Gestion de Patrimoine - Stratégie Juridiques, Fiscales Et Financières

Tous les droits dauteur de cet ouvrage seront verss la Fondation de France.
Conseiller ditorial : Olivier Meier
Maquette de couverture : MATEO
Dunod, Paris, 2009 ISBN 978-2-10-053864-5
Les auteurs
Coordination :
Docteur en Sciences de gestion, Arnaud Thauvron est Matre de confrences en nance lUniversit Paris 12, dont il dirige lInstitut dAdministration des Entreprises (IAE Gustave Eiffel). Il y est galement responsable du Master Gestion de patrimoine. Son domaine de spcialit est lvaluation dentreprise, thme sur lequel il a publi un ouvrage : valuation dentreprise, 2e dition, Economica, 2007.
Dunod. La photocopie non autorise est un dlit.
Contributeurs :
La plupart des contributeurs de cet ouvrage interviennent au sein du Master Gestion de patrimoine de lUniversit Paris 12 (IAE Gustave Eiffel). Serge Anouchian, expert-comptable et commissaire aux comptes, est titulaire dun DES de Gestion de patrimoine (Clermont-Ferrand) et dun DU de Gestion scale des entreprises (Dijon). Prsident-fondateur du Club Expert-Patrimoine, il est charg denseignement lAUREP et luniversit de Montpellier. Ses domaines de prdilection sont limmobilier dentreprise et la socit civile, ainsi que lISF. Il est lauteur dun livre intitul LISF et les biens professionnels, paru chez Gualino. Juriste de formation notariale, Catherine Bienvenu est Matre de confrences associe lUniversit Paris 12. Elle est, par ailleurs, responsable juridique du ser-
GESTION DU PATRIMOINE
vice des donations et legs des Petits Frres des Pauvres. Son domaine de spcialit est le droit de la famille. Diplme dune matrise de Finance de march et Gestion de lpargne puis du Master de Gestion de patrimoine de Clermont-Ferrand, Roseline Charasse Labat a dbut en 1999 en tant que Conseil en Gestion de patrimoine Paris au sein de BNP Paribas-Banque Prive, pour exercer ensuite la fonction dIngnieur Patrimonial Marseille dans le mme tablissement. Docteur en Sciences de Gestion, Pierre Chollet est Professeur agrg lIAE Gustave Eiffel de lUniversit Paris 12. Il est responsable du Master Recherche de Finance et coresponsable du Master dIngnierie Financire. Il dirige, par ailleurs, le ple de recherche en Finance et comptabilit de lInstitut de Recherche en Gestion (IRG). Ses sujets de recherche portent notamment sur les options, les produits drivs actions et lInvestissement Socialement Responsable. Aprs un dbut de carrire Paris en qualit dIngnieur patrimonial, Vincent Cornilleau conseille dsormais une clientle internationale Luxembourg. Il dveloppe cette clientle en sappuyant principalement sur les techniques destate planning, dassurance-vie et de constitution de socits. Il est aussi intervenant lISG Paris sur le thme du Diagnostic patrimonial, et y est responsable des sminaires Reprise et transmission dentreprises . Il est notamment coauteur de louvrage Pratique du dmembrement de proprit aux ditions Litec. Jean-Pierre Cossin est Conseiller matre la Cour des comptes, Professeur associ lUniversit de Paris 12, ancien secrtaire gnral du Conseil des impts et du Conseil des prlvements obligatoires, membre du conseil des prlvements obligatoires. Il est galement membre de diverses commissions scales et du jury de lexamen de Commissaire aux comptes. Il est lauteur dun rapport sur la scalit des petites et moyennes entreprises la demande du premier ministre (1991). Juriste de formation, Thierry Creux conseille des familles depuis 10 ans au sein dun cabinet de conseil en Gestion de patrimoine indpendant. Il intervient plus particulirement auprs des chefs dentreprise dans lorganisation patrimoniale, avant et aprs la cession de leur entreprise. Bruno Dalmas (DEA de droit de Paris II et DES Gestion de patrimoine de Clermont-Ferrand) est fondateur de Patrimoine Ofce, cabinet de conseil en stratgie patrimoniale et en investissement sadressant aux groupes familiaux et leurs actionnaires, dirigeants dentreprises et quipes dirigeantes, investisseurs en capital, cdants et acteurs du private equity. Il assure la formation de conseillers en Gestion de patrimoine depuis dix ans. Il est coauteur des ouvrages Pratique du dmembrement de proprit, Litec, 2007 et La socit civile, instrument majeur de la gestion de patrimoine, Gualino, 2006. Diplme dun DEA de scalit et nances publiques, Gwnalle Laize a travaill au sein du dpartement scalit personnelle et mobilit internationale du
VI
Les auteurs
cabinet davocats Landwell & Associs, o elle soccupait de la situation scale des salaris impatris et expatris, des problmatiques lies aux transferts internationaux et des stock-options. Plus rcemment, elle tait en charge des problmatiques juridiques et scales au sein du Ple Expertise Patrimoniale de la socit Cyrus Conseil avant de sinstaller aux tats-Unis. Sorti de lcole Nationale des Impts en 1995, Olivier Lejeune est inspecteur principal des impts. Son domaine de spcialit est le contrle scal des particuliers et la dtection des montages juridiques frauduleux. Expert-comptable stagiaire, Benoit Nowaczyk est diplm du DESS Droit des Affaires & Fiscalit, DJCE ainsi que du Master Comptabilit-Contrle-Audit de lUniversit Nancy 2. Il intervient galement au sein de lenseignement de droit scal du Master Droit de lentreprise de lUniversit Nancy 2. Notaire Taverny, Matre Frdric Petit est diplm du DES Gestion de patrimoine (Facult de Clermont-Ferrand). Il est galement membre du conseil dadministration de lInstitut Notarial du Patrimoine et de la Famille et charg denseignement lUniversit Paris 12 et lUniversit Jean Moulin (Lyon 3). Pascal Pineau est consultant et formateur, spcialiste en stratgie et communication comportementale au sein du cabinet MTISSE Formation. Son approche intgrative lui permet daborder en complment doutils oprationnels des dimensions motionnelles et non verbales, sources de conance et de rcurrence dans le monde des affaires. Il travaille tout particulirement auprs des mtiers de la Banque Finance. Diplm du Master de Gestion de patrimoine lUniversit Paris 12, Mario da Silva a pass 3 ans chez Cyrus Conseil en tant que Consultant patrimonial, o il a pu notamment dvelopper son expertise auprs de cadres de groupes internationaux bnciant de stocks options. Sortie de lcole Nationale des Impts en 1986, Emmanuelle Roy est inspectrice principale des impts. Son domaine de spcialit est le contrle scal des entreprises et la scalisation des particuliers (revenus distribus). Renaud Salomon est conseiller rfrendaire la Cour de cassation et professeur associ luniversit de Paris 12, o il enseigne le droit des marchs nanciers, le droit scal et le droit pnal des affaires. Directeur dune chronique mensuelle la revue Droit des socits, il est lauteur douvrages (Prcis de droit commercial aux PUF et Manuel de droit pnal des affaires chez Litec) et de publications dans ces branches du droit. Avocat et docteur en droit, Sabine Vacrate est spcialise en droit des socits et en gestion de patrimoine. Elle exerce au sein dun cabinet pluridisciplinaire Paris et intervient rgulirement en formation dans ces domaines pour le compte dorganismes tels que Francis Lefebvre Formation.
VII
Remerciements
C
e livre est le fruit dun long travail collectif, associant une grande partie du corps professoral actuel ou pass du Master Gestion de patrimoine de lInstitut dAdministration des Entreprise (IAE Gustave Eiffel) de lUniversit Paris 12. Je tiens ainsi remercier sincrement les diffrents contributeurs de cet ouvrage : Serge Anouchian, Catherine Bienvenu, Roseline Charasse-Labat, Pierre Chollet, Vincent Cornilleau, Jean-Pierre Cossin, Thierry Creux, Bruno Dalmas, Gwnalle Laize, Olivier Lejeune, Benot Nowaczyk, Frdric Petit, Pascal Pineau, Emmanuelle Roy-Spiridion, Renaud Salomon, Mario da Silva et Sabine Vacrate. Cet ouvrage est galement loccasion de remercier les autres intervenants du master : Frdric Aumont, Sylvain Cassel, Sandrine Colas-Jacomme, Fabrice Cossin, Maria Cruz Poveda, Matthieu Dhu, Jrme Dubreuil, Christophe Ducass, David Gandar, Maria Guibert, Daniel Guiroy, Pascal Rapallino, Jean-Philippe Sportouch et Brnice Tournafond. Gestion de patrimoine est un projet qui naurait pu voir le jour sans le travail de Genevive Curlier, assistante pdagogique du programme de Master. Jean-Pierre Rondeau (Megara Finance), par sa contribution la cration du Master Gestion de patrimoine en formation continue de lIAE, a ouvert ce dernier de nouveaux horizons.
IX
Enn, je tiens exprimer ici ma gratitude mon collgue Olivier Meier, lorigine de ce projet. Quils trouvent ici lexpression de mes sincres remerciements. Arnaud Thauvron
Table des matires
Partie 1 Le conseil en gestion de patrimoine
Les professionnels de la gestion de patrimoine

Les obligations des conseillers en gestion de patrimoine
Renaud Salomon
Section 1 8 10
Section 2 La responsabilit des conseillers en gestion de patrimoine
2
Le diagnostic patrimonial
Prambule
15
Bruno Dalmas, Pascal Pineau et Vincent Cornilleau

Section 1 15 20 33 34
Section 2 Le recensement patrimonial Section 3 Lanalyse patrimoniale Section 4 La stratgie patrimoniale
La dimension motionnelle de la gestion de patrimoine

Le nom patronymique, le premier titre de proprit
35
Pascal Pineau
Section 1 36 39
Section 2 De la proprit lutilit
XI
GESTION DE PATRIMOINE
Partie 2 La dimension juridique de la gestion de patrimoine
Les rgimes matrimoniaux

Le rgime primaire
45
Catherine Bienvenu
Section 1 47 53 66
Section 2 Le rgime lgal de la communaut rduite aux acquts Section 3 Les rgimes conventionnels communautaires et sparatistes
Le divorce
Les cas de divorce
72
Catherine Bienvenu
Section 1 72 74
Section 2 Les consquences patrimoniales du divorce
Les successions
Les hritiers dfaut de volont expresse du dfunt
82
Catherine Bienvenu
Section 1 83 90 100
Section 2 Les hritiers suivant la volont expresse du dfunt Section 3 Les rgles scales
Les libralits
La donation simple
106
Catherine Bienvenu
Section 1 107 107 109 112 112 113 115
Section 2 La donation-partage Section 3 Les clauses conventionnelles autorises Section 4 Le sort des donations au dcs du donateur Section 5 Lvaluation des biens donns Section 6 Le rgime scal des donations et le paiement des droits de donation Section 7 Le testament
XII
Table des matires
La protection du conjoint survivant

La protection du conjoint survivant par le rgime matrimonial
117
Frdric Petit
Section 1 118
Section 2 La protection du conjoint survivant par les libralits et lors de la succession Section 3 La protection du conjoint survivant par lassurance-vie
123 133
La protection dun incapable

Les mineurs
140
Catherine Bienvenu
Section 1 141 143 145 147 149
Section 2 Les majeurs Section 3 Les actes intressant la gestion de patrimoine Section 4 Le mandat de protection future Section 5 Cas particulier de ladulte handicap
10 Le dmembrement de proprit
Bruno Dalmas
Section 1 Dnition du dmembrement de proprit Section 2 Lvaluation des droits dmembrs Section 3 La n du dmembrement
152
153 162 168 171
Section 4 La scalit du dmembrement
11
La socit civile
La socit civile : dnition et mode de fonctionnement
182
Serge Anouchian
Section 1 184 199 206
Section 2 Une socit civile pour grer son patrimoine Section 3 La socit civile comme outil de transmission de son patrimoine
XIII
Partie 3 La dimension scale de la gestion de patrimoine
12
Limpt sur le revenu

Champ dapplication de limpt sur le revenu des personnes physiques (IRPP)
225
Benot Nowaczyk
Section 1 227 229 242 247
Section 2 Dtermination du revenu brut global Section 3 Calcul de limpt sur le revenu Section 4 Dclaration et paiement de limpt sur le revenu
13
Limposition des revenus du patrimoine nancier

Les revenus de capitaux mobiliers (RCM)
249
Emmanuelle Roy-Spiridion
Section 1 250 255
Section 2 Les produits exonrs dimpt Section 3 Limposition des gains de cession de valeurs mobilires et de droits sociaux
256
14 Limposition des revenus des patrimoine immobilier

et les produits de dscalisation immobilire
Le rgime du micro-foncier 262
Olivier Lejeune
Section 1 263 264 268 270
Section 2 Le rgime rel dimposition Section 3 Les rgimes drogatoires Section 4 Les rgimes spciques
15
Limpt de solidarit sur la fortune
276
Jean-Pierre Cossin
Section 1 Le champ dapplication de lISF : les personnes et les biens imposables 277 279
Section 2 Les biens exonrs dimpt sur la fortune
XIV
Table des matires

Section 3 Lexonration des biens professionnels Section 4 Lassiette et le calcul de limpt Section 5 La dclaration et le paiement de limpt 285 292 298
16 Le bouclier scal
Thierry Creux
Section 1 Le principe du bouclier scal Section 2 Quelques chiffres : qui prote le bouclier scal ?
300
300 304
Partie 4 La dimension nancire de la gestion de patrimoine
17
Les produits dpargne et de placement
309
Arnaud Thauvron
Section 1 Les diffrents critres de choix des produits dpargne et de placement 310 311 315 317 333
Section 2 Les produits dpargne non risqus Section 3 Les produits dpargne risqus
Section 4 Les produits boursiers Section 5 Les produits dpargne collective
18 Lassurance-vie de la gestion de patrimoine

Roseline Charasse Labat
Section 1 Prsentation gnrale de lassurance-vie Section 2 Lassurance-vie comme outil de constitution dune pargne Section 3 Lassurance-vie comme outil de transmission dun capital
339
340 343 352
XV
19 Gestion dun portefeuille titres

Pierre Chollet
Section 1 lments fondamentaux de la gestion de portefeuille Section 2 Acteurs, processus et types de gestion de portefeuille Section 3 Performance de portefeuille
362
363 373 380
20 Lpargne retraite
Catherine Bienvenu
Section 1 Les rgimes obligatoires Section 2 Les rgimes facultatifs : lpargne retraite collective ou individuelle
386
388 392
Partie 5 Le dirigeant dentreprise
21
Le rgime scal des rmunrations des dirigeants

Le rgime scal des rmunrations
401
Olivier Lejeune
Section 1 402
Section 2 Le rgime scal des allocations, indemnits et remboursements de frais Section 3 Le rgime scal des avantages en nature
404 405
22 Les stock-options
Gwenalle Laiz et Mario da Silva
Section 1 Les stocks-options : environnement juridique et scal Section 2 Les pistes doptimisation
409
410 420
23 La protection du patrimoine du dirigeant

Sabine Vacrate
Section 1 Dangers et prcautions lis au statut dentrepreneur individuel Section 2 Dangers et prcautions lis au statut de dirigeant de socit Section 3 Responsabilit du chef dentreprise et procdures collectives
431
432 437 445
XVI
Table des matires

Section 4 Responsabilit scale et sociale Section 5 Les solutions doptimisation de la protection 448 449
24 La scalit de la transmission dentreprise

Jean-Pierre Cossin
Section 1 La transmission titre onreux de lentreprise Section 2 La transmission titre gratuit de lentreprise
455
456 469
Partie 6 tudes de cas de stratgie patrimoniale
25 Stratgie patrimoniale
Vincent Cornilleau
Section 1 Le recensement patrimonial Section 2 Laudit patrimonial Section 3 Prconisations patrimoniales Section 4 Synthse de la prconisation Section 5 Le remploi des capitaux
483
484 486 490 495 497
26 Approche dynamique du rglement patrimonial

d'une succession
501
Frdric Petit
Section 1
Prsentation de la succession Clermontois
502
Section 2 Lanalyse des biens composant la succession et prconisations immdiates Section 3 Les stratgies post-successorales Section 4 Aprs la mise en uvre des stratgies : situation des hritiers
506 513 521
27 tude de cas SCI

Serge Anouchian
522
Index
535
XVII
Introduction
Arnaud Thauvron
a gestion de patrimoine peut se dnir comme lactivit qui permet doptimiser le patrimoine dune personne. Cette activit est, par nature, pluridisciplinaire car loptimisation peut sentendre du point de vue juridique, scal et/ou nancier. Plus prcisment, la gestion de patrimoine va avoir pour objet de faire fructier un patrimoine, tout en le protgeant des alas de la vie personnelle ou professionnelle et en limitant autant que faire se peut son imposition. Elle doit, par ailleurs, permettre sa transmission dans les meilleures conditions possibles. Cet ouvrage sorganise ainsi autour de six parties. La Partie 1 (Le conseil en gestion de patrimoine) dbute par une prsentation des diffrents acteurs de cette activit, et des rgles juridiques qui les encadrent (Les professionnels de la gestion de patrimoine). Puis est prsente la dmarche de diagnostic, pralable tout conseil (Le diagnostic patrimonial). Enn, elle se termine par une rexion sur le premier des actifs dont toute personne dispose, son nom de famille (Vers une gestion globale du patrimoine). La Partie 2 (La dimension juridique de la gestion de patrimoine) prsente en dtail les diffrentes rgles de droit quil est impratif de connatre. Cette partie dbute par trois chapitres que lon pourrait rsumer par tout va bien (Les rgimes matrimoniaux), tout va mal (Le divorce) et tout est ni (Les succes-
sions). Mais le droit nest pas une discipline statique, il se gre de faon dynamique. Lutilisation des rgles du droit peut permettre daider un proche (Les libralits), de protger son conjoint (La protection du conjoint survivant) ou son enfant incapable (La protection dun incapable). Enn, le droit peut tre utilis comme un outil doptimisation, que ce soit au travers du dmembrement (Le dmembrement de proprit) ou du recours une forme particulire de socit (La socit civile). La Partie 3 (La dimension scale de la gestion de patrimoine) traite dun sujet, combien sensible en France, limpt. Aprs une prsentation gnrale des grands principes de limpt sur le revenu (Limpt sur le revenu), sont dtailles deux des principales catgories de revenus patrimoniaux, ceux issus du patrimoine nancier (Limposition des revenus du patrimoine nancier) et ceux provenant du patrimoine immobilier (Limposition des revenus du patrimoine immobilier et les produits de dscalisation immobilire). Cette partie se termine par de longs dveloppements sur lISF (Limpt de solidarit sur la fortune), pour nir par une prsentation du bouclier scal (Le bouclier scal). La Partie 4 (La dimension nancire de la gestion de patrimoine) dbute par une prsentation des diffrents produits nanciers dans lesquels un particulier peut tre amen investir (Les produits dpargne et de placement). Puis lassurancevie, support dinvestissement prfr des Franais est explique en dtail (Lassurance-vie et les contrats de capitalisation). Une des rgles de base de la nance est que la rentabilit espre dun placement est proportionnelle au risque encouru. Ce principe et son utilisation sont ainsi dtaills (La gestion dun portefeuille titres). Enn, la constitution dune pargne en prvision de la retraite fait lobjet du dernier chapitre (Lpargne retraite). La Partie 5 (Le dirigeant dentreprise) se focalise sur une catgorie spcique de particuliers, les dirigeants. Aprs une prsentation des particularits scales auxquelles ils sont soumis (Le rgime scal des rmunrations des dirigeants), le systme des stock-options et les pistes de son optimisation sont traits (Les stockoptions). De par son activit, le dirigeant est amen prendre des risques. Il est alors important pour lui de mettre en place des outils de protection de son patrimoine priv (La protection du patrimoine du dirigeant). Enn, loccasion de la transmission de son entreprise, certaines impositions sont dues. An dviter que ces dernires soient pnalisantes pour lactivit conomique et la prennit des entreprises, le lgislateur est intervenu an den limiter les consquences (La scalit de la transmission dentreprise). Enn, la Partie 6 (tudes de cas de stratgie patrimoniale) conclut louvrage par trois tudes de cas dont lobjet est de montrer que le patrimoine des particuliers doit se grer de faon active et selon une approche pluridisciplinaire, faisant tout autant appel au droit, la scalit et la nance.
Introduction
Public intress par louvrage
Grce la rigueur de son contenu et son approche rsolument oprationnelle, cet ouvrage sadresse : aux tudiants des masters de gestion de patrimoine, de droit (scal ou notarial) et de nance, des universits et coles de commerce ; aux professionnels de la gestion de patrimoine, quils soient conseillers indpendants ou salaris des rseaux bancaires ; aux particuliers soucieux de grer de faon claire leur patrimoine.
15%
Partie
1
L
Le conseil en gestion de patrimoine
e conseil en gestion de patrimoine est une activit en plein essor. An de protger les pargnants, la Loi de Scurit Financire de 2003 a encadr lactivit de conseil en investissements nanciers et des associations professionnelles ont fait lobjet dun agrment par lAutorit des Marchs Financiers. Le chapitre 1, rdig par Renaud Salomon (Cour de Cassation et Universit Paris 12) prsente les cadres juridiques associs cette activit. Pralablement tout conseil, il est impratif de raliser un diagnostic, par le biais dun recensement patrimonial, avant de pouvoir aboutir une analyse puis la dnition dune stratgie patrimoniale. Ce thme, trs oprationnel, fait lobjet du chapitre 2, cocrit par Bruno Dalmas (conseiller en gestion de patrimoine indpendant), Pascal Pineau (Mtisse Formation) et Vincent Cornilleau (Natixis Private Banking Luxembourg). En matire de conseil en gestion de patrimoine, chaque cas est un cas particulier. Il est donc primordial, pour le conseiller en gestion de patrimoine, de tenir compte des spcicits de chaque client dans ses recommandations an dintgrer tout ce qui fait son patrimoine, y compris ce qui relve de limmatriel, quil sagisse de son nom de famille ou de ses valeurs. Cest ce thme qui est trait par Pascal Pineau au sein du chapitre 3.
6,5
Chapitre
1
L
er
Renaud Salomon
a France compte quelque 3 000 conseillers en gestion de patrimoine, regroups en prs de 1 500 tablissements, tenus aux trois quarts dentre eux par des professionnels indpendants. Cette profession, longtemps dpourvue de statut, sest structure depuis la loi du 1 aot 2003 de scurit nancire. Ainsi, tout dabord, cette dernire a dni la profession de conseiller en investissement nancier (art. L. 541-1 du Code montaire et nancier), dont le primtre dactivit, qui recoupe partiellement celui du conseiller en gestion de patrimoine, est soumis la tutelle de lAutorit des marchs nanciers (AMF) et qui sest vu doter dun encadrement juridique destin moraliser la profession. Par ailleurs, la profession de conseiller en gestion de patrimoine se structure autour dorganisations professionnelles qui offrent leurs adhrents une assurance de responsabilit civile professionnelle, leur propose des formations ainsi que des guides de bonnes pratiques professionnelles uniformes. Le conseil en gestion de patrimoine, dont lactivit consiste orienter son client dans des choix de placement ainsi qu linformer des consquences juridiques et scales des orientations prises, reste cependant trs htroclite. Rvlateur cet gard sont les diverses professions qui participent cette activit de gestion de patrimoine : outre les conseillers indpendants, les banques, entreprises dinvestissement, assureurs, experts-comptables, grants de portefeuilles, commissairespriseurs, notaires
LE CONSEIL EN GESTION DE PATRIMOINE

dfaut de statut autonome du conseil en gestion de patrimoine, le droit nancier renvoie indirectement aux rgles concernant les prestataires de services dinvestissement ainsi que sont les conseillers en investissement nancier (CIF).
Section 1 Section 2

Les obligations des conseillers en gestion de patrimoine La responsabilit des conseillers en gestion de patrimoine
Section
LES OBLIGATIONS DES CONSEILLERS EN GESTION DE PATRIMOINE
Il convient de distinguer les obligations propres au conseiller en investissement nancier de celles propres au prestataire de services dinvestissement.
1 Les obligations spciques du conseil en investissement nancier (CIF)

Le CIF est soumis des obligations lies son activit de conseil, mais galement des obligations quant son organisation.
1.1 Les obligations inhrentes lactivit de conseil Lobligation dinformation
Il sagit de lobligation minimale qui simpose au professionnel. Elle se caractrise par sa neutralit, dans la mesure o elle nimplique aucune impulsion agir mais porte sur des faits objectivement vriables1. Ainsi, tout dabord, le CIF doit remettre son client, ds son entre en relation avec celui-ci, un document comportant son statut de CIF et son numro dadhrent lassociation dont il dpend, lidentit des tablissements promoteurs de produits nanciers avec lesquels il entretient une relation signicative de nature capitalistique ou commerciale (art. 335-3 du Rglement gnral de lAMF). Par ailleurs, larticle 335-4 du Rglement gnral de lAMF prvoit que, avant de formuler un conseil, le CIF dlivre son client une lettre de mission, comprenant notamment la nature et les modalits de la prestation, les modalits de linformation due au client ainsi que les modalits de sa rmunration.
1. S. Tandeau de Marsac, La responsabilit des conseils en gestion de patrimoine, Litec, 2006, n 374.

