Pashukanis - La Teoria General Del Derecho y El Marxismo 1

E. B.
Pashuknis
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y terico en el campo de la teora marxista del derecho.
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portada: Enrique Fatal*
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GENERAL
DEL DERECHO
Y EL MARXISMO
Prlogo de Adolfo Snchez Vzquez
teora
praxis
grijalbo
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Edited by Foxit PDF Editor
E. B. PASHUKANIS
La teora, general
del derecho
y el marxismo
Traduccin de Carlos Castro
Prlogo de ADOLFO SNCHEZ VZQUEZ
EDITORIAL GRIJALBO, S. A.
MXICO, D. F., 1976
LA TEORA GENERAL DEL DERECHO Y EL MARXISMO
Ttulo original:
OBSCHAIA TEORA PRAVA i MARKISM.
Traduccin de CARLOS CASTRO
D.R. 1976, por la presente edicin, por
EDITORIAL GRIJALBO, S. A.
Av. Gr anj as 82, Mxico 16, D. F.
PRIMERA EDICIN EN ESPAOL
Reservados todos los derechos. Este libro no puede
ser reproducido, en todo o en parte, en
forma alguna, sin permiso.
IMPRESO EN MXICO
PRINTED IN MXICO
ndice
Prlogo de ADOLFO SNCHEZ VZQUEZ I
Prlogo del autor a la edicin alemana 7
Prlogo del autor a la segunda edicin rusa . . . 11
Introduccin:
Las tareas de la teora general del derecho . . 23
Captulo primero:
Los mtodos de construccin de lo concreto
en las ciencias abstractas 45
Captulo segundo:
Ideologa y derecho 55
Captulo tercero:
Relacin y norma 71
\ Captulo cuarto:
I Mercanca y sujeto " 103
Captulo quinto:
Derecho y Estado 135
Captulo sexto:
Derecho y moralidad 157
Captulo sptimo:
Derecho y violacin del derecho 177
*
V
*
*
Prologo
por Adolfo Snchez Vzquez
El libro que tiene entre sus manos el lector de
lengua espaola reviste un doble inters histrico y
terico- en el campo insuficientemente explorado
y poco cultivado de la concepcin marxista del derecho.
Su inters histrico deriva del periodo al que esta
obra va unida en su gestacin y elaboracin defini-
tiva : primeros aos de la Revolucin Socialista de
Octubre, aos en los que el joven Estado surgido de la
victoriosa insurreccin bolchevique intenta conformar
la vida jurdica sobre nuevas bases y, acorde con ello,
forjar una nueva teora del derecho.
El primer intento serio en esta va es el de P. L.
Stuc hka, primer Comisario del Pueblo de Justicia,
quien, en 1921, publica La funcin revolucionaria del
derecho y del Estado. En esta obra parte de la defi-
nicin del derecho, elaborada conjuntamente por l
y el Colegio del Comisariado del Pueblo de Justicia
en 1919, que dice as: "El derecho es un sistema (u
ordenamiento) de relaciones sociales que correspon-
de a los intereses de la clase dominante y est protegido
por la fuerza organizada de esta clase". Remitindose
a Marx para el cual las relaciones de propiedad son
meramente la expresin jurdica de las relaciones de
produccin (Contribucin a la crtica de la economa
poltica) y desdeando el aspecto normativo del dere-
cho, Stuchka tiende a identificar las relaciones jurdi-
cas con las relaciones sociales de produccin. Desde
su enfoque clasista, admite la necesidad de un dere-
cho socialista que corresponda al Estado proletario,
establecido por la Revolucin de Octubre. Stuchka
ve en este derecho nuevo una exigencia misma de la
revolucin: "En realidad, un derecho nuevo nace
siempre por medio de una revolucin y es uno de los
medios-de organizacin de toda revolucin: un ins-
trumento de reorganizacin de las relaciones sociales
en inters de la clase victoriosa." A los ojos de Stuchka,
la Revolucin de Octubre no puede escapar a esta ley.
Slo en la sociedad comunista del futuro y no du-
rante el periodo de transicin de la dictadura del pro-
letariado el derecho junto con el Estado dejar
de existir.
Contemporneo de Stuchka, aunque ya se haba
ocupado de la teora del derecho antes de la revolu-
cin de 1917, es M. A. Reisner, partidario de la
concepcin psicologista ce Petrazhitsky. En 1925, pu-
blica El derecho, nuestro derecho,'el derecho extran-
jero, el derecho general. Adaptando al marxismo la
teora del "derecho intuitivo" de Petrazhitsky, en cuan-
to conjunto de ideas noimativas existentes como rea-
lidad psquica en la mente humana, ve en l un dere-
cho de clase, pero al mismo tiempo subraya frente
a los seguidores de Stuchka el carcter ideolgico
del derecho, entendiendo por ideolgico "el hecho de
santificar mediante el principio de justicia los ms
opuestos intereses de ckse". De acuerdo con esto,
Reisner distingue entre t. derecho como realidad y su
reflejo (ideolgico) en h mente humana. La "forma
ideolgica" es "inherente al derecho" en cuanto pre-
tende ser un derecho igtal, o justo, aunque en reali-
dad es desigual, o injusto. Esta distincin entre dere-
n
cho e ideologa jurdica (falsa teora), le lleva a
Reisner a sostener que, en la sociedad comunista,
dejar de existir el derecho como pensamiento ideo-
lgico, pero seguir existiendo como institucin real,
o sea como derecho igual y verdaderamente justo.
Por estos aos, exactamente en 1924, aparece la
presente obra de E. B. Pashukanis: La teora general
del derecho y el marxismo, que constituye su trabajo
fundamental. Como la de Stuchka, conocer dos edi-
ciones ms en ruso (la 3a. en 1927) ; despus no vol-
ver a ser reeditada y slo conocer las duras crticas
a que va a ser sometida desde principios de la dcada
del 30 hasta que se ve rodeada por el silencio ms
glacial. Una nueva teora y una nueva prctica jur-
dica en la URSS as lo deciden, particularmente desde
mediados de esa dcada. El rayo de luz que abre el
xx Congreso del PCUS en 1956 cae sobre el hombre y
el revolucionario Pashukanis, no sobre su obra.
Pero antes de presentar las tesis fundamentales de
su libro y las objeciones fundamentales esgrimidas con-
tra l, abramos un breve parntesis para fijar algunos
datos biogrficos esenciales.
Evgueni Bronislavovich Pashukanis nace el 10 de
febrero de 1891 en Staritsa, cerca de Kalinin (Tver).
Estudia la carrera de derecho y se hace bolchevique
en 1912. Despus de la Revolucin de Octubre figura
entre los primeros y ms destacados juristas soviti-
cos, y ocupa puestos tan altos como los de director del
Instituto Jurdico de Mosc, vicepresidente de la Aca-
demia Comunista y Presidente de su seccin jurdica.
En 1924 publica su obra fundamental: La teora ge-
neral del derecho y el marxismo En 1930, en un tra-
bajo suyo ("El Estado sovitico y la revolucin en el
derecho"), revisa autocrticamente algunas de las ideas
expuestas en ese libro por considerarlas anacrnicas
y errneas. En 1936 es nombrado Vicecomisario de
Justicia para las tareas relacionadas cori la prepara-
cin de la nueva Constitucin sovitica que se pro-
clama ese mismo ao. Pero 1936 es tambin el ao
en que la estrella de Pashukanis comienza a declinar
vertiginosamente. Se hace una autocrtica severa, par-
ticularmente en lo que se refiere a sus ideas acerca
de la extincin del derec'ho y del Estado. Sin embargo,
pese a esa autocrtica radical, en enero de ese mismo
ao es tachado de "enemigo del pueblo", lo que le
conduce inexorablemente a sufrir la represin stali-
nista. Sus ideas, junto con las de Reisner y Stuchka,
son condenadas por Vishinsky, quien los acusa de
"espas" y "saboteadores". Finalmente, a raz del xx
Congreso del PCUS, en el que Jruschov denuncia y
condena los mtodos represivos de Stalin, Pashukanis
es rehabilitado al proclamarse su inocencia del cargo
de "enemigo del pueblo", aunque se sigue afirmando
el carcter errneo de sus ideas.
Cerremos el parntesis y detengmonos en desta-
car a grandes rasgos las tesis fundamentales de la
presente obra. Veamos, en primer lugar, lo que le se-
para o 1& une respecto a los dos tratadistas del
derecho, contemporneos suyos, antes citados: Reis-
ner y Stuchka. Del psicologismo del primero, envuelto
en un ropaje rnarxista, se separa radicalmente. El
derecho no es slo una "forma ideolgica", entendida
como una experiencia psicolgica vivida por los hom-
bres, sino una relacin social objetiva. Apoyndose en
Marx, se atiene a esta segura regla metodolgica: "La
comprobacin de la naturaleza ideolgica de un con-
cepto dado de ninguna manera no dispensa de la
obligacin de estudiar la realidad objetiva, es decir,
la realidad existente en el mundo exterior y no slo
en la conciencia".
1
( 57) Lo que critica en Reisner,
1
La cifra entre parntesis remite aqu y en lo sucesivo a la pgina
correspondiente de la presente edicin.
su "subjetivismo sin salida", le permite en cambio
acercarse a Stuchka, ya que ste sita el problema ju-
rdico en un terreno objetivo, "como un problema
de las relaciones sociales". Instalado en este terreno,
Pashukanis deslinda claramente su campo del de Reis-
ner, pero exige investigar la especificidad de esa obje-
tividad social, investigacin que a juicio suyo est
ausente en Stuchka. l problema se plantea as, en
trminos que lo apartan radicalmente del subjetivis-
mo psicologista de Reisner: "puede ser concebido
el derecho como una relacin social en el mismo sen-
tido que Marx llama al capital una relacin so-
cial?" ( 57) . Deslindando as el terreno respecto del
subjetivismo de Reisner, Pashukanis se hace otra pre-
gunta que le lleva a separarse tambin de Stuchka:
"dnde hay que buscar esa relacin social sui generis
cuyo reflejo inevitable es la forma jurdica?" (67). La
pregunta va dirigida, en rigor, a Stuchka, pero en l
no encuentra respuesta. En efecto, dice Pashukanis:
"en la frmula general que da Stuchka, el derecho
ya no figura como relacin social especfica, sino como
el conjunto de relaciones que corresponde a los inte-
reses de las clases dominantes. . ." sin que agrega
pueda "de ninguna manera ser separado, en tanto que
relacin, de las relaciones sociales en general. . ." (68-
69). Se trata, pues y ella ser la tarea fundamental
de Pashukanis en su libro de investigar la especi-
ficidad del derecho como relacin social.
Por supuesto, al anclar as el derecho en la vida
social y destacar la forma especfica de su objetividad,
se situaba en un punto de vista diametralmente opues-
to al de la filosofa burguesa del derecho ms i nfl u-
yente de aquellos aos, o sea, el normativismo de
Kelsen. Al concebir este ltimo el derecho como un
conjunto de normas, que se explica por s mismo, al
margen de las relaciones sociales de produccin y el in-
teres de la clase dominante, la norma se convierte en
el fundamento lgico y fctico de la relacin jurdica.
Pashukanis niega que semejante teora sea propia-
mente tal. "Tal teora del derecho, que no explica
nada, que a priori vuelve la espalda a las realidades
de hecho, es decir a la vida social, y que se dedica a
las normas sin ocuparse de su origen... o de sus
relaciones con cualesquiera intereses materiales. . . no
tiene nada que ver con la ciencia". Y ello es as por-
que no explica el derecho como fenmeno social y
objetivo.
Acotado el espacio que ocupa el pensamiento de
Pashukanis respecto a los tericos del derecho ms
representativos de su tiempo, dentro y fuera del mar-
xismo, veamos ahora sus tesis fundamentales.
Aunque Pashukanis habla del derecho en general
(su obra en verdad pretende ser una teora general del
derecho), para l slo hay un derecho por exce-
lencia que es el derecho burgus, vale decir el derecho
en su forma ms desarrollada, o sea en la sociedad
burguesa. Partiendo de esto caracterizar su verdade-
ra naturaleza y su porvenir en la sociedad comunista
as como su situacin en el periodo de transicin a
ella.
Pues bien, qu es el derecho as entendido? Des-
cartados del normativsimo de la escuela de Kelsen y el
subjetivismo psicologista de Reisner, e instalado ya en
el terreno objetivo y social desbrozado por Stuchka, y
tratando ce superar la generalidad de su respuesta
(el derecho como sistema de relaciones sociales), Pashu-
kanis responde: el derecho es una relacin social es-
pecfica y su especificidad consiste en ser "la relacin
de los propietarios de mercancas entre s" (68). Las
relaciones sociales en que, de un modo general, hace
consistir Stuchka el derecho, son en realidad "relacio-
nes de poseedores de mercancas" o "relaciones socia-
les de una sociedad productora de mercancas". Hay
una estrecha conexin entre la relacin jurdica y la
relacin econmica de intercambio de mercancas. En
rigor, no se trata de dos relaciones distintas, sino de
una forma "doblemente enigmtica en un cierto esta-
dio de desarrollo" de aparecer las relaciones entre
los hombres: como relaciones entre cosas (mercan-
cas) y como relaciones voluntarias de individuos libres
e independientes (sujetos jurdicos). "Al lado de la
propiedad mstica del valor, surge un fenmeno no
menos enigmtico: el derecho. Al mismo tiempo la
relacin unitaria y total (o sea: las relaciones de los
hombres en el proceso de produccin) reviste dos as-
pectos abstractos y fundamentales: un aspecto eco-
nmico y un aspecto jurdico" (114). Se trata, pues,
de dos aspectos que se complementan: "El fetichis-
mo de la mercanca es completado por el fetichismo
jurdico" (Ibdem).
Vimos antes que Pashukanis reprocha a Stuchka
su generalidad al definir el derecho como sistema de
relaciones sociales; sin embargo, no logra encontrar
su especificidad al considerarlo como un aspecto de
ese todo unitario formado por las relaciones sociales
de produccin. Por ello se justifica el reproche, que
en ms de una ocasin se le ha hecho, de no haber
superado cierto economicismo. Pero prosigamos.
Para Pashukanis toda relacin jurdica es una re-
lacin entre sujetos. Pero se trata de una relacin en
una sociedad en la que todo (cada hombre, cada
trabajo, cada sujeto y cada norma) se vuelve abs-
tracto. En esta relacin "el sujeto jurdico es en con-
secuencia un propietario de mercancas abstracto y
traspuesto a las nubes" (118). Junto al sujeto de esta
relacin (el hombre como abstracto propietario de
mercancas) tenemos su objeto: la mercanca como
valor. Tanto por uno como otro trmino, la relacin
7'N
jurdica queda asimilada a la econmica, y por ello
se justifica que Stuchka caracterice la posicin de
Pashukanis, como una "tentativa para aproximar la
forma del derecho a la forma de la mercanca" (12-
13), si bien esta aproximacin, de acuerdo con el
propio Pashukanis, ya estaba en Marx. Al relacionar
estrechamente el sujeto jurdico con el popietario de
mercancas, Pashukanis establece otra tesis discutible,
y discutida, a saber: que el derecho privado es el
verdadero derecho y que el llamado derecho pblico
como relacin entre el Estado y los individuos no es
propiamente derecho. Igualmente, toda una serie de
conceptos tradicionales, particularmente del derecho
penal (responsabilidad, pena, reparacin, etc.) se pre-
sentan ayunos de contenido cientfico cuando Pashu-
kanis nos los muestra a la luz de su concepcin del
derecho.
Puesto que el derecho corresponde tanto por su
forma como por su contenido a la sociedad en que
rige la produccin mercantil capitalista, se desprende
como una conclusin lgica y necesaria que no habr
derecho en la sociedad comunista. La regulacin jur-
dica que tiene por base intereses privados en conflicto
ceder su sitio a la regulacin tcnica que tiene como
premisa la unidad de propsito de los miembros de
la comunidad. No habr, pues, normas jurdicas sino
reglas tcnicas para regular las relaciones entre la
comunida'd y los individuos. Pashukanis habla, por
tanto, de una desaparicin del derecho, junto con la
del Estado, pero esto slo suceder en un comunismo
evolucionado y con las reservas apuntadas tanto por
Marx como por Lenin en el sentido de que el derecho
subsistir en la nueva sociedad comunista en tanto
no sea superado definitivamente el intercambio de
equivalentes. Mientras tanto el derecho ser un dere-
cho de la desigualdad que mantiene sus "lmites
Vllt
burgueses" (Marx), o mientras no cea superado, como
dice Lenin "el horizonte limitado del derecho bur-
gus que obliga a calcular con la codicia de un Shy-
lock: no habr trabajado media hora ms que el
vecino?" (pasaje de El Estado y la Revolucin, ci-
tado por Pashukanis) .
Los marxistas coinciden en general con la tesis
de la desaparicin del derecho y del Estado en la so-
ciedad comunista. Ahora bien, los problemas, incluso
tormentosos, surgen y Pashukanis se coloca con la
presente obra en el ojo mismo de la tormenta cun-
do se trata de la caracterizacin y destino del derecho
en el periodo de transicin a la nueva sociedad comu-
nista, concebido por Marx y Lenin como periodo de
la dictadura del proletariado. No se trata de un pro-
blema acadmico o puramente^ terico, sino de un
problema prctico, histrico-cncreto: el de la natu-
raleza y destino del derecho en las condiciones hist-
ricas de la sociedad sovitica surgida de la Revolucin
de Octubre, durante el periodo de transicin de la
construccin del socialismo primero y del paso al co-
munismo despus.
Cuando Pashukanis se enfrente a este problema, el
nuevo rgimen sovitico cuenta apenas con siete aos
de existencia. Tras las enormes dificultades econmi-
cas provocadas en los primeros aos por la invasin
extranjera y la guerra civil, el pas devastado se halla
empeado en la llamada Nueva Poltica Econmica
( NEP) , tendiente a restaurar la agricultura mediante
la adopcin de una serie de medidas que interesen a
los campesinos en la produccin y a restablecer la in-
dustria para poder pasar a la industrializacin ulte-
rior del pas. Se opera, particularmente, con algunas
medidas encaminadas a efectuar el repliegue necesario
para poder elevarse a una etapa superior.
Justamente en esta situacin histrica concreta
Pashukanis se plantea el problema terico y, al mismo
tiempo, vital del destino del derecho en el periodo
de transicin. La respuesta de Pashukanis no puede
sorprendernos si tenemos presente su caracterizacin
del derecho en general, de todo derecho, como dere-
cho burgus. Antes hemos visto que el derecho bur-
gus slo desaparece, para no ceder su sitio a otro
derecho, en el comunismo evolucionado. Pero mien-
tras eso no ocurra, lo que tenemos es derecho burgus,
o un derecho superior que no rebasa el "horizonte
limitado del derecho burgus", como deca Marx. La
respuesta de Pashukanis es categrica y se refiere tan-
to a la sociedad comunista como al periodo de tran-
sicin: "La desaparicin de ciertas categoras (de
ciertas categoras precisamente y no de tales o cuales
prescripciones) del derecho burgus no significa en
ningn caso su reemplazo por las nuevas categoras
del derecho proletario" (40). En rigor, en el periodo
de transicin no hay lugar para un nuevo derecho,
llmese sovitico o proletario. En el "horizonte limi-
tado del derecho burgus", de que habla Marx, ve
Pashukanis un lmite insalvable, ms all del cual no
est otro derecho, sino "la desaparicin del momento
jurdico de las relaciones humanas" (40). Ciertamente,
no se trata de una desaparicin brusca sino gradual,
que puede darse ya en el periodo mismo de transi-
cin. Por ello dice: "La transicin hacia el comunis-
mo evolucionado no se presenta, segn Marx, como
un trnsito a nuevas formas jurdicas, sino como una
extincin de la forma jurdica en tanto que tal, como
una liberacin en relacin a esa herencia de la poca
burguesa destinada a sobrevivir a la burguesa mis-
ma" (43). No se trata, pues, de una forma eterna que
pueda renovarse al recibir un nuevo contenido, socia-
lista, sino de una forma que sobrevive, durante el
perodo de transicin, aunque ya destinada a no des-
arrollarse en cuanto tal y a extinguirse gradualmente
y, por ltimo, a desaparecer: "Slo temporalmente
nos encierra dentro de su horizonte limitado; slo
existe para agotarse definitivamente" (134).
Ahora bien, puesto que esa forma existe en el
periodo de transicin, aunque condenada a desapare-
cer, lo que cabe es utilizarla y esa utilizacin, lejos
de implicar su desarrollo, contribuir a su agotamien-
to. "En el actual periodo de transicin el proletariado
debe explotar en el sentido de sus intereses de clase
a esas formas heredadas de la sociedad burguesa, ago-
tndolas completamente" (169).
Tenemos aqu las tesis de Pashukanis que sern
objeto de las crticas ms demoledoras en la dcada
del 30 y que podemos formular as:
a) Todo derecho hasta su completo agotamiento
es derecho burgus.
b) Por tanto, en el periodo de transicin no ad-
mite un nuevo contenido proletario o socialista.
c) En este periodo tiene lugar ya el proceso de
su extincin gradual y mientras sta llega a su fin,
cabe utilizarlo en beneficio de su inters de clase.
Como Pashukanis pretende apoyarse en textos de
Marx y Engels para apuntalar sus tesis, conviene que
precisemos el alcance de ellos, particularmente su Cr-
tica del Programa de Gotha, de 1875.
En las breves pginas de este famoso texto en que
Marx se ocupa del derecho se refiere a l con respecto
a un periodo histrico-concreto: el de transicin en-
tre la sociedad capitalista y la sociedad comunista, o
tambin a "una sociedad que acaba de salir precisa-
mente de la sociedad capitalista y que, por tanto,
presenta todava en todos sus aspectos, en el econmi-
co, en el moral y en el intelectual, el sello de la vieja
XI
sociedad de cuya entraa procede".
2
El texto de Marx
se refiere asimismo y esto lo olvidan con frecuencia
sus comentaristas, entre ellos el propio Pashukanis
a un aspecto determinado del derecho: el que rige la
"distribucin de los medios de consumo". A este res-
pecto, advierte muy atinadamente Marx que esa dis-
tribucin no es lo ms importante y que siempre "es
un corolario de la distribucin de las propias condi-
ciones de produccin".
3
Todo cuanto dice Marx acerca
del derecho se refiere, pues, a este periodo determinado
y a este derecho de la "distribucin de los medios de
consumo". No hay que suponer, por el hecho de que
no se hable de otros aspectos, que el contenido del
derecho se agote en dicha "distribucin", y~, con ma-
yor razn, cuando el propio Marx critica que se la
tome "como si fuera lo ms importante".
4
Una vez circunscrito el terreno en que se mueve
Marx, podemos retener algunas formulaciones esen-
ciales del citado texto. En primer lugar la de que "el
derecho no puede ser nunca superior a la estructura
econmica";
5
por tanto, en este periodo de transicin,
o primera ^fase de la sociedad comunista, el derecho
tiene que corrsponder a sus condiciones materiales de
produccin (propiedad colectiva) y a la distribucin
de los medios de consumo entre los productores de
acuerdo con el principio de equivalencia (cambio
de una cantidad de trabajo, en una forma, por otra
cantidad igual de trabajo, en otra forma).
De ah que el derecho sea un derecho que aplica
una medida igual el trabajo haciendo abstrac-
- C. Marx, Crtica del Pi'tigminit de Golhn, en C. Marx y K. Engcls,
Obras esrogpiias, t:n tros tomos, trad. csp., Ed. Progreso, Mosc, 1974, t.
111, p. 14.
l
''' I bi dcui , p. 16.
> Ibicl.
r
' Ibi cl . , p. 15.
XII
cin de que los productores como individuos son des-
iguales. Este derecho igual es un derecho desigual, ya
que tiene por base el reconocimiento de las desigual-
dades a las que se aplica un mismo rasero. Con res-
pecto a esto, Marx hace dos afirmaciones de las que
partir Pashukanis para sacar a su vez conclusiones
muy controvertidas.
Marx afirma por un lado que todo derecho es
derecho de la desigualdad, o sea aplicacin de una
medida igual a lo que es desigual, y que "el derecho
igual sigue siendo aqu, en principio, es decir, en el
periodo de transicin, el derecho burgus".
6
Claro est que Marx admite que en la nueva so-
ciedad hay cambios de forma y contenido. El derecho
igual no reconoce, por ejemplo, desigualdades de clase,
pero s individuales, en la distribucin, pues en las
condiciones materiales de produccin nada puede ser
propiedad del individuo.
Queda claro, por tanto, en qu consiste para Marx
el carcter burgus del derecho, o su "limitacin bur-
guesa" : justamente en aplicar una medida igual a lo
que es desigual. Y, en este sentido, y no hay por qu
buscar otro, dice tambin que, en la sociedad socia-
lista, el derecho igual sigue siendo burgus.
Ahora bien, cul es el porvenir definitivo del
derecho? En todo este texto (Crtica del Programa
de Gotha), Marx no habla explcitamente de la des-
aparicin del derecho o de su extincin, pero s del
derecho con relacin a la nueva estructura econmica
o fase superior de la sociedad que sera propiamente
la sociedad comunista.
Por un lado, habla de un derecho que evitara "to-
dos estos inconvenientes" (se refiere a los que pro-
vienen de la aplicacin de una medida igual a indivi-
6
C. Marx, Crtica .del Programa de Got/ia, ed. cit., p. 15.
X l l l
dos desiguales y que "son inevitables en la primera
fase de la sociedad comunista"). Este derecho, dice
tajantemente, "no tendra que ser igual, sino des-
igual". Pero si antes se nos ha dicho que todo derecho
es derecho de la desigualdad, en el sentido apuntado
de que lo igual o burgus es la aplicacin de una
misma medida a lo que es desigual, el derecho des-
igual significara la negacin de s mismo como de-
recho.
Ahora bien, Marx s dice categricamente que en
la sociedad comunista se rebasar el "estrecho hori-
zonte del derecho burgus", lo que no puede acontecer
como hemos visto en su fase inferior o socialista. Vale
la' pena citar el pasaje completo:
"En la fase superior de la sociedad comunista, cuando
haya desaparecido la subordinacin esclavizadora de los
individuos a la divisin del trabajo, y con ella, la oposi-
cin entre el trabajo intelectual y el trabajo manual;
cuando el trabajo no sea solamente un medi de vida, sino
la primera necesidad val; cuando, con el desarrollo de
los individuos en todos sus aspectos, crezcan tambin las
fuerzas productivas y corran chorro lleno los manan-
tiales de la riqueza colectiva, slo entonces podr rebasarse
totalmente el estrecho horizonte del derecho burgus, y la
sociedad podr escribir en su bandera: De cada cual,
segn su capacidad; a cada cual, segn sus necesidades!"'
Lenin en El Estado y la revolucin se refiere tam-
bin a las dos fas~s de la sociedad comunista, y si-
guiendo ce cerca a Marx en su Crtica del Programa
de Gotha, aborda tambin el problema del derecho
en relacin con el del Estado que tras de existir en el
verdadero sentido del trnvao, como mquina de
opresin en la sociedad burguesa, dej a de serlo en sen-
tido autntico en el periodo ce transicin para extin-
" Ihidcin.
guirse totalmente en la sociedad comunista. El derecho
seguira un camino anlogo. El derecho burgus que
impera plenamente en la sociedad burguesa tanto con
respecto a la propiedad privada de los medios de
produccin como con relacin a la distribucin de los
productos y del trabajo entre los miembros de la socie-
dad, persiste todava justamente en este ltimo aspecto.
