Anotacoes Da Aula de Direito Comercial Do Prof Alexandre Gialluca

INTENSIVO II
DIREITO COMERCIAL
Prof. Alexandre Gialluca
Aula 01 - 27/01/2009
Antes do advento do NCC, vigorava o Cdigo Comercial de 1850, o qual estava dividido
em trs partes.
A primeira parte tratava do Comrcio em Geral; a parte II tratava do Comrcio
Martimo; a parte III tratava das Quebras.
A parte primeira do Cdigo Comercial j havia sido revogada pelo Dec. Lei 7.661/45, que
tratava da falncia e da concordata. Este Decreto-Lei, por sua vez, foi revogado pela
nova Lei de Falncias (Lei 11.101/05).
A primeira parte do Cdigo Comercial trazia a figura do comerciante e da sociedade

comercial. Comerciante era a pessoa fsica e a pessoa jurdica era a sociedade comercial.
O Cdigo Comercial de 1850 adotou uma teoria, que se chama Teoria dos Atos de
Comrcio. Por ela, s podem ser comerciantes ou sociedades comerciais aqueles que
praticam atos de comrcio.
Os atos de comrcio estavam previstos no Regulamento 737/1850.
O problema desse Regulamento que, por ser muito antigo, no trazia a maioria dos
atos de comrcio atuais. Logo, tal Regulamento possua as seguintes atividades de
comrcio: compra e venda de bens mveis e semoventes; cmbio; atividade bancria;
transporte de mercadorias; fabricao de mercadorias (indstrias em geral); espetculos
pblicos; contratos martimos; fretamentos de navio e ttulos de crditos.
Essas seriam todas as atividades consideradas de comrcio. Assim, por esse
Regulamento, prestadoras de servio e imobilirias por exemplo, estariam excludas das
que praticavam atos de comrcio.
Assim, s podiam pedir concordatas os comerciantes ou sociedades comerciais e no as
sociedades civis, como as imobilirias, por exemplo.
O NCC, preocupado com essa situao resolveu o problema por meio do artigo 2.045,
vejamos:
Art. 2.045. Revogam-se a Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916 - Cdigo Civil e a Parte
Primeira do Cdigo Comercial, Lei no 556, de 25 de junho de 1850.
Assim, o Cdigo Comercial foi revogado apenas parcialmente, no tendo sido revogadas
as disposies acerca do Comrcio Martimo.
Acerca da parte do Cdigo Comercial que no foi revogada, uma observao se faz
necessria, que a definio de arribada forada.
Arribada forada: artigo 740 do Cdigo Comercial de 1850. Quando um navio sai do
porto, tem que ter todo o seu trajeto definido. Assim, o navio no pode parar em nenhum
porto que no os delimitados previamente no trajeto. Quando o navio obrigado a fazer
uma parada forada em porto que no est previamente definido, dar-se- a arribada
forada.
A Lei, no entanto, s permite a arribada forada quando h justa causa. O Cdigo
Comercial traz como justa causa o fundado receio de ataque de inimigo ou pirata.
Art. 740. Quando um navio entra por necessidade em algum porto ou lugar distinto dos
determinados na viagem a que se propusera, diz-se que fez arribada forada (art. 510).
Vide art. 1.218, XVI, CPC.
Art. 741. So causas justas para arribada forada:
Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 1

1 - falta de vveres ou aguada;
2 - qualquer acidente acontecido aequipagem, carga ou navio, que impossibilite este de
continuar a navegar;
3 - temor fundado de inimigo ou pirata.
Art. 742. Todavia, no serajustificada a arribada:
l - se a falta de vveres ou de aguada proceder de no haver-se feito a proviso
necessria segundo o costume e uso da navegao, ou de haver-se perdido e estragado
por ma arrumao ou descuido, ou porque o capita o vendesse alguma parte dos
mesmos vveres ou aguada;
2 - nascendo a inavegabilidade do navio de mau conserto, de falta de apercebimento ou
esquipao , ou de maarrumao da carga;
3 - se o temor de inimigo ou pirata no for fundado em fatos positivos que no deixem
dvida.
Art. 743. Dentro das primeiras 24 (vinte e quatro) horas teis da entrada no porto de
arribada, deve o capitao apresentar-se aautoridade competente para lhe tomar o
protesto da arribada, que justificaraperante a mesma autoridade (arts. 505 e 512).
Vide art. 1.218, CPC.
Art. 744. As despesas ocasionadas pelo arribada forada correm por conta do fretador
ou do afretador, ou de ambos, segundo for a causa que as motivou, com direito
regressivo contra quem pertencer.
Vide arts. 763 e 764, 9 e 11, CCo.
Art. 745. Sendo a arribada justificada, nem o dono do navio nem o capito respondem
pelos prejuzos que puderem resultar acarga; se, porm, no for justificada, um e outro
sero responsveis solidariamente atea concorrncia do valor do navio e frete.
Art. 746. Sopode autorizar-se descarga no porto de arribada, sendo indispensavelmente
necessria para conserto no navio, ou reparo de avaria da carga (art. 614). O capito,
neste caso, eresponsvel pela boa guarda e conservao dos efeitos descarregados;
salvo unicamente os casos de fora maior, ou de tal natureza que no possam ser
prevenidos.
A descarga serareputada legal em juzo quando tiver sido autorizada pelo juiz de direito
do comrcio. Nos pases estrangeiros compete aos cnsules do Imprio dar a autorizao
necessria, e onde os no houver serarequerida aautoridade local competente.
Vide art. 967, CC/2002.
Art. 747. A carga avariada serareparada, ou vendida, como parecer mais conveniente;
mas em todo o caso deve preceder autorizaco competente.
Art. 748. O capito no pode, debaixo de pretexto algum, diferir a partida do porto da
arribada desde que cessa o motivo dela; pena de responder por perdas e danos
resultantes da dilao voluntria (art. 510).
O NCC, quando revogou a primeira parte do Cdigo Comercial, tambm deixou de utilizar
a teoria francesa dos atos de comrcio, passando a adotar a Teoria da Empresa, que
de origem italiana.
A pessoa fsica no mais chamada de comerciante, mas sim de empresrio individual.
J a pessoa jurdica passa a ser chamada de empresrio coletivo ou sociedade
empresria.
I EMPRESRIO:
1.1 Conceito: artigo 966 do NCC. Conceito serve tanto para o empresrio individual
como para a sociedade empresria.

Art. 966 Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de
bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
O empresrio individual pessoa fsica, s possuindo CNPJ para ter tratamento igual ao
da sociedade empresria. O empresrio individual aquele que sozinho organiza a sua
atividade empresarial.
Quando h scios na sociedade, h a constituio de uma pessoa jurdica.
No conceito do art. 966, profissionalmente significa habitualidade, algo que tem

habitualidade.
Quando o artigo 966 fala da atividade econmica, trata da atividade lucrativa, que o
objetivo do empresrio, ou seja, deve sempre angariar lucros.
A atividade deve ser organizada, ou seja, para o direito empresarial, atividade

organizada significa a reunio dos quatro fatores de produo, a saber: mo-de-obra,
matria-prima, capital e tecnologia.
O Professor Fbio Ulhoa Coelho afirma que na ausncia de um dos fatores de produo
no h mais que se cogitar em organizao. Assim, se no h mo-de-obra contratada
no h organizao, logo no pode haver empresrio individual ou sociedade
empresria.
O empresrio pode, tambm, circular bens ou servios.
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente uma atividade econmica

organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. A assertiva est
correta.
Considera-se empresrio somente aquele que exerce profissionalmente uma atividade

econmica organizada para a produo de bens ou servios. A assertiva est errada,
porque o empresrio no s aquele que produz, mas tambm o que circula bens ou
servios.
Exemplos de sociedades empresrias:

Wolkswagen; Banco do Brasil; farmcia, que faz a circulao dos remdios; agencia de
turismo, que realiza a circulao dos servios que oferece etc.
O pargrafo nico do artigo 966 elenca aqueles que no podem ser considerados
empresrios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
O jornalista, artista plstico, ator, cantor, danarino, desenhista, no podem ser

considerados como empresrios.

O Pargrafo nico tambm se aplica s pessoas jurdicas, ou seja, uma clnica mdica
no pode ser considerada como atividade empresria. Continua no sendo sociedade se
tiver um nome de fantasia. Ainda, contratando uma secretria e faxineira tambm no o
ser. Isso porque o NCC traz a ressalva de que no sero sociedades mesmo que haja o
concurso de auxiliares ou colaboradores.
salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Essa

ressalva, no caso da clnica mdica, se aplica quando passa a ter uma UTI, que servio
de hospedagem, que no se constitui em uma atividade literria, artstica, cientfica ou
intelectual. Do mesmo modo, se houver na clnica uma cafeteria. Assim, a profisso de
mdico, que intelectual e cientfica, tornou-se um componente integrante da clnica,
razo pela qual se constitui em sociedade empresria.
Logo, no hospital no h s a atividade do mdico, mas de hospedagem, cafeteria etc.
1.2 Requisitos para ser empresrio:

a) quem est em pleno gozo da capacidade civil;
b) quem no possui impedimento legal.
Esses requisitos so cumulativos.
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Um juiz, promotor ou servidor pblico, militares na ativa no podem ser empresrios

individuais, j que possuem impedimento legal para tanto.
Membros do MP, salvo se acionistas ou cotistas, obstada a funo de administrador. Art.
44, III da LOMP.
No caso dos magistrados, art. 36, I da LOM no podem ser empresrios individuais, mas
podem ser scios desde que no exeram a administrao.
O STJ, recentemente, julgando Recurso Especial, decidiu que o farmacutico no pode

exercer a medicina ou vice-versa, apesar de tal j est disposto expressamente em Lei
O menor pode ser empresrio individual? Se o menor est enquadrado nas hipteses de
emancipao, est em pleno gozo de sua capacidade civil, logo pode exercer a atividade
empresarial.
J o menor no emancipado, no pode iniciar a atividade como empresrio, mas poder
continuar uma empresa antes exercida por seis pais ou por autor de herana. Essa
mesma regra se aplica para a figura daquele que teve incapacidade superveniente.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido,

continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor
de herana.
1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das
circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em
continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais,
tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos
direitos adquiridos por terceiros.
2o No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao
tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo
tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.

Essa regra no de proteo ao incapaz, mas de preservao da empresa, pois haver
apenas a continuao das atividades de uma empresa que j se encontrava em
atividade.
Para que ocorra a continuidade da empresa, o incapaz deve estar assistido ou

representado, bem como deve haver autorizao judicial.
No direito brasileiro h o princpio da unidade patrimonial, que nada mais seno o fato
de que tanto a pessoa fsica como a jurdica s possuem um nico patrimnio. No se
pode separar o patrimnio do empresrio individual. As dvidas empresariais, portanto,
podem recair sobre os seus bens pessoais, justamente pela incidncia do princpio da
unidade patrimonial.
Se se pretende separar patrimnio, a soluo montar uma sociedade. Nesse caso, se a
pessoa jurdica contrair dvidas, apenas os seus bens respondero por elas.
As dvidas recaem, no entanto, na pessoa dos scios quando h a desconsiderao da
personalidade jurdica.
Cabe a desconsiderao da personalidade jurdica para o empresrio individual? No,
tendo em vista que o empresrio individual no pessoa jurdica. Mas, nesse caso, a
desconsiderao no necessria, pois os bens pessoais respondem pelas dvidas
contradas como empresrio.
No caso do menor exercer a continuidade da empresa, os bens s sero atingidos aps a

sua assuno na empresa. Art. 974, 2. do NCC:
2o No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao
tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo
tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.
No alvar de autorizao devem constar os bens que o menor possua assim que
comear a dar continuidade da empresa. Se no constar no alvar os bens continuaro
merecendo guarida, mas a prova, nesse caso, ser bem mais complicada de ser
produzida.
No caso de o empresrio individual casado, h a necessidade de autorizao do cnjuge

para realizar a venda de um imvel?
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
No entanto, no caso do empresrio individual, h uma regra especfica, que a do art.

978 do NCC:
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que
seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou
grav-los de nus real.
Pode ocorrer de o empresrio individual comprar um imvel e exercer nele tanto a

atividade empresarial como fazer dele a sua residncia. Esse imvel pode ser
penhorado? O STJ entende que se o imvel estiver registrado em nome do empresrio
individual, no h como haver a separao do patrimnio, logo sobre ele incidir a Lei

8.009/90, sendo o imvel impenhorvel. Outrossim, afirma o STJ que se o imvel, ainda
que seja forma de moradia para o scio que exerce atividade empresarial, estiver em
nome da pessoa jurdica, no incide a Lei 8.009/90, sendo, pois, penhorvel.
1.3 OBRIGAES DO EMPRESRIO

1.3.1) Registro: art. 967 do NCC:
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
O registro pblico de empresas mercantis est tratado na Lei 8.934/94. Nessa Lei h a
previso do SINREM, que o Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, o
qual est subdividido em dois rgos, a saber: DNRC (Departamento Nacional de
Registro de Comrcio), que um rgo normatizador e fiscalizado, sendo rgo federal e
Junta Comercial, que um rgo executor, sendo estadual.
O empresrio faz o registro na Junta Comercial pois o rgo executor.
Quando feito o registro, este no define se a sociedade empresria ou no. O que

define so os seus elementos constitutivos, ou seja, se circula ou produz bens ou
servios, se emprega pessoas, se tem continuidade etc. Assim, entende-se que o registro
meramente declaratrio, no possuindo carter constitutivo. O registro na Junta mera
condio de regularidade da atividade.
O enunciado do Conselho da Justia Federal n. 199 faz essa afirmao de modo
expresso.
Conseqncias da ausncia de registro:

a) no pode requerer a falncia de um terceiro; mas pode sofrer pedido de falncia.
b) no pode requerer recuperao judicial;
c) no pode participar de procedimentos licitatrios;
d) tratando-se de sociedade, a responsabilidade dos scios ser ilimitada.
H uma exceo com relao obrigatoriedade do registro. o caso da atividade rural,

onde o registro facultativo.
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode,
observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer
inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que,
depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio
sujeito a registro.
Se o empresrio rural optar por fazer o registro, ter o mesmo tratamento empresarial
que o empresrio comum.
Qual a natureza do registro do empresrio rural? No a mesma do empresrio comum,
que declaratria, sendo constitutiva, pois, s ser considerado empresrio se fizer o
registro. o que reza o enunciado 202 do Conselho da Justia Federal.
Tanto o empresrio comum como o rural fazem o registro na Junta Comercial. Se esta
fizer uma nota devolutiva afirmando que no faz o registro, cabe MS contra o Presidente
da Junta Comercial para que seja obrigada a realizar o registro.
A Junta Comercial possui subordinao administrativa e tcnica. No mbito
administrativo, est subordinada ao Estado; porm, no mbito tcnico, a Junta Comercial

est subordinada ao DNRC. No caso acima ventilado, por esses motivos, o MS contra o
Presidente da Junta deve ser ajuizado na Justia Federal. Esse o posicionamento do
STF, no RE 199.793/RS.
1.3.2) Escriturao dos livros comerciais:

O primeiro assunto relevante se saber qual o livro obrigatrio comum, ou seja, o livro
que, a princpio, deve escriturar. O artigo 1.180 do NCC traz a resposta, que
justamente o Livro Dirio.
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode
ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o
lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico.
O caput do art. 1.180 admite a Escriturao Eletrnica.
Exceo: art. 1.179, 2.:

Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de
contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em
correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
1o Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam a critrio dos
interessados.
2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se
refere o art. 970.
Na Lei Complementar 123/2006, no art. 3., h a definio do que seja microempresa ou

empresa de pequeno porte.
Art. 3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou

empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o
empresrio a que se refere o art. 966 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002,
devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de
Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que:
I - no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada,
aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos
e quarenta mil reais);
II - no caso das empresas de pequeno porte, o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela
equiparada, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00
(duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois milho es e
quatrocentos mil reais).
Pequeno empresrio, no entanto, ser o do artigo 68 da LC 123/2006:

Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts.
970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, o empresrio individual
caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita
bruta anual de ateR$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais).

O empresrio que deveria fazer a escriturao e no o fez, no sofre penalidade. Mas, se
tiver a falncia decretada ou houver recuperao judicial, haver a configurao de
crime falimentar. Art. 178 da Lei 11.101/2005:
Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentena que
decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de
recuperao extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obrigatrios
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais
grave.
Qual o princpio que rege a escriturao dos Livros Comerciais? Princpio da Sigilosidade.
Art. 1.190 do NCC:
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal,
sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio
ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades
prescritas em lei.
So excees regra do art. 1.190:

a) exibio parcial: pode ser requerida em qualquer ao judicial.
b) exibio total: s admitida nas hipteses do art. 1.191 do NCC, ou seja, sucesso;
sociedade/comunho; administrao ou gesto conta de outrem e falncia.
Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de
escriturao quando necessria para resolver questes relativas a sucesso,
comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em
caso de falncia.
1o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ao pode, a requerimento
ou de ofcio, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam
examinados na presena do empresrio ou da sociedade empresria a que pertencerem,
ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar questo.
2o Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo
juiz.
c) art. 1.193 do NCC, que afirma que essa sigilosidade no se aplica s autoridades
fazendrias, quando do exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos:
Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em
parte ou por inteiro, no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da
fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis
especiais.
1.3.3) Demonstrativos Contbeis:

a) Balano patrimonial: Art. 1.188 do NCC:
Apura qual o ativo e o passivo do empresrio.
b) Balano de resultado econmico: Art. 1.189 do NCC. Apura se houve lucros ou

perdas.
2) ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL:
tambm chamado de estabelecimento comercial.
Arts. 1.142 a 1.149 do NCC:

Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos,
translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem
da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores,
ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua
notificao.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos
anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o
devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos
crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode
fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio
prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do
adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no
tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a
contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Art. 1.149. A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir
efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da
transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente.
Conceito: art. 1.142 do NCC:

Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para
exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
Como a Lei no faz distino, os bens podem ser materiais e imateriais. Bens materiais
podem ser os mveis, utenslios, mercadorias, maquinrios, o prprio imvel etc.; bens
imateriais podem ser a marca, a patente, o nome empresarial, o ponto comercial etc.
Compem o estabelecimento os bens que esto diretamente relacionados atividade

empresarial. Quer-se dizer que pode haver um bem que faa parte do patrimnio da
empresa, mas que no necessariamente faa parte do estabelecimento comercial.
Se um conjunto de bens, trata-se de uma universalidade. Mas uma universalidade de

fato ou de direito?
A posio minoritria entende que estabelecimento uma universalidade de direito. Isso
porque o art. 1.142 prev expressamente o estabelecimento, ou seja, se est previsto
em lei uma universalidade de direito.
J a posio majoritria entende que estabelecimento comercial uma universalidade de
fato, tendo em vista que s ser universalidade de direito quando a reunio de bens
decorrer da vontade da Lei e no nela previsto. Ex: massa falida e da herana, onde os
bens so reunidos por vontade da Lei. O estabelecimento seria um conjunto de bens
reunidos pela vontade da sociedade empresria ou do empresrio e no pela Lei.

Aula 02 06/02/2009
Se se tem um estabelecimento e se pretende vender, ser necessrio um contrato, que

chamado de trespasse. o contrato de compra e venda de estabelecimento
empresarial.
O art. 1.144, quando trata da compra e venda de estabelecimento, afirma que o
trespasse s produz efeitos perante terceiros se for averbado na Junta Comercial e
publicado na imprensa oficial.
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado
margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
Se o contrato de trespasse no for averbado na Junta, no produz efeitos? Produz sim,

mas apenas entre os contratantes, ou seja, alienante e adquirente. S no produz efeitos
perante terceiros.
E se o trespasse ocorrer hoje, todas as dvidas do estabelecimento, daqui por diante, so
do adquirente.
O adquirente responder pelas dvidas do alienante, ou seja, pelas dvidas anteriores do
estabelecimento? O NCC, no art. 1.146, afirma que o adquirente responde pelas dvidas
anteriores. Mas o NCC faz uma ressalva, quando afirma que responder o adquirente
pelas dvidas anteriores, desde que essas dvidas estejam regularmente contabilizadas.
Essa regra do art. 1.146 possui duas excees, as quais tm regras prprias:
- dvidas trabalhistas: aqui, h sucesso trabalhista, que so os arts. 10 e 448 da CLT.
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos

adquiridos por seus empregados.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os
contratos de trabalho dos respectivos empregados.
- dvidas tributrias: deve-se aplicar a regra do art. 133 do CTN:

Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por
qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou
profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou
sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou
estabelecimento adquirido, devidos at data do ato:
I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade;
II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro
de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro
ramo de comrcio, indstria ou profisso.
1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial:
I em processo de falncia;
II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.
2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for:

I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo
devedor falido ou em recuperao judicial;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do
devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou
III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o
objetivo de fraudar a sucesso tributria.
3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou
unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de
falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser
utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao
tributrio.
O alienante responde pelas dvidas anteriores? Sim. O alienante possui responsabilidade

solidria. O prazo aqui de 1 ano. Esse prazo deve ser contado de acordo com a
natureza da dvida, se vencida ou vincenda.
Se for dvida vencida, conta-se um ano da data da publicao, ou seja, a publicao na
imprensa oficial do trespasse.
Se a dvida for vincenda, o termo inicial do prazo o vencimento da dvida.
Se o alienante vende um estabelecimento e monta outro do mesmo ramo em frente ao

estabelecimento alienado. Essa concorrncia possvel? Antes do NCC, no havia regra
tratando do assunto. Assim, no contrato de trespasse deveria haver a clusula de no-
restabelecimento. Com o advento do NCC, o art. 1.147 tratou do tema:
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode
fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio
prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Assim, o contrato pode permitir a concorrncia, mas, caso no o faa, o NCC probe pelo
prazo de cinco anos. Portanto, a clusula de no-restabelecimento est implcita ao
contrato de trespasse.
Quando se fala em ponto comercial, h dois temas a ele diretamente ligados:

- proteo do ponto comercial:
- fundo de comrcio:
A posio majoritria entende que a mesma coisa que estabelecimento empresarial.
Tambm chamado de azienda.
J a posio minoritria entende que fundo de comrcio difere de estabelecimento
empresarial. Entendem que a mesma coisa que aviamento, que o potencial de
lucratividade do estabelecimento.
Oscar Barreto Filho afirma que o aviamento um atributo do estabelecimento. Cita a
seguinte frase: o aviamento est para o estabelecimento assim como a sade e a
beleza esto para o corpo, assim como a velocidade est para o carro.
Ex: quando a IBM adquiriu a Lotus, o valor contbil da Lotus era de 250 milhes de
dlares. A IBM comprou a empresa por 2 bilhes. Isso porque essa diferena consistia

justamente no aviamento, ou seja, foram comprados o conjunto de bens e o potencial de
lucratividade.
Em sntese, a posio majoritria afirma que estabelecimento a mesma coisa que

fundo de comrcio e azienda, os quais diferem de aviamento.
J a posio minoritria defende que estabelecimento ou azienda so diferente de fundo
de comrcio, o qual a mesma coisa que aviamento.
O aviamento tambm poder ser chamado de good will.
Quando se fala em ponto comercial, pensa-se que protege o fundo de comrcio. Tal no
verdade. A ao regulatria protege o ponto comercial, que a localizao do
empresrio ou sociedade empresria. J o fundo de comrcio o estabelecimento
comercial. O ponto comercial deve ser protegido.
Qual a diferena entre clientela e freguesia? O fregus aquele que compra um produto
ou servio em razo da localizao. Ex: quando se compra um caf no aeroporto, assim
feito pela localizao. J o cliente analisa os aspectos
subjetivos do empresrio ou da sociedade empresria. No freqenta as dependncias
em razo da localizao.
O ponto comercial est diretamente relacionado tanto ao cliente quanto ao fregus. Essa
diferena, no entanto, no possui qualquer efeito prtico.
O empresrio, cajo esteja sendo despejado, pode interpor uma ao renovatria, que
est previsto na Lei do Inquilinato (Lei 8.245/91). Assim, a finalidade da ao renovatria
justamente a renovao compulsria do contrato de locao empresarial.
Para que tal ao seja ajuizada, alguns requisitos devem ser preenchidos (art. 51 da Lei
do Inquilinato):
- contrato escrito e com prazo determinado; se o contrato for com prazo indeterminado,
no cabe ano renovatria. Do mesmo modo, deve ser o contrato escrito, mesmo
quando se tratar de contrato verbal com duas testemunhas.
- o contrato ou a soma ininterrupta dos contratos deve totalizar prazo contratual mnimo
de cinco anos.
No requisito da ao renovatria o prazo do ltimo contrato de cinco anos. Isso
porque a soma dos outros contratos j poderia ter somado cinco anos.
- necessrio que o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade econmica
nos ltimos trs anos. Isso porque a Lei protege o ponto comercial e no o fundo de
comrcio.
Esses trs requisitos do art. 51 so cumulativos.

Qual o prazo para se ajuizar a ao renovatria? De acordo com a doutrina esse prazo
decadencial. O 5. do art. 51 da Lei do Inquilinato traz a resposta. Depender do incio
e do termino do contrato. Assim, quando falta um ano para o fim do contrato, inicia-se o
prazo da ao renovatria. E quando falta seis meses para o fim do contrato expira-se o
prazo para o ajuizamento da ao renovatria.
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a
renovao do contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente:
I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado;
II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos
contratos escritos seja de cinco anos;

III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e
ininterrupto de trs anos.
1 O direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios ou
sucessores da locao; no caso de sublocao total do imvel, o direito a renovao
somente poder ser exercido pelo sublocatrio.
2 Quando o contrato autorizar que o locatrio utilize o imvel para as atividades de
sociedade de que faa parte e que a esta passe a pertencer o fundo de comrcio, o
direito a renovao poder ser exercido pelo locatrio ou pela sociedade.
3 Dissolvida a sociedade comercial por morte de um dos scios, o scio sobrevivente
fica sub-rogado no direito a renovao, desde que continue no mesmo ramo.
4 O direito a renovao do contrato estende-se s locaes celebradas por indstrias
e sociedades civis com fim lucrativo, regularmente constitudas, desde que ocorrentes os
pressupostos previstos neste artigo.
5 Do direito a renovao decai aquele que no propuser a ao no interregno de um
ano, no mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do
prazo do contrato em vigor.
Caso haja sublocao do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo
sublocatrio. a redao do 1. do art. 51 da Lei do Inquilinato. Assim o porque ao se
d ao locatrio o direito de interpor a ao renovatria, est-se protegendo o ponto
comercial.
Ainda que tenha sido ajuizada a renovatria, cabe a exceo de retomada, que deve ser
interposta na contestao da ao renovatria.
Hiptese de exceo de retomada:
a) quando o Poder Pblico solicitar reforma no imvel que implique em sua radical
transformao.
b) quando o proprietrio realizar reforma no imvel que implique em sua valorizao.
c) proposta insuficiente.
d) proposta melhor de terceiro: nesse caso, a Lei exige que o terceiro d declarao por
escrito sobre a proposta, com firma reconhecida. Nessa declarao, o terceiro tem que
colocar expressamente qual o seu ramo de atividade. Isso porque, caso seja a
renovatria julgada improcedente, se o terceiro tiver o mesmo ramo de atividade, o
locatrio tem direito a uma indenizao, porque perder no s o imvel, mas, tambm,
os clientes. O responsveis pela indenizao so o proprietrio e o terceiro interessado.
Art. 52. O locador no estar obrigado a renovar o contrato se:

I - por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel obras que importarem
na sua radical transformao; ou para fazer modificaes de tal natureza que aumente o
valor do negcio ou da propriedade;
II - o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para transferncia de fundo de
comrcio existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador,
seu cnjuge, ascendente ou descendente.
Art. 72. A contestao do locador, alm da defesa de direito que IV - no estar obrigado
a renovar a locao (incisos I e II do art. 52).
e) para fundo de comrcio (estabelecimento) existente h mais de um ano, sendo

detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente.

