ESTADO LIBRE ASOCIADO DE PUERTO RICO TRIBUNAL DE APELACIONES REGIN JUDICIAL DE SAN JUAN KLRA 2011-_______________ Revisin Administrativa

procedente de Comisin Evaluadora de Certificaciones de Prensa, Departamento de Estado de Puerto Rico Sobre: Solicitud de Certificacin de Prensa

JUAN CARLOS PEDREIRA Recurrente

V. DEPARTAMENTO DE ESTADO Recurrido

ESCRITO DE REVISIN ADMINISTRATIVA AL HONORABLE TRIBUNAL: Comparece Juan Carlos Pedreira, por conducto de la representacin legal que suscribe y, respetuosamente, EXPONE Y SOLICITA: I. JURISDICCIN DEL TRIBUNAL

Este Honorable Tribunal tiene jurisdiccin para entender en el presente recurso en virtud del inciso (c) del Artculo 4.006 de la Ley de la Judicatura del Estado Libre Asociado de Puerto Rico de 2003, Ley Nm. 201 del 22 de agosto de 2003, segn enmendada, 4 L.P.R.A. 24y (2009), la seccin 4.2 de la Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme, 3 L.P.R.A. 2172, y la Regla 57 del Reglamento del Tribunal de Apelaciones, 4 L.P.R.A. Ap. XXII-B, R. 57 (2009). II. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL

La competencia Regional est fundamentada en la Seccin 4.2 de la L.P.A.U., supra, y en la Regla 60 del Reglamento de este Honorable Tribunal. Ello pues la actividad de la recurrida que es objeto de esta revisin judicial se realiz en las oficinas principales de la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa del Departamento de Estado, las cuales estn localizadas en San Juan, Puerto Rico.

III.

DICTAMEN RECURRIDO

Se solicita revisin de la Resolucin de la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa del Departamento de Estado emitida el 4 de agosto de 2011, Exhibit II, notificada por correo certificado ese mismo da, mediante la cual se le deneg al Recurrente una Credencial de Prensa. Dentro del trmino de 20 das dispuesto por la Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme, 3 LPRA 2165 (segn extendido por el Tribunal Supremo en In re: Medidas para atender emergencias causadas por la tormenta tropical Irene, 2011 TSPR 125, res el 26 de agosto de 2011), el Recurrente present una Solicitud Reconsideracin el 25 de agosto de 2011, Exhibit XIV, sobre la cual la Recurrida no tom accin luego de 15 das de haberse presentado, activndose el trmino de Revisin Judicial el 9 de septiembre de 2011. IV. RECURSOS PENDIENTES

Al momento no hay ningn otro recurso pendiente ante este Honorable Tribunal en relacin al caso de epgrafe. V. BREVE RELACIN DE HECHOS A. Cuestin Preliminar

El riesgo de que nuestro sistema legal quede anquilosado y congelado ante realidades cambiantes es constante en toda sociedad. De ordinario, cuando las condiciones materiales de interaccin social estn en desfase con el sistema legal, toca a las Ramas Polticas actualizar al derecho y sus instituciones. Pero cuando este desfase afecta derechos fundamentales para una democracia y valores expresivos vertebrales, los tribunales son

especialmente responsables de evitar esta osificacin.

Este es uno de esos

casos. Aqu se presenta la oportunidad de evaluar el impacto de nuevas tecnologas de informacin sobre categoras sociales y legales tradicionales (tales como periodista y prensa). La tarea de este Honorable Tribunal en este caso es, pues, asegurarse que nuestras prcticas administrativas y sociales reflejen el estado

contemporneo de las cosas. Y para ello, es indispensable que comencemos a

articular valores constitucionales y polticos a la luz de las realidades tecnolgicas contemporneas; realidades que las categoras jurdicas

convencionales no han sabido atender.1 Es muy bien conocido que las tecnologas de informacin han afectado radicalmente a la industria periodstica. Y si bien medios de comunicacin masiva reaccionaron lentamente al surgimiento de nuevos modos de

periodismo digital, hoy da el medioambiente noticioso est compuesto por una mezcla de medios tradicionales de informacin (prensa escrita, televisiva, radio, etc.), y medios no tradicionales (personas independientes que reportan informacin noticiosa a veces con mayor consistencia, confiabilidad, libertad e independencia que medios noticiosos convencionales). Este medioambiente noticioso es resultado directo de una realidad fundamental: con la llegada de la red de internet y el acceso a computadoras a bajo costo, se reduce el costo de adquirir informacin y diseminarla masivamente. La prctica convencional en el siglo veinte estaba compuesta por, de un lado, productores de informacin (medios de informacin masiva) y, de otro lado, consumidores pasivos de sta (la audiencia). Lo usual era la transmisin unidireccional de informacin de pocos a muchos. Hoy, la informacin se transmite de muchos a muchos. Y de esta forma se hace posible que la prctica periodstica, antes slo factible para un puado de empresas con recursos, se distribuya entre cientos o miles de individuos2 a tal nivel que las propias empresas tradicionales confan en estos medios periodsticos digitales y lo que estos reportan. Otras jurisdicciones, como en la ciudad de Nueva York, han reconocido esta realidad y se han movido a conceder pases de prensa a periodistas digitales independientes, considerando principalmente el tipo de trabajo que realizan y no el tipo de organizacin para la cual trabajan3.

Hiram Melndez Juarbe, La Constitucin en Ceros y Unos: Un Acercamiento Digital al Derecho a la Intimidad y la Seguridad Pblica, 77 REV. JUR. UPR 45, 47 (2008). 2 YOCHAI BENKLER, THE WEALTH OF NETWORKS (2006); CLAY SHIRKY, HERE COMES EVERYBODY: THE POWER OF ORGANIZING WITHOUT ORGANIZATION (2008). 3 Wendy Davis, Bloggers Now Eligible for Press Passes in NYC, Online Media Daily, 2 marzo 2010,
1

La industria de la msica, del cine y del libro ya se van ajustando a esta misma realidad y, por tanto, el medioambiente expresivo en esos campos va reflejando diferentes modos de producir y consumir obras creativas.4 La industria periodstica debe asumir su parte en estos procesos de transformacin social, y este Tribunal debe asumir la suya al examinar este caso. Somos conscientes de que una credencial de prensa confiere ciertos beneficios de acceso al lugar de la noticia y que algunos criterios objetivos y razonables debern utilizarse para conferirlos. Asimismo, somos conscientes de que limitaciones de espacio y otras consideraciones de tiempo y lugar, impiden conferir todo tipo de permiso al periodista digital. Sin embargo, al menos en un caso como ste, donde (1) el peticionario es un contribuyente consistente al entorno noticioso, confiable y reconocido por otros medios de

informacin tradicional; (2) el peticionario tiene miles de seguidores dependientes de ste para adquirir informacin relevante y a tiempo; y (3) adems, cuando la credencial solicitada no se refiere a un recurso escaso que requiere criterios exigentes para su distribucin (como un estacionamiento de vehculos de motor), no existe razn alguna para negarle de plano y absolutamente una credencial de prensa al periodista digital de ste solicitarla. B. Hechos Esenciales

El Sr. Juan Carlos Pedreira posee un bachillerato en Comunicaciones y Mercadeo de la Universidad de Syracuse en Nueva York. En el ao 2008 comenz un servicio digital de noticias, en el cual se desempea como periodista electrnico activo independiente. Su labor consiste en suplir diariamente noticias de inters general sobre Puerto Rico, principalmente a travs de las red social Twitter, y subsidiariamente a travs de Facebook y su

http://www.mediapost.com/publications/?fa=Articles.showArticle&art_aid=123531&nid=1117 35 4 Hiram Melndez Juarbe, Creative Copyright for Creative Business, 1 UPR BUSINESS L. J. 137 (2010)

pgina CaribNews.net. CaribNews es un servicio de periodismo digital escrito que publica noticias de ltima hora (breaking news). Al 4 de octubre de 2011, CaribNews contaba con 12,727 seguidores en Twitter, y en los ltimos tres meses promedi 45 reportes noticiosos diarios en esa red social. Ver http://twittercounter.com/caribnews (Exhibit III). Su trayectoria como medio noticioso digital le ha ganado el respeto y confianza pblica de la poblacin puertorriquea, miembros de la prensa activa tradicional local y miembros de la prensa institucional internacional. Conforme al servicio de medicin en redes sociales, klout.com, el cual confiere puntuaciones segn el nivel de influencia de diversos usuarios en Twitter (ver, www.klout.com/corp/kscore), al 4 de octubre de 2011 CaribNews tena la tercera puntuacin ms alta de un medio noticioso con presencia en Twitter en Puerto Rico (72) (www.klout.com/caribnews), slo debajo de Primera Hora (73) (www.klout.com/primerahora) y El Nuevo Da (74)

(www.klout.com/elnuevodia) y muy superior a medios noticiosos similares cuyos miembros ostentan credenciales de prensa, como Noticel (57)

(www.klout.com/noticel). Exhibits IV, V, VI y VII.

