DIREITO AMBIENTAL

Ana Maria Moreira Marchesan Ministrio Pblico/RS

Conceito de Meio Ambiente:

Segundo uma viso sistmica, podemos conceituar o meio ambiente como sendo a interao do conjunto de elementos naturais, artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas. A integrao busca assumir uma concepo unitria do ambiente compreensiva dos recursos naturais e culturais (Jos Afonso da Silva).

Viso Holstica de Meio Ambiente:

A) meio ambiente cultural fruto da interveno humana; nele se incluem tanto os tangveis (ex.: imveis de valor histrico, esculturas, obras de arte), quanto os intangveis (ex.: ritos, tradies, festas populares, criaes cientficas, etc.) Vide Decreto Federal n 3551/00, que cria o Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial;

B)

meio ambiente natural - existe independentes da ao humana. Ar, solo, gua;

C) meio ambiente artificial - provm da ao transformadora do Homem sobre a natureza nele se incluem as culturas artificiais; as florestas homogneas ou industriais, recursos em geral usados como matrias-primas, especialmente o meio ambiente urbano. Para alguns autores (Fiorillo e Marcelo Abelha), o meio ambiente artificial restringe-se ao espao urbano construdo.

Direito Ambiental - Segundo TOSHIO MUKAI, o Direito Ambiental um conjunto de normas e institutos jurdicos pertencentes a vrios ramos do direito reunidos por sua funo instrumental para a disciplina do comportamento humano em relao ao seu meio ambiente.

O Direito do Ambiente, mais do que a descrio do Direito existente, um Direito portador de uma mensagem, um Direito do futuro e da antecipao, graas ao qual o Homem e a natureza encontraro um relacionamento harmonioso e equilibrado. Na medida em que o Direito Ambiental expresso de uma viso global das intenes e das relaes dos seres vivos entre eles e com seu meio, pode ser ele visto como um Direito de carter HORIZONTAL que recobre os diferentes ramos clssicos do Direito (Dir. Civil, Administrativo, penal, internacional) e um Direito de interaes, que se encontra disperso nas vrias regulamentaes. Mais do que um novo ramo do Direito, o Dir. Ambiental tende a penetrar em todos os sistemas jurdicos existentes para os influenciar.

BENS AMBIENTAIS
MACROBEM So bens de uso comum do povo ou res communis omnium(art. 225, CF + ART. 2, inc. I, da L. 6938/81) MICROBEM podem pertencer a particulares, sujeitando-se a uma srie de limitaes.(vide tb arts. 20 e 26 da CF e Art. 99, I, do NCCB)

O Direito Fundamental ao Meio Ambiente vem reconhecido na Conferncia das Naes Unidas de 1972 (Princpio 1); reafirmado na Declarao do Rio de Janeiro sobre MA e Desenvolvimento de 1992 (princpio 1) e pela Carta da Terra (princpio 4) .

Princpios do Direito Ambiental

PRINCPIO, segundo CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO (Curso de Direito Administrativo) mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. ... Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica violao ao sistema.

Rol dos Princpios:

- Princpios da Preveno e da Precauo; - Princpios do poluidor-pagador e do usurio-pagador; - Princpio do direito ao desenvolvimento sustentvel; - Princpio da Cooperao Internacional ou da Cooperao entre os povos; - Princpio do direito informao

Desenvolvimento Sustentvel:

definido pela Comisso Mundial sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento como aquele que atende s necessidades do presente sem comprometer a possibilidade de as geraes futuras atenderem a suas prprias necessidades, podendo tambm ser empregado com o significado de melhorar a qualidade de vida humana dentro dos limites da capacidade de suporte dos ecossistemas.