Ello se debe dice Lenin a que "en su primera
fase, en su primer grado, el comunismo no puede
presentar todava una madurez econmica completa".
8
Esto explica "la subsistencia del estrecho horizonte
del derecho burgus" en esa fase.
9
Ahora bien, con
respecto a la distribucin de los bienes de consumo,
el derecho presupone tambin un Estado burgus
"pues el derecho es nada sin un aparato capaz de
obligar a respetar las normas de aqul", aunque Lenin
aclara que se trata del "Estado burgus, sin burgue-
sa".
10
Lenin es ms categrico, o menos ambiguo que
Marx, en el problema de la desaparicin del dere-
cho. Si ste es inseparable del Estado como aparato
de coaccin, la extincin del Estado supone ya la ob-
servancia de las normas de convivencia sin coaccin,
lo cual significa que el derecho como sistema de nor-
mas que pueden ser impuestas coactivamente deja de
existir. As cabe interpretar el pasaje en el que dice
que slo en las condiciones que l enumera de la
sociedad comunista, los hombres "se habituarn poco
a poco a observar las reglas elementales de convi-
vencia, conocidas a lo largo de los siglos y repetidas
desde hace miles de aos en todos los preceptos, a
observarlas sin violencia, sin coaccin, sin subordina-
8
V. I. Leni n, El Estado y la revolucin, en: Obras completas, Ed.
Cartago, Rueos Aires, 1958, t. xxv, pp. 464-405.
'> Op. CU., p. 465.
"' Ibid.
XII
cin, sin ese aparato especial de coaccin que se llama
Estado".
11
Refirindose al principio de la distribucin
del trabajo, y calificando de utopismo el aplicar esto
a la sociedad que surge del derrocamiento del capita- j
lismo, Lenin afirma, aludiendo indudablemente a la
sociedad comunista, que "los hombres aprendern a
trabajar directamente para la sociedad sin sujetarse
a ninguna norma de derecho".
12
Es obvio que esto
coincide plenamente con el rebasamiento total del
"estrecho horizonte del derecho burgus" de que ha-
bla Marx.
En conclusin, tanto para Marx como para Lenin,
la inmadurez de la estructura econmica en el pe-
riodo de transicin, o en la primera fase de la sociedad
comunista, explica la subsistencia del "derecho bur-
gus" particularmente en la esfera de la distribucin
de los artculos de consumo y del trabajo. Para garan-
tizar la observancia de las normas de este derecho, se
requiere del aparato de coaccin del Estado, aspecto
subrayado sobre todo por Lenin. Slo en la sociedad
comunista, con la nueva .estructura y junto con la
desaparicin del Estado, se rebasar totalmente el
"horizonte burgus del derecho" (Marx), y las nor-
mas elementales de convivencia, o las que regulan la
distribucin del trabajo perdern su carcter jurdico,
o sea su vinculacin al aparato de coaccin del Estado
(Lenin).
La argumentacin de Marx y Lenin en el sentido
de la perduracin del derecho burgus, lleva a Pashu-
kanis a la conclusin errnea de que, en el periodo
de transicin, el derecho slo puede ser burgus por
su forma y por su contenido, y, en consecuencia, que
no puede recibir un nuevo contenido y hablarse, por
11 Op. cit., p. 456.
12 Ibicl., p. 4(51.
XVI
consiguiente, de derecho proletario o socialista. Sin
embargo, hay que tomar en cuenta que tanto Marx
como en cierto grado, Lenin, recuerdan que esta per-
duracin del derecho burgus o su limitacin bur-
guesa se refiere a la esfera de la distribucin de los
artculos ce consumo, que como advierte Marx no es
tan importante en comparacin con las condiciones
materiales de la produccin. El aspecto fundamental
estara, pues, en las normas que rigen la abolicin de
la propiedad privada y la socializacin de los medios
de produccin, aspectos que difcilmente podan ser
enmarcados en el horizonte del derecho burgus. En
todas las esferas de la vida social, de las relaciones de
los miembros de la comunidad entre s, y del indi-
viduo con la comunidad, surgen nuevos derechos y
nuevas obligaciones y, por tanto, la necesidad de nue-
vos principios y normas de regulacin. Derechos como
el derecho al trabajo que a su vez se convierte en un
deber para todo miembro de la sociedad, o la exis-
tencia de normas que prohiben la apropiacin pri-
vada de medios de produccin, la propaganda blica
o racista para poner algunos ejemplos son incon-
cebibles en el marco del derecho burgus. Hay, pues,
todo un contenido nuevo que justifica que el derecho
en la sociedad socialista no pueda ser considerado
como derecho burgus, y que por el contrario pueda
hablarse de un nuevo derecho en cuanto que respon-
diendo, sobre todo, a las nuevas condiciones mate-
riales de produccin f'nropiedad social) se requieren
nuevas relaciones jurdicas.
Esto no excluye sino que presupone el reconoci-
miento ce lo que perdura como burgus en ese nuevo
derecho, perduracin en la que, como hemos visto,
insisten Marx y Lenin, pero relacionada sobre todo
con la esfera de la distribucin de los artculos de
consumo y del trabajo. Pero, aun reconociendo esta
XVI l
limitacin as como la desaparicin del derecho en la
sociedad comunista, no se puede negar como hace
Pashukanis que el derecho no pueda recibir un
nuevo contenido, socialista, aunque ste se halle tam-
bin destinado a desaparecer. El proletariado no puede
limitarse por ello a la utilizacin del viejo derecho,
sino que tiene que construir otro nuevo que ser tan
transitorio, ciertamente, como la fase social a que
corresponde. Y todo ello, sin perjuicio de reconocer
que, en una sociedad socialista como la sovitica, se
han ciado en un periodo determinado las violaciones
ms graves de ese derecho, lo cual no hace sino reafir-
mar la necesidad de que se observe la nueva legalidad,
ya que su violacin y la. arbitrariedad lejos de servir
al socialismo, entran en contradiccin con sus fines
y esencia.
Cul ha sido el destino ulterior del libro y la
doctrina de Pashukanis? sobre todo con relacin a sus
tesis fundamentales: concepcin del derecho en ge-
neral como derecho burgus, negacin de la existencia
de un derecho nuevo, proletario, en el periodo de
transicin y aceptacin de su utilizacin y, a la vez
extincin gradual durante el periodo de transicin
antes de su desaparicin definitiva en la sociedad co-
munista.
Las tesis de Pashukanis, compartidas en gran parte
por los juristas soviticos en la dcada del 20, conocen
un duro destino en la dcada siguiente en funcin ce
los cambios que se operan en la sociedad sovitica.
En efecto, a medida que transcurre esa dcada, junto
a los xitos alcanzados en la esfera de la industriali-
zacin, se produce un proceso de centralizacin y bu-
rocratizacin en el Partido y los diferentes rganos
.socialistas ciando lugar a las formas antidemocrticas
de direccin que se conocen con el eufemismo de
"culto a la personalidad". En el marco ce este proceso,
la teora y la prctica jurdicas sufren un cambio sus-
tancial. En el terreno terico, el cambio se manifiesta
en las crticas cada vez ms severas a las tesis de Pa-
shukanis. En el terreno prctico, se acenta cada vez
ms el aspecto represivo en el ordenamiento jurdico,
con la particularidad de que ese aspecto incide parti-
cularmente sobre la vieja guardia bolchevique y since-
ros revolucionarios, como el propio Pashukanis.
Las crticas no se suavizan por el hecho de que ya
en 1930 el propio Pashukanis afirme que la supera-
cin de la etapa anterior, la de la Nueva Poltica
Econmica, le ha hecho ver aspectos anacrnicos y
errneos de su libro, ni que en 1936 comience a ceder
en una de las tesis clave de su concepcin: la extin-
cin gradual del derecho y el Estado en el periodo de
transicin.
En esta situacin terica y prctica, el edificio
terico levantado por Pashukanis comienza as a agrie-
tarse. El primer ataque a fondo lo lanza, el 20 de
enero de 1937, P. Yudin quien, frente a la doctrina
de Pashukanis, sostiene que el derecho sovitico es un
verdadero derecho: el que corresponde al periodo de
transicin y que, a su vez, por su naturaleza es "dere-
cho pblico". La doctrina de la extincin del derecho
en el periodo de transicin Pashukanis sostiene la
extincin "gradual", no definitiva- comienza a ser
calificada no ya de errnea, sino de "contrarrevolu-
cionaria". Semejante calificacin, que Vishinsky hace
suya, tiene trgicas consecuencias no slo para las
ideas sino para la persona misma de Pashukanis, quien
desaparece por entonces vctima de la represin sta-
linista.
Desaparecido Pashukanis, sus ideas no descansan
en paz y se convierten en el blanco predilecto de los
ataques en la primera conferencia de juristas sovi-
ticos (julio de 1938), a las que dedica la mayor parte
xinu
xix
de su informe Vishinsky, quien por una larga dcada
va a ser el mximo exponente sovitico en teora del
derecho y del Estado a la vez que el mximo respon-
sable de la prctica jurdica como Procurador Gene-
ral de la URSS. Vishinsky crtica, en dicha ocasin,
particularmente su reduccin del derecho en general
a derecho burgus, su negacin de la existencia de
un nuevo derecho, proletario, socialista y, de modo
particular, su concepcin de la extincin del derecho
ya en el periodo de transicin. Para Vishinsky se trata
de una teora antimarxista y seudocientfica que "ha
pervertido la tesis marxista de que cada poca hist-
rica de la sociedad de .clases tiene su correspondiente
derecho..."; ve asimismo como una "burda perver-
sin de la doctrina del derecho de Marx el afirmar
que la transicin del comunismo evolucionado fue
concebido por Marx no como una transicin a nuevas
formas sino como una extincin de la forma jurdica
en general; como una emancipacin de ese legado
de la poca burguesa, destinado a sobrevivir a la bur-
guesa". Pero mezclando su doble condicin de te-
rico del derecho y de Procurador del Estado, Vishinsky
pasa fcilmente de la crtica de los errores a la con-
dena y al anatema para terminar aplicando a Pashu-
kanis y a otros eminentes juristas soviticos, como
Stuchka, los ms terribles cargos que podan esgri-
mirse: "Al reducir el derecho sovitico a derecho bur-
gus y al afirmar que no hay terreno para un ulterior
desarrollo del derecho bajo el socialismo, los sabotea-
dores apuntaban a liquidar el derecho sovitico y la
ciencia del derecho sovitico. Tal es el significado
bsico de su actividad de provocadores y sabotea-
dores".
Naturalmente semejante condena cerraba brutal-
mente todo debate ideolgico y dejaba el campo ple-
namente despejado para que se impulsara la teora
XX
del derecho de Vishinsky como la ms adecuada a la
prctica jurdica que tan fcilmente identificaba el
error con la traicin y que, por otro lado, era la que
mejor corresponda a la concepcin stalinista del Es-
tado.
Han pasado cincuenta aos de la aparicin de la
obra de Pashukanis. En el curso de ellos ha conocido
un breve apogeo, seguido de aos de condena para ser
arrojada a un largo olvido. De ste comienza a salir
despus del xx Congreso del PCUS, en el que se de-
nuncia en toda su dramtica magnitud la represin
stalinista que l sufri en carne propia y que toc, en
gran parte, dirigir al mismo Vishinsky que haba
desempeado un papel tan decisivo en el aniquila-
miento terico y fsico de Pashukanis.
Medio siglo despus de haber visto la luz, la obra
de Pashukanis sigue teniendo una vitalidad que jus-
tifica ponerla en el centro de nuestra atencin para
sopesar sus mritos junto con sus defectos y limita-
ciones. La presente edicin en espaol se inscribe asi-
mismo en el porfiado intento de un sector importante
del pensamiento marxista actual por rescatar textos
olvidados o injustamente silenciados durante un largo
periodo de dogmatismo y esclerosis terica. Al hacerlo
no se pretende hacer de ellos objetos de una nueva
beatera o de anatema, sino pura y simplemente po-
nerlos en su lugar, del que nunca debieron ser arro-
jados, como objetos de serena reflexin y de fundada
crtica.
Mxico, D. F., agosto de 1976.
XXI
Prlogo del autor a la
edicin alemana
En la sociedad burguesa, la jurisprudencia ha te-
nido desde siempre una posicin particular, privile-
giada. No slo ocupa el primer lugar entre las dems
ciencias sociales, sino que tambin les imprime su
huella.
No es gratuito que Engels haya llamado a la vi-
sin jurdica del mundo la visin clsica de la bur-
guesa, que es una especie de "secularizacin de la
concepcin teolgica", en la cual "el dogma, el de-
recho divino, se sustituye por el derecho humano, y
la Iglesia por el Estado".
1
La revolucin proletaria, al destruir el Estado
burgus y al provocar un trastorno de las relaciones
de propiedad, cre para el pensamiento la posibili-
dad de liberarse de las cadenas de la ideologa jurdi-
ca. "La ausencia de propiedad de los trabajadores
escribe Engels slo poda corresponder a la au-
sencia, de ilusiones en su cabeza" .*
Pero las experiencias de la Revolucin de Octu-
bre han demostrado que los viejos hbitos de pensa-
miento dan testimonio de una tenacidad asombrosa,
incluso despus del derrumbamiento de los fundamen-
1
Friedrich Engels, Socialismo de juristas, (artculo aparecido en la re-
vista Nene Zeit, ao, 1887, 2o. nmero, pp. 49-51).
2
dem., p. 266.
tos del viejo orden jurdico e incluso despus de que
los viejos reglamentos, las viejas leyes y prescripcio-
nes, han sido transformados en un montn de ma-
culaturas. La lucha contra la visin del mundo jur-
dica burguesa todava hoy representa una tarea actual
para los juristas de la repblica sovitica. En el terreno
de la teora del Estado, el libro de Lenin El Estado y
la revolucin, aparecido en noviembre de 1917, ya
nos ha dado una concepcin marxista consecuente y
acabada, mientras que el trabajo crtico del pensa-
miento marxista en el terreno de la teora del derecho
slo comenz mucho ms tarde.
Inmediatamente despus de la Revolucin de Oc-
tubre tuvimos que hacer frente a una tentativa de
recurrir a una teora psicolgica del derecho, absoluta-
mente no marxista, tpicamente pequeoburguesa, diri-
gida a fundamentar la inmediata destruccin de la vieja
maquinaria de la justicia. Las no controvertidas me-
didas polticas revolucionarias de aniquilamiento de
los viejos tribunales utilizados por el gobierno del Zar
o de Kerenski, y la creacin de nuevos tribunales del
pueblo, no ligados a las normas destruidas por la Re-
volucin de Octubre, fueron interpretadas desde el
punto de vista de una teora que considera al derecho
como una suma "de experiencias vividas", psicolgi-
cas, "imperativas-atributivas". Otras tentativas de
profundizacin de esa teora subjetivista llevaron a
sus partidarios, sobre todo al profesor Reisner, recien-
temente fallecido, a afirmar que en el interior de las
fronteras de la URSS coexisten diferentes sistemas de
derecho intuitivo: un derecho proletario, un derecho
campesino, un derecho burgus. El derecho .sovitico
oficial fue presentado como un compromiso/entre esos
sistemas, como una especie de i mezcla de los tres ele-
mentos. Es evidente que ese unto de vista reduce a
nada la significacin de la Revolucin de Octubre co-
mo revolucin proletaria y excluye-- toda posibilidad
de dar una apreciacin unitaria del derecho soviti-
co, de encontrar incluso los criterios de tal apreciacin
bajo el ngulo de la capacidad o de la incapacidad de
ese derecho para garantizar el progreso hacia el socia-
lismo.
Las teoras antiindividualistas de los juristas de
Europa Occidental, que sostienen lo que se llama la
concepcin "socioeconmica" del derecho, han ejerci-
do sobre el pensamiento jurdico en la Unin Sovitica
una influencia tan importante como la teora psicol-
gica. Las construcciones de esos juristas (Duguit, He-
demann, etctera) reflejan el hecho de que el ca-
pitalismo moderno se separa del principio de la libre
competencia y por ello del principio del individualis-
mo y del formalismo ilimitados. Sin duda sus teoras
son interesantes y pudieron ser utilizadas igualmente
en la lucha por la planificacin socialista contra la
anarqua burguesa-capitalista, pero en ningn caso
pueden reemplazar la actitud revolucionaria-dialetica
en relacin a cuestiones jurdicas. La tarea de la crtica
marxista no slo ha consistido en refutar la teora bur-
guesa individualista del derecho, sino tambin en ana-
lizar la forma jurdica misma, en poner al desnudo sus
races sociolgicas, en demostrar la relatividad y el con-
dicionamiento histricos de los conceptos jurdicos fun-
damentales. Al mismo tiempo ha sido preciso oponerse
a todas las tentativas dirigidas a borrar el antagonismo
fundamental existente entre el capitalismo y el socia-
lismo, dirigidas a ocultar, con ayuda de la sutil nocin
de "transformacin del derecho civil", el carcter de
clase de la propiedad privada capitalista y a colgar a
sta, la etiqueta de "funcin social".
El Estado sovitico no deja valer ningn derecho
privado subjetivo absoluto e intangible. Sin embargo
no opone a ese fetiche cualquier principio de solidari-
dad social desprovisto de determinacin de clase, o la
idea de la evolucin de las fuerzas productivas en s,
sino la tarea concreta de la construccin de la sociedad
socialista y del aniquilamiento de los ltimos vestigios
del capitalismo.
Esta tarea de elaboracin de un mtodo dialctico
revolucionario y materialista en las ciencias jurdicas,
opuesto al mtodo metafsica, formal-lgico o en el
mejor de los casos histrico-evolucionista, de la juris-
prudencia burguesa, ha sido emprendida por la Sec-
cin de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Academia
Comunista. El presente libro propuesto a la atencin
del lector alemn es una modesta tentativa en la
de la solucin de esa tarea.
va
E. P., mayo de 1929.
10
Prlogo del autor a la segunda
edicin rusa
Verdaderamente yo no esperaba, al entregar mi
libro al pblico., la necesidad de una segunda edicin,
sobre todo tan poco tiempo despus de la primera. Por
otra parte, ahora estoy convencido de que ello se debe
al hecho de que ese trabajo, que en el mejor de los
casos deba servir como incitacin y material para la
discusin, ha sido utilizado como manual, cosa con
la cual de ninguna manera contaba. La razn de este
hecho es que la literatura marxista concerniente a la
teora general del derecho es muy insuficiente. Por
otra parte, cmo podra ser de otra manera, pues
hasta estos ltimos tiempos los medios marxistas eran
escpticos en cuanto a la existencia misma de una teo-
ra general del derecho?
De cualquier manera que sea, el presente trabajo
de ninguna manera pretende el ttulo honorfico de
hilo marxista de Ariadna en el terreno de la teora,
general del derecho, en primer lugar porque en gran
parte fue escrito con fines de clarificacin personal. De
ah su abstraccin y la forma concisa y 'slo en algunas
partes esbozada de la exposicin; de ah tambin su
aspecto unilateral que inevitablemente se debe a la
concentracin de la atencin sobre aspectos determi-
nados, que parecen centrales, del problema. Todas
11
estas particularidades hacen que este libro casi no sea
apto para servir de manual.
Aunque yo sea perfectamente consciente de estas
fallas, he rechazado la idea de suprimirlas en la segun-
da edicin, y ello por las siguientes razones: la crtica
marxista de la teora general del derecho se encuen-
tra todava en sus comienzos. Conclusiones definitivas
en ese terreno no vern la luz de un solo golpe; debe-
rn apoyarse en un estudio profundo de cada rama
de la ciencia del derecho. Sin embargo, queda mucho
por hacer en ese sentido. Basta quiz indicar que la
crtica marxista no ha abordado en absoluto terrenos
tales como por ejemplo el derecho internacional. Lo
mismo sucede en cuanto al procedimiento, y aunque
en menor grado, en cuanto al derecho penal. En el
terreno de la historia del derecho disponemos de lo que
nos ha legado la teora marxista general de la histo-
ria. nicamente el derecho pblico y el derecho civil
constituyen desde ese punto de vista una excepcin
relativamente afortunada. En consecuencia, el marxis-
mo slo se encuentra en el punto de apropiarse de un
nuevo terreno. Es natural que eso tenga lugar prime-
ramente bajo la forma de discusiones y de luchas
entre concepciones diferentes.
Mi libro, que pone a discusin algunas cuestiones
de la teora general del derecho, tiene como tarea
principal preparar todo ese trabajo. Por esa razn me
decid a conservar para lo esencial del libro su anti-
guo carcter, y no trat de adaptarlo a las exigencias
a las que debera responder todo manual. Simplemen-
te he procedido a las adiciones necesarias debidas en
parte a las observaciones de la 'crtica.
Creo til hacer ya en este prlogo algunas obser-
vaciones previas sobre las ideas fundamentales de mi
trabajo. El ccmarada P. I. Stuchka defini muy justa-
mente mi podcin en relacin a la teora general del
derecho come una "tentativa para aproximar la for-
12
ma del derecho a la forma de la mercanca". En la
medida en que he podido juzgarlo por las reseas cr-
ticas, esta idea ha sido reconocida en general, y a pe-
sar de algunas reservas, como afortunada y fructuosa.
Claro que la causa de ello es que en ese caso yo no
tena necesidad de descubrir Amrica. En la literatu-
ra marxista, en primer lugar en el mismo Marx, se
puede encontrar suficientes elementos para tal apro-
ximacin. Basta indicar, adems de los prrafos de
Marx citados en este libro, el captulo titulado "Mo-
ral y derecho. Igualdad", en el Anti-Dhring. En l
Engels da una formulacin muy precisa del vnculo
existente entre el principio de igualdad y la ley del
valor; en una nota dice que "Marx present por vez
primera en El Capital esta derivacin de las moder-
nas ideas de igualdad a partir de las condiciones eco-
nmicas de la sociedad burguesa".
1
Faltaba en con-
secuencia reunir los diferentes pensamientos de Marx
y de Engels para verlos en una unidad y tratar de
profundizar algunas conclusiones que se derivan
de ellos. La tarea se limitaba a eso. La tesis funda-
mental, a saber: que el sujeto jurdico de las teoras del
derecho se encuentra en relacin muy estrecha con el
propietario de mercancas, no tena necesidad de ser
demostrada una vez ms despus de Marx.
La segunda proposicin tampoco contena nada
nuevo. En efecto, sta enuncia que esa filosofa del de-
recho, cuyo fundamento es Id categora del sujeto con
su capacidad de autodeterminacin (pues la ciencia
burguesa no ha creado hasta ahora otros sistemas con-
secuentes de filosofa del derecho), no es en verdad
sino la filosofa de la economa mercantil que establece
las condiciones ms generales, ms abstractas, bajo las
cuales puede efectuarse el intercambio segn la ley del
1
F. Engels, Herrn Eugen Dhrings Umivalzung der fPissenschaft
(1878). 12a. ed.. Berln u. Stuttgart, 1923. Ed. esp.: Anti-Dhring, Gri-
jalbo, Mxico, 1968. p. 94.
13
m
valor y realizarse la explotacin bajo la forma del "li-
bre contrato". Esta concepcin est eji la base de la
crtica que el comunismo .ha hecho y todava hace de
la ideologa burguesa de la libertad, de la igualdad y
de la democracia burguesa formal, de esa democracia
donde "la repblica del mercado" oculta el "despotis-
mo d la fbrica". Esta concepcin nos da la convic-
cin de que la defensa de los supuestos fundamentos
abstractos del orden jurdico es la forma ms general
de la defensa de los intereses de clase burguesa, etcte-
ra. Pero si bien el anlisis marxista de la forma de la
mercanca y de la forma del sujeto que se vincula a
ella ha encontrado, en tanto que medio de crtica de
la ideologa jurdica burguesa, una aplicacin muy
amplia, de ninguna manera ha sido utilizada para el
estudio de la supraestructura jurdica en tanto que fe-
nmeno objetivo. El principal obstculo para ese estu-
dio fue que los raros marxistas que se ocupan de las
cuestiones jurdicas consideraron el momento de la re-
glamentacin coercitiva social (estatal) sin duda algu-
na como la caracterstica central, fundamental y nica
tpica de los fenmenos jurdicos. Les pareci que slo
ese punto de vista garantizaba una actitud cientfica,
es decir sociolgica e histrica en relacin al problema
del derecho, contrariamente a los sistemas idealistas,
puramente especulativos, de la filosofa del derecho,
cuyo fundamento est representado por el concepto de
sujeto con su capacidad de autodeterminacin. Por eso
era muy natural pensar que la crtica marxista del su-
jeto jurdico, inmediatamente consecutiva al anlisis
de la forma mercantil, no tiene nada que ver con la
teora general del derecho, pues en efecto la reglamen-
tacin coercitiva, externa, de las relaciones de los pro-
pietarios de mercancas, entre s slo representa una
parte insignificante de la reglamentacin social en ge-
neral.
En otras palabras, desde ese punto de vista, todo lo
que poda ser concluido de la concepcin marxista de
los "guardianes" de mercancas, "cuyas voluntades
moran en aquellos objetos",
1
pareca ser vlido slo en
un terreno relativamente restringido, el del supuesto
derecho mercantil de la sociedad burguesa, pero to-
talmente inutilizable en los dems terrenos del dere-
cho (derecho pblico, derecho penal, etctera) y en
los casos de otras formaciones histricas, como por
ejemplo el esclavismo, el feudalismo, etctera. En
otras palabras, la significacin del anlisis marxista
estaba por una parte restringida a un terreno especial
' del derecho, y por otra parte sus resultados slo eran
utilizados para denunciar la ideologa burguesa de la
libertad y de la igualdad, para criticar la democracia
formal pero no para explicar las particularidades fun-
damentales, de principio, de la supraestructura jur-
dica en tanto que fenmeno objetivo. De esta manera
fueron desdeadas dos cosas: se olvid en primer lu-
gar que el principio de la subjetividad jurdica (en-
tendemos por ello el principio formal de la libertad
y de la igualdad, de la autonoma de la personalidad,
etctera) no es slo un m.edio de engao y un produc-
to de la hipocresa burguesa, en la medida en que se
opone a la lucha proletaria por la abolicin de las
clases, sino que tambin es un principio realmente
actuante, que es incorporado a la sociedad burguesa
desde que sta nace de la sociedad, feudal patriarcal
y la destruye. Se olvid en segundo lugar que la vic-
toria de ese principio no es slo y realmente un pro-
ceso ideolgico (es decir, un proceso que pertenece
totalmente a la historia de las ideas, de las representa-
ciones, etctera'), sino ms bien un proceso real de
'transformacin jurdica de las relaciones humanas,
que acompaa al desarrollo de la economa mercantil
2
Carlos Marx. El Capital. F.C.E., Mxico, 1972. T. 1, cap. II, p. 48.
Traduccin de W. Roces.