Lobligation de conseil
Dbordant largement la simple obligation dinformation, lobligation de conseil implique une vritable immixtion dans les affaires du client, une orientation positive de lactivit de lactivit du partenaire qui le conseil est d 1. Le CIF doit donc fournir un conseil adapt, en fonction tout la fois de la situation nancire du client, de son exprience en matire nancire et de ses objectifs en matire dinvestissements. cette n, la pratique du bilan patrimonial est le pralable indispensable la dlivrance dun conseil adapt. Enn, larticle 335-5 du rglement gnral de lAMF pose le principe de la ncessaire information du client sur les risques juridiques, scaux et nanciers que comportent les propositions de placement du CIF.
Lobligation de discrtion
Comme tout professionnel, le CIF est soumis au secret professionnel, dans les conditions de droit commun, le cas chant, sous peine de sanctions pnales (art. 226-1 du Code pnal). En outre, larticle 335-7 du Rglement gnral de lAMF prvoit que, sauf accord exprs du client, le CIF doit sabstenir de communiquer et dexploiter, pour son propre compte ou pour le compte dautrui, les informations relatives au client quil dtient du fait de ses fonctions.
1.2 Lobligation dorganisation
En application de larticle 335-8 du Rglement gnral de lAMF, le CIF doit disposer de moyens et de procdures adaptes lexercice de son activit et notamment de moyens techniques sufsants et doutils darchivage scuriss. Par ailleurs, selon larticle 335-9 du Rglement gnral de lAMF, lorsque le CIF emploie plusieurs personnes dans le cadre de son activit, il se dote de procdures crites lui permettant dexercer son activit en conformit avec les dispositions lgislatives, rglementaires et dontologiques en vigueur.
2 Les obligations spciques au prestataire de services dinvestissement (PSI)

2.1 Les obligations inhrentes lactivit de conseil
Le prestataire de services dinvestissements doit constamment valuer les comptences de son client et doit, ce titre, se renseigner sur sa situation patrimoniale et connatre les objectifs de gestion avant de prciser les oprations ou les investisse1. S. Tandeau de Marsac, op. cit.

ments conseills. linstar du CIF, le PSI doit informer le client des risques inhrents la nature des oprations envisages (risques nanciers, juridiques et scaux) et conseiller le client sur les aspects scaux et nanciers des produits proposs. Enn, en application de lobligation de coopration dans le contrat (art. 1134 al. 3 du Code civil), le PSI doit excuter avec loyaut ses obligations et privilgier lintrt de son client avant ses propres intrts.
2.2 Les obligations dontologiques
Le dontologue a pour mission dassurer au sein de lentreprise de PSI le respect des rgles de bonne conduite (art. 332-26 332-32 du Rglement gnral de lAMF). Il incombe donc au dontologue dtablir un recueil de bonnes pratiques, notamment dviter la circulation dinformations privilgies au sein de lentreprise, par ldication de murailles de Chine entre front et back-ofce. Le dontologue sensibilisera tout particulirement les collaborateurs du PSI aux obligations pesant sur eux de secret professionnel et dabstention sur le march, ds lors quils dtiennent des informations de march condentielles.
Section
LA RESPONSABILIT DES CONSEILLERS EN GESTION DE PATRIMOINE
1 La responsabilit civile
La mise en cause de la responsabilit civile du conseiller suppose que soit tablie lencontre de ce dernier une faute (1.1) en relation causale (1.3) avec le dommage prouv (1.2).
1.1 La faute
La faute, qui est de diffrents types, peut tre limite de diverses faons.
Les divers types de faute
Le conseil en gestion de patrimoine doit tout dabord tablir le prol du client et ses objectifs an dtre en mesure deffectuer les choix les plus judicieux au prot de ce dernier. Par ailleurs, le conseil doit se renseigner sur la nature juridique, la scalit ainsi que les caractristiques nancires des produits quil est susceptible de conseiller. Pse ensuite sur le conseil une obligation dinformer les clients des
10

risques encourus par les oprations quil propose. En pratique, cest essentiellement en matire de dscalisation que se concentrent les principaux manquements de ce professionnel son obligation dinformation, en cas de redressement opr par ladministration scale. cet gard, si pse sur le conseil une obligation de rsultat en cas dinformation donne sur le contenu dune rgle scale dtermine, lobligation dinformation nest que de moyen en cas dincertitude sur lefcacit dun montage. Enn, le conseil en gestion de patrimoine est tenu une obligation de conseil qui, dbordant lobligation dinformation portant sur des faits objectivement vriables, consiste orienter les choix du client en fonction de ses objectifs et de ses besoins. Cest particulirement en matire dabus de droit (art. L. 64 du Livre des procdures scales) que se pose de faon cornlienne la responsabilit du conseil : si le conseil doit faire preuve doptimisation, voire dimagination scale, celles-ci ne doivent pas dgnrer en abus, sous peine dengager sa propre responsabilit.
La limitation de la faute
La faute du conseil en gestion de patrimoine peut se trouver attnue lorsquil est en prsence dun client averti, soit parce quil possde une comptence propre, soit parce quil est conseill par ailleurs en matire juridique et scale. Mais cette limitation de responsabilit ne joue que pour lobligation dinformation, et non pour lobligation de conseil (Cass. civ. 1re, 13 dcembre 2005 propos dun notaire). Par ailleurs, le principe de libert contractuelle pos larticle 1134 du Code civil ninterdit pas linsertion de clauses de limitation de responsabilit contractuelle dans les contrats passs entre les conseils et leurs clients. La jurisprudence veille seulement ce que de telles clauses ne privent pas le contrat de cause en application de larticle 1131 du Code civil. Au demeurant, de telles clauses sont systmatiquement cartes par le juge en cas de dol ou de faute lourde du professionnel.
1.2 Le prjudice
La victime dun manquement du conseil de gestion de patrimoine ses obligations professionnelles doit tablir le prjudice quelle a subi. Ce prjudice doit tre tout la fois rel, certain et direct. En vertu du droit la rparation intgrale, ce prjudice doit correspondre tant au gain manqu qu la perte subie (art. 1149 du Code civil). Mais, en marge des textes, la jurisprudence a admis le droit rparation du client en cas de perte de chance relle et srieuse de gain.
1.3 Le lien de causalit
La victime doit enn tablir le lien de causalit ente la faute commise et le prjudice subi. En premier lieu, le professionnel de la gestion de patrimoine parviendra carter sa responsabilit sil tablit que le dommage rsulte non de sa faute, mais des
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choix de gestion faits par la victime. De mme, la responsabilit de ce professionnel peut tre carte si ce dernier tablit un ala nancier ou encore une faute de la victime.
2 La responsabilit pnale
Cette responsabilit peut rsulter dinfractions de droit commun (2.1) et dinfractions boursires (2.2).
2.1 Les infractions de droit commun
La lutte contre le blanchiment de largent sale passe par une rpression du conseil en gestion de patrimoine lorsque celui-ci facilite, par tous moyens, la justication mensongre de lorigine des biens ou des revenus de lauteur dun crime ou dun dlit ayant procur celui-ci un prot direct ou indirect ou (...) apporte un concours une opration de placement, de dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect dun crime ou dun dlit (art. 324-1 du Code pnal). Par ailleurs, dans la mesure o le conseil en gestion de patrimoine se fait remettre des fonds loccasion de sa profession, lui est galement imputable le dlit dabus de conance en cas de dtournement au prjudice dautrui des fonds, des valeurs ou dun bien quelconque qui lui ont t remis et quelle a accept charge de les rendre, de les reprsenter ou den faire un usage dtermin (art. 314-1 du Code pnal).
2.2 Les infractions boursires
Les infractions boursires prsentent en droit franais une double face. En effet, la France est un des rares pays connaissant une double dnition des actes illicites en matire boursire, tout la fois pnale et administrative. Dans le premier cas, il sagit des dlits, prvus et rprims par les articles L. 465-1 et L. 465-3 du Code montaire et nancier. Dans le second, il sagit des manquements administratifs au Rglement gnral de lAMF, ds lors que les pratiques boursires ont pour effet, de fausser le fonctionnement du march, procurer aux intresss un avantage injusti quils nauront pas obtenu dans le cadre normal du march, porter atteinte lgalit dinformation et de traitement des investisseurs ou leurs intrts, faire bncier les metteurs et les investisseurs des agissements dintermdiaires, contraires leurs obligations professionnelles. Cette rglementation duale vise des pratiques boursires diverses, notamment de la part des conseils en gestion de patrimoine. Ainsi, lutilisation et la communication dune information privilgie, avant que le public en ait connaissance, sont simultanment constitutives des dlits diniti et de communication dinformation privil-
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gie, prvus larticle L. 465-1 alinas 1 et 2 du Code montaire et nancier, et du manquement diniti prvu aux articles 621-1 et suivants du Rglement gnral de lAMF. De mme, linobservation des rgles gnrales dinformation sur le march est constitutive tout la fois du dlit de fausse information de larticle L. 465-2 alina 2 du Code montaire et nancier et du manquement la bonne information du public prvu larticle 632-1 du Rglement gnral de lAMF. Enn, la manipulation de cours peut tre apprcie au regard, tant du dlit prvu larticle L. 465-2 alina 1er du Code montaire et nancier que des articles 631-1 631-4 du Rglement gnral de lAMF. Cette double rglementation des comportements boursiers est luvre de pouvoirs normatifs distincts. En effet, sil revient la loi, en vertu de larticle 34 de la Constitution de 1958, dincriminer et de sanctionner les dlits boursiers, cest lAutorit des marchs nanciers quincombe le soin de prendre, en application de larticle L. 621-6 du Code montaire et nancier, pour lexcution de ses missions un rglement gnral dnissant les contours des manquements boursiers. Coexistent donc le plus souvent une incrimination de nature pnale et un manquement administratif de nature para-pnale, pouvant respectivement donner lieu une condamnation pnale, prononce par la juridiction correctionnelle, et une sanction administrative, prononce par lAutorit des marchs nanciers.
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Repres
10 rue de la Ppinire 75008 PARIS Tlphone : 01 44 69 88 88 Tlcopie : 01 44 69 88 81
Liste des associations professionnelles agres
CHAMBRE DES INDPENDANTS DU PATRIMOINE (CIP)
ASSOCIATION DES ANALYSTES CONSEILLERS EN INVESTISSEMENTS FINANCIERS (AACIF) 24 rue de Penthivre 75008 Paris Tlphone : 01 56 43 43 10 Tlcopie : 01 45 63 00 58 COMPAGNIE DES CONSEILLERS EN INVESTISSEMENTS FINANCIERS (CCIF) 20, rue de lArcade 75008 Paris Tlphone : 01 44 94 27 70 Tlcopie : 01 44 94 14 89 CHAMBRE NATIONALE DES CONSEILLERS EN INVESTISSEMENTS FINANCIERS (CNCIF) 72, avenue Klber 75116 Paris Tlphone : 01 56 26 06 01 Tlcopie : 01 56 26 06 03 ASSOCIATION NATIONALE DES CONSEILS FINANCIERS-CIF (ANACOFI-CIF) 91 rue Saint Lazare 75009 Paris Tlphone : 01 42 81 92 72 Tlcopie : 01 42 82 91 10 ASSOCIATION FRANAISE DES CONSEILLERS EN INVESTISSEMENTS FINANCIERS, CONSEILS EN GESTION DE PATRIMOINE CERTIFIS (CIF CGPC) 5, rue Tronchet 75008 Paris Tlphone : 01 40 06 08 08 Tlcopie : 01 40 06 96 23
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Chapitre
2
N
Section
Bruno Dalmas, Pascal Pineau et Vincent Cornilleau
ous venons de dcouvrir, dans les pages qui prcdent ce chapitre, que la gestion de patrimoine est une activit qui embrasse un champ vaste de matires aux frontires tendues1.
Section 1 Section 2
Prambule Le recensement patrimonial Lanalyse patrimoniale La stratgie patrimoniale
Section 3 Section 4
PRAMBULE
Le diagnostic patrimonial contribue la ralisation dune mission. Avant daborder le contenu de cette mission, il convient den dnir le champ dintervention.
1. S. Tandeau de Marsac, La responsabilit des conseils en gestion de patrimoine, Litec, 2006.
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1 Dnition de la gestion de patrimoine
Elle consiste promouvoir un ou plusieurs produits patrimoniaux en sappuyant sur une prescription justie par la situation patrimoniale de la personne conseille 1. Cette dnition xe deux domaines dintervention : la gestion des actifs nanciers ou immobiliers, et le conseil patrimonial. Le conseil patrimonial sattache dterminer les structures juridiques daccueil des biens du patrimoine, adaptes aux besoins du client. Le gestionnaire dactifs, quant lui, propose des produits correspondants aux attentes du client, quil sagisse, titre dexemple, de la valorisation dun capital ou de la recherche de revenus. Autrement prsent, le conseil patrimonial serait le contenant de la gestion de patrimoine et la gestion dactifs son contenu. Ses deux activits sont-elles complmentaires ou en opposition ? Compte tenu du mode de rmunration des conseils en gestion de patrimoine, les commissions verses provenant quasi exclusivement de la commercialisation des produits nanciers, deux coles semblent aujourdhui se distinguer. Il y a ceux qui considrent que lactivit de conseil patrimonial est exclusive de toute vente de produits nanciers an de garantir au client lobjectivit de la prconisation. Il se rmunre par des honoraires sur le conseil donn. Dautres, au contraire, estiment que ces deux domaines, conseil et vente dun produit, sont complmentaires. lappui de leur argumentation, ils font valoir que : Se limiter prconiser les axes dune stratgie sans accompagner le client dans sa mise en uvre revient le laisser au milieu du gu. Vouloir distinguer la vente du conseil comme garant de lobjectivit nest quun paravent dans un march inond par loffre de produits immobiliers ou nanciers. Uniquement dans le secteur nancier, ce sont prs de 25 000 OPCVM qui sont proposs en Europe dont 40 % en France. Comment tre assur de lobjectivit de celui qui prconise dans un choix aussi vaste ? Aura-t-il vritablement la facult de comparer efcacement toutes les offres ? Par ailleurs, les conditions de gestion comme des prlvements des frais sont aujourdhui largement standardiss, et les marchs voluent de la mme manire pour tous les acteurs. La diffrence ne tientelle pas nalement la qualit de lindividu, et au-del, du suivi de son client ?
2 La gestion dactifs
Si lon met de ct le march particulier de lart, le choix des investisseurs se retrouve toujours face trois secteurs : le march nancier, le march montaire, et
1. P.M. Guillon, La gestion de patrimoine, Economica, 1996.
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le march de limmobilier. Il est curieux que lassurance-vie soit systmatiquement prsente comme un secteur dinvestissement. Ce rexe conduit dailleurs la confusion des clients. Un conseil qui prconise lassurance-vie peut tre rapidement considr comme un vendeur dassurance . En outre, les uctuations de la valeur de rachat peuvent tre inacceptables venant dun produit dit d assurance . Il convient de rappeler avec force que lassurance-vie nest quun mode de dtention particulier dactifs qui peuvent tre nanciers, montaires ou immobiliers ; un cadre juridique qui, par ses caractristiques propres, recle des atouts certains. Quoi quen disent les reprsentants des plus belles maisons de gestion, les prvisions conomiques nengagent que ceux qui les annoncent. Force est de constater quun analyste sur deux se trompe. Cest la raison pour laquelle les principes qui gouvernent la gestion dactifs restent profondment ancrs sur des prceptes simples. Seule une diversication permet dobtenir une relative scurit dans la uctuation dun patrimoine en vue dobtenir une rentabilit acceptable. Quant aux meilleurs moments pour arbitrer, nul ne sachant le niveau le plus haut pour cder un actif, ni le plus bas pour lacheter, ici encore il est rgulirement fait rfrence aux adages classiques : Pierre qui roule namasse pas mousse , un tient vaut mieux que deux tu lauras , etc. Comme tout est question de mesure, ce seront le temprament dinvestisseur du client et les conditions de marchs qui viendront temprer ou amplier les comportements.
3 Le conseil patrimonial
Lactivit de conseil patrimonial structure comme elle lest aujourdhui, est rcente. On peut la dater de la n des annes 80. Jusqu alors, beaucoup de professions lies au conseil revendiquaient la pratique du conseil patrimonial. Mais bien peu avait un regard sur toutes les dimensions juridique, scale et conomique du patrimoine priv comme du patrimoine professionnel. Le conseiller patrimonial moderne, vritable point godsique du patrimoine global, doit dvelopper des comptences gnrales et spciques dans des matires aussi riches que diversies. On attend de lui quil afche des comptences dans les domaines du droit civil (droit de la famille, droit des libralits, droits des successions, droit des biens, droit des personnes), du droit social (droit de la protection sociale et droit du travail), du droit commercial (droit des socits), du droit scal (scalit de la personne physique et scalit dentreprise), et encore de la comptabilit et de la gestion. Cette ralit se retrouve dans le contenu des enseignements universitaires ddis rcemment la gestion de patrimoine. Il convient de noter que les champs du droit lis la gestion de patrimoine offrent un large espace de libert. Contrairement aux ides reues, les Franais disposent doutils efcaces, simples dutilisation, pourvu que lon en face un emploi raisonn. Charge aux conseillers de le leur faire dcouvrir1.
1. Exemple : article 1387 du Code civil.
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4 La combinaison des activits de conseil et de gestion
Comment utiliser les outils juridiques dans la ralisation dobjectifs nanciers ? Selon la rponse, lexercice du mtier de conseil en gestion de patrimoine aura une teinte plutt juridique ou plutt nancire. Deux positions saffrontent gnralement. Il y a ceux qui considrent le droit comme un outil au service du nancier1. Dans cette conception conomique de la gestion de patrimoine, on estime que le droit est un vhicule devant faciliter le mouvement des biens dans le temps et travers les gnrations. On peut remarquer que grand nombre des tudiants en master de gestion de patrimoine viennent de lires de gestion et non de droit. loppos, il y a les partisans du respect de lapplication classique de la rgle de droit ne devant pas saffranchir des principes de protection de la paix familiale. Outre les risques scaux que font peser certaines prconisations originales, il convient aussi de mettre en avant les risques humains de discordes. Certaines stratgies peuvent se rvler de vritables bombes retardement au sein des familles. La n conomique ne justie pas que lon ait recours nimporte quel moyen de droit dtourn de son objectif premier. La vrit est certainement entre ces deux positions. La gestion de patrimoine a pour objectif exclusif de mettre le patrimoine des individus leur service, en tenant compte des principes de modration qui gouvernent leurs relations. Au risque de dcevoir un grand nombre de conseils, la scalit nest pas un objectif patrimonial, mme si la recherche doptimisation reste le sport prfr des Franais . Rduire son assiette dimposition ou son impt passe par des choix dinvestissements comme des cadres juridiques dont les consquences vont bien au-del de lconomie scale. Dailleurs, nombreux sont les conseillers qui ont pu constater dans leur clientle les effets dvastateurs de cette qute quasi mystique.
5 Lexercice du conseil en gestion de patrimoine

La difcult lie ce mtier est double : elle tient, dabord, lintimit ncessaire de la relation entre le client et son conseiller. En Angleterre, on appelle les conseillers en gestion de patrimoine les moneys doctors. La qualit de la relation humaine est dterminante dans la russite de la mission. Cest ce que lon a dsign par relation commerciale. la diffrence dun mdecin qui na que des patients, le CGP a une activit marchande, quil propose un conseil juridique ou un produit nancier. Cet aspect commercial du mtier de gestion de patrimoine est encore trop souvent entach dune connotation pjorative, lie une
1. Un des partisans de cet instrumentalisation du droit au service de la matire nancire est Jean Aulagnier.
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ralit historique non contestable, qui ne tient pas compte de la difcult et des qualits requises pour offrir son interlocuteur une coute efcace ; elle tient, ensuite, la matire quelle touche : largent. Il est inutile de rappeler que la culture judo-chrtienne nourrie un rapport largent particulier que lon ne rencontre pas, par exemple, dans le protestantisme1. Le domaine dintervention du conseiller en gestion de patrimoine ainsi dni, reste xer les modalits selon lesquelles il va raliser sa mission.
6 Dnition du diagnostic patrimonial