O shopping no pode intentar exceo de retomada.
f) uso prprio:
O shopping no pode intentar exceo de retomada.
No caso de shopping centre, podem ser ajuizadas aes renovatrias contra eles. Mas o
shopping s pode intentar exceo de retomada com fundamento nas hipteses a, b,
c e d.
NOME EMPRESARIAL
o elemento de identificao do empresrio ou da sociedade empresria. Na forma do

art. 1.155 do NCC, o nome empresarial deve adotar duas modalidades:
a) firma: subdivide-se em:
- firma individual: s pode ser adotada pelo empresrio individual. Assim, ele no tem
denominao nem firma social.
- firma social: a sociedade s pode ter razo social ou denominao.
b) denominao:
Na dia-a-dia forense chama-se tudo isso de razo social, mas tecnicamente no est
correto. Razo social a mesma coisa que firma social, diferente, portanto, de
denominao.
Composio da firma individual:

Ocorre na forma do art. 1.156 do NCC:
Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou
abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero
de atividade.
O acrscimo da designao da sua pessoa ou do gnero de atividade facultativo.
Composio da firma social:

O art. 1.157 afirma que na firma social s se podem incluir nomes dos scios, os quais
devem, obrigatoriamente, ter responsabilidade ilimitada.
Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar
sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para form-la
aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura.
Pargrafo nico. Ficam solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes
contradas sob a firma social aqueles que, por seus nomes, figurarem na firma da
sociedade de que trata este artigo.
Se a expresso companhia estiver no incio do nome empresaria, porque se trata de

uma sociedade annima. Ex: Companhia Vale do Rio Doce, Companhia Brasileira de
Distribuio.
Composio da denominao:
Tem como regra geral, na sua composio, de um elemento fantasia. Ex: Secos e
Molhados, Primavera, Alta Tenso, Pingo de Ouro etc. Assim, o elemento fantasia s
pode ser denominao.

Podem ser colocados os nomes dos scios na denominao? A regra geral da
denominao tem uma exceo, que justamente colocar o nome do scio, mas como
medida excepcional, em forma de homenagem ao scio.
T. Ayres e J. Aurlio: uma firma social ou denominao? uma firma social, porque o
art. 1.158, 2. do NCC diz que a denominao deve ter, obrigatoriamente, conter o
objeto social. Ex: Primavera comrcio de Cosmticos.
Art. 1.158 (...)
2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o
nome de um ou mais scios.
T. Ayres e J. Aurlio Comrcio de Miniaturas: se no tiver nada falando de homenagem,

s pode ser firma social. Se falar em homenagem, ser denominao.
A denominao s utilizada para scio que tem responsabilidade limitada. Se a

responsabilidade ilimitada, ser o caso de firma social.
Nas S.A e as LTDA, os scios possuem responsabilidade limitada. A S/A s pode ter
denominao.
Mas no caso da LTDA h uma exceo. Art. 1.158 do NCC, podendo ter firma ou
denominao.
Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela
palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.
A proteo ao nome empresarial constitucional? Sim. Art. 5., XXIX da CF:

XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua
utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos
nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
Como se protege o nome empresarial? A resposta est na Lei 8.934/94 Lei de Registros
Pblicos de Empresas Mercantis.
A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do registro ou empresrio ou
da sociedade empresria na Junta Comercial.
Art. 33. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento
dos atos constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes.
Qual o mbito geogrfico de proteo do nome empresarial? As Juntas Comerciais so

rgos estaduais, logo, quando se faz o registro do empresrio ou da sociedade na Junta,
o nome empresarial s ser protegido na unidade da federao em que se fez o registro.
o que reza o art. 1.166 do NCC:
Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou
as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome
nos limites do respectivo Estado.
Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o territrio nacional, se
registrado na forma da lei especial.
Se o empresrio quiser proteger o nome em todo o territrio nacional, ter que fazer o
registro em todas as Juntas dos Estados da Federao. Isso porque no h Lei Especial
tratando do assunto, como reza o Pargrafo nico do art. 1.166 do NCC.

H muita confuso entre nome empresarial e marca. Ambos so diferentes. O nome
empresarial um elemento de identificao do empresrio ou da sociedade empresria.
J a marca um elemento de identificao de um produto ou de servio. A marca no
identifica o empresrio ou a sociedade, mas sim um produto ou um servio.
O ttulo de estabelecimento o apelido comercial dado para um estabelecimento

empresarial.
Ex: Companhia Brasileira de Distribuio (nome empresarial, porque identifica uma
sociedade, e S/A, porque o nome companhia vem no incio). O ttulo de
estabelecimento Po de Acar, que justamente o apelido dado para o
estabelecimento empresarial.
Ex: Globex Comrcio e Distribuio de Produtos do Lar S/A Ponto Frio. Este o ttulo do
estabelecimento que a sociedade empresria deu quele conglomerado de bens.
Pode haver que se confundam o nome, a marca e o ttulo do estabelecimento. Ex: Ita.
A marca, para ser protegida, deve ser registrada. O registro da marca deve ser feito no
INPI, que rgo federal. Logo, a marca, ao ser registrada, tem proteo em todo
territrio nacional.
Princpios do Nome Empresarial:

Lei 8.934:
Art. 34. O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade.
a) veracidade ou autenticidade: impe que a firma individual ou firma social seja

composta a partir do nome do empresrio individual ou dos reais scios da sociedade
empresria.
E se um dos scios falecer? O art. 1.165 do NCC afirma que o nome do scio que falecer
deve ser excludo da firma social:
Art. 1.165. O nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no pode ser
conservado na firma social.
O STJ tem entendido que no pode haver nome de fantasia que viole a realidade dos
fatos. Ex: Padaria ser chamada de Drogal, que lembra Drogaria.
b) novidade:
art. 1.163 do NCC:
Art. 1.163. O nome de empresrio deve distinguir-se de qualquer outro j inscrito no
mesmo registro.
Pargrafo nico. Se o empresrio tiver nome idntico ao de outros j inscritos, dever
acrescentar designao que o distinga.
No podero coexistir na mesma unidade federativa dois nomes empresariais idnticos

ou semelhantes, prevalecendo aquele j protegido pelo prvio arquivamento.
O nome empresarial pode ser alienado? Art. 1.164 do NCC:

Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao.
Pargrafo nico. O adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o
contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do seu prprio, com a
qualificao de sucessor.

PROPRIEDADE INDUSTRIAL
A propriedade intelectual o gnero, das quais so espcies o direito autoral e a

propriedade industrial. O direito autoral assunto de direito civil. Nesta disciplina ser
analisado a propriedade industrial, de que trata a Lei 9.279/96.
O art. 5., XXIX traz expressamente a proteo da propriedade industrial.
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para
sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas,
aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social
e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
A finalidade da Lei 9.279/96 garantir a exclusividade de uso.

Quais os bens mveis protegidos pela Lei 9.279/96?
Inveno, modelo de utilidade, desenho industrial, marca.
Os programas de computador esto excludos, porque esto abrangidos pelo direito
autoral e no pela propriedade intelectual.
Se se quiser proteger uma inveno, ser preciso, para manter a exclusividade, de uma
patente. Assim, a inveno e o modelo de utilidade so bens patenteveis.
J o desenho industrial e a marca precisam de registro.
Tanto a patente como o registro s so obtidos junto ao INPI (Instituto Nacional de
Propriedade Industrial). uma autarquia federal com sede no Rio de Janeiro.
A exclusividade da inveno de 20 anos; a do modelo, 15 anos; a do desenho

industrial, de 10 anos e a da marca tambm de 10 anos.
Os trs primeiros prazos (inveno, modelo e desenho industrial) so contados da data
do depsito. J o prazo da marca se inicia com a concesso.
Desses prazos, os relacionados inveno e ao modelo so improrrogveis. Assim, a
patente no admite prorrogao.
Passado o prazo da patente, esta cair em domnio pblico.
J o registro prorrogvel, cuja prorrogao se d da seguinte forma:

- desenho industrial: pode ser prorrogado por at trs vezes. Cada vez que se prorroga
equivale a cinco anos de prorrogao. No admissvel a quarta prorrogao. Assim,
aps a terceira prorrogao, o desenho industrial cai em domnio pblico.
- marca: no tem limite de prorrogao. A prorrogao ocorre sempre por igual perodo,
ou seja, de dez em dez anos.
Bens patenteveis:
- inveno: a doutrina no fala acerca do conceito de inveno, assim como a Lei.
Requisitos da inveno:
a) novidade:
b) atividade inventiva:
c) aplicao industrial:
d) no-impedimento:
Aula 03 03/03/2009

a) novidade:
Est previsto no art. 11 da Lei 9.279/96. Novidade aquilo que no est compreendido
no estado da tcnica.
Art. 11. A inveno e o modelo de utilidade so considerados novos quando no
compreendidos no estado da tcnica.
1 O estado da tcnica constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes
da data de depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou
qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior, ressalvado o disposto nos arts. 12, 16 e
17.
2 Para fins de aferio da novidade, o contedo completo de pedido depositado no
Brasil, e ainda no publicado, ser considerado estado da tcnica a partir da data de
depsito, ou da prioridade reivindicada, desde que venha a ser publicado, mesmo que
subseqentemente.
3 O disposto no pargrafo anterior ser aplicado ao pedido internacional de patente
depositado segundo tratado ou conveno em vigor no Brasil, desde que haja
processamento nacional.
b) atividade inventiva:
Est prevista no art. 13 da Lei 9.27/96.
Art. 13. A inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um tcnico no
assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica.
Sempre que para um especialista no assunto no decorra de maneira bvia ou evidente

do estado da tcnica.
Estado da tcnica so todos os fatores do estgio atual da cincia.
c) aplicao industrial:
Fbio Ulhoa Coelho d como exemplo a inveno do motor mais rpido que s funciona
com combustvel que no existe. Ora, se no tem aplicao industrial, no pode ser
considerada a inveno.
d) no-impedimento:
Art. 18 da Lei 9.279/96.
Art. 18. No so patenteveis:
I - o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade
pblicas;
II - as substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem
como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de
obteno ou modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico; e
III - o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos
que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e
aplicao industrial - previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta.
Pargrafo nico. Para os fins desta Lei, microorganismos transgnicos so organismos,
exceto o todo ou parte de plantas ou de animais, que expressem, mediante interveno
humana direta em sua composio gentica, uma caracterstica normalmente no
alcanvel pela espcie em condies naturais.
Licena compulsria:

Se houver a expresso O Presidente Lula quebrou a patente dos remdios de combate
AIDS. O correto no quebra de patente, mas sim licena compulsria.
Est prevista no art. 71 da Lei 9.279/96:
Art. 71. Nos casos de emergncia nacional ou interesse pblico, declarados em
ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular da patente ou seu licenciado no
atenda a essa necessidade, poder ser concedida, de ofcio, licena compulsria,
temporria e no exclusiva, para a explorao da patente, sem prejuzo dos
direitos do respectivo titular.
Pargrafo nico. O ato de concesso da licena estabelecer seu prazo de vigncia e a
possibilidade de prorrogao.
dam aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e aplicao
industrial - previstos no art. 8
Ressalte-se que essa licena temporria, ou seja, cessado o interesse pblico, cessam-
se os motivos para a licena compulsria daquela patente. Ainda, essa licena
compulsria no possui exclusividade.
Por fim, ressalte-se que no haver prejuzo do titular da patente.
O Decreto 6.108/2007 trata do assunto:
Art. 1 Fica concedido, de ofcio, licenciamento compulsrio por interesse pblico das
Patentes ns 1100250-6 e 9608839-7.
1 O licenciamento compulsrio previsto no caput concedido sem exclusividade e
para fins de uso pblico no-comercial, no mbito do Programa Nacional de
DST/Aids, nos termos da Lei n 9.313, de 13 de novembro de 1996, tendo como prazo de
vigncia cinco anos, podendo ser prorrogado por at igual perodo.
2 O licenciamento compulsrio previsto no caput extinguir-se- mediante ato do
Ministro de Estado da Sade, se cessarem as circunstncias de interesse pblico que o
determinaram.
Art. 2 A remunerao do titular das patentes de que trata o art. 1 fixada em
um inteiro e cinco dcimos por cento sobre o custo do medicamento produzido
e acabado pelo Ministrio da Sade ou o preo do medicamento que lhe for
entregue.
Modelo de Utilidade:
o objeto de uso prtico ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial que apresente
nova forma ou disposio, envolvendo ato inventido, que resulte em melhoria funcional
do seu uso ou em sua fabricao.
Art. 9 patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste,
suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo
ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao.
algo que se cria para se trazer uma utilidade maior para um invento existente.
Recentemente, o STJ entendeu que a churrasqueira sem fumaa era um modelo de
utilidade, ou seja, foi um mecanismo criado para melhorar um invento j existente.
Outro exemplo de modelo de utilidade a haste flexvel em um culos.
Bens Registrveis:
- Desenho Industrial:
Art. 95 da Lei 9.279/96.
a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores
que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e
original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial.

A doutrina chama o desenho industrial de elemento ftil. Isso porque no traz nenhum
tipo de melhoria, utilidade ao produto, s tratando do visual. o famoso design.
Garrafa trmica que apresenta visual novo um desenho industrial.
- Marca:
Art. 122 da Lei 9.279/96.
o sinal distintivo visualmente perceptvel no compreendido nas proibies legais.
Art. 122. So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente
perceptveis, no compreendidos nas proibies legais.
A marca faz a diferenciao de um produto ou de um servio, sendo esta a sua

finalidade.
No Brasil, s pode ser registrado como marca aquilo que se v. Na Europa, a Harlley
Davidson fez o registro do som de um de seus motores, mas no Brasil tal no
permitido.
Exemplos de marca: a da Apple, o smbolo da Nike etc.
Requisitos da marca:
a) novidade:
uma novidade relativa e no absoluta.
b) no colidncia com marca notria:
Marca notria, em que pese a Lei no trazer a sua definio, aquela de
reconhecimento internacional.
OBS: Marca notria independe de registro no INPI para ter a proteo no Pais. Isso
porque o Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris. No art. 6. reza que os
pases signatrios devem proteger as marcas notrias.
Art. 126 da Lei 9.279/96:
Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art.
6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza
de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou
registrada no Brasil.
1 A proteo de que trata este artigo aplica-se tambm s marcas de servio.
2 O INPI poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou
imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.
Marca de auto renome:

Art. 125. marca registrada no Brasil considerada de alto renome ser assegurada
proteo especial, em todos os ramos de atividade.
Difere da marca notria. Nesta, h um reconhecimento internacional. Na marca de alto

renome o reconhecimento nacional.
A marca notria tem proteo apenas para o seu ramo de atividade. J a marca de alto
renome tem proteo para todos os ramos de atividade.
A marca notria no precisa de registro. J a marca de alto renome precisa ser
registrada.
c) no-impedimento:
Os casos de impedimento esto previstos no art. 124 da Lei de Propriedade Industrial:
Art. 124. No so registrveis como marca:
I - braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento

oficiais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a
respectiva designao, figura ou imitao; (podem ser utilizados como marketing,
mas no podem ser registrados).
II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suficiente forma
distintiva;
III - expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons
costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de
conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e
venerao;
IV - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o
registro pela prpria entidade ou rgo pblico; (No se pode registrar a marca de
um cursinho chamado STF).
V - reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de
estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou
associao com estes sinais distintivos;
VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente
descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou
aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio,
quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de
prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva; (no se
pode registrar a marca de um feijo de simplesmente feijo).
VII - sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda;
VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar e
distintivo;
IX - indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal
que possa falsamente induzir indicao geogrfica; (no se pode registrar a marca
de um perfume feito em Irauuba como sendo francs).
X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, qualidade
ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina;
XI - reproduo ou imitao de cunho oficial, regularmente adotada para garantia de
padro de qualquer gnero ou natureza;
XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou
de certificao por terceiro, observado o disposto no art. 154;
XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico,
econmico ou tcnico, oficial ou oficialmente reconhecido, bem como a imitao
suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou
entidade promotora do evento;
XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas;
XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de
terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou
coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVII - obra literria, artstica ou cientfica, assim como os ttulos que estejam protegidos
pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com
consentimento do autor ou titular;
XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o
produto ou servio a distinguir;
XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca
alheia registrada, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou

afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia;
XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo
quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de suficiente forma
distintiva;
XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou,
ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e
XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente
evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja
sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha
acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir
produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou
associao com aquela marca alheia.
Formas de extino da Propriedade Industrial:

Art. 78. A patente extingue-se:
I - pela expirao do prazo de vigncia;
II - pela renncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
III - pela caducidade;
IV - pela falta de pagamento da retribuio anual, nos prazos previstos no 2 do art. 84
e no art. 87; e
V - pela inobservncia do disposto no art. 217.
Pargrafo nico. Extinta a patente, o seu objeto cai em domnio pblico.
a) expirao do prazo de vigncia:

b) caducidade:
Se o titular da marca deixar de utiliz-la por mais de cinco anos, haver caducidade da
marca. Foi o caso em que o STJ entendeu que a marca Jogo do Milho do SBT.
c) falta de pagamento de retribuio anual:

d) renncia:
Exemplo conhecido foi quando Santos Dumont renunciou inveno da marca avio.
e) inobservncia do art. 217 da Lei de Propriedade Industrial:
Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior dever constituir e manter procurador
devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-la
administrativa e judicialmente, inclusive para receber citaes.
Aspectos processuais:
Pode-se buscar a nulidade de uma patente, de uma marca, de um desenho industrial.
- Patente:
no mbito administrativo pode-se conseguir a nulidade de uma patente. O prazo de
seis meses, contados da concesso da patente.
No mbito judicial, esse prazo prorroga-se para enquanto a patente for vigente.
- Desenho Industrial:
No mbito administrativo, o prazo de cinco anos, contados da concesso.
No mbito judicial, o prazo perdura enquanto for vigente o desenho industrial.
- Marca:
No mbito administrativo, o prazo para requerer o cancelamento da marca de cento e
oitenta dias (art. 189), contados expedio do certificado de registro.
No mbito judicial, o prazo de cinco anos, contados da concesso da marca.

No mbito judicial, as aes de nulidade de marca, patente ou desenho industrial, devem
ser ajuizados na Justia Federal e se o INPI no for o autor da ao dever intervir no
processo.
O prazo da contestao dessas aes de nulidade de 60 dias.
Art. 56. A ao de nulidade poder ser proposta a qualquer tempo da vigncia da
patente, pelo INPI ou por qualquer pessoa com legtimo interesse.
1 A nulidade da patente poder ser argida, a qualquer tempo, como matria de
defesa.
2 O juiz poder, preventiva ou incidentalmente, determinar a suspenso dos efeitos
da patente, atendidos os requisitos processuais prprios.
Art. 57. A ao de nulidade de patente ser ajuizada no foro da Justia Federal e o INPI,
quando no for autor, intervir no feito.
1 O prazo para resposta do ru titular da patente ser de 60 (sessenta)
dias.
2 Transitada em julgado a deciso da ao de nulidade, o INPI publicar anotao,
para cincia de terceiros.
DIREITO SOCIETRIO
Quadro Geral das Sociedades:

a) Sociedades Personificadas:
aquela que possui personalidade jurdica.
Quando uma sociedade adquire personalidade jurdica passa a ter trs atributos:
- titularidade negocial:
A sociedade passa a poder realizar negcios jurdicos. Exs: abrir conta bancria, celebrar
contratos em geral etc.
- titularidade processual:
A sociedade passa a ter aptido para demandar em juzo e ser demandada.
- autonomia patrimonial:
A sociedade passa a ter um patrimnio prprio, que passa a ser distinto do patrimnio
dos scios.
As sociedade personificadas podem ser empresrias ou simples. Para se saber qual ,

deve-se analisar o seu objeto.
- Sociedades Empresrias:
So aquelas que tm por objeto o exerccio da atividade prpria de empresrio sujeito a
registro.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por
objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e,
simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a
sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica

organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

S se considera sociedade empresria quando possui organizao, que a reunio dos
fatores de produo: mo-de-obra, matria-prima, capital e tecnologia. A pessoa jurdica
que produza ou circule bens ou servios no pode ser considerada sociedade
empresria.
Caso no ser sociedade empresria, ser sociedade simples.
Assim, sociedade simples a sociedade tida por no empresria.
Ser no empresria se no tiver organizao empresarial;
Se exercer atividade no intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica.
Ex: dois primos que montam um bar e um toma conta na semana e outro no fim de
semana. No h aqui os fatores de produo, mesmo que haja circulao de bens ou
servios.
Ex: sociedade mdica, de engenheiros, de advogados etc. Mas h as excees. Se em
uma clnica veterinria h s a clnica uma sociedade simples, mas se houver um pet
shop sociedade empresria, pois incide a regra do pargrafo nico do art. 966 do NCC.
Outro exemplo a clnica de esttica, onde no h s a prestao de servio pelo
dermatologista, mas outros como bronzeamento artificial.
De acordo com o art. 983 do NCC, a sociedade empresria dede ser constituda da
seguinte forma:
Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados
nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade
com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em conta de
participao e cooperativa, bem como as constantes de leis especiais que, para o
exerccio de certas atividades, imponham a constituio da sociedade segundo
determinado tipo.
Art. 982 (...) Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se

empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
- sociedade em nome coletivo:

- sociedade em comandita simples:
- sociedade em comandita por aes (s podem ser empresrias):
- sociedade annima (s podem ser empresrias):
- sociedade limitada:
- Sociedades Simples:
- Sociedade em nome coletivo:
- Sociedade em comandita simples:
- Sociedade Limitada:
- Cooperativas:
Os arts. 997 e seguintes tratam das sociedades simples. Caso as sociedades simples no
sejam constitudas em conformidade com os tipos do art. 983, devem ser observadas as
regras constantes nesses artigos do NCC.
Assim, sociedade simples pura aquela que no sofre a interferncia de qualquer outro
tipo societrio, ou seja, s observa as regras referentes s sociedades simples.
Essas regras das sociedades simples so chamadas pela doutrina de Teoria Geral do
Direito Societrio. Como prova, h os arts. 966, 1.040 e 1.053 do NCC, onde afirmam que
caso omissas as normas das sociedades especficas, devem ser aplicadas as normas
concernentes s sociedades simples.

O art. 1.150 do NCC diz que o registro deve ser feito na Junta Comercial, quando a
sociedade for empresria; se simples a sociedade, o registro deve ser feito no Registro
Civil de Pessoas Jurdicas.
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de
Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro
Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele
registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
Excees:
- sociedade de advogados: o registro deve ser feito na OAB.
- cooperativa: o registro feito na Junta Comercial. Mas h uma discusso se no deve
ser feito o registro nos cartrios. Mas, inclusive, a RFB no d CNPJ se no for registrada
na Junta Comercial.
Classificao das sociedades personificadas:

O critrio para essa classificao leva em conta o grau de dependncia da sociedade em
relao s qualidades subjetivas dos scios. So as seguintes classificaes:
- Sociedade de pessoa ou de capital:

Quando leva em conta os atributos especficos dos scios h uma sociedade de pessoas.
Quando se levam em conta no os atributos dos scios, mas sim o capital por eles
investido, h uma sociedade de capital.
- Sociedade Contratual ou institucional:

O critrio o regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio.
Quando o ato constitutivo um contrato social a sociedade contratual.
Quando o ato constitutivo um estatuto social, a sociedade institucional. Ex:
Sociedades Annimas. Nesse caso, aplicam-se as regras da Lei 6.404/76.
- Sociedade com responsabilidade Ilimitada, Limitada ou Mista:

Critrio: responsabilidade do scio pelas obrigaes da sociedade.
Quando se tratar de sociedade ilimitada, assim responder o scio. Responde com seu
patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade.
Quando o patrimnio do scio no responde pelas dvidas da sociedade, h sociedade
limitada.
Mas h tipos societrios onde alguns scios possuem responsabilidade limitada e outros
ilimitada. Nesse caso, a sociedade mista.
- Sociedade nacional ou estrangeira:

Ex: argentino e chileno constituem uma sociedade no Brasil. uma sociedade
estrangeira ou nacional?
Deve a sociedade ser organizada de acordo com a Lei brasileira e a sede de
administrao deve ser no Pais para que seja uma sociedade nacional. Esses requisitos
so cumulativos. Caso haja apenas um dos requisitos, a sociedade estrangeira.
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que
tenha no Pas a sede de sua administrao.
Pargrafo nico. Quando a lei exigir que todos ou alguns scios sejam brasileiros, as
aes da sociedade annima revestiro, no silncio da lei, a forma nominativa. Qualquer

que seja o tipo da sociedade, na sua sede ficar arquivada cpia autntica do
documento comprobatrio da nacionalidade dos scios.
b) Sociedades No-Personificadas:
aquela que no possui personalidade jurdica. So apenas duas:
- Sociedade em comum:
Antes do advento do NCC, quando se tinha a sociedade que no tinha sido levada a
registro, havia uma polmica se ela deveria ser chamada de sociedade de fato ou de
sociedade irregular. Se tivesse contrato que no registrado, seria irregular. Se no
tivesse nem contrato, seria uma sociedade de fato.
Com o advento do NCC, passou a existir a sociedade em comum, com disciplina no art.
986 do NCC, que aquela que no foi devidamente registrada.
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por
aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no
que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
Responsabilidade:
Na sociedade em comum, o scio tem responsabilidade ilimitada.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que
contratou pela sociedade.
H aqui a responsabilidade que o scio tem para com a pessoa jurdica e aquela que ele
tem para com os demais scios.
No que concerne responsabilidade do scio perante sociedade, ela no solidria,
mas sim subsidiria. justamente o que reza o art. 1.024 do NCC:
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
A responsabilidade do scio perante os demais scios solidria, na forma do art. 990

do NCC acima transcrito.
Quando uma sociedade adquire personalidade jurdica passa a ter autonomia

patrimonial. Esses bens da sociedade comum compem o que se chama de patrimnio
especial, que est previsto no art. 988 do NCC:
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so
titulares em comum.
Os titulares desse patrimnio so os scios. So co-titulares desse patrimnio especial.
O ato constitutivo da sociedade em comum, que no foi levado a registro, caso assim o
seja, passa a dotar a sociedade de personalidade jurdica.
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio
e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
Assim, se a sociedade comum for levada a registro passa a ser uma sociedade
personificada. Deixa de ser sociedade em comum, passando a assumir uma das formas
das sociedades personificadas.

- Sociedade em conta de participao:
Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto
social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e
sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos
resultados correspondentes.
Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e,
exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social.
H aqui duas categorias de scios:

- Scio Ostensivo:
Possui trs caractersticas fundamentais:
a) o nico que exerce o objeto social;
b) possui responsabilidade exclusiva;
c) age em seu nome individual.
- Scio Participante ou oculto:

Participa dos resultados correspondentes da sociedade.
Exemplo de sociedade em conta de participao: Flats. A construtora possui material e

pessoal pata levantar o flat, mas no possui capital. Os condminos financiam a obra e
passam a ter as unidades. Mas a administrao exercida pela construtora, que pode
ser remunerada por isso.
Somente o scio ostensivo responder perante terceiros.
Como a sociedade em conta de participao no possui personalidade jurdica, ela no

tem nome, logo deve ser feita em nome do scio.
Sociedade em conta de participao, mesmo se lavada a registro, no adquire

personalidade jurdica.
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio
de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o
scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com
terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em
que intervier.
Usa-se muito a sociedade em conta de participao como forma de investimento

alternativo, onde a empresa o scio ostensivo e os investidores so os scios
participantes.
Aula 04 07/03/2009
Sociedade em Nome Coletivo:

Art. 1.039 do NCC:
Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo,
respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios,
no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a
responsabilidade de cada um.

