Sentencia No.

C-022/96 PRINCIPIO DE IGUALDAD-Test de razonabilidad El test de razonabilidad es una gua metodolgica para dar respuesta a la tercera pregunta que debe hacerse en todo problema relacionado con el principio de igualdad: cul es el criterio relevante para establecer un trato desigual? o, en otras palabras, es razonable la justificacin ofrecida para el establecimiento de un trato desigual?. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD RAZONABILIDAD/PRINCIPIO DE

La teora jurdica alemana, partiendo de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal, ha mostrado cmo el concepto de razonabilidad puede ser aplicado satisfactoriamente slo si se concreta en otro ms especfico, el de proporcionalidad. El concepto de proporcionalidad sirve como punto de apoyo de la ponderacin entre principios constitucionales: cuando dos principios entran en colisin, porque la aplicacin de uno implica la reduccin del campo de aplicacin de otro, corresponde al juez constitucional determinar si esa reduccin es proporcionada, a la luz de la importancia del principio afectado. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD-Contenido El concepto de proporcionalidad comprende tres conceptos parciales: la adecuacin de los medios escogidos para la consecucin del fin perseguido, la necesidad de la utilizacin de esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista otro medio que pueda conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios constitucionales afectados por el uso de esos medios), y la proporcionalidad en sentido estricto entre medios y fin, es decir, que el principio satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios constitucionalmente ms importantes. PRINCIPIO DE IGUALDAD/PRINCIPIO PROPORCIONALIDAD-Alcance DE

En el caso concreto del principio de igualdad, el concepto de proporcionalidad significa, por tanto, que un trato desigual no vulnera ese principio slo si se demuestra que es (1) adecuado para el logro de un fin constitucionalmente vlido; (2) necesario, es decir, que no existe un medio menos oneroso, en trminos del sacrificio de otros principios constitucionales, para alcanzar el fin; y (3) proporcionado, esto es, que el trato desigual no sacrifica valores y principios (dentro de los cuales se encuentra el principio de igualdad) que tengan un mayor peso que el principio que se quiere satisfacer mediante dicho trato. SERVICIO MILITAR-Beneficios/INSTITUTO COLOMBIANO DE FOMENTO PARA LA EDUCACION SUPERIOR-Examen

No se entiende cmo la prestacin del servicio militar, que es una actividad que, aunque contribuye al logro de valiosos objetivos sociales, no tienen una finalidad acadmica, pueda implicar para quienes en ella participan un beneficio de esta ndole. Es por esto por lo que la Corte no comparte la opinin de los ciudadanos intervinientes y del Ministerio Pblico, cuando afirman que ese beneficio es una compensacin por la prestacin del servicio militar, pues la naturaleza de aqulla y de sta son completamente diferentes. DERECHO A LA IGUALDAD-Vulneracin/SERVICIO MILITARPrestacin/EDUCACION SUPERIOR/NORMA LEGALInexequibilidad La norma acusada establece una diferenciacin irrazonable en las oportunidades de acceso a la educacin superior, en detrimento de personas que no prestaron el servicio militar y que, teniendo mritos acadmicos para continuar sus estudios en su etapa superior, se pueden ver desplazados por los beneficiarios del privilegio otorgado por la norma demandada. Por todo lo anterior, la Corte declarar inexequible el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993, a excepcin del pargrafo, que no fu demandado y que no contradice la norma superior, observando, eso s, que tal declaracin no significa que est constitucionalmente prohibido al legislador establecer ciertas prerrogativas, a manera de estmulo, para los bachilleres que presten servicio militar, siempre que ellas satisfagan condiciones como las que la Corte seala en el presente fallo y que se echan de menos en el caso sub-lite. SENTENCIA DE INEXEQUIBILIDAD-Efectos La declaratoria de inexequibilidad de la norma acusada surte efecto desde el momento de su notificacin, de tal manera que los bachilleres que hubiesen culminado el servicio militar antes de ese momento, pueden obtener el beneficio otorgado por dicha norma. Sin embargo, el beneficio no ser otorgado a los bachilleres que, al momento de la notificacin de la sentencia, no hayan comenzado la prestacin del servicio militar.

Ref.: Expediente No. D-1008 Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993. Demandante: Garca Alvaro Montenegro

Magistrado Ponente: Dr. CARLOS GAVIRIA DAZ Acta No. 02

Santaf de Bogot, D.C., veintitres (23 de enero de mil novecientos noventa y seis (1996). 1. ANTECEDENTES El ciudadano ALVARO MONTENEGRO GARCA, en ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, solicita a la Corte que declare inexequible el artculo 40, literal b, a excepcin del pargrafo, de la Ley 48 de 1993. Considera el demandante que esta norma viola los artculos 13, 43, 47 y 70 de la Constitucin Poltica. Estando cumplidos los trmites constitucionales y legales establecidos para procesos de esta ndole, procede la Corte Constitucional a decidir. 2. TEXTO DE LA NORMA ACUSADA Artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993: Artculo 40-. Al trmino de la prestacin del servicio militar. Todo colombiano que haya prestado el servicio militar obligatorio, tendr los siguientes derechos: ... b. A los bachilleres que presten el servicio militar y aspiren a continuar estudios en Centros de Educacin Superior, el puntaje obtenido en las pruebas de Estado o su asimilado realizado por el ICFES o entidad similar, se le sumar un nmero de puntos equivalente al 10% de los que obtuvo en las mencionadas pruebas. El ICFES expedir la respectiva certificacin. 3. LA DEMANDA Sostiene el demandante que la norma transcrita es contraria al principio de igualdad consagrado en el artculo 13 de la Constitucin Poltica. El privilegio otorgado a los bachilleres que prestan el servicio militar establece un trato discriminatorio, en opinin del actor, contra las mujeres, quienes, de acuerdo con el artculo 10 de la misma Ley 48 de 1993, no tienen la obligacin de prestar el servicio militar, y con los varones que por sorteo, limitacin fsica o sensorial o cualquier otra razn, no prestan dicho servicio. En la prctica, afirma el ciudadano demandante, la disposicin acusada implica para las personas que no hayan prestado el servicio militar y que aspiren a ingresar a un centro de educacin superior, una situacin desventajosa frente a un candidato que lo haya prestado. Esa situacin es originada no en la mejor preparacin acadmica de este ltimo, sino en el solo hecho de haber prestado el servicio militar, de tal manera que personas que

han obtenido un mayor puntaje en las pruebas del ICFES, por tener un mejor nivel acadmico, pueden verse desplazadas, al momento de solicitar el ingreso a una institucin de educacin superior, por un bachiller que reciba el beneficio previsto en la norma acusada. Finalmente, considera el demandante que dicha norma vulnera el artculo 43 de la Constitucin Poltica, que garantiza la igualdad de derechos y oportunidades del hombre y la mujer, as como los artculos 47 y 70 de la Carta, que establecen, respectivamente, el deber del Estado de adelantar una poltica de integracin social de los disminuidos fsicos y sensoriales, y el de promover y fomentar el acceso de todos los colombianos a la cultura en igualdad de condiciones, por medio de la educacin permanente y la enseanza cientfica, tcnica, artstica y profesional.

4. INTERVENCIN OFICIAL 4.1. El Comandante General de las Fuerzas Militares (E), present a la Corte un escrito en el que defiende la constitucionalidad de la norma acusada. En su opinin, el privilegio otorgado a los bachilleres que prestan el servicio militar y que aspiran a ingresar a un centro de educacin superior, no vulnera el principio de igualdad, porque ste ordena tratar igual a las personas que se encuentran en supuestos de hecho iguales, y permite tratar de manera desigual a las personas ubicadas en supuestos de hecho distintos. Un bachiller que ha prestado el servicio militar se encuentra, en concepto del Comandante General de las Fuerzas Militares (E), en una situacin distinta a la de aqul que no lo ha hecho, por cuanto el cumplimiento de ese deber implica la interrupcin de los estudios por los menos durante un trmino de 12 meses. El aumento del 10% en el puntaje obtenido en las pruebas del ICFES sera, entonces, una compensacin para quienes debieron aplazar la continuacin de sus estudios para prestar el servicio militar. 4.2. El Director Nacional de la Polica envi igualmente a la Corte un escrito en el que presenta las razones que, en su parecer, sustentan la constitucionalidad de la disposicin legal acusada. Sostiene, en primer lugar, que el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993, no es ms que el desarrollo legal del artculo 216 de la Constitucin Poltica, que establece que en su ltimo inciso que la ley determinar las condiciones que en todo tiempo eximen del servicio militar y las prerrogativas por la prestacin del mismo. En segundo lugar, afirma que el trato privilegiado para los bachilleres que prestan el servicio militar persigue un fin legtimo (incentivar a los bachilleres a incorporarse a las Fuerzas Armadas y compensar los sacrificios que el servicio militar implica) y establece una diferencia de trato razonable y proporcional al tiempo invertido en la prestacin de dicho servicio. 4.3. El Ministro de la Defensa Nacional (E) envi a esta Corte un escrito en el que defiende la constitucionalidad de la norma acusada. Fundamenta su posicin en los siguientes argumentos: por una parte, la disposicin demandada es un desarrollo directo de la facultad otorgada al legislador por el

inciso final del artculo 216 de la Carta. Por otra parte, el hecho de que el servicio militar no sea obligatorio para las mujeres, no impide que stas lo presten de manera voluntaria (de acuerdo con la posibilidad establecida en el artculo 10 de la Ley 48 de 1993) y logren, as, el beneficio concedido por la norma demandada. En cuanto a las personas con limitaciones fsicas y sensoriales, el hecho de que no puedan prestar el servicio militar y recibir el aumento correspondiente en el puntaje de las pruebas del ICFES, no implica la negacin de su derecho a acceder a la cultura y a la educacin. Dichas pruebas, por lo dems, en opinin del Ministro de Defensa (E), no determinan con exactitud la capacidad intelectual de los estudiantes. 5. CONCEPTO FISCAL El Procurador General de la Nacin emiti el concepto de rigor mediante oficio No. 727 del 25 de agosto de 1995, en el que solicita a la Corte declarar exequible la norma atacada. Afirma el mencionado funcionario que el beneficio previsto en el literal b, del artculo 40 de la Ley 48 de 1993, es correlativo a la restriccin de las libertades y los derechos que debe soportar el bachiller que presta el servicio militar, as como a los riesgos que debe correr en desarrollo de esta actividad. Igualmente, sostiene que la norma demandada cumple cabalmente los trminos del artculo 216 de la Constitucin Poltica, pues establece una prerrogativa que hace ms atractiva para los bachilleres la incorporacin a las Fuerzas Armadas. 6. CONSIDERACIONES DE LA CORTE 6.1. Competencia De acuerdo con el artculo 241, numeral 4, de la Constitucin Poltica, es competente esta Corte para conocer de la demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993. 6.2. Planteamiento del problema El problema jurdico sometido a la decisin de la Corte por el demandante puede ser expresado de la siguiente manera: El beneficio otorgado a los bachilleres que presten el servicio militar y aspiren a ingresar a un centro de educacin superior, consistente en un aumento del puntaje de las pruebas del ICFES, equivalente al 10% del puntaje obtenido, vulnera el derecho a la igualdad de los dems candidatos a ingresar a una institucin de esa ndole? Para responder a este interrogante, la Corte har inicialmente unas consideraciones generales sobre la naturaleza y la estructura del derecho a la igualdad. Posteriormente, retomar los criterios de razonabilidad establecidos en su jurisprudencia sobre este derecho, para finalmente aplicarlos a la evaluacin de la justificacin del trato desigual consagrado en la norma acusada.