Le diagnostic patrimonial consiste collecter les informations pertinentes du client, les organiser et les traiter pour proposer des stratgies. La collecte. Derrire ce mot simple se trouve la plus grande des difcults. Il sagit, en effet, de capter des informations travers des changes matriels (de documents) et verbaux. Premire difcult : les mots renferment les valeurs de celui qui les prononce. Dans les discussions entre individus, le premier rexe est dentendre son interlocuteur avec ses propres croyances et valeurs. Le message enregistr a donc de fortes chances dtre fauss. La qualit de cette collecte repose sur la capacit dcoute du conseil. Les informations pertinentes. La qualication de la pertinence des informations va dpendre du CGP. Des ltres vont ncessairement apparatre en fonction de son historique propre, professionnel ou non. Selon son analyse, un tri sopre naturellement entre ce qui est important de ce qui ne lest pas pour le client. Lorganisation des informations. Le diagnostic patrimonial revt un aspect formel incontournable. En la matire chacun son style.
Traitement des informations. La mthode de traitement des informations est propre chacun. Il convient nanmoins dtre attentif au vocable employ. La perception par le client du travail accompli peut tre biaise. Il peut sagir : dun bilan, cest--dire dune photographie du pass immdiat ; dune tude : un ensemble de travaux qui prcdent lexcution dun projet ; ou encore dun audit : procdure de contrle pour vrier que lorganisation patrimoniale du client correspond ses objectifs.
1. Voir sur cette approche sociologique notamment M. Weber, Lthique protestante et lesprit du capitalisme, Gallimard, 2004.
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Si, sur le fond, le traitement aboutit un mme rsultat, ces trois documents (bilan, tude et audit) semblent rpondre des attentes apparemment diffrentes. Le sentiment du client sur la qualit du travail ralis dans un bilan nest pas le mme sil attendait de son conseiller un document intitul tude. Partant, le CGP peut suivre une multitude de dmarches dans son approche avec le client. De manire gnrale, le diagnostic patrimonial se dcompose en trois phases : le recensement patrimonial, lanalyse, et la stratgie.
Section
LE RECENSEMENT PATRIMONIAL
Au l du temps et des modes, de multiples techniques de communication ont t dveloppes. Leur utilisation excessive, parfois la limite de lagressivit, a fait la renomme des dmarcheurs nanciers bien malgr eux. Pourtant, utilises bon escient, il convient de reconnatre quelles facilitent lchange entre le professionnel et le profane. Aprs avoir prsent une mthode dapproche dans la prise de renseignements par le conseiller, nous nous arrterons sur le contenu mme du recensement patrimonial.
1 La prise de renseignements par le conseiller en gestion de patrimoine

Deux points apparaissent essentiels : dune part, lidentication par le conseiller des attentes du client et, dautre part, la prsentation dune organisation particulire dans la prise de renseignements.
1.1 Lidentication des attentes du client Prsentation
Utilisons une image : quoi peut bien servir une voiture de Formule 1 si lon doit faire le Paris-Dakar ? Inversement, un vhicule tout terrain serait bien ridicule au dpart dun grand prix. Quel que soit le contenu de son savoir ou de ses comptences, la premire de toutes les prcautions prendre est de les adapter aux attentes de son interlocuteur. Il est peut-tre inutile de raliser une tude en profondeur pour un client qui souhaite simplement mettre en place une pargne. La dmarche vise aussi viter une multi-
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tude dembarras au rang desquels on peut retrouver une question compltement trangre au domaine de comptence du conseiller. Si loffre de conseil nest pas en phase avec la demande du client, il est inutile de poursuivre la relation. Par ailleurs, renoncer rpondre une question en dehors de son champ dintervention nest pas une preuve dincomptence, mais au contraire une preuve de lucidit plutt rassurante pour le client. De manire schmatique, on retrouve deux types dattente chez le client : soit il souhaite une rponse une question bien dtermine ; soit il est dans lattente dune dmarche globale.
Lapproche spcique
Lnonc dune question particulire nappelle pas, a priori, de longs dveloppements. Elle peut se dcliner soit dans le volet juridique et scal, soit dans le volet conomique. Les questions dordre patrimonial que lon rencontre sont, par exemple : la rdaction dune donation entre poux ; la rdaction dun engagement collectif de conservation de titres ; remplir une dclaration de revenus Au plan nancier, les questions semblent videntes : faire lacquisition dune rsidence principale ou secondaire ; anticiper le nancement des tudes de ses enfants ; valoriser un capital ces questions pratiques, le client attend une rponse de mme nature. Sans que cela prsume de la plus ou moins grande complexit de cette rponse. Pour faire face cette demande, le CGP aura besoin dun minimum de renseignements quil obtiendra par une valuation simple de la situation. Une grille de renseignements classique est gnralement utilise, au sein de laquelle seront dtermins les moyens, les motivations et les objectifs poursuivis. La rponse qui sen suit est gnralement rapide et oriente vers un produit nancier si la demande a un caractre conomique, ou vers la rdaction dun acte (ou lorientation vers le professionnel comptent le cas chant) sil sagit dun besoin patrimonial. Il convient de prciser que dans ce contexte, la prconisation dun produit nancier, mme rapide, nest pas choquante. une demande spcique, il est rpondu par un produit particulier adapt. En revanche, la relation entre le CGP et le client a de fortes chances dchouer si le conseiller propose son interlocuteur une dmarche en profondeur tant dun point de vue du recensement que de lanalyse. Elle est alors perue comme trop indiscrte, en tous les cas incongrue. Dans son travail de vrication le CGP, pourra nanmoins contrler que, derrire la question simple formule, ne se dissimule pas en ralit une problmatique globale mal exprime par le client. Profane, le client ne mesure
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pas la pertinence de tous les lments de sa rexion et ne livre, au moins dans les premiers instants de la relation, que quelques bribes.
Lapproche globale
A contrario, toutes les fois o le client exprimera des besoins plus larges, une approche en profondeur simposera. On retrouve trs frquemment comme proccupations gnrales qui entrent dans ce type dapproche la protection du conjoint survivant, la prparation de la retraite, la transmission de son entreprise. Toutes ces questions embrassent en mme temps : la nature des relations entre les individus ; la rpartition des prrogatives, actuelle ou future, sur les biens entre le conjoint survivant et les enfants ; la scalit du patrimoine, des revenus, ou successorale ; la rpartition des actifs du patrimoine ; la perception de revenus complmentaires Le niveau de renseignements requis pour rpondre aux attentes du client est bien suprieur celui rclam pour une question spcique. Dans ce cadre, la mission du CGP est gnralement xe par convention pour limiter au mieux ltendue des travaux raliser. Ici, le CGP qui offrirait une solution produit simple ou labore, mme parfaitement adapte, serait indniablement peru comme un marchand.
Dmarche spcique ou globale ?
Quel que soit le niveau de comptence du conseil, il y a des choses qui ne se devinent pas. Et le meilleur moyen de connatre les attentes de son interlocuteur, cest encore de les lui demander. Lexprience nous montre que mme si cela va sans le dire, cela va mieux en lcrivant. Cela se matrialise par des questions lmentaires.
Exemples En quoi puis-je vous aider ? , Avez-vous une attente prcise pour laquelle vous voulez une rponse du mme ordre, ou souhaitez-vous, au contraire, une tude approfondie de votre situation pour vrier tous les paramtres qui pourraient inuer sur la prconisation ? , Souhaitez-vous que lon ralise un bilan global, ou les seuls lments que vous mavez cons doivent me sufre la construction dune solution ? , etc.
1.2 La mthode dapproche
La mthode prsente suit un parcours ordinaire mais irrductible. Elle se dcompose en quatre tapes : la situation prsente, les projets, les obstacles la russite du projet, et les ressources ncessaires au projet.
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Ltat prsent
Lcoute du client Le CGP entre dans la phase de dcouverte de son client. Il sagit de faire connaissance. En la matire, il existe une mthode universelle qui est celle du silence et de la reformulation des questions, pour faire prciser au maximum son interlocuteur. Elle conduit le client mieux dnir le sens de ses propos. Ce mode de communication tente dviter les a priori gnrs par les propres croyances et valeurs du CGP.
Exemples Et donc ? Pouvez-vous prciser ? Vous tes satisfait ? Cela pose problme ? Quelles consquences ? Avant dentrer dans les diffrentes solutions que vous avez adoptes, daprs vous, sont-elles efcaces ?... Et sufsantes ?
Cette phase dcoute permet de vrier le niveau dautorisation octroy par le client au CGP dans le cadre dune approche spcique ou dans le cadre dune approche globale. Le client peut, en effet, au l des entretiens, exprimer des objectifs ambitieux en ayant livr peu dlments pour laborer une stratgie. Et limpossible, nul nest tenu. Il sufra ds lors de lui faire remarquer que son niveau dexigence est parfaitement inadapt la qualit des lments quil aura fourni. Elle offre aussi un regard sur le niveau de stress du client par rapport la problmatique quil soulve. Il peut avoir une vision confuse de sa situation patrimoniale alors quelle se rvle sans difcult. Cette coute permettra nalement de rassurer le client et de le conforter dans ses choix. Linventaire patrimonial Il correspond la partie chiffre de la phase de dcouverte du client. Dans la premire partie de lentretien, le CGP a d relever les informations relatives aux structures juridiques qui composent le patrimoine1. Si la connaissance qualitative de ces diffrentes composantes est essentielle, la connaissance quantitative va permettre de mieux apprhender les enjeux des questions souleves. Le CGP est-il face des enjeux nanciers signicatifs ou des questions de principe entre diffrents individus auxquels il peut rpondre seul ? Cette mesure est dimportance, car elle va permettre au CGP de vrier si les solutions envisageables ncessitent ou non lintervention dautres professionnels du conseil. Il pourra ainsi valider, soit un travail complmentaire raliser avec les partenaires actuels du client, soit proposer une offre de service globale avec ses propres partenaires.
1. Voir supra, section 2 point 2.6.
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Repres
Mthode de collecte des informations
Il est toujours craint que linterlocuteur ressente ngativement cet interrogatoire sur le contenu nancier du patrimoine. Il sagit, alors, de montrer que le quanta nest quun lment parmi tant d'autres. Pour y parvenir, diffrentes mthodes existent. Exemple : Vous dtenez quoi ? Depuis quand ? Vous lavez reu comment (achat, donation, succession) ? Combien ? (toujours la n !)
Les projets
Cette seconde phase vise dterminer ltat dsir dans lequel le client souhaiterait se retrouver une fois la stratgie mise en place. Il sagit de dnir les objectifs mais aussi les contraintes de gestion. Autrement dit, il y a ce que le client dsire, et la manire selon laquelle il va y parvenir. Le contrle est toujours prsent. Le CGP vrie en permanence la sincrit des informations dlivres par le client.
Exemple de questions Idalement, quelles mesures sont ncessaires ? En quoi est-ce utile ? Est-ce simplement utile pour vous, ou galement pour dautres ? Pour quel objectif ? Comment saurez-vous que vous tes dans la bonne direction ? Comment saurez-vous que vous avez atteint votre objectif ? La dernire question donne un indice particulirement intressant pour le CGP. Il peut ainsi noter les critres de russite dnis par son client pour les constater le moment venu. Attention Comme cela a t rappel prcdemment, la scalit nest pas un objectif patrimonial.
Les obstacles la russite du projet
La volont nest pas tout. Des freins la russite existent, ils peuvent tre extrieurs ou propres soi. Les identier permet dvaluer les chances de russite, a priori, du projet. Il est vident que si le client exprime en mme temps des contre-indications rdhibitoires la mise en place de la stratgie, il y a peu attendre de son succs. Ici, on mesure aussi le niveau de motivation du client, car ne perdons pas de vue que choisir une stratgie, cest aussi renoncer autre chose. Par exemple, donner la nue-proprit dun bien, cest renoncer sa libre disposition. Il serait dommage dinscrire un client indcis dans une stratgie irrversible.
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Exemple de questions Existe-t-il un aspect qui vous empche de raliser votre objectif ? Existe-t-il des inconvnients, pour vous ou pour dautres ? Et si jamais vous ny arrivez pas ? Que perdriez-vous ? Etc. Cette phase importante, sil en est, rvle les contraintes xes.
Les ressources ncessaires au projet
Cette phase identie les moyens concrets que le client est prt mobiliser pour parvenir son objectif.
Exemple Le client souhaite obtenir un capital de 1 000 000 dans 10 ans. Pour cela, il est prt faire un effort dpargne annuel de 50 000 . Or, pour atteindre son objectif avec les ressources quil est prt y consacrer, il faudrait soit que le taux de rentabilit annuelle soit suprieur 14,5 %, soit pour un taux plus raisonnable de 5 % quil consente allonger le terme plus de 14 ans. Exemple de questions De quoi avez-vous besoin pour raliser votre objectif ? Que vous faut-il exactement pour russir ? Les avantages sont-ils plus importants que les inconvnients ? De quels moyens disposez-vous en termes de partenaires, dpargne, de capital ? De qui avez-vous besoin ? Que dcidez-vous ? Quand commencez-vous ?
SYNTHSE TAT PRSENT Donnes non chiffres Inventaire patrimonial
PROJETS
FREINS Pourquoi le client ne ferait ou ny arriverait pas
RESSOURCES Comment il est prt faire
Figure 2.1
2 Le contenu du recensement patrimonial

Loffre en logiciels pour faciliter le travail des CGP est aujourdhui consquente. Gnralement de bonne facture, on peut nanmoins leur faire un reproche li leur avantage : la standardisation des donnes. Pour les clients la surface nancire restreinte, ils conviennent parfaitement. En revanche, ils se prtent moins aux patrimoines plus tendus et complexes.
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Quelle que soit la mthode employe, le recours un document de synthse simpose pour plusieurs raisons : il fournit au client un tat clair de sa situation, lui faire valider ; il matrialise aux yeux du client lemploi des donnes condentielles quil a fourni au CGP ; ce document dlivre un premier aperu des qualits intrinsques du CGP. Il montre au client sa capacit de synthse, sa clart, et son efcacit ; enn, il donne une indication supplmentaire au client sur la dmarche globale entreprise. Sauf cas particulier, si cette tape nest pas franchie, cela peut tre un signe que le CGP na pas ladhsion du client. Dans ce cas, il est prfrable de stopper la relation. Les lments prsents ci-aprs nont pas la prtention dtre exhaustifs. Ils sont une illustration de la dmarche propose tant sur le fond que sur la forme. Retenons toutefois que lon mesure la qualit dun conseil ses questions et non ses rponses.
2.1 La situation familiale
On entre ici dans lintimit du client. Il sagit de mler des prises dinformations basiques et plus techniques.
Repres
ge/date de naissance des poux. Prnom des petits-enfants/ges.
tat civil
Prnom des enfants/ges/rgime matrimonial sils sont maris/profession. Nom/prnom/ge des parents du client.
Nature du rgime matrimonial. Il permet de connatre la rpartition de la proprit des biens entre les poux. Une dclaration dISF ne la prcise pas. Sils ont fait un contrat de mariage, il est important den avoir la copie. Il arrive frquemment que les clients ne souponnent pas le contenu ingnieux de leur convention. En prsence dun rgime de communaut, les rcompenses sont frquentes et peuvent crer un passif dans la succession. Il faut alors ventiler les biens en fonction de leur nature juridique :
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biens propres de Monsieur ; biens propres de Madame ; biens communs. En prsence dun rgime de sparation de biens, il convient de vrier la pertinence du rgime au jour de lanalyse : soit le rgime de la sparation de biens a t respect et lun des poux ou les deux ont constitu un patrimoine propre important grce une russite professionnelle ou un hritage. Dans cette hypothse, le rgime ne protge plus le patrimoine contre le risque conomique si cest celui qui dtient lintgralit du patrimoine du couple qui en supporte le risque ; soit le rgime de la sparation de biens a pu aboutir un dsquilibre des patrimoines entre Monsieur et Madame, ce qui peut tre un inconvnient pour la protection du conjoint survivant selon lordre des dcs ; soit le rgime na pas t respect et toutes les acquisitions ont t faites ensemble (indivision). Auquel cas, il conviendra de vrier si un rgime communautaire semble plus adapt.
2.2 La situation sociale
Il sagit didentier le statut et le rgime social auxquels les clients sont soumis : profession de Monsieur, de Madame ; identier les diffrents mandats (grant, administrateur, prsident) ; selon le cas, demander si un chiffrage de la retraite a t ralis.
Question Quel est le niveau de risque conomique qui pse sur lactivit ? Cette question anodine per met de vrier si une intervention ventuelle sur le rgime matrimonial est envisageable.
2.3 Les libralits antrieures
Dans cette tape, il sagit didentier les diffrentes mutations titre gratuit (donations et testaments) qui sont intervenues dans le champ familial au sens large : Un testament a-t-il t rdig ? Si oui, quel est son contenu ? Une donation entre poux a-t-elle t rdige ? Si oui, en relever la copie. Attention il nest pas rare que certains clients aient rdig sans le savoir des actes particuliers. titre dexemple, on trouve rgulirement des donations entre poux qui ne contiennent quune seule option : 100 % en usufruit. Jusqu la loi du 23 juin 20061, cette rdaction pouvait se rvler inadapte par rapport la capacit du
1. La loi du 23 juin 2006 a modi la rgle dimputation pour viter cette consquence issue de la loi du 3 dcembre 2001.
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conjoint survivant de revendiquer aussi le en pleine proprit de la dvolution lgale. ce stade de prise dinformations, lobjectif nest pas de commencer une analyse sur le vif du contenu des actes. Il sagit simplement de recueillir les lments qui permettront ensuite de rendre une analyse prcise de la situation juridique des clients.
Repres
Pour viter de rpondre des questions alors que ce nest pas lobjet du rendez-vous, gnralement les conseillers diffrent leur rponse. Exemple : Je note que cette question vous intresse, nous y reviendrons lorsque je vous prsenterai le rsultat de mon analyse .
Si un parent est dcd, comment sest droule la succession ? Le dfunt avait-il consenti une donation entre poux au profit du survivant ? Le parent vivant a-t-il pris 100 % en usufruit ou une autre option ? Quel est ltat de la fortune des parents ? Ont-ils reu des donations de leurs parents ? Si oui, quoi, quand et combien ? Si cela parat significatif, ou sil y a un dmembrement, en demander lacte. Si sagit dune donation de parts de SCI, demander lacte.
Repres
Dans lacte de donation, en gnral au moins six informations sont intressantes : Date : pour le rappel scal. Qui reoit. Quoi et combien. Si dmembrement : y a-t-il une clause de rversion dusufruit ? Si donation de parts de SCI, quelle valeur a t retenue ? Y a-t-il une clause dexclusion de communaut ?
En prsence de plusieurs enfants, toutes les donations autres que les donations partages peuvent contenir un risque juridique. Il peut tre intressant de connatre les raisons pour lesquelles les clients ont procd de la sorte. Il convient de partir du principe que ces motivations ont toujours une source valable.
Exemple Un client donne, en 1992, un appartement lun de ses enfants qui part faire ses tudes Paris. Valeur 1 MF, donation simple en avance dhoirie. En 2007, son deuxime enfant, son tour dbute des tudes suprieures Bordeaux. Il souhaite lui faire aussi la donation dun appartement dune valeur de 150 000 . Valeur de lappartement parisien : 400 000 .
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Question : A-t-il conscience des difcults juridiques que cette situation peut occasionner dans le temps ?
2.4 Les objectifs patrimoniaux
Les objectifs peuvent tre soit purement nanciers, soit purement patrimoniaux, soit la combinaison des deux. Chaque conseiller dveloppe un champ de comptence et dactivit qui lui est propre. Dnir au pralable avec prcision les attentes du client vitera pour les uns comme pour les autres de faire fausse route.
Exemple Objectifs patrimoniaux : transmission, protection du conjoint survivant, protection dun enfant diminu, etc. Objectifs nanciers : construction, recherche de revenus complmentaires, constitution dun capital, nancement des tudes des enfants, la retraite, etc.
Une fois les objectifs dnis, il convient de les hirarchiser par ordre de priorit et selon la dure de linvestissement. Cette prcision est essentielle pour la construction dune stratgie et dun plan de travail adapt.
2.5 Les contraintes de gestion
Aprs la dnition de lobjectif (quoi ?), il faut tablir la faon dont le client souhaite y parvenir (comment ?). Il xe son idal. Avantages : Cela vient de lui. Si ce nest pas atteignable, le CGP lidentie immdiatement. Il nest pas oblig de poursuivre la relation. Est-ce bien raisonnable de courir aprs un objectif quon ne pourra jamais atteindre1 ! Cela permet de vrier que ce que le client attend de son CGP entre bien dans le champ de ses comptences, et non pas celles de lavocat, du notaire ou de lexpert-comptable.
Exemple Comment va-t-on arriver votre objectif ? Comment saura-t-on que nous y sommes parvenus.
2.6 La composition du patrimoine priv
Cest une photographie complte du contenu du patrimoine priv.
1. Voir infra, section 2.
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Parmi les questions poser Est-il sufsamment diversi selon vous ? Les liquidits sont-elles sufsantes ou surabondantes ? Y a-t-il un dsquilibre entre le patrimoine de Monsieur et celui de Madame ? La pression scale est-elle matrise ? Quel degr de risque est accept dans la gestion de ce patrimoine ? Etc. Tableau 2.1
Monsieur Madame Communaut/ indivision Passif Total
March montaire :
Compte sur livret Compte chques Assurance-vie Total
March nancier :
PEA Comptes titres Assurance-vie Total
March immobilier :
Rsidence princ. Rsidence sec. Locatif SCPI SCI Total
Total global
Renseignements relatifs aux socits civiles Comme cela a t prcis dans le chapitre relatif la socit civile, lorsque le capital social est faible et que le bien dtenu par la socit civile a t acquis crdit et dont le nancement est termin, alors des comptes courants dassocis sont prsents. Seule une comptabilit correctement tenue permet de les matrialiser. Si ce nest pas le cas, il y a de fortes probabilits pour que la dclaration dISF, sil y en a une, soit mal rdige. Elle ne peut faire apparatre ses comptes courants, et la valeur des parts sociales est gnralement estime pour la valeur du bien, ce qui est faux.
Exemple
Associs : M : X %. Mme : Y %.
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Enfant 1 : W %. Etc. Capital : Valeur des biens : lachat. Aujourdhui. Financement : crdit ? En cours ou termin ? Revenus : Charges : Renseignements relatifs lassurance-vie Il sagit de collecter des donnes. Ce nest pas le moment de faire linventaire de tous les avantages de lassurance-vie, ou de critiquer la rdaction dune clause bnciaire, etc.
Tableau 2.2
Intitul du contrat/ souscripteur Date de souscription Date de versement des capitaux Clause bnciaire
Renseignements relatifs aux valeurs mobilires