Todos os scios respondem de forma ilimitada, sem que haja exceo. O scio responde
com seu patrimnio prprio pelas dvidas da sociedade. Por isso, uma sociedade
bastante rara no Pais. Mas o art. 1.039 afirma que essa responsabilidade, alem de ser
ilimitada, solidria.
A solidariedade aqui entre os scios da sociedade em nome coletivo.
Na sociedade em nome coletivo, s pode ser scio pessoa fsica, no podendo dela
fazerem parte as pessoas jurdicas.
Sociedade em Comandita Simples:

Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias:
os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente
pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de
sua quota.
Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios.
H aqui duas categorias de scios:

- comanditados: tem responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Ainda, s
podem ser scios comanditados pessoas fsicas.
- comanditrios: tem responsabilidade limitada, podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas.
Justamente pelo fato de as pessoas no quererem ter responsabilidade ilimitada, que

h pouqussimas sociedades em comandita simples no Pais.
A sociedade em comandita simples mista, pois h scios tanto com responsabilidade
limitada como com ilimitada.
Sociedade Limitada:
Mais de 90% das sociedades empresrias registradas na Junta Comercial so Limitadas.
A sociedade limitada contratual. Significa que seu ato constitutivo um contrato social.
A legislao aplicvel s sociedades limitadas so os arts. 1.052 e seguintes do NCC. No
entanto, h alguns temas que no so tratados especificamente no captulo reservado s
sociedade limitadas. Recorre-se, nesse caso, s regras que dispem sobre as sociedades
simples. o que reza o art. 1.053 do NCC:
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da
sociedade simples.
Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade
limitada pelas normas da sociedade annima.
Mas ainda possvel que a sociedade limitada estabelea no contrato social regncia
supletiva da lei de sociedade annima. o que reza o pargrafo nico o artigo 1.053
acima transcrito.
Se o contrato social for omisso quanto clusula de regncia supletiva, sero aplicadas
as regras da sociedade simples, dispostas nos arts. 997 e seguintes do NCC.
Requisitos de validade do contrato social das LTDAs:

a) agente capaz:
Quem pode ser scio de uma LTDA.? Tanto as pessoas fsicas como as pessoas jurdicas.
Menor pode ser scio de uma LTDA.? O STF (RE 82.433/SP) entendeu que sim, mas
alguns requisitos so necessrios trs requisitos para tanto, a saber:
- devidamente assistido ou representado;

- no pode exercer a administrao da sociedade limitada;
- o capital social deve estar totalmente integralizado.
No caso dos juzes, promotores e servidores pblicos, todos podem ser scios de uma
limitada, desde que no exeram a administrao da empresa.
b) objeto lcito:
Ressalte-se que em alguns Estados a proibio da explorao de amianto, tendo o STF se
posicionado pela constitucionalidade dessas leis estaduais.
c) forma legal:
O contrato social pode ser tanto um instrumento pblico quanto particular.
De acordo com a Lei 8.906/94 (Estatuto da OAB), no art. 1., 2., tanto o instrumento
pblico quanto o particular, precisam de visto do advogado, sob pena de nulidade. Logo,
o ato constitutivo que no tenha o visto de um advogado nulo e no simplesmente
anulvel.
Como exceo, temos o caso das micro empresas ou de empresas de pequeno porte,
onde, ento, fica dispensado o visto do advogado.
Requisitos especiais do contrato social:

a) contribuio dos scios:
Imagine uma sociedade limitada cujo capital social seja de R$ 100.000,00. Ter quatro
scios: A 40%, b 30%, C 20% e D 10%.
Quando o scio se compromete a colocar um percentual na sociedade, esse ato
chamado de subscrio. Quando o scio efetivamente paga a sua participao nas
quotas, nesse caso est integralizando o capital social.
Capital social , pois, um valor destinado para a explorao da atividade, cuja origem a
contribuio dos scios. o valor destinado para a explorao da atividade econmica
provindo da contribuio dos scios.
b) distribuio dos resultados:

Todo scio tem que participar da distribuio dos resultados. O art. 1.008 do NCC trata
do tema:
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos
lucros e das perdas.
A participao pode at ser mnima, mas deve obrigatoriamente haver.
Considere que o advogado tenha sido contratado para elaborar contrato social para
constituio de LTDA. composta por onze scios e que tenha includo as seguintes
opes:
O scio que possuir o numero de quotas sociais a valor equivalente a menos de 1% do
capital integralizado, no poder participar dos lucros e das perdas. Essa opo falsa,
porque viola o art. 1.008 do NCC.
Pressupostos de existncia de uma LTDA.:
a) pluralidade de scios:
Para a sua existncia, uma LTDA precisa de dois ou mais scios. chamada de
sociedade pluripessoal. Quando uma sociedade tem apenas um scio, chamada de
sociedade unipessoal.
A sociedade LTDA pode ser unipessoal? A unipessoalidade pode ser originria ou
incidental. Na LTDA no possvel unipessoalidade originria. Mas se h uma limitada

com dois scios e um deles morre? Nesse caso, a sociedade LTDA passa a ser
unipessoal. Se assim no fosse, teriam que ser encerradas as atividades da sociedade
limitada. Por isso, que o legislador permite a unipessoalidade incidental, tambm
chamada de temporria. O tempo permitido pelo legislador de 180 dias. o que reza o
inciso IV do art. 1.033 do NCC:
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:
I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio,
no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo
indeterminado;
II - o consenso unnime dos scios;
III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo
indeterminado;
IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e
oitenta dias;
V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Passados os 180 dias, h a dissoluo total da sociedade.
A sociedade entre os cnjuges regulada pelo art. 977 do NCC:

Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da
separao obrigatria.
Essa sociedade entre cnjuges tambm chamada de sociedade marital.

O que a Lei Civil impede nos casos de comunho universal e separao obrigatria a
sociedade entre si, mas no com terceiros.
Basicamente, os principais fundamentos para essa proibio so os seguintes:

No regime de comunho universal, os bens se comunicam, ento no adiantaria a
mulher ter apenas 1% das quotas. Assim, na sociedade entre cnjuges com esse regime,
haveria uma confuso patrimonial, no se podendo identificar o patrimnio individual de
cada um dos scios. Essa confuso no se d apenas entre os scios, mas tambm entre
eles e a sociedade.
Na separao obrigatria, a inteno do legislador foi a de evitar o chamado golpe do

ba. A partir de sessenta anos, o regime o da separao obrigatria. Uma maneira de
burlar esse regime seria o da constituio de uma sociedade. Mas como a lei probe, no
h essa possibilidade.
b) affectio societatis:
Fbio Ulha Coelho conceitua como sendo a disposio dos scios em formar e manter a
sociedade uns com os outros. Quando no existe ou desaparece esse nimo, a sociedade
no se constitui ou deve ser dissolvida.
Nada mais seno o ajuste de vontade comum entre os scios.
Clusulas contratuais:
Podem ser:
a) essenciais:
So aquelas indispensveis para a constituio da sociedade. Toda elas se encontram no
art. 997 do NCC:

Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que,
alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas
naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer
espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e
atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado,
contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
O administrador pode ser pessoa jurdica? Tanto pessoas fsicas como jurdicas podem
ser scios, mas as pessoas jurdicas podem administrar a empresa?
A corrente minoritria entende que possvel. Entendem que no h uma vedao legal
expressa para tanto.
Mas a corrente majoritria entende que no possvel a administrao da sociedade por
pessoa jurdica. Entendem que a regra do inciso VI art. 997 probe. Ora, o inciso fala de
pessoas naturais que podem administrar a sociedade. Ainda, elencam como fundamento
o 2. do art. 1.062 do NCC:
2o Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer seja
averbada sua nomeao no registro competente, mencionando o seu nome,
nacionalidade, estado civil, residncia, com exibio de documento de
identidade, o ato e a data da nomeao e o prazo de gesto.
b) acidentais:
So as clusulas que no so necessrias para a constituio da sociedade.
Ex: clusula que estabelece o recebimento de pro labore. No se deve confundir pro
labore com lucro. Todos os scios tm o direito de participar dos lucros, mas nem todos
tem pro labore. Este remunera o trabalho pela administrao da sociedade. Os lucros
remuneram o investimento feito pelos scios.
Responsabilidade dos scios nas Sociedades Limitadas:

A regra est prevista no art. 1.052 do NCC:
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao
valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao
do capital social.
Na sociedade annima, se um dos acionistas deixar de pagar as suas aes, tal fato no
gera solidariedade, o que no ocorrer com as sociedades limitadas.
Mas h excees quanto responsabilidade dos scios nas limitadas. Nos casos abaixo,
os scios respondem com patrimnio pessoal pes dvidas da pessoa jurdica:
- dvida trabalhista:
A jurisprudncia dos Tribunais entendem quem o scio, se a sociedade no tem bens
suficientes, tal repercute no patrimnio pessoal dos scios.

- se a sociedade limitada no for levada a registro:
Nesses casos, tambm, a responsabilidade dos scios ser ilimitada.
- violao da regra do art. 977 do NCC:
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria.
E as sociedades maritais que foram constitudas antes do NCC, quando tal era permitido?
No que pese alguns autores afirmarem que a o contrato da sociedade de trato
sucessivo e por isso essa sociedade deveria se adaptar s regras do NCC, o DNRC
(Departamento Nacional de Registro de Comrcio), por meio do parecer 125/2003,
entende que as sociedades constitudas antes do NCC, permanecero como esto, em
razo do ato jurdico perfeito e do direito adquirido.
O art. 1.639, 2. do NCC admite a alterao do regime, desde que haja motivao e a
constituio de uma sociedade motivo justo para tanto.
2o admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido
motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e
ressalvados os direitos de terceiros.
- desconsiderao da personalidade jurdica:
Havia outra exceo, que eram os casos de dvida com o INSS. A lei 8.620/93, no art. 13,
tratava da responsabilidade ilimitada dos scios. Mas esse artigo foi revogado pela MP
449/2008. Assim, os scios nos mais respondem ilimitadamente pelas dvidas com o
INSS.
- dbito tributrio:
Nesse caso, h uma regra prpria no art. 135, III do CTN:
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes
tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei,
contrato social ou estatutos:
III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
Assim, quando uma sociedade tem dvida tributria quem responde o administrador e
no os scios.
Ainda, a responsabilidade do administrador s ocorre quando agir com excesso de
poderes, infrao lei, ao contrato social ou estatuto.
Mas o simples fato de no pagamento de tributo, no configura violao lei? O STJ
entende que existem duas situaes, ou seja, a inadimplncia e a sonegao.
Quando a sociedade deixa de pagar um tributo por ausncia de recursos, est
inadimplente, o que no gera a responsabilidade do administrador.
Mas se a sociedade no paga mesmo tendo os recursos, o caso de sonegao. Aqui, o
administrador responde de forma pessoal pelas obrigaes tributrias.
- art. 1.080 do NCC:

Art. 1.080. As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a
responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Se o scio resolve sair da sociedade, deixa de ter responsabilidade?

O art. 1.003, pargrafo nico reza que quando o scio se retira da sociedade, ainda
responsvel pelo prazo de dois anos.
Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do
contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes
e sociedade.
Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato,
responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e
terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
Esse prazo contado da averbao da modificao do contrato social.
E se a sociedade possui dvida, o novo scio responde pelas dvidas anteriores?

O art. 1.025 trata do tema:
Art. 1.025. O scio, admitido em sociedade j constituda, no se exime das dvidas
sociais anteriores admisso.
Se houver clusula contratual em sentido contrario, ser ineficaz, porque a norma

inserta no art. 1.025 de ordem pblica.
Quotas sociais das sociedades limitadas:

A limitada uma sociedade cujo capital social est dividido em quotas sociais, que
conferem ao seu titular direito de scio da sociedade limitada.
A natureza jurdica, segundo Rubens Requio, afirma reside no fato de que as quotas
sociais um direito de duplo aspecto. Isso porque a quota confere um direito patrimonial
e um direito pessoal.
- direito patrimonial: identificado com um crdito consistente em percepo de lucros
durante a existncia da sociedade e em particular na partilha da massa residual,
decorrendo de sua liquidao final.
- direito pessoal: os direitos pessoais estariam revelados como aqueles que decorrem do
status de scio. Nessa ordem, poderamos alinhar o direito de participar das deliberaes
sociais, fiscalizao dos atos da administrao, preferncia na subscrio de quotas do
aumento de capital social etc.
Lembre-se que as quotas sociais so classificadas como bens mveis.
Formas de integralizao das quotas:

- dinheiro:
- bens: mveis ou imveis.
- crditos: ex: pode ser o capital integralizado por meio de uma duplicata. Mas algumas
observaes devem ser feitas.
O art. 1.005 do NCC afirma que quem integraliza com bens responde pela evico e que
integraliza com bens responde pela solvncia.
Art. 1.005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso,
responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito.
Ainda, deve-se atentar para o capital aguado. Significa que pode haver uma super
valorizao dos bens que integram o capital social, ou seja, no se tem no capital social
o valor real dons bens. Ocorre, pois, o capital aguado quando os scios integralizam o
capital social com bens super valorizado. A lei trouxe uma forma de proteo desse
capital.

Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
1o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem
solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro
da sociedade.
2o vedada contribuio que consista em prestao de servios.
Ainda, deve-se atentar para o fato de que no incide ITBI nos casos de integralizao do
capital social com bens imveis. Art. 156, II e art. 156, 2., II da CF:
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre:
II - transmisso "inter vivos", a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis,
por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia,
bem como cesso de direitos a sua aquisio;
2 - O imposto previsto no inciso II:
I - no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao
patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a
transmisso de bens ou direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso ou
extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do
adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou
arrendamento mercantil;
Muito ocorre no dia-a-dia a questo relativa s holding. Esta no um tipo societrio.

Pode ser uma LTDA., uma S/A etc. A holding uma sociedade quem tem por objeto
social participar de outras sociedades. A holding poder ser pura, quando s tem por
objeto a participao em outras sociedades ou mista, quando tem participao em
outras sociedades, bem como possui outra atividade empresarial.
muito comum a criao da chamada holding familiar. Ocorre quando a pessoa fsica
transfere os bens para a pessoa jurdica como forma de integralizao do capital social.
Com isso, no h o pagamento do ITBI quando da transferncia desses imveis para o
patrimnio da holding. Se houver o falecimento dos scios, o que vai para o inventrio
so apenas as quotas e no os bens. O tributo pago quando do inventrio ser apenas
sobre as quotas e no sobre os bens.
Na sociedade limitada pode o capital social ser integralizado com prestao de servios?
Art. 1.055, 2. do NCC:
Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
1o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente
todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade.
2o vedada contribuio que consista em prestao de servios.
O caput do art. 1.055 afirma que as quotas podem ser iguais ou desiguais. Significa dizer
que podem haver quotas com valores distintos. Ex: o capital social dividido em duas
quotas, sendo uma no valor de R$ 3.000,00 e a outra de R$ 2.000,00, sendo, pois, o
capital social de R$ 5.000,00.
O valor nominal a diviso do capital social pelo nmero de quotas. Ex: cinco mil quotas
de um real cada uma, sendo, pois, o capital social de cinco mil reais.
Transferncia da quotas:

feita por meio de uma cesso de quotas. Quem define acerca desse assunto o
contrato social. Assim, podem existir contratos sociais que probam a transferncia das
quotas.
Sendo o contrato omisso, aplica-se a regra do art. 1.057 do NCC:
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente,
a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no
houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os
fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento,
subscrito pelos scios anuentes.
Para estranhos, s possvel a transferncia se no houver a oposio de mais de um

quarto do capital social.
possvel a penhora de quotas sociais?

A doutrina diz que depende se a sociedade de pessoas ou de capital. Assim, se a
sociedade for de pessoas no possvel a penhora porque se corre o risco de um
terceiro estranho, ao arrematar as quotas, e que no tenha caracterstica de scio,
passar a fazer parte da sociedade.
Para se saber se a sociedade de pessoas ou no, deve-se atentar para o fato de
constar no contrato social a impenhorabilidade das quotas ou de que no possvel a
cesso das quotas para terceiros estranhos sociedade.
Ainda, afirma a doutrina, pelos mesmos fundamentos, que se a sociedade for de capital,
pouco importa a caracterstica dos scios, sendo penhorveis as quotas da sociedade.
No entanto, deve-se atentar para o fato de que prevalece sobre esse assunto o
entendimento do STJ. Entende a Corte que no caso de ser a sociedade de pessoas,
mesmo assim, podem ser as quotas penhorveis.
Como fundamentos, o STJ aponta os seguintes:
- no h vedao legal, no podendo o contrato social faz-lo;
- o art. 591 do CPC diz que o devedor responde com todos os seus bens e as quotas so
classificadas como bens mveis. Logo deve ser tal dispositivo aplicado, sob pena de
violao da ordem pblica:
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os
seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.
- o art. 649 do CPC tambm utilizado como fundamento, j que tal dispositivo trata dos
bens impenhorveis e nele no constam as quotas das sociedades.
- o STJ ainda entende que no caso de sociedade de pessoas h uma preferncia na
arrematao por parte dos scios ou da sociedade.
- o STJ aplica por analogia a regra do art. 1.118 do CPC para fazer valer as normas acima
transcritas.
Art. 1.118. Na alienao judicial de coisa comum, ser preferido:
I - em condies iguais, o condmino ao estranho;
II - entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor;
III - o condmino proprietrio de quinho maior, se no houver benfeitorias.
Deveres dos scios nas limitadas:

a) contribuio com a formao do capital social:
o principal dever dos scios.
OBS: dever do scio integralizar o capital subscrito, ou seja, aquilo que ele se
comprometeu ter que pagar. Quando um dos scios deixa de pagar total ou

parcialmente as suas quotas, chamado de scio remisso. O art. 1.004, pargrafo nico
traz as opes para esse caso, a saber: exclu-lo da sociedade; requerer a indenizao
pela ausncia de pagamento; reduo da quota.
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies
estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes
ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da
mora.
Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir,
indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante
j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031.
b) dever de lealdade:
Fbio Ulha Coelho conceitua o dever de lealdade como sendo dever do scio colaborar
com o desenvolvimento da sociedade, abstendo-se de praticar atos que possam
prejudicar a sociedade. Ele deve portar-se, em outras palavras, com lealdade em relao
limitada.
No pode, por exemplo, tumultuar o ambiente de trabalho, desautorizar atos de gerncia
ou, de modo geral, concorrer com a sociedade.
Direitos dos scios:

a) participao nos lucros:
art. 1.008 do NCC:
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos
lucros e das perdas.
b) participar das deliberaes sociais:

Na sociedade limitada as decises so tomadas em assembleias ou reunies. O 1.0 do
art. 1.072 diz que se a sociedade limitada formada por mais de dez scios,
obrigatria a realizao de assembleia.
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero
tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo
ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato.
1o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a
dez.
Todas as formalidades das assembleias esto elencadas no NCC. Mas pode se fazer com
que a reunio seja mais simplificada mas, para isso ocorrer, deve constar no contrato
social as regras simplificadas das reunies. Se tal no for feito, aplica-se s reunies as
regras da assembleia. o que reza o art. 1.079 do NCC:
Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o
estabelecido nesta Seo sobre a assemblia, obedecido o disposto no 1o do art. 1.072.
Formalidades da assembleia:
Deve haver um edital de convocao. Esse edital contm os dados essenciais como data,
horrio, assunto etc. obrigatria a publicao desse edital na imprensa oficial e em
jornal de grande circulao. Deve ser publicado o edital trs vezes. Atente que entre a
data da primeira publicao e a data da realizao da assembleia deve haver um prazo
mnimo de oito dias, sob pena de nulidade.
Para comear a assembleia deve ser verificado o qurum de instalao, que a
presena de 3/4 do capital social. Se no houver a presena de 3/4 do capital social,

deve haver uma secunda convocao, devendo ser obedecidos os mesmos passos da
primeira, ou seja, trs convocaes na imprensa oficial e em jornal de grande circulao.
Mas os prazos so alterados. Assim, entre a data da primeira publicao e a data da
realizao da assembleia, o prazo mnimo de cinco dias. Na segunda convocao, o
qurum no mais de 3/4 do capital social, mas sim por qualquer nmero de presentes.
Essas formalidades podem ser dispensadas de acordo com o 2. do art. 1.072 do NCC:
2o Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3 o do art. 1.152,
quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local,
data, hora e ordem do dia.
Decises ans assembleias ou reunies:

Art. 1.010 do NCC:
Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os
negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados
segundo o valor das quotas de cada um.
1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais de
metade do capital.
2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se
este persistir, decidir o juiz.
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse
contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.
Os critrios de desempate so os seguintes, nessa ordem: nmero de scios; deciso

judicial, se persistir o empate pelo nmero dos scios.
Qual o qurum da limitada que micro empresa ou empresa de pequeno porte? Ser o
da LC 123, art. 70.
Art. 70. As microempresas e as empresas de pequeno porte so desobrigadas da
realizao de reunies e assemblias em qualquer das situaes previstas na legislao
civil, as quais sero substitudas por deliberao representativa do primeiro
nmero inteiro superior metade do capital social.
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica caso haja disposio contratual em
contrrio, caso ocorra hiptese de justa causa que enseje a excluso de scio ou caso
um ou mais scios ponham em risco a continuidade da empresa em virtude de atos de
inegvel gravidade.
2 Nos casos referidos no 1 deste artigo, realizar-se- reunio ou assemblia de
acordo com a legislao civil.
c) direito de fiscalizao:
O scio exerce esse direito de forma efetiva por meio do Conselho Fiscal da sociedade.
Na sociedade limitada, o Conselho Fiscal facultstivo e no obrigatrio. O art. 1.066 do
NCC trata do tema:
Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir
conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou
no, residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078.
Tal ponto das limitadas difere das sociedades annimas, onde o Conselho Fiscal
obrigatrio.
Composio dos Conselho Fiscal:

- trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas,
eleitos na assembleia anual.
d) direito de preferncia:
na sociedade limitada, deve-se seguir a regra do art. 1.081 do NCC, que trata do
aumento do capital social. Se a limitada resolve aumentar o seu capital social, poder
faz-lo aumentando o nmero de quotas sociais, devendo dasr preferncia a quem j
scio da limitada.
Art. 1.081. Ressalvado o disposto em lei especial, integralizadas as quotas, pode ser o
capital aumentado, com a correspondente modificao do contrato.
1o At trinta dias aps a deliberao, tero os scios preferncia para participar do
aumento, na proporo das quotas de que sejam titulares.
2o cesso do direito de preferncia, aplica-se o disposto no caput do art. 1.057.
3o Decorrido o prazo da preferncia, e assumida pelos scios, ou por terceiros, a
totalidade do aumento, haver reunio ou assemblia dos scios, para que seja
aprovada a modificao do contrato.
Aula 05 24/03/2009
e) direito de retirada:
Nada tem a ver com lucro. Nada mais seno a possibilidade que o scio tem de retirar-
se da sociedade.
O art. 1.029 do NCC trata do tema:
Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se
da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com
antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando
judicialmente justa causa.
Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios
optar pela dissoluo da sociedade.
A sociedade pode ser por tempo determinado ou indeterminado. Quando a sociedade

por tempo determinado, os scios definem as atribuies de cada um deles. Com a
retirada de um deles, a sociedade pode ficar comprometida. Assim, o scio s pode se
retirar da sociedade por tempo determinado s se tiver justa causa, devendo esta ser
provada judicialmente.
Se a sociedade por prazo indeterminado, basta que o scio que quer se retirar faa a
notificao dos demais com antecedncia de sessenta dias.
Administrao na sociedade limitada:

O art. 1.060 do NCC diz que o administrador da sociedade limitada pode ser nomeado no
contrato social ou em ato separado. A ata da assembleia um caso de ato separado.
Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no
contrato social ou em ato separado.
Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende
de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.
Podem ser administrador tanto o scio como o no scio. Para que este possa ser
administrador, necessrio o preenchimento dos requisitos do art. 1.061 do NCC, a
saber:

- previso expressa no contrato social:
- aprovao dos scios:
O qurum de aprovao depende do capital social da sociedade limitada. Se estiver
totalmente integralizado, o qurum de 2/3 do capital social; mas se o capital no
estiver integralizado, necessrio que a aprovao seja feita por unanimidade.
Teoria ultra vires:

Significa alm das foras. Ato ultra vires aquele praticado pelo administrador, alm das
foras a ele atribudas pelo contrato social, ou seja, com estrapolao dos limites
definidos no contrato social. De acordo com essa teoria, no imputvel sociedade o
ato ultra vires.
A doutrina critica de maneira incisiva essa teoria. Foi criada na Inglaterra e l no mais
utilizada. Porm, o NCC adotou a teoria no art 1.015. esse dispositivo, ao adotar a teoria
ultra vires, de certa forma, contrariou a jurisprudncia predominante, a qual est
fundamentada na teoria da aparncia.
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos
pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a
venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir.
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser
oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da
sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.
Significa dizer que se qualquer dessas hipteses ocorrer, a sociedade no tem

responsabilidade, mas sim o administrador.
Ex: Se o contrato social disser que o administrador no pode prestar nem aval nem
fiana e mesmo assim ele o faz.
O que predomina a teoria da aparncia. Ex: loja de material de construo e vende

tijolos. Aparentemente, a operao lcita.
Ex: depsito em dinheiro no caixa do banco e quer ver toda a cadeia de delegao de
poderes. Tal invivel. Por isso, se adota a teoria da aparncia, ou seja, aparentemente
a pessoa que realiza o ato o faz legalmente.
Porm, alguns autores tentam contra-balancear essa situao. Srgio Campinho afirma
que no conflito entre essas duas teorias, deve-se aplicar a teoria ultra vires para
fornecedores e instituies financeiras. Mas para o consumidor, aplica-se a teoria da
aparncia.
Dissoluo da sociedade limitada:

- parcial:
Ocorre quando um ou mais scios saem da sociedade, mas ela mantida, preservada,
ou seja, continua em atividade.
Hipteses:
a) direito de retirada:
a possibilidade do scio retirar-se da sociedade.
b) falecimento do scio:
c) excluso de scio:

Pode ser judicial ou extrajudicial.
Excluso judicial:
Ocorre se o scio a ser excludo for o majoritrio. Deve, pois, ser movida uma ao de
excluso de scio.
Outro caso em que ocorre o do art. 1.030 do NCC:
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser
excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta
grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.
Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou
aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026.
As hipteses nesse caso so de falta grave ou incapacidade superveniente do scio.
O art. 1.030 aplicado a quais sociedade?

Atente-se para o fato de que existem as sociedades de pessoas e de capitais. Em se
tratando de sociedade de pessoas, em havendo incapacidade superveniente, deve ser
excludo. Mas na sociedade de capitais, tal no possvel.
Excluso extrajudicial:
Caso de excluso extrajudicial a ausncia dos requisitos do art. 1.085 do NCC:
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios,
representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios
esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de
inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do
contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa.
Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia
especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir
seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.
O scio deve ser minoritrio; deve ter praticado ato de inegvel gravidade; o contrato
social contenha uma clusula prevendo excluso por justa causa.
Antes da excluso, deve haver uma assembleia ou reunio, especialmente convocada

para esse fim, tendo em vista a necessidade de o scio acusado poder apresentar direito
de defesa.
Outra situao de excluso extrajudicial a do scio remisso. aquele que deveria

integralizar o capital social e no o fez.
Ainda, deve-se atentar para a regra do pargrafo nico do art. 1.030:

Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado
falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art.
1.026.
d) falncia do scio:
Para haver dissoluo parcial a falncia deve ser do scio; se for da sociedade, caso de
dissoluo total.
-total:
Ocorre a extino da sociedade, com a cessao de suas atividades.

Hipteses de dissoluo total:
a) vontade dos scios:
b) decurso do prazo:
Se a sociedade com prazo determinado, encerrou o prazo haver dissoluo total. Se
encerrado o prazo e nenhum dos scios providencia a liquidao e a sociedade continua
com as atividades, ocorre prorrogao, desta feita por prazo indeterminado.
c) falncia da sociedade:
d) unipessoalidade:
possvel pelo prazo de 180 dias. Passando esse prazo e no havendo a recomposio
do scio, caso de extino total da sociedade.
e) extino de autorizao para funcionamento:
f) inexequibilidade do objeto social:
Tambm chamado de exaurimento do objeto social.
Exemplo tpico a ausncia de mercado. Loja de mquina de datilografia.
g) anulao do ato constitutivo da sociedade:
SOCIEDADE ANNIMA
regida pela Lei 6.404/76.

Sociedade annima aquela cujo capital social est dividido em aes.
O scio no possui quotas, mas sim aes.
Caractersticas das S/A:

- sempre ser uma sociedade empresria, jamais podendo ser sociedade simples.
- institucional:
Significa que o seu ato constitutivo um estatuto social.
Espcies de S/A:
- companhia aberta:
aquela em que seus valores mobilirios so admitidos negociao no mercado de
valores mobilirios.
- companhia fechada:
aquela em que seus valores mobilirios no so admitidos negociao no mercado
de valores mobilirios.
No existe companhia mista. O art. 4. da Lei das S/A traz o conceito de ambas.
Art. 4 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores
mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de
valores mobilirios.
Valores mobilirios so que se costumou chamar no dia a dia de papeis. So ttulos de

investimento emitidos por uma S/A com o objetivo de captao de recursos. A debnture
uma forma de emisso de ttulo, ficando o dinheiro com a sociedade annima por certo
tempo e depois devolve o dinheiro corrigido.
Assim, valores mobilirios so ttulos de investimento que a sociedade annima emite
para a obteno dos recursos que necessita.
O mercado de valores mobilirios est subdividido em bolsa de valores e mercado de

balco.