14 15
k
r
y monetaria (en la Europa de la economa capitalis-
ta) y que entraa modificaciones profundas y mlti-
ples de naturaleza objetiva. Este conjunto de fenme-
nos comprende la aparicin y la consolidacin de la
propiedad privada, su extensin universal tanto a los
sujetos como a todos los objetos posibles, la liberacin
de la tierra de las relaciones de dominacin y de ser-
vidumbre, la transformacin de toda propiedad en
propiedad mvil, el desarrollo y la dominacin de las
relaciones de obligacin y finalmente la separacin de
un poder poltico como poder particular al lado del
cual aparece el poder puramente econmico del dine-
ro as como la divisin consecutiva, ms o menos pro-
funda, entre la esfera de las relaciones pblicas y la
esfera de las relaciones privadas, entre el derecho p-
blico y el derecho privado.
Si el anlisis de la forma mercantil descubre en
consecuencia el sentido histrico concreto de la cate-
gora de sujeto y pone al desnudo los fundamentos de
los esquemas abstractos de la ideologa jurdica, el
proceso de evolucin histrica de la economa mer-
cantil-monetaria y mer'cantil-capitalista corre parejo
f
con la realizacin de esos esquemas bajo la forma de
la supraestructura jurdica concreta. Desde el momen-
to en que las relaciones humanas son construidas como
relaciones entre sujetos, surgen las condiciones para
el desarrollo de una supraestructura jurdica, con sus
leyes formales, sus tribunales, sus procesos, sus aboga-
dos, etctera.
De lo cual resulta que los rasgos esenciales del
derecho privado burgus son al mismo tiempo los atri-
butos caractersticos de la supraestructura jurdica. En
las etapas primitivas de desarrollo, el intercambio de
equivalente, bajo la forma de la compensacin y de la
reparacin de los errores, produjo esa forma jurdica
muy primitiva que se encuentra en las leves brbaras:
i * * *
de igual manera las supervivencias del intercambio de
16
\
equivalentes en la esfera de la distribucin, que perma-
necern igualmente en una organizacin socialista de
la produccin (hasta el trnsito al comunismo evolu-
cionado), obligarn a la sociedad socialista a encerrar-
se momentneamente "en el horizonte limitado del
derecho burgus" tal como Marx tambin lo haba
previsto. Entre esos dos extremos se realiza el desarro-
llo de la forma jurdica que alcanza su apogeo en la
sociedad burguesa capitalista. Tambin se puede ca-
racterizar ese proceso como una descomposicin de las
relaciones orgnicas patriarcales que son sustituidas
por relaciones jurdicas, es decir, relaciones entre su-
jetos que tienen formalmente los mismos derechos.
La disolucin de la familia patriarcal, en la que el
pater familias es el propietario de la fuerza de trabajo
de su mujer y de sus hijos, y su transformacin en una
familia contractual donde los esposos concluyen entre
ellos un contrato sobre los bienes y donde los hijos (co-
mo por ejemplo en la granja norteamericana) reciben
del padre un salario, es uno de los ejemplos tpicos de
esa evolucin. Por otra parte, el desarrollo de las rela-
ciones mercantiles y monetarias la acelera. La esfera de
la circulacin, la esfera que es comprendida por la fr-
mula Mercanca-Dinero-Mercanca, desempea un
papel dominante. El derecho mercantil ejerce en rela-
cin al derecho civil la misma funcin que el derecho
civil en relacin a todos los dems dominios del dere-
cho, es decir que le indica las vas de desarrollo. El
derecho mercantil es por ello, por una parte, un terre-
no especial que slo tiene significacin para los
hombres que han hecho de la transformacin de la
mercanca en forma monetaria e inversamente, su pro-
fesin; por otra parte, es el derecho civil mismo en su
dinamismo, en su rr.ovimiento hacia los esquemas ms
puros de los que est extirpada toda huella de orga-
nicismo y donde el sujeto jurdico aparece en su forma
17
acabada como el complemento indispensable e inevi-
table de la mercanca.
As pues, el principio de la subjetividad jurdica y
los esquemas que contiene, que aparecen en la jurispru-
dencia burguesa como los esquemas a priori de la vo-
luntad humana, se desprenden con una necesidad ab-
soluta de las condiciones de la economa mercantil y
monetaria. La concepcin estrictamente emprica y
tcnica del vnculo existente entre esos dos momentos
encuentra su expresin en las reflexiones sobre el hecho
de que la evolucin del comercio exige la garanta de la
propiedad, de buenos tribunales, una buena polica, et-
i ctera. Pero si se va ms al fondo de las cosas, es claro
que no slo tal o cual estructura tcnica del aparato de
Estado nace en el terreno del mercado, sino tambin
que entre las categoras de la economa mercantil y mo-
netaria y la forma jurdica misma existe un vnculo in-
temo indisociable. En una sociedad donde existe el di-
nero, en la cual en consecuencia el trabajo privado
individual slo se convierte en trabajo social por la me-
diacin de un equivalente general, las condiciones de
una forma jurdica, con sus oposiciones entre lo subje-
tivo y lo objetivo, lo privado"y lo pblico, ya estn
dadas.
As pues, slo en tal sociedad se abre para el poder
poltico la posibilidad de oponerse al poder puramente
econmico, que aparece lo ms distintamente bajo la
forma del poder del dinero. Al mismo tiempo la forma
de la ley se vuelve igualmente posible. De ello resulta
'que para analizar las definiciones fundamentales del
derecho, no es necesario partir del concepto de ley ni
utilizarlo como hilo conductor, pues el mismo concepto
de ley, en tanto que decreto del poder poltico, perte-
nece a una etapa de desarrollo en la que la divisin de
la sociedad en esfera civil y en esfera poltica ya est
realizada y consolidada, y en la que en consecuencia
los momentos fundamentales de la forma jurdica es-
18
tan ya realizados. "La constitucin del Estado poltico
dice Marx y la disolucin de la sociedad burguesa
en los individuos independientes cuya relacin es el
derecho, mientras que la relacin entre los hombres de
los estamentos y los gremios era el privilegio se lleva (
a cabo en uno y el mismo acto."
3
Por supuesto, de lo que acaba de ser expuesto de
ninguna manera se desprende que yo considere a la
forma jurdica como un "simple reflejo de una pura
ideologa".* Desde ese punto de vista creo haberme ex-
presado con suficiente claridad: "el derecho en tanto
que forma no existe slo en el cerebro y en las teoras
de los juristas especializados; existe una historia real,
paralela, que no se desarrolla como un sistema concep-
tual, sino como un sistema particular de relaciones'
3
.
s
En otro lugar hablo de los conceptos jurdicos que
"reflejan tericamente el sistema jurdico en tanto
que totalidad orgnica".
1
En otras palabras, la forma
jurdica expresada por abstracciones lgicas es un pro-
ducto de la forma jurdica real o concreta (segn la
expresin del camarada Stuchka), un producto de
la mediacin real de las relaciones de produccin. No
slo he indicado que la gnesis de la forma jurdica
debe buscarse en las relaciones de intercambio, sino
que tambin he puesto de relieve el momento que, en
mi opinin, representa la realizacin completa de la
forma jurdica: el tribunal y el proceso.
Cae por su peso que en el desarrollo de toda re-
lacin jurdica existen en la cabeza de los diversos
3
Carlos Marx. Sobre la cuestin judia, en La sagrada familia, y o/ro.<
escritos filosficos de la primera poca. Traduccin dp W. Roce?. Grijal-
bo, Mxico, 1967. p. 37.
4
Cf. Piotr Ivanovicli Sturlika. Reroliurionnain rol' prora i (!0iudarttra
(El papel revolucionario del derecho y del Estado), prlogo a la pri mera
edicin, Mosc, J921, p. V. (Hay trad. esp.: La juncin revolucionaria del
Derecho , y del Estado. Ed. Pen nsul a, Barcelona. 1969, Espaa.
5
C. infra, p.
6
Cf. infra, p.
19
1.
4
1
i
1
1
i
3
agentes representaciones ideolgicas, ms o menos
pronunciadas, de s mismos en tanto que sujetos, de
sus propios derechos y deberes, de la "libertad" de sus
propias acciones, de los lmites de la ley, etctera. La
significacin prctica de las relaciones jurdicas no
reside sin embargo en esos estados subjetivos de la
conciencia. En la medida en que el propietario
de mercancas no tiene conciencia de s mismo ms que
en tanto que propietario de mercancas, todava no ha
mediatizado la relacin econmica del intercambio, 'con
el conjunto de las consecuencias ulteriores que escapan
a su conciencia y a su voluntad. La mediacin jurdica
slo se lleva a cabo en el momento del acuerdo. Pero un
acuerdo comercial ya no es un fenmeno psicolgico;
ya no es una "idea", una "forma de la conciencia", es
un hecho econmico objetivo, una relacin econmica
indisolublemente ligada a su forma jurdica, que tam-
bin es objetiva.
f El fin prctico de la mediacin jurdica es el de
I garantizar la marcha ms o menos libre de la produc-
' don y de la reproduccin sociales que, en la sociedad
de produccin mercantil, se realizan formalmente a
travs de una serie de contratos jurdicos privados.
Ese fin no puede ser alcanzado nicamente con la
ayuda de formas de conciencia, es decir, por medio
de momentos puramente subjetivos: para eso es ne-
cesario recurrir a criterios precisos, a leyes e interpre-
taciones de leyes precisas, a una casustica, a tribuna-
les, y a la ejecucin apremiante de las decisiones
judiciales. Nada ms por esta razn uno no se puede
limitar en el examen de la forma jurdica a la "pura
ideologa" y desdear todo ese aparato objetivamente
existente. Todo efecto jurdico, por ejemplo la solu-
cin de un litigio por un fallo, es un hecho objetivo,
situado de la misma manera fuera de la conciencia
de los protagonistas el fenmeno econmico que es me-
diatizado en ese caso por el derecho.
20
Admito con reservas precisas otro reproche que
me dirige el camarada Stuchka, el de slo reconocer la
existencia del derecho en la sociedad burguesa. Efec-
tivamente he afirmado y contino hacindolo, que las
relaciones de los productores de mercancas entre s
engendran la mediacin jurdica ms desarrollada,
universal y ms" acabada, y que en consecuencia toda
teora general del derecho y toda jurisprudencia "pu-
ra" no son sino una descripcin unilateral, abstracta,
de todas las dems condiciones, de las relaciones de
los hombres que aparecen en el mercado como pro-
pietarios de mercancas. Pero en verdad, una forma
desarrollada y acabada no excluye formas embriona-
rias y rudimentarias; por el contrario, las presupone.
Por ejemplo, las cosas se presentan de la siguiente j
manera en lo concerniente a la propiedad privada:)
slo el momento de la libre enajenacin descubre plena-
mente la esencia fundamental de esa institucin, aun-
que sin duda alguna la propiedad en tanto que apropia-
cin haya existido antes como forma no slo desarrolla-
da, sino tambin muy embrionaria del intercambio. La '
propiedad como apropiacin es la consecuencia natu-
ral de todo modo de produccin; pero slo en el inte-
rior de una formacin social determinada la propiedad
reviste su forma lgica ms simple y ms general de
propiedad privada, en la cual es determinada como la
condicin elemental de la circulacin ininterrumpida
de valores segn la frmula Mercanca-Dinero-Mer-
canca.
Sucede exactamente lo mismo en cuanto a la rela-
cin de explotacin. Claro que sta en ningn caso
est ligada y. la relacin de intercambio y es igualmente
concebible en una economa natural. Pero slo en la
sociedad burguesa capitalista, donde el proletariado
aparece en tanto que sujeto que dispone de su fuerza
de trabajo como mercanca, la relacin econmica de
21
explotacin es jurdicamente mediatizada bajo la for-
ma de un contrato.
Precisamente por esta razn en la sociedad bur-
guesa, al contrario de las sociedades edificadas sobre
la esclavitud y la servidumbre, la forma jurdica ad-
quiere una significacin universal, la ideologa jurdi-
ca se convierte en la ideologa por excelencia y la de-
I fensa de los intereses de clase de los explotadores
\ aparece, con un xito creciente sin cesar, como la de-
fensa de los principios abstractos de la subjetividad
jurdica.
j En pocas palabras, el sentido de mis investigacio-
nes en ningn caso era el de impedir a la teora marxis-
ta del derecho el acceso a esos periodos histricos que
no tuvieron economa capitalista mercantil desarro-
llada. Por el contrario, me he esforzado, y todava me
esfuerzo, por facilitar la comprensin de esas formas
embrionarias que encontramos en esos periodos, as
como por relacionarlos con las formas ms desarrolla-
das segn una lnea de evolucin general. El futuro
mostrar hasta qu punto mi concepcin ha sido fruc-
tuosa. Cae por su peso que enceste corto bosquejo no
poda sino esbozar los grandes rasgos de la evolucin
histrica y dialctica de la forma jurdica. Para ello
me serv esencialmente de las ideas que he encontrado
en Marx. Mi tarea no era la de resolver todos los pro-
blemas de la teora del derecho, o incluso solamente
algunos. nicamente quera mostrar bajo qu ngulo
se puede abordarlos, y cmo hay que plantear las cues-
tiones. Ya estoy satisfecho de que algunos marxistas
hayan considerado que mi posicin sobre las cuestiones
del derecho era interesante y que ofreca perspectivas.
Eso es lo que refuerza ms mi deseo de continuar el
trabajo en la va escogida.
E. P., 1926.
22
INTRODUCCIN
Las tareas de la teora
general del derecho
La teora general del derecho puede ser definida
como el desarrollo de los conceptos jurdicos funda-
mentales, es decir, los ms abstractos. A esta categora
pertenecen por ejemplo definiciones tales como las de
"norma jurdica", "relacin jurdica'
1
, de "sujeto jur-
dico", etctera. En razn de su naturaleza abstracta,
esos conceptos son utilizables tambin en cualquier te-
rreno del derecho; su significacin lgica y sistemtica
permanece la misma, independientemente del conteni-
do concreto al que son aplicados. Nadie discutir que
por ejemplo el concepto de sujeto en el derecho civil
y el derecho internacional est subordinado al concep-
to ms general de sujeto jurdico como tal, y que en
consecuencia esa categora puede ser definida y des-
arrollada independientemente de tal o cual contenido
concreto. Por otra parte, tambin podemos comprobar,
si permanecemos en el interior de los lmites de un te-
rreno particular del derecho, que las categoras jurdi-
cas fundamentales mencionadas arriba no dependen
del contenido concreto de las no'rmas jurdicas, es de-
cir, que conservan su significacin incluso cuando el
23
., <i
1
< -5)
*
1
'1
contenido material concreto cambia de una manera u
otra.
Cae por su peso que los conceptos jurdicos ms
abstractos y los ms simples son resultado de una ela-
boracin lgica de las normas del derecho positivo y
que representan, en comparacin con el carcter es-
pontneo de las relaciones jurdicas y de las normas
que las expresan, el producto tardo y superior de una
creacin consciente.
Pero eso no impide a los filsofos de la escuela
neokantiana considerar a las categoras jurdicas fun-
damentales como una realidad que se sita por enci-
ma de la experiencia y que hace posible la experien-
cia misma. As por ejemplo leemos en Savalsky:
1
"el
sujeto, el objeto, la relacin y la regla de las relaciones
representan el a priori de la experiencia jurdica, las
condiciones lgicas indispensables de esa experiencia,
las que la hacen posible". Y ms adelante: "la relacin
jurdica es la condicin indispensable y nica de toda
institucin jurdica y por consiguiente tambin de la
jurisprudencia,, pues sin relacin jurdica tampoco
existe ciencia que corresponda a ella, es decir jurispru-
dencia, de la misma manera que sin principio de cau-
salidad no puede existir naturaleza ni en consecuencia
ciencia de la naturaleza".
2
Savalsky no hace sino re-
producir en sus reflexiones las conclusiones de uno de
los neokantianos ms notables, Cohn.
3
Encontramos
el mismo punto de vista en Stammler, tanto en su pri-
mera obra fundamental Wirtschaft und Recht* como
en su ltimo trabajo Lehrburch der Rechtsphiloso-
phie. Leemos en ste: "es necesario distinguir entre los
1
Savalsky, Osnovy jilosojii prava v nauchnom idealizme (Principios
de la filosofa del derecho en el idealismo cientfico), Mosc, 1908, p.
216.
2
Savalsky, op. cit., p. 218.
3
Hermann Cohn, Die Ethik des reinen jyillens (tica de la volun-
tad pura), 2a. edicin, Berln, 1907, pp. 227 y Mgs.
4
Rudolf Stammler, Ifirischa/t und Recht, (Economa y Derecho), 1896.
24
conceptos jurdicos, por una parte los conceptos jur-
dicos puros, y por otra parte, los conceptos jurdicos
condicionados. Los primeros representan las formas de
pensamiento generales de los conceptos fundamentales
del derecho. Su intervencin no presupone otra cosa
que la idea misma del derecho. Encuentran as una
aplicacin absolutamente a todas las cuestiones jurdi-
cas que pueden surgir, pues no son sino manifestacio-
nes diversas del concepto formal de derecho. Por con-
siguiente deben ser sacados de las determinaciones
constantes de este ltimo".
0
Los neokantianos siempre pueden asegurarnos que
segn ellos "la idea de derecho" no precede a la expe-
riencia genticamente, es decir cronolgicamente, sino
slo lgica y gnoseolgicamente; sin embargo debe-
mos advertir que la supuesta filosofa crtica nos re-
mite en ese punto, como en muchos otros, a la escols-
tica medieval. ^
Se puede por lo tanto dar por establecido que el
pensamiento jurdico evolucionado, independientemen-
te de la materia a la que se dirige, no puede prescin-
dir de cierto nmero de definiciones muy abstractas y
muy generales. Incluso nuestra jurisprudencia sovi-
tica no puede prescindir de ellas, aunque como tal
siga siendo una jurisprudencia, es decir, que responda
a sus tareas prcticas inmediatas. Los conceptos ju-
rdicos fundamentales, es decir formales, continan
existiendo en nuestros cdigos y en los comentarios
que se refieren a ellos. El mtodo de pensamiento ju-
rdico con sus procedimientos especficos tambin
contina existiendo.
Pero demuestra eso que la teora cientfica del
derecho debe ocuparse del anlisis de las menciona-
bas abstracciones? Una concepcin ampliamente di-
5
Rudolf Stammler, Lehrbuch der ReehtsphHosophie (Manual de filo-
sofa del derecho?, 3a. edicin, 1928, p. 250.
25
fundida slo atribuye a esos conceptos jurdicos
fundamentales y generales un valor puramente tc-
nico, condicional. .La jurisprudencia dogmtica, se
nos dice, slo utiliz esas denominaciones por razones
de comodidad sin ms. As, fuera de ello esas deno-
minaciones no tendran ninguna significacin para la
teora y para el conocimiento. Sin embargo, el hecho
de que la jurisprudencia dogmtica es una disciplina
prctica y en cierto sentido tcnica, todava no per-
mite concluir que los conceptos de esa jurisprudencia
no pueden pasar al cuerpo de una disciplina terica
.correspondiente. Se puede estar de acuerdo con Kar-
ner (es decir Renner) cuando dice que la ciencia del
derecho comienza donde termina la jurisprudencia.*
Pero de ello no se deriva que la ciencia del derecho
deba simplemente arrojar por la borda las abstraccio-
nes fundamentales que expresan la esencia terica de la
forma jurdica. La economa poltica misma comen-
z de hecho su desarrollo por cuestiones prcticas, sur-
gidas sobre todo de la esfera de la circulacin dinera-
ria; tambin ella se fij originalmente como tarea
mostrar "los medios de enriquecimiento de los gobier-
nos y de los pueblos". Sin embargo, ya encontramos
en esos consejos tcnicos los fundamentos de los con-
ceptos que, bajo una forma profunda y generalizada,
pasaron al cuerpo de la disciplina terica de la eco-
noma poltica.
;Es capaz la jurisprudencia de desarrollarse en
una teora general del derecho, sin disolverse por ello
en la psicologa o bien en la sociologa?
Es posible un anlisis de las definiciones funda-
mentales de la forma jurdica, tal como existe en eco-
noma poltica; un anlisis de las definiciones funda-
mentales y generales de la forma mercantil o de la
6
Josef Karner, Die soziale Funktion der Rechtsinstitute besonders
des Eigentums, cap. I. p. 72, en Marx-Studien, tomo I, 1904, traduccin
rusa, 1923, p. 11. (Karner es un seudnimo de Karl Renner.)
26
forma del valor? Tales son las preguntas cuya solu-
cin determinar si la teora general del derecho pue-
de ser considerada como una disciplina terica aut-
noma.
Para la filosofa burguesa del derecho, cuyos re-
presentantes se sitan mayoritariamente en un terre-
no neokantiano, el problema aqu evocado es zanjado
por la simple oposicin de dos categoras, las de Ser y
Deber-Ser. En consecuencia se admite la existencia de
dos tipos de puntos de vista cientficos: el punto
de vista explicativo y el normativo. "El primero con-
sidera los objetos bajo el ngulo de su comportamien-
to emprico, que trata de hacer ms inteligible unin-
dolo a las conexiones internas de los objetos y a sus
caractersticas externas comunes. El segundo considera
los objetos bajo el ngulo de las reglas precisas que se
expresan a travs de ellos, reglas que introduce en ca-
da objeto singular como una exigencia. En el primer
caso todos los hechos son valorados de la misma ma-
nera ; en el segundo caso son sometidos intencional-
mente a una apreciacin evaluativa, ya sea que se
haga abstraccin de lo que contradice las reglas fija-
das, o bien que expresamente se oponga el comporta-
miento normal que confirma las reglas al compor-
tamiento contrario a las normas."
7
En Simmel la categora del Deber-Ser determina
un modo particular de pensamiento que est separa-
do por un abismo infranqueable de ese orden lgico
por el cual pensamos el Ser que se realiza con una
necesidad natural. El "T debes" concreto slo puede
ser fundado por referencia a otro imperativo. Al que-
dar dentro de los lmites de la lgica no podernos, a
partir de la necesidad, sacar conclusiones sobre el De-
ber-Ser e inversamente.
8
7
Wilhelm Wundt, Ethik, 1903. p. 1.
8
Georg Simmel, Einleitung in die Moralwissenschat, St ut t gar t , 1910.
27
En su obra principal Economa y derecho, Stara-
mler vara en todos sus matices el mismo pensa-
miento, a saber: que la conformidad con las leyes
puede ser establecida por dos mtodos diferentes: el
mtodo causal y el mtodo teleolgico. La jurispru-
dencia habra adquirido as, en tanto que disciplina
normativa entre otras, una base metodolgica slida.
De hecho, los ensayos de profundizacin de esa meto-
dologa llevaron por ejemplo a Kelsen a la convic-
cin de que la jurisprudencia precisamente es una
ciencia esencialmente normativa, pues mejor que
cualquier otra disciplina puede mantenerse en el in-
terior de los lmites del sentido formal y lgico de la
categora del Deber-Ser. En realidad la normativi-
dad, tanto en Moral como en Esttica, est impreg-
nada de elementos psicolgicos y puede ser considerada
como Voluntad calificada, es decir como Hecho, como
Siendo: el punto de vista de la causalidad se impone
permanentemente y perjudica la pureza de la dona-
cin de sentido normativa. A la inversa, en el derecho,
cuya ley estatal es para Kelsen la expresin ms alta,
el principio del Imperativo aparece bajo una forma
innegablemente heternoma habiendo definitivamente
roto con la facticidad de lo que existe. Basta a Kelsen
trasponer la funcin legislativa al terreno metajurdi-
co y es lo que hace efectivamente para que quede
a la jurisprudencia la pura esfera de la normatividad:
la tarea de esa jurisprudencia se limita entonces exclu-
sivamente a ordenar lgica y sistemticamente los
diferentes contenidos normativos. Sin duda no se puede
negar a Kelsen un gran mrito. Por su lgica intrpida
llev hasta al absurdo la metodologa del neokantismo
con sus dos rdenes de categoras cientficas. Pues pa-
rece que la categora cientfica "pura" del Deber-Ser,
desembarazada de todos los aluviones del Siendo, de
la facticidad, de todas las "escorias" psicolgicas y
sociolgicas, no tiene, y de ninguna manera puede te-
28
ner, determinaciones de naturaleza racional. Para el
imperativo puramente jurdico, es decir incondicional-
mente heternomo, la finalidad misma es secundaria
e indiferente. "T debes a fin de que...", esta formu-
lacin slo es ya segn Kelsen el "T debes" jurdico.
En el plano del Deber-Ser jurdico slo existe el
trnsito de una norma a otra segn los grados de una
escala jerrquica, en la cima de la cual se encuentra
la autoridad suprema que promulga las normas y que
engloba el todo, un concepto lmite del cual parte la
jurisprudencia como de un dato. Un crtico de Kelsen
present esta actitud relativa a las tareas de la juris-
prudencia, bajo la forma de una entrevista caricatu-
resca de un jurista con un legislador: "Nosotros no>
sabemos y eso tampoco nps preocupa qu tipo de
leyes deben ustedes decretar. Eso pertenece al arte
de la legislacin que nos es extrao. Decreten las leyes
como mejor les parezca; cuando lo hayan hecho les
explicaremos en latn de qu tipo de ley se trata."
9 J
Tal teora general del derecho, que no explica na-
da, que a priori vuelve la espalda a las realidades de
hecho, es decir a la vida social, y que se dedica a las
normas sin ocuparse de su origen ( lo cual es una
cuestin meta jurdica!), o de sus relaciones con cuales-
quiera intereses materiales, no puede pretender el ttulo
de teora sino nicamente en el sentido en que se suele
hablar por ejemplo de una teora del juego de ajedrez.
Tal teora no tiene nada que ver con la ciencia. Esa
"teora" de ninguna manera pretende examinar el de-
recho, la forma jurdica, en tanto que forma histrica,
pues de ninguna manera se dirige a estudiar la reali-
dad. Por eso, para utilizar una expresin vulgar, no
hay mucho que sacar de ella.
No sucede lo mismo con las teoras jurdicas lla-
madas sociolgicas o psicolgicas. De ellas se puede
9
Julius Ofner, Das soziale Rechtsdenken, Stuttgart u. Gotha, 1923,
p. 54.
29
exigir mucho ms, pues con ayuda de su mtodo llevan
a cabo una explicacin del derecho en tanto que fen-
meno real, a la vez en su origen y en su desarrollo. Pero
tambin nos reservan otras decepciones. Las teoras
jurdicas sociolgicas y psicolgicas habitualmente de-
jan a la forma jurdica fuera del crculo de sus refle-
xiones; eri otras palabras, simplemente no perciben el
problema planteado. Desde el principio operan con
conceptos de orden extra jurdico, y cuando a veces
toman en consideracin definiciones jurdicas, slo lo
hacen para presentarlas como "ficciones", "fantas-
mas ideolgicos", "proyecciones", etctera. Esta acti-
tud naturalista o nihilista inspira en primer lugar cier-
ta simpata, particularmente si se la opone a las teoras
jurdicas idealistas impregnadas de lado a lado de
teleologa y de "moralismo". Despus de las pomposas
frases sobre "la idea eterna de derecho" o sobre "la
significacin absoluta de la personalidad", el lector
que busca una explicacin materialista de los fenme-
nos sociales se vuelve con particular satisfaccin hacia
las teoras que tratan el derecho como resultado de
una lucha de intereses, como la manifestacin de la
coaccin estatal o incluso como un proceso que se des-
j arrolla en la psique humana real. A muchos marxistas
les ha parecido suficiente introducir en las teoras ci-
tadas arriba el momento de la lucha de clases para
obtener una teora del derecho verdaderamente mate-
rialista y marxista. Sin embargo, de ello no resulta sino
una historia de las formas econmicas con una tintura
jurdica ms o menos fuerte, o una historia de las ins-
tituciones, pero en ningn caso una teora general del
derecho.