Il sagit de connatre la faon dont sont grs ces actifs. La personne les gre-t-elle seule, ou par lintermdiaire dun professionnel ? Quelle stratgie de gestion ? Quelle rpartition gographique, sectorielle, etc. ?
Exemple Sur la diversication sectorielle : services, banque assurance, distribution, btiment, ptrole, etc. Sur la diversication gographique : Amrique, Europe, Asie, etc. Sur le nombre de lignes : sil y en a beaucoup trop, si certaines sont insigniantes ou consquentes par rapport au capital, lignes en plus-values ou moins-values, etc. Sur la rpartition du couple rendement/risque : % risque, % scurit, % cot, % non cot, etc.
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Si le portefeuille est dmembr : qui de lusufruitier ou du nu-propritaire paie limpt plus-value ?
2.7 La composition du patrimoine professionnel
Un schma vite bien des difcults de comprhension. Les informations comptables sont ncessaires pour apprhender la situation conomique de lentreprise, son mode fonctionnement et ses propres contraintes. Elles mettent aussi en lumire la mthode de gestion du chef dentreprise.
SAS BIG Business SAS GENGRANGE 100 % A 51 % B 40 % C 33 % D
Figure 2.2 Exemples Avez-vous ralis un engagement collectif de conservation de titres : ISF/ transmission ? Existe-t-il un pacte dassocis ? Avez-vous song la transmission de votre entreprise, totalement ou partiellement ? Avez-vous des projets de dveloppement, de croissance interne ou de croissance externe ? Souhaitez-vous basculer une partie de votre richesse industrielle dans votre patrimoine priv ? Pour y parvenir, tes-vous prt intgrer un tiers au capital ? Etc.
2.8 La scalit Impt sur le revenu
Il convient de se munir des avis dimposition comme de la dclaration elle-mme. En effet, certaines informations essentielles napparaissent pas dans la premire (par exemple : ligne EE, les revenus soumis prlvement libratoire). Le contribuable a-t-il fait une demande en restitution sur le fondement du bouclier scal ?
Les revenus fonciers : dclarations 2044/2072
Il peut tre intressant de dresser le tableau suivant an de mesurer la vritable rentabilit du patrimoine immobilier. Pour cela, encore faut-il prendre la valeur du bien pour son prix de march actuel.
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Tableau 2.3
Immeuble 1
Revenus bruts avant charges Revenus bruts aprs charges Revenus nets aprs IR Valeur vnale (prix du march) Taux de rendement avant ISF Taux de rendement aprs ISF
Immeuble 2
Immeuble 3
Limpt sur le patrimoine : ISF
Assiette taxable/Tranche maximum/Montant. Vrication de loptimisation du plafonnement. Plus tard il sera toujours temps de comparer avec lutilisation du bouclier scal, la meilleure des deux parades pour rduire la pression de cet impt.
2.9 Le bilan retraite
Selon lge du client et de ses proccupations, il peut tre ncessaire davoir une vision prcise de cette projection.
Section
LANALYSE PATRIMONIALE
partir du recensement patrimonial, il sagit de vrier si oui ou non ce qui a t ralis par le client est en adquation avec ses objectifs et ses contraintes de gestion. Lobjectivit de lanalyse est garantie parce quelle se fonde sur des informations incontestables, celles communiques par le client lui-mme. Cest dans cette phase que le CGP dvoile ses comptences techniques. Il peut tre confront un dilemme : comment annoncer les rsultats dun choix mal valu ? Mme si un conseiller na pas rechercher la popularit, il sait aussi ce quil advient du messager de mauvais augure. Il convient alors dadapter le fond la forme. Dans cette phase danalyse, ici encore, plusieurs formes de prsentation sont possibles. Elle doit tre adapte la situation patrimoniale du client. Certains distinguent laudit conomique de laudit juridique. Dautres auront plutt tendance suivre une mthode thmatique selon les objectifs noncs par le client.
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Section
4 LA STRATGIE PATRIMONIALE
Elle se dcline sous ses trois aspects juridiques, scaux et conomiques. Lordonnancement de ces attributs est dpendant des attentes du client. Il est difcile de prconiser une mthodologie particulire. Le CGP sadapte en permanence. Quelques prcautions de bon sens peuvent tre nanmoins nonces : Rpondre directement aux questions qui sont poses. Un client nattend pas de son conseil quil fasse un cours ou un livre sur sa problmatique. Dans ce sens, les documents de plusieurs dizaines de pages, sauf cas particuliers, sont proscrire. Ils ne rassurent et ne servent que ceux qui les rdigent. Adopter une dmarche pdagogique : le CGP est amen utiliser des notions familires pour lui mais chaque fois dcouverte par le client. Le principal reproche formul lencontre de certains conseils est le langage abscons usit. Ce nest pas un facteur positif qui incite le client sinscrire dans une stratgie, et ce quelle que soit sa pertinence. Les comparaisons de stratgie ventuellement proposes doivent sattacher prsenter les facteurs soumis la comparaison. Il sagit dviter de comparer des lments incomparables.
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Chapitre
3
Pascal Pineau
La dimension motionnelle de la gestion de patrimoine
arler dune gestion globale du patrimoine, cest prendre le risque dtre gnraliste et doublier la notion de spcicit de chaque cas. Cependant, ces deux approches, globale et spcique, sont indissociables. En quelque sorte, il sagit de travailler la louche et la loupe. Faire systmatiquement ce chemin de la louche la loupe, et inversement, est ncessaire pour valider, ou non, sa solution. Cest reconnatre que cette solution nest souvent quune bauche. Cest revenir sans cesse sur ce qui est commun et sur ce qui est diffrenciant. L se trouve la critique constructive de son propre travail en tant que conseiller en gestion de patrimoine. Cest ici que lon gre langle mort de toute prise de dcision. Cest ce petit dtail anodin, plus ou moins pris en compte, qui donne la prconisation juste et pas juste une prconisation. Le principe de prcaution nous demande donc de partir de notre plus petit dnominateur commun, de ce qui nous est universel, de ce qui reprsente la gense de notre patrimoine. Il nous ramne ainsi notre premire valeur, notre premier actif : notre nom patronymique.
Section 1 Section 2

Le nom patronymique, le premier titre de proprit De la proprit lutilit
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Section
LE NOM PATRONYMIQUE, LE PREMIER TITRE DE PROPRIT
Ce nom est porteur de lhistoire vcue par les ntres et parfois dj lourd dimpacts sur les dcisions futures prendre. Le conseiller en gestion de patrimoine se doit dintgrer cette donne. Cest dailleurs cette donne qui lui a permis dobtenir un rendez-vous (par recommandations, par prescription ou par tlphone) pour prsenter son activit et ses services. Cest le point de dpart de toute relation humaine, commerciale et contractuelle. Mais a-t-il fait le lien avec la gestion de patrimoine si globale et si ddie ?
1 De la famille
Ds notre conception, les ntres nous intgrent dj dans la ligne de la famille. Ils nous projettent dans lhistoire, imaginent un mtier, un positionnement, une qualit de vie Pour assurer ce scnario, ils nous quipent souvent de leurs propres valeurs de ce qui est bien et mal, de ce qui cote et de ce qui rapporte, du degr dautonomie ou de coopration dans un projet, des droits et devoirs et de toutes les drogations possibles pour parvenir ses ns. Et pour les plus chanceux, de moyens matriels, de biens et de capitaux. chacun de prendre ou de laisser ce cadeau. Cest avec leur nom patronymique que nous allons signer et engager notre vie. Ce nom, notre nom, recouvre de nombreuses ralits : notre rputation, notre image, notre origine familiale, nos rseaux relationnels induits, notre puissance nancire, nos entits structurelles et dj nos successions prvoir ! chacun selon sa famille. Mais dj, je possde ! Et mme sans aucun actif nancier, je peux grer un potentiel. Tout nest pas crit, bien entendu, et heureusement, mais en filagramme, lespoir des ntres vibre. partir de ce constat, nous pouvons dcider, quel que soit lge dailleurs, de ne pas suivre la voie trace et de renier ce nom. Ou de le garder et de se faire un prnom. Exister
2 De limpact de notre famille sur la qualit de notre signature

Ce nom nous donne aussi la qualit de notre signature : ouvrir un compte en banque, investir, devenir propritaire de biens concrets, valider les critures des autres, protger les miens, tmoigner du pass, prouver mes droits et mes devoirs
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Vers une gestion globale du patrimoine

Je suis qui je signe. Mon nom patronymique devient une valeur plus ou moins reconnue des autres, voire du march. Dans une approche patrimoniale digne de ce nom, il serait dommage que le conseiller en gestion de patrimoine ne prenne pas le temps de relever les effets induits de lhistoire de ce nom. En fait, qui signe ? Monsieur D. ou Monsieur D. investi dune mission de tradition familiale de la sienne et parfois de sa belle famille ! La qualit de ma signature peut-tre une ressource, un acclrateur, un crateur de droit comme une limite mes projets, ma conception dinvestissements on na jamais fait de telles oprations, a ne se fait pas, ce nest pas bien. Do viennent ces on, a, ce ?
3 Du poids de la tradition familiale sur la stratgie patrimoniale

Quel est le service rel de cette liation dans un monde en perptuel mouvement avec de nouveaux outils nanciers et de nouveaux textes de lois ? Quelle est votre stratgie patrimoniale peut se rvler une question complexe. Traduisons-la par : Existe-t-il une ligne directrice personnelle quand vous prenez des dcisions quant votre patrimoine ? Souvent, cette ligne nest pas consciente. Il peut tre important de la dnir pour mieux comprendre la motivation du client, son motif daction. Les premiers actes patrimoniaux enclenchent sils sont russis une croyance positive du dispositif de prise de dcision. La validation des lments retenus, du mode de rexion et de calcul, des conseillers sollicits se fait par la validation des rsultats souhaits et obtenus. La n justie les moyens.
On ne change pas un processus qui fonctionne et qui apporte le rsultat escompt. On le valide comme vrai. Ma manire de voir lenvironnement, de grer les contraintes et les opportunits est la bonne, la meilleure ! Telle est ma croyance. Bien videmment, linverse est vrai : lchec dun montage, par un effet de gnralisation, carte un systme complet de prise en compte du problme et des facteurs qui lui sont associs : un produit, une scalit, un individu, un rythme de dcision, un environnement Rares sont ceux qui analysent squence par squence ce qui est garder et ce qui est remettre en cause. Le cerveau par un raccourci (trop) rapide dcide que cest dornavant ainsi que a marche ou que a ne marche jamais . Vous remarquerez que lhonntet du cerveau nest pas toujours une donne able.
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Ainsi, il existe une vraie stratgie (et pas toujours la meilleure) qui nous anime. Nous avons tous remarqu que les scnarios dinvestissement de certains clients sont verrouills : Jai toujours achet mes investissements avec un apport personnel de 30 % en taux xe et amortissable, alors mme si cest mieux de faire un crdit in ne, je maintiens ma dcision. Et donc, dans certains cas, la solution nest pas optimise. La gestion de patrimoine est globale, elle prend en compte des donnes qualitatives de lhistoire de vie du client son scnario de vie, le conseiller peut essayer de les traiter, de les relativiser en montrant que le contexte et les objectifs ne sont plus les mmes. Il doit surtout ne pas oublier qui signe. Le respect de la relation humaine, pas toujours porteuse de la solution la plus optimale, est la base de cet intuitu personae.
4 De la personne et de son patrimoine mesurable

Ce patrimoine, obtenu par hritage ou par acquisition, est vivant. Il volue, uctue et le march lui donne loccasion dtre mesur, pes, arbitr. Son propritaire est sollicit pour laborer un bilan patrimonial notamment par son conseiller (ou la concurrence qui y voit une porte dentre en vue dune dstabilisation potentielle) an de constater la bonne sant des comptes, des acquis et des ux nanciers. Tel un vrai bilan, lide est de rpertorier son actif et son passif bien entendu, mais aussi daller jusqu la prise en compte des lments personnels et professionnels. Souvent, le hors-bilan est nglig : les assurances (hors capitalisation), les responsabilits, les cautionnements, le mode rel de dtention des biens, les hritages venir Ces donnes sont incontournables, et une fois de plus, cest par ces lments que le conseiller accde la gestion globale du patrimoine. Il sagit donc bien daller au-del de ce qui pse uniquement sur le plan comptable. Le simple vendeur de produits nanciers basiques, de solution one shot ne sintresse pas ou peu ces lments presque invisibles : il na pas besoin de les prendre en compte, il naura pas grer lhistoire de sa vente. Pour le client, cest un des marqueurs de crdibilit de son interlocuteur : qui vais-je coner la gestion de mes biens ?
5 Du pouvoir de disposer de son patrimoine

Possder cest avoir du pouvoir. Notamment celui de choisir : larbitrage. Pour piloter son patrimoine, dans un souci de cohrence (cest le cas le plus souvent rencontr), son propritaire, nourrit de ses expriences, dnit donc une ligne
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de conduite. Cest dailleurs une des premires dcisions quil va prendre et qui peut changer dans le temps : vais-je piloter seul ou mentourer ? Quel degr dautonomie vais-je laisser au professionnel de la gestion de patrimoine pour arbitrer mandat sous gestion, accord de principe par prise davis, ratication de chaque mouvement ? Et ce degr dautonomie accord nest pas toujours li au degr de comptence de lun comme de lautre dailleurs. Cette exprience de pouvoir dlgu voire transfr selon les rsultats obtenus et leurs prix payer (en temps, en nergie, en argent, en conits), sera dterminante lors de la prparation de la transmission du patrimoine avec les dbats dmembrement, indivision, mandataire, pacte familial Ne pas reproduire les sources checs ou valider les facteurs de succs dhier aux miens. La boucle est boucle
Section
2 DE LA PROPRIT LUTILIT
1 Du patrimoine global au service dune mission spcique

Quelle est la mission de ce patrimoine, quelle est son utilit aux yeux de son propritaire ? En effet, hormis ceux qui considrent (et il y en a) que le but est davoir plus, toujours plus, dautres pensent que leur patrimoine est un outil au service de quelque chose de plus noble : la protection des leurs, la vie sans souci lors de la retraite, la possibilit de changer le monde par la ralisation dun projet, dune cration, dune invention, lindpendance pour faire ce que lon souhaite Une solution patrimoniale qui ne rpondrait pas cet aspect (peu rvl par le client car trop souvent non recherch par son conseiller) ne saurait durer travers le temps. Le conseiller passerait ainsi du pourquoi (origine de la problmatique) au pour quoi (destination de la solution) : quel en est lenjeu ?
2 De lobjectif un besoin de gestion spcique

Quelle gestion serait la plus adapte au prol de ce client compte tenu de son objectif et de la dure estime de ralisation ? La prise de risque est aussi une histoire de vie dans sa globalit rapporter linstant prsent : lenjeu rel de son objectif. Certains clients alors quils ont largement le temps et les liquidits de se positionner sur des contrats chance moyen-long terme boycottent des solutions de types assurance-vie ou investissements en valeurs
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mobilires. Une aberration pour les professionnels, une dcision invivable pour les propritaires. La rentabilit parfois obsdante pour certains clients et conseillers nest quune donne ( faible coefcient de pondration) pour dautres. Cest une fois de plus un tout quil faut grer, le tout du client. Le prolage des actifs de type Prudent, quilibr, Offensif est un dbut de rponse dont la loi a prcis les contours pour viter les abus. Cependant, mme contrle, et mme bien borde par les textes lgaux, la gestion patrimoniale est avant tout une gestion de croyances personnelles. Se positionner sur des taux variables pour lacquisition dun immobilier locatif (dans la mesure o objectivement cest le meilleur taux et la meilleure conguration compte tenu du march) peut-tre mal vcu par un client de typologie prudent. Son interprtation pourrait tre : jachte crdit avec une dette indexe sur la bourse !
3 De la gestion patrimoniale au management du patrimoine

Car il sagit bien de manager un individu, un client (avec un nom patronymique) et ses croyances (comme une rgle de gestion de son patrimoine), ses droits et ses devoirs sur ses biens : un vrai management de contraintes et dopportunits la fois du client mais aussi du march. Transformer les lments, les souhaits, les croyances de la vie quotidienne du client en positionnements juridiques et nanciers, telle est la mission du conseiller en gestion de patrimoine. Plus le patrimoine est consquent, plus la diversication semble facile. Quoique. L aussi, la gestion globale du patrimoine nest pas un vain mot. Une prconisation pourrait senvisager comme une vritable combinaison de plusieurs facteurs. Nous pourrions parler dun Rubbicks Cube avec ses six facettes : nancire : que la solution rponde la diversication des supports dinvestissement (le fameux dicton : ne pas mettre tous les ufs dans le mme panier) ; scale : que le choix se porte sur louverture des faits gnrateurs des niches existantes (vitant den privilgier une et dtre menac de sa fermeture par simple dcret politique) ; successorale : que cet aspect soit anticip (sans jouer les alarmistes) en compltant les propositions produits avec des amnagements juridiques ; sociale : que les alas et les certitudes soient dbattus et trouvent une rponse (le dcs, linvalidit, les retraites, les pensions de rversion) ; contractuelle : que la meilleure rentabilit ne soit pas tributaire de pnalits excessives, de conditions contraignantes et abusives ; psychologique : que la solution soit compatible avec le client, son histoire et ses croyances
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4 Du contrle et de ladaptabilit
Le contrle des combinaisons permet de valider dans sa globalit si les dcisions prises sont saines, cohrentes et adaptables dans le temps. Cette dernire notion dadaptabilit est certainement la plus dcisive. Elle donne le droit au propritaire de changer davis, de nuancer ses choix et de ne pas (trop) subir lenvironnement conomique et familial. Face cette complexit, qui pourrait tre ce conseiller en gestion de patrimoine respectant le client dans la globalit ?
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La dimension Partie juridique de la gestion de patrimoine
15%
ans la vie dun couple, il arrive un moment o la question du cadre juridique de ce dernier se pose. Faut-il opter pour lunion libre, le mariage ou le PACS ? Et, au sein du mariage, quel contrat doit tre retenu, compte tenu des deux patrimoines en prsence, des revenus respectifs, des objectifs recherchs ? Puis vient, ventuellement, le moment o la vie de couple ne correspond plus aux attentes dune ou des deux parties. Une procdure de divorce peut alors tre engage, avec des consquences patrimoniales diverses. Si le divorce nest jamais certain, le dcs nit toujours par arriver. En prsence dun patrimoine, se pose alors la question de la succession, qui aura pu tre prpare ou non par le dfunt. Il est cependant possible de ne pas attendre ce moment fatal pour transmettre titre gratuit tout ou partie de son patrimoine. Cette possibilit est cependant trs encadre an de ne pas trop porter prjudice aux hritiers. Ces diffrents points font lobjet de quatre chapitres (4. les rgimes matrimoniaux, 5. le divorce, 6. les successions, 7. les libralits) rdigs par Catherine Bienvenu (Matre de confrences associe lUniversit Paris 12 et Responsable des donations et legs aux Petits Frres des Pauvres). Le futur dfunt peut souhaiter quune fois plus de ce monde, son patrimoine serve protger son conjoint ou un incapable, que cette incapacit soit lie au fait que la personne protger soit mineure, majeure aux facults personnelles altres ou handicape. Le thme de la protection du conjoint survivant fait lobjet du chapitre 8,
6,5
LA DIMENSION JURIDIQUE DE LA GESTION DE PATRIMOINE

rdig par Frdric Petit (Notaire), et celui sur la protection dun incapable du chapitre 9 crit par Catherine Bienvenu. Enn, le droit franais est une matire sufsamment riche pour permettre des montages optimisant la gestion dun patrimoine. Ceci peut se faire faire, notamment, par le recours au dmembrement de proprit. Cette technique conduit sparer les droits duser (usus) et de tirer des revenus (fructus) dun bien du doit de proprit de ce dernier (abusus). Ceci aboutit alors distinguer lusufruitier du bien de son nu-propritaire. Cette technique est prsente en dtail par Bruno Dalmas (Conseil en gestion de patrimoine indpendant) au chapitre 10. Un autre outil trs utile en matire de gestion de patrimoine est le recours la socit civile. Ce type de socit prsente limmense avantage de laisser une grande libert dans la rdaction de ses statuts. Elle fait lobjet du chapitre 11, rdig par Serge Anouchian (Expert-comptable), comprenant par ailleurs deux tudes de cas trs clairantes.
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Chapitre
4
L
Catherine Bienvenu
es rgimes matrimoniaux sont une partie des rgles qui constituent le statut des poux dans leurs rapports mutuels et dans leurs relations avec les tiers. Ces rgles permettent de rpondre diverses interrogations, dont certaines concernent la vie de tous les jours : Quelle rpercussion ltat dpoux a-t-il sur le sort des biens dtenus avant et aprs le mariage, ainsi que sur le passif, les dettes ? Qui va grer ces biens ? Monsieur, Madame, les deux et alors dans quelles conditions ? Comment vont tre rgls les intrts des poux la dissolution du lien conjugal, quelle quen soit son origine ? Mais les rgimes matrimoniaux ne sont quune partie des vnements, des relations, des devoirs, des obligations et de tout ce qui peut arriver pour le meilleur et pour le pire un couple. Le mariage a des effets dordre personnel et nancier. Le droit patrimonial de la famille se consacre exclusivement aux effets pcuniaires. De nombreuses autres rgles rgissent les poux, en tant que couple, comme lobligation alimentaire, les libralits ou les successions qui sont vues dans dautres matires et, dans leurs relations avec les autres, et au premier chef avec leurs enfants.
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Le rgime matrimonial se limite donc dterminer la proprit des biens et leur gestion. Il nexiste pas un seul rgime matrimonial. Le mariage est un fait, mais cest aussi un contrat pass entre deux personnes. Mme si les poux nont rien sign car, dans ce dernier cas, ce sont les rgles tablies par le Code civil qui sappliqueront. Le lgislateur a laiss une grande libert aux futurs poux, qui peuvent prvoir le rglement de leurs relations comme ils lentendent, sous rserve, bien entendu, de respecter lordre public et les bonnes murs ainsi quun certain nombre de dispositions relatives ce que lon pourrait appeler les devoirs des poux, et quali par la pratique de rgime primaire ou statut impratif de base. Si le lgislateur a laiss une grande libert, il a galement prvu des rgimes types pour ceux qui nauraient pas fait prcder leur union dun contrat (rgime lgal de la communaut rduite aux acquts) ou qui se seraient contents des dispositions proposes par le Code civil et reprises dans les modles de contrats de mariage des notaires (sparation de biens, participation aux acquts et communaut universelle). La libert des conventions matrimoniales permet aux futurs poux (ou suite un changement de rgime matrimonial, possible aprs 2 ans sous un rgime prcdent), par contrat de mariage, damnager comme ils le jugent souhaitable leurs relations patrimoniales entre eux et avec les tiers. ct du statut impratif de base ou rgime primaire (section 1), qui est commun tous les rgimes, le Code civil prvoit le rgime lgal de la communaut rduite aux acquts (section 2) et des rgimes conventionnels communautaires et sparatistes (section 3).
Rgime primaire
Rgime lgal
Les rgimes conventionnels
La communaut rduite aux acquts (Art. 1400 Code civil et s.)
Rgimes communautaires (Art. 1497 Code civil. et s.)
Rgimes sparatistes (Art. 1536 Code civil. et s.)
Figure 4.1
Section 1 Section 2 Section 3
Le rgime primaire Le rgime lgal de la communaut rduite aux acquts Les rgimes conventionnels communautaires et sparatistes
46