Ante estos hechos, la

consistencia y solidez de este medio noticioso en Puerto Rico no puede ponerse en duda. La reputacin y confiabilidad del medio a los ojos de la poblacin es tambin incuestionable. Por ejemplo, durante la cobertura de los incidentes relacionados al Huracn Irene, los seguidores de CaribNews en Twitter aumentaron por ms de mil personas (http://twittercounter.com/caribnews), Exhibit VIII, lo cual evidencia que miles de personas en Puerto Rico dependieron del servicio brindado por este medio noticioso, junto a otros medios noticiosos tradicionales. Asimismo, varias personas notificaron al Sr. Pedreira que miembros de la prensa radial en Puerto Rico durante su propia cobertura del Huracn, hicieron referencia a CaribNews como un servicio noticioso eficiente y responsable. En su pgina de Twitter, el administrador de FEMA, Craig Fugate, en su esfuerzo por mantener a la poblacin

adecuadamente informada, report a CaribNews como Puerto Ricos breaking news source durante el Huracn Irene. Exhibit IX. Y, adems, la pgina de Twitter de Breaking News NBC News retransmiti un mensaje noticioso de CaribNews a una audiencia global de 2.9 millones de personas. Exhibit X. En fin, respecto a CaribNews, la poblacin puertorriquea, los

funcionarios encargados de tomar decisiones fundamentales para el pas, y otros medios noticiosos en la Isla y a nivel global, todos se mantienen informados por este servicio noticiosos digital; uno de los ms influyentes en la Isla dentro de la red social Twitter. El Sr. Pedreira no slo aporta al entorno noticioso y a la discusin de temas de inters general a travs de su servicio de noticias CaribNews. ste, junto a la abogada Julizzette Coln Bilbraut, transmiten semanalmente el programa Estamos Conectados simultneamente por audio y video a travs del ciberespacio y por la radioemisora Radio Isla 1320, donde discuten los sucesos ms relevantes en las redes sociales y ciberespacio. Exhibit XIII. El programa tambin puede ser obtenido a travs de una grabacin o podcast, disponible en iTunes. Exhibit XII. La credibilidad del Sr. Pedreira como periodista le ha ganado tal espacio semanal en una de las principales cadenas de radio en Puerto Rico. Como cuestin de hecho, no slo Radio Isla 1320 contrata al Sr. Pedreira, sino que tanto esta radioemisora, como WKAQ 580, se nutren de la labor periodstica del Sr. Pedreira: ambas reciben directamente los reportajes de CaribNews, ya que son seguidores en Twitter de CaribNews. Exhibits XV y XVI. Es en este contexto que el 27 de mayo de 2011, el Sr. Juan Carlos Pedreira present la Solicitud de Certificacin de Prensa como periodista independiente ante la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa del Departamento de Estado. Acompa dicha solicitud con una declaracin

jurada certificando sus labores como periodista independiente para CaribNews y present evidencia de los trabajos periodsticos que realiza. Exhibit I.

Mediante Resolucin del 4 de agosto de 2011, la Comisin deneg dicha solicitud, basndose en el Reglamento para Establecer la Expedicin, Renovacin, Cancelacin, y Uso de Certificaciones de Prensa, Reglamento 6336 de 31 de julio de 2001. Especficamente, y muy escuetamente, la

Comisin entendi que La Credencial de Prensa se otorga a los miembros de la presa activa que laboren en forma directa y consistente en el Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica y que el Sr. Pedreira no cumple con los requisitos establecidos en el Reglamento 6336 y que puede continuar ejerciendo labores sin la obtencin de una Credencial de Prensa. Exhibit II. El Recurrente present una Reconsideracin el 25 de agosto de 2011, Exhibit XIV, sobre la cual la Recurrida no tom accin alguna. Por entender que dicha Resolucin y su fundamentacin son

insuficientes y errneas en derecho, se solicita que este Honorable Tribunal la revoque. VI. 1SEALAMIENTOS DE ERROR

Err la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa al denegarle al Sr. Pedreira la Credencial de Prensa por considerar que ste no cumple con los requisitos del Reglamento 6336 de 31 de julio de 2001. De sostenerse una interpretacin del Reglamento 6336 que deniegue la certificacin de prensa a un periodista digital que no trabaje para un medio de prensa tradicional, err la Comisin al no encontrar que el Reglamento establece una distincin a base del contenido de la expresin, sin superar un escrutinio estricto. De entenderse que el reglamento no establece una distincin sobre la base del contenido de la expresin, err la Comisin al no encontrar que el Reglamento es una reglamentacin neutral con un efecto incidental sobre la expresin sujeta a un escrutinio sumamente exigente. Err la Comisin al establecer unos requisitos vagos y ambiguos, los cuales promueven la arbitrariedad y el capricho en la determinacin de quin es meritorio de una Credencial de Prensa por parte de la Comisin, por lo cual dicha reglamentacin no supera el escrutinio racional. Err la Agencia Administrativa al otorgar una Credencial de Prensa a base del Reglamento siendo ste ultra vires y por lo tanto nulo por excederse el mismo de la funcin delegada por el Art. 2.20 de la ley Nm. 22 del 7 de enero de 2000, segn enmendada, conocida

2-

3-

4-

5-

como la Ley de Vehculos y Trnsito de Puerto Rico (en adelante Ley de Trnsito) y por el Captulo 3 Sec. 3.1 de la ley Nm. 170, del 12 de agosto de 1988, segn enmendada, conocida como Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre Asociado de Puerto (en adelante L.P.A.U.). VII. 1DISCUSIN DE LOS ERRORES SEALADOS

Err la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa al denegarle al Sr. Pedreira la Credencial de Prensa por considerar que ste no cumple con los requisitos del Reglamento 6336 de 31 de julio de 2001 ya que ste s cumple con el mismo. A. La Comisin err al no considerar si el Sr. Pedreira cumple con los Requisitos del Reglamento 6336, bajo el concepto de periodista Free Lance El Sr. Pedreira cumple con los requisitos necesarios para que se le

ofrezca la Credencial de Prensa basado en el Reglamento Nmero 6336, supra, luego de interpretado correctamente. En la medida que una parte central de la controversia gira en torno a la interpretacin de un reglamento, resulta pertinente aclarar el marco de accin de este Foro en la interpretacin de cuestiones de derecho. Contrario a la

jurisdiccin federal donde existe amplia deferencia hacia la interpretacin que una agencia hace de su ley orgnica y reglamentos,5 en Puerto Rico los tribunales revisan las cuestiones de derecho en todos sus aspectos. Sec. 4.5 LPAU, 3 L.P.R.A. 2175. Y, aunque el Tribunal Supremo ha enunciado que el criterio [de revisin] que debe aplicarse es si la decisin administrativa, en interpretacin de los reglamentos y las leyes que le incumbe implementar, es una razonable, Oficina de tica Gubernamental v. Nydia E. Rodrguez Martnez, 2003 TSPR 48, res. el 1ro de abril de 2003, a la misma vez nos recuerda que la norma de dar deferencia a la interpretacin que hace una agencia de la ley o reglamento que est bajo su administracin es una de hermenutica, que de ningn modo afecta el alcance de la facultad de revisin

En la jurisdiccin federal, el criterio de revisin judicial para las interpretaciones de una agencia sonre la ley que administra y sus reglamentos est regido por una norma de amplia deferencia segn anunciada en Chevron U.S.A. Inc. v. Natural Resources Defense Council, Inc., 467 U.S. 837 (1984) (la interpretacin de la agencia se sostendr cuando el estatuto no sea claro en su significado y siempre que la interpretacin de la agencia sea razonable); Christensen v Harris County, 529 US 576 (2000) (aplicando Chevron a reglas legislativas que tienen fuerza de ley, contrario a reglas interpretativas que no: Chevron deference does apply to an agency interpretation contained in a regulation, id.).
5