6.3. El derecho a la igualdad 6.3.1. La formulacin clsica del derecho a la igualdad El punto de partida del anlisis del derecho a la igualdad es la frmula clsica, de inspiracin aristotlica, segn la cual hay que tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual1. Aunque en este mandato se pueden distinguir con claridad dos partes, diferenciadas por los conceptos de igualdad y desigualdad, su sola enunciacin carece de utilidad para discusiones o decisiones acerca de los tratos desiguales tolerables o intolerables. En efecto, la frmula requiere un desarrollo posterior que permita aclarar sus trminos. Esto se debe a que, como lo ha afirmado Bobbio2, el concepto de igualdad es relativo, por lo menos en tres aspectos: a. Los sujetos entre los cuales se quieren repartir los bienes o gravmenes; b. Los bienes o gravmenes a repartir; c. El criterio para repartirlos. En otras palabras, hablar de igualdad o desigualdad, siguiendo alguna variante de la frmula clsica (como la contenida en el artculo 13 de la Constitucin Poltica), tiene sentido slo en la medida en que se respondan las siguientes tres preguntas: igualdad entre quines?, igualdad en qu?, igualdad con base en qu criterio?. Los sujetos pueden ser todos, muchos o pocos; los bienes a repartir pueden ser derechos, ventajas econmicas, cargos, poder, etc.; los criterios pueden ser la necesidad, el mrito, la capacidad, la clase, el esfuerzo, etc. Los dos primeros interrogantes pueden ser respondidos a travs del estudio de los hechos materia de la controversia. En el caso sometido a examen de la Corte, el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993, establece una diferenciacin entre los bachilleres que han prestado el servicio militar y aqullos que no lo han hecho, respecto de la oportunidad de ingresar a un centro de educacin superior, originada en el aumento previsto en el puntaje de las pruebas del ICFES. El tercer interrogante, relativo al criterio utilizado para establecer un tratamiento diferenciado, implica una valoracin por parte de quien pretenda responderlo. En el seno de un Estado Social de Derecho, en el que se establece el control constitucional de las leyes3, el criterio de diferenciacin usado por el legislador est sometido al control del juez constitucional. En nuestro ordenamiento jurdico, corresponde a la Corte Constitucional determinar si dicho criterio valorativo est conforme con el derecho a la igualdad, consagrado en el artculo 13 de la Constitucin Poltica , que garantiza a todos los colombianos la misma proteccin y trato de las autoridades, as como los mismos derechos, libertades y oportunidades. El mismo artculo 13 prohibe algunos criterios de diferenciacin -el sexo, la raza, el origen nacional o familiar, la lengua, la religin, la opinin poltica o
Aristteles, Poltica III 9 (1280a): Por ejemplo, parece que la justicia consiste en igualdad, y as es, pero no para todos, sino para los iguales; y la desigualdad parece ser justa, y lo es en efecto, pero no para todos, sino para los desiguales. 2 Norberto Bobbio. Derecha e izquierda. Razones y significados de una distincin poltica. Editorial Taurus. Madrid. 1995. p. 136 y ss. 3 Cf. Sentencia T-230/94 . M.P. Eduardo Cifuentes Muoz
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filosfica-, lo que no excluye que otros criterios sean igualmente contrarios a los valores, principios y derechos constitucionales. La valoracin judicial del criterio de diferenciacin, a la luz de la Constitucin, es una tarea compleja. Sin embargo, algunas precisiones analticas, de las que la Corte se ocupar enseguida, facilitan esa tarea, aunque ello no signifique la solucin incontestable del problema. En el mbito de la razn prctica, el juzgador dispone de razonamientos dialcticos y problemticos, no de un conjunto de axiomas que pueda aplicar con pleno rigor lgico.4 6.3.2. La estructura del derecho a la igualdad y la carga de la argumentacin La teora jurdica analtica, aplicada al tratamiento del derecho a la igualdad, ha establecido algunas distinciones de mucha utilidad para la solucin de casos relacionados con ese derecho. La primera de ellas tiene que ver con la estructura de las normas que establecen el derecho a la igualdad, tales como la formulacin aristotlica clsica o el artculo 13 de nuestra Constitucin Poltica. En efecto, los conflictos en que entra en juego el derecho a la igualdad muestran que las normas que lo consagran pueden ser tratadas como principios, esto es, son normas cuya aplicacin en un caso concreto depende de la ponderacin que se haga frente a los principios que con l colisionan5. El principio de igualdad de tratamiento entre trabajadores sindicalizados y no sindicalizados, por ejemplo, puede entrar en pugna con el principio de la autonoma de la voluntad, expresado en la posibilidad del patrono de firmar convenciones colectivas con los primeros y pactos colectivos con los segundos6o en la de contratar a sus trabajadores para laborar horas extras 7. Corresponde al juez hacer la ponderacin entre el principio a la igualdad y el principio que entra en conflicto con l, y decidir sobre la prevalencia de uno de ellos en el caso concreto, a la luz del ordenamiento constitucional. Por otra parte, el principio de igualdad puede ser descompuesto en dos principios parciales, que no son ms que la clarificacin analtica de la frmula clsica enunciada y facilitan su aplicacin:8 a. Si no hay ninguna razn suficiente para la permisin de un tratamiento desigual, entonces est ordenado un tratamiento igual. b. Si hay una razn suficiente para ordenar un tratamiento desigual, entonces est ordenado un tratamiento desigual. Dos consecuencias se desprenden con claridad de esta enunciacin del principio de igualdad: en primer lugar, la carga argumentativa est inclinada en favor de la igualdad, pues en todo caso la carga de la prueba pesa sobre quien pretende el establecimiento de un trato diferenciado. En otras palabras,
Theodor Viehweg. Tpica y jurisprudencia. Editorial Taurus. Madrid. 1964. p. 49 y ss. Robert Alexy. Teora de los derechos fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. 1993. p. 409 6 Sentencia U-342/95. M.P. Antonio Barrera Carbonell 7 Sentencia T-230/94. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz 8 Robert Alexy. op. cit. p. 395 y ss.
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quien establece o pretende establecer un trato discriminatorio, debe justificarlo. En segundo lugar, el ncleo del principio de igualdad queda establecido en trminos de la razn suficiente que justifique el trato desigual. El problema queda concentrado, entonces, en la justificacin del trato desigual. El anlisis de esta justificacin ha sido decantado por esta Corte mediante la aplicacin de un test de razonabilidad9, que ser enseguida detallado y aplicado al caso concreto. 6.3.3. El test de razonabilidad En la evaluacin de la justificacin de un trato desigual, la lgica predominante es la de la razonabilidad, fundada en la ponderacin y sopesacin de los valores y no simplemente en la confrontacin lgica de los mismos.10 Muestra de lo anterior es la sorprendente coincidencia de los criterios utilizados por los distintos tribunales encargados de analizar casos que involucran el principio de igualdad. La Corte Suprema de Estados Unidos ha sostenido que los tribunales deben enfrentar y resolver la cuestin acerca de si las clasificaciones (diferenciadoras) establecidas en una ley son razonables a la luz de su finalidad11; el Tribunal Constitucional Federal de Alemania ha afirmado que la mxima de la igualdad es violada cuando para la diferenciacin legal o para el tratamiento legal igual no es posible encontrar una razn razonable...12; la Corte Europea de Derechos Humanos ha dicho que una diferenciacin es discriminatoria si carece de justificacin objetiva y razonable, es decir, si no persigue un fin legtimo o si carece de una relacin razonable de proporcionalidad entre los medios empleados y el fin perseguido.13. El test de razonabilidad es una gua metodolgica para dar respuesta a la tercera pregunta que debe hacerse en todo problema relacionado con el principio de igualdad (cf. infra, 6.3.1.): cul es el criterio relevante para establecer un trato desigual? o, en otras palabras, es razonable la justificacin ofrecida para el establecimiento de un trato desigual?. Esta Corte, en la sentencia T-230/94, estableci los lineamientos generales del test de razonabilidad; en esta ocasin, completar esos lineamientos e introducir distinciones necesarias para su aplicacin al caso objeto de la demanda de inexequibilidad. Una vez se ha determinado la existencia fctica de un tratamiento desigual y la materia sobre la que l recae (cf. 6.3.1.), el anlisis del criterio de diferenciacin se desarrolla en tres etapas, que componen el test de razonabilidad y que intentan determinar: a. La existencia de un objetivo perseguido a travs del establecimiento del trato desigual.
Sentencia T-230/94. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz d. 11 McLaughlin v. Florida. 379 U.S. 184, 191 (1964). Citado por Laurence Tribe. American Constitutional Law. The Foundation Press. Mineola, N.Y. 1988. p. 1440. 12 BVerfGE 1, 14 (52). Citado por Alexy. op. cit. p. 391. 13 Cour Europenne des Droits de lHomme. Arrt MARCKX c. Belgique. 13 juin, 1979.
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b. La validez de ese objetivo a la luz de la Constitucin. c. La razonabilidad del trato desigual, es decir, la relacin de proporcionalidad entre ese trato y el fin perseguido. El orden de estas etapas corresponde a necesidades no slo lgicas sino tambin metodolgicas: el test del trato desigual pasa a una etapa subsiguiente slo si dicho trato sorte con xito la inmediatamente anterior. El primer paso no reviste mayor dificultad, como quiera que puede llevarse a cabo a partir del solo examen de los hechos sometidos a la decisin del juez constitucional; se trata nicamente de la determinacin del fin buscado por el trato desigual. El segundo paso, por el contrario, requiere una confrontacin de los hechos con el texto constitucional, para establecer la validez del fin a la luz de los valores, principios y derechos consignados en ste. Si el trato desigual persigue un objetivo, y ste es constitucionalmente vlido, el juez constitucional debe proceder al ltimo paso del test, que examina la razonabilidad del trato diferenciado. Este es el punto ms complejo de la evaluacin, y su comprensin y aplicacin satisfactoria dependen de un anlisis (descomposicin en partes) de su contenido. La teora jurdica alemana, partiendo de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal, ha mostrado cmo el concepto de razonabilidad puede ser aplicado satisfactoriamente slo si se concreta en otro ms especfico, el de proporcionalidad14. El concepto de proporcionalidad sirve como punto de apoyo de la ponderacin entre principios constitucionales: cuando dos principios entran en colisin, porque la aplicacin de uno implica la reduccin del campo de aplicacin de otro, corresponde al juez constitucional determinar si esa reduccin es proporcionada, a la luz de la importancia del principio afectado15. El concepto de proporcionalidad comprende tres conceptos parciales: la adecuacin de los medios escogidos para la consecucin del fin perseguido, la necesidad de la utilizacin de esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista otro medio que pueda conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios constitucionales afectados por el uso de esos medios), y la proporcionalidad en sentido estricto entre medios y fin, es decir, que el principio satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios constitucionalmente ms importantes. En el caso concreto del principio de igualdad, el concepto de proporcionalidad significa, por tanto, que un trato desigual no vulnera ese principio slo si se demuestra que es (1) adecuado para el logro de un fin constitucionalmente vlido; (2) necesario, es decir, que no existe un medio menos oneroso, en trminos del sacrificio de otros principios constitucionales, para alcanzar el fin; y (3) proporcionado, esto es, que el trato desigual no sacrifica valores y principios (dentro de los cuales se encuentra el principio de igualdad) que tengan un mayor peso que el principio que se quiere satisfacer mediante dicho trato. Sobre este ltimo punto, el de la proporcionalidad en sentido estricto, ha dicho la Corte en la sentencia T-422 de 1992:
Robert Alexy. op. cit. p. 112. Cf., entre otras, las sentencias T-403/92 , T-422 (M.P. Eduardo Cifuentes Muoz) y U089/95, M.P: Jorge Arango Meja
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Los medios escogidos por el legislador no slo deben guardar proporcionalidad con los fines buscados por la norma, sino compartir con su carcter de legitimidad. El principio de proporcionalidad busca que la medida no slo tenga fundamento legal, sino que sea aplicada de tal manera que los intereses jurdicos de otras personas o grupos no se vean afectados, o que ello suceda en grado mnimo. 6.3.4. Examen de la proporcionalidad del trato desigual en el caso concreto Las consideraciones conceptuales anteriores permiten examinar con mayor claridad el problema jurdico objeto de la presente sentencia. En la primera parte de las consideraciones de la Corte (cf. 6.3.1.), se estableci que el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993, establece un trato desigual entre los candidatos a ingresar a un centro de educacin superior, que han prestado el servicio militar, y aqullos que no lo han hecho. Dicho trato recae sobre el puntaje de las pruebas del ICFES, que para los primeros es aumentado en un 10% del puntaje obtenido. Procede ahora la Corte a examinar la razonabilidad de ese trato, a travs del procedimiento descrito en la seccin anterior. a. Es claro que el beneficio otorgado a los bachilleres que prestan el servicio militar persigue un objetivo: estimular la incorporacin de los jvenes a las Fuerzas Armadas y compensar la interrupcin de los estudios que significa la prestacin de ese servicio. b. El objetivo perseguido es vlido desde el punto de vista constitucional, no slo porque la misma Constitucin establece, en su artculo 216, la posibilidad de establecer prerrogativas por la prestacin del servicio militar, sino tambin porque est destinado a satisfacer valores y principios constitucionales (mantenimiento del orden pblico, la convivencia, la independencia nacional, etc.), establecidos en el Prembulo de la Carta y en varios de sus artculos (cf., entre otros, los artculos 1, 2, 217 y 218). c. Sin embargo, el trato desigual establecido por la norma acusada carece de una justificacin razonable, en cuanto no satisface los requerimientos del concepto de proporcionalidad. En efecto, si bien el privilegio otorgado en materia del puntaje en las pruebas del ICFES a los bachilleres que prestan el servicio militar, es adecuado para estimular la prestacin de ese servicio y puede constituir una considerable compensacin para quienes se han incorporado a las Fuerzas Armadas, no es ni necesario para el logro de ese fin ni proporcionado frente al sacrificio de los derechos y mritos acadmicos de los dems candidatos a ingresar a un centro de educacin superior. No es necesario el trato desigual establecido por la norma demandada porque es posible estimular y recompensar la prestacin del servicio militar mediante el otorgamiento de otras prerrogativas que, sin implicar el sacrificio exagerado de los derechos de otras personas, logren eficazmente ese fin. En este punto, es particularmente importante para la decisin de la Corte el hecho de que el privilegio otorgado por la disposicin acusada no guarda relacin de conexidad con el tipo de actividad realizada por el bachiller que