10
10
Incluso el l i bro de P. I. Stucka. Revoltitsionnaia rol prava i pf>.
sudarstva (El papel revolucionario del Derecho y el Est ado), ya ci t ado,
que trata de toda una serie de cuestiones de la teora peera! del dere-
cho, no las rene en una uni dad sistemtica. El desarrollo hi st r i co de
la reglamentacin jurdica desde el punt o de vista de su cont eni do
de clase es puesto en primer plano en su exposicin, en relacin al des-
30
Si los juristas burgueses, que han tratado de defen-
der concepciones ms o menos materialistas, por ejem-
plo Gumplowicz, se han sentido obligados a examinar
en detalle, por decirlo as, de oficio, el arsenal de con-
ceptos jurdicos fundamentales y solamente para ex-
plicar que se trata de construcciones artificiales, ni-
camente convencionales, por su parte los marxistas, que
no tienen particular responsabilidad respecto a la ju-
risprudencia, generalmente guardan silencio acerca de
la definicin formal de la teora general del derecho
y dedican toda su atencin al contenido concreto de
las normas jurdicas y a la evolucin histrica de las
instituciones jurdicas. Hay que observar aqu que e\
general los autores marxistas, cuando hablan de con-
ceptos jurdicos, piensan esencialmente en el contenido
concreto de la reglamentacin jurdica propia de una
poca dada, es decir de lo que los hombres consideran'
como derecho en esa etapa dada de la evolucin. Escr
es lo oue aparece por ejemplo en la formulacin si-
guiente: "sobre la base del estado dado de las fuerzas
productivas nacen relaciones de produccin determi-
nadas que encuentran su expresin ideal en los con-
ceptos jurdicos de los hombres y en las reglas ms o
menos abstractas, en el derecho consuetudinario y en
las leyes escritas".
11
arrollo lgico y dialctico de la forma misma (por otra parte, hay que
sealar que al comparar la 3a. edicin con la primera, se observar natu-
ralmente que el autor ha puesto en su 3a. edicin mucha ms atencin
a las cuestiones de la forma j ur di ca). Por otra parle, Stucka slo ha
procedido en f unci n de su punt o de partida, es decir, en funcin de
una concepcin del derecho que hace de l esencialmente un sistema
de relaciones de produccin y de intercambio. Si de entrada se considera
el derecho como la forma de cualquier relacin social, entonces se puede
decir a priori que sus caractersticas especficas pasarn desapercibidas.
Por el contrario, el derecho en tanto que forma de las rel aci ones de
produccin y de intercambio fci l ment e descubre, gracias a un anlisis ms
o menos cuidadoso, sus rasgos especficos.
11
N. Beltov. K voprusu. . . (Sobre la cuestin de la evolucin de la
concepcin monista de la historia), Petersburgo, 1894. Beltov es un
seudnimo de G. V. Plejnov.
31
Aqu el concepto de derecho es considerado exclu-
sivamente desde el punto de vista de su contenido; de
ninguna manera est planteada la cuestin de la for-
ma jurdica como tal. Sin embargo, no se puede poner
en duda que la teora marxista no slo debe examinar
el contenido material de la reglamentacin jurdica
en las diferentes pocas histricas, sino tambin dar
una explicacin materialista de la reglamentacin
jurdica como forma histrica determinada. Si se re-
nuncia al anlisis de los conceptos jurdicos fundamen-
tales, no se obtiene sino una teora que explica el ori-
gen de la reglamentacin jurdica a partir de las
necesidades materiales de la sociedad, y en consecuen-
cia el hecho de que las normas jurdicas corresponden,
a los intereses materiales de tal o cual clase social. Pero
la reglamentacin jurdica propiamente dicha perma-
nece sin analizar en tanto que forma, a pesar de la
riqueza del contenido histrico que introducimos en
ese concepto. En vez de disponer de una rica totalidad
de determinaciones y de vnculos internos, estamos
obligados a servirnos ms modestamente, y slo de ma-
nera aproximada, del esbozo de anlisis del fenmeno
jurdico. Ese esbpzo es tan vago que las fronteras que
delimitan la esfera jurdica de las esferas vecinas estn
completamente desdibujadas.
12
Tal manera de proceder debe ser reconocida como
justificada hasta cierto punto. Se puede exponer la
historia econmica y desdear completamente por eso
las finezas y los detalles por ejemplo de la teora de la
renta o de la teora del salario. Pero qu se dira de
12
El libro de Mijail Nikolaievich Pokrovsky, Ocherki po istorii
russkoi kultury (Ensayo sobre la hisloria de la cul t ura rusa), donde a
definicin del derecho se l i mi t a a las caractersticas de i nmovi l i dad y
de inercia en oposicin a la movilidad de los fenmenos econmicos, nos
muestra cmo la riqueza de la exposicin histrica se concilia con el
esbozo ms lireve de la forma jurdica. Cf. op. cit., 2a. edicin. Mosc,
1918, vol. I, p. 16.
32
m
m
una historia de las formas econmicas en la que las ca-
tegoras fundamentales de la teora de la economa
poltica, Valor-Capital-Ganancia-Renta, etctera, se
funden en el concepto vago e indiferenciado de Econo-
ma? Ni siquiera pensemos en la acogida que tendra
ese tipo de tentativa dirigida a presentar tal historia
econmica como una teora de la economa poltica.
Sin embargo, en el terreno de la teora marxista del
derecho las cosas se presentan precisamente as, y no
de otra manera. Uno se puede siempre consolar pen-
sando que los juristas todava estn buscando una de-
finicin para su concepto de derecho y que no la pue-
den encontrar. Aunque la mayora de cursos sobre la
teora general del derecho comienza habitualmente
por tales o cuales frmulas, en realidad stas slo dan
en general una representacin confusa, aproximada
y desarticulada del fenmeno jurdico. Se puede afir-
mar de manera categrica que las definiciones del
derecho no nos ensean gran cosa sobre lo que l es
realmente, y que inversamente el especialista nos hace
conocer tanto ms profundamente el derecho como |
forma cuanto menos se limita a su propia definicin.,]
La causa de este estado de cosas es muy claro: un ?
concepto tan complicado como el de derecho no pue-
de ser aprehendido exhaustivamente por una defini-
cin segn las reglas de la lgica escolstica, per genus
y per differentiam specificam."
Desafortunadamente los pocos marxistas que se
ocupan de la teora del derecho han sucumbido igual-
mente a las tentaciones de la "ciencia" escolstica.
Renner por ejemplo funda su definicin de derecho en
el concepto de imperativo que la sociedad dirige al
individuo.
13
Esta construccin poco ingeniosa le pare-
ce completamente suficiente para permitirle seguir la
13
Cf. J. Karner, op. cit., cap. I, p. 68. (Seudnimo de K. Renner).
33
evolucin pasada, presente y futura de las instituciones
jurdicas."
La falla fundamental de ese tipo de frmulas es
que no permiten captar el concepto de derecho en su
movimiento verdadero, que descubra toda la riqueza de
las interacciones y de los vnculos internos de su con-
tenido. En vez de proponernos el concepto de derecho
en su forma ms acabada y ms clara y mostrarnos en
consecuencia el valor de ese concepto para una poca
histrica determinada, se nos da nicamente un lugar
comn bastante vaco, el de una "reglamentacin au-
toritaria externa", que indiferentemente conviene a
todas las pocas y a todos los estadios de desarrollo de
la sociedad humana. Las tentativas hechas en econo-
ma poltica para encontrar una definicin del con-
cepto de economa que englobe a todas las pocas his-
tricas, se parecen mucho a esas definiciones. Si toda
la teora econmica slo consistiera en tales generali-
14
Cf. tambin N. I. Ziber. Sobranie sochineni (Obras completas),
vol. II, p. 134: "El derecho no es sino el conjunto de normas coercitivas
que expresan un caso tpico del desarrollo de los fenmenos econmicos,
conjunto destinado a prevenir y a reprimir las desviaciones en relacin
al curso normal de los acontecimientos". El libro de N. Bujarin, Isto-
richeski materializm (El materialismo histrico), 2a. edicin, p. 175,
contiene definiciones anlogas del derecho en tanto que conj unt o de nor-
! mas coercitivas decretadas por el poder estatal. La di ferenci a entre Bu-
jarin y Ziber y particularmente Renner, consiste en que Buj ar i n insiste
sobre todo en el carcter de clase del poder estatal y por consiguiente
del derecho. Podvolosky, un discpulo de Buj ari n, da una def i ni ci n de-
tallada del derecho: "el derecho es un sistema de normas coercitivas
sociales que reflejan las relaciones econmicas y sociales de una socie-
dad dada y que son introducidas y mantenidas por el poder estatal de
las clases dominantes para sancionar, reglamentar y consolidar esas re-
laciones y por consiguiente tambin consolidar su dominacin". (I. P.
Podvolosky, Mcirxistskaya teora prava (Teora marxisla del Derecho),
2a. edicin, Mosc, 1926). Todas estas definiciones subrayan el vnculo
existente entre el contenido concreto de la reglamentacin j ur di ca y la
-"economa. Por otra parte, tratan simultneamente de agotar el anlisis
del derecho como forma, caracterizndola por la coaccin, est at al ment e
organizada; en otras palabras, en el fondo no superan los procedimien-
tos groseramente empricos de esa misma j uri sprudenci a prctica o dog-
mtica que precisamente el marxismo debera tener como tarea superar.
r
34
zaciones estriles y escolsticas, no merecera el nom-
bre de ciencia.
Marx, como se sabe, no comienza sus investigacio-
nes por consideraciones sobre la economa en general,
sino por un anlisis de la mercanca y del valor. Pues
la economa, en tanto que esfera particular de rela-
ciones, slo se diferencia cuando aparece el intercam-
bio. Mientras no existen todava relaciones de valor,
la actividad econmica no puede sino difcilmente ser
distinguida del resto de actividades vitales con las cua-
les forma una totalidad orgnica. La pura economa
natural no puede ser el objeto de la economa poltica
en tanto que ciencia independiente.
15
Slo las relacio-
nes de la economa mercantil capitalista forman el ob-
jeto de la economa poltica como disciplina terica
particular que utiliza conceptos especficos. "La eco-
noma poltica comienza por la mercanca, por el mo-
mento en que se cambian unos productos por otros,
ya sea por obra de individuos aislados o de comuni-
dades de tipo primitivo."
16
En lo concerniente a la teora general del derecho,
tambin se pueden hacer consideraciones anlogas.
Esas abstracciones jurdicas fundamentales que en-
gendra la evolucin del pensamiento jurdico y que
representan las definiciones ms aproximadas de la
forma jurdica como tal, reflejan relaciones sociales
15
Es necesario decir, por otra parte, que no hay unanimidad completa
entre los marxistas en lo concerniente al objeto de la economa terica.
Eso es lo que prueba la discusin relativa al artculo de I. I. Stepanov-
Skvorsov aparecido en Vestnik Kommunisticheskoi Akademi, 1925, No.
12. La gran mayora de nuestros tericos de economa poltica que par-
ticiparon en esa discusin rechazaron resueltamente sin embargo el punto
de vista de Stepanov, segn el cual las categoras de la economa mer-
cantil capitalista no constituyen en ningn caso el objeto especfico de
la economa terica.
1B
F. Engels, La "Contribucin a la crtica de la economa poltica",
de Carlos Marx, en Q. Marx, F. Engels, Escritos econmicos varios, Gri-
jalbo, Mxico, 1966. p. 189. (Artculos aparecidos en Das Wolk, Lon-
dres, 6 y 20 de agosto de 1859.)
35
:
:
muy precisas y muy complejas/Toda tentativa para
encontrar una definicin del derecho correspondiente
no slo a esas relaciones complejas, sino tambin a la
"Naturaleza humana" o a la "Comunidad humana",
en general desemboca inevitablemente en frmulas
(yerbales vacas y escolsticas.
Cuando despus es necesario pasar de esa frmula
inerte al anlisis de la forma jurdica tal como existe
realmente, se choca con una serie de dificultades que
slo se dejan superar con la ayuda de flagrantes arti-
ficios. As se sabe por ejemplo, pero generalmente slo
despus de haber recibido una definicin general del
derecho, que hablando con propiedad existen dos ti-
pos de derecho: un derecho subjetivo y un derecho ob-
jetivo, un jus agendi y una norma agendi. Pero la po-
sibilidad de tal dicotoma de ninguna manera est
prevista en la definicin misma; de esta manera se
est obligado o bien a negar uno de los dos tipos de
derecho y a presentarlo como una ficcin, una quime-
ra, etctera, o bien a admitir entre el concepto general
de derecho y sus dos variedades un vnculo puramente
exterior. Sin embargo, la doble naturaleza del derecho,
su divisin en norma por una parte y autorizacin ju-
rdica por la otra, tiene una significacin tan impor-
tante como por ejemplo el desdoblamiento de la mer-
canca en valor de cambio y valor de uso.
El derecho como forma no puede ser aprehendido
fuera de sus definiciones ms restringidas. Slo exis-
te en parejas de opuestos: derecho objetivo, derecho
subjetivo; derecho pblico, derecho privado, etctera.
Pero todas esas distinciones fundamentales aparecern
referidas mecnicamente a la formulacin principal
si sta es establecida de manera que englobe todas las
pocas y todos los estadios de la evolucin social, inclui-
das las pocas y los estadios que de ninguna manera
conocieron las oposiciones mencionadas.
36
Slo la sociedad burguesa capitalista crea todas las
condiciones necesarias para que el momento jurdico
quede plenamente determinado en las relaciones so-
ciales.
Incluso si se deja completamente de lado a las cul-
turas de los pueblos primitivos en los que slo dif-
cilmente se puede extraer el derecho de la masa total
de fenmenos sociales de carcter normativo, se
observa que las formas jurdicas estn extremadamen-
te poco desarrolladas, incluso en la Europa medieval.
Todas las oposiciones mencionadas arriba se funden
en un todo indiferenciado. No existe frontera entre el
derecho como norma objetiva y el derecho como justi-
ficacin. La norma general no se distingue de su apli-
cacin concreta. En consecuencia, la actividad del
juez y la actividad del legislador llegan a confundirse.
La oposicin entre el derecho pblico y el derecho
privado est completamente borrada, tanto en la co-
munidad aldeana como en la organizacin del poder
feudal. En general falta entonces la oposicin tan ca-
racterstica de la poca burguesa entre el individuo
como persona privada y el individuo como miembro
de la sociedad poltica. Ha sido necesario un largo
proceso de desarrollo, cuyo principal teatro fueron las
ciudades, para que esas facetas de la forma jurdica
pudieran cristalizarse en toda su precisin.
De esta manera, el desarrollo dialctico de los con-
ceptos jurdicos fundamentales no slo nos entrega la
forma jurdica en su completo desarrollo y en todas
sus articulaciones, sino que tambin refleja el proceso
de evolucin histrica real, que no es otro que el pro-
ceso de evolucin de la sociedad burguesa.
.No se puede objetar a la teora general del dere-
cho, como la concebimos, el que esta disciplina trate
nicamente de definiciones formales, convencionales,
y de construcciones artificiales. Nadie duda de que la
economa poltica estudia una realidad que existe efec-
37
tivamente, aunque Marx ya haya atrado la atencin
sobre el hecho de que realidades como el Valor, el Ca-
pital, la Ganancia, la Renta, etctera, no pueden ser
descubiertas "con ayuda del microscopio y del anlisis
qumico". La teora del derecho opera con abstraccio-
nes que no son menos "artificiales": la "relacin jur-
dica" o el "sujeto jurdico" tampoco pueden ser descu-
biertos con los mtodos de investigacin de las ciencias
naturales, y sin embargo tras esas abstracciones se ocul-
tan fuerzas sociales muy reales.
Desde el punto de vista de un individuo que vive
en un rgimen de economa natural, la economa ba-
sada en relaciones de valor aparecer como una defor-
.macin artificial de cosas simples y naturales, tal como
el modo de pensar jurdico aparecer al individuo
medio como contrario al "buen sentido" normal.
Es preciso observar que el punto de vista jurdico
es incomparablemente ms extrao a la conciencia del
"individuo medio" que el punto de vista econmico;
pues incluso cuando la relacin econmica se realiza
simultneamente como relacin jurdica, en la gran
mayora de casos el aspecto econmico es precisamen-
te el actualizado por los protagonistas de esa relacin,
mientras que el momento jurdico queda en un segun-
do plano y aparece muy claramente slo en casos
excepcionales (procesos, litigios jurdicos). Por otra
parte, los miembros de una casta particular (juristas,
jueces) aparecen generalmente como los portadores
del "momento jurdico" en el estadio de su actividad.
Por eso el pensamiento se realiza por el individuo me-
dio ms habitual y naturalmente con ayuda de cate-
goras econmicas que con ayuda de categoras jur-
dicas.
Si se cree que los conceptos jurdicos, que expresan
el sentido de la forma jurdica, representan el producto
de alguna invencin arbitraria, se cae en el error de-
nunciado por Marx en los racionalistas del siglo xvm.
38
stos, al no poder explicar todava, tal como lo dice
Marx, el origen y el desarrollo de las formas enigm-
ticas tomadas por las relaciones humanas, trataron de
quitarles su carcter incomprensible explicando pre-
cisamente que eran invenciones humanas y .que no
haban cado del cielo."
Por otra parte, no se puede impugnar el hecho de
que una gran parte de las construcciones jurdicas es
en efecto muy discutible y arbitraria; por ejemplo, la
mayora de las construcciones del derecho pblico. En
las pginas que siguen trataremos de explicar las ra-
zones de ese fenmeno. Provisionalmente nos bastar
observar que la forma del valor se vuelve universal en
las condiciones de una economa mercantil desarrolla-
da y que tambin reviste, al lado de las formas prima-
rias, diversas formas de expresin derivadas y artifi-
ciales: al aparecer tambin por ejemplo bajo el aspecto
del precio de objetos que no son producto del trabajo
(tierra), o que incluso no tienen absolutamente nada
cjue ver con el proceso de produccin (por ejemplo los
secretos militares comprados por un espa). Sin em-
bargo, eso no impide el hecho de que el valor, como
categora econmica, slo puede ser concebido desde
el punto de vista del gasto de trabajo socialmente ne-
cesario para la fabricacin de un producto dado. De>
igual manera, el universalismo de la forma jurdica
no debe impedirnos investigar las relaciones que cons-
tituyen su fundamento real. Esperamos poder demos-
trar ms adelante que esos fundamentos no son las re-
laciones denominadas relaciones de derecho pblico.
Otra objecin en contra de nuestra concepcin de
las tareas de una teora general del derecho consiste
en considerar a las abstracciones que le sirven de fun-
damento como propias nicamente del derecho bur-
gus. El derecho proletario, se nos dice, debe encontrar
17
C. Marx, El Capital, ed. cit., t. I, cap. I, pp. 46 y 47.
39
otros conceptos generales, y la bsqueda de tales con-
ceptos debera ser la tarea de la teora marxista del
derecho.
Esta objecin parece a primera vista muy seria,
Sin embargo, reposa en una equivocacin. Esa ten-
dencia, al exigir para el derecho proletario nuevos
conceptos generales que le sean propios, parece ser
.revolucionaria por excelencia. Pero en realidad pro-
clama la eternidad de la forma jurdica, pues trata de
extraer esa forma de condiciones histricas determina-
das, que le han permitido desarrollarse completamen-
te, y presentarla como capaz de renovarse permanen-
temente. La desaparicin de ciertas categoras (de
ciertas categoras precisamente y no de tales o cuales
prescripciones) del derecho burgus no significa en
ningn caso su reemplazo por las nuevas categoras
del derecho proletario. De igual manera la caducidad
de las categoras de Valor, Capital, Ganancia, etc-
tera, en el periodo de transicin hacia el socialismo
evolucionado, no significa la aparicin de nuevas ca-
tegoras proletarias de Valor, Capital, etctera.
,- La desaparicin de las categoras de derecho bur-
' gus significar en esas condiciones la desaparicin del
derecho en general, es decir, la desaparicin del mo-
ment jurdico de las relaciones humanas.
^^Pero el periodo de transicin, como Marx lo de-
mostr en su Crtica del programa de Gotha, se carac-
teriza por el hecho de que las relaciones humanas per-
manecen durante cierto periodo necesariamente ence-
rradas dentro del "horizonte limitado del derecho
burgus". En efecto, es interesante analizar en qu
consiste, segn la concepcin marxista, ese horizonte
limitado del derecho burgus. Marx presupone un sis-
tema social en el cual los medios de produccin perte-
necen a toda la sociedad y en el cual los productores
no intercambian sus productos. Supone en consecuen-
cia un nivel de desarrollo superior al de la "nueva
40
economa poltica" en la que vivimos en el momento
actual. El mercado ya ha sido completamente reem-
plazado por una economa organizada y en consecuen-
cia "el trabajo invertido en los productos no se presen-
ta aqu, tampoco, como valor de estos productos, como
una cualidad material, inherente a ellos, pues aqu,
por oposicin a lo que sucede en la sociedad capita-
lista, los trabajos individuales no forman ya parte in-
tegrante del trabajo comn mediante un rodeo, sino
directamente".
18
Pero incluso cuando el mercado y el
intercambio mercantil son completamente suprimidos,
la nueva sociedad comunista, como dice Marx, "pre-
senta todava en todos sus aspectos, en el econmico,
en el moral y en el intelectual, el sello de la vieja
sociedad de cuya entraa procede".
19
Eso es lo que tambin aparece en el principio de
la distribucin segn el cual "el productor individual
obtiene de la sociedad despus de hechas las obli-
gadas deducciones exactamente lo que le ha dado.
20
Marx insiste en el hecho de que, a pesar de la mo-
dificacin radical de la forma y del contenido, "rige
el mismo principio que en el intercambio de mercan-
cas equivalentes: se cambia una cantidad de trabajo,
bajo una forma, por otra cantidad igual de traba-
jo, bajo otra forma distinta".
21
Aun cuando la relacin entre los productores indi-
viduales y la sociedad contine conservando la forma
del intercambio de equivalentes, esa relacin conserva
igualmente la forma del derecho, pues "el derecho
slo puede consistir, por naturaleza, en la aplicacin
de una medida igual"."
2
Pero dado que con ello la des-
18
C. Marx, Critica del programa de Gotha (1875), en C. Marx, F.
Engels, Obras escogidas, Editorial Progreso, Mosc, 1969. p. 340.
i Ibd., p. 341.
2
Ibid.
21
Ibd.
22
Ibd., p. 342.
41
igualdad natural de las aptitudes individuales no es
tornada en consideracin, el derecho "en el fondo
es, por tanto, como todo derecho, el derecho de la
desigualdad".
23
Marx no menciona la necesidad de un
poder de Estado que garantice por medio de su coac-
cin la realizacin de esas normas del derecho "des-
igual", que mantiene sus "lmites burgueses", pero
evidentemente eso cae por su peso. Lenin saca esta
conclusin: "Sin duda el derecho burgus, en lo con-
cerniente a la distribucin de los artculos de consumo,
supone necesariamente un Estado burgus, pues el
derecho no es nada sin'un aparato capaz de obligar a
respetar las normas de aqul. De ello se deriva que en
el rgimen comunista subsisten durante cierto tiempo,
no slo el derecho burgus, sino tambin el Estado bur-
gus, sin la burguesa".
24
Una vez dada la forma del intercambio de equiva-
lentes, la forma del derecho, la forma del poder p-
blico, es decir estatal, es tambin dada y en consecuen-
cia sta permanece todava cierto tiempo, incluso
-cuando la divisin de clases ya no existe. Segn la con-
cepcin de Marx, la desaparicin del derecho, y con l
del Estado, slo se produce cuando "el trabajo no sea
solamente un medio de vida, sino la primera necesidad
vital",
25
cuando con el desarrollo universal del indivi-
duo las fuerzas productivas tambin se hayan acre-
centado cuando todos los individuos trabajen vo-
luntariamente segn sus capacidades, o como dice
Lenin, cuando sea superado "el horizonte limitado del
derecho burgus que obliga a calcular con la codicia
de un Shylock: no habr trabajado media hora ms
que el vecino?";
20
en pocas palabras, cuando la for-
23
Ibid, pp. 341-342.
;M
Lenin, El Estado y la revolucin (1917), en Obras completas, t. XXV,
Cartago. Bs. Aires. 1958, p. 465.
25
C. Marx, Critica del programa de Gotha, ed. cit., p. 342.
20
Lenin, El Estado y la revolucin ed. cit. p. 463.
42
tol
*' ma de la relacin de equivalencia sea definitivamente
p! superada.
La transicin hacia el comunismo evolucionado no
se presenta, segn Marx, como un trnsito a nuevas
/ formas jurdicas, sino como una extincin de la forma
i jurdica en tanto que tal, como una liberacin en rela-
cin a esa herencia de la poca burguesa destinada a
?
sobrevivir a la burguesa misma.
I Marx muestra al mismo tiempo la condicin fun-
;
damental, enraizada en la estructura econmica de la
;
r
sociedad misma, de la existencia de la forma jurdica,
es decir la unificacin de los diferentes rendimientos
. del trabajo segn el principio del intercambio de equi-
;' > valentes. De esta manera descubre el vnculo interno
; r profundo existente entre la forma jurdica y la forma
I-^ mercantil. Una sociedad que es obligada por el estado
c f de sus fuerzas productivas a mantener una relacin de
: equivalencia entre el gasto de trabajo y la remunera-
; cin, bajo una forma que incluso de lejos recuerda el
: 'intercambio de valores-mercancas, ser obligada a
mantener igualmente la forma jurdica. Slo partiendo
de ese momento fundamental se puede comprender por
qu toda una serie de otras relaciones sociales revisten
la forma jurdica. Pero de all a concluir que los tribu-
nales y las leyes debern existir siempre porque incluso
un estado de abundancia econmica no har desapare-
cer todos los delitos contra la persona, significa precisa-
mente considerar a los momentos secundarios y deriva-
dos como momentos esenciales y fundamentales. Incluso
la criminologa progresista burguesa ha llegado terica-
mente a la conviccin de que la lucha contra la crimi-
nalidad puede ser considerada en s misma como una
tarea mdica y pedaggica, y que los juristas con sus
"cuerpos del delito", sus cdigos, sus conceptos de
"culpabilidad", de "responsabilidad penal plena o ate-
nuada", sus sutiles distinciones entre complicidad, par-
( ticipacin, instigacin, etctera, de ninguna manera
43
t. ,
%l
f!