Competncia ambiental na Constituio brasileira:

Competncia: Modalidades de poder de que se servem os rgos ou entidades estatais para realizar suas funes, tarefas e prestar servios.

mbitos de repartio de competncias:

HORIZONTAL: objetiva separar, radicalmente, a competncia dos entes federativos, por meio da atribuio de cada um deles de uma rea prpria, consistente em toda uma matria do geral ao particular a ela privativa. Da emanam as competncias privativas e exclusivas. VERTICAL: busca dividir uma mesma matria em diferentes nveis, entre diversos entes federativos. Ex. atribui-se a um o estabelecimento de normas gerais; a outro das normas particulares ou especficas, razo pela qual se denomina competncia concorrente.

As competncias, em matria ambiental, desdobram-se em dois grupos:

Administrativas ou materiais (arts. 23, incs. III, IV, VI, VII e XI, da CF - competncia comum da Unio, estados, DF e municpios; 25, 1 (residual p/estados), e 21, incs. IX, XII, b, XVIII, XIX, XX e XXIII, da CF -competncia exclusiva da Unio); Legislativas ou formais (arts. 22, incs. IV, XII, XXVI, e parg. nico; 24, incs. I,VI, VII e VIII; 25, 1 e 3 e 30, incs. I e II, todos da CF) .

ART 23 competncia comum posies doutrinrias sobre a atuao dos entes federativos:
1) PALM e VITTA a responsabilidade pela proteo ao meio ambiente comum e solidria. 2) FARIAS princpio da subsidiariedade ou do localismo nada dever ser exercido por um poder de nvel superior se puder ser cumprido pelo inferior. 3) FLVIO DINO a competncia prioritria para o exerccio do poder de polcia pertence a quem detm competncia constitucional legislativa.

4 Posio Vladimir Freitas

a) quando a competncia for privativa da Unio, a eventual fiscalizao de rgo estadual ou municipal com base na competncia comum de proteo do meio ambiente no retira a prevalncia federal; b) quando a competncia for comum, deve ser verificada a existncia ou no de interesse nacional, regional ou local e, a partir da, definir a competncia material; c) quando a competncia for do Estado, por no ser a matria privativa da Unio ou do Municpio (residual), a ele cabe a prtica dos atos administrativos pertinentes, como fiscalizar ou impor sanes;

Continuao posio Vladimir:

d) no mar territorial, cabe Capitania dos Portos a fiscalizao; e) cabe ao Municpio atuar apenas em carter supletivo quando a matria for do interesse comum e houver ao federal ou estadual;

f)

cabe ao municpio atuar privativamente quando a matria for do interesse exclusivo local.

DANO AMBIENTAL:
Dano ambiental deve ser compreendido como toda leso intolervel causada por qualquer ao humana (culposa ou no) ao meio ambiente, diretamente, como macrobem de interesse da coletividade, em uma acepo totalizante, e indiretamente, a terceiros, tendo em vista interesses prprios e individualizveis e que refletem no macrobem (MORATO LEITE, Jos
Rubens).

Caractersticas do dano ambiental reparvel: Ruptura do equilbrio ecolgico (definio a partir da noo de meio ambiente: art. 3, inc. I, Lei 6938/81); Gravidade: anormalidade, periodicidade Informada pelas normas de emisso de poluentes (tolerncia)

*Exceo: anormalidade em estado puro

LICENCIAMENTO AMBIENTAL:
1) ARTs. 9, inc. IV, e 10 da L. 6.938/81; 2) Res, 1/86 CONAMA, 3) Dec. 99274/90 4) Res. 237/97 CONAMA 5) Res. 4/00 CONSEMA (critrios para licenciamento municipal) 6) CEMA (L. Estadual 11.520, arts. 55/70) 7) Res. CONSEMA 38/03 (prazos das licenas) 8) Res. CONSEMA 84/04 (sistemas integrados de produo) 9) Res. CONSEMA 102/05 (critrios para licenciamento municipal)

CONCEITO: um procedimento administrativo formado por uma sucesso de atos tendentes formao de um resultado final e conclusivo acerca do deferimento ou no das licenas ambientais. UM PROCEDIMENTO CONCATENADO E PROGRESSIVO LP, LI e LO

No dir. administrativo, com vistas preservao do patrimnio ambiental, existem controles prvios, concomitantes e sucessivos.