de los tribunales. Id. (nfasis suplido). Asimismo cabe sealar que, en la interpretacin que haga este Honorable Foro, debe imperar la mxima hermenutica que aconseja identificar aquellas interpretaciones de la ley que sean cnsonas con mantener la constitucionalidad de las leyes. Banco Popular v. Municipio de Mayagez, 126 DPR 653 (1990). En lo pertinente, el Artculo IV del Reglamento establece que: Slo podrn solicitar Certificacin de Prensa los Miembros de la Prensa General Activa, segn se define este concepto en el Artculo II, Seccin C, de este Reglamento. (nfasis suplido). El concepto Miembro de la Prensa General Activa, a su vez, est definido por el Artculo II(C) de la siguiente forma (se aaden numerales en corchetes): [1] Jefes de redaccin que se desempean tambin como reporteros, reporteros, fotoperiodistas que formen parte del personal del Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica, registrada en el Departamento de Estado de Puerto Rico y que ejerzan el periodismo escrito, radial o televisivo en Puerto Rico, dedicado a la bsqueda, elaboracin, edicin o difusin de la noticia de inters general, que se desempee en sus labores en forma directa y consistente para dicha empresa o Corporacin y cuya prestacin de servicios est certificada por la parte servida y para el cual esta ocupacin constituye su medio principal de vida y [2] periodistas activos que se desempeen como tal para varios medios de comunicacin a tiempo parcial o como independientes, conocidos como Free Lance. Este Reglamento establece dos (2) categoras generales de personas acreedoras de un cerificado de prensa: (1) el personal del departamento de noticias de una empresa registrada en el Departamento de Estado y para quienes el periodismo sea su medio principal de vida y (2) periodistas activos que se desempeen como tal para varios medios de comunicacin a tiempo parcial o como independientes, conocidos como Free Lance. Artculo II(C), Reglamento 6336. El Sr. Pedreira solicit su credencial a base del segundo tipo de periodista, es decir, como Free Lance. Ntese que el Reglamento no define en trminos precisos lo que constituye un periodista activo, ni (en esa modalidad) requiere que el periodismo sea para l su medio principal de vida. En cambio, slo contempla una definicin circular: tienen derecho a un

certificado de prensa los periodistas activos que se desempeen como tal. El nico requisito adicional formal que impone el Reglamento es que presente una declaracin jurada que certifique que estn laborando para un medio o empresa periodstica. Reglamento 6336, Art. IV(D). Asimismo, el Reglamento define, sin ms, empresa periodstica como una entidad que se dedica al periodismo escrito, radial o televisivo. Reglamento 6336, Art. II(D). Por lo

tanto, los nicos requisitos necesarios para obtener un certificado de prensa como Free Lance son: (1) ser un periodista activo y (2) presentar una declaracin jurada estableciendo que labora para una empresa que se dedique al periodismo escrito, radial o televisivo. En este sentido, el Sr. Pedreira cumple con los requisitos para ser considerado un periodista Free Lance. El Sr. Pedreira inform en su Solicitud de Certificacin de Prensa y en su Affidvit que era periodista independiente, que ejerca la profesin en diferentes medios de comunicacin electrnicos escritos (pgina de internet Caribnews, twitter y facebook) y que lleva tres (3) aos ejerciendo como periodista. El Sr. Pedreira solicit su Certificacin de Prensa o Credencial como periodista independiente, bajo el segundo acpite de la seccin referida. No obstante lo anterior, la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa (cuya composicin consiste exclusivamente de Periodistas que laboran para medios de prensa tradicional),6 deneg la certificacin solicitada bajo el primer acpite, ignorando el segundo, al resolver que La Credencial de Prensa se otorga a los miembros de la presa activa que laboren en forma directa y consistente en el Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica. En este sentido, la Comisin err al no considerar la solicitud del recurrido bajo la segunda parte de la definicin, es decir, como Free Lance.

Se trata de una Comisin compuesta por cinco miembros activos de los medios de comunicacin; radio, prensa escrita, televisin, un periodista deportivo y la Directora de la Oficina [de Comunicaciones del Departamento de Estado] Enmienda al Reglamento para la Expedicin, Renovacin, Cancelacin y Uso de las Certificaciones de Prensa, del 3 de julio de 2002, Reglamento Nm. 6483.
6

El Tribunal Supremo de Puerto Rico ha enfatizado a travs de su jurisprudencia que las agencias tienen la obligacin de demostrar la razonabilidad de sus reglamentos por medio de una explicacin que haga transparente el proceso de razonamiento que la llev a adoptar sus polticas. Este criterio es aplicable a toda actuacin administrativa, sea de

reglamentacin o de adjudicacin. Por lo tanto las agencias tienen el deber de explicar de manera fundamentada el por qu de sus acciones o decisiones. Vase Asociacin de Farmacias v. Departamento de Salud, 156 DPR 105 (2002). En el caso de adjudicacin por parte de una agencia gubernamental, la exigencia de que la agencia explique su decisin se manifiesta con el requisito de que las rdenes y resoluciones que emita estn acompaadas de determinaciones de hecho y conclusiones de derecho bien fundamentadas. As se expres el Tribunal Supremo en Asociacin de Farmacias v. Depto de Salud, supra: por ms poderes que se les haya delegado, no pueden actuar de manera arbitraria ni al cambiar sus reglamentos, ni al establecer reglas nuevas. Tampoco pueden actuar arbitraria o caprichosamente al aplicar sus reglamentos a casos particulares. [E]l ejercicio de poderes administrativos a base de consideraciones caso por caso, no a base de una ley o de un reglamento, adolece del defecto constitucional de ambigedad (vagueness).) Este deber de explicar y fundamentar las decisiones adjudicativas no se observ en el caso ante nos. Solamente se le notific la denegatoria al Sr. Pedreira, indicndole que se le denegaba porque no laboraba como periodista en un Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica, obviando por completo la segunda parte de la definicin de periodista otorgada por el mismo Reglamento que establece que tambin son periodistas activos los que se desempean como tal para varios medios de comunicacin a tiempo parcial o como independientes, conocidos como Free Lance. No solamente se obvi por completo el hecho de que el Sr. Pedreira s cumpla con esta definicin, como se ver en breve, sino que la Comisin invoc como base de su decisin el supuesto de que puede continuar ejerciendo labores sin la

obtencin de una Credencial de Prensa. Este supuesto es insuficiente para constituir una explicacin bien fundamentada basada en determinaciones de hechos y conclusiones de derecho, por lo que su determinacin debe ser revocada por arbitraria y caprichosa. El caso en consideracin tiene una caracterstica distintiva que exige mayor fundamentacin y precisin en la explicacin de la decisin ante esta Solicitud de Certificacin de Prensa. Este caso se refiere a un mbito en que est limitado el marco de accin estatal, a un derecho constitucional, la libertad de prensa protegido por el Artculo II Sec. 4 de la Constitucin de Puerto Rico y por la Primera Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos. El rango constitucional de esta poltica pblica se traduce en una exigencia a una explicacin de mayor rigor por parte de las agencias y un esfuerzo superior de stas para demostrar que no han actuado de manera arbitraria y caprichosa. En el presente caso esta explicacin de mayor rigor y bien fundamentada nunca se ofreci. B. El recurrente cumple con el Reglamento, en su modalidad de Free Lance No queda claro de la Resolucin recurrida si, en cambio, la Comisin s consider la peticin bajo este segundo acpite impartindole una

interpretacin limitativa al concepto de Free Lance que le requiera, en todos los casos, laborar para un Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica o que el periodismo constituya su medio principal de vida. De este Tribunal entender que ese es el alcance de esta Resolucin, debe revocarla por entender que la misma es equivocada en derecho. i. El Periodista en la Sociedad de Informacin
We have been trapped by a mode of reasoning that

pretends that all the important questions have already been answered, that our job is simply to translate them for modern times. As a result, we do not quite know how to proceed when we think the answers are not already there. As nations across the world struggle to express and embrace constitutional values, we have lost the practice of embracing, articulating, and deciding on constitutional values.

Lawrence Lessig, Code and Other Laws of Cyberspace 120 (1999) Lo que se debe proteger no es la institucin en s, sino la labor de la prensa: viabilizar un vehculo de informacin y opinin, informar y educar al pblico, ofrecer crticas, proveer un foro para la discusin y el debate, y actuar como un sustituto para obtener noticias e informacin para sus lectores, que por s y como individuos no pueden o desean compilarla. Una garanta especial de la libertad de prensa deber aplicar no solamente a aquellos que la corte poda clasificar como prensa sino a quienquiera, de cualquier tamao, y cualquier medio, que regularmente asuma la misin de la prensa. Oliveras v. Paniagua Diez, 115 DPR 257, 268 (1984). Nuestro Tribunal Supremo consistentemente ha procurado que los principios constitucionales y legales reflejen las realidades cambiantes de la sociedad. La vitalidad de la Constitucin, ha expresado, descansa en su dinamismo y es susceptible a una continua renovacin. PRTC v. Martnez, 114 DPR 328, 350 (1983). As, en E.L.A. v. Hermandad de Empleados, el