presta el servicio militar. En efecto, las pruebas del ICFES tienen como nico objetivo la medicin de la preparacin acadmica de los alumnos que terminan sus estudios secundarios, con el fin de establecer un punto de referencia para el ingreso a las instituciones de educacin superior. El nico criterio relevante en relacin con dichas pruebas es, por tanto, la competencia acadmica del bachiller. En consecuencia, no se entiende cmo la prestacin del servicio militar, que es una actividad que, aunque contribuye al logro de valiosos objetivos sociales, no tienen una finalidad acadmica, pueda implicar para quienes en ella participan un beneficio de esta ndole. Es por esto por lo que la Corte no comparte la opinin de los ciudadanos intervinientes y del Ministerio Pblico, cuando afirman que ese beneficio es una compensacin por la prestacin del servicio militar, pues la naturaleza de aqulla y de sta son completamente diferentes. Finalmente, aceptar el trato desigual establecido por la norma implicara no slo desnaturalizar las pruebas del ICFES, sino introducir un trato desigual desproporcionado contra los candidatos a ingresar a un centro de educacin superior que, por cualquiera de los motivos establecidos en la misma Ley 48/1993, no han prestado el servicio militar. La falta de proporcionalidad es evidente si se ponderan el fin perseguido por el trato desigual y los principios sacrificados por su aplicacin. La prerrogativa otorgada por la disposicin demandada busca la satisfaccin de un principio constitucionalmente relevante, representado en las funciones que corresponden a las Fuerzas Armadas (artculos 216, 217 y 218 C.P.); sin embargo, implican el sacrificio de principios elevados a la categora de derechos fundamentales, particularmente el derecho a la igualdad, establecido en el artculo 13 de la Carta, en los siguientes trminos: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica... (cursivas fuera del texto) Para esta Corte, no cabe duda de que la norma acusada establece una diferenciacin irrazonable en las oportunidades de acceso a la educacin superior, en detrimento de personas que no prestaron el servicio militar y que, teniendo mritos acadmicos para continuar sus estudios en su etapa superior, se pueden ver desplazados por los beneficiarios del privilegio otorgado por la norma demandada. Esta disposicin, en fin, produce en la prctica un perjuicio injustificado a las personas que la misma Ley 48 de 1993 autoriza a no prestar el servicio militar, entre ellas las mujeres (artculo 10), los varones descartados por el sistema de sorteo (artculo 19) y los varones exentos del cumplimiento de ese deber (artculo 28). Por todo lo anterior, la Corte declarar inexequible el artculo 40, literal b, de la Ley 48 de 1993, a excepcin del pargrafo, que no fu demandado y que no contradice la norma superior, observando, eso s, que tal declaracin no significa que est constitucionalmente prohibido al legislador establecer ciertas prerrogativas, a manera de estmulo, para los bachilleres que presten

servicio militar, siempre que ellas satisfagan condiciones como las que la Corte seala en el presente fallo y que se echan de menos en el caso sub-lite. 6.3.5. Efectos de esta sentencia En ejercicio de su competencia para definir los efectos de sus sentencias16, en esta oportunidad considera la Corte procedente ordenar que la declaratoria de inexequibilidad de la norma acusada surta efecto desde el momento de su notificacin, de tal manera que los bachilleres que hubiesen culminado el servicio militar antes de ese momento, pueden obtener el beneficio otorgado por dicha norma. Sin embargo, el beneficio no ser otorgado a los bachilleres que, al momento de la notificacin de la sentencia, no hayan comenzado la prestacin del servicio militar. En razn de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin, RESUELVE PRIMERO. Declarar inexequible el artculo 40, literal b , a excepcin del pargrafo, de la Ley 48 de 1993. SEGUNDO. Disponer que los efectos de la presente sentencia se producirn a partir del momento de la notificacin de la misma. En consecuencia, los bachilleres que hayan culminado el servicio militar antes de ese momento y los que an se hallen prestndolo, tienen derecho a recibir el beneficio previsto en dicha disposicin. Por el contrario, los bachilleres que al momento de la notificacin de la presente providencia no hayan comenzado la prestacin del servicio militar, no sern beneficiarios de la prerrogativa prevista en la norma objeto de la presente declaratoria de inexequibilidad. Cpiese, notifquese, publquese, comunquese a quien corresponda, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y archvese el expediente. JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO Presidente JORGE ARANGO MEJIA Magistrado ANTONIO BARRERA CARBONELL Magistrado EDUARDO CIFUENTES MUOZ Magistrado CARLOS GAVIRIA DAZ Magistrado HERNANDO HERRERA VERGARA Magistrado
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Sentencia C-113/93. M.P. Jorge Arango Meja

ALEJANDRO MARTNEZ CABALLERO Magistrado FABIO MORN DAZ Magistrado VLADIMIRO NARANJO MESA Magistrado MARTHA V. SACHICA DE MONCALEANO Secretaria General

SENTENCIA SU-111/97 ACCION DE TUTELA-Subsidiariedad/MEDIO DE DEFENSA JUDICIAL ORDINARIO-Proteccin del derecho fundamental La accin de tutela procede, a ttulo subsidiario, cuando la proteccin judicial del derecho fundamental no puede plantearse, de manera idnea y eficaz, a travs de un medio judicial ordinario y, en este sentido, los medios judiciales ordinarios, tienen preferencia sobre la accin de tutela. Cuando ello ocurre, la tutela se reserva para un momento ulterior. En efecto, si por accin u omisin el Juez incurre en una va de hecho, la defensa de los derechos fundamentales, no queda expsita, pues, aqu la tutela recupera su virtud tuitiva. Finalmente, la mencionada accin, procede, como mecanismo transitorio, as exista un medio judicial ordinario, cuando ello sea necesario para evitar un perjuicio irremediable. ACCION DE TUTELA-Improcedencia por no ejercicio oportuno de mecanismo de defensa judicial Si existiendo el medio judicial, el interesado deja de acudir a l y, adems, pudiendo evitarlo, permite que su accin caduque, no podr ms tarde apelar a la accin de tutela para exigir el reconocimiento o respeto de un derecho suyo. En este caso, tampoco la accin de tutela podra hacerse valer como mecanismo transitorio, pues esta modalidad procesal se subordina a un medio judicial ordinario que sirva de cauce para resolver de manera definitiva el agravio o lesin constitucional. JURISDICCION CONSTITUCIONAL-No Estado/ORDEN CONSTITUCIONAL sustitucin rganos del