Prvios licenas, autorizaes e permisses;

Concomitantes fiscalizao; Sucessivos habite-se

Funes do Licenciamento Ambiental:

Controlar as atividades potencialmente poluidoras busca imprimir-lhes padres de sustentabilidade, identificando os riscos > concretiza os princpios do poluidor-pagador, da preveno e da precauo. Estabelecer condicionantes e impor medidas mitigadoras e compensatrias (ex. art. 36 da L. n. 9.985/00) Planejar o desenvolvimento nos nveis local, regional e nacional -> concretiza o princpio do desenvolvimento sustentvel.

FASES DO LICENCIAMENTO
1) REQUERIMENTO DA LICENA E SEU ANNCIO PBLICO 2) ANNCIO PBLICO DO RECEBIMENTO DO EIA/RIMA OU ESTUDO PRELIMINAR EXIGIDO PELO RGO AMBIENTAL E ANNCIO PARA CONCLAMAO DE SOLICITAO DE AUDINCIA PBLICA 3) REALIZAO OU DISPENSA DE AUDINCIA PBLICA 4) PARECER CONCLUSIVO DO RGO AMBIENTAL SOBRE O EMPREENDIMENTO 5) EMISSO DE LICENA PRVIA ato pelo qual o administrador atesta a viabilidade ambiental do empreendimento ou atividade e estabelece requisitos bsicos e condicionantes a serem atendidos nos prximos passos de sua implementao;

6) LICENA DE INSTALAO expressa consentimento para o incio da implementao do empreendimento ou atividade, de acordo com as especificaes constantes dos planos, programas e projetos aprovados;

7) LICENA DE OPERAO possibilita a operao da atividade ou empreendimento aps a verificao do efetivo cumprimento do que consta das licenas anteriores.

Caractersticas da Licena Ambiental:

Desdobra-se, via de regra, em trs subespcies: prvia, instalao e operao; Exigncia de estudo de impacto ambiental sempre que a obra ou atividade a ser licenciada puder causar significativa degradao ao meio ambiente- art. 225, par. 1, inc. IV, CF; A licena ambiental no assegura ao seu titular a manuteno do status quo vigorante ao tempo de sua expedio, sujeita que se encontra a prazos de validade. No h direito adquirido de poluir.

LICENA

Ato vinculado e presumivelmente definitivo. S admite invalidao por ilegalidade na sua expedio, descumprimento de requisito ou condicionante ou por interesse pblico superveniente, gerando direito indenizao.
-

AUTORIZAO - Ato discricionrio e

precrio. Admite revogao, gerando direito indenizao. no

Autorizao e financiamento por instituies oficias:

Art. 19, parg. 3, Dec. 99274/90 - Se iniciadas as atividades antes da obteno da licena ambiental, os agentes do IBAMA devero comunicar s instituies oficiais de crdito para corte do financiamento (norma bastante til). Norma similar consta do art. 65 do CEMA

Prazos para anlise das licenas:

Art. 14 da Res. 237 CONAMA. 6 MESES SEM EIA/RIMA; 12 MESES COM EIA/RIMA e/ou audincia pblica (art. 57 do CEMA). A MP 2152/01 (MP do Apago) estabelece prazos diferenciados de anlises para empreendimentos do setor energtico, chegando at a 60 para os de pequeno porte.

Prazos de Validade das Licenas

Resoluo 237/97 CONAMA (art. 18) Licena Prvia Mximo 05 anos Cdigo Estadual do Meio Ambiente (art. 56, 1) 01 a 05 anos, para todas as licenas. Resoluo 38/03 CONSEMA (arts. 7 a 11) 02 anos, exceto empreendimentos em distritos industriais j licenciados, cuja validade ser 05 anos 01 a 05 anos 04 anos

Licena de Instalao Licena de Operao

Mximo 06 anos Entre 04 e 10 anos

O Estudo de Impacto Ambiental (EIA) sujeita-se a trs condicionantes:

Transparncia administrativa;

Consulta aos interessados;

Motivao da deciso ambiental;

Legislao disciplinadora do EIA

Lei 6803/80 (art. 10, parg. 3) Lei 6938/81 (art. 9, inc III)

Res. CONAMA 1/86

Dec.