Tribunal Supremo expres claramente que: Los derechos y deberes de los seres humanos no constituyen usualmente imperios de fronteras precisas e inmutables. Chocan a menudo entre s, por el contrario, e importa definir sus lindes y efectuar acomodos, situacin a situacin, conforme a los postulados y valores de una sociedad cambiante. E.L.A. v. Hermandad de Empleados, 104 DPR 436, 437 (1975) Uno de los principales observadores de los cambios sociales, polticos y jurdicos contemporneos, Yochai Benkler, apunta que en el siglo veintiuno la economa poltica ha sufrido una transformacin radical en el modo de produccin de informacin. Hemos ido abandonando el modo de produccin de informacin centralizada (industrial information economy) y vamos

adoptando un modo de produccin de informacin en redes (networked information economy). Yochai Benkler, The Wealth of Networks: How Social Production Transforms Markets and Freedom (Yale University Press 2006). El primer modo, el industrial information economy, se caracteriza por el alto costo de produccin (radio, presa escrita, televisin), lo que obliga que la

informacin sea generada de forma centralizada por quienes son dueos de sumamente escasos medios de comunicacin. Making the initial [cultural] utterances and the physical goods that embodied them required high capital investment up front. These industries therefore organized themselves to invest large sums in making a small number of high production-value cultural artifacts, which were then either replicated and stamped onto many low-cost copies of each artifact, or broadcast or distributed through high-cost systems for low marginal cost ephemeral consumption on screens and with receivers Because of its focus around capital-intensive production and distribution techniques, this first stage might best be thought of as the industrial information economy. Benkler, supra, pg. 32. Hoy da, sin embargo, la informacin se produce a muy bajo costo (the basic physical capital necessary to express and communicate human meaning is the connected personal computer, Benkler, supra, pg 32), y de forma

descentralizada lo que produce comunicacin de muchos a muchos, en lugar de dirigirse de pocos a muchos. Slo basta navegar casualmente por internet para percibir la diversidad de fuentes de informacin existentes. En esta transicin, luego del abaratamiento de costo de produccin de informacin, las categoras sociales, polticas y jurdicas diseadas para el modo de produccin de informacin anterior, quedan atrs. Para el 1970, la definicin de periodista en el Diccionario de la Real Academia Espaola se refera a una persona que compone, escribe o edita en un peridico o la que tiene por oficio escribir en peridicos. Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, Decimonovena Edicin 1970. Aunque evolucionada, la definicin hoy retiene su referencia al medio tradicional, pues se refiere a una [p]ersona profesionalmente dedicada en un peridico o en un medio audiovisual a tareas literarias o grficas de informacin o de creacin de opinin.7 Y es que vincular a periodistas a un Departamento de Noticias de una Empresa o Corporacin periodstica es el resultado de una realidad material que eclipsa: cuando el medio de produccin de informacin es escaso (como un peridico tradicional), por ser costoso, podemos identificar al que ejerce la
7

http://rae.es/periodista, visitado el 2 de octubre de 2011.

funcin de periodista solamente mirando a ese medio de produccin y a quin trabaja para ste. Como reflexiona el terico de informacin Clay Shirky, In this version, journalists arent journalists unless they work for publishers, and publishers arent publishers unless they own the means of production. This definition has worked for decades, because the ties among journalists, publishers, and the means of production were strong. So long as Publishing was expensive, publishers would be rare. So long as publishers were rare, it would be easy to list them and thus identify journalists as their employees. Clay Shirky, Here Comes Everybody: The Power of Organizing Without Organizations 71 (2008). Pero como esta concepcin est basada en el simple hecho del costo exorbitante de produccin de informacin caracterstico del industrial information economy que describe Benkler, a poco se reduzca la escasez en la produccin, por la reduccin en costo, emergen potenciales complementos (o sustitutos) a los componentes del modo de produccin tradicional. Aparecen, en fin, nuevos periodistas. Por lo tanto, denegarle la Certificacin de Prensa al Sr. Pedreira por el simple hecho de no laborar en calidad de periodista en un Departamento de Noticias es errneo. ii. Criterios de Interpretacin

La pregunta ms difcil para este Tribunal es, claro est, dnde tirar la raya. Si, como se argumenta, emergen nuevas figuras que pueden ejercer funciones antes ejercidas por profesionales vinculados a medios de informacin tradicional Ser necesario considerar periodista a todos los que realicen funciones similares y para todos los fines imaginables? Habr que otorgarle una credencial de prensa a todo bloguero que escriba sobre temas de inters pblico? Somos conscientes de que una credencial de prensa confiere ciertos beneficios de acceso al lugar de la noticia y que algunos criterios objetivos y razonables debern utilizarse para conferirlos. Asimismo, reconocemos que limitaciones de espacio y otras consideraciones de tiempo y lugar, impiden conferir todo tipo de permiso al periodista digital. Pero al interpretar el Reglamento en cuestin este Honorable Foro debe tomar en cuenta no

solamente factores que le incline a limitar el beneficio, sino tambin las realidades cambiantes en el entorno expresivo contemporneo y el potencial multiplicador que promete un pase de prensa en manos de periodistas digitales en trminos del acceso a informacin que tendran los miles de ciudadanos con quien se comunica. Ante ello, al considerar qu constituye un periodista activo que se desempee como tal a modo de Free Lance, este foro debe tomar en cuenta los siguientes criterios: En primer lugar, debe considerarse el tipo de beneficio en juego. Ntese que el Sr. Pedreira no solicita un pase de estacionamiento, asunto atendido por el Tribunal Supremo de Puerto Rico en Disidente Universal v.

Departamento de Estado, 145 DPR 689 (1998).

En un caso como ese, se

justifica una interpretacin ms restrictiva del reglamento, toda vez que habr que establecer criterios para distribuir un bien escaso. Pero las mismas consideraciones no estn presentes en el caso de un pase de prensa que da acceso al lugar de la noticia (conferencias de prensa y otros eventos noticiosos pblicos), donde el espacio fsico, aunque limitado, es menos importante. En segundo lugar, habr que considerar la trayectoria del peticionario para determinar si, en efecto, lleva ejerciendo activa y consistentemente funciones tradicionalmente realizadas por periodistas vinculados a medios de comunicacin tradicionales de manera bona fide. Para ello, y dado el surgimiento de periodistas digitales no profesionales, resulta irrelevante si el periodismo constituye o no su medio principal de vida. En tercer lugar, y relacionado con lo anterior, debe considerarse el alcance real del peticionario en la poblacin. Para ello habr que considerar su impacto, audiencia, influencia y otros factores que cuantitativamente incidan sobre el alcance de su funcin. En el contexto de un pase de prensa, este criterio es particularmente importante pues facilitarle acceso a un periodista digital hperconectado al lugar de la noticia tendr un potencial de proyeccin magnificado adelantando valores fundamentales a la libertad de expresin y

prensa, cumpliendo el propsito mismo de una certificacin de prensa. En este sentido, resulta relevante considerar cuntas personas utilizan este medio de comunicacin y se benefician del servicio en cuestin para mantenerse informados sobre asuntos de inters pblico. Aplicando estos criterios al caso de marras, resulta claro que el Sr. Pedreira constituira un periodista activo en su modalidad de Free Lance toda vez que: (1) el peticionario es un contribuyente consistente al entorno noticioso, confiable y reconocido por otros medios de informacin tradicional; (2) el peticionario tiene miles de seguidores dependiente de ste para adquirir informacin relevante y a tiempo; y (3) adems, la

credencial solicitada no se refiere a un recurso escaso que requiere criterios exigentes para su distribucin (como un estacionamiento de vehculos de motor). Como se ha visto, el Sr. Pedreira ha ejercido como periodista por aos, a tiempo parcial y de manera independiente Free Lance en los medios de comunicacin en internet anteriormente mencionados y la misma es una consistente y activa. La credencial de prensa es un medio de identificacin

esencial para que los periodistas puedan ejercer su labor a cabalidad, y al denegrsela obstaculizara directamente su derecho constitucional a la libertad de prensa, protegido por el Artculo II Seccin 4 de la Constitucin de Puerto Rico y por la Primera Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos. Pero este Tribunal no tendra que llegar a esta conclusin constitucional con tan slo resolver sobre la base de su Reglamento. Como se puede percibir, otorgar al Sr. Pedreira acceso a los lugares exclusivos para las personas identificadas como prensa por el Departamento de Estado le permitir ejercer a cabalidad su funcin como el periodista digital bona fide que es. De lo contrario se le estara limitando el ejercicio de sus oficios como periodista en aquellos escenarios donde su presencia fsica es indispensable. De esta forma, y contrario a lo sugerido por la Resolucin, sin la Credencial el peticionario no puede realizar a cabalidad sus labores. As, se