A bolsa de valores tem como finalidade aumentar o fluxo de negociao desses valores
mobilirios. H uma reunio de interessados na compra e na venda desses valores.
J o mercado de balco toda e qualquer operao que ocorre fora da bolsa de valores.
Ex: compra de aes de dada empresa por meio do stio do banco em que correntista.
Assim, companhia aberta aquela em que suas aes podem ser negociadas na bolsa
de valores. Quando as aes da companhia no podem ser negociadas na bolsa de
valores, companhia fechada.
As companhias abertas, normalmente, so os grandes investimentos e que os scios

fundadores no possuem esse montante. Constituem uma sociedade e fazem a chamada
oferta pblica de aes. Qualquer pessoa pode ser acionista daquela companhia, desde
que pague o valor exigido pela companhia.
J a companhia fechada, normalmente, se d no caso dos grupos familiares. Existe a S/A,
mas as aes no so negociadas na bolsa de valores. As aes podem ser alienadas,
mas no na bolsa de valores.
Quando se fala em mercado, importante que se saiba que pode ser mercado primrio
ou secundrio.
- mercado primrio:
Quando se adquire as aes diretamente da companhia, h mercado primrio.
- mercado secundrio:
Se a operao de compra das aes ocorre entre quem j acionista e o investidor, tem-
se o mercado secundrio.
Constituio da S/A:
Algumas etapas devem ser seguidas:
1) Requisitos Preliminares:
Tanto faz ser companhia aberta ou fechada, ambas precisam desses requisitos, os quais
esto dispostos no artigo 80 da Lei das S/A:
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado
pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro.
Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a lei
exige realizao inicial de parte maior do capital social.
a) pluralidade se scios:
H excees: empresa pblica e sociedade subsidiria integral (esta ltima prevista no
art. 251 da Lei das S/A S admite um acionista que deve ser uma sociedade brasileira).
Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como
nico acionista sociedade brasileira.
b) realizao, com entrada de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes

subscritas em dinheiro:

Se o capital social integralizado j no momento da constituio, deve-se dar como
entrada dez por cento em dinheiro.
Mas existe uma exceo: tratando-se de instituio financeira, esse percentual de 10%
passa para 50%.
c) depsito no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio, autorizado pela

Comisso de Valores Mobilirios.
2) Constituio propriamente dita:

Companhia aberta:
A constituio de uma companhia aberta chama-se de subscrio pblica ou sucessiva.
Possui trs etapas:
a) registro de emisso na CVM:
Se a CVM autorizar o registro da emisso das aes, passa-se a segunda etapa.
b) contratao de instituio financeira:
Colocar as aes junto aos investidores.
c) assembleia de fundao:
chamada de sucessiva porque h uma sucesso de atos.
Companhia fechada:
A doutrina chama a subscrio de particular ou simultnea.
Nesse caso, ou o acionista faz a opo de uma assembleia de fundao ou ento, no
tabelionato de notas, e faz uma escritura pblica.
Valores mobilirios emitidos por uma S/A:

a) aes:
So fraes do capital social que conferem ao seu titular direito de scio de uma
sociedade annima.
As aes podem ser pagas com bens, com crditos ou com dinheiro. As aes no
podem ser pagas com prestao de servios.
Quanto espcie, so assim classificadas:

a.1) ordinrias:
So aquelas que conferem direitos comuns aos acionistas.
Ex: participao nos lucros, direito de fiscalizao etc.
Toda ao ordinria, sem exceo, de acordo com o art. 110 da Lei das S/A, confere
direito de voto ao acionista.
Art. 110. A cada ao ordinria corresponde 1 (um) voto nas deliberaes da
assemblia-geral.
1 O estatuto pode estabelecer limitao ao nmero de votos de cada acionista.
2 vedado atribuir voto plural a qualquer classe de aes.
Aes Preferenciais
a.2) preferenciais:
Promovem certa preferncia ao acionista, ou seja, confere-lhe uma vantagem econmica
ou poltica. O art. 17 da lei 6.404/76 trata do tema:
Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir:
I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo;

II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou
III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II.
1 Independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital
com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao
exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores
mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou
vantagens:
I - direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos,
25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido do exerccio, calculado na forma do art.
202, de acordo com o seguinte critrio:
a) prioridade no recebimento dos dividendos mencionados neste inciso correspondente
a, no mnimo, 3% (trs por cento) do valor do patrimnio lquido da ao; e
b) direito de participar dos lucros distribudos em igualdade de condies com as
ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo prioritrio
estabelecido em conformidade com a alnea "a"; ou
II - direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos 10% (dez por
cento) maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou
III - direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle, nas condies
previstas no art. 254-A, assegurado o dividendo pelo menos igual ao das aes
ordinrias.
2 Devero constar do estatuto, com preciso e mincia, outras preferncias ou
vantagens que sejam atribudas aos acionistas sem direito a voto, ou com voto restrito,
alm das previstas neste artigo.
3 Os dividendos, ainda que fixos ou cumulativos, no podero ser distribudos em
prejuzo do capital social, salvo quando, em caso de liquidao da companhia, essa
vantagem tiver sido expressamente assegurada.
4 Salvo disposio em contrrio no estatuto, o dividendo prioritrio no cumulativo,
a ao com dividendo fixo no participa dos lucros remanescentes e a ao com
dividendo mnimo participa dos lucros distribudos em igualdade de condies com as
ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo.
5 Salvo no caso de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode excluir ou restringir
o direito das aes preferenciais de participar dos aumentos de capital decorrentes da
capitalizao de reservas ou lucros (art. 169).
6 O estatuto pode conferir s aes preferenciais com prioridade na distribuio de
dividendo cumulativo, o direito de receb-lo, no exerccio em que o lucro for insuficiente,
conta das reservas de capital de que trata o 1 do art. 182.
7 Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de
classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social
poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da
assemblia-geral nas matrias que especificar.
A prioridade de recebimento significa que se recebe lucro dever em primeiro lugar

pagar as aes preferenciais e depois as aes ordinrias. Alm disso, quem tem uma
ao preferencial pode receber, no mnimo, dez por cento a mais do que os que possuem
aes ordinrias.
A ao preferencial no tem direito a voto ou o voto limitado.

Acionista controlador aquele que tem a maioria das aes com direito de voto. No
necessariamente tem a maioria das aes, mas necessariamente tm a maioria das que
tem direito a voto.
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo
de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o
funcionamento dos rgos da companhia.
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a
companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e
responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e
para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente
respeitar e atender.
Com a desestatizao, o Estado tinha a maioria das aes com direito de voto de certas
empresas e aliena esse controle. Dependendo do tipo de sociedade que est sendo
privatizada, o Estado necessita ter o controle de certas decises que sero tomadas. Por
isso que na desestatizao, as aes preferncias possuem vantagem poltica. Essa ao
chamada de golden share.
o que reza o 7. do art. 17 da Lei das S/A:
7 Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de
classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o
estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de
veto s deliberaes da assemblia-geral nas matrias que especificar.
OBS: a emisso de ao ordinria obrigatria. J a ao preferencial no de emisso

obrigatria.
Qual o nmero mximo de aes preferenciais sem voto que uma companhia pode
emitir?
O mximo de 50% do total de aes.
a.3) de gozo e fruio:

No existe no Brasil essa ao, apesar de ter previso legal. O art. 44, 5. da Lei trata
desse tema:
5 As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes de fruio,
com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assemblia-geral que deliberar a
amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da companhia, as aes
amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no a
amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente.
Se uma sociedade annima extinta deve passar por um processo de liquidao, onde
nomeado um liquidante, que deve arrecadar todos os bens da S/A.
Depois, deve alienar esses bens. Com o dinheiro da venda dos bens, deve pagar os
credores. Se mesmo aps o pagamento sobra dinheiro, essa sobra ser chamada de
acervo.
O acervo deve ser repartido entre os acionistas, de acordo com a proporo de aes de
cada um.

A S/A substitui as aes ordinarias ou preferncias por aes de gozo e fruio, para
saber se aqueles credores j fizeram parte do acervo da companhia.
Direitos essenciais do acionista:

Esto previstos no art. 109 da Lei:
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos
direitos de:
I - participar dos lucros sociais;
II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidao;
III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais;
IV - preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes,
debntures conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto nos
artigos 171 e 172;
V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.
1 As aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares.
2 Os meios, processos ou aes que a lei confere ao acionista para assegurar os seus
direitos no podem ser elididos pelo estatuto ou pela assemblia-geral.
3 O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os acionistas e
a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero
ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar.
3 Acrescido pela Lei n 10.303, de 31.10.2001, DOU de 01.11.2001, em vigor desde
sua publicao.
Chama-se direito essencial porque nem o estatuto social nem a assembleia geral podem
privar o acionista desses direitos.
- participao nos lucros:

- participao no acervo da companhia em caso de liquidao:
- direito de preferncia na subscrio de novas aes, debntures conversveis em
aes, bnus de subscrio e partes beneficirias conversveis em aes:
- direito de retirada:
- direito de fiscalizao:
No direito essencial do acionista o direito de voto. Tanto no que a ao

preferencial no tem direito de voto.
Acordo e acionistas:
Deve ser formalizado. A previso legal a do art. 118 da Lei:
Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia
para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser
observados pela companhia quando arquivados na sua sede.
o acordo de acionistas um contrato, chamado contrato para-social. Isso porque corre

em paralelo com a sociedade annima. No define o mesmo que o estatuto social. No
pode definir sobre lucros, se a sociedade ter conselho fiscal ou no etc. Tem por
finalidade tratar dos assuntos mencionados no art. 118 da Lei das S/A.
A sociedade annima s deve observar esse instrumento se for arquivado na sede

sociedade annima.

Deve-se observar para o disposto no 8. do art. 118:
8 O presidente da assemblia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia
no computar o voto proferido com infrao de acordo de acionistas devidamente
arquivado.
Ainda, deve-se atentar para a execuo especfica das obrigaes assumidas.

Assemelha-se ao art. 461 do CPC. Est previsto no 3. do art. 118:
3 Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo
especfica das obrigaes assumidas.
b) debntures:
So ttulos representativos de um contrato de mtuo, em que a companhia a mutuaria
e o debenturista o mutuante.
A definio de debnture est no art. 52 da Lei:
Art. 52. A companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito
de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do
certificado.
Se a sociedade annima precisa de dinheiro pode fazer um emprstimo bancrio ou por

meio de emisso de debntures.
Ex: A S/A emite um milho de debntures a preo de R$ 1,00 cada, sendo todas
alienadas. Foi arrecadado um milho de reais. Em prazo determinado, o qual no
definido por lei, mas que normalmente a mdio ou longo prazo, a S/A reembolsa o
valor que foi pago pela debnture, com os juros e correes devidos. No fim do prazo
feito ao debenturista pela S/A o reembolso.
O CPC diz que as debntures so ttulos executivos extrajudicias. Assim, se a S/A no
pagou a debnture, pode a parte ajuizar uma ao de execuo.
Assim, a companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de
crdito contra ela.
A debnture poder ser convertida em ao, mas na maioria das vezes no . Assim,
nem sempre podem ser convertidas em aes.
c) comercial paper:
Qual a diferena entre debntures e comercial paper, que tambm chamado de nota
promissria da S/A?
Na debnture, o reembolso ocorre a mdio e longo prazo, sem que a lei o defina. No
caso do comercial paper, a Instruo Normativa 134 da CVM diz que se for companhia
aberta, o reembolso ocorre no prazo de 30 a 360 dias; se for a companhia fechada, o
reembolso ocorre no prazo de 30 a 180 dias.
d) bnus de subscrio
Arts. 75 e 76 da Lei:
um ttulo que d direito de preferncia.

A S/A vai aumentar o capital e emitir novas aes. Em razo da alta procura o acionista
no encontra as aes no mercado. A companhia, a perceber tal fato, emite um ttulo
chamado de bnus de subscrio. Quando a companhia resolver emitir novas aes,
dar preferncia para quem tiver o bnus de subscrio.

Art. 75. A companhia poder emitir, dentro do limite de aumento de capital autorizado
no estatuto (artigo 168), ttulos negociveis denominados "Bnus de Substituio".
Pargrafo nico. Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies
constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social, que ser
exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de
emisso das aes.
Competncia
Art. 76. A deliberao sobre emisso de bnus de subscrio compete assemblia-
geral, se o estatuto no a atribuir ao conselho de administrao.
Emisso
O direito de preferncia um direito do scio. Se um no scio tiver um bnus de

subscrio, quem tem preferncia? A Lei de S/A diz que ser aquele que possui o bnus.
Assim, a S/A, quando vai emitir o bnus de subscrio, d preferncia ao acionista para
que compre o bnus de subscrio.
e) partes beneficirias:
So ttulos negociveis, sem valor nominal, e estranhos ao capital social, que
conferiro aos seus titulares, direito de crdito eventual contra a companhia, consistente
na participao dos lucros anuais.
Quando se tem esse ttulo, ele confere a participao nos lucros da S/A durante certo
tempo.
A parte beneficiria participa dos lucros, mas no tem os mesmos direitos do acionista.
No tem preferncia, no pode votar etc.
Era muito utilizado antes do direito do trabalho tratar da participao dos lucros.
rgos da S/A:
a) assembleia geral:
b) conselho de administrao:
c) diretoria:
d) conselho fiscal:
a) assembleia geral:
o rgo deliberativo mximo de uma S/A. As principais deliberaes so tomadas em
assembleia geral. Pode ser uma assembleia geral ordinria ou extraordinria.
de competncia privativa da assembleia geral ordinria (art. 132 da Lei de S/A):

Art. 132. Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio
social, dever haver 1 (uma) assemblia-geral para:
I - tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes
financeiras;
II - deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de
dividendos;
III - eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso;
IV - aprovar a correo da expresso monetria do capital social (artigo 167).
- destinao dos lucros:

- eleio de administradores e membros do conselho fiscal:
- tomar as contas dos administradores:

- aprovao da correo da expresso monetria do capital social.
Esses quatro temas s podem ser objeto de assembleia geral ordinria, embora tal no
ocorra na prtica.
Todo e qualquer tema que no seja um desses quatro, ser objeto de assembleia geral
extraordinria.
Alterao do objeto social, assim, deve ser decidida em assembleia geral extraordinria.
Destituio de administrador deve, tambm, ser feita em assembleia geral
extraordinria.
Aula 06 07/04/2009
b) conselho de administrao:
Deve ser destacado porque todos os rgos da sociedade annima so obrigatrios,
exceto justamente o conselho de administrao, que um rgo facultativo.
Porm, deve-se atentar para o fato de que o conselho de administrao ser obrigatrio
em trs situaes:
1) Companhia aberta:
2) Sociedade de capital autorizado:
3) Sociedade de Economia Mista:
A razo do conselho de administrao ser obrigatrio nessas trs hipteses justamente

o fato de que h interesse pblico envolvido.
Sociedade de capital autorizado est prevista no art. 168 da Lei das S/A:
Art. 168. O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social
independentemente de reforma estatutria.
Quando uma S/A resolve aumentar o seu capital social, deve-se ter uma assembleia
geral e uma reforma do estatuto. J a de capital autorizado, no prprio estatuto consta
uma permisso para o aumento do capital social. Se ela pode aumentar o capital h
qualquer tempo, deve ter um controle maior, logo o conselho de administrao
obrigatrio.
Deve-se, ainda atentar para a composio do conselho de administrao, que deve ter o
mnimo de trs membros, sendo todos eles devem ser acionistas e pessoas naturais.
c) diretoria:
Composio:
- mnimo de dois membros, podendo ser acionistas ou no, mas devem ser residentes no
Pas.
d) conselho fiscal:
Art. 161 da Lei das S/A:
Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu
funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for
instalado a pedido de acionistas.

OBS: rgo de existncia obrigatria, de modo permanente ou os exerccios sociais em
que for instalado a pedido dos acionistas. O seu funcionamento, no entanto,
facultativo.
Composio do conselho fiscal:

- mnimo de trs e mximo de cinco membros, com igual nmero de suplentes,
acionistas ou no, porm residentes no Pas.
A sua principal finalidade fiscalizar os atos de administrao da sociedade.
REORGANIZAO SOCIETRIA
Hipteses:
1) Transformao:
a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e
liquidao, de um tipo societrio para outro. Ex: passa de LTDA. passa a ser S/A.
A pessoa jurdica no extinta, ocorrendo apenas a mudana do tipo societrio.
2) Fuso:
uma operao pela qual duas ou mais sociedades que se unem so extintas e do
origem a uma outra sociedade. As sociedades que se uniram so todas extintas, dando
origem a uma nova pessoa jurdica.
, pois, a operao por meio da qual se unem duas ou mais sociedades para formar
sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes.
No necessrio que as duas ou mais empresas que se unem precisem ser do mesmo
tipo societrio. Ex: uma S/A pode fundir com uma LTDA., dando origem a uma nova
empresa.
3) Incorporao:
A sociedade incorporadora absorve a sociedade incorporada, sendo extinta esta e
permanecendo aquela, que sofre um acrscimo.
Ex: A sociedade A permanece com o acrscimo de B, que extinta.
, pois, a operao por meio da qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra,
que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes.
4) Ciso:
Trata da venda de patrimnio.
Pode ser parcial ou total.
Ex: Sociedade A que possui patrimnio e o vende para B. Quando a sociedade A vende
parcela de seu patrimnio, h ciso parcial. Nesse caso, a sociedade cindida, no
extinta, justamente porque vendeu apenas parte de seu patrimnio.
Se a sociedade A vende todo o se patrimnio, sendo para vendido para B e outra para C,
h ciso total, pois foi alienado todo o patrimnio da empresa. Nesse caso, a sociedade
cindida ser extinta.
Ciso, , pois, a operao por meio da qual a companhia transfere parcelas do seu
patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes,
extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou
dividindo-se o seu capital, se parcial a verso.

SOCIEDADES COLIGADAS OU LIGACOES SOCIETRIAS
Arts. 1.097 e seguintes do NCC:

1) Sociedade filiada:
Ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra com dez por cento ou
mais, sem controle.
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade
participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la.
2) Sociedade de simples participao:

Ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra com menos de dez por
cento, com direito a voto.
Art. 1.100. de simples participao a sociedade de cujo capital outra sociedade possua
menos de dez por cento do capital com direito de voto.
3) Sociedade controladora:
Para que uma sociedade seja controladora deve ter poder de eleger a maioria dos
administradores da outra sociedade e maioria de votos da outra sociedade.
Art. 1.098. controlada:
I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos votos nas
deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores;
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em poder de outra,
mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou sociedades por esta j
controladas.
TTULOS DE CRDITO
Legislao aplicvel:
Letra de cmbio e nota promissria: Decreto 57.663/66 (Lei Uniforme)
Cheque: Lei 7.357/85.
Duplicata: Lei 5.475/68.
Aplica-se o NCC a esses quatro ttulos acima elencados? A aplicao apenas

subsidiria, por fora do art. 903 do NCC:
Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo
disposto neste Cdigo.
Assim, s se aplica o NCC apenas quando lei especial no tiver disposto sobre o assunto.
No caso do aval parcial, h duas disposies diferentes sobre o assunto, no NCC e em lei
especial, devendo ser aplicado o art. 903 do NCC.
PRINCPIOS DOS TTULOS DE CRDITO:
Cartularidade:
Vem de crtula, que significa pequeno papel.
O crdito deve estar materializado (representado) em um documento (ttulo). Para a
transferncia do crdito, necessrio a transferncia do ttulo. No h que se falar em
exigibilidade do crdito sem a apresentao do documento.

Para transferncia de um cheque necessrio apenas o endosso? No, deve haver a
tradio. Isso porque o crdito se materializa com o documento.
Da mesma forma, se se pretende exigir o crdito que est materializado no documento,

deve-se entrar com uma ao de execuo. O art. 585, I do CPC afirma que os ttulos de
crditos so ttulos executivos extrajudiciais.
Para ajuizar a execuo, deve juntar o documento original na inicial. Assim, no se
admite ao de execuo apenas com a copia autenticada da crtula em razo do
princpio da cartularidade.
Mas hoje j h uma mitigao do princpio da cartularidade. Isso porque temos no NCC,
no art. 889, 3., uma permisso para os ttulos de crdito eletrnicos.
Art. 889. Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao precisa dos
direitos que confere, e a assinatura do emitente.
1o vista o ttulo de crdito que no contenha indicao de vencimento.
2o Considera-se lugar de emisso e de pagamento, quando no indicado no ttulo, o
domiclio do emitente.
3o O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador
ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente,
observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
Exemplo de ttulo eletrnico a duplicata virtual.
H alguns autores, dentre eles Luiz Emydio Franco da Rosa Junior, que o autor mais
respeitado no que concerne aos ttulos de crdito, que do outro nome para o princpio
da cartularidade.
Chama a cartularidade de incorporao. Afirma que o crdito est incorporado em um
documento, sem a necessidade de que seja um documento de papel. O documento
incorpora o crdito, podendo muito bem ser um documento eletrnico.
Literalidade:
Pelo princpio da literalidade, s ter validade para o direito cambirio aquilo que est
literalmente constando (escrito) no ttulo de crdito.
Pode-se dar endosso ou aval em ttulo de crdito, mas desde que seja no prprio ttulo.
Assim, no se pode dar aval em contrato.
Do mesmo modo, a quitao deve ser dada no prprio ttulo de crdito e no por um
simples termo de quitao.
A transferncia de uma nota promissria, onde no h mais espao para as devidas

assinaturas, s possvel por meio do prolongamento fsico do ttulo. Isso em obedincia
ao princpio da literalidade.
Autonomia:
As relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si.
O credor no poder opor excees pessoais a terceiros de boa-f. o mesmo que
inoponibilidade das excees pessoais.

Causa subjacente a relao causal que deu origem emisso do ttulo. No caso do
cheque, chama-se de causa debendi.
Ao credor primitivo podem ser apresentadas excees pessoais. Porm, caso seja o ttulo
transferido, no poder o devedor apresentar excees pessoais. a garantia que o
terceiro de boa-f possui ao recebe um ttulo de crdito, pouco importando a relao
causal.
Mas o princpio da autonomia possui um sub-princpio, que o da abstrao.

Quando o ttulo se desprende da causa que deu origem, ocorrendo, pois, a abstrao.
A proteo para o terceiro de boa-f. A jurisprudncia no protege o terceiro que age

com m-f.
Assim, nota promissria vinculada a contrato no goza de autonomia.
Ainda, deve-se atentar para a smula 258 do STJ:

Smula: 258A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de
autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.
Conceito de ttulo de crdito:

Art. 897 do NCC:
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e
autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
Vivante definiu ttulo de crdito como sendo o documento necessrio para o exerccio do
direito literal e autnomo nele mencionado.
Existe diferena entre esses dois conceitos?
O NCC adotou o conceito de Vivante.
Classificao dos ttulos de crdito:

1) quanto ao modelo:
a) vinculado:
aquele cuja forma/formatao est definido em legislao.
Ex: duplicata e cheque, que devem observar um padro que j foi estabelecido pelo
Conselho Monetrio Nacional.
b) livre:
aquele cuja forma/formatao no est vinculado a uma padronizao obrigatria.
Ex: nota promissria e letra de cmbio, podendo ambas serem expressas em qualquer
espao de papel.
2) quanto s hipteses de emisso:

a) causal:
aquele que s pode ser emitido mediante a ocorrncia de uma determinada causa
definida em lei.
Ex: duplicata.
A duplicada s pode ser emitida em casos de compra e venda mercantil ou prestao de
servios.
b) no-causal
aquele que no necessita de uma causa especfica para a sua emisso.
Ex: cheque.
3) quanto sua circulao:

a) ao portador:
aquele que no identifica o beneficirio. No se identifica o credor do ttulo.
Circula por mera tradio, ou seja, mera entrega do ttulo.
No mais de admite no Brasil ttulos ao portador, exceto se com previso expressa em
lei especial.
Ex: Lei 9.069/95, que instituiu o plano real. No art. 69, os cheques em valor superior a R$
100,00 deve ser nominativo. Assim, cheque com valor abaixo de R$ 100,00 pode ser ao
portador.
b) nominativo:
aquele que identifica o beneficirio.
A circulao depende se ttulo ordem ou no ordem.
Ttulo nominativo ordem circula por meio de endosso.
Ttulo nominativo no ordem circula por meio de cesso civil.
Quem transfere por endosso responde pela existncia do ttulo e tambm pelo seu
pagamento, por sua solvncia.
J quem transfere o ttulo por cesso civil s responde pela existncia do ttulo, no
respondendo por sua solvncia.
Exs: cheque clonado possui vcio de existncia. Logo, tanto faz ser transferido por
endosso ou cesso civil, pois em ambos os casos se responder pela existncia do ttulo;
duplicata fria possui vcio de existncia, logo tanto faz se endosso ou cesso civil.
Se o cheque no clonado e volta por falta de fundos, deve-se levar em conta se foi
transferido por endosso ou cesso civil.
H uma presuno de que os ttulos de crdito so ordem. S passar a ser no

ordem se se inserir uma clusula expressa no ttulo nesse sentido. o entendimento
majoritrio da doutrina.
O endosso que estamos a tratar aquele previsto em lei especial e no no NCC.

A responsabilidade de quem endossa um ttulo no NCC est expressa no art. 914:
Art. 914. Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso, no
responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo.
1o Assumindo responsabilidade pelo pagamento, o endossante se torna devedor
solidrio.
2o Pagando o ttulo, tem o endossante ao de regresso contra os coobrigados
anteriores.
O efeito do endosso no NCC produz os mesmos efeitos da cesso civil. Isso porque quem
transfere o ttulo no responde pela solvncia, mas apenas pela existncia do ttulo.
Deve ser aplicada a lei especial, por conta do art. 903 do NCC.
A classificao em ttulos ao portador e nominativa diz respeito classificao

tradicional.
Mas ainda h a classificao moderna.

O ttulo nominativo dos arts. 921 e 922 do NCC trazido baila nessa classificao.

Art. 921. ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste no registro
do emitente.
Art. 922. Transfere-se o ttulo nominativo mediante termo, em registro do emitente,
assinado pelo proprietrio e pelo adquirente.
O nome do beneficirio aqui no est no ttulo, mas sim no registro do emitente. Deve-se
ter, pois, um livro de registro de emitente.
O ttulo nominativo do NCC se transfere mediante termo.
A doutrina moderna chama o ento ttulo nominativo da doutrina clssica de nominal.

Assim, pela doutrina modera, tem-se o ttulo ao portador, o ttulo nominal e o ttulo
nominativo (este ltimo de acordo com o NCC).
4) quanto estrutura:
a) ordem de pagamento:
H trs intervenientes:
- o que d a ordem:
- o que recebe a ordem:
- tomador beneficirio, que nada mais seno o credor do ttulo.
Ex: cheque, duplicata e letra de cmbio.
b) promessa de pagamento:
H apenas dois intervenientes:
- promitente:
- tomador beneficirio:
Ex: nota promissria.
No se d ordem para algum pagar, ma sim uma promessa de pagamento.
Perguntas recorrentes sobre ttulos de crditos:

- o ttulo de crdito uma obrigao quesvel? querable ou portable? Quando
qurable, o credor quem procura o devedor para que a obrigao seja satisfeita.
Deve-se fazer uma pergunta: quem deve ser procurado, o devedor ou o credor?
O ttulo de crdito uma obrigao quesvel, pois cabe ao credor procurar o devedor
para exigir o pagamento do ttulo. O objetivo aqui a circulao do ttulo, afinal o
devedor pode no saber quem o credor, ainda mais porque a circulao independe de
sua anuncia ou autorizao.
O ttulo de crdito pode ser pro solvendo e pro soluto, mormente quando estamos a
tratar de notas promissrias. Qual a implicao de ser pro solvendo e pro soluto em uma
compra e venda de imveis?
Pro solvendo significa para pagamento e pro soluto significa em pagamento.
Se se compra um imvel e efetua o pagamento por meio de uma nota promissria. Se
esta for pro solvendo, ou seja, para pagamento, quando se entrega a nota promissria,
essa tradio no provocar a extino da relao causal. S haver a extino da
relao causal quando se pagar efetivamente a nota promissria.
Quando a nota promissria pro soluto, to logo seja feita a tradio, esta far novao,
ou seja, extino da dvida anterior, dando origem a uma nova dvida. Logo, a obrigao

de se pagar a compra e venda foi extinta, devendo-se to somente se pagar a nota
promissria.
Se a nota promissria no extingue a obrigao de pagar o contrato de compra e venda
do imvel, se o adquirente no pagar a nota, a construtora pode rescindir o contrato ou
pode ainda optar pela ao de execuo.
Mas quando se tem uma nota promissria pro soluto, ou seja, em pagamento, est
extinta a obrigao de compra e venda.
Portanto, o ttulo pro solvendo no implica em novao no que se refere relao

causal, que subsiste junto com a relao cambiria.
O ttulo para pagamento e assim a relao causal somente ser extinta com o devido
pagamento do ttulo.
No caso de compra e venda de imvel, a mera entrega do ttulo no tem o condo de
extinguir a obrigao de pagamento do preo pelo comprador. As opes so a resciso
do contrato ou a ao de execuo.
O ttulo ter natureza pro soluto quando emitido e entregue ao beneficirio visando
extinguir a obrigao que gerou a sua criao.
Nesse caso, o ttulo de crdito opera novao, pois extingue a obrigao decorrente da
causa subjacente.
LETRA DE CMBIO:
Requisitos:
No um ttulo vinculado, logo no precisa seguir uma padronizao obrigatria. Mas
alguns requisitos devem ser preenchidos.
O art. 1. da Lei Uniforme traz esses requisitos:
- deve conter a palavra letra no prprio texto.
- mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada: o que se chama de
ordem de pagamento.
- o nome daquele que deve pagar: o sacado.
- a poca do pagamento: nada mais seno o vencimento da letra de Cmbio.
- a indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento:
- o nome da pessoa a quem u a ordem de quem deve ser paga a letra: a pessoa do
credor.
- a indicao da data em que, e do lugar onde a letra passada:
- a assinatura de quem passa a letra de cmbio:
So os chamados requisitos essenciais de uma letra de cmbio. Ora, o prprio art.