La jurisdiccin constitucional y el conjunto de los instrumentos que componen su arsenal defensivo, asume y promueve el normal funcionamiento de los rganos del Estado y limita su intervencin al control de los lmites externos de su actuacin con miras a preservar la legitimidad constitucional que ha de caracterizar invariablemente el ejercicio de los poderes constituidos. La misin de la jurisdiccin constitucional no es exactamente la de sustituir a los rganos

del Estado, sino la de frenar sus desviaciones respecto del plano constitucional. El remedio constitucional del amparo no se edifica sobre la anulacin del esquema constitucional de las funciones y poderes del Estado. Existen fallas de las personas que la Corte no puede enmendar sin subvertir el orden constitucional y aminorar hasta un grado extremo la propia responsabilidad personal. PRINCIPIO DE AUTONOMIA FUNCIONAL DEL JUEZ La autonoma de los jueces, siempre que se cian al ordenamiento jurdico, determina un margen de libertad que necesariamente deber ser negada y neutralizada cuando sta se torna arbitraria y, en lugar de afirmar los derechos constitucionales de las personas, los conculca. CLAUSULA DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO-Alcance La clusula del Estado social de derecho tiene el poder jurdico de movilizar a los rganos pblicos en el sentido de concretar, en cada momento histrico, un modo de vida pblico y comunitario que ofrezca a las personas las condiciones materiales adecuadas para gozar de una igual libertad. No puede pretenderse, que de la clusula del Estado social surjan directamente derechos a prestaciones concretas a cargo del Estado, lo mismo que las obligaciones correlativas a stos. La individualizacin de los derechos sociales, econmicos y culturales, no puede hacerse al margen de la ley y de las posibilidades financieras del Estado. El legislador est sujeto a la obligacin de ejecutar el mandato social de la Constitucin, para lo cual debe crear instituciones, procedimientos y destinar prioritariamente a su concrecin material los recursos del erario. DERECHO A LA SALUD-Contenido prestacional/DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL-Contenido prestacional/DERECHO A LA VIDAFundamental El derecho a la salud y el derecho a la seguridad social remiten a un contenido prestacional que no es ajeno a la conservacin de la vida orgnica. No obstante, los mencionados derechos sociales, por esta razn, no se convierten en derechos fundamentales de aplicacin inmediata. El derecho a la vida comprende bsicamente la prohibicin absoluta dirigida al Estado y a los particulares de disponer de la vida humana y, por consiguiente, supone para stos el deber positivo de asegurar que el respeto a la vida fsica sea el presupuesto constitutivo esencial de la comunidad. Esta faceta de la vida, bajo la forma de derecho fundamental, corresponde a un derecho fundamental cuya aplicacin no se supedita a la interposicin de la ley y puede, por lo tanto, ser amparado a travs de la accin de tutela. DERECHOS SOCIALES, ECONOMICOS Y CULTURALES-No son de aplicacin inmediata Los derechos econmicos, sociales y culturales, pese a su vinculacin con la dignidad humana, la vida, la igualdad y la libertad, no son de aplicacin

inmediata, pues necesariamente requieren de la activa intervencin del legislador con miras a la definicin de las polticas pblicas y de su adecuada instrumentacin organizativa y presupuestal. Los derechos individuales de prestacin, que surgen de la ejecucin legal del mandato de procura existencial que se deriva del Estado social, se concretan y estructuran en los trminos de la ley. Le corresponde a ella igualmente definir los procedimientos que deben surtirse para su adscripcin y, de otro lado, establecer los esquemas correlativos de proteccin judicial. DERECHOS SOCIALES, ECONOMICOS Y CULTURALES-Conexidad con derechos amparables por tutela/PRINCIPIO DE DIGNIDAD HUMANA-Mnimo vital La Corte, con arreglo a la Constitucin, ha restringido el alcance procesal de la accin de tutela a la proteccin de los derechos fundamentales. Excepcionalmente ha considerado que los derechos econmicos, sociales y culturales, tienen conexidad con pretensiones amparables a travs de la accin de tutela. Ello se presenta cuando se comprueba un atentado grave contra la dignidad humana de personas pertenecientes a sectores vulnerables de la poblacin y el Estado, pudindolo hacer, ha dejado de concurrir a prestar el apoyo material mnimo sin el cual la persona indefensa sucumbe ante su propia impotencia. En estas situaciones, comprendidas bajo el concepto del mnimo vital, la abstencin o la negligencia del Estado se ha identificado como la causante de una lesin directa a los derechos fundamentales que amerita la puesta en accin de las garantas constitucionales. ESTADO SOCIAL DE DERECHO-Papel de la justicia constitucional ACCION DE TUTELA-Subsidiariedad/ACCION Improcedencia por no ejercicio oportuno de recursos DE TUTELA-

La accin de tutela tiene un carcter subsidiario y no fue instaurada para remediar los errores en que incurren los ciudadanos en lo relacionado con la defensa de sus derechos. Si se llegara a admitir la posicin contraria, pasara la tutela a sustituir todos los dems medios judiciales y la jurisdiccin constitucional entrara a asumir responsabilidades que no le corresponden, todo ello en detrimento de los dems rganos judiciales. No se interpuso los recursos judiciales que le correspondan y ello significa que, por lo menos por esta razn, ha quedado al margen de los servicios de la Caja. SERVICIO PUBLICO DE SALUD-Incumplimiento de requisitos legales/ACCION DE TUTELA-Inasistencia mdica por incumplirse requisitos legales No puede la Corte proceder a ordenar una prestacin determinada. La Caja Nacional de Previsin decidi suspender definitivamente la asistencia mdica bajo la consideracin de que ella no tena derecho a recibirla. Dado que la actora no se ajusta a los requisitos exigidos para poder obtener los servicios mdico-asistenciales a que aspira, mal puede la Corte disponer que le sean prestados, pasando por encima de lo dispuesto por la ley y los reglamentos,

puesto que es a la ley y a la administracin a las que corresponde decidir sobre la asignacin de recursos para la prestacin de servicios asistenciales y sobre los mecanismos para poder acceder a ellos. La Corte, de otro lado, no ordena, al margen de la ley, prestacin alguna puesto que no se ha demostrado una afectacin del derecho al mnimo vital. Referencia: Expediente T-107601 Actora: Celmira Waldo de Valoyes Temas: Significado de la clusula sobre Estado Social de Derecho El derecho fundamental a la vida Improcedencia de la tutela cuando existen otros medios idneos Papel de la justicia constitucional en el Estado Social de Derecho Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ Santa Fe de Bogot, D.C., marzo seis (6) de mil novecientos noventa y siete (1997). Aprobada por acta N 09 La Sala Plena de la Corte Constitucional, integrada por su Presidente Antonio Barrera Carbonell y por los Magistrados Jorge Arango Meja, Eduardo Cifuentes Muoz, Carlos Gaviria Daz, Jos Gregorio Hernndez Galindo, Hernando Herrera Vergara, Alejandro Martnez Caballero, Fabio Morn Daz y Vladimiro Naranjo Mesa EN NOMBRE DEL PUEBLO Y POR MANDATO DE LA CONSTITUCION

Ha pronunciado la siguiente SENTENCIA

En el proceso de tutela nmero T-107601, promovido por Celmira Waldo Valoyes contra la Caja Nacional de Previsin Social-Seccional Choc. ANTECEDENTES 1. Celmira Waldo de Valoyes instaur accin de tutela contra la Caja Nacional de Previsin Social -Seccional Choc-, por considerar que la decisin de suspenderle el servicio mdico que le prestaba desde haca varios aos vulnera, entre otros, sus derechos a la salud y a la vida. 2. Los hechos que dieron lugar a la interposicin de la presente accin de tutela son los siguientes: La actora, de 64 aos de edad, relata que trabajaba como auxiliar de servicios generales en la direccin ejecutiva de la junta administradora seccional del Choc del Instituto Colombiano de la Juventud y el Deporte - Coldeportes-, cuando por medio de la resolucin N 0002, del 8 de enero de 1987, fue declarada insubsistente. En la poca de su retiro del servicio vena recibiendo tratamiento mdico para la artritis que sufra, atencin que haba sido autorizada por la seccional de la Caja Nacional de Previsin. Por medio de apoderado, interpuso accin de nulidad y de restablecimiento del derecho contra la resolucin precitada, con el objeto de que se la reintegrara al cargo que desempeaba, se le pagaran las prestaciones sociales que se le adeudaban y se le brindara asistencia mdica "sin limitacin alguna y por todo el tiempo que fuere necesario". En su sentencia del da 14 de febrero de 1992, el Tribunal Administrativo del Choc deneg la solicitud de reintegro. Para resolver sobre las prestaciones sociales exigidas por la demandante, el Tribunal reprodujo el siguiente aparte de la sentencia del Consejo de Estado sobre el expediente N 4516, de junio 5 de 1981, MP Ignacio Reyes Posada: "La disposicin del pargrafo del artculo 18 del Decreto 3135 de 1968 no prohbe a la administracin desvincular del servicio a un empleado que se encuentra en estado de incapacidad por razones de enfermedad. Impone su retiro despus de 180 das de incapacidad, pero si en este lapso se producen otros fenmenos como la culminacin de una investigacin administrativa, que imponga la sancin de destitucin o razones del buen servicio demanden la insubsistencia, podr proceder en tal forma la administracin porque, antes del artculo 18 del Decreto 3135, est la facultad de libre nombramiento y remocin consagrada en normas constitucionales y legales, como es el artculo 26 del Decreto 2400 de 1968 que permite remover libremente en cualquier momento por insubsistencia a una persona designada para ocupar un empleo del Servicio Civil que no pertenezca a una carrera, sin motivar la providencia.