violenta su derecho a la libertad de expresin y prensa y el de sus seguidores a tener acceso a informacin pblica relevante. Soto v. Secretario de Justicia, 112 DPR 477 (1982). 2De sostenerse una interpretacin del Reglamento 6336 que deniegue la certificacin de prensa a un periodista digital que no trabaje para un medio de prensa tradicional, err la Comisin al no encontrar que el Reglamento establece una distincin a base del contenido de la expresin, sin superar un escrutinio estricto. El Tribunal Supremo de Puerto Rico ha interpretado la clusula de libertad de prensa a la misma altura que la de la libertad de expresin; Oliveras v. Paniagua, 115 DPR 257 (1984) (estndar de adjudicacin por libelo); Fulana de Tal v. Demandado A, 138 DPR 610 (1995) (acceso a un procedimiento civil). La funcin de la prensa no es otra que servirle de instrumento al pblico y facilitarle informacin que de otro modo no puede o no desea compilar. Santiago v. Bobb y El Mundo, Inc., 117 DPR 153 (1986). El derecho a la libertad de expresin ...fue concebido no solamente como una proteccin de la expresin poltica, sino tambin para facilitar el desarrollo pleno del individuo y estimular el libre intercambio y la diversidad de ideas, elementos vitales del proceso democrtico Velzquez Pagn v. A.M.A., 131 DPR 568, 576 (1992). Nuestro Tribunal, consistentemente, ha situado la libertad de prensa como un derecho fundamental; Mndez Arocho v. El Vocero de P.R., 130 DPR 867 (1992); El Vocero de P.R. v. E.L.A, 131 DPR 356 (1992). Adems ha sido claro de que la libertad de palabra, prensa y de reunin en asamblea son vitales para la existencia misma de la democracia, y de la primaca de que goza la libertad de expresin en nuestro orden constitucional; Aponte Martnez v. Lugo, 100 DPR 282 (1971), citando a Pueblo v. Burgos, 75 DPR 551, 570 (1953), y Mari Bras v. Casaas, 96 DPR 15, 20 (1968). La libertad de expresin y la libertad de prensa tambin son protegidas por la Primera Enmienda a la Constitucin de los Estados Unidos la cual se activa frente a accin federal y estatal, a travs de la Enmienda XIV; Gitlow v. New York, 268 US 652, 666 (1925); Stromberg v. California, 283 US 359, 368

(1931); Near v. Minnesota, 283 US 697, 707 (1931); Grosjean v. American Press Company, 297 US 233, 244 (1936); y De Jonge v. Oregon, 299 US 353, 364 (1937). De esta forma, ...cuando se trata de derechos fundamentales, en nuestra jurisdiccin tenemos que observar las garantas mnimas reconocidas bajo la Constitucin de Estados Unidos, In re Gervitz Carbonell, 162 DPR 665 (2004). Cuando una ley o reglamento establece distinciones sobre la base del contenido de la expresin, los tribunales evaluarn esa ley o reglamento mediante escrutinio estricto. RAV v City of Saint Paul, 505 US 377 (1992). Ntese que ello no se limita a situaciones en que se prohbe conducta, sino tambin cuandocomo en este casose niegan beneficios gubernamentales sobre la base del contenido de la expresin. Pickering v. Board of Education, 391 U.S. 563 (1968); Sherbert v. Verner, 374 U.S. 398 (1963). Cuando se aplica este escrutinio, el estado es el que tiene el peso de la prueba de demostrar que la medida es constitucional. Para lograr esto, el estado debe demostrar que con la ley o medida se persigue un inters pblico apremiante y que no existen medios menos onerosos para alcanzar ese fin. RAV v City of Saint Paul, supra. A. Distincin sobre la Base del Contenido de la Expresin. De sostenerse una interpretacin del Reglamento 6336 que deniegue la certificacin de prensa a un periodista digital que no trabaje para un medio de prensa tradicional o para quien el periodismo no sea su medio principal de ganarse la vida, se estara estableciendo una clasificacin reglamentaria sobre la base del contenido de la expresin, sujeta a un escrutinio estricto. En Muiz v. Admor. Deporte Hpico, 156 DPR 18 (2002), el Tribunal Supremo aclar bajo qu circunstancias una reglamentacin se da sobre la base del contenido: una medida procura limitar el contenido de una expresin, cuando la prohibicin va dirigida precisamente a las ideas o informacin que se quiere diseminar, por el mensaje o punto de vista especfico de la expresin o por el efecto que esa informacin o idea pueda tener. Id.

El periodista independiente que utiliza tecnologas de informacin y las redes sociales para llevar a cabo su labor, es un periodista no institucional que reporta de una manera no tradicional. Esto generalmente produce, un contenido diferente a los reportajes de los periodistas tradicionales, que usualmente estn regulados por la institucin para la cual trabajan y que estn sujetos a las presiones del mercado. Y es que, indudablemente, el contenido en un entorno expresivo atado a instituciones cuya supervivencia econmica siempre est en juego, ser muy particular. Ello, porque el modelo de negocio de los medios de comunicacin masiva, dependiente de los ingresos por anuncios, afecta el contenido. Como expres quien fuera uno de los principales tericos de la Primera Enmienda en el siglo veinte: Advertisers veto program content. Even after printing, publishers stop distribution of books that would offend allied elites. Profit concerns dominate media corporations. Networks and local broadcasters revamp broadcast news to reduce costs and maximize audience at the expense of information gathering and transmittal. Nonmedia-based corporations (companies not primarily engaged in journalism, e.g., railroads or tire companies) own large portions of the communications industry. Conglomerates increasingly monopolize media outlets. Owners of the remaining large, independent media outlets often share similar political and economic views. C. Edwin Baker, Human Freedom and Freedom of Speech 250 (1989) Los medios de comunicacin cuya estabilidad depende de ingresos generados por anuncios tienden a generar un contenido homogneo. Esto es as pues para obtener la atencin de la mayor cantidad de personas con las ms diversas preferencias (y as aumentar el valor de sus pginas para fines del auspiciador), deben producir contenido que constituya el menor comn denominador entre la mayor cantidad de personas posible. Mathew Spitzer, Justifying Minority Preferences in Broadcasting, 64 Southern California L. Rev 293, 304-318 (1991); Benkler, supra, pgs. 204-211. El periodista que no est sujeto a las ataduras institucionales, como es el caso del peticionario, no tiene que sujetarse al modelo de contenido que impone el modo de produccin de informacin tradicional. Por ello, y porque su

modo de subsistencia no depende de estas instituciones, tiene ms libertades al momento de llevar a cabo su trabajo y hace ms probable que nos acerquemos al ideal de una prensa realmente libre e independiente, pilar de una democracia. Por tanto, favorecer al periodista que est integrado al paradigma tradicional trae consigo subrepticiamente una preferencia por el contenido que se produce institucionalmente y representa un menosprecio al periodista independiente y lo que ste reporte. En este sentido un esquema reglamentario que niega beneficios a los periodistas digitales no tradicionales, acarrea una preferencia por el contenido de la expresin que debe ser justificada por las razones ms apremiantes. Como en muchos otros casos, aqu tambin el medio de expresin constituye el mensaje mismo. Cohen v California, 403 US 15 (1971). Ver

Schneider v. State, 308 US 147 (1939). (hojas sueltas); Martin v. Struthers, 319 US 141 (1943) (hojas sueltas en residencias); City of Laudue v. Gilleo, 512 US 43 (1994) (rtulos en residencias). Por razn del cambio en las condiciones

materiales de expresin, de un nuevo medio, emerge el periodista digital como una figura independiente y autnoma. Su existencia en el entorno expresivo propende ms al reportaje crtico y abrasivo. Por lo tanto, una reglamentacin que distinga entre periodistas con el nico criterio de haber seleccionado un medio de expresin que potencie ese tipo de periodismo, equivale a distinguir por el contenido mismo. De sostenerse una interpretacin que excluya al peticionario, el Reglamento 6336 afectara directamente el acceso a la noticia a personas similarmente situadas a ste por la nica razn de no sostener una relacin con la prensa institucional tradicional y, favoreciendo a una categora de periodistas sobre otra y, de esta forma, menoscabando el contenido expresivo de unos. A pesar de que surge con claridad que el Sr. Pedreira se ha dedicado desde el 2008 al ejercicio da a da del periodismo, y sus servicios son utilizados diariamente por sobre 11 mil personas, el Reglamento segn

interpretado pretende limitarle el acceso que confiere una credencial de prensa emitida por el estado, de sta manera dndole privilegio de acceso a la prensa tradicional institucional, y por ende limitando el mensaje mismo que el Sr. Pedreira puede comunicar. Este Tribunal, pues, debe emplear un escrutinio estricto para revisar el Reglamento en cuestin. B. Escrutinio Estricto