2. afirma que se faltar um desses requisitos, no produz efeitos o ttulo de crdito como
lera de cmbio.
Deve-se atentar para a assinatura, pois na sua falta o ttulo no tem validade.
H trs requisitos dentro desses oito acima expostos, que so suprveis, no entanto.
Assim, o art. 2., 2., diz que a letra em que no se indique a poca do pagamento,
entende-se pagvel vista.
O segundo requisito suprvel o lugar de pagamento do ttulo. No sendo aposto na
letra, aquele que consta do lado do nome do sacado.
O ltimo requisito suprvel o lugar onde foi passada a letra. Em havendo omisso,
deve-se considerar o que est ao lado do nome do sacador.
Resumindo os requisitos suprveis:

- poca de pagamento:
- lugar de pagamento:
- lugar do saque:
Aula 07 28/04/2009
Funcionamento da letra de cmbio:

Imagine que A deve R$ 10.000,00 a B. C deve o mesmo valor a A e este emite uma letra
de cmbio.
Assim, existem as seguintes figuras da letra de cmbio:
- quem d a ordem:
o sacador.
- quem recebe a ordem:
o sacado.
- tomador/beneficirio:
A d a ordem a C para que este em dado dia efetue o pagamento a B. Quando se cria e
emite a letra de cmbio, tem-se o ato cambial denominado de saque, que o ato de
criao/emisso do ttulo de crdito.
O sacador d a ordem ao sacado para efetuar o pagamento ao tomador/beneficirio.
No exemplo acima, o tomador ser o credor da letra de cmbio emitida. Assim, o credor
procura o sacado para que este concorde ou no com o ttulo. Em concordando, d o
aceite, que o ato de concordncia com a ordem de pagamento dada.
OBS: o aceite ato privativo do sacado, ou seja, s aquele que recebe uma ordem que
pode concordar ou no com ela.
S se pode dizer que o sacado devedor principal depois do aceite. Se o sacado o

devedor principal, o sacador passa a ser um co-devedor do ttulo, ou seja, co-responsvel
pelo pagamento do ttulo de crdito.
O aceite, na letra de cmbio, ato facultativo e no obrigatrio. Significa que o sacado

no est obrigado a dar o aceite.
Efeitos da recusa do aceite:

- se o sacado d o aceite, devedor principal e caso no d, no ter qualquer obrigao
no ttulo. Logo, o primeiro efeito da recusa do aceite tornar o sacador o devedor
principal.
- vencimento antecipado do ttulo de crdito.
OBS: Quais os casos de vencimento extraordinrio para os ttulos de crdito? So duas

as hipteses: recusa do aceite e em caso de falncia.
Pode ser feita a recusa parcial do aceite?

A recusa parcial tem duas modalidades:
- aceite modificativo:
Modifica as condies e os termos do ttulo. Ex: o sacado concorda com o pagamento,
mas desde que seja feito em data posterior.
- aceite limitativo:
Refere-se ao valor do ttulo, limitando-se o valor nele constante.

No aceite limitativo tambm ocorre vencimento antecipado do ttulo, s podendo o
sacado ser executado pelo valor limitado. Mas com relao ao sacador, pode-se execut-
lo pelo total da dvida, tendo em vista que houve o vencimento antecipado do ttulo pelo
aceite limitativo.
Imagine a seguinte hiptese:

O sacado d o aceite e passa a ser o devedor principal do ttulo. Caso no pague no
vencimento, o tomador pode interpor uma ao de execuo contra o sacador e/ou
contra o sacado. Fica a critrio do credor quem figurar no plo passivo da execuo.
Ressalte-se que o co-devedor tem direito de regresso contra o devedor principal, o qual
no possui direito de regresso contra o co-devedor.
O tomador, nesse caso, tem duas opes: esperar a data do vencimento e receber o
valor do devedor principal; ou pode transferir o ttulo, por meio de endosso.s
Endosso , pois, o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a clusula a
ordem transmite o direito ao valor constante do ttulo a outra pessoa, sendo
acompanhado da tradio do ttulo, que transfere a posse deste.
Efeitos do endosso:
- transferncia da titularidade do crdito do endossante para o endossatrio;
- tornar o endossante o co-devedor do ttulo de crdito.
O endossante, aps fazer o endosso, se torna co-devedor do ttulo de crdito.
Se o endosso for feito no verso do ttulo basta a simples assinatura do endossante.

Se o endosse for feito no anverso, necessrio que haja uma assinatura seguida de uma
expresso identificadora, ou seja, que demonstra que aquele ato de transferncia,
como por exemplo: endosso a fulano, transfiro a fulano.
Alm do endosso, necessrio que haja a tradio do ttulo. Assim, pode ser feito o
endosso parcial? No. Caso seja feito, ser nulo.
Endosso em preto:
Ocorre quando h a identificao do endossatrio. Ex: endosso a fulano.
Endosso em branco:
Ocorre quando no se identifica o destinatrio. Ex: endosso a.
A simples assinatura no verso do ttulo, por bvio, constitui-se em endosso em branco.
O que o endosso pstumo?

o endosso dado depois do vencimento do ttulo. H autores que afirmam que aquele
dado depois do vencimento e depois do protesto ou de expirado o prazo de protesto.
Efeitos do endosso pstumo:

- se for dado depois do vencimento, tem efeito do endosso.
- se foi dado depois do vencimento e alm disso teve protesto ou o prazo para protesto
foi expirado, no tem mais efeito de endosso, mas sim de cesso civil. Nesta, quem
transfere o ttulo no responde pelo pagamento.
Mas atente que alm do endosso prprio ou translativo, visto acima, h o endosso
imprprio. denominado de endosso imprprio porque no h transferncia de
titularidade.

A finalidade do endosso imprprio legitimar a posse de um terceiro e no de transferir
o ttulo, como ocorre no caso do endosso prprio.
Modalidades de endosso imprprio:

- endosso-mandato:
utilizado para fins de cobrana. Ex: algum contrata o servio de cobrana de um
banco. No se transfere o ttulo ao banco, mas apenas transfere-se a posse do ttulo.
Insere-se, pois, a clusula por procurao ou para cobrana.
O endosso-mandato utilizado para transferir poderes e autorizar o terceiro exercer os
direitos inerentes ao ttulo.
Quem d o endosso-mandato chamado de endossante-mandante e quem o recebe
chamado de endossatrio-mandatrio.
O endossatrio-mandatrio pode dar endosso? O endossatrio-mandatrio no o
proprietrio do ttulo, no sendo o seu credor. Assim, s pode transferir os direitos que
possui, ou seja, pode dar outro endosso-mandato. Pode transferir os poderes de
cobrana (endosso-mandato), mas jamais pode transferir a titularidade do crdito.
- endosso-cauo ou endosso pignoratcio:

O ttulo de crdito um bem mvel. Sendo bem mvel, pode-se instituir sobre ele um
penhor, ou seja, o ttulo pode ser dado como garantia para o cumprimento de uma
obrigao. Por isso chamado de pignoratcio.
Imagine a seguinte situao: A faz emprstimo bancrio e dar como garantia uma letra
de cmbio, fazendo-o por meio de endosso cauo. O endossante d o endosso-cauo
para o banco. O devedor da letra de cmbio ser comunicado que foi dado um endosso-
cauo. O devedor ter que pagar o valor do ttulo para o credor da obrigao, ou seja,
do emprstimo e no para o credor do ttulo, que o endossante.
Concluindo, havendo endosso-cauo, o devedor do ttulo ter que efetuar o pagamento
nele constante para o endossatrio.
Disso tudo se conclui que s existe endosso-cauo quando o ttulo for a prazo.
, pois, possvel o endosso-cauo no cheque? No, porque o cheque ordem de
pagamento vista.
No se deve confundir cheque cauo com endosso-cauo.
Na letra de cmbio, admite-se o endosso-cauo, desde que seja a letra a prazo.
AVAL:
o ato cambirio pelo qual uma pessoa, fsica ou jurdica (avalista), se compromete a
pagar ttulo de crdito, nas mesmas condies que o devedor ou co-devedor desse ttulo
(avalizado).
O avalizado ou o devedor principal do ttulo ou seu co-devedor.
Enquanto o endosse tem como caracterstica fundamental a transferncia, o aval tem a
garantia do pagamento.
O endosso pode ser dado tanto no verso como no anverso. No verso, necessrio
simples assinatura e no anverso deve-se ter a assinatura seguida de uma expressa
identificadora.

J no aval ocorre o contrrio. Assim, uma simples assinatura no anverso do ttulo
considera aval. No verso do ttulo, para que se configure o aval necessrio a assinatura
seguido de uma expresso identificadora, como por exemplo: avalizo a, dou aval a .
Assim como o endosso, o aval pode ser em preto ou em branco.

Identificando quem o garantido, d-se aval em preto. Caso no haja a identificao do
garantido, d-se aval em branco.
Simples assinatura no anverso, como dissemos, configura aval em branco. Nesse tipo de
aval, que o avalizado? O emitente do ttulo, que o sacador, ou seja, o criador do ttulo
de crdito.
possvel endosso parcial no ttulo de crdito? No, nulo, como dissemos. Mas e o aval
parcial, possvel? A Lei Uniforme, quando trata do assunto, afirma que pode haver aval
parcial, mais precisamente no art. 30: o pagamento de uma letra pode ser no todo ou
em parte garantido por aval.
Mas o NCC, no art. 897, pargrafo nico, afirma que no possvel haver aval parcial.
Art. 897. O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma
determinada, pode ser garantido por aval.
Pargrafo nico. vedado o aval parcial.
Aplica-se, no entanto, a lei especial, ou seja, a Lei Uniforme, no caso da letra de cmbio.
O endosso dado depois do vencimento tem efeito de endosso. Mas se dado depois do
vencimento e depois do protesto, tem efeito de cesso civil. E o aval dado depois do
vencimento e do protesto do ttulo, tem qual efeito? Efeito de aval. A modificao dos
efeito ocorre to somente no caso do endosso.
Diferenas entre aval e fiana:

Aval Fiana
S pode ser dado em ttulo de S pode ser dada em contrato.
crdito.
autnomo. acessrio.
No tem benefcio de ordem. Possui benefcio de ordem*.
OBS: em caso de morte do avalizado ou sua incapacidade superveniente, como o aval

autnomo, o avalista continua responsvel.
OBS: em caso de falncia do avalizado, o avalista continua respondendo, tendo em vista
que o aval autnomo.
OBS*: Pode haver clusula no contrato em que os fiadores renunciem benefcio de
ordem.
OBS: Art. 1.647, III do NCC: necessria a autorizao do cnjuge para prestar aval ou
fiana, salvo se o regime de bens for o de separao absoluta.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:
III - prestar fiana ou aval;
Espcies de vencimento da letra de cmbio:

a) vista:
aquela que exigvel de imediato.

b) data certa:
A data do vencimento j foi fixada na letra, sendo certa.
c) a certo tempo de vista (conta-se do aceite):

Um nmero x de dias que contado a partir de uma data inicial. Ex: vencimento de dois
dias da vista.
O problema aqui saber a partir de quando comea a contagem. Nesse caso, conta-se a
partir da data do aceite.
d) a certo termo da data (conta-se da emisso):

Um nmero x de dias que contado a partir de uma data inicial. Ex: vencimento de dois
dias da data.
O termo inicial a data da emisso da letra de cmbio. Ex: 15 dias da data da emisso.
NOTA PROMISSRIA:
uma promessa de pagamento e no uma ordem. H poucas diferenas entre nota
promissria e letra de cambio, tendo em vista que a grande maioria dos assuntos
estudados na letra de cmbio se aplicam nota promissria.
Logo, sero analisadas adiante as diferenas entre nota promissria e letra de cmbio.
a) a letra de cmbio uma ordem de pagamento, enquanto que a nota promissria

uma promessa de pagamento, havendo, pois, apenas dois intervenientes, a saber:
- promitente ou subscritor ou emitente: o devedor principal da nota promissria. No
d ordem, afirma que ele mesmo pagar o valor constante da nota.
- tomador/beneficirio: o credor da nota promissria.
b) na letra de cmbio havia o aceite, que era privativo do sacado. J na nota promissria
no h sacado, pois este s existe quando h ordem de pagamento. Ora, na nota
promissria h uma promessa e no uma ordem de pagamento, logo no existe aqui a
figura do aceite.
H vencimento h certo tempo de vista na nota promissria? J que no h aceite e o
vencimento se conta da data do aceite, no haveria esse tipo de vencimento. Mas o art.
78 da Lei Uniforme admite expressamente a possibilidade de pagamento a certo tempo
de vista.
A d nota promissria para B e coloca na nota que ela vence 20 dias da vista. Aps esse
prazo, o promitente deve dar um visto para que a nota seja vlida. Logo, o prazo comea
a correr da data em que dado o visto pelo promitente.
DUPLICATA:
Tem previso legal na Lei 5.474/68.
uma ordem de pagamento, possuindo as seguintes figuras: sacador, sacado e
tomador/beneficirio.
A duplicata um ttulo de crdito causal, ou seja, s pode ser emitida em caso de
compra e venda mercantil ou prestao servios.
O que obrigatrio a emisso de uma fatura e no crdito representado da fatura que
poder ser emitida uma duplicata. Assim, a emisso de duplicata no obrigatria.
obrigatria a emisso da fatura. Por isso que na duplicata dever constar
obrigatoriamente o nmero da fatura.

Na duplicata, o sacador (vendedor/prestador) d uma ordem para o sacado(comprador)
pagar o valor pelas mercadorias ou pelos servios ao tomador (prprio
vendedor/prestador).
Quando se fala em letra de cmbio, o aceite facultativo. Se o sacado d o aceite, se

torna devedor principal. Se recusa o aceite, o sacador passa a ser o devedor principal.
No caso da duplicata o aceite obrigatrio, justamente por se confundirem na mesma
pessoa o sacador e o tomador/beneficirio.
Mesmo sendo o aceite obrigatrio, h algumas hipteses legais de recusa do aceite (art.
8. e 21 da Lei de Duplicatas):
- em caso de avarias, no recebimento da mercadoria e no prestao do servio;
- em caso de vcio ou defeito de quantidade ou qualidade do produto ou servio;
- divergncia quanto a prazo, preo e condies de pagamento.
Art. 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de:

I - avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues
por sua conta e riscos;
II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias,
devidamente comprovados;
III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
Art. 21. O sacado poder deixar de aceitar a duplicata de prestao de servios por
motivo de:
I - no-correspondncia com os servios efetivamente contratados;
II - vcios ou defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados;
III - divergncias nos prazos ou nos preos ajustados.
Ressalte-se que o rol desses dois artigos taxativo.
O sacador emite a duplicata e a encaminha a duplicata para o sacado, em prazo de at

trinta dias. Quando o sacado recebe, tem duas opes: d o aceite ou o recusa com base
nesses trs fundamentos acima transcrito, em prazo de at dez dias.
Em sntese: aps a emisso da duplicata, o sacador ter prazo de 30 dias para sua
remessa ao sacado. O sacado, por sua vez, ao receber a duplicata, ter prazo de 10 dias
para devolv-la ao sacador com o aceite ou com as razes motivadoras da recusa.
Quais os tipos de protesto em uma duplicata? Art. 13 da Lei de Duplicatas:

Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento.
1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser tirado,
conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou, ainda, por
simples indicaes do portador, na falta de devoluo do ttulo.
Vide peas processuais civis.
2 O fato de no ter sido exercida a faculdade de protestar o ttulo, por falta de aceite
ou de devoluo, no elide a possibilidade de protesto por falta de pagamento.
3 O protesto ser tirado na praa de pagamento constante do ttulo.
4 O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do
prazo de 30 (trinta) dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de
regresso contra os endossantes e respectivo, avalistas.
a) falta de aceite:

Se o sacado devolve a duplicata sem as razes da falta de aceite, deve o sacador
realizar o protesto por falta de aceite.
b) falta de devoluo:
Caso no devolva a duplicata no prazo de dez dias, deve ser feito o protesto por falta de
devoluo.
c) falta de pagamento:
Se o sacado devolver com o aceite e no pagar no vencimento, deve ser feito o protesto
por falta de pagamento.
possvel execuo de duplicata sem aceite?

Se no h aceite nem pagamento, pode haver a execuo. Mas apenas sem aceite, deve
ser aplicado o art. 15 da Lei de Duplicatas, devendo ser observados os requisitos do
inciso II desse mesmo art. 15:
Art. 15. A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade
com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do
Cdigo de Processo Civil, quando se tratar:
I - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e
recebimento da mercadoria;
c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas
condies e pelos motivos previstos nos artigos 7 e 8 desta Lei.
Deve haver, pois, protesto; comprovante de entrega da mercadoria e a ausncia das

hipteses legais de recusa do aceite. Todos esses requisitos so cumulativos, ou seja,
ausente qualquer um deles no se pode executar a duplicata.
CHEQUE:
A lei de regncia da matria a 7.357/85.
uma ordem de pagamento vista, incondicional, contra um banco ou instituio
financeira, em razo de proviso que o emitente possui junto ao sacado, proveniente
essa de contrato de depsito bancrio ou de abertura de crdito.
Tem-se, pois, as figuras do sacador, sacado e tomador/beneficirio.

O sacador o correntista, sendo o banco ou instituio financeira o sacado e o
tomador/beneficirio o credor do cheque.
O sacador d uma ordem de pagamento para o sacado pagar o valor contido no ttulo.
OBS: o cheque uma ordem de pagamento vista e considera-se no escrita qualquer

meno em contrrio.
O chamado cheque pr-datado, cuja nomenclatura correta seria cheque ps-datado,
representado pela expresso bom para o dia, considerado como no escrito para o
direito cambial.
Mesmo o cheque ps-datado, apresentado ao banco que no o paga por falta de fundos,
pode ser protestado?

Para o direito cambial, pode ser protestado e, inclusive, pode ser interposta uma ao de
execuo. Se tal gera dano moral, quebra da boa-f objetiva contratual, outra coisa,
estudada pela direito civil.
Assim, se houve o rompimento da boa-f contratual, isso gera dano moral. A smula 370
de fevereiro de 2009 do STJ trata do tema.
Aceite no cheque:
O cheque no admite o aceite. Ora, apresentado o cheque, tendo ele fundos, deve haver
o pagamento. Art. 6. da Lei do Cheque:
Art. 6 O cheque no admite aceite, considerando-se no escrita qualquer declarao
com esse sentido.
O portador de um cheque pode recusar o pagamento parcial? O art. 38, pargrafo nico
afirma que o portador no pode recusar o pagamento parcial do ttulo.
Art. 38. O sacado pode exigir, ao pagar o cheque, que este lhe seja entregue quitado
pelo portador.
Pargrafo nico. O portador no pode recusar pagamento parcial, e, nesse caso, o
sacado pode exigir que esse pagamento conste do cheque e que o portador lhe d a
respectiva quitao.
O professor entende que tal dispositivo inconstitucional, porque para que pudesse
haver o pagamento parcial, haveria a quebra do sigilo bancrio sem que houversse
autorizao judicial para tanto. Em provas objetivas deve-se seguir a letra da lei.
Dois ou mais cheques foram aprsentados ao mesmo tempo para pagamento, mas o
titular da conta no possui fundo disponvel para efetuar o pagamento de ambos, qual
deles deve ser pago?
A Lei do Cheque afirma que deve ser pago o da data da emisso mais antiga. E se a data
de emisso for a mesma? Nesse caso, deve-se pagar o cheque de nmero inferior,
porque h presuno de que foi emitido em data anterior.
O tomador/beneficirio pode receber o cheque e endoss-lo, aplicando-se as disposies

acerca da letra do endosso na letra de cmbio.
Mas deve-se atentar para o fato de que em razo da CPMF (motivo 36), s poderia haver
um endosso por cheque. Como no se fala mais em CPMF, tem-se perguntado se h
limite de endosso para o cheque. Como o fim da CPMF, no h mais essa limitao.
Qual o prazo de apresentao do cheque?

30 dias, se for da mesma praa ou 60 dias se forem praas diferentes. Esses prazos so
contados da data da emisso do cheque.
No possvel a execuo de endossante de cheque se este no for apresentado dentro
do prazo legal. Pode ser executado o emitente. A smula 600 do STF trata do assunto:
Smula 600 Cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no
apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao
cambiria.
Os prazos de prescrio do cheque tm incio com o fim do prazo de apresentao do

ttulo. Conta-se 30 dias mais seis meses ou 60 dias mais seis meses, dependendo da
praa de apresentao do cheque.

Assim, o prazo prescricional do cheque de seis meses contados do fim do prazo para
apresentao.
O STJ afirma que quando se tratar de cheque ps-datado haver ampliao do prazo de
apresentao. Vide RESP 223.486/MG.
"A prtica comercial de emisso de cheque com data futura de apresentao,
popularmente conhecido como cheque 'pr-datado', no desnatura a sua qualidade
cambiariforme, representando garantia de dvida com a consequncia de ampliar o prazo
de apresentao" (STJ, REsp n 223.486 Rel. Min. Menezes Direito).
Conta conjunta:
Ex: marido e mulher possuem conta conjunta e a mulher emite cheque sem fundos.
Quando o cheque no tem fundos em conta conjunta, quem responde por seu
pagamento?
O STJ afirma que na conta conjunta tem-se solidariedade ativa, no sentido de que ambos
podem movimentar a conta. Ainda, o STJ pacfico no sentido de que na conta conjunta
no existe solidariedade passiva. Siginifica que s responder pelo cheque sem fundo o
seu emitente. Se a ao for ajuizada tambm contra o outro integrante da conta
corrente, ela ser parte ilegtima na execuo. Por derradeiro, se a outra parte que no
emitiu o cheque for protestada, dever ser indenizada por dano moral. Vide RESP
336.632.
Prazos prescricionais dos ttulos de crdito:

Devedor Co-devedor Direito de Regresso
Principal Avalista do co-
Avalista do devedor
devedor
LC e Nota 3 anos contados 1 ano do protesto. 6 meses, do pagamento ou
promissria do vencimento de quando demandado
(citado).
Duplicata 3 anos contados 1 ano do protesto. 1 ano, do pagamento ou de
do vencimento. quando demandado (citado)
Cheque 6 meses, do fim 6 meses do 6 meses, do pagamento ou
do prazo de protesto.* de quando demandado
apresentao. (citado).
OBS: no h necessidade de protesto para se executar devedor principal. Mas para que
seja o co-devedor executado deve haver necessariamente o protesto.
* O art. 47, II da Lei do Cheque afirma que o protesto poder ser substitudo por uma
declarao do banco sacado ou por uma declarao da cmara de compensao
(carimbo no verso do cheque quando volta por falta de fundos, por exemplo).
Ressalte-se que o endossante s pode ser executado quando o cheque for apresentado
dentro do prazo legal e quando a ao for interposta antes do prazo prescricional.
Aula 08 26/05/2009
NOVA LEI DE FALNCIAS (LEI 11.101/05)
A nova lei de falncias trata de trs institutos, a saber:

- falncia;
- recuperao judicial;
- recuperao extrajudicial;
DISPOSIES GERAIS:
So aquela que se aplicam aos trs institutos acima mencionados.
Assim, a nova lei de falncias s se aplicao ao empresrio individual e a sociedade
empresria. o que reza o art. 1. da Lei:
Art. 1 Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia
do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como
devedor.
No universo de empresrios individuais e sociedades empresrias h algumas figuras

que so excludas da aplicao da lei de falncias. So os chamados excludos, cuja lista
est disposta no art. 2. da Lei de Falncias.
Esse dispositivo est subdividido em dois incisos: nos casos do inciso I, so os totalmente
excludos e os do inciso II so os parcialmente excludos:
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I - empresa pblica e sociedade de economia mista;
II - instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade
de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade,
sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente
equiparadas s anteriores.
Totalmente excludos: em hiptese alguma uma empresa pblica ou uma SEM podem
falir.
Os parcialmente excludos so:

- instituio financeira pblica ou privada;
- consrcio;
- seguradoras;
- operadoras de plano de sade;
- cooperativas de crdito;
- entidades de previdncia complementar;
- sociedades de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas a estas (Ex:
sociedade de arrendamento mercantil e administradora de carto de crdito).
Os parcialmente excludos no podem falir, em princpio. Mas todos os entes do inciso II

podem passar pela chamada liquidao extrajudicial. Nesta, nomeado um liquidante e
somente este que poder requerer a falncia dos entes do inciso II. Assim, a falncia
pode ser uma consequncia da liquidao judicial.
A falncia uma ao. Recuperao judicial tambm o . A recuperao extrajudicial, no

entanto, um acordo privado firmado entre o devedor e os credores, podendo requerer
a sua homologao pelo juiz.
Juzo competente:
o do local do principal estabelecimento e se a sede for fora do Brasil, no local da filial.
Art. 3 competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a
recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento
do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

Mas qual o principal estabelecimento? O STJ afirma que o principal estabelecimento no
a sede contratual ou estatutria, mas sim o domiclio real, que o centro vital das
principais atividades do empresrio. Essa posio do STJ pacfica.
FALNCIA:
A falncia chamada pelos doutrinadores de execuo coletiva ou execuo concursal.
Par conditio creditorum:

Significa igualdade de condies, de tratamento entre os credores.
Quando o devedor possui patrimnio que no suficiente para pagar toda a dvida, a sua
falncia decretada e h o pagamento de todos os credores, proporcionalmente a todos.
Por isso que se chama de execuo coletiva e no individual.
Conceito de falncia de Ricardo Negro:

Falncia o processo de execuo coletiva, no qual todo o patrimnio de um empresrio
declarado falido (pessoa fsica ou jurdica) arrecado, visando pagamento da
universalidade de seus credores, de forma completa ou proporcional. um processo
judicial complexo, que compreende arrecadao dos bens, sua administrao e
conservao, bem como a verificao e o acertamento dos crditos, para posterior
liquidao dos bens e rateio entre os credores. Compreende, tambm, a punio de atos
criminosos praticados pelo devedor falido.
Pressupostos da falncia:
a) condio de empresrio ou sociedade empresria:
b) insolvncia:
b.1) insolvncia confessada:
Ocorre nos casos de autofalncia, ou seja, o propri empresrio se declara insolvente.
b.2) insolvncia presumida:

Ocorre quando o pedido de falncia for fundamentado no art. 94, I, II ou III.
Para se ajuizar o pedido de falncia, necessrio apenas um desses requisitos.
A insolvncia, seja presumida ou confessada, econmica ou jurdica? Em nenhum

momento a lei exige que se tenha o passivo maior que o ativo. Logo, a insolvncia
jurdica. Mister que se ressalte que uma vez decretada a falncia, o pagamento no a
exime. Logo, decretada a falncia, a sociedade ser declarada como falida.
c) declarao judicial:
Fases do Processo Falimentar.