"Cosa distinta es que en este evento el empleado o trabajador tenga derecho a la asistencia mdica correspondiente, as como a la remuneraciones consagradas en el artculo 18 tantas veces citado". Con base en el texto transcrito y en atencin a que la seora Waldo se encontraba en tratamiento mdico, autorizado por la Caja Nacional de Previsin, en el momento en que haba sido declarada insubsistente, el Tribunal orden "el reconocimiento y pago de las prestaciones econmicas y asistenciales de la seora Celmira Waldo de Valoyes, y a la cual est obligada la Junta Administradora Seccional de Deportes del Choc del Instituto Colombiano de la Juventud y el Deporte 'COLDEPORTES', por conducto de la respectiva Caja de Previsin Social". La Direccin Seccional de la Caja Nacional de Previsin atendi a la actora hasta el da 19 de octubre de 1994, da en que el Director Seccional le remiti el oficio 227, en el cual se expresaba: (...) le informo que el servicio mdico que se le viene prestando se suspende a partir de la fecha. Ya que sus prestaciones econmicas y asistenciales fueron canceladas. "Es de anotar que las Cajas de Previsin Social, slo tienen obligacin de prestar sus servicios a su poblacin protegida que son pensionados, afiliados, y beneficiarios. La actora - que seala que su salud se ha visto deteriorada en forma progresiva -estima que la Direccin Seccional de la Caja viol con este proceder la obligacin que tiene de proteger la salud y vida de las personas de la tercera edad. Adems, manifiesta que esta decisin constituye un desacato de la orden impartida por el Tribunal Administrativo en la sentencia del ao 1992, orden que debera ser interpretada de acuerdo con la peticin de la demanda de entonces, que era la de que la prestacin asistencial fuera brindada sin limitacin alguna y por todo el tiempo necesario. Solicita que se le tutelen sus derechos fundamentales y que, en consecuencia, se declare la nulidad del referido oficio 227 de 1994, por medio del cual se le suspendieron los servicios mdicos, y se ordene que stos le sean reanudados en forma inmediata e ilimitada. 3. El Tribunal Contencioso Administrativo del Choc admiti la tutela, interpuesta el 26 de junio de 1996. A continuacin, le solicit al Director Seccional de la Caja Nacional de Previsin que informara sobre el motivo de la cancelacin de los servicios mdicos a la demandante. Igualmente, le pidi al mdico coordinador de la Seccional Choc de la Caja Nacional de Previsin que expidiera una certificacin sobre el estado de salud de la actora. En su respuesta, el Director Seccional de la Caja manifest que, inicialmente, el da 21 de abril de 1994, la Caja haba dirigido un oficio al mdico coordinador del Consorcio Cooperativo de Salud, ente con el cual la Caja haba firmado un contrato para la prestacin de servicios de salud, en el que se le ordenaba al

mdico de salud ocupacional darle cumplimiento al fallo del Tribunal Administrativo del Choc, del 14 de febrero de 1992. Sin embargo, esta decisin fue modificada luego de que el referido Consorcio les remitiera un concepto jurdico que esta entidad haba solicitado acerca de la situacin de la seora Waldo de Valoyes, en el cual se expresaba que la actora no tena derecho a continuar recibiendo la asistencia mdica, por cuanto no haba sido pensionada por enfermedad. En el concepto se expresaba: La sentencia es del 14 de febrero de 1992, es decir, que han transcurrido por lo menos dos aos desde que qued ejecutoriada. "En este lapso de tiempo, si nos atenemos a la disposicin del artculo 18 del Decreto 3135 de 1968 ya la Caja Nacional de Previsin del Choc, ha debido solucionarle lo referente a la asistencia mdica y los posibles auxilios por enfermedad. De la siguiente manera: - Cancelndole las dos terceras partes del sueldo durante los primeros 90 das, y la mitad del mismo por 90 das siguientes. Amn de la asistencia mdica necesaria en caso de enfermedad no profesional. - En caso que la enfermedad continuara se llegara a hacer evaluacin de dicha enfermedad y su posible incapacidad. "Por eso ordena la sentencia el reconocimiento y pago de las prestaciones econmicas y asistenciales y dado que la Caja como otras instituciones entregan un pedido de reserva a las personas desvinculadas y el haberse vencido ostensiblemente, en ningn momento obliga al Consorcio Cooperativo en Salud del Choc a seguir prestando asistencia mdica a la seora Celmira Waldo de Valoyes, pues su situacin tanto jurdica y asistencial ha debido solucionarla la Caja de Previsin y adems el fallo es claro y preciso en el reconocimiento de las prestaciones econmicas y asistenciales como lo tenga determinado en este caso la Caja de Previsin. "No est obligado el Consorcio Cooperativo en Salud del Choc a prestar asistencia a la seora Celmira Waldo de Valoyes de acuerdo al anlisis que se desprende de la sentencia de febrero 14 de 1992 y la actual situacin que ahora vive el Consorcio Cooperativo en Salud del Choc, pues el tiempo nos hace prever que si no est pensionada por enfermedad la citada seora, los derechos de asistencia mdica hace tiempo se terminaron. Por su parte, la jefe de la divisin de salud de la Seccional de la Caja certific que en la historia clnica de la seora Waldo constaba que se le haban realizado controles por parte del internista y se le haba diagnosticado artritis reumatoidea. Aade que en el ltimo control, realizado el 10 de mayo de 1994, la paciente dijo sentirse bien cuando toma los medicamentos. En ese entonces se quejaba de entumecimientos, no presentaba edema ni signos inflamatorios evidentes. Posteriormente, en declaracin rendida ante el Tribunal, la mdica manifest que la seora Waldo padeca dolores articulares desde 1985; que en 1992 le surgi una lcera antral, y que en 1993 se le diagnostic una artritis

reumatoidea. Agreg que los controles mdicos se referan a estas dos enfermedades. A la pregunta del despacho acerca de si la artritis es una enfermedad degenerativa respondi que "S, porque produce deformidades a nivel de las articulaciones, lo cual conlleva a impotencia funcional e incapacidad funcional de las articulaciones, segn el grado de evolucin puede perder la capacidad laboral, si no se trata a tiempo. Sostuvo, adems, que aunque esta enfermedad no tiene consecuencias mortales, s puede producir invalidez. Finalmente, expres que no conoca el estado actual de la salud de la paciente. 4. En su fallo del da 10 de julio de 1996, el Tribunal Administrativo del Choc tutel el derecho a la vida de Celmira Waldo. Segn el Tribunal, la Caja desconoci el mandato impartido por la sentencia del Tribunal en 1992 y con ello vulner el derecho a la vida de la actora. Considera que, si bien la referida sentencia no fue explcita al respecto, "las prestaciones asistenciales a que se refieren los artculos 14, 15 y 18 del Decreto 3135 de 1968 no son de optativo cumplimiento sino de obligatorio y sin limitacin alguna y por el tiempo que fuere necesario, segn se desprende del texto del artculo 9 del Decreto 1848 de 1969, reglamentario del 3135 ya citado" (subrayas originales). A continuacin, transcribe el referido artculo 9, el cual dispone: "Artculo 9. Prestaciones. En caso de incapacidad comprobada para trabajar motivada por enfermedad no profesional, los empleados pblicos y los trabajadores oficiales tienen derecho a las siguientes prestaciones: "a. Econmica (...) "b Asistencial, que consiste en la prestacin de servicios mdicos, farmacuticos, quirrgicos, de laboratorio y hospitalarios a que hubiere lugar sin limitacin alguna y por el tiempo que fuere necesario". El Tribunal retoma lo manifestado por la jefe de salud respecto al carcter degenerativo de la enfermedad que padece la seora Waldo y aade que no puede sino pensarse que al suprimir el servicio mdico asistencial de la seora Celmira Waldo de Valoyes, se est poniendo en grave e inminente peligro su vida, por lo cual se tutelar este derecho fundamental del cual dimanan todos los dems invocados.... Por otro lado, no accede a la peticin de la actora de declarar nulo el oficio de la Caja que orden suspenderle el servicio mdico, an cuando ordena que aqulla le siga brindando la prestacin asistencial en la forma que establece la ley. 5. El 12 de julio de 1996, el Director Seccional de la Caja impugn el fallo del Tribunal Administrativo del Choc. El aludido Director manifiesta que la resolucin 02640 de 1984, que reglamenta los servicios mdicos asistenciales que presta Cajanal, dispone en su artculo 21:

La Caja Nacional de Previsin Social prestar asistencia mdica, quirrgica, obsttrica, hospitalaria y odontolgica, por todo el tiempo que sea necesario mientras dure la afiliacin y tres (3) meses ms a partir del retiro del cargo, sin perjuicio de lo que dispongan normas especiales. "Conocido (sic) dicho trmino se podrn continuar prestando los servicios mdicos acordes con las necesidades de la afeccin cuando exista un diagnstico favorable de curacin por un lapso adicional de tres (3) meses de acuerdo con concepto mdico de la Subdireccin Mdica, la Divisin de Salud Ocupacional o el mdico coordinador en las seccionales y agencias.... Aade que la Caja cumpli con las obligaciones que le correspondan, como se puede deducir del hecho de que le prest servicio mdico a la seora Waldo hasta octubre de 1994. A continuacin, expresa que los artculos 14, 15 y 18 del Decreto 3135 de 1968, que tratan sobre las prestaciones que las entidades de previsin debern brindar a sus afiliados y sirvieron de sustento al fallo de tutela, no son aplicables al caso de la actora, puesto que ella ni est afiliada a la Caja Nacional de Previsin ni ostenta la calidad de empleada al servicio del Estado. Igualmente, precisa que la Caja no est obligada a reconocerle a la actora prestaciones por concepto de invalidez, por cuanto "tampoco existi una invalidez comprobada que debe estar debidamente calificada por la Divisin de Salud de la Caja Nacional de Previsin Social, en este caso por la Oficina de Salud Ocupacional de la Seccional Choc y avalada por la Divisin de Salud Ocupacional de la oficina central", todo de acuerdo con lo prescrito en los artculos 60 a 62 del Decreto 1848 de 1969. El impugnante destaca que a partir del da 1 de marzo de 1996 la Caja Nacional de Previsin se rige por las normas relativas a las empresas promotoras de salud -EPS. Ello implica que ha de dar cumplimiento al artculo 209 de la Ley 100 de 1993, el cual establece que el no pago de la cotizacin en el sistema contributivo producir la suspensin de la afiliacin y al derecho al plan de salud obligatorio. Por el perodo de suspensin, no se podrn causar deuda ni inters de ninguna clase. Por consiguiente, concluye que "Cajanal EPS prestar los servicios mdicos asistenciales a aquellos usuarios que estn pagando las cotizaciones segn lo preceptuado en la norma anterior". Igualmente, expresa que para el caso en anlisis es importante tener en cuenta lo sealado por el artculo 25 del Decreto 1938 de 1994, el cual reza: "Una vez finalizada la relacin laboral o el aporte correspondiente a la cotizacin en salud el trabajador y su familia gozarn del beneficio del plan obligatorio de salud hasta por cuatro (4) semanas contadas a partir de la fecha de desafiliacin, siempre y cuando haya estado afiliado como mnimo los seis (6) meses anteriores a la desvinculacin a la misma EPS". Adems, resalta el director de la Seccional que el pargrafo tercero del artculo 26 del mismo decreto sostiene que cuando se suspende la cotizacin al sistema por seis o ms meses continuos se pierde el derecho a la antigedad acumulada.