Cuando se aplica este escrutinio, el Estado tiene el peso de probar que con la medida impugnada se persigue un inters pblico apremiante y que no existen medios menos onerosos para alcanzar ese fin. Para ello, el Estado debe identificar un inters apremiante, lo cual la fecha se ha negado a hacer (con su silencio ante la solicitud de reconsideracin presentada ante el Departamento de Estado). Entendemos que, de existir un inters apremiante del Estado, una prohibicin absoluta de una certificacin de prensa al periodista digital, no constituye el medio menos oneroso para adelantarle. Como slo un ejemplo, el estado de Nueva York adopt un sistema que pone al periodista digital a la misma altura que a medios de prensa tradicionales, y que condiciona la emisin del pase de prensa, en sntesis, a que el periodista cubra, en persona, al menos seis eventos noticiosos en los cules la ciudad limitara el acceso de alguna forma. Exhibit XVIII. Entendemos que, una medida como esta, unida a los criterios esbozados en el primer sealamiento de error, podra constituir un medio menos oneroso que est disponible al Estado; por lo que la prohibicin absoluta debe declararse inconstitucional por este Foro. 3De entenderse que el reglamento no establece una distincin sobre la base del contenido de la expresin, err la Comisin al no encontrar que el Reglamento es una reglamentacin neutral con un efecto incidental sobre la expresin sujeta a un escrutinio sumamente exigente. De entenderse que el reglamento no establece una distincin sobre la base del contenido de la expresin, se tratara de una reglamentacin neutral con un efecto incidental sobre la expresin sujeta a un escrutinio sumamente exigente. Es decir, de resolverse que el Reglamento es neutral, an as es

inconstitucional: ello pues al imponer trabas a la gestin periodstica del peticionario, afecta negativamente (aunque de forma incidental) la libertad de expresin y de prensa que ste posee por imperativo constitucional. Y es que, aun si se entiende neutral, el impacto sobre la libertad de expresin es severo y sustancial. Pregunta el profesor lvarez Gonzlez, en su caracterstico estilo inquisitivo: No tiene la credencial de prensa, ms all de conferir derecho a una tablilla, el propsito y efecto de determinar quin ser reconocido como miembro de la prensa para recibir otro tipo de privilegio an ms importante? No se usar para quin puede asistir a una conferencia de prensa convocada por un funcionario pblico? Para determinar quin puede ocupar asientos reservados en los tribunales? Para lograr acceso a otras funciones pblicas? Jos Julin lvarez Gonzlez, Derecho Constitucional de Puerto Rico y Relaciones Constitucionales con los Estados Unidos 1188 (2009). La ausencia de esta certificacin afecta directamente el acceso que tiene el peticionario a la noticia. Sobre este particular, en su Opinin disidente en

Disidente Universal, supra, caso donde slo estaba en juego una tablilla de vehculo de motor y no un certificado de prensa,8 el Juez Presidente Hernndez Denton explic que [e]n efecto, la referida certificacin y en particular la tarjeta de identificacin tipo clip-on que expide el Departamento de Estado, es en muchas ocasiones lo nico que permite a un periodista entrar en una

El reglamento 6336 de 8 de agosto de 2001 del Departamento de Estado tiene un propsito dual. Dicho reglamento atiende las normas que regirn la expedicin, renovacin, cancelacin y uso de Certificaciones de Prensa. Tambin expone, en un prrafo separado, que Establece, adems, el procedimiento para acreditar a los Miembros de la Prensa General Activa a los efectos de solicitar la Tablilla especial para miembros de la prensa general activa, segn lo dispone el artculo 2.20 de la Ley 22 de 7 de enero de 2000 (nfasis suplido). El Tribunal Supremo atendi en Disidente Universal, supra, una de las vertientes que atiende el reglamento utilizado por el Departamento de Estado para conceder privilegios a los periodistas: en aquel momento, la tablilla especial para el vehculo de motor del miembro acreditado de la Prensa General Activa. Dijo el Supremo en Disidente Universal, supra, Cmo nico beneficio, la Sec. 2-408 de la Ley Nm 11 de 3 de abril de 1987, enmendatoria de la Ley de Vehculos y Trnsito de Puerto Rico, supra, autoriz expedir esas tablillas especiales a todo vehculo de motor que sea propiedad y utilice un miembro acreditado de la Prensa General Activa, o que pertenezca a una agencia o empresa noticiosa para uso exclusivo de uno de sus miembros. Ese nico beneficio, refirindose a la tablilla, lo consider como uno eminentemente socioeconmico, por lo que no fue sujeto a un escrutinio estricto. Vase, adems, Nadal Arcelay v. Departamento de Estado, 145 DPR 743 (1998) (reiterando que en Disidente Universal la credencial de presna salicitada confera el nico beneficio de una tablilla especial de prensa). El Sr. Pedreira no interesa el beneficio de un identificador para su automvil que le de acceso a un estacionamiento de prensa, consignado en el tercer prrafo del Artculo I del Reglamento 6336 del Departamento de Estado, como uno de los propsitos de ese reglamento. El Sr. Pedreira interesa el privilegio que queda consignado en el segundo prrafo del Artculo I del referido reglamento.
8

conferencia de prensa o un rea restringida al pblico en general (nfasis suplido). Cuando una medida que no se dirige al contenido de la expresin, pero perjudica de manera incidental este derecho fundamental, es aplicable el escrutinio esbozado por el Tribunal Supremo Federal en United States v. OBrien, 391 US 367 (1968). Whatever imprecision inheres in these terms, we think it clear that a government regulation is sufficiently justified if it is within the constitutional power of the Government; if it furthers an important or substantial governmental interest; if the governmental interest is unrelated to the suppression of free expression; and if the incidental restriction on alleged First Amendment freedoms is no greater than is essential to the furtherance of that interest. United State v. OBrien, 391 US 367, 377 (1968). Como puede apreciarse, bajo este escrutinio, (1) el Estado debe promover un inters importante o sustancial con la medida que se cuestiona; (2) el inters no puede estar relacionado con la supresin de la expresin y (3) la restriccin incidental a la expresin no puede ser mayor a la esencial para adelantar ese inters. Presumiendo, para efectos de argumentacin, que el Estado tienen un inters en controlar las credenciales de prensa en determinados casos (o bajo ciertos criterios como los esbozados en el Primer Sealamiento de Error), negamos que en el caso de prohibiciones absolutas exista un inters importante o sustancial. En vista de que, como se ha dicho, no se trata de un bien escaso (como un estacionamiento) que requiere criterios de distribucin, no existe un inters importante o sustancial para denegar absolutamente el certificado, sin criterio distributivo alguno. Puede que existan razones importantes para limitar el nmero de periodistas que pueden tener acceso a ciertos eventos noticiosos (sobre la base de criterios objetivos como el cupo o razones de seguridad en el caso de accidentes, desastres naturales u otros eventos peligrosos). Asimismo puede que existan razones sustanciales e importantes para limitar el nmero de periodistas digitales a conferencias de prensa, en comparacin con periodistas tradicionales, en aras de mantener un

balance entre ambos medios (ante un cupo limitado). Tambin puede que sea sabio tener criterios que permitan distinguir a periodistas digitales bona fide, de una persona que simplemente tenga un blog y comente noticias (ver Primer Sealamiento de Error). Pero para lo que no existe un inters sustancial del Estado es para rechazar absolutamente a periodistas digitales bona fide la mera oportunidad de tener acceso a eventos noticiosos. La nica razn concebible para esta prohibicin absoluta es una concepcin anticuada de lo que constituye un periodista; concepcin que, como se ha argumentado, resulta anacrnica y no refleja las realidades cambiantes del entorno expresivo contemporneo. Tal vez esta visin responde a una nocin convencional de lo que constituye un periodista, con una tica profesional determinada.9 Pero la realidad es que el Reglamento no establece criterios sobre la base de una tica profesional sino, ms bien, en atencin a un vnculo laboral con instituciones del siglo pasado. En este sentido, el mero inters en mantener categoras jurdicas atadas al pasado no es ni puede ser un inters Estatal sustancial o importante cuando se afectan incidentalmente intereses fundamentales. De existir un inters sustancial en regular al otorgacin de certificados (razones de cupo, distinguir entre periodistas digitales bona fide, seguridad, por ejemplo), el Estado no puede superar el escrutinio pertinente en el presente caso. Ello pues, aun asumiendo que exista ese inters (y que el mismo no est relacionado con el contenido de la expresin), la restriccin incidental a la expresin no puede ser mayor a la esencial para adelantarle. OBrien, supra. De modo que el mecanismo seleccionado (el Reglamento) debe atender esos intereses exclusivamente y no extenderse ms all de lo necesario como refleja la actual prohibicin absoluta al no crear distinciones razonables. Al no hacerlo, este Tribunal debe declararlo inconstitucional. En este punto es vital establecer que en casos donde estn en juego derechos constitucionales fundamentales se deben observar las garantas
9

Ver Overseas Press Club, Cdigo de tica, http://www.opcpr.com/codigo-de-etica.html

mnimas establecidas por la Constitucin de los Estados Unidos y su interpretacin por el Tribunal Supremo federal:

La jurisprudencia [del Tribunal Supremo de Estados Unidos] nos obliga por imperativo de la Primera Enmienda, ya que cuando se trata de derechos fundamentales, en nuestra jurisdiccin tenemos que observar las garantas mnimas reconocidas bajo la Constitucin de Estados Unidos. In re Gervitz Carbonell, 162 DPR 665 (2004) Por lo tanto este tribunal debe salvaguardar esa garanta mnima a la libertad de expresin que provee la Constitucin de Estados Unidos y su interpretacin en OBrien, supra. Como se ha dicho, este escrutinio de Primera Enmienda aplica a conducta que tenga un efecto incidental contra la expresin. Arcara v. Cloud Books, 478 US 697 (1986). En algunos casos, cuando la conducta regulada tiene elementos expresivos, as como no-expresivos, la reglamentacin estatal puede sostenerse, pero slo cuando existan sufficiently important

governmental interest in regulating the nonspeech element OBrien, supra. Claro est, todo tipo de reglamentacin estatal puede tener un impacto contra la expresin, sin que ello active escrutinio constitucional

alguno. Employment Div. v. Smith., 494 U.S. 872 (1990). En esos casos ser considerada bajo un escrutinio racional. Pero el escrutinio constitucional

severo (que requiere al Estado justificar su actuacin sobre la base de un inters importante o sustancial y mediante mecanismos que no restrinjan ms de lo necesario), es aplicable en aquellos casos como ste involving governmental regulation of conduct that has an expressive

element. Arcara, supra, pg. 703. Que este caso trata sobre la conducta expresiva del peticionario es evidente: el derecho a acceso a informacin, Soto v. Secretario de Justicia, supra, as como el derecho a la libertad de expresin estn ntimamente relacionados con la conducta en que el Sr. Pedreira incurre y, ms importante, la conducta en la que no puede incurrir como

consecuencia de la denegatoria absoluta a un certificado de prensa. En este

sentido, por imperativo de las garantas mnimas de la constitucin de Estados Unidos y por la jurisprudencia del Tribunal Supremo, este es el criterio applicable para determinar si el Reglamento supera el escrutinio

constitucional. Como expresamos anteriormente, porque el Reglamento no cumple con estos criterios, es inconstitucional. 4Err la Comisin al no resolver que el Reglamento es vago y ambiguo lo cual promueve la arbitrariedad y el capricho en la determinacin de quin es meritorio de una Credencial de Prensa por parte de la Comisin Evaluadora de Credenciales de Prensa del Departamento de Estado. En caso que se determine que el reglamento no discrimina contra el contenido de las expresiones de los periodistas no tradicionales como el peticionario, o que no tiene un efecto incidental sobre la expresin, el mismo debe considerarse invlido por ser arbitrario y caprichoso. Ya se ha argumentado (Primer Sealamiento de Error) que la agencia actu de manera arbitraria y caprichosa al denegar el permiso sin considerar el carcter de Free Lance del peticionario bajo el Reglamento y no ofrecer explicaciones adecuadas. Tambin se ha argumentado que este Honorable Tribunal puede interpretar el reglamento de manera consistente con las realidades tecnolgica contemporneas. Sin embargo, de sostenerse una interpretacin restrictiva del Reglamento, y sin perjuicio de los planteamientos constitucionales, es la posicin del peticionario que el Reglamento es invlido por ser arbitrario y caprichoso, como cuestin de derecho administrativo. El criterio de revisin administrativa de un Reglamento es el siguiente: La funcin de los tribunales generalmente ha de ir dirigida a evaluar: 1) si la actuacin administrativa est autorizada por la ley; 2) si se deleg poder de reglamentacin; 3) si la reglamentacin promulgada est dentro de los amplios poderes delegados; 4) si al aprobarse el reglamento se cumpli con las normas procesales de la ley orgnica y de las leyes especiales; y 5) si la reglamentacin es arbitraria o caprichosa. Marketing and Brokerage Specialists, Inc. v. Departamento de Agricultura, 118 D.P.R. 319, 326 (1987) (nfasis suplido).

Aunque el Tribunal Supremo siempre ha revisado los reglamentos de las agencias para determinar si son arbitrarios o caprichosos10 en Asociacin de Farmacias v. Departamento de Salud, supra, enfatiz que las agencias tienen la obligacin de demostrar la razonabilidad de sus reglamentos por medio de una explicacin que haga transparente el proceso de razonamiento que le llev a adoptar sus polticas. En Asociacin de Farmacias, supra, el Tribunal recalc la importancia de que las agencias enmarquen su discrecin dentro de parmetros claros en sus reglamentos para, de esa forma, evitar actuaciones arbitrarias. En Marketing and Brokerage Specialists, resolvimos que lo que actualmente se requiere como medida fiscalizadora es que las agencias aprueben reglamentos que delimiten o precisen sus facultades al amparo de la ley y as evitar actuaciones ilegales o arbitrarias. Hemos reconocido explcitamente, al igual que el Tribunal Supremo de los Estados Unidos, que cuando en un caso no hay estndares en la ley que gobiernen el ejercicio de la discrecin que la ley reconoce, el esquema permite y promueve una aplicacin arbitraria y discriminatoria de la ley. Soto v. Jimnez Muoz, 112 D.P.R. 477, 499 (1982) (nfasis en original), citando Papachristou v. City of Jacksonville, 405 U.S. 156, 170 (1972). En Soto, supra, tambin se reiter la conclusin de que una agencia debe delimitar su autoridad a travs de reglamentos. Id. a la pg. 500. De esta manera, se facilita la revisin judicial en reas donde el mbito de discrecin delegado es excesivo. Torres Arzola v. Polica de Puerto Rico, 117 D.P.R. 204, 211 (1986). No obstante, en Farmacias, supra, el Tribunal Supremo permiti que las agencias administrativas precisen el contenido de sus reglamentos ambiguos de maneras alternas al proceso estatutario de reglamentacin. Por un lado, las agencias pueden delimitar su discrecin acumulando un cuerpo de decisiones publicadas con las justificaciones de sus adjudicaciones (la ausencia de guas especficas, ya sea en la ley o en la reglamentacin, que delimiten la discrecin de una agencia puede ser subsanada en algunos casos si dicha agencia establece un sistema en el cual emite decisiones detalladas, razonadas y fundamentadas, que crean precedente, pueden ser revisadas por los tribunales para evitar la arbitrariedad, y sirven de gua accesible al pblico en general. Asociacin de Famacias, supra.). De otro lado, en casos apropiados, las
Marketing and Brokerage Specialists v. Departamento de Agricultura, 118 DPR 319, 326 (1987); Romn v. Tribunal Examinador, 116 DPR 71 (1985).
10

agencias pueden encajonar su discrecin mediante reglas interpretativas, documentos menos informales que no tienen fuerza de ley y que pueden ser de gran valor, ya que le permiten a las agencias pautar la discrecin administrativa de manera ms informal, limitando as las posibilidades de que se llegue a decisiones de manera arbitraria. Id. En el presente caso, la ambigedad en el reglamento es patente y no existen los mecanismos reconocidos por el Tribunal Supremo para limitar el riesgo de arbitrariedad en el mismo. Al examinar el lenguaje del Reglamento, es evidente que su definicin de periodista es ambigua ya que no describe con precisin las funciones que debe llevar a cabo una persona para que sea considerada periodista activo. Segn el Reglamento, el periodista que tiene derecho a una certificacin de prensa es aquel periodista que se desempee como tal. Es decir, el Reglamento define a un periodista, circularmente, como una persona que lleve a cabo funciones de periodista. En este sentido, el reglamento es totalmente vago y se presta a que sea implantado de manera arbitraria por los funcionarios de la Comisin Evaluadora de Credenciales. De otro lado, resulta arbitrario favorecer a los medios de comunicacin tradicionales y dificultar la labor a aquellos periodistas que utilizan la tecnologa como su medio principal para difundir las noticias. Esto se hace ms evidente cuando incluso los llamados medios de comunicacin

tradicionales han ido evolucionando y han ido adaptndose a los nuevos desarrollos tecnolgicos que han ido surgiendo. Actualmente, los medios de comunicacin tradicionales como los peridicos, las emisoras radiales, las estaciones de televisin y otros utilizan nuevas tecnologas de informacin, las pginas de internet y las redes sociales como Facebook11 y Twitter12 como medios para transmitir noticias.

http://www.facebook.com/elnuevodia; http://www.facebook.com/pages/Radio-Isla1320/143710945664652; http://www.facebook.com/telemundopr. 12 http://www.twitter.com/elnuevodia; http://www.twitter.com/radioisla1320; http://twitter.com/telemundopr

11

Por lo tanto, es ms que evidente que el discrimen a favor de los medios tradicionales es totalmente arbitrario y caprichoso segn el estado de derecho actual y ausente mecanismos vlidos segn Asociacin de Farmacias, supra, para desambiguar, debe ser declarado invlido por el Tribunal, especialmente cuando vemos que medios tradicionales, cuyos empleados son acreedores del certificado solicitado, estn evolucionando hacia el uso de los medios tecnolgicos que precisamente utiliza el Sr. Pedreira. La arbitrariedad del Reglamento causa otro problema constitucional el riesgo de que la Comisin abuse de su capacidad de discrecin al analizar disposiciones ambiguas como las del Reglamento y se concedan credenciales de prensa (y por ende acceso a eventos pblicos) por razones no permitidas constitucionalmente. El Tribunal Supremo de Estados Unidos esto como una modalidad de la doctrina de censura previa, en la que la mera arbitrariedad de un Reglamento o de una disposicin de ley provoca que se censure a la prensa por el amplio poder discrecional otorgado a una agencia o a un oficial gubernamental. Esta amplia discrecin puede provocar que se interprete el texto de manera caprichosa y sin justificacin racional o por motivos polticos inconstitucionales impidiendo el acceso a conferencias de prensa y dems eventos pblicos. El Tribunal Supremo de Estados Unidos expres, Of course, the City may require periodic licensing, and may even have special licensing procedures for conduct commonly associated with expression; but the Constitution requires that it establish neutral criteria to insure that the licensing decision is not based on the content or viewpoint of the speech being considered. Lakewood v. Plain Dealer Publishing Co., 486 U.S. 750 (1988). Ntese que para que un esquema reglamentario ambiguo establezca una censura previa, no es necesario que en efecto se haya utilizado abusivamente. Es suficiente que la ley o reglamento sea susceptible de ser utilizado de esa manera. Lovell v. Griffin, 303 US 444 (1938); Lakewood, supra (a facial challenge lies whenever a licensing law gives a government official or agency substantial power to discriminate based on the content or viewpoint of speech).