1) Fase pr-falimentar:
O incio ocorre com o pedido de falncia e o trmino com uma sentena declaratria de
falncia.
Legitimidade ativa:
a) autofalncia: est prevista no art. 105 da Lei de Falncias:
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua

falncia, expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade
empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos:
Vide art. 8, Decreto-Lei n 7.661/1945.
I - demonstraes contbeis referentes aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as
levantadas especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia
da legislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio do fluxo de caixa;
II - relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e
classificao dos respectivos crditos;
III - relao dos bens e direitos que compem o ativo, com a respectiva estimativa de
valor e documentos comprobatrios de propriedade;
IV - prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em vigor ou, se no
houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens
pessoais;
V - os livros obrigatrios e documentos contbeis que lhe forem exigidos por lei;
VI - relao de seus administradores nos ltimos 5 (cinco) anos, com os respectivos
endereos, suas funes e participao societria.
S possvel a autofalncia quando a sociedade empresria ou o empresrio esto em

crise econmico-financeira. Mas, alm disso, a lei exige que a sociedade empresria ou o
empresrio ter que julgar no atender aos requisitos da recuperao judicial. Isso
porque a falncia s pode ocorrer em ltimo caso.
Note que o caput do art. 105 fala que o devedor dever requerer a autofalncia se julgar
no atender aos requisitos da recuperao. Logo, tal no uma faculdade do devedor. A
regra do art. 105, portanto, uma forma de proteo ao crdito pblico.
b) scio ou acionista:
c) somente para o empresrio individual:

Imagine que o empresrio individual, alm de estar em crise, morre. possvel um
pedido de falncia do esplio. Nesse caso, podem pedir a falncia do esplio o cnjuge
sobrevivente, herdeiro e inventariante.
O prazo de um ano contado da morte.
d) qualquer credor:
Poder o credor ser pessoa fsica ou jurdica. Porm, devem ser feitas algumas
observaes.
Empresrio ou sociedade empresria s podem ser autores da ao de falncia se
estiverem devidamente registrados.
Credor que no tem domiclio no Pas pode pedir falncia de uma sociedade nacional.
Mas nesse caso deve prestar cauo.
Se o juiz verificar que o autor agiu com dolo, na prpria sentena de improcedncia,
condena-o por perdas e danos, sendo desnecessria uma ao autnoma.
Art. 101. Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser condenado, na sentena
que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor, apurando-se as perdas e danos
em liquidao de sentena.

Tendo em vista que o art. 75, pargrafo nico preceitua que o processo da falncia ser
regido pelos princpios da celeridade e da economia processual, justamente por essa
razo, que se exige cauo dos estrangeiros para que estes possam ser parte legtima
para figurar no plo ativo em processe de falncia.
Art. 75. A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a
preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos,
inclusive os intangveis, da empresa.
Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da
economia processual.
Sociedade em comum pode figurar no plo ativo de uma ao de falncia?

Sociedade em comum aquela que est prevista no art. 986 do NCC, ou seja, aquela
que no foi levada a registro. No poder, portanto, pedir falncia de outrem.
Mas a sociedade em comum pode pedir autofalncia. Isso porque o art. 105, IV
assim dispe:
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia,
expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial,
acompanhadas dos seguintes documentos:
IV - prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em vigor ou, se no
houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus
bens pessoais;
Legitimidade passiva:
Empresrio ou sociedade empresria.
E sociedade simples, pode falir? Sociedade simples aquela tida por no empresria.
Logo, no pode sofrer pedido de falncia. O STJ apreciou a questo da cooperativa, se
poderia ou no sofrer pedido de falncia. Entendeu a Corte que no. O art. 982,
pargrafo nico do NCC afirma que a cooperativa sempre ser uma sociedade simples.
Assim, s pode sofrer pedido de falncia o empresrio individual ou a sociedade
empresria.
Pedido de falncia:
Fundamentos jurdicos:
a) impontualidade injustificada:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I - sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
Elementos da impontualidade justificada:

- sem relevante razo de direito:
Ex: cheque clonado, duplicata fria, dvida j paga etc.
- deixa de pagar no vencimento:
- obrigao lquida materializada em ttulo executivo:
A lei no faz distino entre os ttulos executivos judiciais ou extrajudiciais.
Se o credor possui uma sentena condenatria trnsita em na justia do karalho, pode
perfeitamente interpor pedido de falncia.

- protestados:
Seja judicial ou extrajudicial, deve haver o protesto. Inclusive, a lei de protesto prev a
possibilidade de que uma sentena seja protestada. Mas no se trata do protesto
comum. o chamado protesto especial para fins falimentares.
- valor acima de 40 salrios mnimos.
possvel na falncia o litisconsrcio entre os credores para que possa se chegar ao
limite mnimo.
Art. 94 (...)
1 Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de perfazer o limite mnimo para o
pedido de falncia com base no inciso I do caput deste artigo.
b) execuo frustrada:
Em MG e no RJ, o nome que se d trplice omisso.
II - executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia
penhora bens suficientes dentro do prazo legal;
A primeira omisso o no pagamento; a segunda, a no ocorrncia do depsito; a

terceira, a no nomeao de bens penhora. Por isso, chamada de trplice omisso.
Nesse caso, devem ser extradas copias da execuo e com base nelas se ajuza o
pedido de falncia.
A lei admite pedido de falncia por qualquer quantia, nesse caso.
c) atos de falncia:
III - pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao
judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio
ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da
totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os
credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a
legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens
livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar
os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de
sua sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de
recuperao judicial.
Se o devedor praticar qualquer desses atos, h uma presuno de que est em estado
de insolvncia.
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio

ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;

Trata da liquidao precipitada, que ocorre quando o empresrio se desfaz de seus bens
sem reposio. Os bens do empresrio vo sumindo aos poucos, na tentativa de
ludibriar os credores.
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de

recuperao judicial.
Trata do descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial.
Hipteses do devedor aps a sua citao:

Depois de distribuda a ao de falncia, o juiz a recebe e manda citar o devedor. Este,
aps citado, tem as seguintes opes:
a) contestao:
O prazo de dez dias.
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez) dias.
b) depsito elisivo:
Aps o depsito elisivo o juiz estar impedido de decretar a falncia do empresrio ou da
sociedade empresria.
Esse depsito deve ser feito dentro do prazo de contestao. O valor do depsito elisivo
consta do art. 98, pargrafo nico, ou seja, o valor principal acrescido da correo, dos
juros e honorrios advocatcios.
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94 desta Lei, o
devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente ao total do
crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios advocatcios, hiptese em
que a falncia no ser decretada e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz
ordenar o levantamento do valor pelo autor.
c) depsito e contestao:
d) recuperao judicial:
O pedido deve ser obrigatoriamente feito dentro do prazo de contestao.
Quando o devedor apresenta o pedido de recuperao judicial dentro do prazo de
contestao, o processo de falncia ficar suspenso at o julgamento final da
recuperao judicial.
Sentena:
Se for procedente ser declaratria, pois declara a quebra do empresrio ou da
Mas se a sentena for julgada improcedente, ser denegatria.
O art. 100 da Lei de Falncias traz os recursos cabveis. Assim, se a sentena for
declaratria, comporta agravo de instrumento. Mas se for denegatria, o recurso o de
apelao. Os prazos so os mesmos do CPC.
Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a
improcedncia do pedido cabe apelao.

O processo de falncia s se encerra depois da sentena de encerramento. Por isso, que
a sentena declaratria comporta agravo de instrumento. Podem interpor esse agravo o
devedor, o MP agindo como fiscal da lei e o credor.
J no caso de sentena denegatria, podem apelar o credor, o MP como fiscal da lei e o
devedor. O devedor pode recorrer nos casos de autofalncia.
Em sntese:
Pedido de falncia
Citao
Defesa/depsito elisivo/recuperao judicial
Defesa: procedente ou improcedente (decretao da falncia)
Depsito elisivo: no h decretao da falncia.
Pedido de recuperao judicial: h a suspenso do processo, com base no art. 265, IV do
CPC.
A partir da sentena declaratria de falncia, inicia-se a fase falimentar.
2) Fase falimentar:
Tem incio com a sentena declaratria e o trmino com a sentena de encerramento.
2.1 Sentena declaratria:

2.1.1 Requisitos:
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes:
I - conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse
tempo seus administradores;
II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias
contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1 (primeiro)
protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que
tenham sido cancelados;
III - ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao
nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos
respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;
IV - explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 do
art. 7 desta Lei;
V - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as
hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6 desta Lei;
VI - proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido,
submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver,
ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se
autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput deste artigo;
VII - determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes
envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores
quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;
VIII - ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no
registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a data da decretao da
falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;
IX - nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do
inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea "a" do inciso II
do caput do art. 35 desta Lei;
X - determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras
entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido;

XI - pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o
administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art.
109 desta Lei;
XII - determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral de
credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a
manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial
quando da decretao da falncia;
XIII - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas
Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver
estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da deciso
que decreta a falncia e a relao de credores.
Na sentena declaratria o juiz nomeia o administrador judicial.

IX - nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na
forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na
alnea "a" do inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
Antes da nova Lei de Falncias, o juiz nomeava o sndico, pois no havia a figura do
administrador judicial. O juiz chamava o maior credor para saber se ela queria ser o
sndico. Se recusasse, chamaria o segundo maior credor e assim por diante. S podia
nomear o sndico, no entanto, aps a terceira recusa. Hoje, tal no mais existe. O
administrador aquele que representa a massa falida, bem como auxiliar do juzo.
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente
advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa
jurdica especializada.
Pargrafo nico. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica, declarar-se-,
no termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional responsvel pela
conduo do processo de falncia ou de recuperao judicial, que no poder ser
substitudo sem autorizao do juiz.
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do

Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe:
III - na falncia:
d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o
que no for assunto de interesse da massa;
A doutrina majoritria critica esse artigo afirmando que inconstitucional, porque viola o
sigilo de correspondncia. Mas nas provas CESPE de primeira fase tem-se considerado
como resposta correta a letra da Lei.
Outro requisito o do art. 99, II, o qual afirma que o juiz, na sentena declaratria, tem
que fixar o termo legal na falncia.
II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa)
dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1
(primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os
protestos que tenham sido cancelados;
Por termo legal entende-se o lapso temporal que antecede a falncia. Esse lapso
temporal deve ser fixado pelo juiz para que se evite que o devedor pratique atos

fraudulentos. Se o devedor praticar qualquer ato que esto previstos no art. 129, esses
atos sero declarados ineficazes.
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante
conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no
inteno deste fraudar credores:
I - o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal,
por qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio
ttulo;
II - o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por
qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato;
III - a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal,
tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem
objeto de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor
da hipoteca revogada;
IV - a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da
falncia;
V - a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia;
VI - a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou
o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao
devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias,
no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente
ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;
VII - os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo
oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da
falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.
Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada
em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do
processo.
O art. 129 trata dos atos ineficazes. Esses casos so chamados por Fbio Ulha Coelho
de ineficcia objetiva. Isso porque esses atos so ineficazes mesmo no que tivesse o
devedor inteno de pratic-los. Por isso, a lei afirma que esses atos podem at ser
declarados de ofcio pelo juiz.
De acordo com o pargrafo nico do art. 129, a ineficcia pode ser pleiteada por ao
prpria ou incidente.
O art. 130 trata dos atos revogveis. Fbio Ulha Coelho chama de atos de ineficcia
subjetiva. Isso porque esses casos do art. 130 s sero revogados se for provada a
inteno do devedor, ou seja, deve ser provado o conluio fraudulento.
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores,
provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o
efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
O art. 132 afirma que os atos do art. 130 sero objeto da ao revocatria.
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo
administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs)
anos contado da decretao da falncia.

Fbio Ulha, no entanto, afirma que o art. 132 s trata dos casos do art. 130. Nos casos
do art. 129, dever ser interposta uma ao inominada de ineficcia, porque a Lei de
Falncias no deu nome a essa ao.
O professor entende que no deve ser aplicada essa doutrina de Fbio Ulha Coelho nos
concursos. Nestes, a posio majoritria a de Amador Paes de Almeida, o qual afirma
que tantos nos casos do art. 129, como nos do art. 130, ambos sero objeto de ao
revocatria.
A ao revocatria deve observar o rito ordinrio, bem como deve ser proposta no prazo
de trs anos, contados da decretao da falncia.
Com a nova Lei de Falncias, o art. 132 elenca quem pode ajuza a revocatria so o
credor, administrador judicial e Ministrio Pblico. Este no podia ajuiz-la antes da nova
lei.
O art. 99, II deve fixar o termo legal, o qual no poder retrotrair por mais de 90 dias, os
quais so contados a partir do pedido de falncia, da data do primeiro protesto ou da
data do pedido de recuperao judicial.
II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias
contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1
(primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os
protestos que tenham sido cancelados;
2.1.2 Efeitos da sentena declaratria:

2.1.2.1 Quanto ao falido:
O Art. 102 afirma que quando o juiz decreta a falncia o empresrio fica inabilitado para
exercer a atividade empresarial.
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da
decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o
disposto no 1 do art. 181 desta Lei.
Por isso que fala-se da chamada reabilitao judicial. Quando se um empresrio

individual, que a pessoa fsica, se o juiz decretar-lhe a falncia, s poder exercer
novamente a atividade empresarial aps a sentena de extino das obrigaes do
falido.
Se se tratar de uma sociedade empresria, quando o juiz decreta a falncia, o faz em
relao pessoa jurdica e no aos scios. Isso porque normalmente as
responsabilidades so limitadas, como nas LTDA e S/A.
Se se tem uma sociedade e esta tem scio e este possui responsabilidade ilimitada,
significa dizer que ele responde com seu patrimnio pessoal pelas dvidas da pessoa
jurdica. Nesse caso, o juiz, quando decreta a falncia da pessoa jurdica, deve,
obrigatoriamente, decretar a falncia do scio.
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios
ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam
sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por
isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem.
1 O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado
voluntariamente ou que tenha sido excludo da sociedade, h menos de 2 (dois) anos,
quanto s dvidas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso

de no terem sido solvidas at a data da decretao da falncia.
2 As sociedades falidas sero representadas na falncia por seus administradores ou
liquidantes, os quais tero os mesmos direitos e, sob as mesmas penas, ficaro sujeitos
s obrigaes que cabem ao falido.
Se o juiz decreta a falncia de uma concessionria de servio pblico, a falncia decreta

a extino da concesso. o que reza o art. 195 da Lei de Falncias:
Art. 195. A decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica
extino da concesso, na forma da lei.
2.1.2.2 Quanto aos credores:

Quando o juiz decreta a falncia, haver a constituio da massa falida. Assim, se se
pode falar em massa falida depois da sentena declaratria de falncia.
A massa falida pode ser:
- objetiva:
o patrimnio do devedor.
- subjetiva:
So os credores que o devedor possui.
O credor com dvida vincenda, a princpio, no pode se habilitar na falncia, porque a

dvida ainda no pode ser exigida. Com a decretao da falncia, h o vencimento
antecipado da dvida.
Outro efeito quanto ao credor na decretao da falncia a suspenso da fluncia de

juros.
Suspenso de todas as aes e execues contra o falido: todas essas aes

sero suspensas. Isso porque quando se ajuza uma ao de falncia, haver o
pagamento de todos os credores. Isso ocorre porque o juzo da falncia universal, ou
seja, atrai para si todas as aes e execues envolvendo o falido. Tem a chamada vis
attractiva.
Haver um nico processo de falncia para o mesmo devedor, o que, alm de evitar
repetio de atos (economia processual) e decises contraditrias, d tratamento
isonmico aos credores que venham a ostentar uma mesma condio jurdica em
relao aos bens que compem a massa, assegurando maior celeridade e eficincia ao
processo falimentar.
Excees ao juzo universal:
- ao trabalhista: isso ocorre porque a justia do karalho se trata de uma justia
especializada, no podendo a reclamao ser julgada pelo juzo da falncia. Assim, o
processo continua tramitando na justia do karalho at a apurao do valor da
condenao;
- aes fiscais: devem ser julgadas pelas varas da Fazenda Pblica.
- aes que demandarem quantia ilquida: ex: ao de dano moral, que tramita at se
apurar o valor.
- aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo:
- as causas previstas no art. 109, I da CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de

falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do
Trabalho;
Outro efeito quanto ao credor a suspenso do curso da prescrio das

obrigaes do falido:
Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao
judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do
devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
A suspenso comea com a sentena declaratria e volta a correr a partir do dia em que
transitar em julgado a sentena de encerramento.
Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a
partir do dia em que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.
Qual a natureza jurdica da sentena declaratria de falncia?

Na verdade, se trata de uma sentena constitutiva. Tem carter meramente constitutivo,
afinal, a partir da decretao da quebra incidir o regime falimentar sobre o empresrio
ou sociedade empresria, colocando-os em situao jurdica diversa da anterior, tendo
como efeitos, dentre outros, o vencimento antecipado da dvida, a constituio da massa
falida e a nomeao do administrador judicial.
O administrador judicial, depois de nomeado, ir proceder arrecadao dos bens que

esto na posse do falido, no devendo verificar se a propriedade do falido ou no.
Por isso, o art. 85 da Lei de Falncias trata do pedido de restituio:
Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre
em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio.
No habilitao de crdito, havendo apenas o pedido de restituio. Mas se o

proprietrio pede a restituio e no imvel h bens perecveis que no so dele? Quando
o bem j tiver sido vendido, o proprietrio tem direito ao valor da venda.
Depois da arrecadao, o administrador deve proceder avaliao para, em seguida,

fazer a realizao do ativo, que a venda judicial de bens.
Aula 09 29/05/2009
Realizao do ativo:
a venda judicial de bens, como dito acima. Mas quais so as modalidades de realizao
do ativo de acordo com a nova Lei de Falncias.
Qualquer dessas figuras precisa da intimao pessoal do MP, sob pena de nulidade.
a) leilo:
b) proposta fechada:
c) prego:
Foi includo apenas com o advento da nova Lei de Falncias. modalidade hbrida,
porque mistura leilo com proposta fechada.
Imagine uma empresa que tenha a falncia decretada e um grupo econmico se

interessa em adquirir essa empresa. Haver sucesso tributria e trabalhista com a
arrematao dessa empresa pelo grupo econmico em leilo? Havia sucesso antes do

advento da nova lei de falncias. Depois da Lei 11.101/05, no mais h sucesso
trabalhista e tributria.
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas
filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo:
I - todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art. 83 desta Lei,
sub-rogam-se no produto da realizao do ativo;
II - o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do
arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as
derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
Assim, dvidas tributrias, trabalhistas e as decorrentes de acidente de trabalho no se

incluem quando da aquisio pelo arrematante.
Depois da realizao do ativo, ocorre o pagamento dos credores. Os bens so vendidos e

o produto utilizado para o pagamento dos credores.
O juiz decreta a falncia, por meio de uma sentena declaratria, que nomeia o
administrador judicial, bem como deve ser publicada por edital. Quando publicado o
edital, h a arrecadao dos bens. Depois dessa arrecadao, h a realizao do ativo.
Tudo isso, repita-se, voltado para o pagamento dos credores.
Quando o juiz decreta a falncia do empresrio ou da sociedade empresria,
necessrio que haja o prazo para habilitao dos crditos na falncia. Esse prazo e de 15
dias, contados da publicao do edital.
Depois, essa habilitao ser encaminhada para o administrador judicial e no mais para
o juiz, como ocorria na lei antiga.
O administrador judicial, ento, publica uma relao de credores, no prazo de 45 dias,
contados do trmino do prazo para habilitao que, como dissemos, de 15 dias.
Publicada a habilitao, abre-se prazo para a impugnao dessa relao, que corre em
separado, podendo chegar em grau de recurso, em tese, at o STF.
Mas atente-se que s haver pagamentos dos credores depois do transito em julgado da
ltima impugnao.
Se, por ventura, teve impugnao, deve-se aguardar o seu trnsito em julgado para que
o administrador judicial faa o quadro geral de credores.
No tendo havido impugnao, a relao de credores que ser o prprio quadro geral
de credores.
Por fim, aps o quadro geral, haver o pagamento dos credores.
O pagamento dos credores deve seguir seguinte ordem:

a) despesas com a administrao da falncia:
As despesas devem ser pagas justamente para que a falncia possa prosseguir.
Tantos esses crditos como os do art. 151, no precisam da formao do quadro geral de
credores para que haja pagamento, justamente porque a lei diz que devem ser pagos
to logo haja disponibilidade em caixa.
Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel administrao da
falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades previstas no
inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial com os
recursos disponveis em caixa.
b) crditos trabalhistas de natureza salarial vencidos trs meses antes da decretao da
falncia, obedecido o limite de 5 salrios mnimos por trabalhador.
Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs)

meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por
trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.
c) restituies;
Quando o administrador arrecada os bens do empresrio, nem sempre so de
propriedade do falido. Se o bem j tiver sido vendido pelo falido, o proprietrio ser
restitudo pelo valor da venda.
- Do Pagamento aos Credores

Art. 149. Realizadas as restituies, pagos os crditos extraconcursais, na forma do
art. 84 desta Lei, e consolidado o quadro-geral de credores, as importncias recebidas
com a realizao do ativo sero destinadas ao pagamento dos credores, atendendo
classificao prevista no art. 83 desta Lei, respeitados os demais dispositivos desta Lei e
as decises judiciais que determinam reserva de importncias.
1 Havendo reserva de importncias, os valores a ela relativos ficaro depositados at
o julgamento definitivo do crdito e, no caso de no ser este finalmente reconhecido, no
todo ou em parte, os recursos depositados sero objeto de rateio suplementar entre os
credores remanescentes.
2 Os credores que no procederem, no prazo fixado pelo juiz, ao levantamento dos
valores que lhes couberam em rateio sero intimados a faz-lo no prazo de 60 (sessenta)
dias, aps o qual os recursos sero objeto de rateio suplementar entre os credores
remanescentes.
d) crdito extraconcursal:
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia
sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a:
I - remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos
derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho
relativos a servios prestados aps a decretao da falncia; o mais importante
dos crditos extraconcursais. A smula 219 do STJ tratava da matria antes da nova lei
de falncias:
Smula: 219Os crditos decorrentes de servios prestados massa falida, inclusive a
remunerao do sndico, gozam dos privilgios prprios dos trabalhistas.
II - quantias fornecidas massa pelos credores;

III - despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu
produto, bem como custas do processo de falncia;
IV - custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido
vencida;
V - obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a
recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da
falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da
falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Quando um tributo tem fato gerador ocorrido depois da decretao da falncia,
considerado crdito extraconcursal, com preferncia aos crditos do art. 83 da Nova Lei
de Falncias.
Os crditos do art. 83 so do falido. J nos crditos extraconcursais a dvida da massa
falida, razo pela qual estes preferem queles.
e) ordem de classificao dos crditos na falncia:

e.1 crdito trabalhista at 150 salrios mnimos por credor e acidente de trabalho.
Ressalte-se que a limitao s para os crditos trabalhistas e no para os casos de
acidente de trabalho.
Se o credor tiver mais de 150 salrios mnimos de crditos trabalhistas, o excedente
considerado crdito quirografrio. Assim, todo crdito trabalhista que exceder a 150
salrios mnimos, ser considerado crdito quirografrio.
muito comum haver a transferncia de crditos. A lei admite a cesso de crditos
trabalhistas. Mas para que possa haver essa cesso, o 4. do art. 83 afirma que todo
crdito trabalhista cedido a um terceiro ser considerado crdito quirografrio.
O representante comercial no empregado, sendo a relao autnoma. Porm, a

comisso do representante comercial est equipara a crdito trabalhista para fins
falimentares.
e.2 crditos com garantia real at o limite do valor do bem:

Geralmente, so os crditos bancrios, j que os bancos dificilmente fazem emprstimos
sem hipoteca, penhor ou outra garantia.
e.3 crdito tributrio, excetuadas as multas tributrias.
e.4 crdito com privilgio especial:

So os casos do art. 964 do NCC:
Art. 964. Tm privilgio especial:
I - sobre a coisa arrecadada e liquidada, o credor de custas e despesas judiciais feitas
com a arrecadao e liquidao;
II - sobre a coisa salvada, o credor por despesas de salvamento;
III - sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias necessrias ou teis;
IV - sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas, ou quaisquer outras
construes, o credor de materiais, dinheiro, ou servios para a sua edificao,
reconstruo, ou melhoramento;
V - sobre os frutos agrcolas, o credor por sementes, instrumentos e servios cultura,
ou colheita;
VI - sobre as alfaias e utenslios de uso domstico, nos prdios rsticos ou urbanos, o
credor de aluguis, quanto s prestaes do ano corrente e do anterior;
VII - sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, o autor dela, ou seus
legtimos representantes, pelo crdito fundado contra aquele no contrato da edio;
VIII - sobre o produto da colheita, para a qual houver concorrido com o seu trabalho, e
precipuamente a quaisquer outros crditos, ainda que reais, o trabalhador agrcola,
quanto dvida dos seus salrios.
e.5 crdito com privilgio geral:

Sos os casos do art. 965 do NCC:
Art. 965. Goza de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do devedor:
I - o crdito por despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto e o costume
do lugar;
II - o crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arrecadao e liquidao da
massa;
III - o crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivo e dos filhos do devedor
falecido, se foram moderadas;

IV - o crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor, no semestre anterior
sua morte;
V - o crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor falecido e sua famlia, no
trimestre anterior ao falecimento;
VI - o crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e no anterior;
VII - o crdito pelos salrios dos empregados do servio domstico do devedor, nos seus
derradeiros seis meses de vida;
VIII - os demais crditos de privilgio geral.
e.6 crdito quirografrio:

So os ttulos de crdito e os contratos em geral:
e.7 multas:
A multa tributria se insere nesse rol.
e.8 crditos subordinados.
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:

I - os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta)
salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;
II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III - crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio,
excetuadas as multas tributrias;
IV - crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta
Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em
garantia;
V - crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta
Lei;
VI - crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados ao
seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite
estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII - as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou
administrativas, inclusive as multas tributrias;
VIII - crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
1 Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do bem
objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no
caso de alienao em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente considerado.
2 No so oponveis massa os valores decorrentes de direito de scio ao
recebimento de sua parcela do capital social na liquidao da sociedade.

3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as obrigaes
neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia.
4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados
quirografrios.
A ordem crescente do menos importante para o mais importante. Assim, o primeiro

crdito da ordem crescente o subordinado. J o primeiro da ordem decrescente o
trabalhista, justamente por ser o mais importante.
O ltimo ato do processo falimentar a sentena de encerramento, pondo termo

demanda. Com isso, conclui-se a segunda fase, que a fase falimentar, que comea com
a sentena declaratria e finda com a sentena de encerramento. A prxima fase
justamente a de reabilitao.
3) Fase de reabilitao:
Tem incio com a sentena de extino das obrigaes do falido.
O devedor pode pleitear essa reabilitao em quatro hipteses, previstas no art. 158 da
Lei de Falncias:
a) pagamento de todos os credores:
b) pagamento de mais de 50% dos credores quirografrios:
c) decurso de 5 anos, contados da sentena de encerramento e se no tiver o falido
praticado crime previsto na Lei de Falncias:
d) prazo de dez anos, contados do encerramento da falncia, se o falido tiver cometido
crime previsto na lei de falncias.
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido:

I - o pagamento de todos os crditos;
II - o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por cento)
dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria
para atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do ativo;
III - o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o
falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei;
IV - o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o
falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.
RECUPERAO JUDICIAL:
Deve ser feito um parmetro entre recuperao e concordata.
Na idade mdia havia o pater familiae. Se o pai da famlia morresse por dvida, sua alma
no iria para o cu. Com isso, a famlia procurava os credores e quitava as dvidas. Essa
foi a origem da concordata, que teve totalmente desvirtuado o seu conceito original.
O Dec. Lei 7.661/45 dispunha sobre a concordata, que podia ser preventiva ou
suspensiva. Devia ser analisada a sentena declaratria de falncia. Quando era pedida
antes da sentena declaratria era preventiva. Se depois da sentena, era suspensiva, j
que suspendia os efeitos da falncia.
A concordata s trata do crdito quirografrio. Mas nem sempre o problema do
empresrio era com crditos quirografrios.
Outro problema com a concordata era que s havia duas modalidades de superao de
crise, que eram a dilao de prazo e a remisso parcial da dvida.

O terceiro ponto que complicava a concordata era o fato de que se tratava de um favor
legal. Isso porque o credor dela no participava. O devedor apresentava o pedido, o juiz
tinha que verificar se a inicial atendia os requisitos e se assim o fosse, o juiz deveria
conceder a concordata, sem a participao do credor.
Ainda, na concordata, aps ser decretada, o credor no era obrigado a fornecer mais as
suas mercadorias.
A nova lei de falncias resolveu alguns desses problemas.
A recuperao judicial envolve vrios crditos, no s os quirografrios.