%l
i
;?"' ":
l
pueden servir de auxilio para resolver la cuestin. Y
si esas convicciones tericas todava no han entraado
hasta hoy da la supresin de los cdigos penales y de
los tribunales, evidentemente se debe a que la supera-
cin de la forma jurdica est ligada no slo a la trans-
gresin del marco de la sociedad burguesa, sino tam-
bin a una emancipacin radical en relacin a todas
sus supervivencias.
La crtica de la jurisprudencia burguesa desde el
punto de vista del socialismo cientfico debe tomar
ejemplo de la crtica de la economa poltica burgue-
sa, tal como Marx nos la dio. Para este efecto, esa
crtica debe llevarse ante todo al terreno del enemi-
go, es decir, no debe desechar las generalizaciones y
las abstracciones que han sido elaboradas por los ju-
ristas burgueses partiendo de las necesidades de su
tiempo y de su clase, sino analizar esas categoras abs-
tractas y poner en evidencia su significacin verda-
dera; en otras palabras, descubrir el condicionamien-
to histrico de la forma jurdica.
Toda ideologa perece con las relaciones sociales
ue la han engendrado. Pero esa desaparicin defi-
nitiva es precedida por una fase en la que la ideolo-
ga, bajo los golpes que le aplica la crtica, pierde la
capacidad de encubrir y de velar las relaciones socia-
les de las que ha nacido. El desnudamiento de las
races de una ideologa es el signo cierto de que se
aproxima su fin. Pues como deca Lassalle: "el anun-
cio de una poca nueva nunca se manifiesta sino por
la adquisicin de la conciencia de lo que la realidad
s era hasta entonces".
27
27
F. Lassalle, System der erworbenen Rechte, 1861.
44
CAPTULO I
Los mtodos de construccin de lo
concreto en las ciencias abstractas
Toda ciencia que procede a generalizaciones se
dirige, en el estudio de su objeto, a una sola y misma
realidad total y concreta. Una sola y misma observa-
cin, por ejemplo la observacin de un cuerpo celeste
que pasa por el meridiano, puede dar lugar tanto a
conclusiones astronmicas como psicolgicas Un ni-
co y mismo hecho, por ejemplo el arrendamiento de
la tierra, puede constituir el objeto tanto de investi-
gaciones de economa, poltica como de investigacio-
nes jurdicas^gSgyêso l
as
yf
e
^
nc
iS|,Ûi^gSt|
n
^!Jif
tre las Diversas ciencias reposan ûrmh'ainenteâjjj
icias que existerjL entre sus
.oda _________ ciencia posee
sTTpfopio" plan de acefcTo~con "eTcual trata de repro-
ducir la realidad. Y toda ciencia construye as la rea-
lidad concreta, con toda su riqueza de formas, de
relaciones y correlaciones, como el resultado de la
combinacin de abstracciones ms simples. La psico-
loga pretende descomponer la conciencia en sus ele-
mentos ms simples. La qumica eiecuta la misma
tarea en lo concerniente a la materia. Cuando en la
prctica no podemos descomponer a la realidad
45
en sus elementos ms simples, la abstraccin viene en
nuestra ayuda. En las ciencias sociales el papel de la
abstraccin es particularmente grande. La madurez
de las ciencias sociales est determinada por el grado de
perfeccin de las abstracciones en cuestin. Eso es
lo que Marx expone magnficamente a propsito
de la economa poltica: parecera muy natural, dice,
comenzar las investigaciones por lo real y lo concre-
to, por la poblacin viva y que produce en circuns-
tancias geogrficas determinadas, pero la poblacin
es una abstraccin vaca si se dejan de lado las clases
de que se compone. stas a su vez no son nada sin las
condiciones de su existencia, tales como el salario,
la ganancia, la renta, etctera. El anlisis de estas l-
timas presupone las categoras ms simples de "pre-
cio", "valor" y "mercanca". Partiendo de estas
determinaciones ms simples, el terico de la econo-
ma poltica reproduce la misma totalidad concreta,
pero ya no como un todo catico y difuso, sino como
una unidad rica en numerosas determinaciones e in-
terrelaciones. Marx agrega que el desarrollo histrico
de la ciencia ha seguido precisamente el camino in-
verso: los economistas del siglo xvn comenzaron por
lo concreto, por la Nacin, el Estado, la Poblacin,
para llegar luego a la Renta, a la Ganancia, al
Salario, al Precio y al Valor. Pero lo que fue histri-
camente inevitable, no es sin embargo metodolgica-
mente justo.
1
Esas observaciones est igualmente muy justifica-
das para la teora general del derecho. Tambin en
ese caso la totalidad concreta, es decir la sociedad, la
poblacin, el Estado, debe ser el resultado y la etapa
fi nal de nuestras reflexiones pero no su punto de par-
tida. Cuando se procede de lo ms simple a lo ms
complejo, cuando se va de la forma ms pura del
1
C. Marx, Introduccin a la crtica de la economa poltica. Edi-
ciones de Cul t ur a Popular, S. A., Mxico, 1974. p. 258.
46
proceso a sus formas ms concretas, se sigue una va
metodolgica ms precisa, ms clara y por lo tanto
ms justa que si se avanza titubeando, teniendo slo
frente a s la imagen difusa e indiferenciada de la to-
^talidad concreta.
&) La segunda observacin metodolgica que debe-
mos hacer aqu se refiere a una particularidad de las
ciencias sociales, o ms exactamente de los conceptos
que utilizan.
Si tomamos cualquier concepto de las ciencias na-
turales, por ejemplo el concepto de energa, claro que
podemos establecer con precisin el momento en
que aparece por primera vez en, la historia. Sin em-
bargo tal dato slo tiene significacin para la historia
de la cultura y de las ciencias. En la investigacin pro-
piamente dicha de las ciencias de la naturaleza, la
utilizacin de ese concepto no est restringida por
ningn tipo de lmite cronolgico. La ley de la trans-
formacin de la energa actuaba mucho antes de 1^
aparicin del hnmK^ ~~i~
. __
0
~^. *->a icy ce la trans-
^ energa actuaba mucho antes de la
aparicin del hombre sobre la tierra, y continuar ac-
tuando despus de la extincin de toda vida sobre la
tierra. Se encuentra fuera del tiempo, es una ley eter-
na..Sin duda se puede plantear la cuestin de la fecha
del descubrimiento de la ley de la transformacin de
la energa, pero sera absurdo preguntarse de qu
poca datan las relaciones, Jas circunstancias de las
cuales es expresin.
Si nos volvemos ahora hacia las ciencias sociales,
por ejemplo la economa poltica, y si consideramos
uno de sus conceptos fundamentales, por ejemplo el
de valor, aparece inmediatamente que ese concepto,
en tanto que elemento de nuestro pensamiento, J i o
slo es histrico, sino que tambin tenemos parej a a
Ja historia de ese concepto, como parte de la hi s t or i a
de Ja teora de Ja economa poltica, una hi st ori a real
del valor, es decir una evolucin de Jas relaciones I m-
m
manas que progresivamente han hecho de ese concep-
to una realidad histrica.
2
Sabemos exactamente qu condiciones materiales
son necesarias para que esa cualidad "ideal", "imagi-
naria" de las cosas adquiera una importancia "real",
y ms todava, decisiva en relacin a sus cualidades
naturales, cuando transforma el producto del trabajo
de fenmeno natural en un fenmeno social. Conoce-
mos tambin el sustrato histrico real de esas abstrac-
ciones conceptuales, del cual nos servimos, y tambin
podemos verificar que los lmites dentro de los cuales
tiene un sentido la utilizacin de esas abstracciones
coinciden con el marco de la evolucin histrica real
y que incluso estn determinadas por l. Otro ejem-
plo, citado por Marx, pone particularmente en evi-
dencia ese hecho. El trabajo, como la relacin ms
simple del hombre con la Naturaleza, se encuentra
sin excepcin en todas las etapas de la evolucin; pero
como abstraccin econmica aparece bastante tarda-
mente (cf. la sucesin de escuelas: mercantilistas, fi-
sicratas, economistas clsicos). La evolucin real de
las relaciones econmicas que releg a segundo pla-
no las distinciones entre los diferentes tipos de trabajo
humano, para poner en su lugar al "trabajo en gene-
ral", correspondi a esa evolucin del concepto. La
evolucin de los conceptos corresponde as a la dialc-
tica real del proceso histrico.
3
Tomemos otro ejemplo ms, pero esta vez ya no
en el terreno de la economa poltica. Consideremos el
2
No hay que creer sin embargo que la evolucin de la forma del
valor y la evolucin de la teora del valor se realizaron de manera sin-
crnica. Al contrario. Esos dos procesos de ni nguna manera concuerdan
cronolgicamente. Se encuentran las formas rns o menos desarrolladas
del intercambio y las formas correspondientes del valor en la ant i gedad,
mientras que la economa poltica es, como se sabe, una de las ciencias
ms recientes (nota del autor para la 3a. edicin).
s
Cf. C. Marx, Introduccin a la crtica de la economa poltica, ed.
cit., p. 259.
Estado. Podemos observar, por una parte, cmo el con-
cepto de Estado adquiere progresivamente una forma
precisa y acabada y desarrolla toda la riqueza de su;
determinaciones, y por otra, cmo el Estado nace er
realidad de la sociedad gentilicia y de la sociedad feu-
dal, cmo "se abstrae" y se transforma en un podei
"que se basta a s mismo" y "que cierra todas las puer-
tas de la sociedad". Igualmente el derecho, en sus de-
terminaciones generales, el derecho en tanto que for-
ma no existe slo en el cerebro y en las teoras de los
juristas especializados; existe una historia real, para-
lela, que no se desarrolla como un sistema conceptual,
sino corno un sistema particular de relaciones que los
hombres contraen, no a causa de una eleccin cons-
ciente, sino bajo la coaccin de las relaciones de pro-
duccin. El hombre se vuelve sujeto jurdico con la
misma necesidad que la que transforma el producto
natural en una mercanca dotada de las propiedades
enigmticas del valor.
El pensamiento que no transgrede el marco de las
condiciones de existencia burguesas no puede conce-
bir esa necesidad de otra manera que bajo la forma
de una necesidad natural; por eso la doctrina del de-
recho natural es, consciente o inconscientemente, el
fundamento de todas las teoras burguesas del dere-
|Cho. La escuela del derecho natural no fue slo la
expresin ms marcada de la ideologa burguesa en
una poca en que la burguesa apareci como clase
revolucionaria y formul sus reivindicaciones de ma-
nera abierta y consecuente, sino que tambin nos en-
treg el modelo de comprensin ms profundo y ms
claro de la forma jurdica. No es gratuito el que el
apogeo de la doctrina del derecho natural coincidiera
casi con la aparicin de los grandes tericos clsicos
de la economa poltica burguesa. Ambas escuelas se
fi j aron por tarea formular bajo la forma ms gene-
ral y en consecuencia rns abstracta las condiciones
de existencia fundamentales de la sociedad burguesa,
que les parecieron ser las condiciones de existencia
naturales de toda sociedad.
Incluso un defensor del positivismo jurdico y ad-
versario del derecho natural como Bergbohm debe
reconocer los mritos de la escuela del derecho na-
tural en la fundacin del orden jurdico burgus mo-
derno. "l [el derecho natural] sacudi los funda-
mentos de la servidumbre feudal y de las relaciones
de servidumbre en general y abri el camino para la
supresin de las cargas sobre la tierra; liber las fuer-
zas productivas aprisionadas por un rgimen corpo-
rativo osificado y por restricciones comerciales absur-
das. . . obtuvo la libertad de religin y de confesin
as como la libertad de la ciencia. Garantiz la pro-
teccin del derecho privado de todo hombre, cual-
quiera que sea su creencia y su nacionalidad. Contri-
buy a eliminar la tortura y a orientar el proceso penal
por las vas regulares de un procedimiento conforme
a la ley."
4
Sin tener la intencin de examinar aqu en deta-
lle la sucesin de las diferentes escuelas de la teora
del derecho, no podemos dejar de indicar cierto pa-
ralelismo entre la evolucin del pensamiento jurdico
y la del pensamiento econmico. As la escuela his-
trica puede ser considerada en ambos casos como
una manifestacin de la reaccin feudal aristocrtica
y en parte pcqueoburguesa corporativista. Adems,
cuando la llama revolucionaria de la burguesa se
apag definitivamente en la segunda mitad del siglo
xix,, la pureza y la precisin de las doctrinas clsicas
tambin dej aron de ejercer su atractivo sobre ella.
La sociedad burguesa aspira a una estabilizacin y a
un poder fuert e. Por eso ya no es el anlisis de la for-
ma j ur di ca la que se encuentra en el centro de los
4
K. Bergbohm, Jurisprudcnz und Rechtsphilosophie, Lei pzi g, 1892,
t. I, p. 215.
50
intereses de la teora jurdica, sino el problema del
fundamento de la fuerza apremiante de las prescrip-
ciones jurdicas. De ello resulta una singular mezcla
de historicismo y de positivismo jurdico que se re-
duce a la negacin de todo derecho que no sea dere-
cho oficial.
El supuesto "renacimiento del derecho natural" no
significa el retorno de la filosofa burguesa del dere-
cho a las concepciones revolucionarias del siglo xvin.
En tiempos de Voltaire y de Beccaria todo juez ilus-
trado consideraba que era un mrito lograr, bajo el
pretexto de aplicar la ley, aplicar las ideas de los fil-
sofos, que no eran otras que la negacin revoluciona-
ria del orden social feudal. En nuestros das el profeta
del "derecho natural" renaciente, Rudolf Stammler,
sostiene la tesis de que el "justo derecho" exige ante
todo la sumisin al derecho positivo establecido, in-
cluso si este ltimo es "injusto".
La escuela psicolgica en economa poltica se
desarrolla paralelamente a la escuela psicolgica del
derecho. Ambas tratan de trasponer el objeto del an-
lisis a la esfera de los estados subjetivos de la concien-
cia ("evaluacin", "emocin imperativa-atributiva")
y no ven que las categoras abstractas correspondientes
expresan por sus regularidades cientficas la estruc-
t ura lgica de las relaciones sociales que se ocultan
tras los individuos, y que superan el marco de la con-
ciencia individual.
Finalmente, el formalismo extremo de la escuela
normativa (Kel scn) expresa sin duda alguna la de-
cadencia general del ms reciente pensamiento cien-
t fi co burgus, que se agota en art i fi ci os metodolgi-
cos y lgico-formales estriles gl ori fi cando su total
desprendi mi ent o de la r eal i dad. En la teora de la
economa poltica los represent ant es de la escuela ma-
temtica ocupan una posicin si mi l ar.
LA
La relacin jurdica es, para utilizar la expresin
marxista, una relacin abstracta, unilateral, pero no
aparece en esa unilateralidad como resultado del tra-
bajo conceptual de un sujeto pensante, sino como
producto de la evolucin social. "Guando se estudia
la marcha de las categoras econmicas y en general
cualquier ciencia social histrica, conviene siempre
recordar que el sujeto la sociedad burguesa moder-
na en este caso est determinado en la mentalidad
tan bien como en la realidad, y que las categoras, por
consiguiente, expresan formas de vida, determinacio-
nes de existencia, y a menudo solamente aspectos ais-
lados de esta sociedad determinada, de este suje-
to..."
5
r
Lo que Marx dice aqu de las categoras econ-
nicas tambin es totalmente aplicable a las catego-
)ras jurdicas. En su universalidad aparente, expresan
un aspecto determinado de la existencia de un sujeto
histrico determinado: la produccin mercantil de la
/ sociedad burguesa.
Finalmente encontraremos, en la misma introduc-
cin general, ya tan a menudo citada, otra profunda
reflexin metodolgica de Marx. Concierne a la po-
sibilidad de explicitar la significacin de las forma-
ciones anteriores por medio del anlisis de las formas
que las siguieron y que en consecuencia son superio-
res y ms desarrolladas. Cuando se comprende la ren-
ta, dice Marx, se comprende igualmente el tributo, el
diezmo y el impuesto feudal. La forma ms desarro-
llada nos permite comprender las etapas pasadas
donde aparece slo de manera embrionaria. La evo-
lucin histrica ulterior descubre al mismo tiempo
las virtualidades que se pueden encontrar en el pa-
sado lejano.
"La sociedad burguesa es la organizacin histri-
5
C. Marx, Introduccin a la crtica de la economa poltica, ed. cit.,
p. 266.
ca de la produccin ms desarrollada, ms diferen-
ciada. Las categoras que expresan sus relaciones, la
comprensin de su organizacir, propia la hacen apta
para abarcar la organizacin y las relaciones de pro-
duccin de todas las formas cte sociedad desapareci-
das, sobre cuyas ruinas y elementos se halla edifica-
da, y cuyos vestigios, que an no ha dejado atrs,
lleva arrastrando, mientras se ha desarrollado todo
lo que antes haba sido simplemente indicado, etcte-
ra".
6
IX T<o\2,^ -Sot-^c*,
Si queremos aplicar las reflexiones metodolgicas
citadas ms arriba a la teora del derecho, debemos
comenzar con el anlisis de la forma jurdica en su
configuracin ms abstracta y ms pura, y despus ir
por complicacin progresiva hasta lo concreto hist-
rico. No debemos olvidar que la evolucin dialctica
de los conceptos corresponde a la evolucin dialcti-
ca del proceso histrico mismo. La evolucin histrica
no slo entraa un cambio en el contenido de las or-
mas jurdicas y una modificacin de las instituciones
jurdicas, sino tambin un desarrollo de la forma jr-
dica como tal. sta, despus de haber aparecido en
una etapa determinada de la civilizacin, permanece
largo tiempo en un estado embrionario con una dbil
diferenciacin interna y sin delimitacin en relacin
a las esferas vecinas (costumbres, religin). Slo al
desarrollarse progresivamente alcanza su apogeo su-
premo, su diferenciacin y su precisin mxima. Esa
etapa de desarrollo superior corresponde a relaciones
econmicas y sociales muy determinadas. Al mismo
tiempo esa etapa se caracteriza por la aparicin de un
sistema de conceptos generales que refl ej an terica-
mente el sistema jurdico como t ot al i dad orgnica.
A esos dos ciclos de desarrollo corresponden dos
pocas de desarrollo superior de los conceptos jurdi-
bid., p. 264.
53
eos generales: Roma y su sistema de derecho privado
y los siglos xvn y xvm en Europa, cuando el pensa-
miento filosfico descubri la significacin universal
de la forma jurdica como potencialidad que la de-
mocracia burguesa estaba destinada a realizar.
En consecuencia, slo podemos obtener definicio-
nes claras y exhaustivas si fundamos nuestro anli-
sis en la forma jurdica completamente desarrollada
que descubre tanto las formas jurdicas pasadas como
sus propias formas embrionarias. f
Slo en ese caso podemos captar el derecho, no
como un atributo de la sociedad humana abstracta,
sino como una categora histrica que corresponde a
un rgimen social determinado, construido sobre la
oposicin de intereses privados.
V
e
o
,'4
CAPTULO II
Ideologa y derecho
La cuestin de la naturaleza ideolgica del dere-
cho ha desempeado un papel esencial en la polmica
entre P. I. Stuchka y el profesor Rcisner.
1
El profesor
Reisner trat de demostrar que Marx y Engels con-
sideraban el derecho como una de las "formas ideo-
lgicas", y que muchos otros tericos marxistas tenan
igualmente la misma opinin. El profesor Reisner se
apoya para eso en un imponente nmero de citas.
Evidentemente no hay nada que obj et ar a esas refe-
rencias y a esas citas. Tampoco se puede discutir el
Vy r hecho de que el derecho es para los hombres una ex-
\ periencia psicolgica vivida, part i cul arment e baj o la
Q \forma de reglas, de principios o ce normas generales.
Sin embargo, el problema de ni nguna manera con-
siste en admi t i r o discutir la existencia de la ideolo-
ga jurdica (o de la psi col og a), sino en demostrar
que las categoras j ur di cas no t i enen otra s i gni f i ca-
cin fuera de su significacin ideolgica. Slo cuando
se hace esa demostracin se puede admi t i r como ina-
t acabl e la conclusin sacada por el profesor Rei sner,
1
Cf. Ff.sni/,- Soralislirhcskoi 4!;nilri]iii ( Bn l i - t i n dt - la . Var l i ' i ui a
Soci al i st a), No. 1.
55
J VI l"'/lW)
a saber, "que un marxista puede estudiar el dere-
cro en tanto que tipo particular de ideologa'
5
. En
esta pequea rmula "slo... en tanto que" reside
el fondo de toda la cuestin. Es lo que queremos ex-
plicitar a partir de un ejemplo sacado de la economa
poltica. jLas categoras de mercanca, de valor y
valor de cambio son sin duda formaciones ideolgicas,
representaciones deformadas, mistificadas (segn la
expresin de Marx), por medio de las cuales la so-
ciedad basada en el intercambio mercantil concibe
las relaciones de trabajo de los diferentes productores.
El carcter ideolgico de esas formas est probado
por el hecho de que basta pasar a otras estructuras
econmicas para que esas categoras de mercanca,
de valor, etctera, pierdan toda significacin. Por eso
podemos hablar con razn de una ideologa mercan-
til o, como Marx la llama, de un "fetichismo de la
mercanca" y contar ese fenmeno entre los fenme-
nos psicolgicos. Pero eso de ninguna manera signi-
fica que las categoras de la economa poltica tienen
exclusivamente una significacin psicolgica, que se
refieren nicamente a experiencias vividas, represen-
taciones y otros procesos subjetivos. Sabemos muy
bien que por ejemplo la categora de mercanca, a
pesar de su patente carcter ideolgico, refleja una
relacin social objetiva. Sabemos que los diferentes
estadios de desarrollo de esa relacin, su ms o menos
grande universalidad, son de hecho realidades mate-
riales que deben ser consideradas como tales y no slo
en tanto que procesos ideolgicos y psicolgicos. Por
eso los conceptos generales de la economa poltica no
son nicamente elementos ideolgicos, sino abstrac-
ciones gracias a las cuales la realidad econmica ob-
jetiva puede ser elaborada cientficamente, es decir
tericamente. Para retomar la expresin de Marx,
la categoras de la economa burguesa "son formas
mentales aceptadas por la sociedad, y por tanto ob-
56
L
jetivas, en que se expresan las condiciones de produc-
cin de este rgimen social de produccin histrica-
mente dado que es la produccin de mercancas".
2
As pues, lo que tenemos que demostrar no es el
hecho de que los conceptos jurdicos generales pueden
entrar a ttulo de elementos constituyentes en procesos
y sistemas ideolgicos lo que en ningn caso es dis-
""' cutible, sino que la realidad social, en cierta medida
oculta por un velo mstico, no puede ser descubierta
por medio de esos conceptos. En otras palabras, debe-
mos esclarecer la pregunta siguiente: representan las
categoras jurdicas efectivamente tales categoras con-
ceptuales objetivas (objetivas para la sociedad histri-
camente dada) y correspondientes a las relaciones
sociales objetivas? En consecuencia replanteamos la
pregunta de la siguiente manera: puede ser concebido^
el derecho como una relacin social en el mismo sen-
tido que Marx llam al capital una relacin social?
Tal problemtica elimina a priori la referencia a
la naturaleza ideolgica del derecho y coloca toda la
^ investigacin a otro nivel.
^ La comprobacin de la naturaleza ideolgica de
un concepto dado de ninguna manera nos dispensa
de la obligacin de estudiar la realidad objetiva, es
decir, la realidad existente en el mundo exterior y no
slo en la conciencia. Si no, quedara borrada toda
\~ frontera entre la realidad del ms all que existe
\ tambin efectivamente en la imaginacin de algunas
gentes, y el Estado, digamos. Eso es precisamente lo
que pasa en el profesor Reisner. Se apoya en la cle-
bre cita de Engels relativa al Estado como "primera
potencia ideolgica que domina a los hombres'" e
1 identifica sin vacilar al Estado con la ideologa del
1 Estado.
J- "El carcter psicolgico de las manifestaciones del
C
C. Marx, El Capital, ed. esp. cit., t. I, cap. IV, p. 41.
/^<y cjJca-W^
A . .
57
poder es de tal manera evidente, y el mismo poder
estatal, que slo existe en el psiquismo humano [el
subrayado es mo, E. P.], est a tal punto desprovisto
de caractersticas materiales, que se podra creer que
es imposible concebir el poder estatal de otra manera
que bajo la forma de una Idea que slo se manifiesta
en la medida en que los hombres la hacen el principio
de su comportamiento".
3
Las finanzas, el ejrcito, la administracin, todo
eso est "desprovisto en consecuencia de caractersti-
cas materiales"; todo eso slo existe en el "psiquismo
humano". Pero qu sucede con esa masa "enorme"
de la poblacin, segn la expresin del mismo profesor
Reisner, que vive "fuera de toda conciencia del Esta-
do"? Aparentemente se debe excluir esa masa; en efec-
to, no tiene ninguna importancia para la existencia
"real" del Estado.
Pero qu sucede con el Estado desde el punto de
vista de su unidad econmica? Son tambin entonces
las fronteras aduanales un proceso ideolgico y psico-
lgico? Se podran plantear numerosas otras preguntas
similares, pero todas desembocaran en el mismo pun-
to. El Estado no es slo una forma ideolgica, sino
tambin, simultneamente, una forma del Ser social.
La naturaleza ideolgica de un concepto no suprime
la realidad y la materialidad de las relaciones de las
que es expresin.
Se puede comprender al neokantiano consecuente
que es Kelsen cuando afirma la objetividad normati-
va, es decir, puramente ideal del Estado, y cuando
arroja por la borda no slo los elementos objetivos y
materiales de la realidad, sino tambin el psiquismo
humano real. Pero renunciamos a concebir una teora
marxista, es decir materialista,- que opere exclusi-
vamente con experiencias vividas subjetivas. Por otra
3
M. Reisner, Gosudarstvo (El Estado), la. parte, 2a. edicin, Mos-
c, 1918, p. XXXV.
jLp 9oU
.
fiarte, el profesor Reisner, partidario de k teora psi-
colgica de Petrazhisky, que "descompone" completa-
mente al Estado en una serie "de emociones imperati-
vas-atributivas", o tendra inconveniente, como lo
muestran sus obras ms recientes, en relacionar ese
punto de vista con la concepcin neokantiana lgica y
formal de Kelsen.
4
Sin duda tal tentativa honra la ex-
tensa cultura de nuestro autor, aun cuando se realice
en detrimento de la lgica y de la claridad metodol-
gica. Sin embargo, una de dos: o bien el Estado (se-
gn Petrazhisky) es un proceso ideolgico, o bien es
;; (segn Kelsen) una Idea reguladora que no tiene
nada que ver con los procesos de todo tipo que se des-
t
arrollan en el tiempo y que estn sometidos a la ley
de la causalidad. Al tratar de vincular esos, dos pun-
tos de vista, Reisner cae en una contradiccin que de
ninguna manera es dialctica.
La perfeccin formal de los conceptos de "territo-
rio nacional", de "poblacin", de "poder estatal", no
refleja slo una ideologa determinada, sino tambin
la realidad objetiva de la formacin de una esfera de
dominacin concentrada y por lo tanto, ante todo, _la
Creacin de una organizacin administrativa, financie-
ra y militar real con un aparato humano y material
correspondiente. El Estado no es nada sin medios de
comunicacin, sin la posibilidad de transmitir rdenes
y directivas, de movilizar las fuerzas armadas, etcte-
ra. Cree el profesor Reisner que las rutas militares
romanas o los medios modernos de comunicacin for-
man parte de los fenmenos del psiquismo humano?