Asimismo, precisa que la misma Superintendencia Nacional de Salud manifest en un concepto que "en estricta aplicacin de la Ley 100 de 1993, sino (sic) hay cotizacin no hay lugar a la prestacin de los servicios para las personas que se encuentren afiliadas al rgimen contributivo", y que Cajanal ofrece actualmente nicamente servicios dentro del rgimen contributivo. El director de la Seccional de la Caja Nacional de Previsin concluye que la seora Waldo no tiene derecho a recibir los servicios de la Caja Nacional de Previsin, por cuanto no goza de una pensin de invalidez reconocida por autoridad competente, ni ha sido reintegrada como funcionaria a ninguna entidad estatal que reciba los servicios prestados a travs de la Caja Nacional de Previsin. Asevera tambin que la Caja s cumpli a cabalidad el fallo del Tribunal, del 14 de febrero de 1992, y que las condiciones en esta entidad han variado a partir de la conversin de la Caja en una entidad promotora de salud, en el sentido de que actualmente slo son afiliadas a ella las personas "que coticen peridicamente ya como trabajadores activos, como personas pensionadas o como familiares de cualquiera de las dos anteriores". Finaliza con la afirmacin de que "teniendo en cuenta que la seora Waldo de Valoyes no tiene en la actualidad la calidad de afiliada de esta institucin, no se le podra prestar la atencin mdica asistencial, en razn a que Cajanal EPS no tiene rubro presupuestal para atender casos o tratamientos de personas que no sean usuarias de Cajanal EPS como en este caso. En razn de que esta entidad no es una institucin de asistencia pblica que recibe aportes del Estado y existe diferencias entre afiliados y vinculados al sistema general de seguridad social en salud y diferencia entre afiliados mediante el rgimen contributivo y de afiliados mediante el rgimen subsidiario, tal como lo consagra la Ley 100 de 1993 la Caja Nacional de Previsin Social EPS tampoco tiene rubro presupuestal para atender casos o tratamientos de personas que no sean usuarias de Cajanal EPS no pudiendo atender el caso de esta tutela que deber hacer obligatoriamente en cumplimiento del fallo que se impugna, quedando frente a inconvenientes administrativos y presupuestales y frente a posible peculado a pesar de la orden judicial". 6. El 9 de agosto de 1996, la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado revoc la sentencia impugnada. Sostiene que la actora pudo haber hecho uso de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho o de la accin de tutela como mecanismo transitorio para atacar el acto administrativo emitido por la Caja Nacional de Previsin. Aade que dado el carcter subsidiario de la accin de tutela, sta "no puede tener la virtualidad de sustituir los recursos o acciones consagrados en la ley que proceden ante esta jurisdiccin ni la de subsanar la incuria del afectado". Adems, considera que "debe tenerse en cuenta que la actora no tiene la calidad de afiliada de la Cajanal Choc y la afiliacin es el presupuesto sine qua non para reclamar la prestacin de los servicios mdico asistenciales de

cualquier entidad promotora de salud, calidad sta que tiene aqulla a partir de la vigencia de la Ley 100 de 1993". 7. El da 31 de octubre, el Defensor del Pueblo present un escrito de insistencia ante esta Corporacin, en el que solicita seleccionar la tutela de la referencia. Contrario a lo expresado por el Consejo de Estado manifiesta que en este caso el recurso a otros mecanismos de defensa judicial "dificulta e incluso puede tornar nugatoria la proteccin de los derechos fundamentales". Concluye que es innegable la gravedad de la situacin que afronta la accionante, lo que hace evidentes los perjuicios que deber soportar como consecuencia de la conducta de la entidad accionada, y evidente, por lo tanto, la impostergabilidad de la adopcin de medidas urgentes para la proteccin de sus derechos fundamentales vulnerados. 8. Por la importancia de la materia y la necesidad de precisar el contenido y alcance de los derechos econmicos y sociales, lo mismo que el significado del Estado Social de Derecho y el papel que corresponde desempear a la jurisdiccin constitucional en su progresiva configuracin material, la Sala Plena decidi asumir la revisin de la sentencia de instancia. FUNDAMENTOS 1. La demandante, de 64 aos de edad y quien sufre de artritis reumatoidea, considera que el acto administrativo expedido por la Seccional Choc de la Caja Nacional de Previsin - por medio del cual se le suspendieron los servicios mdicos asistenciales que se le venan prestando - constituye un incumplimiento de la sentencia dictada en 1992 por el Tribunal Contencioso Administrativo del Choc, en la cual se orden a la Caja "el reconocimiento y pago de las prestaciones econmicas y asistenciales de la seora Celmira Waldo de Valoyes". Expone que con el referido fallo se oblig a la Caja a prestarle asistencia mdica "sin limitacin alguna y por todo el tiempo que fuere necesario", tal como ella lo haba solicitado en el escrito de demanda. Manifiesta, adems, que con el referido acto administrativo se vulner sus derechos a la salud y a la vida. 2. En su fallo de tutela de primera instancia, el Tribunal Contencioso Administrativo del Choc estim que la Caja desconoci el mandato proferido por el mismo Tribunal en el ao de 1992. Igualmente, consider que con la suspensin de la asistencia mdica a la actora la Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc- vulner su derecho a la vida, en razn del carcter degenerativo de la enfermedad que padece. Agrega que las prestaciones asistenciales son de obligatorio cumplimiento y deben prestarse sin limitacin alguna y por el tiempo que fuere necesario. 3. La Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc- impugn la decisin del Tribunal. Afirma que la Caja s cumpli con la orden proferida en la sentencia del Tribunal Contencioso Administrativo del Choc, en 1992, como se evidencia en el hecho de que, hasta octubre de 1994, la entidad le brind asistencia mdica a la seora Waldo de Valoyes. Aade que, de acuerdo con la legislacin vigente en el momento de la desvinculacin laboral de la actora, la asistencia

exigida por ella deba brindarse solamente por algunos meses. La entidad no est obligada a continuar con la prestacin de este servicio, en razn de que la actora ni est afiliada a la Caja, ni es empleada al servicio del Estado, ni fue pensionada por invalidez. Igualmente, enfatiza que desde marzo de 1996 la Caja es una entidad promotora de salud, calidad jurdica que implica que ella no pueda asumir las labores de una institucin de asistencia pblica y que sus servicios solamente puedan ser brindados a las personas que se encuentren afiliadas dentro del rgimen contributivo. 4. El Consejo de Estado revoc el fallo impugnado a partir de la consideracin de que la actora poda haber utilizado otros mecanismos de defensa judicial contra el acto administrativo expedido por la Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc. Asimismo, funda su decisin en la aseveracin de que para que una persona pueda exigir la prestacin de servicios mdicos de parte de una empresa promotora de salud debe estar afiliada a ella. 5. El Defensor del Pueblo estima que los otros medios de defensa judicial a los que alude el Consejo de Estado no seran efectivos para el caso de la actora, en vista de la gravedad de su enfermedad. Considera que solamente a travs de la accin de tutela es posible lograr una proteccin inmediata de los derechos fundamentales de la demandante. Problema jurdico 6. Se trata de establecer si la Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc-, al expedir el acto administrativo por medio del cual suspendi los servicios mdicos a la actora, incumpli la orden dictada en la sentencia del Tribunal Contencioso Administrativo del Choc, en 1992, y adicionalmente desconoci los derechos a la salud y a la vida de la actora, una mujer de 64 aos de edad y enferma de artritis degenerativa. 7. De acuerdo con los hechos comprobados en el proceso de tutela, la actora pretende que la Caja Nacional de Previsin, pese a no ser beneficiaria en la actualidad, le siga prestando el servicio de atencin a la salud que le vena dispensando. La desvinculacin de la administracin pblica, en razn de la declaracin de insubsistencia, aparej su exclusin de la mencionada Caja, la cual no obstante le brind, segn afirma, asistencia mdica por un tiempo mayor que el previsto en los reglamentos. La demandante alega que el derecho perpetuo a la asistencia mdica se deriva de la sentencia del Tribunal Administrativo del Choc, proferida el da 14 de febrero de 1992, la que si bien deneg la solicitud de reintegro impetrada, dispuso el pago de sus prestaciones econmicas y asistenciales. Debe entenderse, a juicio de la Corte, que las prestaciones mdicas asistenciales que corresponden a un funcionario que abandona el servicio pblico en virtud de una declaracin de insubsistencia, no son otras distintas de las que dispone la ley y el reglamento. Justamente, con base en tales normas, Cajanal sostiene que no tiene la obligacin de continuar suministrando a la actora el servicio de asistencia

mdica y que, por su parte, dio cumplimiento a la sentencia del Tribunal Administrativo del Choc, pues ms all de los tres meses de cobertura de dicha prestacin fijados por el reglamento, ella se extendi por un lapso de varios aos. Por su parte, la actora, en sede de tutela, impugna el acto administrativo de Cajanal que abruptamente puso trmino a la prestacin, alegando la violacin de un derecho legal judicialmente reconocido. La Corte observa que contra el acto de Cajanal no obstante que haba podido ejercitarse la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, la actora dej de hacerlo. Por lo que respecta a la accin de tutela como mecanismo transitorio, en el presente caso, resulta improcedente pues la misma se supedita a la existencia de una va judicial principal que definitivamente ponga trmino a la controversia. Adicionalmente, el derecho objeto de debate debe tener carcter de fundamental. 8. La accin de tutela procede, a ttulo subsidiario, cuando la proteccin judicial del derecho fundamental no puede plantearse, de manera idnea y eficaz, a travs de un medio judicial ordinario y, en este sentido, los medios judiciales ordinarios, tienen preferencia sobre la accin de tutela. Cuando ello ocurre, la tutela se reserva para un momento ulterior. En efecto, si por accin u omisin el Juez incurre en una va de hecho, la defensa de los derechos fundamentales, no queda expsita, pues, aqu la tutela recupera su virtud tuitiva. Finalmente, la mencionada accin, procede, como mecanismo transitorio, as exista un medio judicial ordinario, cuando ello sea necesario para evitar un perjuicio irremediable. Sin embargo, si existiendo el medio judicial, el interesado deja de acudir a l y, adems, pudiendo evitarlo, permite que su accin caduque, no podr ms tarde apelar a la accin de tutela para exigir el reconocimiento o respeto de un derecho suyo. En este caso, tampoco la accin de tutela podra hacerse valer como mecanismo transitorio, pues esta modalidad procesal se subordina a un medio judicial ordinario que sirva de cauce para resolver de manera definitiva el agravio o lesin constitucional. En el expediente se observa que la actora, pese a que el acto administrativo al cual imputa la vulneracin de sus derechos tiene como fecha el 19 de octubre de 1994, no interpuso ninguna accin ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo. Ahora, casi dos aos despus, a travs de la accin de tutela, caducada la accin de nulidad, busca la actora que se reconozca su derecho conculcado. Las dos formas que admite el ejercicio de la tutela, la acreditan como medio judicial expedito para operar de manera inmediata ante la violacin de un derecho fundamental. Darle curso a la accin de tutela, en las condiciones descritas, equivaldra a eliminar los trminos procesales, los procesos ordinarios y especiales y a desconocer la organizacin misma de las diferentes jurisdicciones y la fijacin de las correspondientes competencias. La accin de tutela, de otro lado, dejara de ser subsidiaria o transitoria y se convertira en medio judicial permanente y nico para la defensa de los derechos fundamentales e, incluso, de los que se originan directamente en la ley.