De acordo com o art. 50 da nova lei de falncias, h meios mais modernos de superao
de crise, que no s parcelamento ou pedido de perdo. Ex: fuso, ciso incorporao
etc.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente a
cada caso, dentre outros:
I - concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas
ou vincendas;
II - ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria
integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da
legislao vigente;
III - alterao do controle societrio (caso da GM nos E.U.A, onde o controle passar
a ser do governo norte-americano);
IV - substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus
rgos administrativos;
V - concesso aos credores de direito de eleio em separado de administradores e de
poder de veto em relao s matrias que o plano especificar;
VI - aumento de capital social;
VII - trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda
pelos prprios empregados;
VIII - reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva;
IX - dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio de
garantia prpria ou de terceiro;
X - constituio de sociedade de credores;
XI - venda parcial dos bens;
XII - equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo
como termo inicial a data da distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se
inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao
especfica;
XIII - usufruto da empresa;
XIV - administrao compartilhada;
XV - emisso de valores mobilirios;
XVI - constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em pagamento
dos crditos, os ativos do devedor.
1 Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua
substituio somente sero admitidas mediante aprovao expressa do credor titular da
respectiva garantia.
2 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como
parmetro de indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o
credor titular do respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de
recuperao judicial

Na recuperao judicial, os credores participam da aprovao do plano, o que no
ocorria com a concordata. Se os credores no concordarem com o plano de recuperao,
o juiz decretar a falncia.
Requisitos da Recuperao judicial:

Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido,
exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos
seguintes requisitos, cumulativamente:
Vide arts. 158 e 140, Decreto-Lei n 7.661/1945.
I - no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II - no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao judicial;
III - no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial com
base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
IV - no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa
condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.
a) 0 devedor deve ser empresrio ou sociedade empresria para requerer a recuperao

judicial, devendo estar em atividade regular h mais de dois anos.
b) no ser falido:
J o devedor j foi falido, deve ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena.
c) no ter, h menos de cinco anos, obtido concesso de recuperao judicial.

O prazo contado da obteno da recuperao.
d) no ter, h menos de oito anos, obtido concesso de recuperao judicial especial,

que aquela para as micro-empresas e empresas de pequeno porte.
Vrios autores tm entendido que esse requisito inconstitucional. Isso porque o art.
179 da CF diz que o tratamento a essas empresas deve ser diferenciado com vistas a
incentiv-las, o que no ocorre nesse caso.
Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s
microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes
administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo
destas por meio de lei.
e) no ter sido condenado por crime falimentar:

Antes da nova Lei de Falncias, se fosse condenado por crime de estelionato,
apropriao indbita, furto e roubo, no podia haver o pedido de concordata. Agora,
pode ser feito o pedido de recuperao judicial, desde que o devedor no tenha sido
condenado por crime falimentar.
Crditos sujeitos aos efeitos da recuperao judicial:

Segundo o art. 49, a recuperao judicial envolve todos os crditos na data do pedido,
ainda que no vencidos, albergando, assim, os crditos vincendos.

A primeira impresso com a leitura do art. 49, que todos os crditos do art. 83 podem
ser albergados pela recuperao judicial, o que no ocorre na verdade.
Crditos excludos da recuperao judicial:

Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na data
do pedido, ainda que no vencidos.
1 Os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus direitos e
privilgios contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso.
2 As obrigaes anteriores recuperao judicial observaro as condies
originalmente contratadas ou definidas em lei, inclusive no que diz respeito aos
encargos, salvo se de modo diverso ficar estabelecido no plano de recuperao judicial.
3 Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis
ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel
cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade,
inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com
reserva de domnio, seu crdito no se submeter aos efeitos da recuperao judicial e
prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais,
observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo de
suspenso a que se refere o 4 do art. 6 desta Lei, a venda ou a retirada do
estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial.
4 No se sujeitar aos efeitos da recuperao judicial a importncia a que se refere o
inciso II do art. 86 desta Lei.
5 Tratando-se de crdito garantido por penhor sobre ttulos de crdito, direitos
creditrios, aplicaes financeiras ou valores mobilirios, podero ser substitudas ou
renovadas as garantias liquidadas ou vencidas durante a recuperao judicial e,
enquanto no renovadas ou substitudas, o valor eventualmente recebido em pagamento
das garantias permanecer em conta vinculada durante o perodo de suspenso de que
trata o 4 do art. 6 desta Lei.
a) todos os crditos posteriores ao pedido de recuperao judicial:

b) crdito tributrio (art. 6., 7., c/c art. 57 da Lei de Falncias):
c) crditos decorrentes de:
- propriedade fiduciria;
- arrendamento mercantil;
- compra e venda com reserva de domnio;
- compra e venda de bem imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade;
Art. 49 (...)
3 Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis
ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel
cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade,
inclusive em incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com
reserva de domnio, seu crdito no se submeter aos efeitos da recuperao judicial e
prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais,
observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante o prazo de
suspenso a que se refere o 4 do art. 6 desta Lei, a venda ou a retirada do
estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial.
- adiantamento de contrato de cmbio;

Art. (...)
4 No se sujeitar aos efeitos da recuperao judicial a importncia a que se refere o

inciso II do art. 86 desta Lei.
Em sntese, os crditos previstos no art. 83 entrem na recuperao judicial, com as

ressalvas do art. 49 da nova lei de falncias.
Procedimento da recuperao judicial:

A petio inicial deve atender s regras do art. 51 da nova lei de falncias:
Art. 51. A petio inicial de recuperao judicial ser instruda com:
Vide arts. 159 e 160, Decreto-Lei n 7.661/1945.
Vide pea processual civil.
I - a exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das razes da
crise econmico-financeira;
II - as demonstraes contbeis relativas aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as
levantadas especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia
da legislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio gerencial de fluxo de caixa e de sua projeo;
III - a relao nominal completa dos credores, inclusive aqueles por obrigao de fazer ou
de dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor
atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos
e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente;
IV - a relao integral dos empregados, em que constem as respectivas funes, salrios,
indenizaes e outras parcelas a que tm direito, com o correspondente ms de
competncia, e a discriminao dos valores pendentes de pagamento;
V - certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas, o ato
constitutivo atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores;
VI - a relao dos bens particulares dos scios controladores e dos administradores do
devedor;
VII - os extratos atualizados das contas bancrias do devedor e de suas eventuais
aplicaes financeiras de qualquer modalidade, inclusive em fundos de investimento ou
em bolsas de valores, emitidos pelas respectivas instituies financeiras;
VIII - certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domiclio ou sede do
devedor e naquelas onde possui filial;
IX - a relao, subscrita pelo devedor, de todas as aes judiciais em que este figure
como parte, inclusive as de natureza trabalhista, com a estimativa dos respectivos
valores demandados.
1 Os documentos de escriturao contbil e demais relatrios auxiliares, na forma e
no suporte previstos em lei, permanecero disposio do juzo, do administrador
judicial e, mediante autorizao judicial, de qualquer interessado.
2 Com relao exigncia prevista no inciso II do caput deste artigo, as
microempresas e empresas de pequeno porte podero apresentar livros e escriturao
contbil simplificados nos termos da legislao especfica.
3 O juiz poder determinar o depsito em cartrio dos documentos a que se referem
os 1 e 2 deste artigo ou de cpia destes.
Requisitos mais importantes:

a) exposio das causas concretas da crise:

Na concordata fraudulenta, a parte ajuizava um pedido de concordata e como o credor
no participava da ao, nem sempre ela era mesmo necessria.
b) demonstrativos contbeis dos ltimos trs exerccios sociais:
c) relao de credores:
Essa relao deve ser apresentada pelo devedor como requisito da inicial,
obrigatoriamente.
Depois de interposta a inicial, esta distribuda. O art. 52 da nova lei de falncias afirma
que o juiz deve verificar se a inicial atendeu aos requisitos do art. 51. Assim estando,
deve o juiz deferir o processamento da recuperao judicial. Ressalte-se que com esse
despacho o juiz no o faz acerca do plano da recuperao, apenas defere o
processamento. Essa deciso do juiz conhecida como despacho de processamento.
O despacho de processamento assoma em importncia porque nele que o juiz nomeia
o administrador judicial.
Esse despacho deve conter o seguinte:
- pedido do autor;
- termos da deciso que deferiu o processamento;
- relao de credores:
a relao apresentada pelo devedor na petio inicial.
O despacho de processamento dever ser publicado em edital, razo pela qual necessita
conter o que foi acima transcrito.
Quando ocorre o despacho de processamento e publicado em edital, h a suspenso
de todas as aes e execues contra o devedor, pelo prazo de 180 dias. Isso ocorre
porque o devedor tem que estar preocupado to somente com o plano de recuperao
judicial, tendo em vista que este o ato mais importante da recuperao, j que, se
rejeitado, dever o juiz aplicar a falncia do devedor.
Mas os crditos que no fazem parte do plano de recuperao, as aes que os
envolvam no podero ser suspensas.
O que garante que a empresa continue em atividade j que essas aes no so
suspensas, a garantia contida no 3. do art. 49 (...) no se permitindo, contudo,
durante o prazo de suspenso a que se refere o 4 do art. 6 desta Lei, a
venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital
essenciais a sua atividade empresarial.
Assim, o bem no pode ser vendido durante o prazo de suspenso. Isso ocorre porque os
esforos do devedor devem ser despendidos no plano de recuperao judicial.
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir
o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato:
I - nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei;
II - determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor
exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para
recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no
art. 69 desta Lei;
III - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma
do art. 6 desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam,

ressalvadas as aes previstas nos 1, 2 e 7 do art. 6 desta Lei e as relativas a
crditos excetuados na forma dos 3 e 4 do art. 49 desta Lei;
IV - determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais
enquanto perdurar a recuperao judicial, sob pena de destituio de seus
administradores;
V - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas
Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver
estabelecimento.
1 O juiz ordenar a expedio de edital, para publicao no rgo oficial, que conter:
I - o resumo do pedido do devedor e da deciso que defere o processamento da
recuperao judicial;
II - a relao nominal de credores, em que se discrimine o valor atualizado e a
classificao de cada crdito;
III - a advertncia acerca dos prazos para habilitao dos crditos, na forma do art. 7,
1, desta Lei, e para que os credores apresentem objeo ao plano de recuperao
judicial apresentado pelo devedor nos termos do art. 55 desta Lei.
2 Deferido o processamento da recuperao judicial, os credores podero, a qualquer
tempo, requerer a convocao de assemblia-geral para a constituio do Comit de
Credores ou substituio de seus membros, observado o disposto no 2 do art. 36
desta Lei.
3 No caso do inciso III do caput deste artigo, caber ao devedor comunicar a
suspenso aos juzos competentes.
4 O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o
deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na
assemblia-geral de credores.
Publicado o edital, surge o momento para o devedor apresentar o plano de recuperao,

o qual consta do art. 53:
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo
improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o
processamento da recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia, e dever
conter:
I - discriminao pormenorizada dos meios de recuperao a ser empregados, conforme
o art. 50 desta Lei, e seu resumo;
II - demonstrao de sua viabilidade econmica; e
III - laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do devedor, subscrito
por profissional legalmente habilitado ou empresa especializada.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo aviso aos credores
sobre o recebimento do plano de recuperao e fixando o prazo para a manifestao de
eventuais objees, observado o art. 55 desta Lei.
O devedor tem o prazo de 60 dias contados da publicao da deciso que deferiu o

processamento da recuperao.
O art. 50 traz os meios de recuperao judicial, sendo numerus apertus (exemplificativo)
e no numerus clausus.
Ex: empresa famosa de jeans teve recuperao judicial, sendo esta paga com o aluguel
dos imveis. Essa preciso no consta do art. 50, mas no deixa de ser uma forma de
recuperao de crise, admissvel em nosso ordenamento jurdico.

Mister que se ressalte que a lei diz que o prazo de recuperao judicial improrrogvel.
Ainda, se o plano no for apresentado dentro do prazo, haver convolao em falncia.
Caso um credor verifique que seu nome no conste do edital contendo a relao, dever
habilitar o seu crdito.
O prazo de 15 dias, contados da publicao do edital.
Encerrado o prazo de 15 dias, o administrador judicial, no prazo de 45 dias, ter que
publicar novo edital que, na verdade, se trata de nova relao de credores.
Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base
nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos
que lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de
profissionais ou empresas especializadas.
1 Publicado o edital previsto no art. 52, 1, ou no pargrafo nico do art. 99 desta
Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao
administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto aos
crditos relacionados.
2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na
forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital contendo a relao de
credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1
deste artigo, devendo indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas
indicadas no art. 8 desta Lei tero acesso aos documentos que fundamentaram a
elaborao dessa relao.
A prpria lei de falncias chama esse novo edital de relao do art. 7., 2.
Apresentado o plano de recuperao judicial, o juiz deve comunicar acerca dessa

apresentao. Os credores, ento, passaro anlise do plano.
Se o credor no concordar com o plano, dever apresentar objeo a ele. o que reza o
art. 55:
Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de recuperao
judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da relao de credores de que
trata o 2 do art. 7 desta Lei.
Pargrafo nico. Caso, na data da publicao da relao de que trata o caput deste
artigo, no tenha sido publicado o aviso previsto no art. 53, pargrafo nico, desta Lei,
contar-se- da publicao deste o prazo para as objees.
O prazo da objeo de 30 dias, contados da publicao da relao de credores do novo

edital do 2. do art. 7..
Se passado o prazo de 30 dias e no houve objeo por pat dos credores, significa dizer
que os credores anuram com o plano apresentado pelo devedor.
Porm, se no prazo de 30 dias qualquer dos credores apresentar objeo, o juiz deve
convocar uma assembleia geral de credores.
A assembleia geral de credores pode aprovar o plano ou reprov-lo. O art. 56, 4., diz
que se a assembleia reprova o plano, o juiz deve decretar a falncia do empresrio ou da
4 Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores, o juiz
decretar a falncia do devedor.
Cabe desistncia da ao na recuperao judicial?

Sim, at o despacho de processamento, de forma unilateral.
No entanto, deve ser observado o 4. do art. 52:
4 O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o
deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na
assemblia-geral de credores.
Assim, mesmo aps o despacho de processamento, poder haver desistncia, desde que
haja aprovao pela assembleia geral de credores.
Se o plano for aprovado pelos credores, o mesmo s poder ser cumprido aps a deciso
concessiva do juiz.
Deciso concessiva:
O art. 59, caput da nova lei de falncias diz que a deciso concessiva implica em
novao, ou seja, extino da dvida anterior, criando nova dvida.
Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao
pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das
garantias, observado o disposto no 1 do art. 50 desta Lei.
O 1. do art. 59 diz que a deciso concessiva ttulo executivo judicial:

1 A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo
judicial, nos termos do art. 584, inciso III, do caput da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de
1973 - Cdigo de Processo Civil.
O art. 59, 2. afirma que da deciso concessiva cabe recurso de agravo de instrumento,
que poder ser interposto por qualquer credor ou por membro do MP.
2 Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo, que poder
ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico.
Da deciso que no concede a recuperao, o juiz decreta a falncia, sendo a sentena

declaratria de falncia oponvel tambm pela via do agravo de instrumento.
Recuperao judicial especial:

Est prevista nos arts. 70 e ss da nova lei de falncias. Foi especialmente elaborada para
a micro-empresa e empresa de pequeno porte.
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1 desta Lei e que se incluam nos conceitos de
microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da legislao vigente,
sujeitam-se s normas deste Captulo.
1 As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme definidas em lei,
podero apresentar plano especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua
inteno de faz-lo na petio inicial de que trata o art. 51 desta Lei.
2 Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados na
recuperao judicial.
Diferenas entre a recuperao especial e a comum:

O art. 71, I diz que a recuperao judicial especial abrange, to somente, os crditos
quirografrios.
Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no prazo previsto no
art. 53 desta Lei e limitar-se s seguintes condies:
I - abranger exclusivamente os crditos quirografrios, excetuados os decorrentes de

repasse de recursos oficiais e os previstos nos 3 e 4 do art. 49 desta Lei;
A suspenso das aes sero apenas aquelas que envolvem crditos quirografrios.
Na recuperao judicial comum, h liberdade de plano, uma vez que o rol do art. 50
exemplificativo. No caso da recuperao judicial especial, o plano pronto, nos termos
seguintes:
- pagamento em at 36 parcelas, mensais, iguais e sucessivas, com correo e juros de
12% ao ano, sendo que a primeira parcela dever ser paga em at 180 dias.
Art. 71 (...)
II - prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas,
corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano);
III - prever o pagamento da 1 (primeira) parcela no prazo mximo de 180 (cento e
oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao judicial;
Como se denota, a recuperao judicial especial muito similar concordata. S

envolve crdito quirografrio e o plano de pagamento igual ao da concordata.
Na recuperao judicial especial no haver convocao de assembleia. Mesmo

apresentada objeo, o juiz aprova o plano de recuperao. Mas isso no ocorre se mais
da metade dos crditos quirografrios apresentarem objeo, caso em que ser
decretada a falncia.
Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de recuperao
judicial com base no plano especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada
assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano, e o juiz conceder a
recuperao judicial se atendidas as demais exigncias desta Lei.
Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao
judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees, nos termos do
art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos crditos
descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
Recuperao extrajudicial:
um acordo privado celebrado entre o devedor e seus credores, de forma extrajudicial.
Quando a recuperao judicial pode ser convertida em falncia. J a extrajudicial no
aprovada ou cumprida, no h a decretao da falncia, justamente por no ser judicial.
Assim ,no pode haver falncia na recuperao extrajudicial.
Na recuperao judicial comum, entram os crditos trabalhistas, de acidente de trabalho

e os demais, no entrando o tributrio, o do art. 49, 3. e o adiantamento do contrato
de cmbio.
J na recuperao extrajudicial, tambm no entram os crditos tributrios, trabalhistas
e de acidente de trabalho, justamente para que as fraudes sejam evitadas, alm
daqueles do art. 49, 3. e o adiantamento do contrato de cmbio.
Na recuperao extrajudicial, pode haver a homologao do plano de recuperao, o

qual passar, se homologado, a ser ttulo executivo extrajudicial.
Aps a distribuio do plano para se pedir a homologao, no mais possvel a
desistncia do plano extrajudicial.
Deve-se atentar para o art. 163 da nova lei de falncias:

Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao
extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por
credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada
espcie por ele abrangidos.
Quando deve ser aplicada a nova lei de falncias e o Decreto-Lei 7.661/45?

Se o pedido de falncia tiver sido feito antes da nova lei de falncias e a sentena
declaratria foi proferida antes dela, todo o processo de falncia ser regido pelo
Decreto-Lei 7.661/45, mesmo que perdure a demanda at aps o advento da Lei
11.101/05.
Mas se o pedido de falncia foi feito antes da nova lei e a sentena foi proferida aps o
seu advento, da sentena declaratria em diante ser aplicada a nova lei de falncias.
Assim, deve-se atentar para o momento em que foi proferida a sentena que declarou a
falncia. Se proferida antes da nova lei, esta no se aplica. Se proferida depois dela,
aplicar-se- a partir da sentena.
Por bvio, se o pedido de falncia foi interposto depois da nova lei de falncias, todo o
processo ser regido pela nova lei.
Aula 10 26/06/2009
CONTRATOS COMERCIAIS
CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA:
Quando se fala em alienao fiduciria, deve-se observar o que preceitua o art. 1.361 do
NCC, que trata da propriedade fiduciria:
Art. 1.361. Considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel
infungvel que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor.
No entanto, as demais espcies de propriedade fiduciria so analisadas luz da

legislao especial, de acordo com o art. 1.368-A do NCC:
Art. 1.368-A. As demais espcies de propriedade fiduciria ou de titularidade
fiduciria submetem-se disciplina especfica das respectivas leis especiais, somente se
aplicando as disposies deste Cdigo naquilo que no for incompatvel com a legislao
especial. (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
Ser aqui estudada a alienao fiduciria de bem mvel ocorrida no mercado de capitais,
uma vez que apenas esta cabe no estudo do direito empresarial.
Tal ocorre quando o credor for instituio financeira em sentido amplo e os consrcios.
Nessa operao, pois, no se aplica o NCC, mas sim, ao menos em primeiro momento, o
Decreto-Lei 911/69. O NCC s aplicvel quando o DL for omisso sobre algum ponto, ou
seja, o NCC s aplicado subsidiariamente.
Fbio Ulhoa Coelho chama o contrato de alienao fiduciria de contrato instrumental.

Isso porque serve para viabilizar outro contrato que, na maioria das vezes, o contrato
de compra e venda com financiamento.
Quem so os figurantes de um contrato de alienao fiduciria?

Ex: A quer comprar um veculo e faz um emprstimo junto ao banco de R$ 50.000,00. O
credor (banco) o mutuante e o devedor o muturio. Este transfere a propriedade
resolvel do bem por meio da alienao fiduciria.
O devedor chamado de devedor fiduciante, porque ele quem transfere a
propriedade resolvel em confiana. O banco, credor, ser chamado de credor
fiducirio.
Alienao fiduciria, em linhas gerais, significa alienar em confiana.
Trata-se de propriedade resolvel porque est-se diante de uma condio resolutiva. Se

o devedor fiduciante paga todas as parcelas, ter direito a ser o proprietrio do bem,
deixando a propriedade ser do credor fiducirio.
Ocorre aqui o fenmeno do desdobramento da posse. Assim, a propriedade resolvel

do credor fiducirio, enquanto que a posse direta do bem do devedor fiduciante.
O credor fiducirio, que j possui a propriedade resolvel, ter, tambm, a posse indireta
do bem.
A partir de que momento est constituda a propriedade fiduciria?

O DL 911/69 no trata do assunto. Deve-se, pois, recorrer aos dispositivos do NCC. O
1. do art. 1.361 trata do assunto:
1o Constitui-se a propriedade fiduciria com o registro do contrato, celebrado por
instrumento pblico ou particular, que lhe serve de ttulo, no Registro de Ttulos e
Documentos do domiclio do devedor, ou, em se tratando de veculos, na
repartio competente para o licenciamento, fazendo-se a anotao no
certificado de registro.
Quando se tratar de propriedade de veculo automotor, como se v com a redao do

dispositivo acima citado, o registro deve ser feito na repartio competente para o
licenciamento(DENTRAN).
Surgiu, no entanto, uma polmica doutrinria. Quando se trata de veculo automotor,

basta que seja feito o registro no DETRAN ou tambm no cartrio de ttulos e
documentos?
O STJ, no RESP 686.932/PR, decidiu que basta constar do CRV a alienao fiduciria, uma
vez que desse modo resta plenamente atendido o requisito da publicidade. Assim, no
h necessidade da duplicidade de registro.
possvel alienao fiduciria de bem que j integra o patrimnio do devedor? A

resposta est na smula 28 do STJ:
Smula: 28O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j
integrava o patrimnio do devedor.
E se o devedor deixar de pagar as prestaes?

Nesse caso, o credor tem em seu favor, consoante o DL 911/69, a ao de busca e
apreenso (art. 3). No se trata da ao de busca e apreenso do CPC, tratando-se de
ao autnoma.
Art. 3 O proprietrio fiducirio ou credor poder requerer contra o devedor ou terceiro a
busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, a qual ser concedida
liminarmente, desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor.

Ainda, o credor pode, se preferir, ajuizar ao de execuo, de acordo com o art. 5. do
DL 911/69:
Art. 5 Se o credor preferir recorrer ao executiva ou, se for o caso, ao executivo
fiscal, sero penhorados, a critrio do autor da ao, bens do devedor quantos bastem
para assegurar a execuo.
Pargrafo nico. No se aplica alienao fiduciria o disposto nos incisos VI e VIII do
art. 649 do Cdigo de Processo Civil.
Na alienao fiduciria, a mora ocorre do simples vencimento. Ajuizada a ao de busca
e apreenso e se o credor comprovar que o devedor est em mora, o juiz conceder uma
liminar de busca e apreenso.
O art. 2, 2 do DL 911/69 afirma que para comprovar a mora basta um protesto ou

uma notificao no cartrio de ttulos e documentos. Ressalte-se apenas a notificao
precisa ser em cartrio.
2 A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser
comprovada por carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e
Documentos ou pelo protesto do ttulo, a critrio do credor.
Nessa notificao, necessrio se colocar do dbito atualizado ou apenas o valor total

da dvida?
O STJ j decidiu a respeito do assunto dizendo que no precisa indicar o valor do dbito.
inclusive, essa matria foi sumulada pela corte.
Smula 245: A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por
alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito.
No entanto, na petio inicial da busca e apreenso, necessrio que se aponha o valor
do dbito, sob pena de inpcia.
Essa notificao do cartrio de ttulos e documentos precisa ser pessoal?

No RESP 676.207, o STJ decidiu que no e necessria a intimao pessoal, bastando que
o aviso por carta seja entregue no endereo do devedor.
Mas o STJ vem modificando esse entendimento. Logo, a corte vem entendendo
recentemente que necessria a intimao pessoal do devedor.
Ocorrendo a notificao ou o protesto, o juiz concede a liminar. H a busca e apreenso

do bem.
No Brasil, vrios nmeros de contratos de alienao fiduciria esto ligadas compra e
venda de veculos automotores. Depois que o bem era apreendido, o veculo ficava em
ptio e s depois de deciso judicial que o credor poderia alienar o bem. Diante da
demora do judiciria, havia, por bvio, a deteriorao do bem. Os credores reivindicaram
uma modificao da legislao. A lei 10.931/04 adveio para solucionar a questo.
Introduziu o 1. ao art. 3. do DL 911/69, vejamos:
1 Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-
o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor
fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir
novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro
por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria.
O credor passa a ter a posse e a propriedade plenas do bem. Este j passa a integrar o
patrimnio do credor. Este, por bvio, j pode alienar o bem, sem que seja necessria
autorizao judicial nesse sentido.

Mas para vender o bem, qual procedimento adota o credor?
O art. 2. do DL 911/69 trata do tema:
Art. 2 No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais garantidas
mediante alienao fiduciria, o proprietrio fiducirio ou credor poder vender a coisa a
terceiros, independentemente de leilo, hasta pblica, avaliao prvia ou
qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, salvo disposio expressa em
contrrio prevista no contrato, devendo aplicar o preo da venda no pagamento de seu
crdito e das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado, se houver.
Ex: o valor da dvida de R$ 80.000,00. A busca e apreenso foi realizada e o veculo foi
alienado por R$ 42.000,00. Fica, pois, o saldo remanescente no valor de R$ 38.000,00.
Como possvel tanto a busca e apreenso como execuo, era normal que o credor
vendesse o bem por um preo inferior e ajuizasse uma execuo do restante da dvida.
Mas os tribunais passaram a dizer que o ttulo no possua liquidez para que o credor
pudesse interpor a execuo. Esta, muitas vezes, era indeferida pelo juiz, ante a falta de
liquidez do ttulo executivo.
O STJ, por conseguinte, editou a smula 384, de junho de 2009.
Cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de
bem alienado fiduciariamente em garantia.
Logo, no mais cabe execuo, mas sim ao monitria para o credor cobrar saldo
remanescente quando h uma venda extrajudicial do bem.
Imagine que a liminar foi executada no momento X. Diz a lei que cinco dias aps a
execuo da liminar o bem pode ser vendido. Mas se pode contestar a ao de busca e
apreenso?
Sim, no prazo de 15 dias. Atente que at 2004 o prazo era de apenas 03 dias. Esses 15
dias so contados a partir da execuo da liminar e no da citao:
3 O devedor fiduciante apresentar resposta no prazo de quinze dias da execuo
da liminar.
Nos casos de uma pessoa emprestar o nome para outrem, h grave problema. Logo, h
autores que sustentam que esse prazo comea a correr da efetiva citao.
Caso seja apresentada a contestao no ltimo dia do prazo, mas no stimo dia o credor
vendeu o bem e, ao final do processo, o juiz julga a ao de busca e apreenso
improcedente, como fica a situao do credor?
A lei 1.0931/04, da mesma forma que criou uma estrutura para proteger o credor, nesse
caso, o juiz deve determinar uma multa pelo credor em favor do devedor. Essa multa
est prevista no 3. do art. 6. do DL 911/69:
6 Na sentena que decretar a improcedncia da ao de busca e apreenso, o juiz
condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante,
equivalente a cinqenta por cento do valor originalmente financiado,
devidamente atualizado, caso o bem j tenha sido alienado.
Antes da lei 10.931/04 somente poderia alegar em contestao determinados temas, por
exemplo, no podia se discutir clusulas contratuais.
Mas, a lei 10.931/04 exclui os dispositivos que limitavam a contestao, portanto, tem-se
ampla liberdade de discusso na contestao do DL 911/69, pode ser discutido qualquer
tema, inclusive discusso de clusulas contratuais.