Section
LE RGIME PRIMAIRE
Le statut impratif de base (Code civil 214 226) est fondamental car il simpose aux poux quel que soit le rgime matrimonial et quelle que soit la date de leur mariage. Ces dispositions sont dordre public, on ne peut donc pas y droger, y compris dans le contrat de mariage. Le rgime primaire permet dviter, la fois, que ltat dpoux ne constitue une entrave lautonomie juridique, et que cette autonomie ne nuise aux ns du mariage. Il protge la famille contre lpoux. Ces articles ont une importance dautant plus pratique quils concernent la vie de tous les jours et de tous les couples, mme ceux dont la valeur du patrimoine est trs faible.
1 Le logement de la famille
Dans le but de protger le logement commun, larticle 215 alina 3 du Code civil prvoit : une atteinte au droit de proprit si le bien est propre ou personnel ; une atteinte au pouvoir de propritaire de lpoux sur ses biens propres en rgime de sparation de biens et dadministration et de jouissance de bien propre en communaut. Ainsi, les poux ne peuvent, lun sans lautre, vendre le logement familial (la rsidence principale uniquement), ni son contenu. Le propritaire, mari, ne peut raliser les actes privant la famille de son logement, sans le consentement de son conjoint (vente, promesse de vente, apport en socit, constitution dhypothque, donation, bail, rsiliation dun contrat dassurance habitation). Mais la protection a une limite puisque lpoux propritaire peut vendre ou donner avec rserve dusufruit son prot (mme sans rversion dusufruit au prot de son conjoint). Cet article nempche pas les hypothques lgales, nvite pas les droits des cranciers, notamment les saisies (sauf dclaration dinsaisissabilit). De la mme manire, le droit au bail sur le logement de la famille, mme conclu par un seul poux, et mme avant le mariage, est rput appartenir aux deux poux. Ces atteintes sexpliquent car le logement de la famille ne sentend plus avec sa valeur patrimoniale. Mme si souvent un tel bien constitue lessentiel du patrimoine du couple, les limitations de pouvoirs du propritaire trouvent leurs causes dans lvidente protection de la famille tant matriellement (en interdisant la ralisation dudit bien immobilier) que nancirement, par le crdit qua le mnage vis--vis des tiers lorsquil est propritaire foncier.
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Limportance de la protection du logement familial se retrouve en matire de divorce1 et de succession2, mais aussi dans le cadre de la vie des affaires grce la dclaration dinsaisissabilit. Pour parer au drame que pourrait constituer la disparition du logement de la famille, souvent seul bien de valeur dans de nombreux couples, la loi du 1er aot 2003 sur linitiative conomique (art. 526-1s du Code de commerce) prvoit que lentrepreneur individuel (commerant, artisan, agriculteur et profession librale) a la possibilit de procder, par acte notari, une dclaration dinsaisissabilit des droits sur limmeuble o est situe sa rsidence principale. Cette dclaration nest opposable quaux seuls cranciers dont les droits naissent loccasion de lactivit professionnelle de lpoux et postrieurement ladite dclaration. La rsidence principale peut tre propre lentrepreneur ou commune. La loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008 a tendu ce dispositif tout bien foncier bti ou non, non affect son usage professionnel.
2 Les charges du mariage

Deux articles rglent le sort des charges du mariage : Larticle 214 du Code civil permet de rechercher dans quelle mesure chacun des poux doit prendre part ce type de dpenses. Cest la contribution la dette. Larticle 220 du Code civil, quant lui, permet de dterminer ltendue du droit de poursuite du crancier, notamment lorsque les poux sont communs en biens, de savoir si ce droit peut tre exerc non seulement sur les biens personnels du dbiteur mais aussi sur ceux dpendant de la masse commune, voire sur les propres du conjoint. Cest lobligation la dette.
2.1 La contribution des poux aux charges du mariage
La contribution la dette concerne les relations mutuelles des poux. La notion de charges du mariage est plus large que celle de dettes mnagres car elles dpendent du train de vie que, dun commun accord, les poux se sont donns. Elles ne se limitent pas au strict ncessaire (essentiellement les dpenses dentretien du mnage et dducation des enfants (mme ceux dun 1er lit), nourriture, logement, vtements, agrments, loisirs), mais aussi une acquisition immobilire si elle reprsente le seul moyen dassurer le logement de la famille. Il a mme t jug que la contribution aux charges du mariage peut inclure des dpenses dagrment telles lacquisition dune rsidence secondaire.
1. Voir chapitre Le divorce . 2. Voir chapitre Les successions (les droits spciques du conjoint survivant sur son logement).
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Si les conventions matrimoniales ne rglent pas la contribution aux charges du mariage, les poux y contribuent proportion de leurs facults respectives. Le contrat de mariage ne peut pas exonrer totalement lun des poux de cette contribution, qui peut revtir diverses formes : remise de deniers au conjoint, paiement direct, collaboration non rmunre la profession de lautre poux, temps pass aux taches mnagres Lpoux peut demander au Juge aux Affaires familiales de xer cette contribution (art. 1069-3 NCPC). Lpoux fautif, sil ne sy conforme pas, sexpose des sanctions pnales (dlit dabandon de famille) et une poursuite par son conjoint sur ses revenus.
2.2
La solidarit vis--vis des tiers
Lobligation la dette concerne les relations des poux avec les tiers.
Le principe : la solidarit
La loi de 1965 a attribu, en toute rciprocit, chacun des poux, le pouvoir de passer valablement seul les contrats ayant pour objet lentretien du mnage et lducation des enfants. Le corollaire de cette parfaite galit est lassociation des poux dans la responsabilit des dettes qui en dcoulent puisque, par le canal de la solidarit, larticle 220 du Code civil ouvre aux cranciers (qui doivent toutefois prouver le caractre mnager de la dette) laccs lensemble des biens appartenant au couple, ce qui augmente le crdit de ce dernier. Ainsi, en rgime sparatiste, le conjoint qui a pay peut se retourner contre son poux et, en rgime communautaire, la dette fait partie de la communaut. Le crancier peut poursuivre le paiement sur les biens communs, ceux propres de son cocontractant et ceux propres du conjoint en vertu de la solidarit. La notion de dettes mnagres est vidente pour lducation des enfants, la nourriture, le chauffage, lhabillement ou les frais de maladie. Elle a t tendue en jurisprudence, notamment : les loyers, cotisations retraites, sant, eau, gaz, lectricit, charges de coproprit (mme pour un immeuble propre servant au logement), acquisition dautomobiles, salaires dune employe de maison, frais de scolarit, livres, sjour linguistique. Au contraire, la nature mnagre na pas t admise pour des dpenses dinvestissements ou professionnelles.
Les exceptions : il ny a plus solidarit
Il ny a plus solidarit lorsque les dpenses sont manifestement excessives et lorsquil y a achat temprament ou crdit, moins que le bien acquis soit de valeur modeste et ncessaire la vie courante. Lexclusion de la solidarit signie que lengagement demeure valable mais que la dette est personnelle. Ainsi, en rgime de sparation, la masse dbitrice sera constitue des biens propres du dbiteur et, en rgime de communaut, des biens communs et des biens propres du cocontractant (mais donc pas des biens propres de son conjoint).
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3 Lexercice dune profession
Chaque poux est libre de dcider de travailler ou non et de choisir sa profession. Il existe cependant des situations particulires, lorsque les poux participent un mme commerce. La libert dexercer une profession isolment ninterdit pas aux poux de travailler ensemble. Cette dernire situation, longtemps ignore par la loi, est dsormais organise. Il existe donc : des rgles permettant lpoux qui travaille avec son conjoint dobtenir la qualit de commerant (ou au contraire dviter dtre quali comme tel sil le prfre) ; des prsomptions de pouvoirs dans lexercice de la profession sont accordes au conjoint collaborateur via le systme du mandat (que naurait pas un autre collaborateur) ; des rgles qui xent le statut social et scal du conjoint salari ainsi que celui des poux participant une mme exploitation agricole. La loi reconnat donc le travail de lpoux auquel il donne les mmes droits quun travailleur non mari avec quelques nuances eu gard la situation particulire des relations ; soit par la reconnaissance dudit travail soit, au contraire, en limitant certaines dductions scales sur les salaires. Les consquences de cette libert concernent le sort des gains et salaires. La notion des gains et salaires porte sur la rmunration principale comme ses accessoires, telle une prime. Les bnces commerciaux et agricoles sont galement des gains et salaires. Larticle 223 donne une pleine libert de principe lpoux sur ses gains professionnels aprs avoir satisfait les besoins du mnage. La rgle est remarquable, surtout en rgime communautaire, car les revenus professionnels (biens communs) chappent aux restrictions que connaissent les pouvoirs respectifs des poux et au principe de la gestion concurrente. Aux termes de larticle 1422 du Code civil, les poux ne peuvent, lun sans lautre, disposer entre vifs, titre gratuit, des biens de la communaut . Cet article lemporterait sur larticle 223 ds lors que les gains et salaires ont t conomiss. Cest ainsi que la Cour de cassation a afrm (29 fvrier 1984), propos dune donation de gains professionnels par un mari sa matresse, que les juges du fond avaient pu admettre la validit de principe de la libralit, car elle avait t consentie au moyen de sommes provenant de gains et salaires car ces sommes navaient pas t conomises. Ainsi, les gains et salaires, une fois conomiss, sapparenteraient des acquts ordinaires. Lpoux a une libre perception de ses gains et salaires, qui ne peuvent tre saisis par les cranciers de son conjoint que si lobligation a t contracte pour lentretien du mnage ou lducation des enfants, conformment larticle 220 (dettes solidaires) (art. 1414 du Code civil).
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Lorsque les gains et salaires sont verss un compte courant ou de dpt, ceux-ci ne peuvent tre saisis que dans les conditions dnies par dcret. Il est ainsi laiss immdiatement la disposition de lpoux, commun en biens, une somme quivalant, son choix, au montant des gains et salaires verss au cours du mois prcdant la saisie ou au montant moyen mensuel des gains et salaires verss dans les douze mois prcdant la saisie. Il y a donc une insaisissabilit de principe des gains et salaires dun poux par les cranciers du conjoint.
4 Lautonomie bancaire des poux

Le Code civil (art. 221) pose une prsomption de pouvoirs sur tous types de comptes ouverts au nom dun poux, mais non une prsomption de proprit (un compte au nom dun seul poux est, a priori, commun en rgime communautaire). Louverture du compte est libre. Pour le fonctionnement de tout compte et pour toute opration, la rgle est la prsomption irrfragable de pouvoir. En consquence, le conjoint du titulaire du compte ne pourra faire bloquer ledit compte quen prouvant que les fonds lui appartiennent, soit en suivant les voies judiciaires de droit commun avec notamment une saisie-attribution des sommes dposes, soit en suivant les voies du rgime matrimonial en obtenant le pouvoir de grer le compte du titulaire (1426 et 1429 du Code civil. Cf. infra situations de crise). La prsomption de libre disposition est maintenue la dissolution du mariage.
5 Gestion des situations de crise

5.1 Mcanismes judiciaires rglant les consquences dun dsaccord
entre poux ou la dfaillance de lun deux

Il sagit de mcanismes judiciaires permettant de pallier les consquences dun dsaccord entre les poux ou de la dfaillance de lun deux pour le bon fonctionnement de leur rgime matrimonial.
Autorisation judiciaire agir seul en cas dincapacit ou de refus agir du conjoint
Larticle 217 du Code civil dispose Un poux peut tre autoris par justice passer seul un acte pour lequel le consentement de son conjoint serait ncessaire, si celui-ci est hors dtat de manifester sa volont ou si son refus nest pas justi par lintrt de la famille . Ainsi, lpoux autoris va agir en son nom propre pour des actes quil aurait d faire avec son conjoint (cogestion en communaut). Ce qui exclut tout acte sur les biens propres en communaut et les biens personnels en rgime de sparation de biens.
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Mandat judiciaire en cas dincapacit agir
Si lun des poux se trouve hors dtat de manifester sa volont, lautre peut se faire habiliter par justice le reprsenter, dune manire gnrale ou pour certains actes particuliers, dans lexercice des pouvoirs rsultant du rgime matrimonial (art. 219 du Code civil) Tableau 4.1
Article 217
Circonstances Domaine quant aux biens Domaine quant aux actes absence ou maladie du conjoint refus de consentir du conjoint Biens relevant dun rgime de gestion conjointe (certains biens communs/logement de la famille). Un acte ncessitant le consentement des deux poux.
Article 219
absence maladie du conjoint Biens privatifs du conjoint. Un ou plusieurs actes relevant du pouvoir exclusif de lpoux absent ou malade. Le ou les actes autoriss par le juge engage(nt) directement le conjoint empch lequel est reprsent (on peut ainsi viter la mise en place dune tutelle).
Effets
Lacte autoris par le juge est opposable lpoux qui na pas consenti : celui-ci nest pas personnellement engag.
Larticle 220-1 du Code civil
Si lun des poux manque gravement ses devoirs et met ainsi en pril les intrts de la famille, le juge peut prescrire toutes les mesures urgentes que requirent ces intrts. Il peut notamment interdire cet poux, sans le consentement de lautre, tout acte de disposition sur ses biens propres ou sur ceux de la communaut, meubles ou immeubles. Lorsque les violences exerces par lun des poux mettent en danger son conjoint, un ou plusieurs enfants, le juge peut statuer sur la rsidence spare des poux en prcisant lequel des poux continuera rsider dans le logement conjugal. Sauf circonstances particulires, la jouissance de ce logement est attribue au conjoint qui nest pas lauteur des violences. Le juge se prononce, sil y a lieu, sur les modalits dexercice de lautorit parentale et sur la contribution aux charges du mariage. Les mesures prises sont caduques si, lexpiration dun dlai de quatre mois compter de leur prononc, aucune requte en divorce ou en sparation de corps na t dpose. La dure des autres mesures prises en application du prsent article doit tre dtermine par le juge et ne saurait, prolongation ventuelle comprise, dpasser trois ans. La mise en application de cet article requiert trois conditions : lurgence, le manquement par un poux ses devoirs et la mise en pril des intrts de la famille. Il permet alors dlargir le domaine de la cogestion en portant atteinte la libre disposition des biens propres.
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Section
LE RGIME LGAL DE LA COMMUNAUT RDUITE AUX ACQUTS
Cette section concerne les poux soumis au rgime lgal, issu de la loi du 13 juillet 1965, cest--dire sappliquant aux poux maris sans contrat depuis le 1er fvrier 1966 : le rgime de la communaut rduite aux acquts. Les poux maris sans contrat avant le 1er fvrier 1966 sont soumis au rgime lgal de la communaut de meubles et dacquts. La diffrence fondamentale vient de ce que, dans ce cas, les biens meubles tombent toujours en communaut, cest-dire largent liquide, les comptes bancaires, les livrets, les portefeuilles de valeurs mobilires, les actions, les obligations, le mobilier, les meubles meublants, les tableaux, les vhicules, les fonds de commerce et ce quelle quen soit lorigine. Les poux maris sans contrat avant le 1er fvrier 1966 ont eu la facult dopter pour le nouveau rgime par simple dclaration notarie jusquau 31 dcembre 1967. Peu dpoux ont us de cette possibilit. Beaucoup de couples sont encore soumis au rgime lgal de la communaut de meubles et dacquts o tous les biens meubles sont, en principe, dans la masse commune. Aux termes de larticle 1401 du Code civil. La communaut se compose activement des acquts faits par les poux ensemble ou sparment durant le mariage et provenant tant de leur industrie personnelle que des conomies faites sur les fruits et revenus de leurs biens propres . Larticle 1402 du Code civil prcise qu est un bien commun tout bien dont les poux ne rapportent pas la preuve du caractre propre . Le Code civil tablit donc une prsomption de communaut : Entre poux : cest donc lpoux qui invoque un bien propre quil incombe den apporter la preuve, en principe par crit. Do lintrt du contrat de mariage (mme pour un rgime lgal) o lon peut insrer un inventaire successoral ou dress entre poux, notamment quant aux biens meubles. La preuve pourra en tre rapporte par tous moyens, en cas dimpossibilit morale ou matrielle, mais sera rarement admise. Vis--vis des tiers : la preuve quun bien est propre, par un poux contre un tiers, se fera par crit et la preuve dun tiers contre un poux par tous moyens.
1 La composition de la communaut lgale

1.1 Les gains et salaires (produits de lactivit professionnelle des poux)
Ils sont communs avant mme leur perception. Chacun des poux peut nanmoins en disposer librement aprs stre acquitt des charges du mariage (art. 223). Depuis
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la loi du 23 dcembre 1985, ils ne peuvent tre saisis par les cranciers du conjoint (cf. ci-dessus). Les substituts de gains et salaires sont aussi communs. Ainsi, lindemnit de licenciement verse un poux tombe en communaut.
1.2 Les acquts
Les acquts sont tous les biens, meubles ou immeubles, acquis titre onreux par lun ou lautre poux, voire les deux, pendant le mariage ainsi que ceux crs. Ils comprennent notamment : lentreprise commerciale (exploite titre individuel ou en socit), acquise ou cre pendant le mariage, bien quexploite par un seul des poux ; la valeur du fonds libral, cre ou acquis pendant le mariage, y compris la valeur du matriel et des locaux ; la valeur de rachat des contrats dassurance-vie souscrits pendant la communaut et non dnous au jour de la dissolution (Civ. 1re 31 mars 1992, Praslika, toujours applicable sur le plan civil) ; la valeur des contrats de crdit-bail souscrits dans les mmes conditions (Civ. 1re 1er juillet 1997) ; la valeur des options de souscription non encore leves au jour de la dissolution du mariage (rponses ministrielles publies aux JO des 16 juin et 23 aot 2001) ; lindustrie personnelle, qui comprend tout ce qui provient du travail, au sens large (ex. : table fabrique, mme un gain du loto), luvre de lesprit o le monopole exploitation est propre mais le droit pcuniaire commun.
1.3 Les fruits et revenus de biens propres
La communaut na droit quaux fruits perus et non consomms. Mais rcompense pourra lui tre due la dissolution de la communaut pour les fruits que lpoux a nglig de percevoir ou a consomms frauduleusement, sans quaucune recherche, toutefois, soit recevable au-del de cinq annes1.
Les revenus consomms : chaque poux a la libre administration de ses biens propres. Il a donc le pouvoir de consommer les fruits et les revenus de ceux-ci aprs avoir acquitt sa contribution aux charges du mariage, sans rcompense au prot de la communaut. Nanmoins, si lun des poux utilise les revenus dun bien propre en vue de son amlioration (ex : travaux dagrandissement), cet acte, bien que non frauduleux, donnera lieu rcompense. En revanche, les travaux dentretien, nancs de la mme manire, ne donnent lieu aucune indemnit au prot de la communaut (notion de charges usufructuaires). De la mme manire, aucune rcompense ne sera due pour les intrts demprunt de lacquisition dun bien immeuble propre ; Les revenus non consomms : ils sont communs ds leur perception.
1. Art. 1403 al. 1 et 2.
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1.4 Les biens communs par la volont du donateur ou du testateur
La libralit peut stipuler que les biens qui en font lobjet appartiendront la communaut. Les biens tombent en communaut sauf stipulation contraire, quant la libralit est faite aux deux poux conjointement 1. En pratique, lutilisation de cet article remplit les objectifs dun couple souhaitant transmettre un bien qui doit proter son enfant (et son conjoint), puis ses petits-enfants. On peut envisager deux solutions.
Analyse comparative
Donation consentie lenfant et son pouse conjointement Lorsque la donation est faite conjointement aux deux poux avec stipulation que le bien deviendra commun aux donataires (gnralement les enfants), elle sanalyse comme une donation faite pour moiti chacun deux. Les droits de mutation titre gratuit sont liquids suivant le degr de parent des donataires avec le donateur. Le conjoint de lenfant na pas, en vertu de la loi, de lien de parent avec le donateur. Il ne peut donc bncier, ni de labattement personnel, ni du tarif en ligne directe2. Lenfant acquittera des droits de mutation titre gratuit sur la moiti du bien, avec abattement et tarif en ligne directe. Son conjoint devra, lui, acquitter les droits de mutation titre gratuit sur la moiti du bien, sans abattement et au tarif entre trangers (60 %). Donation consentie lenfant assortie dune stipulation de communaut La donation est considre comme faite en totalit la personne dsigne au contrat. Le rgime scal des droits de mutation en ligne directe est donc applicable la totalit de lopration (rponses ministrielles des 22 mars 1969 et 16 fvrier 1987). Lenfant sera soumis aux droits de mutation titre gratuit sur la totalit du bien, avec abattement et tarif en ligne directe. Son conjoint naura aucun droit de mutation acquitter, et na ni intervenir ni consentir lacte.
Application Monsieur B. est propritaire titre personnel dun terrain btir dune valeur de 300 000 . Il en fait donation son ls Jean, mari sous le rgime de la communaut lgale, pour y construire la rsidence du couple. Aussi souhaite-t-il en faire galement proter sa belle-lle. Deux solutions sont envisageables :
1. Art. 1405 al. 2. 2. Voir chapitre Les libralits .
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1. Donation conjointe au prot de Jean et de sa femme : Droits dus par Jean : Assiette : 300 000 / 2 = 150 000 Abattement : 156 357 Soit : 0 Droits dus par la femme de Jean : Assiette : 150 000 / 2 = 150 000 Taux : 60 % Soit : 90 000 2. Donation du terrain Jean, assortie dune stipulation de bien commun : Droits dus par Jean : Assiette : 300 000 Abattement : 156 357 Base taxable : 143 643 Droits : 5 % (sur 7 922) soit 396,10 10 % (sur 3 961) soit 396,10 15 % (sur 3 753) soit 562,95 20 % (sur 128 007) soit 25 601,40 Soit : 26 956 euros NB. Cette solution est applicable aux legs un descendant mari sous condition dentre du bien dans la communaut.
(Fiscalit au 01-01-2009)
Difcults dapplication de cette donation Il faudra attirer lattention des parties lgalit entre les successibles. La donation est rapportable1, pour la totalit, par lpoux donataire et imputable pour le tout sur sa part de rserve. Ce qui crera un dsquilibre avec les frres et surs. Leffet de cette clause est immdiat, et dnitif, entre poux. Il est toutefois possible de prvoir une clause de condition rsolutoire en cas de divorce ou de stipuler une clause de rcompense dans lacte.
2 La composition du patrimoine propre

2.1 Les biens propres raison de leur origine Les biens prsents
Restent propres les biens dont les poux avaient la proprit ou la possession au jour de la clbration du mariage2.
Les biens acquis titre gratuit : dvolution successorale lgale, legs, donation (art. 1405 al. 1)
Sauf volont contraire du donateur ou du testateur3, les biens acquis titre gratuit restent propres lpoux grati, y compris le capital issu du dnouement, par le dcs du souscripteur, dun contrat dassurance-vie lorsque celui-ci constitue une
1. Voir chapitre Les successions . 2. Art. 1405 al. 1. 3. Art. 1405 al. 2.
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opration de capitalisation et ralise la transmission dune pargne en vertu dune intention librale 1.
Les biens acquis titre daccessoire dun bien propre
Forment des propres, sauf rcompense sil y a lieu, les biens acquis titre daccessoires dun bien propre 2. En matire immobilire, cest lapplication de la notion daccession. Ainsi, un poux est propritaire dun terrain au jour du mariage. Le couple nance la construction de la maison familiale (opration titre onreux, acqut de communaut). La thorie de laccession permet lpoux propritaire du terrain de conserver en propre la proprit de la maison moyennant rcompense. En matire de biens professionnels, cest laccessoire au service de lunit dexploitation. Ainsi, le matriel destin lexploitation dun bien propre en est laccessoire (destination conomique) ; il est propre mme sil est acquis titre onreux pendant le mariage. Lextension dactivit dun bien professionnel propre en est aussi laccessoire, sauf cration dune clientle nouvelle (Civ. 1re 17 dcembre 1996). Sagissant des plus-values apportes par le travail dun poux sur son bien propre, ou mme celui de son conjoint, lui restent propres, sans rcompense.
Les biens acquis par accroissement
Forment galement des biens propres, les valeurs nouvelles et autres accroissements se rattachant des valeurs mobilires propres3.
En cas daugmentation de capital dune socit anonyme, le droit prfrentiel de souscription est propre ainsi que les valeurs prfrentiellement et nouvellement acquises, sauf rcompense la communaut lorsque des deniers communs ont t utiliss pour acqurir les actions nouvelles. De mme, lorsquil y a augmentation de capital par incorporation de rserves, les actions gratuites restent propres (sauf mise en rserve anormale). Il en va diffremment avec la question de la gestion dun portefeuille de valeurs mobilires (cf. infra).
La cession de droits indivis