O piensa que esos elementos materiales no deben ser
contados entre los factores de la formacin del Esta-
do? Evidentemente entonces no nos queda sino poner
en el mismo plano la realidad del Estado y la realidad
4
M. Reisner, "Socialnaia psikologuia i uchenie Freda" (La psico-
loga social y la teora de Freud), en Pechat i revolutsia, (Prensa y re-
volucin) , vol. II, Mosc, 1925.
59
.
"de la literatura, de la filosofa y de las dems pro-
ducciones espirituales del hombre".
5
Es una lstima
que la prctica de la lucha poltica, de la lucha por el
poder, contradiga radicalmente esa concepcin psico-
lgica del Estado y nos oponga en cada etapa factores
objetivos y materiales.
A este respecto, hay que observar que la conse-
cuencia inevitable de ese punto de vista psicolgico,
adoptado por el profesor Reisner, es un subjetivismo
sin salida. "El poder estatal como creacin de las
mltiples psicologas individuales, el poder estatal que
se manifiesta bajo tantos tipos diferentes como varie-
dades de medio, de grupos y de clases hay, muy natu-
ralmente tomar diferentes figuras en la conciencia y
en el comportamiento de un ministro o de un campe-
sino que todava no se ha elevado a la idea de Estado,
en el psiquismo de un hombre de Estado, o de un
anarquista por principios, en pocas palabras, en gen-
tes de situaciones sociales, de profesiones y de educa-,
cin diferentes".
6
De estas afirmaciones surge clara-
mente que si se permanece en el plano psicolgico,
simplemente se pierde toda razn de hablar del Estado
como de una unidad objetiva. Solamente cuando se
considera al Estado como una organizacin real de
la dominacin de clase (es decir, teniendo en cuenta
todos los momentos, no slo psicolgicos, sino tambin
materiales, y stos en primer lugar), se coloca uno
sobre un terreno slido y se puede efectivamente estu-
diar el Estado, tal como es en realidad, y no slo las
formas subjetivas, innumerables y diversas, en las que
se refleja y en las cuales es vivido.
7
G
M. Reisner, Gosudarstvo, ed. cit., p. XLVIII.
8
Ibid., p. XXXV.
7
El profesor Reisner trata de j ust i fi car su punt o de vista (cf. sus
t rabaj os sobre la psicologa social y la teora de Freud) apoyndose en
una carta de F. Engels a C. Schmi dt , en la que Engels exami na el pro-
blema de las relaciones ent re el concepto y el fenmeno. Tomando como
ejemplo el sistema social feudal, Engels indica que la unidad del con-
60
' Sin embargo, si esas definiciones abstractas de la
forma jurdica no se refieren slo a procesos psicol-
gicos, sino que taribin representan conceptos que ex-
presan relaciones sociales objetivas, en qu sentido
diramos entonces que el derecho reglamenta las re-
laciones sociales? En efecto, no queremos decir con
ello que las relaciones sociales se reglamentan por s
mismas? Pues al decir que tal o cual relacin social
reviste formas jurdicas, no debemos expresar una
simple tautologa: el derecho reviste una forma ju-
rdica.
8
A primera vista este argumento parece ser una
objecin muy penetrante, que parece no dejar otra
salida que la del reconocimiento del derecho como
ideologa. Sin embargo, queremos tratar de resolver
esas dificultades. Para facilitarnos esa tarea, recurri-
remos de nuevo a una comparacin. Como se sabe, la
economa poltica marxista ensea que el capital es
una relacin social. Como dice Marx, no puede ser
descubierto con el microscopio, pero sin embargo de
cepto y del fenmeno se presenta como un proceso por esencia infinito.
"Acaso correspondi el feudalismo a su concepto?. . . Fue entonces
este orden una ficcin porque slo alcanz una existencia efmera, en
su completa forma clsica, en Palestina y aun esto casi exclusivamente
sobre el papel?" (Cf. C. Marx, F. Engels, Epistolario, Grijalbo [Colec-
cin 70, No. 105], Mxico, 1971, p. 91.) Cin embargo, estas observacio-
nes de Engels no significan en ningn caso que el punto de vista adop-
tado por el profesor Reisner, que identifica el concepto y el fenmeno, sea
justo. Para Engels el concepto de feudalismo y el sistema social feudal
de ni nguna manera forman una sola y misma cosa. Por el contrario,
Engels demuestra precisamente que el feudalismo nunca correspondi a
su concepto, sin dejar no obstante de ser el feudalismo. El concepto
mismo de feudalismo es una abstraccin que est fundada en las ten-
dencias reales de ese sistema social que llamamos feudal. En la realidad
histrica esas tendencias se confunden y se cruzan con otras i nnumera-
bles tendencias, y por eso no pueden ser observadas en su confi guraci n
lgica pura, sino slo bajo una forma ms o menos aproxi mada. Eso
es lo que i ndi ca Engels al decir que la unidad del concepto y del fen-
meno es en el f ondo un proceso i nf i ni t o.
K
CF. el coment ar i o del profesor Reisner al l i bro de P. I. St uchka en
Vestnik Socialisticheskoi Akademii, No. 1, p. 176.
61
ninguna manera se deja reducir a las experiencias vi-
vidas, a las ideologas y a otros procesos subjetivos
que se desarrollan en el psiquismo humano. Es una
relacin social objetiva. Adems, si observamos por
ejemplo en la esfera de la pequea produccin un
trnsito progresivo del trabajo para un cliente consu-
midor al trabajo para un vendedor, comprobamos
que las relaciones correspondientes han revestido una
forma capitalista. Significa eso que hemos cado en
una tautologa? En ningn caso; nicamente hemos
dicho con eso que la relacin social, que se llama
capital, ha influido en otra relacin social o ha trans-
ferido su forma a sta. Con ello podemos considerar
todos los fenmenos exclusivamente del lado objeti-
vo, como procesos materiales, y eliminar as total-
mente la psicologa o la ideologa de los protagonis-
tas. Por qu no habr de suceder lo mismo en cuanto
al derecho? Dado que es una relacin social, puede
influir ms o menos en otras relaciones sociales, o
transferirles su forma. Pero no podremos nunca abor-
dar el problema por ese giro, dejndonos guiar por
una representacin confusa del derecho como "forma
en general", as como la economa vulgar no pudo
captar la esencia de las relaciones capitalistas partien-
do del concepto de capital como "trabajo acumulado
en general".
Evitaremos as esa aparente contradiccin si lo-
gramos demostrar por medio del anlisis de las defi-
niciones fundamentales del derecho, que el derecho
representa la forma, envuelta en brumas msticas, de
una relacin social especfica. En ese caso no sera
absurdo afi rmar que esa relacin transfiere en cier-
tos casos su propia forma a cualquier otra relacin
social, o incluso a la totalidad de las relaciones.
Sucede exact ament e lo mismo con la segunda tau-
tologa aparent e, segn la cual el derecho reglamenta
las rel aci ones sociales. Si esta frmul a es liberada de
62
cierto antropomorfismo cue le es inherente, se reduce
entonces a la proposicin siguiente: la reglamenta-
cin de las relaciones sociales reviste en ciertas con-
diciones un carcter jurdico. Tal formulacin es sin
duda alguna ms correcta y sobr todo histricamente
ms justa. No podemos discutir que tambin entre los
animales existe una vida colectiva, y que sta tam-
bin es reglamentada de una manera u otra. Pero no
se nos ocurrir afirmar que las relaciones de las abe-
jas o de las hormigas estn reglamentadas jurdica-
mente. Si pasamos a los pueblos primitivos, sin duda
vemos en ellos el embrin de un derecho, pero la ma-
yor parte de las relacionas est reglamentada extra-
jurdicamente, por ejemplo bajo la forma de pres-
cripciones religiosas. Finalmente, incluso en la sociedad
burguesa, actividades tales como por ejemplo la or-
ganizacin de los servicios postales, de los ferrocarri-
les, del ejrcito, etctera, no pueden ser completamen-
te relegadas al terreno de la reglamentacin jurdica
ms que si se las considera muy superficialmente y si
uno se deja desconcertar por la forma externa de las
leyes, estatutos y decretos. La planificacin ferroviaria
reglamenta el trfico de los ferrocarriles en un sentido
muy diferente de lo que lo hace, por ejemplo, la ley
sobre la responsabilidad de los ferrocarriles, que re-
glamenta las relaciones de estos ltimos con los expe-
didores de mercancas. El primer tipo de reglamen-
tacin es sobre todo tcnico, el segundo sobre todo
jurdico. La misma relacin existe entre un plan de
movilizacin y la ley sobre el servicio militar obliga-
torio, entre el sumario criminal y el cdigo de instruc-
cin criminal.
En las pginas siguientes volveremos sobre la dife-
rencia existente entre las normas tcnicas y las nor-
mas jurdicas. Observaremos provisionalmente que la
reglamentacin de las relaciones sociales reviste ms
o menos un carcter jurdico; es decir, que se puede
63
13 Lo-.r^
. u-r; V J
calcar ms o menos sobre la relacin fundamental, es-
pecfica, del derecho.
La reglamentacin o la normalizacin de las rela-
nes sociales slo aparece homognea o completa-
mente jurdica a travs de una reflexin superficial
o puramente formal. Efectivamente, entre los diversos
terrenos de las relaciones humanas existen diferencias
sorprendentes desde ese punto de vista. Ya Gumplo-
wicz establece un lmite muy claro entre el derecho
privado y las normas estatales;
9
pero no quiso reco-
nocer como esfera de la jurisprudencia sino al primer
terreno. En efecto, el ncleo ms slido de la brumosa
esfera jurdica (si puede expresarse as) se sita pre-
cisamente en el terreno de las relaciones del derecho
privado. Ah es donde precisamente el sujeto jurdico,
"la persona", encuentra una encarnacin totalmente
adecuada en la personalidad concreta del sujeto eco-
nmico egosta, del propietario, del portador de inte-
reses privados. Precisamente en el derecho privado
es donde el pensamiento jurdico se mueve con la ma-
yor libertad y seguridad, y donde sus construcciones
revisten la forma ms acabada y ms armoniosa. La
sombra clsica de Aulus Aegerius y de Numerius Ne-
gidius, esos protagonistas de las cuestiones de procedi-
miento romano, planea as continuamente por encima
de los juristas que se han inspirado en ellos. Precisa-
mente en el derecho privado las premisas y los prin-
cipios a priori del pensamiento jurdico se incorporan
en la carne y en la sangre de las dos partes en litigio,
que con la venganza en el puo, reclaman su "dere-
cho". El papel del jurista, en tanto que terico,
coincide aqu inmediatamente con su funcin social
prctica. El dogma del derecho privado no es otra
cosa que una serie infinita de consideraciones, por o
contra, de las reivindicaciones imaginarias o de las
9
Cf. L. Gumplowicz, Rechtsstaat und Sozialismus, Innsbruck, 1881.
64
denuncias eventuales. Detrs de cada pargrafo de
ese sistema se oculta el cliente abstracto, invisible, lis-
to a utilizar las tesis en cuestin cono consejos jur-
dicos. Las polmicas doctrinales especializadas de los
juristas sobre la significacin del error o sobre la re-
particin de las cargas de la prueba, no se distinguen
del todo de las disputas anlogas que tienen lugar
frente a los tribunales. Aqu la diferencia no es mayor
que la diferencia que existe entre les torneos de ca-
ballera y las guerras feudales. Come se sabe, los tor-
neos se llevaron a cabo a veces con gran encarniza-
miento, exigieron tanto gasto de energa y causaron
tantas vctimas como las colisiones guerreras reales.
Slo cuando la economa individualista sea reempla-
zada por una produccin y una distribucin sociales
planificadas, llegar a su fin este gasto improductivo
de las fuerzas intelectuales del hombre.
10
Una de las premisas fundamentales de la regla-
mentacin jurdica es pues el antagonismo de los in-
ereses privados. Ese antagonismo es tanto la condi-
10
El pequeo trabajo de T. Jabloskov, "Suspensivnoe uslovie i vre-
mia dokazyvaniya" (La condicin suspensiva y el tiempo de la prueba),
en Juridicheskii Vestnik (Boletn Jurdico), 'No. 15, que expone la his-
toria y la literatura del problema jurdico particular de la reparticin
de las cargas de la prueba entre las partes, cuando el acusado apela a
una condicin suspensiva, dar .una idea de la extensin y de la impor-
tancia del despilfarro de la inteligencia humana. "El autor no cita a menos
de cincuenta especialistas que han escrito sobre la cuestin. Seala que
la literatura de ese objeto llega hasta los poRtglosadores y hace saber
que dos "teoras" han sido construidas para zanjar la cuestin y han
dividido a todo el medio jurdico especializado en dos campos casi igua-
les. Est encantado con la gran riqueza de argumentos esgrimidos desde
ya hace cien aos por ambas partes (lo cual manifiestamente no ha.
impedido que ulteriormente otros investigadores retomen en el mismo
problema los mismos argumentos con diferentes matices), rinde home'.
naje al "anlisis penetrante" y a "la perspicacia de los procedimientos
metodolgicos" de los pleiteantes especializados y hace saber que la po-
lmica ha encendido de tal manera las pasiones que los adversarios se
acusaron mutuamente, en el fuego de la accin, de difamacin y de di f u-
sin de falsos rimores, reprochando a sus recprocas teoras el ser inmo-
rales y deshonestas.
65
<
;r ,
cin lgica de la forma jurdica como la causa real
de la evolucin de la supraestructura jurdica. El
comportamiento de los hombres puede ser determina-
do por las reglas ms complicadas, pero el momento
jurdico de esa reglamentacin comienza all donde
comienzan lac diferencias y las oposiciones de intere-
/ses. Gumplowicz dice: "el litigio es el elemento fun-
I damental de todo hecho jurdico". Por el contrario, la
unidad de meta representa la condicin de la re-
glamentacin tcnica. Por eso las normas jurdicas
relativas a la responsabilidad de los ferrocarriles pre-
suponen derechos privados, intereses privados diferen-
ciados, mientras que las normas tcnicas del trfico
ferroviario presuponen una meta unitaria, por ejem-
plo la de una capacidad de rendimiento mximo. To-
memos otro ejemplo: la curacin de un enfermo pre-
supone una serie de reglas tanto para el enfermo como
para el personal mdico. En la medida en que esas
reglas son establecidas desde el punto de vista unitario
del restablecimiento del enfermo, tienen un carcter
tcnico. La aplicacin de esas reglas puede estar vin-
culada al ejercicio de una coaccin sobre el enfermo.
Pero en tanto esa coaccin es considerada desde el
punto de vista de la finalidad mdica, tanto para
quien ejerce la coaccin como para quien la sufre, es
una accin tcnicamente racional y nada .ms. El con-
tenido de las reglas est determinado en el interior de
ese marco por la ciencia mdica y evoluciona a me-
dida que ella progresa. El jurista no tiene nada que
ver aqu. Su papel comienza cuando uno est obligado
a abandonar ese terreno de la unidad de fines y a
adoptar otro punto de vista de sujetos distintos que
se oponen, cada uno de los cuales es portador de sus
" propios intereses privados. El enfermo y el mdico se
transforman entonces en sujetos con derechos y debe-
res, y las reglas que los unen en normas jurdicas. Por
ello la coaccin ya no es considerada slo desde el
66
:
: punto de vista de la racionalidad del fin, sino tambin
S'desde el punto de vista de su carcter, formalmente,
es decir jurdicamente, lcita. ^,
No es difcil comprobar que la posibilidad de adop-
tar un punto de vista jurdico corresponde al hecho
de que las diferentes relaciones, en la sociedad de pro-
* duccin mercantil, se calcan del tipo de relaciones de
intercambios comerciales y revisten en consecuencia la
forma jurdica. De igual manera, es muy natural para
los juristas burgueses deducir esa universalidad de la
forma jurdica bien de las propiedades eternas o ab-
folutas de la naturaleza humana, bien del hecho de
que los decretos de los poderes pblicos se aplican a
cualquier objeto en general. Apenas es necesario pro-*
bar particularmente el ltimo punto. En efecto, no
hubo en el cdigo burgus del imperio ruso prerrevo-
lucionario un artculo que obligaba al hombre a "amar
a su mujer como a su propio cuerpo"? Pero incluso el
jurista ms audaz nunca habra osado tratar de cons-
;
truir una relacin jurdica correspondiente con posi-
bilidades de accin judicial.
Por el contrario, por raciocinada e irreal que pue-
da parecer tal o cual construccin jurdica, reposa no
obstante sobre una base slida, mientras permanece
en el interior de los lmites del derecho privado, en
primer lugar del derecho de propiedad. De otra ma-
nera sera imposible comprender por qu las ideas
fundamentales de los juristas romanos han conservado
su significacin hasta nuestros das y han permanecido
como el derecho escrito de toda sociedad de produc-
cin mercantil.
: ,Con ello hemos anticipado hasta cierto punto la
respuesta a la pregunta planteada al principio: dn-
de hay que buscar esa relacin social sui generis cuyo
reflejo inevitable es la forma jurdica? A continuacin
trataremos de probar en detalle que esa relacin es
67
_^_^^ de mercancajjnjjres.
11
"anlisis habitual, que podemos encontrar en cual-
quier filosofa del derecho, construye la relacin jur-
dica como relacin por excelencia, como relacin de
la voluntad de los hombres en general. El pensamien-
to parte aqu de los "resultados acabados del proceso
de evolucin", de las "formas de pensamiento corrien-
tes", sin tener en cuenta su origen histrico. Mientras
en realidad las premisas naturales del acto de inter-
cambio se convierten, en funcin de la evolucin de
la economa mercantil, en las premisas naturales, en
las formas naturales de toda relacin humana, a la
cual imprimen su huella, los actos del comercio se pre-
sentan por el contrario en la cabeza de los filsofos
nicamente como casos particulares de una forma ge-
neral que ha tomado para ellos un carcter de eterni-
dad.
12
En nuestra opinin, el camarada Stuchka ha plan-
teado muy correctamente el problema jurdico como un
problema de las relaciones sociales. Pero en vez de po-
nerse a investigar la objetividad social especfica de esas
relaciones, vuelve a la definicin formal habitual, aun
cuando sta se halla circunscrita por las caracters-
ticas de clase. En la frmula general que da Stuchka,
el derecho ya no figura como relacin social especfica
11
V. V. Adoratsky, O. gosudarstve (Del Estado), Mosc, 1923 p. 41:
"La enorme influencia de la ideologa jurdica sobre todo el mundo de
pensamiento de los miembros ortodoxos de la sociedad burguesa, reposa
en el enorme papel que desempea la ideologa jurdica en la vida de
esa sociedad. La relacin de intercambio se realiza bajo la forma de los
actos jurdicos de compra y venta, del emprstito, del prstamo, de la
locacin, etctera." Y: "El hombre que vive en la sociedad burguesa es
constantemente considerado como el sujeto de derechos y de deberes.
Diariamente ejecuta una cantidad innumerable de actos jurdicos que
l i ni i nn las consecuencias jurdicas ms variadas. Por eso ninguna sociedad
t l f l i i n tanta necesidad de la idea de derecho, precisamente por el uso
prietlco cotidiano, como la sociedad burguesa, ninguna somete esta idea
u n u i l r.lnboracin tan fuerte,, ninguna la transforma en un medio tan
i i r r r i i ni j o parii las relaciones cotidianas".
< : Mar x, El Capital, ed. esp. cit. t. I, p. 46.
68
BBff;
sino corno el conjunto de relaciones en general, como
un sistema de relaciones que corresponde a los intere-
ses de las clases dominantes y que salvaguarda esos in-
tereses por medio de la violencia organizada. En con-
secuencia, en el interior de ese sistema de clase, el
derecho no puede de ninguna manera ser separado,
en tanto que relacin, de las relaciones sociales en ge-
neral, y Stucka ya no es capaz de responder a la pre-
gunta maligna del profesor Reisner: cmo se han
transformado las relaciones sociales en instituciones
jurdicas, o bien cmo se han convertido en lo que es el
derecho?
13
Quiz porque proviene del Comisariado del Pue-
blo para la Justicia, la definicin de Stuchka se adap-
ta a las necesidades de los juristas practicantes. Ella*
nos muestra los lmites empricos que traza la historia
cada vez a la lgica jurdica, pero no pone al desnudo
las races profundas de esa misma lgica. Esa defini-
cin revela el contenido de clase de las formas jurdi-
cas, pero no nos explica por qu ese contenido reviste
ri
tal forma.
Para la filosofa burguesa del derecho, que consi^
dera la relacin jurdica como una forma natural y
eterna de toda relacin humana, tal cuestin ni siquie-
ra se plantea. Para la teora marxista, que trata de
penetrar los misterios de las formas sociales y de refe-|
rir todas las relaciones humanas al hombre mismo, esa
tarea debe ser puesta en primer plano.
13
P. I. Stuchka picn-a ya haber respondido a este punto un ao an-
tes de que yo publicara mi trabajo (cf. El papel revolucionario del
derecho y del estado. 3a. edicin rusa, p. 112). El derecho, en tanto que
sistema particular de relaciones sociales, se caracteriza segn l por el
hecho de que reposa sobre la violencia organizada, es decir estatal, de
una clase. Naturalmente yo conozco ese punto de vista, pero todava en
la actualidad, despus de una segunda explicacin, sostengo que, en un
sistema de relaciones que corresponde a los intereses de la clase domi-
nante y que reposa sobr*; la violencia organizada, pueden y deben ser
extrados momentos que fundamentalmente dan materia al desarrollo de
la forma jurdica.
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69
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y
Relacin 7 norma
De la misma manera que la riqueza de la sociedad I

capitalista reviste la forma de una acumulacin enor- I
me de mercancas, la sociedad en su conjunto se pre- I
senta como una cadena ininterrumpida de relaciones I
jurdicas. El intercambio de mercancas presuponej-A.
una economa atomizada. Entre las diferentes uni-
dades econmicas privadas y aisladas, cada vez el
vnculo es mantenido por los contratos que se esta-
blecen. Ljaiâciji
n
JjLy;djga,, efjitre los su jetos no es
sino el reverso de la relaaonaotrelos^'^^^^sael
tra _ >s en mercanaasTTEse necno no im-
ue algunos juristas como por ejemplo L. Pe-
trazhisky pongan las cosas de cabeza. Este jurista cree
que no es la forma mercantil la que engendra la forma
jurdica, sino que al contrario los fenmenos econ-
micos estudiados por la economa poltica "represen-
tan el comportamiento individual y colectivo de los
hombres determinado por motivaciones tpicas que
tienen su fuente en las instituciones del derecho civil
j (propiedad privada, obligaciones y contratos, derecho
' domstico y derecho de sucesin)".
1
I
..
1
L. Petrazhisky. Vvedenie v isuchenie prava i nravstvcnnost! l n l i o
I duccin al estudio del derecho y de la moral), t. I, pp. 77.
71
Uk
II -
Tel.y*-^
o
La relacin jurdica es la clula central del tejido
jurdico, y slo en ella el derecho realiza su movimien-
to real. Por el contrario, el derecho en tanto que con-
junto de normas no es sino una abstraccin sin vida.
Por eso muy lgicamente la escuela normativa, con
Kelsen a la cabeza, niega completamente la relacin
entre los sujetos, se niega a considerar el derecho bajo
el ngulo de su existencia real, y concentra toda su
' atencin en el valor formal de las normas. "La rela-
x-cin jurdica es una relacin de orden jurdico, ms
/ exactamente, en el .interior del orden jurdico no es
1 una relacin entre sjeTos jurdicos opuestos a ese
\ orden".
2
Sin embargo, segn la concepcin corriente,
el derecho objetivo o la norma fundan tanto lgica
como realmente la relacin jurdica. Segn esta re-
presentacin, la relacin jurdica es engendrada por
la norma objetiva. "La norma del derecho al reembol-
so de una deuda no existe porque los acreedores plan-
teen habitualmente esa exigencia, sino al contrario, los
acreedores plantean esa exigencia porque la norma
existe; el derecho no es establecido a partir de la abs-
traccin de los casos observados, sino en razn de una
deduccin a partir de una regla establecida por al-
guien".
8
La expresin "la norma engendra la relacin iu-
rdica" puede ser comprendida en un doble sentido:
real y lgicamente. Examinemos el primer caso. Hay
que observar ante todo y los mismos Turistas han
tratado suficientemente de convencerse de ello rec-
procamente que el conjunto de las normas escritas
o no escritas pertenece en s ms bien al terreno de la
creacin literaria.
4
Ese conjunto de normas adquiere
2
H. Kelsen, Das problem der Souveranitat, 1920, p. 125.
s
Sersenevich, Obschaia teora prava (Teor'a general del Derecho),
1910, p. 74.
4
"Hay que tener en cuenta el hecho de que las leyes no engendran
el Derecho ms que si se realizan, y que las normas surgen de la exis-
72
una significacin real slo gracias a las relaciones que
son concebidas como efectivamente derivadas de esas
normas. Incluso el partidario ms consecuente del m-
todo puramente normativo, Hans Kelsen, ha tenido
que reconocer que de una manera u otra haba que
conferir un elemento de vida real, es decir de conduc-
ta humana efectiva, al orden ideal normativo.
6
En
realidad, quien considerara por ejemplo las leyes de
la Rusia zarista como el derecho actualmente en vigor,
estara listo para el asilo. El mtodo jurdico formal
que no trata sino de normas y de "lo que est confor-
me al derecho", slo puede mantener su autonoma
dentro de lmites muy estrechos y eso slo si la ten-
sin entre el hecho y la norma no supera un cierto
mximo. En la realidad material la relacin tiene pre-
lacin sobre la norma. Si algn deudor no pagara sus
deudas, la regla correspondiente debera entonces ser
considerada como inexistente de hecho. Y si de todas'
maneras se quisiera afirmar la existencia de esa regla,
habra entonces que fetichizar la norma de una ma-
nera o de otra. Muchas teoras del derecho buscan
precisamente tal fetichizacin, y la fundan en consi-
deraciones metodolgicas muy sutiles.
El derecho, en tanto que fenmeno social objetivo,
no puede ser agotado por la norma o la regla, ya sea
escrita o no escrita. La norma como tal, es decir su i
contenido lgico, o bien es deducida directamente de
las relaciones ya existentes, o bien slo representa,
cuando es promulgada como ley estatal, un sntoma
que permite prever con alguna certeza el futuro naci-
miento de relaciones correspondientes. Para afirmar la
êxistencia objetiva del derecho no basta sin embargo
conocer su contenido normativo, sino que tambin hay
tencia papelera para revelarse en la vida humana como una potencia"
(A. Hold V. Ferneck, Die Rechtswidrigkeit, Jena, 1903, p. 11).