Federal 99.274/90 (art. 17, parg. 2) art. 225, parg. 1, inc. IV, da CF Res. CONAMA 237/97

AUDINCIA PBLICA
Previses legais:

Art. 11, parg. 2, Res. 1/86 Conama; Res. 9/87 AUDINCIA PBLICA Art. 225, parg. 1, inc. IV, da CF Estudo de Impacto Ambiental, ao qual se dar publicidade. Art. 10, V, da Res. 237/97 Conama Arts. 84/85 do CEMA

A PROTEO AO PATRIMNIO CULTURAL

Decreto-lei n. 25/37 Decreto-lei n. 4.146/42 (paleontolgico) Lei n. 3.924/61(arqueolgico) Arts. 215, 216, 5, inc. XXIII; 170, inc. III, e 182, 2, da CF; Lei n. 10.257/01, arts. 2, inc. XII; 35, inc. II, e 37, inc. VII) ; Decreto Fed. n. 3.551/00 NCC, art. 1228, 1 Lei Estadual n. 7.231/78.

- A CF protege a cultura como fenmeno social e fator de emancipao humana (arts. 215 e 216). - A Constituio, no art. 216, no ampara a cultura na sua extenso antropolgica enquanto toda e qualquer obra humana - mas se limita a tutelar os bens destacados com aquela significao referencial (bens portadores de referncia identidade , ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira).

Competncia Administrativa em matria de proteo ao patrimnio cultural:

* Zelar pelo meio ambiente, mais especificamente na sua dimenso cultural, tarefa que a Constituio outorgou ao Poder Pblico, na sua perspectiva mais abrangente, com a colaborao da comunidade. * Essa diretriz deflui da exegese combinada dos arts. 215, 216, 225, 23 e 30, inc. IX, todos da Constituio Federal.

COMPETNCIA LEGISLATIVA EM MATRIA DE PROTEO AO PATRIMNIO CULTURAL:

ARTS. 24, VII, VIII e IX, e 30, incs. I e IX, da CF (V. Supremo Tribunal Federal. Recurso
Extraordinrio n. 121140-7-RJ. Relator: Ministro Maurcio
Corra. DJ 23 ago. 2002)

Na doutrina:

Posio predominante - admite competncia legislativa ao Municpio (Rodrigues + Mars)

Posio minoritria - refuta essa competncia (Maria Sylvia Di Pietro ).

TOMBAMENTO:

o conjunto de aes ou providncias tutelares em carter provisrio ou definitivo - que culminam por espelhar o reconhecimento oficial de valor cultural em bens tangveis - mveis ou imveis naturais ou materializados por interveno humana que, individual ou conjuntamente considerados, de propriedade de pessoas fsicas ou jurdicas, privadas, pblicas ou eclesisticas, terminam por comportar inscrio em um dos quatro Livros do Tombo institudos pelo Decreto-lei n. 25/37 (ANDRADE, Filipe Augusto Vieira).

REQUISITOS PARA O TOMBAMENTO:

Competncia; Motivao; Publicidade; Especificao do Bem Objeto do Tombamento.

Tombamento entre pessoas jurdicas de direito pblico:

No h bice a que a Unio tombe bem do Estado ou do Municpio. Tb o Municpio pode tombar bens do Estado ou da Unio. Entretanto, se o Estado vier a tombar um bem da Unio que venha a interferir em interesse de competncia privativa da Unio (ex. segurana pblica), no poder ocorrer o tombamento (Tb h acrdo do STJ nesse sentidoRec. em mandado de segurana n. 18.952 - RJ 2004/0130728-5. Relatora: Ministra Eliana Calmon. J. em 26 abr. 2005. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br> )

NATUREZA JURDICA DO TOMBAMENTO

Servido Administrativa - C. A. Bandeira de

Mello; Ruy Cirne Lima, Digenes Gasparini e Adilson de Abreu Dallari;

Limitao ao Direito de Propriedade J. E.