En trminos generales, la jurisdiccin constitucional y el conjunto de los instrumentos que componen su arsenal defensivo, asume y promueve el normal funcionamiento de los rganos del Estado y limita su intervencin al control de los lmites externos de su actuacin con miras a preservar la legitimidad constitucional que ha de caracterizar invariablemente el ejercicio de los poderes constituidos. La misin de la jurisdiccin constitucional no es exactamente la de sustituir a los rganos del Estado, sino la de frenar sus desviaciones respecto del plano constitucional. En este orden de ideas, dentro del marco constitucional, se reconoce al Legislador un espacio de libre configuracin normativa. Por otra parte, la autonoma de los jueces, siempre que se cian al ordenamiento jurdico, determina un margen de libertad que necesariamente deber ser negada y neutralizada cuando sta se torna arbitraria y, en lugar de afirmar los derechos constitucionales de las personas, los conculca. Finalmente, la administracin puede adelantar sus cometidos y ejercer la autoridad del Estado en un mbito que ciertamente no es reducido, pero que no puede reclamar el sacrificio injustificado de los derechos fundamentales de las personas a fin de cumplir su objeto propio, pues se presume que ello no es el medio para hacerlo. Es fcil concluir que el remedio constitucional del amparo no se edifica sobre la anulacin del esquema constitucional de las funciones y poderes del Estado. Existen fallas de las personas que la Corte no puede enmendar sin subvertir el orden constitucional y aminorar hasta un grado extremo la propia responsabilidad personal. Despejado este punto, la Corte debe entrar a determinar si la circunstancia de que una persona sufra de una enfermedad grave y no est afiliada al sistema de seguridad social que se presta a travs de Cajanal, determina que el Estado se encuentre - por fuera del esquema legal del rgimen subsidiado en salud - en la obligacin de suministrarle de manera gratuita e inmediata la atencin mdica requerida y que, en este caso, la pretensin que se eleve contra l tenga el carcter de derecho fundamental susceptible de ser protegido a travs de la accin de tutela. 9. La atencin a la salud y el consiguiente acceso a los servicios de promocin, proteccin y recuperacin de la misma, integran el derecho social a la salud (C.P. art. 49). Por lo que respecta a la atencin bsica a todos los habitantes, se dispone en la Constitucin que sta ser gratuita en los trminos que seale la ley. El carcter social del Estado lo vincula a la tarea de procurar el cuidado integral de la salud de las personas que es, a la vez, asunto que concierne al individuo y a la comunidad. La salud de los habitantes del territorio nacional se convierte en cometido especfico del Estado. Se parte de la premisa de que en las condiciones de la sociedad actual, slo la instancia pblica es capaz de organizar y regular el servicio de salud de modo tal que toda persona pueda efectivamente contar con el mismo cuando ello sea necesario. En otras palabras, hay aspectos del bienestar personal que en un sentido global escapan a las fuerzas del individuo y

que por su carcter perentorio no pueden en ningn momento ser ajenos a la rbita pblica, as la prestacin eventualmente se preste por conducto o con el concurso de entes privados. Es el caso de la salud, que rene las caractersticas de bien bsico para el individuo y la comunidad. 10. La clusula del Estado social de derecho (C.P. art. 1), tiene el poder jurdico de movilizar a los rganos pblicos en el sentido de concretar, en cada momento histrico, un modo de vida pblico y comunitario que ofrezca a las personas las condiciones materiales adecuadas para gozar de una igual libertad. En este orden de ideas, tras este objetivo la Constitucin consagra derechos sociales, econmicos y culturales; asigna competencias al legislador; establece como deber del Estado asegurar la prestacin eficiente de los servicios pblicos a todos los habitantes del territorio nacional; ampla el mbito de responsabilidades de la administracin en punto a la gestin, inspeccin y vigilancia de los servicios y prestaciones a cargo del Estado; abre un claro espacio de participacin a los usuarios y beneficiarios de los servicios y prestaciones estatales; en fin, convierte los procesos de planificacin econmica, diseo y ejecucin del presupuesto y descentralizacin y autonoma territorial, en oportunidades institucionales para fijar el alcance del Estado servicial y de los medios financieros y materiales destinados a su realizacin. 11. La actualizacin concreta del Estado social de derecho, corresponde a una exigencia que se impone constitucionalmente a los titulares de las distintas funciones del Estado y que abarca un conjunto significativo de procesos sociales, polticos y jurdicos. Un papel destacado, sin duda, se reserva a la ley. No se ve cmo pueda dejar de acudirse a ella para organizar los servicios pblicos, asumir las prestaciones a cargo del Estado, determinar las partidas presupuestales necesarias para el efecto y, en fin, disear un plan ordenado que establezca prioridades y recursos. La voluntad democrtica, por lo visto, es la primera llamada a ejecutar y a concretar en los hechos de la vida social y poltica la clusula del Estado social, no como mera opcin sino como prescripcin ineludible que se origina en la opcin bsica adoptada por el constituyente. Lo contrario, esto es, extraer todas las consecuencias del Estado social de derecho, hasta el punto de su individualizacin en forma de pretensiones determinadas en cabeza de una persona, por obra de la simple mediacin judicial, implicara estimar en grado absoluto la densidad de la norma constitucional y sobrecargar al juez de la causa. No puede, por consiguiente, pretenderse, que de la clusula del Estado social surjan directamente derechos a prestaciones concretas a cargo del Estado, lo mismo que las obligaciones correlativas a stos. La individualizacin de los derechos sociales, econmicos y culturales, no puede hacerse al margen de la ley y de las posibilidades financieras del Estado. El legislador est sujeto a la obligacin de ejecutar el mandato social de la Constitucin, para lo cual debe crear instituciones, procedimientos y destinar prioritariamente a su concrecin material los recursos del erario. A lo anterior se agrega la necesidad y la conveniencia de que los miembros de la comunidad, gracias a sus derechos de participacin y fiscalizacin directas, intervengan en la gestin y control del aparato pblico al cual se encomienda el papel de suministrar servicios y prestaciones.

12. El derecho a la salud y el derecho a la seguridad social remiten a un contenido prestacional que no es ajeno a la conservacin de la vida orgnica. No obstante, los mencionados derechos sociales, por esta razn, no se convierten en derechos fundamentales de aplicacin inmediata. El derecho a la vida protegido por el artculo 11 de la C.P., comprende bsicamente la prohibicin absoluta dirigida al Estado y a los particulares de disponer de la vida humana y, por consiguiente, supone para stos el deber positivo de asegurar que el respeto a la vida fsica sea el presupuesto constitutivo esencial de la comunidad. Esta faceta de la vida, bajo la forma de derecho fundamental, corresponde a un derecho fundamental cuya aplicacin no se supedita a la interposicin de la ley y puede, por lo tanto, ser amparado a travs de la accin de tutela. La proteccin de la vida tiene el carcter de valor superior en la Constitucin Poltica. La razn de ser de la comunidad poltica que forman los colombianos estriba en la necesidad de asegurar colectivamente el disfrute mximo de la vida y la libertad. La garanta constitucional no puede ciertamente satisfacerse con la mera interdiccin que recae sobre su eliminacin o supresin. El Estado como organizacin poltica de la sociedad adquiere sentido cuando, adems de asegurar la intangibilidad de la vida y la libertad, se ocupa de establecer las bases de orden material y jurdico para que ellas sean posibles y su goce sea general. El derecho social a la salud y a la seguridad social, lo mismo que los dems derechos sociales, econmicos y culturales, se traducen en prestaciones a cargo del Estado, que asume como funcin suya el encargo de procurar las condiciones materiales sin las cuales el disfrute real tanto de la vida como de la libertad resultan utpicos o su consagracin puramente retrica. No obstante la afinidad sustancial y teleolgica que estos derechos mantienen con la vida y la libertad - como que a travs suyo la Constitucin apoya, complementa y prosigue su funcin de salvaguardar en el mximo grado tales valores superiores -, las exigencias que de ellos surgen no pueden cumplirse al margen del proceso democrtico y econmico. 13. Los derechos econmicos, sociales y culturales, pese a su vinculacin con la dignidad humana, la vida, la igualdad y la libertad, no son de aplicacin inmediata, pues necesariamente requieren de la activa intervencin del legislador con miras a la definicin de las polticas pblicas y de su adecuada instrumentacin organizativa y presupuestal. Los derechos individuales de prestacin, que surgen de la ejecucin legal del mandato de procura existencial que se deriva del Estado social, se concretan y estructuran en los trminos de la ley. Le corresponde a ella igualmente definir los procedimientos que deben surtirse para su adscripcin y, de otro lado, establecer los esquemas correlativos de proteccin judicial. 14. Lo anterior no le resta fuerza jurdica a esta categora de derechos, dado que el legislador, independientemente de su ideologa y de las mayoras polticas, est vinculado por el mandato del Estado social de derecho, as ste ltimo admita desarrollos y modulaciones distintas segn los tiempos y las posibilidades materiales de la sociedad. Por el contrario, la politizacin forzosa del tema de las prestaciones materiales a cargo del Estado, ampla el horizonte del debate democrtico. La decisin sobre la financiacin del gasto pblico y su