5
H. Kelsen, Der soziologische und der juristische Staatsbegriff, Tu-
bingen, 1922, p. 96.
f
IA Q^v
73
v
que saber si ese contenido normativo es realizado en
la vida, es decir por las relaciones sociales. La habi-
tual fuente de errores en ese caso es el modo de pensar
dogmtico, que confiere al concepto de norma en vigor
una significacin especfica que no coincide con lo que
el socilogo o el historiador entiende por existencia
objetiva del derecho. Cuando el jurista dogmtico de-
be decidir si una forma jurdica determinada est en
vigor o no, generalmente no trata de establecer la exis-
tencia o no de un fenmeno social objetivo determi-
nado, sino slo la presencia o no de un vnculo lgico
entre la proposicin normativa dada y las premisas
_ normativas ms generales.
6
As pues, dentro de los estrechos lmites de su tarea
puramente tcnica, para el jurista dogmtico no existe
realmente nada fuera de las normas ; puede . por lo
tanto identificar con la mayor serenidad el derecho y
la norma. En lo concerniente al derecho consuetudina-
rio debe, lo quiera o no, volverse hacia la realidad.
Pero si la ley estatal es para el jurista el supremo prin-
cipio normativo, o para usar la expresin tcnica, la
fuente del derecho, las consideraciones del jurista dog-
mtico sobre el derecho en vigor de ninguna manera
comprometen al historiador que quiera estudiar el de-
recho que existe realmente. El estudio cientfico, es
decir terico, slo puede tener en cuenta realidades
de hecho. Si ciertas relaciones se han formado efecti-
vamente, eso significa que ha nacido un derecho co-
rrespondiente; pero si una ley o un decreto han sido
slo promulgados sin que ninguna relacin correspon-
diente haya aparecido en la prctica, eso significa que
se ha realizado un ensayo de crear un derecho, pero
6
En la lengua rusa, para designar el derecho efectivo y el derecho
en vigor se utilizan trminos que tienen el mismo radical. En alemn la
diferencia lgica es ms evidente por el empleo de dos verbos diferen-
tes: wirken en el sentido de ser eficiente, y gellen en el sentido de ser
vlido, es decir, de estar vinculado a una premisa normativa ms general.
74
-
sin xito. Ese punto de vista de ninguna manera equi-
vale a la negacin de la voluntad de clase como factor
de la evolucin a la renuncia a la intervencin cons-
ciente en el curso del desarrollo social, o incluso al
"economicismo", al fatalismo y dems cosas execra-
bles. La accin poltica revolucionaria puede resolver
muchas dificultades; puede realizar maana lo que
todava no existe hoy; pero no puede hacer existir fue-
ra de tiempo lo que no ha existido efectivamente en el
pasado. Cuando por otra parte afirmamos que el pro-
yecto de construir un edificio e incluso el plano de ese
edifcio todava no representan su verdadera construc-
cin, de ello de ninguna manera se deriva que su cpns-
' trccin no necesite ni proyecto ni plano. Pero si la
;
r
: decisin no ha ido ms all del plano, no podemos afir-
mar que el edificio ha sido construido.
:;, Por lo dems, se puede modificar la proposicin
;
;
.mencionada arriba y llevar adelante ya no la norma
.corno tal, sino las fuerzas objetivas reguladoras y ac-
tuantes en la sociedad, o segn la expresin de los ju
:
ristas, el orden jurdico objetivo.
7
Pero incluso bajo esta formulacin modificada, esa
tesis puede ser sometida todava a otra crtica. Si no
se entiende por fuerzas sociales reguladoras ms que
esas mismas relaciones en su regularidad y en su con-
tinuidad, se est frente a una simple tautologa; pero
si "con ello se entiende un orden particular, organizado
conscientemente, que garantiza y preserva esas relacio-
7
Es necesario observar aqu que una actividad social reguladora
tambin puede prescindir de normas establecidas a priori. Eso es lo que
prueba la creacin jurisprudencial del derecho. Su importancia fue par-
ticularmente grande en los periodos que no tuvieron produccin centrali-
zada de leyes. As por ejemplo, el concepto de una norma acabada, dada
exteriormente, era totalmente extraa a los tribunales de la antigua Ger-
roania. Todos los conjuntos de reglas eran para los jurados no leyes
obligatorias, pino medios auxi l i ares que Ie permitan formarse su propia
opinin. S. Stinzing, Ceschichte der deutschen Rechtswissenschaft, t. I,
1880, p. 39.
75
( > , < .
nes, el error lgico se vuelve entonces muy claro. En
efecto, no se puede afirmar que la relacin entre el
acreedor y el deudor es creada por el sistema que obli-
ga al cobro de las deudas existentes en el Estado en
cuestin. Ese orden que existe objetivamente sin duda
garantiza la relacin, la preserva, pero en ningn caso
la crea. La mejor prueba de que no se tr^ta de una
querella verbal y escolstica, es que es posible imagi-
nar los ms variados grados de perfeccin en el fun-
cionamiento de esa reglamentacin social, exterior y
apremiante, y en consecuencia los ms variados grados
en la preservacin de ciertas relaciones, justificando el
todo con ejemplos histricos, sin que esas relaciones
sufran la menor modificacin en su existencia misma.
Tambin podemos imaginar un caso lmite en el que
no existira, al lado de las dos partes que entran mu-
tuamente en relacin, una tercera fuerza capaz de es-
tablecer una norma y de garantizar su respeto: por
ejemplo cualquier contrato de los varegos con los grie-
gos. Sin embargo, incluso en ese caso subsiste
8
la rela-
cin. Pero basta imaginar la desaparicin de una de
las partes, es decir de uno de los sujetos en tanto que
portador de un inters particular autnomo, para
que tambin desaparezca inmediatamente la posibili-
dad de la relacin misma.
8
Todo el sistema jurdico feudal reposaba en tales relaciones con-
tractuales no garantizadas por alguna "tercera fuerza". De igual mane-
ra, el derecho internacional moderno no tiene ninguna obligacin or-
ganizada desde el exterior. Tales relaciones jurdicas no garantizadas
sin duda no se caracterizan por su estabilidad, pero eso tampoco nos
autoriza a negar su existencia. Un derecho absolutamente constante, no
existe en ni ngn caso; por otra parte, la estabilidad de las relaciones
j ur i r l i cas privadas en el Estado burgus moderno "bien ordenado" de
ni nguna manera reposa nicamente en la polica y en los tribunales. Las
deudas no slo son pagadas por los individuos porque "de todas mane-
ras seran recobradas", sino tambin con el fin de poder conservar su
crdi t o para el f ut ur o. Eso es lo que surge muy claramente de las con-
' . i - c i i c i i c i i i s pr ct i cas que acarrean en t:\ i nundo de los negocios las let as
Ir cambio que, entraan un protesto.
76
Se nos puede replicar que si se hace abstraccin
de la norma objetiva, los conceptos de relacin jur-
dica y de sujeto jurdico quedan en el aire y no pueden
ser aprehendidos en general por ninguna definicin.
En esa objecin se expresa el espritu eminentemente
prctico y emprico de la jurisprudencia moderna que
slo est firmemente convencida de una sola verdad:
la de que todo proceso estara perdido si la parte que
lleva el proceso no pudiera apoyarse en un artculo
dado de alguna ley. Sin embargo, tericamente la con-
viccin de que el sujeto y la relacin jurdicos no exis-
ten fuera de la norma objetiva es tan errnea como la
conviccin segn- la cual el valor no existe y no puede
ser definido fuera de la oferta y de la demanda, dado
"que slo se manifiesta empricamente en las fluctua-
ciones de los precios.
El modo dominante del pensamiento jurdico, que
pone en primer plano a la norma como regla de con-
ducta establecida autoritariamente, no es menos em-
prico y corre parejo, como tambin se puede observar
en las teoras econmicas, con un formalismo extre-
mo, totalmente sin vida.
La oferta y la demanda pueden existir para todo
tipo de objetos, entre ellos tambin los que de ninguna
manera son producto del trabajo. De ello se concluye
que el valor puede ser determinado fuera de toda rela-
cin con el tiempo de trabajo socialmente necesario
para la produccin del objeto en cuestin. La apre-
ciacin emprica, individual, sirve aqu de fundamen-
to a la teora lgica-formal de la utilidad marginal. De
igual manera, las normas que emanan del Estado pue-
den referirse a los terrenos ms diversos y tener las
caractersticas ms variadas. De esto se deduce que
la esencia del derecho se agota en. las normas de con-
ducta, o en las rdenes provenientes de una autoridad
superior, y que la materia misma de las relaciones so-
77
ni 1 1 1
f
cales no contiene por excelencia los elementos genera-
dores de la forma jurdica.
La teora formal-lgica del positivismo jurdico
reposa en el hecho emprico de que las relaciones que
se encuentran bajo la proteccin del Estado son las
mejor garantizadas.
La cuestin que examinamos se reduce para uti-
lizar la terminologa de la concepcin materialista de
la historia al problema de las relaciones recprocas
entre la supraestructura jurdica y la supraestructura
poltica. Si consideramos la norma como el momento
primario desde todos los puntos de vista, entonces de-
bemos, antes de buscar alguna supraestructura jurdi-
ca, presuponer la existencia de una autoridad que
establece las normas; en otras palabras, de una orga-
nizacin Apoltica. Debemos concluir de ello que la
,supraestructura jurdica es una consecuencia de la su-
wpraestructura poltica.
Sin embargo, el mismo Marx subraya que las
relaciones de propiedad, que constituyen la capa fun-
damental ms profunda de la supraestructura jurdica,
se encuentran en contacto tan estrecho con la base, que
aparecen como las "mismas relaciones de produccin",
de las cuales son su "expresin jurdica". El Estado, es
decir la organizacin de la dominacin poltica de cla-
se, nace sobre el terreno de las relaciones de produc-
cin y de propiedad dadas. Las relaciones de pro-
duccin y su expresin jurdica forman lo que Marx
llamaba, siguiendo a Hegel, la sociedad civil. La su-
praestructura poltica y sobre todo la vida poltica
estatal oficial es un momento secundario y derivado.
La manera como Marx imagina las relaciones en-
tre la sociedad civil y el Estado aparece en la siguiente
cita: "El individuo egosta de la sociedad burguesa
puede, en su representacin insensible y en su abstrac-
cin sin vida, inflarse hasta convertirse en tomo, es
decir, en uri ente bienaventurado, carente de relaciones
78
y de necesidades, que se basta a s mismo y est dotado
de absoluta plenitud. Pero la desdichada realidad sen-
sible hace caso omiso de su representacin; cada uno
1 de sus sentidos le obliga a creer en el sentido del mun-
I do y de los individuos fuera de l, e incluso su estmago
| profano le recuerda diariamente que el mundo fuera
I de l no es un mundo vaco, sino lo que en rigor tiene
I que llenarlo. Cada una de sus actividades esenciales y
"cualidades, cada uno de sus impulsos vitales se con-
vierte en necesidad, en imperativo, que incita a su
egosmo a buscar otras cosas y otros hombres, fuera de
j-
;
el, Pero, como la necesidad de un individuo no tiene
un sentido que se comprenda por s mismo en cuanto
al otro individuo egosta y que posea el medio de satis-
facer aquella necesidad y, por tanto, una concatena-
? clon directa con la satisfaccin, cada individuo tiene
que crear necesariamente esta concatenacin, convir-
tindose tambin en mediador entre la necesidad ajena
y^los objetos de esta necesidad. Por tanto, la necesidad
.natural, las cualidades esenciales humanas, por extra-
as las unas a las otras que puedan parecer, el inters,
mantienen en cohesin a los miembros de la sociedad
burguesa, y la vida burguesa y no la vida poltica es un
Vnculo real. No es, pues, el Estado el que mantiene en
cohesin los tomos de la sociedad burguesa, sino el
que sean esto, tomos, solamente en la representacin,
en el cielo de su imaginacin, y en la realidad, en cam-
bio, entes enormemente distintos de los tomos, es
decir, no egostas divinos, sino hombres egostas. Sola-
mente la supersticin poltica puede imaginarse toda-
va en nuestros das que la vida burguesa debe ser
mantenida en cohesin por el Estado- cuando en la
realidad ocurre al revs, que es el Estado quien se ha-
lla mantenido en cohesin por la vida burguesa".
9
. .
'C. Marx, F. Engels, La sagrada familia (1845), Grijalbo, Mxico,
,1967. p. 187.
: 79
'"
ox^*
En otro ensayo, La crtica moralizante o la moral
crtica, - Marx vuelve al mismo problema. Polemiza
contra el representante del "socialismo verdadero",
Karl Heinzen, y escribe: "Por otra parte, si bien la
burguesa mantiene polticamente, es decir por medio
de su poder poltico, la injusticia en las relaciones de
propiedad, no es ella quien la crea. La injusticia en
las relaciones de propiedad, tal como es condicionada
por la divisin moderna del trabajo, la forma moderna
del intercambio, la competencia, la concentracin, et-
~ ctera, de ninguna manera tiene su origen en la supre-
" maca poltica de la burguesa; al contrario, la supre-
maca poltica de la burguesa es la que tiene su fuente
\ en las relaciones modernas de produccin que los eco-
lomistas burgueses proclaman como leyes necesarias,
eternas".
10
10
C. Marx, La critique moralisante ou la moris critique, en Osu-
vres philosophiques, trad. de Mclitpr, Ed. Costes, Pars, 1947, t. III, p.
130. Naturalmente, sera un gran error concluir a partir de esas pocas
lneas que la organizacin poltica no desempea ' absolutamente ningn
papel y que el proletariado en particular -no tiene necesidad de luchar
para apoderarse del poder del Estado, pues de todas maneras eso no es
lo esencial. Los sindicalistas cometen ese error hacindose los campeo-
nes de la "accin directa". La teora de los reformistas, que se han meti-
do en la cabeza el principio de que la dominacin poltica de la bur-
guesa se deriva de las relaciones de produccin, representa una
deformacin igualmente burda, tanto ms cuanto que concluyen de ello
que una revolucin poltica violenta del proletariado es imposible e
intil. En otras palabras, transforman al marxismo en doctrina fatalista
y en el fondo contrarrevolucionaria. En realidad, esas mismas relaciones
de produccin, de las que se deriva la dominacin poltica de la burgue-
sa, en el curso de su desarrollo engendran naturalmente las premisas del
crecimiento de las fuerzas polticas del proletariado y en ltima instancia
de su victoria poltica sobre la burguesa. No se puede cerrar los ojos
frente a esta dialctica de la historia ms que si uno se encuentra cons-
ciente o inconscientemente del lado de la burguesa contra la clase obre-
ra. Nosotros nos limitamos aqu a estas apresuradas observaciones, pue^
nuestra tarea no consiste en refutar las conclusiones falsas que se han
sacado de la teora marxista relativa a las relaciones de la base y de la
super st r uct ur a I tanto ms cuant o que eso ya ha sido bri l l ant ememe
llevado a cabo por el marxismo revolucionario en su lucha contra el
si ndi cal i smo y el r ef or mi smo) , sino en tomar de esa teora histrica al-
gut i ns punt os de vista tiles para el anlisis de la estructura jurdica.
80
As
a
_el_caming_c[ue va de la relacin de_rjroduccjpn
la
corto ce 10 que piensa la l a ma a
dio CJL puucr oe
Iiva que no pucuc pies^ncu^_^g_jjn_ejlabn_iriterme-
m^^cnjoTicûîiiSiaQo v sus normas. El hombre que
^ro3ucêrisocieaaaeslapresuposiSori de la que par-
te la teora econmica. La teora general del de-
recho, puesto que tiene que ver con definiciones fun-
damentales, debera partir tambin de las mismas
presuposiciones fundamentales. As por ejemplo, es
mt
necesario que la relacin econmica del intercambi^
exista para que la relacin jurdica del contrato de
compra y venta pueda nacer. El poder poltico puede
reglamentar, modificar, determinar, concretar de ma-
nera muy diversa, la fon na y el contenido de ese con-
trato jurdico, con ayuda de leyes. La ley puede de-
terminar de manera muy precisa lo que puede ser
comprado y vendido, cmo, bajo qu condiciones y por
quin.
La jurisprudencia dogmtica concluye de ello que
todos los elementos existentes de la relacin jurdica,
incluido tambin el sujeto mismo,, son engendrados por
la norma. En realidad, la existencia de una economa
mercantil y monetaria es naturalmente la condicin
fundamental, sin la cual todas esas normas concretas
no tienen ningn sentido. nicamente bajo esta con-
dicin el sujeto jurdico tiene un sustrato material en
la persona del sujeto econmico egosta que la ley no
crea, pero que encuentra frente a as. Donde falta ese
sustrato, la relacin jurdica correspondiente es a prio-
ri inconcebible.
El problema se vuelve an ms claro si lo conside-
ramos en su dimensin dinmica e histrica. En ese
caso vemos cmo la relacin econmica es en su mo-
vimiento real la fuente de la relacin jurdica que nace
solamente en el momento del desacuerdo. Precisamen-
te el litigio, la oposicin de intereses, es quien produce
81
O
(
-\
(
la forma jurdica, la supraestructura jurdica. Incluso
en su forma ms primitiva, el tribunal representa la
supraestructura jurdica por excelencia. Por el proce-
so judicial, el momento jurdico se separa del momen-
to econmico y aparece como momento autnomo.
Histricamente el derecho comenz con el litigio, es
decir, con la accin judicial; slo ms tarde se apode-
r de las relaciones prcticas o puramente econmicas
preexistentes que revistieron as desde el principio un
aspecto doble, a la vez econmico y jurdico. La juris-
prudencia dogmtica olvida esa sucesin histrica y
comienza inmediatamente por el resultado acabado,
por las normas abstractas con las cuales el Estado lle-
na por decirlo as todo el espacio social, confiriendo
propiedades jurdicas a todas las acciones que all se
llevan a cabo. Segn esta concepcin elemental, no es
"el contenido material, econmico, de las relaciones
mismas el momento fundamental, determinante, en las
ndaciones de compra y venta, de emprstito y de prs-
tamo, etctera, sino el imperativo dirigido en nombre
d'l Estado a las personas singulares; ese punto de par-
tida del jurista escribano es tan inutilizable para el
anlisis y la explicacin del orden iurdico concreto,
como para el anlisis de la forma iurdica en sus de-
terminaciones ms generales. El poder del Estado con-
fiere claridad y estabilidad a la estructura iurdica,
pero no crea sus premisas, que por su parte se enraizan
en las relaciones materiales, es decir, en las relaciones
de produccin.
Como se sabe, Gumplowicz llega a la conclusin
estrictamente opuesta: proclama la primaca del Es-
tado, es decir, de la dominacin poltica.
11
Se vuelve
hacia la historia del derecho romano y cree haber pro-
bado eme "todo derecho privado fue en un tiemno
derecho pblico". Segn l, eso proviene del hecho
n
Cf. Gumpl owi r. z, Rcchtsstaat und socialismis, ed. cit. , 35.
I
por ejemplo de que "todas las instituciones fundamen-
tales del derecho privado romano" nacieron "a ttulo
de privilegios de la clase dominante, como ventajas de
derecho pblico" destinadas a consolidar el poder en
las manos de un grupo victorioso.
No se puede negar que esta teora tiene fuerza de
conviccin, en la medida en que subraya el momento
de la lucha de clases, y pone fin a las representaciones
idlicas sobre el origen de la propiedad privada y del
poder de Estado. Pero no obstante Gumplowicz come-
te dos grandes errores. En primer lugar, atribuye a la
violencia en tanto que tal un papel determinante y ol-
" vida, completamente que todo orden social, incluso-el
que se basa en la conquista, es determinado por el esta-
do de las fuerzas productivas sociales. En segundo lu-
gar, cuando habla del Estado borra toda distincin
entre las relaciones primitivas de dominacin y "la
autoridad pblica" en sentido moderno, es decir bur-
gus, del trmino. Por eso en l resulta que el derecho
privado es engendrado por el derecho pblico. Pero
. a partir de la misma comprobacin, la de que las ins-
tituciones esenciales del jus civile romano antiguo
rpropiedad, familia, sucesin fueron creadas por
las clases dominantes para consolidar su poder, tam-
bin se puede sacar una conclusin di amet ral ment e
opuesta, la de que "todo derecho pblico fue en un
tiempo derecho privado". Eso sera i gual ment e justo,
o de manera ms exacta igualmente falso, pues la opo-
sicin entre el derecho privado y el derecho pblico
corresponde a relaciones mucho ms desarrolladas, y
pierde su significacin cuando se la aplica a esas po-
cas primitivas. Si bien las i nst i t uci ones del derecho
civil romano representan ef ect i vament e una mezcla
de momentos j ur di cos pblicos y privados ut i l i zan-
do la t ermi nol og a moderna, t ambi n cont i enen en
la mi sma medi da el ement os religiosos, v en d sent i do
ampl i o del t rmi no, el ement os r i t u a l e s . En coi i sccuen-
ca, a ese nivel de evolucin el momento puramente j
jurdico todava no poda distinguirse de los dems, y
a fortiori encontrar una expresin en un sistema de
conceptos generales. El desarrollo del derecho como
sistema no fue engendrado por las exigencias de las
relaciones de dominacin, sino por las exigencias de !
ios intercambios comerciales con esos pueblos primi-
tivos que todava no estaban comprendidos en una es-
fera de poder nico. Por otra parte, el mismo Gum- |
pJowicz lo reconoce.
12
Las relaciones comerciales con ]
las tribus extranjeras, con los peregrinos, con los pie- |
beyos, y en general con el conjunto de personas que no .
formaban parte de la comunidad del derecho publico
(segn la terminologa de Gumplowicz), dieron vida
al jus gentium, ese modelo de supraestructura jurdica .
en su forma pura. Contrariamente al jus -civile y a sus \
formas pesadas, el jus gentium rechaza todo lo que no
est vinculado al fin y a la naturaleza de la relacin
econmica que lo funda. Se adapta a la naturaleza de
esa relacin y as parece ser un derecho "natural".
Trata de reducir esa relacin al mnimo de premisas
posible, y as se desarrolla fcilmente en un sistema
lgico bien dispuesto. Sin duda Gumplowicz tiene ra- |
zn cuando identifica la lgica especficamente jur-
dica con la lgica del civilista,
13
pero se equivoca cuan-
do cree que el sistema del derecho privado poda
desarrollarse en razn del abandono de alguna mane-
ra del poder de Estado. Su razonamiento es ms o
menos el siguiente: dado que las desavenencias pri-
vadas no tocaban directa y materialmente a los inte-
12
Op. cit., 36.
13
El hecho histrico de que las definiciones generales del derecho
se desarrollaron durante mucho tiempo como una parte de la teora del |
derecho civil, nos remite igualmente al vnculo interno profundo existente
entre la lgica jurdica como tal y la lgica del civilista. Solamente una
reflexin muy superficial puede hacer creer como en Kavclin que
se hecho se explica simplemente por un error, por una equivocacin
(Cf. K. D. Kavelin, Sobranie Sochineni Obras, t. IV, p. 338).
84
rses del poder de Estado, ste concedi a la casta de
los juristas entera libertad para aguzar su espritu en
esa esfera." Por el contrario, en el terreno del derecho
pblico, los esfuerzos de los juristas generalmente son
arruinados sin miramientos por la realidad, pues el
poder estatal no tolera ninguna intromisin en sus
asuntos y no reconoce la omnipotencia de la lgica ju-
dica.
Es muy claro que la lgica de los conceptos jun-
dicos corresponde a la lgica de las relaciones sociales
de una sociedad de produccin mercantil. Precisamen-
te en esas relaciones, y no en el consentimiento de la
autoridad pblica, es donde hay que buscar la raz del
isistema del derecho privado. Al contrario, la lgica
jde las relaciones de dominacin y de servidumbre en-
|tra solamente en parte en el sistema de los conceptos
jurdicos. Por eso la concepcin jurdica del Estado
nunca puede convertirse en una teora, y permanece
siempre como una deformacin ideolgica de los he-
chos. 4
t De esa manera comprobamos, en cualquier parte
en donde encontramos una capa primaria de la su-
praestructura jurdica, que la relacin jurdica es di-
rectamente engendrada por las relaciones materiales
de produccin existentes entre los hombres.
De ello se deriva que no es necesario partir del
concepto de norma como ley autoritaria externa para
analizar la relacin jurdica en su forma ms simple.
Basta fundar el anlisis en una relacin jurdica; el
"contenido de esta relacin jurdica o de voluntad lo
da la relacin econmica misma";
1
'
1
y basta luego exa-
minar la forma "legal" de esa relacin jurdica como
un caso particular.
Planteada en su perspectiva histrica real, la cues-
11
I.. Gnmpl t wi cz. op. rit.. 32.
15
C. Marx. El Capital, t-d. e^p. cit., t. I, cap. II. p. 48.
r~
tin de saber si la norma debe ser considerada como
la premisa de la relacin jurdica nos ha llevado al
problema de las relaciones recprocas existentes entre
la supraestructura poltica y la supraestructura jur-
dica. En la esfera lgica y sistemtica esta cuestin es
^ la de las relaciones entre el derecho objetivo y el de-
recho subjetivo. bpar. 3c\ - ^pi, /* 3E> -^Sfi
En su manual de derecho constitucional, Duguit
atrae la atencin sobre el hecho de que una sola y
misma denominacin, ''Derecho", designa cosas "que se
interpenetran sin duda profundamente, pero que tam-
, bien se distinguen muy claramente las unas de las
& otras".
18
Piensa en el derecho en el sentido objetivo y
en el sentido subjetivo. Efectivamente, en ese caso
abordamos uno de los puntos ms oscuros y ms con-
> trovertidos de la teora general del derecho. Estamos
frente a una extraa dualidad de concepto cuyos dos
aspectos, aunque se sitan a niveles diferentes, se con-
dicionan recprocamente. El derecho es simultnea-
mente bajo un aspecto la forma de la reglamentacin
autoritaria externa, y bajo otro aspecto la forma de la
âutonoma privada subjetiva. En un caso es la carac-
m terstica de la obligacin absoluta, de la coaccin ex-
* terna pura y simple, que es fundamental; en el otro
(
es la caracterstica de la libertad garantizada y reco-
nocida dentro de ciertos lmites. El derecho aparece
a veces como el principio de la organizacin social, otras
veces como el medio que permite a los individuos "de-
limitarse dentro de la sociedad". En un caso el dere-
cho se funde totalmente, por decirlo as, con la auto-
ridad externa; en el otro se opone tambin totalmente
a toda autoridad externa que no lo reconoce. El dere-
cho como sinnimo de la existencia oficial del Estado
y el derecho como portavoz de la lucha revoluciona-
L. Duguit, Eludes de droit public, Pars, 1901.
86
ra: esa dualidad determina un terreno de controver-
sias infinitas y de confusiones inverosmiles.
El conocimiento de esa profunda contradiccin ha
suscitado muchas tentativas para suprimir de una ma-
nera o de otra esa desintegracin desagradable de los
conceptos. Numerosas tentativas se han realizado para
sacrificar una de las dos significaciones, en beneficio
de la otra. As por ejemplo el mismo Duguit, que ca-
lifica en su manual las expresiones "derecho objeti-
:yd y derecho subjetivo" como "afortunadas, claras y
precisas", en otra obra trata de probar con toda su
perspicacia que el derecho subjetivo reposa muy sim-
plemente en un malentendido, en "una concepcin me-
tafsica., que en una poca de realismo y de positivismo
como la nuestra, no puede ser mantenida".