Lacquisition faite titre de licitation ou autrement, de portion dun bien dont lun des poux tait propritaire par indivis, ne forment point un acqut, sauf la rcompense due la communaut pour la somme quelle a pu fournir4.
Lindivision peut tre dorigine successorale ou conventionnelle. Lacquisition peut se faire titre onreux, sous forme de partage, de vente, de licitation, de droit
1. Civ. 1re 18 juillet 2000, arrt Leroux conrm par Civ. 1re 29 janvier 2002. 2. Art. 1406 al. 1. 3. Art. 1406. 4. Art. 1408.
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de premption du co-indivisaire ou de substitution1. Il nest pas ncessaire que la cession fasse cesser lindivision. Il nest pas tenu compte de la part contributive de la communaut. Ainsi, si par succession, lun des poux est propritaire dun dixime dun bien, il peut acqurir celui-ci qui lui restera propre contre rcompense la communaut hauteur des 9/10e.
2.2 Les biens propres par nature
Forment des propres par nature, quand mme ils auraient t acquis pendant le mariage, les vtements et linge usage personnel de lun des poux, les actions en rparation dun dommage corporel ou moral, les crances et pensions incessibles, et plus gnralement tous les biens qui ont un caractre personnel et tous les droits exclusivement attachs la personne. Forment aussi des propres par nature, mais sauf rcompense sil y a lieu, les instruments de travail ncessaires la profession de lun des poux, moins quils ne soient laccessoire dun fonds de commerce ou dune exploitation faisant partie de la communaut2.
Les dispositions de cet article sappliquent depuis la loi du 23 dcembre 1985 galement aux poux maris sans contrat avant le 1er fvrier 1966, donc soumis au rgime lgal de la communaut des meubles et acquts.
2.3 Les biens propres par subrogation La subrogation relle automatique
Les crances et indemnits qui remplacent un bien propre forment aussi des propres, par leffet de la subrogation relle, les crances et indemnits qui remplacent les propres 3. Par exemple, le prix de vente dun bien propre reste propre comme lindemnit dassurance la suite dun sinistre ou lindemnit dexpropriation.
Le bien acquis en change dun bien qui appartenait lun des poux est lui-mme propre, sauf la rcompense due la communaut ou par elle, sil y a soulte. Toutefois, si la soulte mise la charge de la communaut est suprieure la valeur du bien cd, le bien acquis en change tombe dans la masse commune, sauf rcompense au prot du cdant.4
Les parts souscrites en contrepartie de lapport en socit de biens ou de deniers propres sont propres sans quil y ait lieu de procder dclaration de remploi5. Cette situation ne doit pas tre confondue avec lacquisition de parts existantes laide de
1. Art. 815-14 et 815-15. 2. Art. 1404. 3. Art. 1406 al. 2. 4. Art. 1407. 5. Civ. 1re 21 novembre 1978.
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deniers propres qui ncessite une dclaration demploi pour assurer le maintien dans le patrimoine qui la nanc. Pour les valeurs acquises loccasion darbitrages dans la gestion dun portefeuille de valeurs mobilires propre, il y aurait probablement application de la notion duniversalit dgage par la Cour de cassation le 12 novembre 1998 (arrt Baylet) propos dun portefeuille dmembr.
La subrogation relle par emploi ou remploi
Lemploi est lutilisation de deniers propres reus par succession ou libralits ou possds antrieurement au mariage. Le remploi est lutilisation du prix de vente dun bien propre. Pour quun bien, acquis laide de deniers propres, demeure propre lun des poux, celui-ci doit le revendiquer. Lemploi ou le remploi concomitant
Lemploi ou le remploi est cens fait lgard dun poux, toutes les fois que lors dune acquisition, il a dclar quelle tait faite de deniers propres ou provenant de lalination dun propre et pour lui tenir lieu demploi ou de remploi.1
Il est ncessaire quil y ait une double dclaration dans lacte dacquisition : manifestation unilatrale de volont (laccord du conjoint est inutile) ; la double dclaration (origine des deniers et souhait de (r)emploi) est ncessaire dans lhypothse dune acquisition. Elle nest donc pas indispensable lorsquun poux ralise un placement laide de deniers propres (placement en compte pargne : Civ 1re 3 novembre 1983). Lpoux doit en outre se mnager la preuve de lorigine des deniers utiliss pour viter toute contestation ultrieure de la part du conjoint ou des cranciers. Le remploi a posteriori
dfaut de cette dclaration (manifestation de volont) dans lacte, lemploi ou le remploi na lieu que par laccord des deux poux et il ne produit ses effets que dans leurs rapports rciproques2.
Ainsi : le consentement du conjoint est ncessaire puisquil sagit de faire sortir un bien de la communaut ; il est, par ailleurs, utile de se mnager une preuve crite de laccord du conjoint ; ce remploi na que des effets limits : il est inopposable aux tiers.
1. Art. 1434. 2. Art. 1434 in ne.
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Le remploi par anticipation
Si lemploi ou le remploi est fait par anticipation, le bien acquis est propre sous la condition que les sommes attendues du patrimoine propre soient payes la communaut dans les 5 ans de la date de lacte1.
Ainsi : lacquisition prcde la vente ; il faut une double dclaration unilatrale dans lacte dacquisition ; la reconnaissance du caractre propre du bien est subordonne au remboursement de la communaut dans les dlais impartis par la loi ; tant que la communaut nest pas rembourse, le bien est considr comme commun.
Tableau rcapitulatif des biens propres par subrogation
Tableau 4.2
Subrogation automatique
crances et indemnits remplaant un bien propre change apport arbitrages
Subrogation non automatique
Oprations
emploi de deniers propres remploi de deniers propres
Formalisme
Aucun
double dclaration unilatrale dans lacte dacquisition ou accord des poux manifest postrieurement lacte Si la contribution de la communaut est suprieure la valeur du bien propre, le bien devient commun.
Limites
En cas dchange, si la contribution de la communaut est suprieure la valeur du bien propre, le bien devient commun.
3 Les pouvoirs de gestion dans la communaut lgale

Les pouvoirs de gestion sont diffrents selon la nature des biens propres ou communs. Il y a une variation des pouvoirs sur les biens communs en fonction de la nature de lopration. Il existe, en effet, 3 types de gestion : la gestion concurrente (art. 1421 al. 1 Code civil), qui concerne la gestion des biens que chacun des poux a le pouvoir dadministrer seul et den disposer ; la gestion exclusive (art. 1421 al. 2 Code civil), qui concerne la gestion des biens rserve exclusivement lun des poux ;
1. Art. 1435.
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la cogestion (art. 1422, 1424 et 1425 Code civil), qui concerne les biens ncessitant lintervention des deux poux. Sur les biens propres, la gestion est toujours exclusive, exception faite de limmeuble assurant le logement de la famille (art. 215 al. 3 Code civil) et, ponctuellement, lors des situations de crise.
Tableau 4.3
Opration sur bien commun
PRINCIPE Actes courants (achats, vente mobilire, bail dhabitation, prt) Cautionnement EXCEPTIONS Actes courants concernant lexercice dune activit professionnelle, spare (accord du conjoint sil est salari ou collaborateur) Donations (directes, indirectes, dguises, dons manuels) Sauf prsents dusage (sauf si disproportionns Ventes immobilires et constitutions dhypothque ou dusufruit, ventes et nantissements de fonds de commerce ou exploitation dpendant de la communaut, apports en socit de ces mmes biens Cessions de droits sociaux non ngociables (parts de socit de personnes ; parts SARL) Bail commercial et bail rural Cession de bail, location grance si le conjoint participe lactivit du chef dentreprise
Type de gestion
GESTION CONCURRENTE (art. 1421 al. 1) Gestion concurrente (art. 1421 al. 1) Gestion concurrente GESTION EXCLUSIVE OU COGESTION Gestion exclusive de lexploitant (art. 1421 al. 2) sauf cas cogestion (infra) Cogestion (art. 1422) exception faite des gains et salaires (art. 223) avec la distinction sils ont t conomiss (1422) ou non (223)
Cogestion (art. 1424)
Cogestion (art. 1424) Cogestion (art. 1425) Cogestion (art. 2 loi 10 juillet 1982) Gestion exclusive (art. 1403 al. 2 et 223) tant quils ne sont pas conomiss Cogestion et information du conjoint (art. 1832-2 du Code civil) pour revendiquer la qualit dassoci Gestion exclusive Mais (art. 1423) un poux ne peut lguer plus que sa part dans la communaut. Un legs particulier sera dlivr en nature ou en valeur selon le rsultat du partage de la communaut
Revenus des biens propres Gains et salaires Apport de biens communs socit ou acquisition de parts sociales non ngociables
Legs
En raison de la grande libert de gestion laisse aux poux, la loi a prvu, ct des rglements des situations de crise issus du rgime primaire (cf. supra), des mesures de dessaisissement judiciaire propres au rgime de la communaut.
61

Dune part, larticle 1426 du Code civil sur les biens communs, lorsquil y a incapacit, inaptitude ou fraude du conjoint. Lpoux qui sollicite le dessaisissement a dj tout pouvoir sur la communaut. Il demande seulement agir seul. Il ny aura substitution que dans les cas o le conjoint avait des droits exclusifs comme dans lexercice dune profession spare. Dautre part, larticle 1429 du Code civil sur les biens propres du conjoint si ce dernier est dans lincapacit dagir ou a des comportements rprhensibles (laisse dprir ses propres ou les dtourne). Le conjoint demandeur pourra alors reprsenter son poux pour les actes dadministration et de jouissance.
4 Passif dans la communaut lgale

Il y a lieu de distinguer entre lobligation (relations des poux avec les tiers) et la contribution (relations mutuelles des poux) la dette : Une dette peut tre commune sous le double aspect de lobligation et de la contribution. Il sagit dun passif dnitif la communaut qui devra rcompense au patrimoine propre qui lacquitterait. Une dette peut tre propre sous le double aspect de lobligation et de la contribution. Il sagit dun passif dnitif pour le patrimoine propre qui devra rcompense la communaut si elle a t rgle avec des deniers communs. Une dette peut tre commune du point de vue de lobligation, mais personnelle quant la contribution. Si le crancier a poursuivi le rglement sur la communaut, elle aura droit rcompense. Les dettes nes au cours du mariage sont communes au plan de lobligation (vis-vis des tiers cranciers). Toutefois, en fonction de lauteur de la dette (un seul poux ou les deux ensemble) et de sa nature, le gage des cranciers (le ou les patrimoines quils pourront poursuivre) sera plus ou moins large :
Tableau 4.4
Dettes
Dettes dun poux avant le mariage et dettes successorales Dettes mnagres mme par un seul poux (art. 220 Code civil) Dettes postrieures au mariage du chef dun seul poux Emprunt ou cautionnement souscrit par un seul poux Emprunt ou cautionnement souscrit par un poux avec accord du conjoint Emprunt ou cautionnement souscrit par les 2 poux
Biens communs
Uniquement les revenus du dbiteur Tous Tous sauf 1/12e annuel des gains et salaires du conjoint du dbiteur ou montant des gains et salaires verss le mois prcdant la saisie Uniquement les revenus du dbiteur Tous Tous
Biens propres
Du seul poux dbiteur Des 2 poux
Du seul poux dbiteur Du seul poux dbiteur Du seul poux dbiteur Des 2 poux
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La contribution la dette est relative la rpartition dnitive du passif. Lors de la liquidation du rgime matrimonial, il y aura lieu de distinguer le passif dnitif de la communaut et son passif provisoire. Ainsi, les dettes incombant un seul des poux, qui auraient t acquittes avec des deniers communs, feront lobjet dune rcompense du patrimoine propre de lpoux dbiteur au patrimoine commun (cf. infra). Inversement, une dette commune acquitte par un des patrimoines propres engendrera une rcompense depuis le patrimoine commun vers le patrimoine propre qui la acquitte.
5 La dissolution et la liquidation de la communaut lgale

5.1 Les causes de dissolution du rgime
Tableau 4.5
CAS DE DISSOLUTION
Dcs Absence dclare Divorce ou sparation de corps Divorce par consentement mutuel Autre divorce Ordonnance de non-conciliation Sparation de biens Judiciaire Sparation de biens Judiciaire
DATE DEFFET Entre poux

Au jour du dcs Date de la transcription en marge de lacte de naissance Date de lassignation ou date de cessation de la cohabitation ou de la collaboration Loi 26.05.2004 : Date dhomologation
lgard des tiers
Date de la mention en marge de lacte de mariage et des actes de naissance
Jour de lassignation Jour de lassignation
On peut noter quune dette ne aprs la date deffets entre poux et avant la date effets vis--vis des tiers est une dette entrant dans la communaut.
5.2 Les effets de la dissolution
Dans lattente de la liquidation et du partage de la communaut, cest une indivision post-communautaire qui sinstalle.
Application des articles 815 et s. du Code civil entre les indivisaires
Ds la dissolution de la communaut, cest le droit de lindivision qui sapplique entre les poux ou entre le conjoint survivant et les hritiers du dfunt. Tout bien
63

acquis pendant lindivision est prsum personnel lpoux acqureur. Lindivision se compose des biens communs.
Application de larticle 815-17 du Code civil au prot des cranciers
Les cranciers de lindivision (ceux dont la crance est ne de la conservation et de la gestion des biens indivis pendant lindivision et les cranciers qui auraient pu agir sur les biens de la communaut avant quils ne tombent dans lindivision) ont le droit dtre pays par prlvement sur lactif indivis avant le partage. Les cranciers personnels des indivisaires (ceux dont la crance est ne aprs la dissolution de la communaut pour une autre cause que la conservation et la gestion des biens indivis et ceux qui, en cours de mariage, nauraient pas eu de droit de poursuite sur le patrimoine commun) nont aucun droit sur lactif indivis.
5.3 Les oprations de liquidation
Elles ont pour but de permettre chacun des poux de reprendre ses biens propres et de se partager lactif commun.
La reprise des biens propres
Elle suppose la preuve du caractre propre des biens et donc le renversement de la prsomption de communaut de larticle 1402 du Code civil.
Le calcul des rcompenses
Il est destin corriger les mouvements de valeur entre les patrimoines propres et communs1 et est soumis aux rgles dvaluation de larticle 1469 du Code civil. En principe, la rcompense est gale la plus faible des deux sommes entre : la dpense faite au jour o elle a t ralise ; le prot subsistant, valu au jour de la liquidation. Par exception : la rcompense ne peut pas tre infrieure la dpense faite si elle tait ncessaire ; elle ne peut pas tre infrieure au prot subsistant lorsque la valeur utilise a servi acqurir, conserver ou amliorer un bien.
1. Art. 1433 et 1437 du Code civil.
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Tableau 4.6
Cause de la rcompense
Dpense utile Dpense ncessaire Acquisition, amlioration, conservation
Montant de la rcompense
La plus faible des 2 sommes entre dpense faite et prot subsistant Au moins la dpense faite Au moins le prot subsistant
Une fois les rcompenses tablies, on en fait le compte, de sorte que le solde donnera lieu rglement. Le rglement en numraire nest possible que si la rcompense est due par la communaut un des poux. Le rglement peut, dans un sens ou dans lautre, se faire par incorporation au partage de la communaut. Le solde des rcompenses est alors un actif ou un passif de la communaut. Il y aura lieu de partager le solde de la communaut en attribuant lpoux crancier ou dbiteur cet actif ou ce passif. Les poux pourront aussi procder des oprations de prlvements pralables au partage de la communaut. Les prlvements sexercent dabord sur largent comptant, ensuite sur les meubles et subsidiairement sur les immeubles de la communaut 1. Ainsi, lpoux crancier pourra prlever des biens communs concurrence de sa crance. En sens inverse, si cest un des poux qui est dbiteur, cest son conjoint qui procdera au prlvement. Il ne restera plus alors qu partager la communaut par moiti selon la volont des parties ou par voie judiciaire en cas de dsaccord.
Tableau 4.7
Bilan du rgime lgal
quilibre des patrimoines
Atouts
La prsomption de communaut prote la masse commune. Mais les poux conservent la proprit des biens prsents et des biens dorigine familiale. Les 2 poux ont aujourdhui les mmes pouvoirs. Les actes les plus importants ncessitent leur accord. Le conjoint qui nexerce pas dactivit rmunre prote de lactivit de lautre. Le conjoint survivant ou lexpoux conserve sa part de communaut. Ltendue du gage des cranciers permet la femme comme au mari dobtenir du crdit. Rgime adapt de jeunes poux dont un seul exerce une activit rmunre ou exerant tous les deux une activit salarie.
Limites
Pour assurer le maintien de son patrimoine propre, chaque poux doit tre titulaire de deniers propres et procder une dclaration de remploi. Risques de conit et de blocage, corrigs par les mcanismes ( judiciaires) du rgime primaire. Atteinte lautonomie de lpoux professionnel qui exploite un fonds commun. Si lun des poux est salari de lautre, la dduction scale de son salaire est limite en raison des interfrences entre les patrimoines propres et communs, le partage peut compliquer le rglement de la succession ou du divorce. Laccumulation des dettes du chef de lun et de lautre risque de mettre en danger le patrimoine familial et/ou professionnel, malgr les rgles protectrices de la loi de 1985. Rgime dconseiller pour des poux dont lun (ou les deux) a (ont) une activit prsentant des risques nanciers et/ou supposant un bien professionnel sauvegarder.
Les rgles de gestion
La protection du conjoint
La rpartition des dettes des poux
Conclusion
1. Art. 1470.
65

Section
LES RGIMES CONVENTIONNELS COMMUNAUTAIRES ET SPARATISTES
1 Les rgimes conventionnels communautaires

Il est possible aux futurs poux, ou lors dun changement de rgime matrimonial, dtablir un rgime matrimonial sur mesure en modiant : la composition des patrimoines ; la gestion des patrimoines (cet amnagement nest que difcilement envisageable car il sagirait daugmenter les situations de cogestion, situation difcile vivre en pratique) ; la liquidation et le partage des biens communs. Les rgles de la communaut lgale restent applicables pour tous les points qui nont pas fait lobjet dun amnagement.
1.1 Lamnagement de la composition des patrimoines
Il pourra se faire par ltablissement de clauses particulires : Clauses restrictives de la masse commune : on pourra ainsi prvoir une stipulation de bien propre pour des biens communs sous le rgime lgal en excluant, notamment, les gains et salaires ou un bien professionnel particulier. Clauses extensives de la masse commune : on prvoira ainsi lameublissement dun bien, propre en rgime lgal, par une stipulation de communaut. Ce sera galement le cas des deux contrats prvus par le Code civil, la communaut de meubles et acquts et la communaut universelle, qui, eux aussi sont adaptables.
La communaut de meubles et acquts
La composition active du patrimoine commun est celle de la communaut lgale, augmente de tous les biens meubles dont les poux avaient la proprit ou la possession au jour du mariage ou qui leur sont chus depuis par succession ou libralit, moins que le donateur ou le testateur nait stipul le contraire 1. En consquence, les biens propres sont les immeubles possds par les poux avant le mariage et ceux recueillis par succession ou libralit, les biens meubles qui auraient form des biens propres par nature sous le rgime lgal en application de larticle
1. Art. 1498 al. 1.
66

1404 du Code civil, les acquisitions titre daccessoire de propre1, les acquisitions assorties de subrogation relle dans les mmes conditions que dans le rgime lgal (subrogation automatique ou par la technique de lemploi ou du remploi) ainsi que les donations et legs de meubles avec stipulation de propres. Le passif se gre comme en rgime lgal, sauf les dettes antrieures au mariage affrentes aux meubles qui tombent en communaut. Les rgles de gestion sont celles du rgime lgal et, lors de la dissolution du rgime, il y a un partage par moiti sauf stipulation contraire.
La communaut universelle
La composition active de la communaut comprend tous les biens appartenant aux poux avant le mariage et ceux qui leur choient par succession ou libralit pendant le mariage. Ce qui ne signie pas quil ne puisse pas y avoir de biens propres. Dune part, les biens dclars propres par larticle 1404 du Code civil ne tombent pas dans la communaut, sauf si les poux en manifestent la volont. Dautre part, les poux peuvent recevoir des biens avec exclusion dentre dans la communaut. La communaut supporte dnitivement toutes les dettes des poux, prsentes et futures. Les rgles de gestion sont celles du rgime lgal. Quant la dissolution du rgime et, dfaut de stipulation contraire, la communaut fait lobjet dun partage par moiti entre le conjoint survivant et les hritiers. Toutefois, le plus souvent, le rgime est assorti dune clause dattribution intgrale de la communaut au conjoint survivant (cf. infra la technique de lavantage matrimonial).
1.2 Amnagement du partage et de la liquidation de la communaut
Renvoi infra aux dveloppements sur la protection du conjoint survivant.