Quando tem ao de busca e apreenso envolvendo bem essencial (essencial
atividade empresarial), principalmente na atividade empresarial. Exemplo: Caldeira,
aeronave no transporte areo; taxi na empresa de txi.
Nestes casos tem entendido o STJ (REsp 318.182) que a ao de busca e apreenso do
DL 911, deve o bem permanecer na posse do devedor, enquanto perdurar a ao de
busca e apreenso. O fundamento o princpio da preservao da empresa.
LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL:

o contrato que no vem definido em lei. H apenas a Resoluo 2.309/96, do BACEN.
Essa resoluo j sofreu vrias alteraes e no sitio do BCB h apenas a resoluo
original.
O leasing um contrato de locao com opo de compra no final do contrato. Voc

exerce a opo de compra no momento final do contrato.
Temos a figura do arrendador ou do arrendatrio. O arrendador a empresa de leasing,
que sempre dever ter a forma de S/A, no podendo, sob quaisquer hipteses, ser uma
LTDA. Ser, pois, como toda S/A, uma sociedade empresria.
O arrendatrio no contrato de leasing pode ser tanto pessoa fsica como pessoa jurdica.
chamado de locatrio.
O leasing pode tambm envolver bem imvel, ou seja pode ser celebrado com relao a
bens mveis ou imveis. Aqui ser tratado apenas o leasing de bens mveis.
No contrato de leasing, h uma locao com opo de compra no fim do contrato.

Quando encerra o contrato de leasing, o arrendatrio tem as seguintes opes:
a) sendo o leasing um contrato de locao o arrendatrio pode devolver o bem.
Exemplo: Devolver o navio ao fim da locao.
b) algumas vezes vale a pena renovar o contrato de leasing ou prorrogar o
contrato, sendo tal prtica muito comum no caso de aeronaves. No vale a pena
comprar a aeronave, mas renovar o aluguel.
c) opo pela compra do bem.
Se, por ventura, o arrendatrio fizer a opo da compra, ter que pagar o VRG (valor
residual de garantia ou garantido).
O VRG significa, em outras palavras, que o agente fez a opo pela compra do bem. O
VRG somente surge na opo de compra efetuada.
Qual o momento de pagamento do VRG?
Em tese, o VRG deveria ser pago somente no momento final do contrato, ao seu
encerramento, ao fazer a opo de compra.
O fato que na maioria das vezes o VRG ou vem em outro carn ou no prprio carn do
leasing, sendo diludo nas parcelas e juntamente com as parcelas do leasing. Isso a
chamada cobrana antecipada do VRG ou pagamento antecipado do VRG.
A doutrina passou a questionar essa cobrana antecipada do VRG, afirmando, por bvio,
que se o VRG estava sendo pago desde o incio, a parte estava dizendo que queria
comprar o bem, o que descaracterizava o contrato de leasing, sendo, pois, um contrato
de compra e venda com financiamento. o posicionamento, por exemplo, de Fbio
Ulhoa Coelho.
Inicialmente, esse era o posicionamento do STJ.
Smula 263: A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de
arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
(CANCELADA)

No entanto, julgando os RESPs 443.143-GO e 470.632-SP, na sesso de 27/08/2003, a
Segunda Seo deliberou pelo CANCELAMENTO da Smula n. 263.
Ao cancelar a smula 263, o STJ editou uma nova smula, que o posicionamento atual
do STJ sobre o assunto.
Smula: 293 A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no
descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.
A cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato de leasing, admitindo, pois,

a cobrana antecipada do VRG. Fundamento para este entendimento foi o princpio da
livre conveno das partes. As partes convencionaram desde o inicio do contrato que
haveria a cobrana antecipada do VRG, sendo esta, ento, vlida.
Ressalte-se que no h lei a respeito do assunto.
O contrato de leasing possui 03 modalidades, de acordo com a Resoluo 2.309 do

BACEN:
a) Leasing financeiro:
o que possui trs intervenientes: arrendador, arrendatrio e fornecedor.
Ex: a parte (arrendatria) se dirige at a concessionria (fornecedor), escolhe um carro e
indica o bem para a empresa de leasing (arrendador). A empresa de leasing compra o
bem do fornecedor e faz o contrato de locao para o arrendatrio.
A Resoluo 2.309/96, quando trata do leasing financeiro, afirma que o valor total dever
ser suficiente para pagar o valor do bem, mais o lucro para investimento feito pelo
arrendador.
b) Leasing operacional:
H apenas dois intervenientes, que so o arrendador e o arrendatrio.
Onde fica o fornecedor? A mesma pessoa que a empresa de leasing o fornecedor.
A resoluo 2.309 do BACEN afirma que o valor total das prestaes no pode superar
90% do preo do bem. Alguns autores falam em 75%, mas esse era o valor constante do
texto original da resoluo, tendo esta sido modificada.
O lucro, pois, decorre da assistncia tcnica prestada pela arrendadora.

Ex: Xerox, que faz um leasing de suas mquinas de fotocopiar. Nesse caso, a
arrendatria s pode chamar para assistncia tcnica o funcionrio da xrox, sendo o
tonner tambm exclusivo do fornecedor. A lucratividade ento decorre da assistncia
tcnica.
c) Lease back ou leasing de retorno
Ex: uma indstria txtil que tem vrios equipamentos modernos passa por uma crise e
no tem dinheiro para pagar seus fornecedores. Pode essa indstria fazer emprstimo
bancrio, requerer a recuperao extrajudicial ou um lease back.
Transfere, pois, seu maquinrio para empresa de leasing, para que, dessa forma, possa
se capitalizar.
O bem sai da propriedade da empresa ou por meio de compra e venda ou por meio da
dao em pagamento. O bem sai da esfera da propriedade da industria e vai para a
arrendadora. Esta, por sua vez, faz o arrendamento mercantil para a indstria
arrendatria.

chamado de leasing de retorno porque o bem sai da indstria indo para a empresa
arrendadora e desta vai novamente para a indstria, que passa a ser a arrendatria.
Neste leasing, o arrendatrio tem que ser obrigatoriamente pessoa jurdica.
OBS: No leasing, quando o devedor deixa de pagar as prestaes, o que o credor tem em
seu favor ao de reintegrao de posse.
FRANQUIA:
A previso legal a da lei 8.955/94.
Art. 1 Os contratos de franquia empresarial so disciplinados por esta Lei.
Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado
o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou
semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de
tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional
desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta,
sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
No contrato de franquia, h as figuras do franqueador e franqueado. O franqueador o

titular da franquia.
Quando se fala em contrato de franquia, celebram-se trs coisas:

a) licena de uso de marca ou patente:
Se se quer ceder apenas a marca ou patente, faz-se um contrato exclusivo de uso de
marca.
b) direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios
c) transferncia de know how.

Significa conhecimento tcnico.
Exemplo tpico de franquia uma rede de fast food.

Pode-se usar as cores, marcas, fazer propaganda, colocar o logotipo da marca fora do
estabelecimento, pois o franqueador cedeu o uso da marca.
O franqueador tambm possibilitou que o franqueado tenha acesso exclusivo aos
produtos.
O titular da franquia ao longo do tempo adquire o conhecimento tcnico na atividade,
assim, transfere ao franqueado, desde a localizao, at a utilizao, treinamento de
funcionrios, marketing e administrao.
H, pois, a transferncia de organizao empresarial no contrato de franquia.
De acordo com a lei, o contrato de franquia deve ser por escrito.

Art. 6 O contrato de franquia deve ser sempre escrito e assinado na presena de 2
(duas) testemunhas e ter validade independentemente de ser levado a registro perante
cartrio ou rgo pblico.
A lei de franquia, no entanto, de 1.994. depois, adveio a lei 9.279/96, que a lei de
propriedade industrial. No art. 211 diz o seguinte:
Art. 211. O INPI far o registro dos contratos que impliquem transferncia de tecnologia,
contratos de franquia e similares para produzirem efeitos em relao a terceiros.

Pargrafo nico. A deciso relativa aos pedidos de registro de contratos de que trata
este artigo ser proferida no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data do pedido de
registro.
O contrato de franquia plenamente vlido entre os contratantes, mas que possa ter
efeitos perante terceiros, deve ter o registro no INPI.
Deve-se atentar para o documento circular de oferta de franquia. Est previsto no

art. 3..
E uma proposta, onde deve conter, por exemplo, um histrico resumido da franquia.
Alm disso, deve constar se h alguma discusso jurdica envolvendo a marca ou a
patente. importante, por exemplo, ter uma imagem de qual seja o perfil ideal do
franqueador, dentre outras informaes, constantes no dispositivo abaixo transcrito.
Art. 3 Sempre que o franqueador tiver interesse na implantao de sistema de franquia
empresarial, dever fornecer ao interessado em tornar-se franqueado uma Circular de
Oferta de Franquia, por escrito e em linguagem clara e acessvel, contendo
obrigatoriamente as seguintes informaes:
I - histrico resumido, forma societria e nome completo ou razo social do franqueador
e de todas as empresas a que esteja diretamente ligado, bem como os respectivos
nomes de fantasia e endereos;
II - balanos e demonstraes financeiras da empresa franqueadora relativos aos dois
ltimos exerccios;
III - indicao precisa de todas as pendncias judiciais em que estejam envolvidos o
franqueador, as empresas controladoras e titulares de marcas, patentes e direitos
autorais relativos operao, e seus subfranqueadores, questionando especificamente o
sistema da franquia ou que possam diretamente vir a impossibilitar o funcionamento da
franquia;
IV - descrio detalhada da franquia, descrio geral do negcio e das atividades que
sero desempenhadas pelo franqueado;
V - perfil do "franqueado ideal" no que se refere a experincia anterior, nvel de
escolaridade e outras caractersticas que deve ter, obrigatria ou preferencialmente;
VI - requisitos quanto ao envolvimento direto do franqueado na operao e na
administrao do negcio;
VII - especificaes quanto ao:
a) total estimado do investimento inicial necessrio aquisio, implantao e entrada
em operao da franquia;
b) valor da taxa inicial de filiao ou taxa de franquia e de cauo;
c) valor estimado das instalaes, equipamentos e do estoque inicial e suas condies de
pagamento;
VIII - informaes claras quanto a taxas peridicas e outros valores a serem pagos pelo
franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados, detalhando as respectivas
bases de clculo e o que as mesmas remuneram ou o fim a que se destinam, indicando,
especificamente, o seguinte:
a) remunerao peridica pelo uso do sistema, da marca ou em troca dos servios
efetivamente prestados pelo franqueador ao franqueado (royalties);
b) aluguel de equipamentos ou ponto comercial;
c) taxa de publicidade ou semelhante;
d) seguro mnimo; e
e) outros valores devidos ao franqueador ou a terceiros que a ele sejam ligados;
IX - relao completa de todos os franqueados, subfranqueados e subfranqueadores da

rede, bem como dos que se desligaram nos ltimos doze meses, com nome, endereo e
telefone;
X - em relao ao territrio, deve ser especificado o seguinte:
a) se garantida ao franqueado exclusividade ou preferncia sobre determinado
territrio de atuao e, caso positivo, em que condies o faz; e
b) possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar servios fora de seu territrio
ou realizar exportaes;
XI - informaes claras e detalhadas quanto obrigao do franqueado de adquirir
quaisquer bens, servios ou insumos necessrios implantao, operao ou
administrao de sua franquia, apenas de fornecedores indicados e aprovados pelo
franqueador, oferecendo ao franqueado relao completa desses fornecedores.
XII - indicao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo franqueador, no que
se refere a:
a) superviso de rede;
b) servios de orientao e outros prestados ao franqueado;
c) treinamento do franqueado, especificando durao, contedo e custos;
d) treinamento dos funcionrios do franqueado;
e) manuais de franquia;
f) auxlio na anlise e escolha do ponto onde ser instalada a franquia; e
g) "layout" e padres arquitetnicos nas instalaes do franqueado;
XIII - situao perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI das marcas ou
patentes cujo uso estar sendo autorizado pelo franqueador;
XIV - situao do franqueado, aps a expirao do contrato de franquia, em relao a:
a) "know how" ou segredo de indstria a que venha a ter acesso em funo da franquia;
e
b) implantao de atividade concorrente da atividade do franqueador;
XV - modelo do contrato-padro e, se for o caso, tambm do pr-contrato-padro de
franquia adotado pelo franqueador, com texto completo, inclusive dos respectivos
anexos e prazo de validade.
O candidato a franqueado deve olhar as obrigaes e refletir sobre as condies. O prazo

de reflexo est na lei (art. 4). Depois de recebida a circular de oferta de franquia
somente aps 10 dias do recebimento que o franqueado pode assinar o contrato de
franquia.
A no observncia desse prazo de 10 dias gera a anulabilidade do contrato. O contrato
anulvel.
Somente poder argir essa anulabilidade do contrato o franqueado. O
franqueador no pode invocar esta anulabilidade. O franqueado pede a anulao do
contrato com a devoluo das parcelas at ento pagas (art. 4, pargrafo nico).
Devero ser corrigidas por ndice de poupana e ainda ter direito a perdas e danos.
Art. 4 A Circular Oferta de Franquia dever ser entregue ao candidato a franqueado no
mnimo 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou pr-contrato de franquia ou
ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a
empresa ou pessoa ligada a este.
Pargrafo nico. Na hiptese do no cumprimento do disposto no caput deste artigo, o
franqueado poder argir a anulabilidade do contrato e exigir devoluo de todas as
quantias que j houver pago ao franqueador ou a terceiros por ele indicados, a ttulo de
taxa de filiao e royalties, devidamente corrigidas, pela variao da remunerao
bsica dos depsitos de poupana mais perdas e danos.

Entre franqueador e franqueado no h vinculo empregatcio.
O franqueado no funcionrio, no empregado, mas sim uma sociedade empresria
ou um empresrio individual. O franqueador tambm ou sociedade empresria ou
empresrio individual.
Tem o franqueador responsabilidade trabalhista perante o funcionrio do franqueado?

No caso da ECT h essa responsabilidade?
Resposta: TST, para a franquia no se aplica smula 331, IV do TST. Ou seja, para o TST
o franqueador, titular da franquia no tem responsabilidade nem mesmo subsidiria.
CONTRATO DE FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL:

um contrato atpico, pois no h lei que o discipline. H apenas um projeto de lei em
tramitao (230/95).
Aplicam-se as regras de cesso de credito do NNCC ao contrato de factoring (art. 286 e
seguintes do NCC)
Em que pese a falta de lei, temos uma definio legal sobre o contrato de factoring na
Lei complementar 123/06, mais precisamente no art. 17.
Factorin o contrato que explora atividade de prestao cumulativa e continua de

servios de assessoria creditcia, gesto de crditos, seleo e riscos, administrao de
contas a pagar e a receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios
resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servio.
Art. 17. No podero recolher os impostos e contribuies na forma do Simples Nacional
a microempresa ou a empresa de pequeno porte:
I - que explore atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria
creditcia, gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e a
receber, gerenciamento de ativos (asset management), compras de direitos creditrios
resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios (factoring);
A factoring no empresta dinheiro a ningum. Na factoring h a figura do faturizador e

do faturizado.
Faturizador: empresa de factoring. Sempre ser um pessoa jurdica.
O faturizador no empresta dinheiro, mas sim faz uma compra de direito creditrio.
Compra o faturamento de empresrio de uma sociedade empresria. Nada tem, pois, a
ver com agiotagem.
Ex: tem-se duplicatas a vencer em 120 dias. Para receber desde logo o dinheiro pode-se:
- Fazer o desconto bancrio apenas se no tiver a empresa uma restrio ao crdito.
- Busca-se uma empresa de fomento mercantil. A factoring compra o faturamento das
duplicatas e aplica o fator de compra.
Hoje as microempresas e EPP tem sua sobrevivncia diretamente ligada a existncia de
empresas de factoring. A empresa de factoring, ao comprar o credito, antecipa o valor s
empresas de pequeno porte (EPP).
Fator de compra: , na verdade,s o desgio.

Exemplo: se vendido uma faturamento de 10 mil reais a factoring antecipa o valor de
R$ 8.200,00, o resto o fator de compra.
O faturizador precisa de autorizao do BACEN para operar?

No, pois empresa de facturing no instituio financeira.
O contrato de factoring uma prestao cumulativa e contnua. A empresa se utiliza

desse servio por um perodo contnuo. A empresa de factoring sempre deve fazer
seleo e riscos.
Isso porque na cesso de crditos, quem faz a cesso, no responde pelo pagamento.
o que reza o art. 296 do NCC:
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do
devedor.
Quando se vende o faturamento para factoring, a empresa que vende no responde pelo
pagamento do cheque ou da duplicata no solvida. No h responsabilidade pelo
pagamento.
Tal no ocorre no chamado desconto bancrio, que feito junto a uma instituio
financeira. A sistemtica a mesma utilizada com as empresas de factoring. Mas no
desconto bancrio, o banco, caso no seja honrada a obrigao, quem transfere o
crdito responde pelo pagamento.
Por essa razo, que a empresa de factoring faz uma seleo dos ttulos que ir
adquirir.
Diferena entre factoring e desconto bancrio?

No desconto bancrio procura-se uma instituio financeira.
No factoring busca-se uma empresa de factoring.
O STJ entende que por no integrar o sistema financeiro nacional para a

empresa de factoring incidir a lei de usura. Logo, o juros devem ser no
mximo de 12% ao ano.
Ao transferir o cheque ou a duplicata para o banco fazer o desconto bancrio preciso

que se d o endosso. Quem d endosso responde pela solvncia, responde pelo
pagamento.
Exemplo: Se a duplicata transferida para o banco for fria, o banco poder executar.
Assim, a grande diferena entre desconto bancrio e factoring a no responsabilidade

pela solvncia no caso de factoring. Vide RESP 992.421.
Na prtica as empresas de factoring para se resguardar criam um contrato de recompra

para o caso de inadimplncia, ou mandam assinar um contrato de fiana.
O contrato de factoring continuo e no espordico. Assim, a factoring comprar

constantemente o faturamento do faturizado.
um contrato de risco, pois a factoring apenas compra os crditos que ir receber.
Quando a factoring para atender melhor o faturizado e para ganhar mais dinheiro deve
dar uma assistncia, uma assessoria creditcia para o faturizado. Ensinando o faturizado
a verificar os riscos. Com isso, ter o dinheiro que precisa e a factoring ter o lucro que
espera.
Assim, o factoring no s compra de crditos, mas assistncia creditcia tambm.
H duas modalidades de factoring:

a) Factoring tradicional ou Conventional factoring: o factoring que tem antecipao de
pagamento.
b) Factoring de vencimento ou maturity factoring: o pagamento somente ocorre na data

do vencimento.
Vende-se o crdito que somente ser pago no vencimento do ttulo.
Ex: imagine o caso das pginas amarelas, que possui cinco mil assinantes que se
comprometeram a pagar R$ 25,00 mensais durante 12 meses, dia 10 de cada ms. Esse
faturamento vendido para a empresa de factoring. Caso no haja a venda, a empresa
necessitar controlar o envio de boletos, contratar banca de advogados para fazer a
cobrana etc. Mas se o faturamento for vendido por uma empresa de factoring, esta
pode comprar o faturamento pagando no mais R$ 25,00, mas sim R$ 23,00 por
assinante. Quem ter que realizar as cobranas a empresa de factoring. Com isso, que
vende o faturamento das pginas amarelas no ter qualquer risco.
No caso de cobrana os juros iro para a factoring, como no fazem parte do sistema
financeiro nacional no poder cobrar juros superior a 12% ao ano, pois incide sobre ela
a lei de usura.
REPRESENTAO COMERCIAL:
um contrato regido pela Lei 4886/65.
O detalhe mais importante saber se o contrato de representao comercial o mesmo
que contrato de agncia. Maria Helena Diniz diz que so contratos semelhantes. Mas
essa no a posio de concursos pblicos.
Portanto, contrato de agncia distinto do contrato de representao comercial. Esta
regida por lei especial. J o contrato de agncia regido pelos arts. 710 e seguintes do
NCC.
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem
vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante
retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a
distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este o
represente na concluso dos contratos.
Tanto na representao como na agncia, h a mediao, a aproximao. O

representante e o agente aproximam.
Ex: imagine que comerciante visita dada regio e que no comrcio no h dado produto,
de certa marca. Procura-se a empresa fornecedora e feito um contrato de
representao comercial. H, pois, as figuras do representante e do representado.
O representante faz a mediao, ou seja, aproxima o representado de um terceirto
interessado nos produtos ou servios do representante.
Ex: Haroldo aproxima comerciantes dos produtos da Marisol.
Ressalte-se que no h intermediao, onde se compra para revender. O representante
faz a mediao e no a intermediao. O representante faz apenas o pedido, cabendo ao
representado fazer a venda efetiva.
O agente tambm faz a mediao, a aproximao. A diferena entre essas duas espcies
est no artigo 1. da Lei 4.886;
Art. 1 Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a pessoa fsica,

sem relao de emprego, que desempenha, em carter no eventual por conta de uma
ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando
propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos
relacionados com a execuo dos negcios.
Vide peas processuais civis.
Pargrafo nico. Quando a representao comercial incluir poderes atinentes ao
mandato mercantil, sero aplicveis, quanto ao exerccio deste, os preceitos prprios da
legislao comercial.
O representante possui autonomia, no tendo relao de emprego. Incide a lei de

representao comercial e no a CLT.
O representante, pois, faz a mediao de negcios mercantis, negcios empresariais. O
represnetante deve ser um empresrio ou uma sociedade empresria.
Tal difere do contrato de agncia, o qual est previsto no art. 710 do NCC:
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem
vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante
retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-
se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este o
represente na concluso dos contratos.
No se fala no contrato de agncia em negcios empresarias, mas sim certos negcios.

Ex: vendedor oferecendo ttulos de certo clube recreativo; agncia de modelos, onde
uma profissional (agncia) faz a mediao entre a modelo e uma televiso, por exemplo;
empresrio de futebol (na verdade, no empresrio, mas agente, tanto que agente
FIFA, devendo fazer uma prova e se for aprovado far parte do cadastro da FIFA).
No contrato de agncia, o agente no tem a disponibilidade da coisa. O distribuidor, no

entanto, tem a disponibilidade, a posse da coisa. Ex: distribuidora de bebidas, a qual tem
a disponibilidade da coisa.
A distribuio intermediao, ou seja, compra-se a coisa para revender.
Quando se fala em representao comercial, outro tema importante diz respeito

exclusividade. H dois tipos:
a) exclusividade de zona geogrfica:
representante apenas da cidade de Fortaleza. A zona geogrfica est delimitada.
Quem define se se tem exclusividade na zona geogrfica o contrato, mas sendo este
omisso o art. 31 da lei de representaes afirma que a parte representante exclusivo
daquela regio.
Art. 31. Prevendo o contrato de representao e exclusividade de zona ou
zonas, ou quando este for omisso, far jus o representante comisso pelos
negcios a realizados, ainda que diretamente pelo representado ou por intermdio de
terceiros.
Com redao dada pela Lei n 8.420, de 08.05.1992.
Pargrafo nico. A exclusividade de representao no se presume na ausncia de
ajustes expressos.
Pargrafo nico com redao dada pela Lei n 8.420, de 08.05.1992.

b) exclusividade de representao:
Ex: empresa X possui um representante comercial. Mas esse representante pode apenas
representar a empresa X ou tambm a empresa Y? Quem define o contrato e, sendo
este omisso, o pargrafo nico do art. 31 acima transcrito, afirma que no h
exclusividade na representao, podendo o representante representar vrias empresas.
O contrato de agncia, no que concerne exclusividade, aplica-se o disposto no art. 711

do NCC:
Art. 711. Salvo ajuste, o proponente no pode constituir, ao mesmo tempo, mais de um
agente, na mesma zona, com idntica incumbncia; nem pode o agente assumir o
encargo de nela tratar de negcios do mesmo gnero, conta de outros
proponentes.
No contrato de agncia, s se pode ser agente de dado proponente.
Depois da EC 45/2004, que alterou o art. 114 da CF, surgou uma polmica acerca da
competncia da Justia do Karalho.
O representante pode ser tanto pessoa jurdica como pessoa fsica. Se for pessoa
jurdica, pelos princpios basilares da JT, no sua a competncia, sendo o caso a ser
julgado pela justia comum.
J no que concerne s pessoas fsicas, a posio majoritria entende que a competncia
tambm da justia comum. Ser, no entanto, da Justia do Karalho quando o
representante pedir vnculo empregatcio.
Mesmo sendo a competncia da JT, aplica-se no a CLT, mas sim a lei de representao
comercial.
Mas h uma posio minoritria que afirma que em sendo pessoa fsica h uma relao
do trabalho, sendo a justia do Trabalho a competente.
Vide Conflito de Competncia 96.851, julgado em fevereiro de 2009 pelo STJ:

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INTENSIVO II

A primeira parte do Cdigo Comercial trazia a figura do comerciante e da sociedade

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 1

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 2

No conceito do art. 966, profissionalmente significa habitualidade, algo que tem

A atividade deve ser organizada, ou seja, para o direito empresarial, atividade

Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente uma atividade econmica

Considera-se empresrio somente aquele que exerce profissionalmente uma atividade

Exemplos de sociedades empresrias:

O jornalista, artista plstico, ator, cantor, danarino, desenhista, no podem ser

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 3

salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Essa

1.2 Requisitos para ser empresrio:

Um juiz, promotor ou servidor pblico, militares na ativa no podem ser empresrios

O STJ, recentemente, julgando Recurso Especial, decidiu que o farmacutico no pode

Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido,

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 4

Para que ocorra a continuidade da empresa, o incapaz deve estar assistido ou

No caso do menor exercer a continuidade da empresa, os bens s sero atingidos aps a

No caso de o empresrio individual casado, h a necessidade de autorizao do cnjuge

No entanto, no caso do empresrio individual, h uma regra especfica, que a do art.

Pode ocorrer de o empresrio individual comprar um imvel e exercer nele tanto a

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 5

1.3 OBRIGAES DO EMPRESRIO

Quando feito o registro, este no define se a sociedade empresria ou no. O que

Conseqncias da ausncia de registro:

H uma exceo com relao obrigatoriedade do registro. o caso da atividade rural,

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 6

1.3.2) Escriturao dos livros comerciais:

O caput do art. 1.180 admite a Escriturao Eletrnica.

Exceo: art. 1.179, 2.:

Na Lei Complementar 123/2006, no art. 3., h a definio do que seja microempresa ou

Art. 3 Para os efeitos desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou

Pequeno empresrio, no entanto, ser o do artigo 68 da LC 123/2006:

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 7

So excees regra do art. 1.190:

1.3.3) Demonstrativos Contbeis:

b) Balano de resultado econmico: Art. 1.189 do NCC. Apura se houve lucros ou

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 8

Conceito: art. 1.142 do NCC:

Compem o estabelecimento os bens que esto diretamente relacionados atividade

Se um conjunto de bens, trata-se de uma universalidade. Mas uma universalidade de

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 9

Se se tem um estabelecimento e se pretende vender, ser necessrio um contrato, que

Se o contrato de trespasse no for averbado na Junta, no produz efeitos? Produz sim,

Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos

- dvidas tributrias: deve-se aplicar a regra do art. 133 do CTN:

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 10

O alienante responde pelas dvidas anteriores? Sim. O alienante possui responsabilidade

Se o alienante vende um estabelecimento e monta outro do mesmo ramo em frente ao

Quando se fala em ponto comercial, h dois temas a ele diretamente ligados:

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 11

Em sntese, a posio majoritria afirma que estabelecimento a mesma coisa que

Esses trs requisitos do art. 51 so cumulativos.

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 12

Art. 52. O locador no estar obrigado a renovar o contrato se:

e) para fundo de comrcio (estabelecimento) existente h mais de um ano, sendo

Intensivo II - Direito Comercial - Prof. Alexandre Gialluca 13

o elemento de identificao do empresrio ou da sociedade empresria. Na forma do

Composio da firma individual:

O acrscimo da designao da sua pessoa ou do gnero de atividade facultativo.

Composio da firma social:

Se a expresso companhia estiver no incio do nome empresaria, porque se trata de