Como se ha discutido, el reglamento utiliza un lenguaje vago, en el cual se le da total discrecin a la Comisin Evaluadora de Credenciales para determinar quin es un periodista activo y quin noy con ello determinar quin puede cuestionar, increpar y fiscalizar a los funcionarios pblicos del pas. Por lo tanto, se debe invalidar el reglamento en base a la discrecin excesiva que le brinda a la Comisin, violando los derechos del peticionario. 5Err la Agencia Administrativa al otorgar una Credencial de Prensa a base del Reglamento siendo este ultra vires y por lo tanto nulo por excederse el mismo de la funcin delegada por el Art. 2.20 de la ley Nm. 22 del 7 de enero de 2000, 9 LPRA 5021, segn enmendada, conocida como la Ley de Vehculos y Trnsito de Puerto Rico (en adelante Ley de Trnsito) y por el Captulo 3 Sec. 3.1 de la ley Nm. 170, del 12 de agosto de 1988, segn enmendada, conocida como Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre Asociado de Puerto Por ltimo, debemos proceder a analizar la validez de la accin administrativa en cuanto a la concesin de las credencial de prensa que el Departamento de Estado otorga. El reglamento 6336 es el utilizado como base para negarle al Seor Pedreira una credencial de prensa. Enfatizamos, que el Seor Pedreira no est interesado en obtener un rtulo removible para su automvil que le permita utilizar estacionamientos de prensa. El Seor Pedreira est interesado en obtener la credencial de prensa, tipo clip-on, para poder obtener acceso a conferencias de prensa, actividades y otro tipo de eventos que ste ha estado cubriendo por los ltimos tres aos, cuyo acceso es controlado por las identificaciones laminadas tipo clip-on que emite el Departamento de Estado. El alcance del mencionado reglamento 6336 opera en virtud al artculo 2.20 de la Ley Nm. 22 del 7 de enero de 2000, 9 LPRA 5021, segn enmendada, conocida como la Ley de Vehculos y Trnsito de Puerto Rico, y por el captulo 3, seccin 3.1 de la ley nmero 170, del 12 de agosto de 1988, segn enmendada, conocida como Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre Asociado de Puerto Rico. El Reglamento 6336 establece las normas que rigen las expedicin, renovacin, cancelacin y uso

de las Certificaciones de Prensa expedida por el Departamento de Estado, as como las responsabilidades que su utilizacin conlleva, nfasis suplido. En un prrafo distinto establece, adems, el procedimiento para acreditar a los miembros de la Prensa General Activa para poder solicitar la tablilla especial, hoy rtulo removible, del cul se habla en el art. 2.20 de la Ley de Trnsito. Ni el artculo 2.20 de la Ley de Vehculos y Trnsito de Puerto Rico, ni el captulo 3, seccin 3.1 de la Ley de Procedimiento Administrativo Uniforme del Estado Libre Asociado de Puerto Rico facultan al Departamento de Estado a expedir certificaciones de prensa en general. El artculo 2.20 de la citada ley solo faculta al Departamento de Estado a acreditar a un miembro bona fide de la prensa general activa para el nico propsito de obtener no una tablilla sino un rtulo removible diseado por el Secretario del Departamento de Transportacin y Obras Pblicas no por el Secretario de Estado para ser utilizado nicamente dentro del interior del vehculo, con el nico fin de facilitar el estacionamiento del vehculo de motor mientras el periodista se

encuentre en gestiones oficiales no como certificacin. En ningn lugar en la ley se habla de una certificacin de prensa emitida por el Departamento de Estado, y mucho menos de certificaciones enmarcadas, por un lado, y credenciales tipo clip-on, por el otro. La ley es clara en limitar la facultad del Departamento de Estado a una acreditacin ante el Departamento de Transportacin y Obras Pblicas, y no lo faculta a emitir una certificacin de prensa de ningn tipo. La intencin de la ley es, adems, muy clara en limitar el beneficio de la acreditacin como prensa general activa a un beneficio de estacionamiento para el vehculo del miembro de la prensa, y no a usar tal acreditacin como una identificacin de prensa emitida por el Departamento de Estado. Tan clara es la intencin de la ley que en el 2004, dicho artculo 2.20 fue enmendado para eliminar todo lo relacionado al carnet tamao cartera. Entendemos que ni la Constitucin de Puerto Rico en su seccin 6, artculo 4, ni la ley orgnica del Departamento de

Estado, ni el artculo 2.20 de la Ley de Trnsito, ni el captulo 3, seccin 3.1 de LPAU facultan a dicho departamento a emitir certificaciones de prensa. Nuestro Tribunal Supremo ha sido claro en que un reglamento para implementar la ejecucin de una ley puede complementarla, pero no estar en conflicto con sta, P.S.P. v. Comisin Estatal de Elecciones, 110 DPR 400 (1980). Las palabras del Tribunal en Raimundi Melndez v. Productora de Agregados, infra, arrojan luz sobre esta conclusin: [Las agencias administrativas] slo tienen los poderes otorgados expresamente por su ley habilitadora y aquellos que sean indispensables para llevar a cabo los conferidos. . . . Es por ello que cualquier duda en cuanto a la existencia de dicho poder debe resolverse en contra del ejercicio del mismo. Raimundi Melndez v. Productora de Agregados, 2004 T.S.P.R. 106. En vista de lo anterior, entendemos que este reglamento excede la autoridad conferida en ley, y es nulo. VIII. Solicitud de Vista Oral Debido a la naturaleza novel de los asuntos constitucionales planteados, as como su complejidad tcnica, y de conformidad con la Regla 80 del Reglamento de este Honorable Tribunal, 4 LPRA Ap. XXII-B, R. 80) (2009), se solicita la celebracin de una Vista Oral luego de la presentacin del alegato de la parte recurrida. IX. SPLICA

POR TODO LO CUAL, muy respetuosamente se solicita que este Honorable Tribunal revoque la Resolucin recurrida.

RESPETUOSAMENTE SOMETIDO En San Juan, Puerto Rico, hoy 6 de octubre de 2011. _____________________________ Hiram A. Melndez Juarbe Clnica Nuevas Tecnologas, Propiedad Intelectual y Sociedad (CNTPIS) PO Box 23103, San Juan PR 00931-3103 Tel. 787-999-9570 Fax 787-999-9580 hiram.melendez@upr.edu RUA 13571 Col Nm. 14765

Estudiantes CNTPIS

_____________________________ Pedro Hernndez Freire

_____________________________ Pedro Nieves Carrero

_____________________________ ngel Lpez Sasso

NOTIFICACIN CERTIFICO: Que en el da de hoy se ha enviado por correo certificado con acuse de recibo copia fiel y exacta del presente escrito a Kenneth McClintock Hernndez, Secretario de Estado; Maril Santiago Daz,

Secretara Auxiliar de Asuntos Protocolares; y a Maritza Cruz Romero, Administradora de Sistema de Oficinas de la Oficina de Comunicaciones y Prensa a: P.O. Box 9023271, San Juan, PR 00902-3271 y a Guillermo Somoza Colombani, Secretario de Justicia, Apartado 9020192, San Juan, Puerto Rico, 00902-0192.

En San Juan, Puerto Rico, hoy 6 de octubre de 2011. _____________________________ Hiram A. Melndez Juarbe Clnica Nuevas Tecnologas, Propiedad Intelectual y Sociedad (CNTPIS) PO Box 23103, San Juan PR 00931-3103 Tel. 787-999-9570 Fax 787-999-9580 hiram.melendez@upr.edu RUA 13571 Col Nm. 14765