Ramos Rodrigues; Diogo Moreira Neto e Themistocles Brando Cavalcanti

Mista - Di Pietro

Espcies de Tombamento:

Quanto estabilidade do ato: provisrio ou definitivo; Quanto iniciativa: voluntrio ou compulsrio; Quanto aos destinatrios: geral ou individual;

Quanto forma de constituio: administrativo ou derivado de lei

Entorno do bem tombado: art. 18 do Decreto-lei 25/37

Direito de preferncia em caso de alienao onerosa - art. 22 do DL 25/37 - Em face da alienao onerosa (compra e venda ou cesso onerosa de direitos) de bem tombado, a Unio, Estados e municpio tero, nesta ordem, o direito de preferncia na aquisio do bem.

Responsabilidade na conservao do bem tombado:

BEM TOMBADO DE DOMNIO PBLICO - Estando o bem tombado sob o domnio do poder pblico, a doutrina e a jurisprudncia no controvertem sobre a responsabilidade desse em relao sua guarda e conservao, tendo por suporte legal os arts. 17 e 21 da Lei do Tombamento. BEM TOMBADO DE PROPRIEDADE PARTICULAR A responsabilidade primeira do proprietrio (art. 19 do DL 25/37).

INVENTRIO

um cadastro de bens de valor sciocultural. Pode envolver bens mveis, imveis, materiais e imateriais. Caractersticas: consiste em prova prconstituda do valor scio-cultural de um bem e sujeita o proprietrio e, subsidiariamente, o Poder Pblico a conservarem o bem.

DESAPROPRIAO

Arts. 5, incs. XXII, XXIII e XXIV, e 182,

3, ambos da CF; art. 1228, 3, do Cdigo Civil, e detalhada no Decreto-lei

n. 3.365/41 e na Lei n. 4.132/62.

RESPONSABILIDADE CIVIL PELO DANO AMBIENTAL:

Pressupostos:
- Nexo de condicionalidade: Na verdade, em matria ambiental, a simples existncia da atividade j suficiente para estabelecer o nexo causal. Pasqualotto fala em NEXO DE CONDICIONALIDADE.
- Atividade - Evento danoso

FORMAS DE REPARAO DO DANO AMBIENTAL Princpio da reparao integral - fundamentos

art. 225, 1, I, 2 e 3, CF/88, e arts. 2, VIII, 4, VII, e 14, 1,L.6938/81 So trs as formas:

retorno ao status quo ante; indenizao em dinheiro; compensao recomposio de outra rea, que no a afetada (art. 75, III, e 163, ambos do CEMA)

Genericamente falando, a responsabilidade civil comporta os seguintes regimes:

Teoria subjetiva baseada na culpa; Teoria da responsabilidade presumida ( que implica a inverso do nus da prova em favor do lesado - ex.: art. 1522 do CC de 1916 atual 932/933 prev resp. objetiva); Teoria objetiva pelo risco assumido; Teoria objetiva pelo risco integral ou pelo risco-criado.

Solidariedade Passiva
ALM DE OBJETIVA, a resp. civil pelos danos ambientais solidria. Segundo o art. 3, inc. IV, da Lei 6938/81 toda a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, que direta ou indiretamente, responsvel por atividade degradadora do meio ambiente .