Tableau 4.8
Clauses de prlvement moyennant indemnit
Fondement (Code civil) Assiette Bnciaire Nature de lopration Protection des hritiers Fiscalit Droit de partage Art. 1511
Clause prciputaire
Art. 1515
Stipulation de parts ingales

Art. 1520
Attribution intgrale
Art. 1524
Biens communs en pleine proprit ou en usufruit Le conjoint survivant ou lpoux dsign. Prvoir lapplication de la clause au seul cas de dissolution par dcs Opration de partage Avantage matrimonial Possibilit de prvoir une clause de reprise des apports Aucune
1. Art. 1406 du Code civil.
67

1.3 Amnagement de la liquidation des biens propres :
la facult dattribution ou dacquisition

Renvoi infra aux dveloppements sur la protection du conjoint survivant.
Tableau 4.9
Fondement Assiette Bnciaire Nature de lopration Fiscalit
Art. 1390 Code civil Biens propres de lpoux prdcd Le conjoint survivant 1) Partage si le conjoint est appel la succession 2) Vente sil ny est pas appel Droit de partage + droit de mutation titre onreux sur lventuelle soulte
2 Les rgimes conventionnels sparatistes

2.1 La sparation de biens pure et simple
Tableau 4.10
Biens personnels Biens indivis
Les poux peuvent crer volontairement une Chaque poux est privativement propritaire masse de biens indivis en ralisant des des biens quil possde au jour du mariage acquisitions au nom de lun et de lautre et des biens quil acquiert individuellement (ex. : le logement familial est souvent acquis pendant le mariage titre gratuit ou titre en indivision). onreux. Il est prudent de se mnager des modes de Lorsque les poux napportent pas la preuve preuve et/ou de prvoir dans le contrat de de leur proprit individuelle, larticle 1538 mariage des prsomptions de proprit. du Code civil prvoit une prsomption Le titre lemporte sur le mode de dindivision applicable pendant la vie du nancement (Civ 1re 17 dcembre 1997). rgime comme la dissolution. Chaque poux conserve ladministration, la jouissance et la libre disposition de ses biens personnels (art. 1536 al. 1), lexception des biens qui assurent le logement de la famille (art. 215 al. 3). Chaque poux reste seul tenu des dettes nes en sa personne, avant ou aprs le mariage (art. 1536 al. 2), sauf les dettes mnagres de larticle 220 Code civil, lengagement solidaire et le cautionnement de lun au prot de lautre. Principe dunanimit pour les actes dadministration et de disposition (art. 815-3).
Composition des patrimoines
Pouvoirs de gestion
Les dettes
Les cranciers des poux peuvent atteindre les biens indivis dans des conditions prvues larticle 815-17 Code civil.
La dissolution
Chaque poux conserve la proprit de ses biens personnels sous rserve den rapporter la preuve.
Quelle que soit la cause de dissolution, il y a lieu partage des biens indivis (art. 1543). Perception du droit proportionnel de partage tendu au montant des soultes ventuelles, sauf si les poux avaient prvu une clause de tontine en vertu de laquelle lpoux survivant sera rput seul propritaire du bien rtroactivement depuis lacquisition.
68

Tableau 4.11
Avantages
Indpendance des poux. Le patrimoine de lun est protg contre les risques de lactivit de lautre. La liquidation du rgime est en principe simple sous rserve des difcults ventuelles de preuve et du rglement des crances entre poux (soumises depuis la loi du 23 dcembre 1985 aux rgles dvaluation de lart. 1469). Rgime conseiller : aux commerants, aux poux ayant une activit prsentant des risques nanciers ; aux poux ayant chacun un patrimoine et souhaitant une indpendance totale ; aux poux ayant des enfants dun prcdent mariage.
Limites
Rgime peu quitable lorsquun poux na pas dactivit rmunre ou peu de revenus : il ne prote pas de lactivit de lautre. Sauf : socit de fait ou co-exploitation/solidarit conventionnelle/cautionnement. Sauf requalication de certaines oprations en donations indirectes, dsormais irrvocables depuis la loi du 26 mai 2004 rformant le divorce (achat au nom de lun et nanc en tout ou partie par lautre), avec les risques de rvocation en cours de rgime ou au jour de la dissolution par le divorce des poux ou de rduction pour atteinte la rserve au cas de dissolution par dcs (cf. successions). Rgime proscrire : si lun des poux na ni patrimoine personnel, ni activit rmunratrice, mme pour quelques annes (pouse voulant lever ses enfants, poux touch par la maladie, linvalidit, le chmage).
2.2 Amnagement de la sparation de biens :
la sparation de bien avec adjonction dune socit dacquts

Tableau 4.12
Biens de Madame Biens de Monsieur Biens constitutifs de la socit dacquts
La socit dacquts peut tre constitue de biens acquts au sens du rgime de communaut lgale (acquis titre onreux pendant le mariage), mais aussi de biens acquis antrieurement au mariage, voire issus de successions ou libralits. La socit dacquts peut tre plus ou moins large selon la volont des poux et tenir compte par exemple : de la nature des biens (ex : le logement familial et les meubles le garnissant ; revenus des poux ; tous les acquts immobiliers ou mobiliers ; tous les biens des poux autres que professionnel) ; de leur mode dacquisition (ex. : biens acquis pendant le mariage avec les conomies faites sur les revenus des poux, biens issus de successions et/ou libralits). Selon les cas, prvoir la question du changement daffectation des biens (ex du logement familial), et/ou celle de lemploi ou du remploi de deniers personnels. application des rgles de gestion de la communaut lgale (gestion concurrente mais aussi conjointe au sens des articles 1424 et s. Code civil) ; attention aux articles 1413 et 1415 Code civil galement applicables aux biens constitutifs de la socit dacquts (il convient donc den limiter le contenu).
Composition des patrimoines
Proprit privative
Proprit privative
Rgles de gestion
Indpendance de lpoux propritaire
Indpendance de lpoux propritaire
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Biens de Madame
Consquences de la dissolution Reprise des biens personnels
Biens de Monsieur
Reprise des biens personnels
Biens constitutifs de la socit dacquts

partage par moiti des biens constitutifs de la socit dacquts, sauf amnagement de la dissolution du rgime en cas de dcs avec la prvision dun avantage matrimonial : clause dattribution intgrale de la socit dacquts au conjoint survivant, clause de prciput
2.3 La participation aux acquts
Ce rgime est un compromis entre la sparation de biens, dont elle emprunte les rgles en cours de rgime, et la communaut de biens la dissolution du rgime car les poux participent lamlioration, en valeur, du patrimoine de lautre.
Tableau 4.13
Madame
Biens personnels soumis gestion autonome. Dettes personnelles sauf exceptions. Biens indivis soumis larticle 815-3.
Monsieur
Biens personnels soumis gestion autonome. Dettes personnelles sauf exceptions. Biens indivis soumis lart. 815-3.
Pendant la vie du rgime
Fonctionnement identique un rgime de sparation de biens. la dissolution du rgime Patrimoine nal Patrimoine originaire = Enrichissement Patrimoine nal Patrimoine originaire = Enrichissement
Chacun des poux a droit en valeur, la moiti de lenrichissement ralis par lautre. Le rsultat compens donne lieu au versement dune crance de participation.
Le patrimoine dorigine (biens nouvrant pas droit participation) comprend (art. 1570 du Code civil) : les biens appartenant aux poux au jour du mariage ; les biens reus par succession ou libralit ; les biens propres par nature nouvrant pas droit rcompense ; tout bien subrog lun de ceux-ci, lexclusion de ceux dont lpoux a dispos par donation. De la mme manire, les fruits ne sont pas comptabiliss. La preuve de la consistance du patrimoine originaire pse sur lpoux auquel on conseillera de faire inventaire (valeurs et tat) et des dclarations de remploi en cours de rgime. Lvaluation du patrimoine se fait en fonction de ltat au jour du mariage ou de lacquisition avec la valeur au jour de la liquidation ou de lalination sauf subrogation. Les dettes dpendant du patrimoine dorigine sont les dettes prsentes au jour du mariage et celles grevant les successions et libralits pour leur
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valeur nominale ou rvalue (selon les rgles de lart. 1469 du Code civil) sil sagit dune dette dacquisition, damlioration ou de conservation des biens. Le patrimoine nal comprend tous les biens existants la dissolution du rgime, donc en ce compris les biens originaires qui sy trouvent, sans omettre les crances entre poux et les biens lgus. Les biens sont valus selon leur tat au jour de la dissolution avec leur valeur au jour de la liquidation. On y runit ctivement, parce que leur disparition nest pas opposable au conjoint, les biens dacquts donns sans le consentement du conjoint ou alins frauduleusement (art. 1573), les amliorations apportes pendant le mariage des biens originaires, donns sans le consentement du conjoint (art. 1574) et le dcit du patrimoine originaire (art. 1571 al. 2) engendr par les acquts. Les biens donns sont valus selon leur tat au jour de la donation et leur valeur au jour liquidation. Les amliorations sont values au jour de lalination. En principe, la crance de participation se rgle en numraire, dans un dlai maximum de 5 ans. Par exception, et si les deux poux en sont daccord, la crance peut tre rgle en nature par remise dun bien.
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Chapitre
5
A
Le divorce
Catherine Bienvenu
vec la rforme du divorce par la loi du 26 mai 2004, le lgislateur a maintenu la pluralit des cas, tout en simpliant les procdures et en permettant dadapter les demandes en cours dinstance. Elle prvoit galement un accompagnement des poux an de les aider organiser les consquences de leur sparation le plus efcacement possible, en vitant les conits aprs le prononc du divorce.
Section 1 Section 2

Les cas de divorce Les consquences patrimoniales du divorce
Section
LES CAS DE DIVORCE
1 Le divorce par consentement mutuel

Il sagit de lunique procdure envisageable lorsque les poux saccordent la fois sur le divorce et sur ses consquences. Ils prsentent alors au juge une convention
72
Le divorce
reprenant tous les points daccord sur la rupture du mariage et ses effets, y compris la liquidation du rgime matrimonial. Le divorce est dsormais prononc, en principe, lissue dune seule audience, au lieu de deux auparavant.
2 Le divorce accept
Le juge constatera laccord des poux sur le principe de la rupture, sans considration des faits lorigine de celle-ci. Par contre, les poux sen remettent au juge pour statuer sur les consquences de la rupture, faute davoir pu trouver un accord.
3 Le divorce pour altration dnitive du lien conjugal

Ds lors que le juge constate que les conditions de laltration dnitive du lien conjugal sont runies, il doit prononcer le divorce, sans rechercher les causes de la rupture comme auparavant. Le conjoint subissant la rupture pourra obtenir une compensation nancire (soit une prestation compensatoire, soit des dommages et intrts sur le fondement de lart. 266 Code civil). Le but de la loi tant de pacier les situations, ce cas de divorce permet dviter un divorce pour faute : soit parce quil est demand titre principal, mme par un seul des poux, ds lors que la communaut de vie a cess depuis plus de deux ans lors de lassignation en divorce (et non plus de la requte comme prcdemment) ; soit parce quil est demand titre reconventionnel, sans condition de dlai, ni de cessation de vie commune, ds lors que la demande principale en divorce pour faute est rejete.
4 Le divorce pour faute

Il ncessite que le conjoint ait commis une violation grave ou renouvele des devoirs et obligations lis au mariage, rendant intolrable le maintien de la vie commune. Les faits sont laisss lapprciation du juge. On notera quen cours dinstance, la loi a prvu des passerelles vers les divorces les moins contentieux en cas daccord des poux.
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Section
LES CONSQUENCES PATRIMONIALES DU DIVORCE
La nouvelle loi tendant ce que les poux rglent dnitivement les effets du divorce, il y a lieu den prvoir minutieusement les consquences patrimoniales en amont. Contrairement la lgislation antrieure, le divorce est dsormais sans incidence sur les droits que les poux tiennent de la loi (pensions de retraite) ou de conventions passes avec les tiers (assurance-vie). Pour ltablissement des conventions relatives la liquidation du rgime matrimonial (art. 265-2), et quel que soit le cas de divorce, un acte notari nest exig que si la liquidation porte sur des biens soumis publicit foncire. Dans les autres cas, elle peut rsulter dune convention tablie, par les parties et leurs avocats, qui sera soumise lhomologation du juge. Le recours au notaire est toutefois recommand puisquil est le spcialiste du droit de la famille. Nous nvoquerons ici que les consquences pcuniaires entre poux, mais cest bien lensemble des consquences de la rupture qui doivent tre prvues, notamment en ce qui concerne les enfants. Il y a lieu dtre particulirement vigilant sur la date et le report des effets du divorce dans les rapports entre poux et la date des mmes effets vis--vis des tiers. Une dette contracte par un poux entrera dans la communaut, vis--vis du tiers crancier, si elle est ne entre ces deux dates. En cas de divorce par consentement mutuel, le jugement prend effet la date de lhomologation de la convention rglant les consquences du divorce, dfaut de clause particulire. Dans les autres cas, ses effets sont xs, non plus la date de lassignation, mais celle de lordonnance de non-conciliation. Ceci ninterdit pas un des poux de demander, en cours de procdure, au juge de xer les effets du jugement une autre date (cessation de la cohabitation notamment). lgard des tiers, la dissolution du mariage nest opposable qu la date de la mention du jugement de divorce en marge de lacte de mariage et des actes de naissance. Nous verrons ainsi le sort qui est rserv aux libralits et avantages matrimoniaux (1), au logement de la famille (2), les indemnits nancires qui peuvent tre dues entre poux (3) et la liquidation du rgime matrimonial (4).
1 Libralits et avantages matrimoniaux (art. 265 Code civil)

Dsormais, le sort des avantages matrimoniaux et des libralits ne dpend plus du cas de divorce mais de leur nature. En principe, ceux qui produisent leurs effets en cours de mariage, donc avant le divorce, sont maintenus. Au contraire ceux qui nont pas encore produit leurs effets sont rvoqus de plein droit.
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Le divorce
1.1 Les donations de biens prsents
Le nouvel article 1096 du Code civil pose le principe de lirrvocabilit des donations de biens prsents entre poux (qui ont donc produit leurs effets pendant le mariage), sauf application des dispositions de droit commun (inexcution des conditions sous lesquelles elles ont t faites et lingratitude). Comme sous lempire de la loi antrieure, ces donations ne sont pas rvoques pour cause de survenance denfant (art. 1096 al. 3). Larticle 1096 du Code civil ne sapplique, en dehors de toute procdure de divorce, quaux donations consenties aprs le 1er janvier 2005. En consquence, toutes les donations faites pendant le mariage avant le 1er janvier 2005, demeurent librement rvocables.
1.2 Les dispositions cause de mort
Le testament ou la donation au dernier vivant (classiquement nomme galement donation entre poux sous entendu de biens venir) consentis par un poux, par contrat de mariage ou pendant le mariage, sont rvoqus de plein droit par leffet du divorce, quelle que soit sa cause. Toutefois, lpoux qui les a accords peut dcider de les maintenir. Ds lors sa volont doit tre constate par le juge car le maintien a pour consquence de rendre la libralit irrvocable (art. 265 al. 2).
1.3 Les avantages matrimoniaux
Selon le nouveau principe de prise en compte des actes selon quils ont ou non pris effet au cours du mariage, il y a lieu de distinguer : les avantages matrimoniaux, qui prennent effet au cours du mariage (apport dun bien propre par un poux la communaut, par exemple) restent irrvocables ; les avantages qui prennent effet la dissolution du rgime matrimonial, sous entendu par dcs ou changement de rgime matrimonial (clause de prciput, clause de partage ingal) sont rvoqus de plein droit par leffet du divorce, quelle que soit sa cause. Toutefois, la libert dorganisation des effets du divorce permet, comme en matire de libralits, lpoux qui les a consentis de les maintenir. Ici encore, cette volont devra tre constate par le juge lors du prononc du divorce puisquils ne pourront plus tre rvoqus.
2 Le logement de la famille
Comme nous le verrons dans la partie rserve aux rgimes matrimoniaux et aux successions, le lgislateur organise toujours le sort du logement occup par la
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famille. La loi du 26 mai 2004 a mis en place un certain nombre de mesures provisoires, la disposition du juge, permettant dorganiser la vie du couple spar. Lune de ces mesures est la rsidence spare des poux jusquau prononc du divorce. La protection dicte par larticle 215 alina 3 (voir rgime primaire des rgimes matrimoniaux) demeure, pendant toute la dure du mariage, que les poux soient spars de fait ou mme de droit, donc en vertu dune autorisation de rsidence spare. Cest donc le juge qui va attribuer la jouissance du logement et du mobilier du mnage. La jouissance du logement et du mobilier peut ainsi tre attribue titre provisoire lun des poux, que ce logement soit la proprit des deux poux ou de lun dentre eux, ou que celui-ci soit dtenu en vertu dun bail dhabitation. La nouveaut de la loi du 26 mai 2004 impose au juge de prciser le caractre gratuit ou non de la jouissance du logement1. Aux termes de larticle 262-1 alina 4 in ne du Code civil, jusqu lordonnance de non-conciliation, la jouissance du logement par un seul poux conserve un caractre gratuit, sauf dcision contraire du juge. Si la jouissance du logement revt un caractre gratuit, elle repose sur lexcution du devoir de secours entre poux, devoir qui subsiste au cours de la procdure en divorce. Si la jouissance du logement fait lobjet dune indemnit doccupation, le juge na pas le pouvoir pour la xer. Soit les poux saccordent pour la xer, soit le juge y pourvoira loccasion de la liquidation du rgime matrimonial lors de la procdure de partage judiciaire. Lorsque le logement de la famille appartient en propre ou personnellement lun des poux, le juge peut le concder bail son conjoint, quel que soit le cas de divorce, si trois conditions sont runies : cet poux exerce seul ou en commun lautorit parentale ; un ou plusieurs enfants rsident habituellement dans ce logement ; lintrt des enfants commande une telle solution. Le juge doit alors xer la dure du bail, qui peut tre renouvel jusqu la majorit du plus jeune des enfants. Il pourra galement le rsilier si des circonstances nouvelles le justient.
3 Les indemnisations nancires

Quel que soit le cas de divorce, un des poux peut tre amen indemniser son conjoint.
1. Ce qui posait de nombreuses difcults auparavant, lorsque lordonnance de non-conciliation ne prcisait rien quant la prise en charge de cette jouissance au titre du devoir de secours : jouissance gratuite ou lexistence dune ventuelle indemnit doccupation.
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Le divorce
3.1 Les dommages et intrts (266 du Code civil)
Des dommages et intrts peuvent tre demands loccasion de laction en divorce (sauf pour le divorce par consentement mutuel) sur deux fondements : Larticle 266 du Code civil, (preuve par le demandeur quil subit des consquences particulirement graves, tel labandon de la femme et de leur lle handicape au prot dune matresse) permet lallocation de dommages et intrts au dfendeur un divorce pour altration dnitive du lien conjugal ou lpoux qui obtient le divorce aux torts exclusifs de son conjoint. Larticle 1382 du Code civil rpare les fautes commises par un conjoint pendant le mariage, mais sans que le prjudice soit li la dissolution du mariage (injures par exemple).
3.2 La pension alimentaire entre poux
Une telle pension pourra tre xe pendant le cours de linstance en divorce et prendra n avec son prononc. Elle a pour but de maintenir le niveau de vie dun des poux. Elle sera fonction des revenus et charges de chacun des poux et est rvisable.
3.3 La prestation compensatoire Dnition
La prestation compensatoire a un caractre forfaitaire, et est donc dtermine lors du divorce. Son montant ne peut pas tre rvis. Son objet est de compenser la disparit dans les conditions de vie respectives des poux engendre par la dissolution du mariage.
Conformment au souci du lgislateur de ne plus lier les consquences patrimoniales du divorce sa cause, le droit bncier dune prestation compensatoire est dsormais gnralis et ne dpend plus du cas de divorce ou de la rpartition des torts. Toutefois, le juge peut la refuser si lquit le commande. Sa demande doit tre faite en cours dinstance o le juge apprcie, la fois, quil existe une disparit dans les conditions de vie des poux et, que cette disparit rsulte de la rupture du mariage. La prestation compensatoire prend, en principe, la forme dun capital, la rente viagre demeurant lexception. Toutefois, les poux ont une grande libert quant la forme de son paiement, notamment en mixant les types de versements. Sils trouvent un accord, les poux peuvent droger aux principes gnraux xs aux articles 274 276 et dterminer librement le montant et les modalits de paiement de la prestation. Ils peuvent notamment dcider que la prestation compensatoire cessera
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compter de la ralisation dun vnement dtermin (retraite, remariage du crancier), voire quelle prendra la forme dune rente temporaire. La convention devra tre homologue par le juge qui vriera quelle prserve sufsamment les intrts des poux et des enfants.
Formes de la prestation compensatoire
Principe du capital Le capital peut prendre deux formes distinctes ; le versement immdiat dune somme dargent ; lattribution dun bien en proprit ou dun droit temporaire ou viager dusage, dhabitation ou dusufruit (pour lattribution en proprit dun bien propre reu par succession ou donation, le juge doit obtenir laccord exprs du dbiteur). En cas dimpossibilit pour le dbiteur de verser immdiatement lintgralit de la somme xe, le capital peut tre fractionn sur une priode nexcdant pas huit ans, sous forme de versements priodiques. Il est possible de sacquitter de la prestation en cumulant le versement dune somme dargent, lattribution dun bien et un capital chelonn. Le dbiteur peut se librer du solde tout moment, sans intervention judiciaire. Le calcul du solde payer doit seffectuer partir du capital index. Fiscalement, les incidences ne seront pas les mmes : En matire dimpt sur le revenu : lorsque la totalit de la prestation est verse en numraire sur moins de douze mois, ou en cas daffectation de biens ou de droits, larticle 199 octodecies du CGI prvoit une rduction dimpt sur le revenu1 calcule en fonction de la valeur des biens ou droits cds, qui doit tre xe dans la convention ou le jugement. dfaut, le dbiteur ne peut prtendre aucune rduction dimpt. En cas de prestation mixte et ds lors que le versement est effectu sur plus de douze mois, le dbiteur ne peut bncier de la dduction de ses revenus, que des sommes effectivement verses. Le crancier doit ne dclarer que ces mmes sommes (art. 156 du Code gnral des impts). En matire de droits denregistrement : lorsque la prestation est paye sur des biens communs, il y a application du droit de partage de 1,10 %. Lorsque la prestation est paye au moyen de biens propres, il y a une imposition xe de 125 sil sagit dun bien meuble, ou dun droit denregistrement de 0,60 % sil sagit dun bien soumis publicit foncire. La prestation compensatoire a un caractre forfaitaire et ne peut donc pas tre rvise. Toutefois, les modalits de paiement du capital chelonn peuvent tre rvises, titre exceptionnel, et la seule demande du dbiteur. Le juge chelonnera donc son versement sur une dure suprieure 8 ans.
1. 25 % du montant du capital, dans la limite de 30 500 .
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Le divorce
Lexception, la rente viagre Le juge peut, titre exceptionnel, octroyer une rente viagre1, en considration de la situation du crancier, lorsque son ge ou son tat de sant ne lui permet pas de subvenir ses besoins. Le montant de la rente, index comme en matire de pension alimentaire, peut tre x de manire uniforme ou varier selon lvolution probable des ressources et des besoins (mise la retraite avec pour corollaire une baisse de revenus). Il est possible dattribuer une fraction de la prestation compensatoire en capital, lorsque les circonstances limposent, le montant de la rente tant en consquence minor. Sur le plan scal, en cas de cumul, seules sont prises en considration les sommes verses au titre de la rente (art. 199 octodecies II CGI), qui peuvent alors tre dduites du revenu imposable du dbiteur. On notera, quen principe, la prestation compensatoire ne peut tre assortie de lexcution provisoire. Toutefois, cette rgle peut savrer trs prjudiciable aux intrts du crancier, lorsquun recours est form sur cette prestation alors que le principe du divorce est acquis. Le divorce tant devenu dnitif, le devoir de secours prend n, privant ainsi le crancier du droit la pension alimentaire alors que la prestation compensatoire nest pas encore exigible. Ainsi, par exception et lorsque labsence dexcution de la prestation compensatoire aurait des consquences manifestement excessives pour le crancier, lexcution provisoire peut alors tre ordonne pour tout ou partie de la prestation. Contrairement la prestation en capital, la prestation compensatoire sous forme de rente peut tre rvise, suspendue ou supprime en cas de changement important dans les ressources ou les besoins de lune ou lautre des parties, que la rente ait t xe avant ou aprs la date dentre en vigueur de la loi. Toutefois, le montant initial de la rente ne pourra pas tre dpass. Le dbiteur dune rente peut solliciter quil y soit substitu un capital tout moment alors que le crancier ne le peut que sil justie quune modication de la situation de son ex-conjoint rend possible la substitution. Le juge nest pas li par la demande et peut, par une dcision spcialement motive, refuser dy faire droit. Le montant du capital est dtermin, partir du montant de la rente annuelle indexe et de lge du crancier, en fonction de son esprance de vie et dun taux de capitalisation de 4 %.
Le dcs du dbiteur
La loi de 2004 a supprim le principe de la transmissibilit de la prestation compensatoire aux hritiers du dbiteur, qui ne sont donc plus en principe tenus personnellement son paiement. On y a substitu un mcanisme automatique de prlvement sur la succession, dans la limite de lactif de celle-ci (art. 280 du Code civil). La prestation compensatoire constitue une dette de la succession. Sil y a galement
1. Par application de larticle 276 alina 1.
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un conjoint survivant bnciant dune crance daliments (art. 767 du Code civil), ils seront tous deux en concours. Lorsque la prestation a t xe par le juge sous forme dun capital chelonn, le solde de ce capital index est immdiatement exigible. Lorsque la prestation compensatoire prenait la forme dune rente viagre ou temporaire, il lui est substitu un capital immdiatement exigible, aprs dduction des pensions de rversion verses du chef du conjoint survivant, par application de larticle 280-2 (en labsence de clause particulire de la convention). Par exception, les hritiers peuvent solliciter, lunanimit, le maintien des modalits de paiement qui incombaient au dbiteur lors de son dcs. Ils sont alors tenus personnellement au paiement de la prestation et bncient des mmes droits que ceux dont bnciait le dbiteur lui-mme en matire de rvision ou dapurement.
4 La liquidation du rgime matrimonial