17
La corriente opuesta, defendida en Alemania por
Bierling y entre nosotros por los psicologistas, a la ca-
beza de los cuales se encuentra Petrazhisky, tiende por
el contrario a presentar el derecho objetivo como una
"proyeccin emocional" desprovista de significacin
real, como una creacin de la imaginacin, como un
producto de la objetivacin de procesos internos, es
decir psicolgicos, etctera.
18
Queremos provisionalmente dejar de lado la es-
cuela psicolgica y las tendencias emparentadas con
ella, y ocuparnos de la opinin de aquellos para quie-
17
L. Duguit, Le trasformations du droit public, Pars, 1913.
18
Cf. por ejemplo en Bierling: "corresponde a una tendencia gene-
ral de nuestro espritu humano el pensar el derecho ante todo como algo
objetivo, es decir, como un Ser en si y para s situado por encima de
los miembros de la comunidad jurdica; sin duda eso tiene un valor
prctico. Pero solamente es preciso no olvidar que ese "derecho objeti-
vo", incluso cuando ha revestido en el derecho escrito una forma propia
exterior, particular, nunca es sino una forma de nuestra representacin
del derecho y que en realidad el derecho mismo, como cualquier otro
producto de la vida psquica, no tiene existencia propiamente dicha ms
'l"e en las mente?. par t i cul ar ment e He l^s miembros mismos t'e la
comunidad jurdica". (E. R. Bierling, Juristische Prinzipienlehre, Fri-
burg-en-B. y Leipzig, 1894, t. I, p. 145.)
87
res el derecho debe ser concebido exclusivamente co-
mo una norma objetiva.
Si se parte de esa concepcin, por un lado se tiene
la regla imperativa autoritaria como norma, y por el
otro lado la obligacin subjetiva correspondiente a esa
regla y creada por ella.
El dualismo parece radicalmente suprimido; sin
embargo, esa supresin slo es aparente, pues apenas
se pretende aplicar esta frmula, aparecen las tenta-
tivas de reintroducir de nuevo por medio de giros to-
dos los matices indispensables para la formacin del
concepto de "derecho subjetivo". Chocamos de nuevo
con los dos mismos aspectos, con la nica diferencia
siguiente: uno de los dos aspectos, el del derecho sub-
jetivo, es representado por medio de diferentes artifi-
cios como una especie de sombra; en efecto, ninguna
combinacin de imperativos y de obligaciones puede
proporcionarnos el derecho subjetivo en su significa-
cin autnoma y plenamente real, en virtud de la cual
es encarnado por todo propietario de la sociedad bur-
guesa. Y en realidad basta tomar como ejemplo la
propiedad para convencerse de ello. Si bien la tenta-
tiva de reducir el derecho de propiedad a una serie de
prohibiciones dirigidas a terceras personas no es ms
que un procedimiento lgico, una construccin muti-
lada y deformada, la presentacin del derecho de pro-
piedad burgus como una obligacin social por encima
del mercado no es ms que hipocresa.
19
19
En su comentario del cdigo civil de la Repblica Socialista So-
vi t i ca Federativa Rusa, Goijbarg subraya que los juristas burgueses pro-
gresistas comienzan ya a no considerar la propi edad privada como un
derecho subj et i vo arbi t rari o, sino que ven en ella un bien puest o a la
disposicin de la persona. Goi j bar g se refi ere especi al ment e a Du g t i i t ,
que af i r ma que el poseedor de, capi t al slo debe ser prot egi do j ur di ca-
ment e porque ejerce f unci ones socialmente t i l es por los justos empl a-
zami ent os de su capital.
Sin duda esas consi deraci ones de los j ur i st as burgueses son car act e-
r s t i cas , pues son el s nt oma de la decadenci a de la poca c a pi t a l i s t a .
Peni por ot r a par t e, l a bur gues a no iolera tales consi deraci ones acerca
88
*
Todo propietario, ircluidos sus allegados, com-
prende muy bien que el derecho que le corresponde
en tanto que propietario no tiene gran cosa en comn
con la obligacin, a tal punto que incluso es diame-
tralmente opuesto a ella. El derecho subjetivq^Ûjg-
.^l&J^&H&tt*' P
ues en u
^
ma
instancia reposa en inte-
reses materiales que existen independientemente de
la reglamentacin externa, es decir consciente, de la
vida social.
El sujeto como portador y destinatario de todas las
de las funciones sociales de la propiedad sino porque no la comprometen
en nada. En efecto, la ant t esi s real de la propi edad no es la propiedad
concebida como f unci n social, sno la economa socialista pl ani f i cada,
es decir, la supresin de la propiedad. El sentido de la propi edad pri -
vada, su subjetivismo, no consiste en que "cada uno come su propio
pan", es decir, no en el acto de consumo i ndi vi dual , aunque tambin sea
productiva, sino en la circulacin, en el acto de apropi aci n y de enaj e-
nacin, en el intercambio de mercancas donde el fin econmico-social
no es sino el resultado ciego de lines privados y de decisiones privadas
autnomas.
La explicacin de Dugui t segn la cual el propi et ari o no debe ser
protegido sino cuando cumple .con sus obligaciones sociales, no tiene
ni ngn sentido bajo esa forma general. En el Estado burgus es una hi -
pocresa, en el Estado proletario es una disimulacin de los hechos. Pues
si el Estado proletario pudi era relegar di rect ament e a cada propietario
a su f unci n social, lo hara aceptando en los propi et ari os el der cbo de
disponer de su propiedad. Pero si es incapaz de ello econmicamente,
debe proteger el inters pri vado como tal y ni cament e fi j arl e ciertos
lmites. Sera una ilusin afi rmar que todo i ndi vi duo que dentro de las
fronteras de la Unin Sovitica ha acumulado cierta cant i dad de di nero,
no es protegido por nuestras leyes y nuestros t r i bunal es si no porque pre-
cisamente ha encontrado, o encontrar, para el dinero acumulado una
utilizacin social aprovechable. Por otra part e. Goi j barg parece haber
olvidado completamente la propiedad en capi t al bajo la forma ms abs-
tracta, monetaria, y razona como si el capi t al slo existiera bajo la f or ma
concreta de capital de producci n. Los aspectos antisociales de la pro<
piedad pri vada slo pueden ser paralizados de acto, es decir, por el des-
arrollo de la economa socialista pl ani fi cada en det ri ment o de la econo
ma de mercado, l' ero ni ngn t i po de f r mul a , aun cuando sea sacada
de las obras de los j ur i s t as ms progresi st as de Eur opa Occi dent al puede
hacer socialmente t i l es los contratos j ur di cos producidos sobre la base
de nuestro cdigo ci vi l , y t ransformar a cada propi et ari o en una persona
que ejerce una f unc i n social. Tal supresin verbal de la economia pr i -
vada y del derecho pr i va do no puede si no oscurecer la perspect i va de
su supresin real.
V 89
d
pretensiones posibles, la cadena de sujetos ligados unos
con otros por pretensiones recprocas, tal es la estruc-
tura jurdica fundamental que corresponde a la es-
tructura econmica, es decir a las relaciones de pro-
duccin de una sociedad que reposa en la divisin del
trabajo y en el intercambio.
La organizacin socia.l que dispone de los medios
j5. de coaccin es la totalidad concreta en la cual debe-
. ^ mos desembocar, despus de haber concebido antes la
\fl relacin jurdica en su forma ms pura y ms simple.
^ La obligacin en tanto que resultado de un imperativo
^ o de un mandamiento aparece en consecuencia en el
J$ estudio de la forma jurdica como un momento que
Q concretiza y complica las cosas. En su forma ms abs-
O tracta y ms simple, la obligacin jurdica debe ser
~&P considerada como el reflejo y el correlato de la pre-
tensin jurdica subjetiva. Si se analiza la relacin ju-
rdica se ve muy claramente que la obligacin no
puede agotar el contenido lgico de la forma jurdica.
Adems ni siquiera es un elemento autnomo de esa
forma jurdica. La obligacin aparece siempre como
el reflejo y el correlato de un derecho subjetivo. La
deuda de una de las partes no es otra que lo que co-
rresponde a la otra parte y le es garantizado. Lo que
es un derecho desde el punto de vista del acreedor es
una obligacin desde el punto de vista del deudor. La
categora de derecho no est acabada lgicamente sino
donde incluye al portador y al detentador del derecho,
cuyos derechos no representan sino las obligaciones co-
rrespondientes de otro en relacin a l. Esta doble na-
turaleza del derecho es particularmente subrayada por
Petrazhisky, quien le da un fundamento bastante ines-
table en su teora psicolgica ad hoc. Es preciso obser-
var sin embargo que esas relaciones recprocas entre
el derecho y la obligacin fueron formuladas de ma-
00
era muy precisa por otros juristas no sospechosos de
psicologismo.- ________
As pues, la relacin jurdica no slo nos muestra
el derecho en su movimiento real, sino que tambin
descubre las propiedades caractersticas del derecho
en tanto que categora lgica. Por el contrario, la nor-
ma en tanto que tal, es decir en tanto que prescripcin
imperativa, es con el mismo ttulo un elemento de la
moral, de la esttica, de la tcnica, como tambin del
derecho.
La diferencia entre la tcnica y el derecho de nin-
guna manera consiste, como piensa I. Alekseev, en
que la tcnica presupone un fin exterior a su propia
materia, mientras que en el orden jurdico todo sujeto
constituye un fin en s.
21
En las pginas que siguen
demostraremos que para el orden jurdico "el fin en
s" no es sino la circulacin de mercancas. Sin em-
bargo, en lo concerniente a la tcnica del pedagogo
o del cirujano, que respectivamente tienen como ma-
teria uno el psiquismo del nio y el otro el organismo
del paciente operado, nadie podr discutir que la ma-
teria tambin contiene en s el fin.
.El orden jurdico se distingue precisamente de
cualquier otra especie de orden social en que concier-
ne a sujetos privados aislados. La norma jurdica debe
su especificidad, que la distingue de la masa general
de las dems reglas morales, estticas, utilitarias, etc-
tera, precisamente al hecho de que presupone una per-
sona provista de derechos y que por ello activamente
hace valer pretensiones.
22
20 f' r
<-t. por ej empl ,
146
> y N. M. Korkur
21
1. Al ekseev. f
d
elDerecho), Mosc,
i **, "^ Derecho n<
A. Mur omche
x 33.
ische Enzyclopdie, Leipzig, 1885
rava ( E n c i c l o e d i a
91
La tendencia a hacer de la idea de reglamentacin
externa el momento fundamental lgico del derecho,
lleva a identificar el derecho con el orden social esta-
blecido autoritariamente. Esta tendencia del pensa-
miento jurdico refleja fielmente el espritu de esa
poca en la que la ideologa manchesteriana y la libre
competencia fueron reemplazadas por los grandes mo-
nopolios capitalistas y por la poltica imperialista.
El capital financiero aprecia mucho ms un poder
fuerte y la disciplina, que "los derechos eternos e in-
tangibles del hombre y del ciudadano". El propietario
capitalista transformado en cobrador de dividendos y
de ganancias de bolsa no puede considerar sin cierto
cinismo "el derecho sagrado de propiedad". Basta re-
ferirse a las graciosas lamentaciones de Ihering sobre
"el fango de la especulacin en la bolsa y del agio frau-
dulento" donde perece el "sentimiento normal del de-
recho".
23
No es difcil probar que la idea de la sumisin in-
tiene la menor reac^nTô^TT^ror^â^TuriuTcaT^rara
BHHHy Î^^H^^^^^^n^H^HI^HtaliHi^V
^TOnjaStaioliiaT "
ii
ij'
e
^pjQ^
>
~
i
^
r
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t
QY(;so son
ms claros. Tomemos el ejemplo de una formacin
militar, donde numerosos hombres estn subordinados
en sus movimientos a un orden comn, y donde el ni-
co principio activo y autnomo es la voluntad del
comandante. O bien el ejemplo de la orden de los
jesutas, donde todos los hermanos de la comunidad
religiosa ejecutan ciegamente y sin discusin la volun-
tad del superior. Basta profundizar en esos ejemplos
para concluir que cuanto ms se aplica de manera
consecuente el principio de la reglamentacin autori-
taria, que excluye" toda referencia a una voluntad
autnoma particular, ms se restringe el campo de j
aplicacin de la categora del derecho. Eso es part- *
23
R. Ihering, Der Kampf iims Recht, Viena, 1900.
92
\
cularmente sensible en la esfera del supuesto derecho
pblico. Ah la teora jurdica encuentra las mayores
dificultades. De manera general, un solo y mismo fe-
nmeno, que Marx caracterizaba como la separacin
del Estado poltico de la sociedad civil, se refleja en la
teora general del derecho bajo la forma de dos pro-
s
blemas distintos, que tienen cada uno de ellos un sitio
particular dentro del sistema y una solucin especfi-
ca. El primer problema tiene un carcter puramente
abstracto y consiste en esa escisin del concepto fun-
damental en dos aspectos que ya expusimos ms arri-
ba. El derecho subjetivo es la caracterstica del hombre
egosta "miembro de la sociedad burguesa, del indi^W
viduo replegado sobre s mismo, sobre su inters pri-
vado y su voluntad privada, y separado de la comuni-
dad". El derecho objetivo es la expresin del Estado
burgus como totalidad que "se prueba en tanto que
Estado poltico y que slo hace valer su generalidad
en oposicin a los elementos que lo componen".
El problema del derecho subjetivo y del derecho
objetivo es el problema, formulado de manera filos-
fica, del hombre como individuo burgus privado y
del hombre como ciudadano del Estado. Sin embar-
go, el mismo problema surge, una vez ms, bajo una
forma en lo sucesivo ms concreta, como problema
del derecho pblico y del derecho privado. Aqu la
tarea se reduce a la delimitacin de algunos terrenos
jurdicos realmente existentes, a la clasificacin en di-
ferentes rblicas de las instituciones que nacieron his-
tricamente. La jurisprudencia dogmtica, con su me-*
todo lgico-formal, por supuesto no pudo resolver ni
el primero ni el segundo problema, ni explicar el*
vnculo existente entre ambos.
La divisin del derecho en derecho pblico y en
derecho privado ya presenta as dificultades especfi-
cas, pues el lmite entre el inters egosta del hombre
en tanto que miembro de la sociedad civil, y el inters'
.
93
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general abstracto de la totalidad poltica, slo puede
ser trazado en la abstraccin. En realidad esos mo-
mentos se interpenetran recprocamente. De ah la
imposibilidad de indicar las instituciones jurdicas con-
cretas en las cuales est encarnado totalmente y bajo
una forma pura ese famoso inters privado.
Otra dificultad es que el jurista, al trazar con
mayor o menor xito un lmite emprico entre las ins-
tituciones del derecho pblico y las del derecho priva-
do, dentro de los lmites de cada uno de esos terrenos
se encuentra de nuevo con el mismo problema que pa-
reca ya estar resuelto, pero esta vez a partir de otra
problemtica abstracta. El problema aparece ahora
como una contradiccin entre el derecho subjetivo y
el derecho objetivo. Los derechos pblicos subjetivos
representan de nuevo de hecho los mismos derechos
privados (y en consecuencia tambin los mismos inte-
reses privados) resucitados y solamente muy poco mo-
dificados, que se aprietan en una esfera donde debera
reinar el inters general impersonal, reflejado por las
normas del derecho objetivo. Pero mientras el derecho
civil, que trata de la capa jurdica fundamental y pri-
maria, utiliza abundantemente y con seguridad el
concepto de derecho subjetivo, la utilizacin de ese
concepto engendra regularmente en la teora del dere-
cho pblico malentendidos y contradicciones. Por eso
el sistema del derecho civil se caracteriza por su sim-
plicidad, su claridad y su perfeccin, mientras aue las
>. teoras del derecho pblico abundan en construcciones
tiradas de los pelos, artificiales y unilaterales, al punto
de que se vuelven grotescas. La forma iurdica con su
' j . . , . . . * " " - .!...*..*
aspecto de autorizacin sumetiva nace en una socie-
:
dad compuesta de portadores de intereses privados
egostas y aislados. Cuando toda la vida econmica se
construye sobre el principio del acuerdo ent re volun-
tades independientes, cada funcin social reviste de
una manera ms o menos reflexiva un carcter jurdi-
94 -->
co, es decir, no se vuelve simplemente una funcin so-
cial, sino tambin un derecho perteneciente a aquel
que ejerce sus funciones sociales. Pero dada la natura-
leza misma de la organizacin poltica, como los in-
tereses privados no pueden alcanzar en ella un des-
arrollo completo y una importancia determinante
como en la sociedad burguesa, los derechos pblicos
subjetivos aparecen tambin como una cosa efmera,
desprovista de races verdaderas y eternamente incier-
tas. Sin embargo, al mismo tiempo el Estado no es
una supraestructura jurdica, sino que slo puede ser
pensado en tanto que tal?*
La teora jurdica no puede identificar los derechos
del Legislativo, los derechos del Ejecutivo, etctera,
por ejemplo con el derecho del acreedor a la restitu-
cin de la suma prestada, pues eso significara reem-
plazar la dominacin del inters estatal general e
impersonal presumido por la ideologa burguesa, por
el inters privado aislado. Pero al mismo tiempo cada
Aurista est consciente del hecho de que no puede dar
esos derechos ningn otro contenido fundamental,
sin que la forma jurdica se le escape de las manos. El
derecho pblico slo puede existir en tanto que reflejo
de la forma jurdica privada en la esfera de la orga-
nizacin poltica, o bien de manera general deja de ser
un derecho. Toda tentativa dirigida a presentar la fun-
cin social por lo que es, es decir simplemente como
funcin social, y a presentar la norma simplemente
como regla organizadora, significa la muerte de la for-
ma jurdica. La condicin real de tal supresin de la
forma jurdica y de la ideologa jurdica es un estado
social donde la contradiccin entre el inters indivi-
dual y el inters social es superada, i
24
"Para el conocimiento jurdico, se trata exclusivamente de res-
ponder a la cuestin si gui ent e: -cmo se debe concebir j ur di cament e el
Estado". G. Jellinek, System der subjcktive.n dffentlich.cn Rc.rhtc, Tu-
bingen, 1905, p. 13.
V
CA
95
. V
C;
Pero-l o' que caracteriza la sociedad burguesa es
precisamente el hecho de que los intereses generales
se separan de los intereses privados y se oponen a ellos.
Kinyoluntariamente revisten ellos mismosjaajâ opo-
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sicion la orma de intereses pnvcos,,esjieaj^Jwma
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del derechr/vaemas, como era de esperarse, esos mo-
pfte . . ' .
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mentos que se dejan integrar completamente dentro
del esquema de los intereses privados aislados y opues-
tos, son principalmente los que constituyen los mo-
mentos jurdicos en la organizacin estatal.
25
A. G. Goijbarg discute incluso la necesidad de dis- ..
a
,
tinguir los conceptos de derecho pblico y de derecho
25
Cf. por ejemplo las consideraciones de S. A. Koiarevsky sobre
el derecho electoral: "en el Estado const i t uci onal el elector cumpl e una
funcin det ermi nada que le es di ct ada por el orden estatal t ranscri t o en
la Constitucin. Pero, desde el punt o de vista del Estado de derecho,
es imposible asignar solamente al elector tal funci n sin tener en cuent a
el derecho que se le vincula". Por nuestra parte agregaremos que eso es
tan imposible como la simple t ransformaci n de la propi edad bur gue-
sa en una f unci n social. Kotliarevsky subraya por otra part e muy
justamente que si con Laband se niega el el ement o de i nvest i dur a sub-
jetiva del elector, "la el i gi bi l i dad de los represent ant es pierde todo su
sentido jurdico y se reduce a una cuestin de t cni ca y de opor t uni dad".
Tambin all encontramos la misma oposicin entre la opor t uni dad tc-
nica f undada en la uni dad del fin y la organizacin j ur di ca const r ui da
sobre la separacin y la oposicin de los intereses privados. Y f i nal -
mente, el sistema representativo debe todo su carcter j ur di co a la in-
troduccin de las garantas jurdicas o j ur di co- admi ni st r at i vas del dere-
cho de los electores. El proceso j udi ci al y la discrepancia ent re las par-
tes aparecen aqu t ambi n como el el ement o esencial de la s upr aes t ni ct ur a
j ur di ca (Cf. S. A. Kotliarevsky, Vlasl i pravo Aut or i da d y derecho.
Mosc, 1915, p. 25). En general, el derecho pbl i co no se convi ert e en
el objeto de elaboracin j ur di ca sino en t ant o que derecho const i t uci o-
nal, es decir, solamente con la apari ci n de f uer zas que se combat en
mut uament e, como el rey y el parl ament o, la cmara al t a y la cmar a
baja, el gobierno y la l epr esent aci n naci onal . Sucede lo mi smo con el
derecho admi ni st r at i vo. Su cont eni do j ur di co se reduce s i mpl ement e a
la gar ant a de los derechos de la pobl aci n por una par t e, y de los r epr e-
sent ant es de la j er ar qu a bur ocr t i ca por la ot r a. Adems, el derecho
a d mi n i s t r a r i vo, o corno se le l l amaba a nt e s , el derecho de pol i c a, re-
pr esent a una nuv.cla va na da de r egl as t cni cas y de pr ecept os pol t i cos ,
r c e t e l a .
privado. Se lee en l lo siguiente: "La divisin del de-
recho en derecho pblico y en derecho privado nunca
ha tenido resultados satisfactorios para los juristas, y
hoy da slo es reconocida por los juristas ms retr-
grados, entre los cuales se encuentran tambin algunos
de nuestros juristas".
26
Goijbarg apoya adems esta idea de la inutilidad
de la divisin del derecho en derecho pblico y en de-
recho privado en las siguientes consideraciones: el
principio de^ libre-cambismo, ce la no intromisin del
Estado en bs asuntos econmicos es superado en el
siglo xx., dice, lo arbitrario individual ilimitado en la
vida econmica daa los intereses del conjunto; in-
cluso en pases que no han pasado por una revolucin
proletaria, existen numerosas instituciones donde se
mezclan los terrenos del derecho privado y del derecho
pblico, y finalmente entre nosotros, donde la activi-
dad econmica est principalmente concentrada en
manos de los organismos del Estado, la delimitacin
del concepto de derecho civil en relacin a los dems
conceptos no tiene ya sentido. Nos parece que esta
argumentacin reposa en toda una serie de malenten-
didos. La eleccin de tal o cual direccin en la poltica
prctica no es determinante en relacin a los funda-
mentos tericos de la distincin de los diferentes con-
ceptos. As por ejemplo, podemos estar convencidos de
que la construccin de las relaciones econmicas sobre
la base de las relaciones mercantiles tiene numerosas
consecuencias nefastas. Pero ce ello no se deriva que
la distincin de los conceptos de "valor de uso" y de
"valor ce cambio" sea tericamente inconsistente. En
segundo lugar, la afirmacin (que por otra parte no
cont i ene nada nuevo) segn la cual los terrenos del
Arrecho pblico y del derecho privado se interpe-
nct ran, no tendra ningn tipo ce significacin si no se
26
A, G. Goi j bar g, ]oziciistVKn.n(>K pravo ( Der echo a dmi ni s t r a t i vo) ,
p. 5.
97
pudieran distinguir esos dos conceptos. En efecto, c-
mo podran interpenetrarse cosas que no tienen exis-
rtencia separada? Las objeciones de Goijbarg reposan
en la idea de que las abstracciones de "derecho pbli-
co" y de "derecho privado" no son el fruto de un des-
arrollo histrico, sino simplemente el producto de la
imaginacin de los juristas. Sin embargo, precisamen-
te esta oposicin es lapropiedad caracterstica de la
4
forma
derecho pbl coyenaerecho privado caracteriza esa
forma jurdica, tanto desde el punto de vista lgico
como desde el punto de vista histrico. Si declaramos
a esta oposicin simplemente inexistente, de ninguna
manera nos elevaremos por encima de esos juristas
escribanos "retrgrados"; por el contrario, estaremos
obligados a servirnos de esas mismas definiciones for-
;
males y escolsticas con las cuales trabajan.
El concepto mismo de "derecho pblico" slo
puede ser desarrollado en su movimiento: aquel por
el cual es continuamente rechazado del derecho priva-
do, a medida que tiende a determinarse como su
opuesto y por el cual vuelve hacia l como hacia
su centro de gravedad.
La tentativa inversa, es decir la tentativa de en-
contrar las definiciones fundamentales del derecho
privado que no son otras que las definiciones del
derecho en general partiendo del concepto de nor-
ma, slo puede engendrar construcciones inertes y for-
i v males, que por otra parte no son ejemplos de contra-
J^J^Qdicciones internas. Gomo funcin, el derecho deja de
^^^ser derecho mientras que la autorizacin jurdica se
| convierte, sin el inters privado que la sostiene, en algo
inapresensible, abstracto, que fcilmente pasa a su con-
traro, es decir a la obligacin (en efecto, todo derecho
pblico es al mismo tiempo una obligacin). Tan sim-,
pe, comprensible y "natural" como es el "derechr
del acreedor" a la restitucin de la deuda, es de pre-
J8
.cario, problemtico y ambiguo, digamos, el "derecho"
del parlamento a votar el presupuesto. Si en el derecho
civil los litigios son tratados al nivel de lo que Ihering
llamaba la sintomatologa jurdica, el fundamento de
v a misma jurisprudencia es lo que aqu est puesto en
duda. Ah reside la fuente de las indecisiones y de las
incertidumbres metodolgicas que amenazan transfor-
mar la jurisprudencia bien en sociologa, bien en psi-
V- cp logia.
V Algunos de mis crticos, por ejemplo Razumovsky
27
V y T. Ilinsky
28
han credo, en parte parece que sobre la
base de desarrollos precedentes, que yo me haba dado
por tarea "construir una teora de la jurisprudencia
pura". A partir de lo cual Ilinsky llega a concluir que
ese fin no ha sido alcanzado. Escribe: "El autor ha
: producido una teora del derecho que en su esencia es
sociolgica, aunque haya tenido la intencin de cons-
truirla como pura jurisprudencia".
En cuanto a Razumovsky, aunque no expresa nin-
guna opinin precisa sobre mis objetivos, me atribuye
no obstante la intencin mencionada arriba, que cen-
sura muy severamente: "Su [es decir el mo, E. P.]
temor de ver que las investigaciones metodolgicas
transformen la jurisprudencia en sociologa o en psi-
cologa, revela solamente que tiene una representacin
insuficiente del carcter del anlisis marxista". "Eso
es tanto ms extrao [se asombra mi crtico] cuanto
que el mismo Pashukanis ve cierta discordancia entre
la verdad sociolgica y la verdad jurdica, y sabe que la
concepcin jurdica es una concepcin unilateral."
En efecto, eso es realmente extrao. Por un lado temo
fue la jurisprudencia se transforme en sociologa, y por
el otro rerono7<~n one ta concepcin iurdica es una
concepcin "unilateral". Por una parte quiero producir
27
Cf. Vestnik Kommunisticheskoi Akadcm (Boletn de la Acade-
mia Comunista), vol. VIII.
28
Cf. Molodaia Gvardia, No. 6.

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E. B.

De la misma manera que la riqueza de la sociedad I

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