destinacin, debe respetar el cauce trazado por el principio democrtico. Se trata de aspectos esenciales de la vida social cuya solucin no puede confiarse a cuerpos administrativos o judiciales carentes de responsabilidades polticas y que no cuentan con los elementos cognoscitivos necesarios para adoptar posiciones que tienen efecto global y que no pueden asumirse desde una perspectiva distinta. 15. Particularmente, en el caso del juez, la realidad del proceso le ofrece una verdad circunscrita a un caso concreto. Al margen de la ley, la justicia econmica y social que innovativamente aplique el juez y que se traduzca en prestaciones materiales a cargo del Estado, no podr amparar a todos los que se encuentran en la misma situacin del actor y, en todo caso, desconocer siempre su costo final y las posibilidades de sufragarlo. La justicia material singular que afecta el principio de igualdad, dentro de una visin general, y que, por otra parte, soslaya el principio democrtico y pretermite los canales de responsabilidad poltica dentro del Estado, no es exactamente la que auspicia el Estado social de derecho ni la que va a la postre a establecerlo sobre una base segura y permanente. La funcin de reparto y distribucin de bienes, que se traducen en gasto pblico, en una sociedad democrtica, originariamente corresponde al resorte del legislador, de cuyas decisiones bsicas naturalmente se nutren las consiguientes competencias administrativas y judiciales. La justicia social y econmica, que se logra gracias a la progresiva e intensiva ejecucin de los derechos econmicos, sociales y culturales, se reivindica y se lucha en el foro poltico. La dimensin del Estado social de derecho, en cada momento histrico, en cierta medida, es una variable de la participacin ciudadana y de su deseo positivo de contribuir al fisco y exigir del Estado la prestacin de determinados servicios. No puede olvidarse que el Estado servicial corresponde a la misma comunidad polticamente organizada que decide atender y gestionar materialmente ciertos rdenes de la vida colectiva, para lo cual sus miembros conscientemente deben asumir las cargas respectivas y la funcin de control y fiscalizacin. El Estado social de derecho que para su construccin prescinda del proceso democrtico y que se apoye exclusivamente sobre las sentencias de los jueces que ordenan prestaciones, sin fundamento legal y presupuestal, no tarda en convertirse en Estado judicial totalitario y en extirpar toda funcin a los otros rganos del Estado y a los ciudadanos mismos como dueos y responsables de su propio destino. 16. Por lo expuesto, la Corte, con arreglo a la Constitucin, ha restringido el alcance procesal de la accin de tutela a la proteccin de los derechos fundamentales. Excepcionalmente ha considerado que los derechos econmicos, sociales y culturales, tienen conexidad con pretensiones amparables a travs de la accin de tutela. Ello se presenta cuando se comprueba un atentado grave contra la dignidad humana de personas pertenecientes a sectores vulnerables de la poblacin y el Estado, pudindolo hacer, ha dejado de concurrir a prestar el apoyo material mnimo sin el cual la persona indefensa sucumbe ante su propia impotencia. En estas situaciones, comprendidas bajo el concepto del mnimo vital, la abstencin o la negligencia del Estado se ha identificado como la

causante de una lesin directa a los derechos fundamentales que amerita la puesta en accin de las garantas constitucionales. Por fuera del principio a la dignidad humana que origina pretensiones subjetivas a un mnimo vital - que impide la completa cosificacin de la persona por causa de su absoluta menesterosidad -, la accin de tutela, en el marco de los servicios y prestaciones a cargo del Estado, puede correctamente enderezarse a exigir el cumplimiento del derecho a la igualdad de oportunidades y al debido proceso, entre otros derechos que pueden violarse con ocasin de la actividad pblica desplegada en este campo. En estos eventos, se comprende, la violacin del derecho fundamental es autnoma con relacin a las exigencias legales que regulan el servicio pblico. En el contexto de un servicio estatal ya creado o de una actividad prestacional especfica del Estado, puede proceder la accin de tutela cuandoquiera que se configuren las causales para ello, ya sea porque no existe medio judicial idneo y eficaz para corregir el agravio a un derecho fundamental o bien porque aqulla resulta indispensable como mecanismo transitorio con miras a evitar un perjuicio irremediable. La intervencin del juez de tutela, en estos casos, opera forzosamente dentro del permetro demarcado por la ley y las posibilidades financieras del Estado - siempre que la primera se ajuste a la Constitucin Poltica -, vale decir, tiene naturaleza derivada y no es en s misma originaria. En este sentido, por ejemplo, puede verificarse que la exclusin de una persona de un determinado servicio estatal, previamente regulado por la ley, vulnere la igualdad de oportunidades, o signifique la violacin del debido proceso administrativo por haber sido ste pretermitido o simplemente en razn de que el esquema diseado por la ley quebranta un precepto superior de la Carta. 17. Naturalmente, los derechos econmicos, sociales y culturales, disponen, adems, de otras vas de garanta y proteccin constitucional. La accin de inconstitucionalidad puede ser el medio ms apto para poner coto a las acciones y omisiones del legislador que se aparten de los mandatos generales y especficos del Estado social de derecho, particularmente del principio de igualdad. De otro lado, corresponde a las leyes organizar y regular los servicios y prestaciones econmicas y sociales a cargo del Estado y, para el efecto, disponer los procedimientos que sean necesarios para acceder a los mismos y para defender los derechos de los titulares. Dentro de cada mbito prestacional, independientemente de su naturaleza y forma de funcionamiento, la ley debe desarrollar mecanismos de participacin de los ciudadanos dirigidos a su control y fiscalizacin por parte de los ciudadanos. Sin necesidad de agotar los instrumentos genricos diseados por el Constituyente para asegurar la efectividad de la clusula del Estado social, baste sealar que es principalmente a travs del presupuesto y del proceso de planificacin, a los cuales son inherentes diversos mecanismos de participacin, cmo progresivamente puede hacerse realidad dicho ideario. Ciertamente todos los derechos constitucionales presuponen, en mayor o en menor grado, prestaciones a cargo del Estado y se proyectan en el plano de los principios

objetivos del ordenamiento desde el cual las autoridades y los miembros de la comunidad reciben sus orientaciones de sentido ms fundamentales y vinculantes. Sin embargo, los derechos tentativamente llamados econmicos, sociales y culturales, tienen un contenido prestacional ms acusado y permanentemente estn necesitados de soporte presupuestal - en los distintos niveles territoriales y funcionales del Estado -, extremo ste que se gobierna por las reglas del principio democrtico y que no puede quedar librado a la discrecionalidad judicial. 18. La defensa y proteccin de los derechos constitucionales no es idntica en todos los casos. Derechos para cuya efectividad se precisa del ineludible agotamiento de un trmite democrtico y presupuestal, no pueden, en los aspectos ntimamente vinculados con ste, ser objeto de amparo a travs de la accin de tutela. Ya se han mencionado los mecanismos judiciales, administrativos y polticos, a los cuales cabe apelar a fin de buscar la proteccin y promocin de estos derechos. A stos se agrega la accin de tutela contra sentencias y providencias judiciales que tengan las caractersticas de va de hecho. Si los procedimientos judiciales ordinarios dispuestos por la ley para ventilar asuntos o pretensiones relacionadas con prestaciones a cargo del Estado - por acciones u omisiones arbitrarias de los jueces competentes - se revelan incapaces de ofrecer a los ciudadanos una tutela judicial efectiva, ste ser siempre un motivo suficiente para que la accin de tutela pueda ser instaurada. 19. La actora dentro del presente proceso acudi a la accin de tutela en procura de que se protegieran sus derechos a la salud y a la vida y de que, en consecuencia, se declarara la nulidad del acto administrativo de la Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc- por medio del cual se decidi suspender la atencin mdica que se le vena prestando. La demandante no obstante haber dejado de incoar la accin de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdiccin contencioso administrativa, pretende hacer valer su pretensin a travs de la tutela. Sin embargo, como ya se seal, la accin de tutela tiene un carcter subsidiario y no fue instaurada para remediar los errores en que incurren los ciudadanos en lo relacionado con la defensa de sus derechos. Si se llegara a admitir la posicin contraria, pasara la tutela a sustituir todos los dems medios judiciales y la jurisdiccin constitucional entrara a asumir responsabilidades que no le corresponden, todo ello en detrimento de los dems rganos judiciales. Por otro lado, tampoco puede la Corte proceder a ordenar una prestacin determinada a favor de la demandante. La Caja Nacional de Previsin -Seccional Choc- decidi suspender definitivamente la asistencia mdica que le prestaba a la actora, bajo la consideracin de que ella no tena derecho a recibirla. La seora Waldo no interpuso los recursos judiciales que le correspondan y ello significa que, por lo menos por esta razn, ha quedado al margen de los servicios de la Caja. Dado que la actora no se ajusta a los requisitos exigidos para poder obtener los servicios mdico-asistenciales a que aspira, mal puede la Corte disponer que le sean prestados, pasando por encima de lo dispuesto por la ley y los reglamentos, puesto que, como ya se seal, es a la ley y a la administracin a las que corresponde decidir sobre la asignacin de recursos para la prestacin de servicios asistenciales y sobre los mecanismos

para poder acceder a ellos. La Corte, de otro lado, no ordena, al margen de la ley, prestacin alguna a favor de la actora puesto que no se ha demostrado una afectacin del derecho al mnimo vital. Lo anterior, desde luego, no es bice para que la demandante sea vinculada al sistema general de seguridad social en salud - rgimen subsidiado, si se dan las condiciones establecidas en la ley y en el procedimiento respectivo. DECISION En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional R E S U E L V E: Primero: CONFIRMAR, por las razones expuestas en esta providencia, el fallo proferido por la Seccin Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, el da nueve de agosto de 1996, y, en consecuencia, denegar por improcedente la tutela solicitada por la ciudadana Celmira Waldo de Valoyes. Segundo: Lbrense por Secretara las comunicaciones a que se refiere el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991. Notifiquese, comuniquese, cumplase, insertese en la Gaceta de la Corte Constitucional y archivese el expediente.

ANTONIO BARRERA CARBONELL Presidente JORGE ARANGO MEJA Magistrado EDUARDO CIFUENTES MUOZ Magistrado

CARLOS GAVIRIA DAZ Magistrado JOS GREGORIO HERNNDEZ GALINDO Magistrado

HERNANDO HERRERA VERGARA Magistrado

ALEJANDRO MARTNEZ CABALLERO Magistrado FABIO MORN DAZ Magistrado VLADIMIRO NARANJO MESA Magistrado

MARTHA VICTORIA SCHICA DE MONCALEANO