RESPONSABILIDADE DO ESTADO

Por

ao
omisso

Por

RESPONSABILIDADE DO ESTADO

Responsabilidade objetiva Art. 37, 6, CF/88, e arts. 3, IV, e 14, 1, Lei 6.938/81 Concesso de servio pblico: responsabilidade objetiva e solidria entre Concessionria e Poder Concedente (STJ)

A)Poder Pblico se omite quanto ao funcionamento do servio pblico que consubstancia deficincia no exerccio do Poder de Polcia. H divergncias. B)Poder Pblico licencia determinada atividade que venha a causar degradao ambiental. Licena legal - subjetiva Licena ilegal - objetiva C) Para PALM, MANCUSO e MILAR - sempre objetiva

FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

- Art. 5, incs. XII e XXIII, CF - Art. 170, incs. II, III e VI, CF - Art. 182, 2, CF - Art. 186, CF - Estatuto da Cidade (L. 10.257/01); - Art. 1228 do CC

Panorama Geral do Direito Ambiental:

Lei

9605/98 - Lei dos Crimes Ambientais; Lei 4771/65 (art. 26, alneas c, e, j, l e m); Lei 7802/89 alterada pela 9974/00 - Lei dos Agrotxicos; Lei 6766/79 - Loteamentos; Cdigo Penal (ex. art. 250); Lei 7643/87 - Lei de Proteo aos Cetceos Lei 11.105/05 - arts. 24 a 29 - Lei de Biossegurana

Teoria da Fico Savigny (societas delinquere non potest) x Teoria da Realidade (ou Organicista) Otto Gierke

Alia-se, em pelo menos duas passagens, teoria da realidade ou organicista, admitindo a responsabilidade penal da pessoa jurdica:
-art.

173, parg. 5

- art. 225, parg. 3

Correntes doutrinrias sobre a RPPJ:

Contra: Dotti, Cernichiaro

Pierangelli,

Reali

Jr.,

A Favor: Lecey, Damsio e Costa Jr.

Responsabilidade por fato de outrem: Fernando Galvo e TJRS, Apel. Crime n. 70005157896

Principais argumentos contra a responsabilidade penal das pessoas jurdicas: Princpio da Culpabilidade; Princpio da Intranscendncia; Apenamento com privao de liberdade; Impossibilidade de fazer pessoa jurdica arrepender-se; Impropriedade no sistema de apenamento

Requisitos para configurao da responsabilidade penal das pessoas jurdicas:

necessrio que haja um benefcio por parte da empresa, oriundo do fato praticado ou omitido; Deve haver vinculao entre o ato praticado e a atividade da empresa; Deve existir vinculao entre a empresa e o autor material do delito; Deve haver a utilizao da estrutura, da mquina, do poderio da empresa para a prtica do delito;

Para haver crime, no sistema da Lei 9605/98, deve existir deliberao da prpria diretoria da entidade, ou quem por ela responda, ou de seu rgo colegiado, no benefcio da entidade. Fica afastada a responsabilidade da empresa quando esta, como um todo, participar de um crime ambiental, mas que tenha sido deliberado para proveito particular de um dirigente ou administrador, a no ser que se possa comprovar que mediatamente aquele ato era de interesse da entidade.

Penas aplicveis s pessoas fsicas:

Privativas de liberdade (parte especial);

Restritivas de direitos (arts. 7 a 14); Multa (art. 18 e parte especial)

Penas Restritivas de Direitos (art. 8):

Prestao de servios comunidade; Interdio temporria de direitos; Suspenso parcial ou total das atividades; Prestao pecuniria; Recolhimento domiciliar.

Penas de Interdio Temporria de Direitos p/pessoas fsicas (art. 10):

Proibio de contratar com o P. Pblico; Proibio de receber incentivos fiscais ou quaisquer outros benefcios Proibio de participar de licitaes pelo prazo de 5 anos (crimes dolosos) ou 3 anos (crimes culposos)

Penas aplicveis s pessoas jurdicas (arts. 21 a 23)

Multa;
restritivas de direitos; prestao de servios comunidade;

Pena de Multa:
Art.

18 permite elevao do teto em at 3 vezes

possvel substituir a pena privativa de liberdade por multa quando essa for cumulada com multa (Sm. 171 STJ).

No

ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO/RS

Ana Maria Moreira Marchesan Ministrio Pblico/RS

anamarchesan@mp.rs.gov.br