Les poux doivent la prvoir avant le dpt de la requte initiale en cas de divorce par consentement mutuel puisque, par dnition, il y a accord et sur le principe du divorce, et sur ses consquences. Dans les autres cas de divorce, une procdure souple permet de prsenter un acte de liquidation tout moment de la procdure, mme sil est incomplet, voire aprs le prononc du divorce. Dans ce dernier cas, la prsentation de la liquidation au juge est encadre dans des dlais stricts. Lorsquil y a accord des poux, ils peuvent soumettre lhomologation du juge leur convention rglant tout ou partie des consquences du divorce, concernant tous leurs intrts tant patrimoniaux quextrapatrimoniaux. Lhomologation globale permet des arbitrages par les poux en fonction de leurs souhaits, sachant que le juge veillera, en tout tat de cause, la prservation des intrts de chacun des poux et des enfants. dfaut dun rglement conventionnel de la liquidation par les poux lors du prononc du divorce, le juge ordonne la liquidation et le partage des intrts patrimoniaux des poux et statue, sil y a lieu, sur les demandes de maintien dans lindivision ou dattribution prfrentielle. Le juge peut aussi accorder lun des poux une avance sur sa part de communaut ou de biens indivis. An dacclrer le rglement dnitif des intrts patrimoniaux des poux qui naurait pas pu avoir lieu lors du prononc du divorce, la loi impose la mise en uvre de la liquidation et du partage dans un dlai dun an aprs que le jugement est pass en force de chose juge. Lorsque, lexpiration de ce dlai, ces oprations ne sont pas acheves, le notaire transmet au tribunal un procs-verbal de difcults reprenant les dclarations des parties. Au vu de ce document, le tribunal peut soit octroyer un dlai supplmentaire de six mois maximum, lorsquil apparat quun accord peut encore tre nalis entre les parties, soit statuer sur les contestations subsistant entre elles, si les lments transmis par le notaire le permettent. Si les
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Le divorce
parties ne saccordent toujours pas, le notaire en informe le tribunal et tablit un nouveau procs-verbal, an quil soit statu sur les dsaccords persistant entre les poux. Le tribunal statue sur ces contestations, puis renvoie les parties devant le notaire an dtablir ltat liquidatif.
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Chapitre
6
A
Les successions
Catherine Bienvenu
u dcs, le patrimoine est immdiatement dvolu aux hritiers.
En labsence dexpression de volont du dfunt, la loi prvoit la dvolution de la succession (section 1). Sous rserve des dispositions dordre public, telle que la rserve, le dfunt peut organiser diffremment la transmission de son patrimoine, par ltablissement dun testament ou dune donation entre poux confrant au conjoint des droits supplmentaires (section 2). Pour hriter, il suft dtre conu et de natre viable. Il ne faut pas non plus tre indigne (sanction suite une condamnation pnale lorsquon a attent la vie du dfunt). On peut refuser dhriter en renonant la succession. La qualit dhritier se dmontre par ltat civil qui est repris dans lacte de notorit dress par le Notaire. En cas dincertitude, on aura recours un gnalogiste pour vrier lexistence de parents.

Les hritiers dfaut de volont expresse du dfunt Les hritiers suivant la volont expresse du dfunt Les rgles scales
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Les successions
Section
LES HRITIERS DFAUT DE VOLONT EXPRESSE DU DFUNT
1 La dvolution successorale en labsence de conjoint

Les principes de dvolution font appel deux notions : lordre et le degr. Les membres de la famille sont classs par ordres : le 1er ordre est celui des descendants ; le 2e celui des ascendants privilgis (pre et mre) et collatraux privilgis (frres et surs) ; le 3e celui des ascendants ordinaires (grands-parents) ; le 4e celui des collatraux ordinaires (oncles et tantes, cousins et cousines) ; si le dfunt na pas de famille proche, son successeur sera ltat. Un seul reprsentant dun ordre limine tous les ordres subsquents (lordre des descendants exclut celui des ascendants : lenfant du dfunt hritera de son pre et exclura son grand-pre, pre du dfunt). lintrieur de chaque ordre, la successibilit est dtermine par le degr, cest--dire le nombre de gnrations sparant le dfunt de lhritier. Le parent du degr le plus proche limine le plus loign (lenfant du dfunt exclut le petit enfant). ces deux mcanismes, la loi a ajout deux tempraments que sont la reprsentation qui permet un hritier de degr subsquent de remplacer celui qui la exclu (le petit enfant viendra la place de son pre pour hriter de son grand-pre), et la fente, qui permet une rpartition entre les deux familles dorigine du dfunt. Ainsi, pour dterminer qui doit hriter, il faut procder par tapes. Les successibles doivent tre classs par ordres, puis degrs mais il faut avoir lesprit que les mcanismes de la reprsentation et de la fente peuvent intervenir pour rtablir une dvolution perturbe par, notamment, le prdcs dun hritier.
1.1 Le classement par ordre (1re tape)
Le 1er ordre est celui des descendants, compos des enfants du dfunt quelle que soit leur liation et de leurs propres descendants sans limitation. Sil existe un descendant, il ny a pas lieu de sintresser aux autres membres de la famille pour dterminer les successeurs. dfaut de descendants, ce sont les membres du 2e ordre qui viendront la succession : les ascendants privilgis (les pre et mre du dfunt) et les collatraux privilgis (ses frres et surs ou leurs descendants). Il y a concurrence entre ces personnes. Le pre a droit un quart de la succession, la mre un quart et les frres
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et surs la moiti. Sil ne reste que le pre ou la mre, le survivant conservera son quart et les frres et surs se partageront donc les trois quarts restants. Si les deux parents sont prdcds, les frres et surs se partageront lintgralit de la succession. dfaut de frre et sur, les pre et mre se partagent la succession chacun pour moiti. Si un seul parent a survcu, il hritera de la totalit des biens de son enfant, la condition quil nexiste pas dascendant ordinaire dans lautre branche (voir la fente infra). Sil nexiste aucun des hritiers ci-dessus, cest au 3e ordre des ascendants ordinaires que reviendront les biens. Le patrimoine sera alors dvolu aux grands-parents, arrires grands-parents etc. Faute dexistence de membres des ordres ci-dessus, la succession protera au 4e ordre des collatraux ordinaires, comprenant les oncles et tantes, grands oncles et grandes tantes ainsi que les cousins et cousines jusquau 6e degr. Au-del, et dfaut de dispositions prises par le dfunt, son patrimoine revient ltat.
1.2 La notion de degr (2e tape)
lissue de la 1re tape, on a dtermin lordre de la succession. Il ny a plus lieu de sintresser aux autres ordres. Toutes les personnes appartenant au mme ordre ne seront pas hritiers. La successibilit est, en effet, dtermine par le degr. Le degr correspond au nombre de gnrations sparant le dfunt de celui dont on veut calculer la qualit de successeur. Le plus proche en degr exclut les autres. Pour ce faire, on suit les branches de larbre gnalogique. Entre ascendant et descendant, la ligne est directe, le degr se calcule par gnration (espace) entre le dfunt et le prsomptif hritier.
Exemple Au dcs dun grand-pre laissant un ls et un petit-ls, les successibles appartiennent lordre des descendants dans lequel on retrouve le pre au 1er degr (une gnration entre le dfunt et lui) et le petit-ls au 2e degr (une gnration entre le dfunt et le ls et une autre entre le ls et le petit-ls). Le pre exclut le ls, lui seul hritera.
Deux lignes relies par un anctre commun, sont collatrales. Dterminer le degr impose de calculer le nombre despaces (de gnrations) en passant par lanctre commun.
Exemple Le dfunt laisse un cousin germain, ls du frre de son pre (donc oncle du dfunt) et une cousine issue de germaine, petite lle dune sur de son pre (donc tante du dfunt). Il nexiste aucune famille du ct de sa mre.
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Les successions
Grand-pre Tante Cousine germaine Cousine issue de germaine Pre Dfunt Oncle Cousin germain
Le cousin germain, collatral ordinaire, est au 4e degr : un degr entre le dfunt et son pre, un 2e entre son pre et son grand-pre (galement pre de son pre et de son oncle), un 3e entre son grand-pre et son oncle et enn un 4e entre son oncle et le ls de ce dernier. La cousine issue de germaine, galement collatrale ordinaire, est au 5e degr : un degr entre le dfunt et son pre, un 2e entre son pre et son grand-pre (galement pre de son pre et de sa tante), un 3e entre son grand-pre et sa tante, un 4e entre sa tante et la lle de cette dernire, galement cousine germaine du dfunt et enn, un 5e entre sa cousine germaine et la lle de cette dernire. Seul le cousin germain au 4e degr hritera, la cousine issue de germaine tant au 5e degr, elle est exclue.
1.3 Les tempraments (3e tape)
Les rgles ci-dessus ne sont justes que si lordre naturel des dcs est respect. La loi y pallie par deux mcanismes que sont la reprsentation et la fente.
La notion de reprsentation
Elle ne joue que dans lordre des descendants et dans celui des collatraux privilgis. Elle permet un hritier vinc en fonction du degr, de prendre la place de son auteur, qui, dans lordre naturel des choses et des dcs, aurait d tre appel succder au dfunt.
Exemple Un pre laisse 3 ls dont un prdcd ayant lui-mme 5 enfants. Si les 3 enfants avaient tous survcu, ils auraient eu chacun 1/3. Sans reprsentation, les 2 enfants vivants, au 1er degr, excluent les 5 petits-enfants qui se trouvent au 2e degr. Mais, par le jeu de la reprsentation, les 5 petits-enfants (du ls dj dcd) vont venir prendre la place de leur pre et donc tre au 1er degr, comme leurs 2 oncles. Ils auront droit, ensemble, la part du 1/3 de leur pre prdcd.
Il ny a plus de condition quant la qualit de celui quon reprsente, quil soit prdcd, sous le coup dune condamnation ou quil ait renonc la succession. Lorsquil ny a pas reprsentation, on divise la succession en autant de parts quil y a dhritiers. Lorsquil y a reprsentation, on divise la succession en autant de parts
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quil y aurait eu dhritiers, sans tenir compte du fait que tel ou tel hritier ny participe pas. Le partage par ttes se transforme en partage par souches.
La notion de fente
Elle ne joue que dans 3 situations, et lorsquil ny a pas de conjoint survivant : 1) dans lordre des ascendants ordinaires ; 2) dans celui des collatraux ordinaires ; 3) entre un ascendant privilgi dune branche (le pre) et des ascendants ordinaires dans lautre branche (le grand-pre maternel), depuis la loi du 23 juin 2006 (738-1 C. Civ.). La fente tempre le principe dunit de la succession car, avant de partager en fonction des ordres et des degrs, on va procder un partage entre la banche maternelle et la branche paternelle. Lorsquon est dans un des 3 cas ci-dessus, procder la fente successorale devient la 1re tape dans la recherche de la dvolution. Pour sa mise en uvre, la fente respecte lordre (les ascendants excluent les collatraux ordinaires) et le degr dans chaque ordre dtermin.
Exemple Le dfunt laisse un grand-pre et un arrire-grand-pre paternels (ascendants ordinaires au 2e et 3e degr) et une arrire-grand-mre maternelle (ascendant ordinaire au 3e degr). On partage la succession en deux, de sorte que le grand-pre paternel (et non larriregrand-pre paternel au 3e degr vinc par le grand-pre au 2e degr) et larrire-grandmre maternelle hriteront chacun de la moiti.
2 La dvolution successorale en prsence dun conjoint

Le conjoint survivant est successible ds lors quil nest pas divorc et quand bien mme il existe contre lui un jugement de sparation de corps (Loi 23 juin 2006). Outre des droits successoraux (2.1), le conjoint a galement un droit particulier sur son logement (2.2).
2.1 Les droits lgaux du conjoint survivant En prsence de descendants
Si les enfants sont communs au couple quil formait avec le dfunt, il a un droit personnel de choisir entre la pleine proprit du quart de la succession ou la totalit en usufruit. Si un des enfants est issu dune prcdente union du dfunt, le conjoint na droit qu la pleine proprit du quart de la succession. Ltendue des droits du conjoint diffre selon leur nature.
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Les successions
Les droits en usufruit du conjoint : lusufruit1 porte sur les biens existants au dcs (biens qui se trouvent dans le patrimoine, au dcs), desquels on dduit les biens lgus par testament. On notera que tant que le partage nest pas ralis, lusufruit peut tre converti en rente viagre la demande du conjoint ou des enfants. Si cette conversion est impose au conjoint, elle ne peut pas porter sur le logement occup par lui, ni sur le mobilier le garnissant. Fiscalement, le conjoint sera impos limpt sur le revenu car il sagit dune rente constitue titre onreux et les nuspropritaires ne pourront pas la dduire de leur revenu imposable. Lusufruit peut galement tre converti en capital si conjoint et enfants en sont daccord. Les droits en proprit du conjoint : si le dfunt na consenti aucune libralit (par donation de son vivant ou par testament), le quart (revenant en pleine proprit au conjoint) sexercera sans difcult sur les biens existants au dcs. Par contre, si le dfunt a consenti des libralits, il y a lieu de reconstituer le patrimoine sur lequel les droits du conjoint auraient port en labsence de libralit.
Repres
Estimation de l'tendue du patrimoine en cas de libralit
Lestimation de ltendue du patrimoine en cas de libralit se fait en trois tapes : 1. Estimation de la masse de calcul, qui est constitue des biens existants au dcs. cette masse de calcul, on runit ctivement les biens donns ou lgus aux successibles uniquement (y compris au conjoint) lorsquils sont rapportables (voir infra le rapport). Ceci permet de dnir les droits thoriques du conjoint ; 2. Dtermination de la masse dexercice sur laquelle les droits du conjoint vont effectivement sexercer, cest--dire tous les biens dont le dfunt naura pas dispos par donation ou legs (rapportables ou prciputaires), ni sur la rserve des enfants ; 3. Estimation des droits du conjoint. Soit la masse dexercice est suprieure aux droits du conjoint (= de la masse de calcul), il sera rempli compltement de ses droits. Soit elle est infrieure, ses droits seront rduits la masse dexercice.
Exemple 1 Monsieur a donn chacun de ses trois enfants en avancement de part successorale 1 000. Au dcs du pre, les biens existants sont de 1 200. Le conjoint a opt pour recevoir en pleine proprit. Masse de calcul : 3 000 (les 3 donations rapportables) + 1 200 (biens existants) = 4 200 Masse dexercice : 1 200 (biens existants) Droits thoriques : 4 200 = 1 050 Le conjoint a donc droit la quasi-totalit des biens existants en pleine proprit ; il ny aura pas de rduction de ses droits puisque la masse dexercice (1 200) est suprieure
1. Droit qui permet lusufruitier de se servir dun bien (usus) et den recevoir les revenus (fructus) mais ne permet pas den disposer (abusus), de le vendre par exemple. Voir chapitre Le dmembrement de proprit .
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ses droits (1 050). Les enfants nauront que 150 se partager car ils ont dj reu leur part du vivant de leur pre. Exemple 2 Monsieur a lgu un tiers un immeuble (valeur 200) et a un enfant dun premier lit. Au dcs de Monsieur, les biens existants (outre limmeuble) ont une valeur de 320 (avoirs bancaires). Masse de calcul : 320 (et non 520 car le legs nest pas rapportable) Droits thoriques 320 = 80 Masse dexercice = 0 (car les avoirs bancaires constituent la rserve, voir infra, qui est de moiti et sexerce sur tous les biens existants, ici 520) Le conjoint naura rien, car Monsieur a dispos en faveur dun tiers.
En prsence dascendants privilgis
Les droits lgaux des pre et mre sont du quart de la succession en labsence de descendant. En consquence, le conjoint du dfunt aura la moiti ou les trois quarts de la succession selon que les deux parents ou un seul aient survcu leur enfant dfunt. Pour les successions ouvertes compter du 1er janvier 2007, les pre et mre nont plus de rserve. Par contre, ils bncient dun droit de retour sur les biens quils ont donns leur enfant. Leurs droits lgaux restent dun quart chacun. Il y a lieu, l aussi, de dterminer ltendue des droits du conjoint. Ces droits ne peuvent porter sur les biens ayant fait lobjet dune libralit ou bnciant du droit de retour aux parents (par ordre) : droits thoriques du conjoint sur la masse de calcul : biens existants au dcs, auxquels on runit ctivement les biens donns ou lgus lorsquils sont rapportables et desquels on dduit les biens donns par les pre et mre ; masse dexercice sur laquelle les droits du conjoint vont effectivement sexercer et ne comprenant que les biens existants au dcs, lexclusion des donations (rapportables ou prciputaires), des legs (rapportables ou prciputaires) et des biens bnciant du droit de retour aux pre et mre ; droits du conjoint : soit la masse dexercice est suprieure aux droits du conjoint (= ou de la masse de calcul), il sera rempli compltement de ses droits, soit elle est infrieure, ses droits seront rduits la masse dexercice qui devra correspondre, au moins, sa part de rserve du quart de la succession (voir infra).
En labsence de descendant et dascendant privilgi
Dans cette situation, le conjoint recueille lintgralit de la succession. Toutefois, il naura aucun droit sur la moiti des biens (se retrouvant dans le patrimoine au dcs) reus par le dfunt de tous ses ascendants (privilgis ou non) qui reviennent ses frres et surs (ou leurs descendants) la condition que les ascendants du
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Les successions
dfunt soient galement ceux desdits frres et surs (ne concerne donc pas les demifrres et surs issus dune autre ascendance). Il est noter que lorsque le conjoint a droit la totalit ou aux 3/4 de la succession, les ascendants ordinaires dans le besoin ont une crance daliments contre la succession.
2.2 Les droits du conjoint survivant sur son logement
Le conjoint bncie de divers droits sur le logement qui constituait la rsidence principale du couple.
Le droit temporaire au logement
Le droit temporaire au logement est la jouissance gratuite du logement et du mobilier pendant 12 mois, mme en cas de remariage du conjoint survivant dans ce dlai. Cest un droit dordre public qui dcoule des effets du mariage et non du droit successoral. En consquence, si le logement est lgu, le lgataire doit laisser le conjoint dans les lieux. Sil renonce la succession, il conserve son droit. Ce droit na pas de valeur patrimoniale susceptible dtre dduite de ses droits sur la succession. Si le bien est la proprit du dfunt ou des poux, les charges affrentes au logement doivent tre rembourses au conjoint survivant par la succession. Si le logement tait lou, les loyers seront rembourss par la succession et pourront tre dduits sous forme de provision ( rgulariser) au passif de la dclaration de succession. Ce droit est galement accord au partenaire li par un PACS mais nest pas dordre public et, faute dtre un effet du mariage en loccurrence, il est un droit successoral donc scalement taxable.
Droit viager au logement
la suite du droit temporaire de 12 mois, le conjoint peut demander bncier du droit viager sur le logement et le mobilier lorsquil dpendait de la succession ou appartenait aussi au conjoint (le logement ne devait pas appartenir, en indivision, au dfunt et une tierce personne). Si le logement tait lou, ce droit se limite au mobilier. Eu gard la nature dordre successoral de ce droit, le conjoint doit avoir accept la succession. La valeur de ce droit simpute sur ses droits dans la succession et est donc taxable ce titre. Si ses droits sont en usufruit, ils absorbent le droit viager. Si ses droits sont en pleine proprit et que la valeur des droits viagers est suprieure, le conjoint conserve son droit sans devoir aucune indemnit la succession. Sa valeur est, scalement, xe forfaitairement 60 % de celle de lusufruit mais les parties peuvent dcider une valuation conomique. Ce droit nest pas dordre public et le dfunt peut en priver son conjoint, mais par testament authentique uniquement. Ce droit viager peut tre converti en rente viagre. Il ne prote pas au partenaire li par un PACS.
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Attribution prfrentielle du logement
Le conjoint a un droit prfrentiel prioritaire (sur les autres propritaires) sur le logement ds lors quil hrite dune quote-part de la succession en pleine proprit. Le partenaire li par un PACS y a galement droit si le dfunt la prvu par testament, mais il ne pourra pas solliciter de dlai pour sacquitter de lventuelle soulte due, contrairement au conjoint.
Section
LES HRITIERS SUIVANT LA VOLONT EXPRESSE DU DFUNT
Le dfunt a pu organiser la transmission de son patrimoine. Tout dabord, il a pu faire des donations de son vivant. Ensuite, il a pu prvoir la dvolution de ses biens son dcs, soit par testament, soit par donation entre poux. La libert de transmettre son patrimoine est limite par la rserve hrditaire, qui est la quote-part du patrimoine dont on ne peut pas disposer. Son pendant est la quotit disponible dont le dfunt pourra disposer librement. En effet, celui qui souhaite disposer de son patrimoine nest pas totalement libre ds lors qu son dcs il laissera des rservataires. La quote-part rservataire est dtermine au jour du dcs, compte tenu des libralits faites par le dfunt son dcs bien sr, mais galement tout au long de sa vie.
1 La rserve et la quotit disponible

Les rservataires sont les descendants, quel que soit leur degr et, en leur absence, le conjoint non divorc. Les ascendants ne sont plus rservataires mais la loi a institu leur prot un nouveau droit de retour voqu ci-dessus pour les biens quils auraient donns au dfunt.
1.1 La quotit disponible ordinaire La rserve des descendants
La rserve des descendants est fonction du nombre denfants. Lorsque le bnciaire de la libralit nest pas le conjoint, la rserve est une quote-part en pleine proprit. En prsence dun enfant, la quotit disponible correspond la moiti de la succession et la rserve lautre moiti. Le dfunt peut donc disposer de la moiti
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Les successions
de son patrimoine au prot de toute personne de son choix. Lorsque le dfunt laisse deux enfants, la quotit disponible est du 1/3 et la rserve des 2/3. La rserve globale se rpartit entre les enfants. Ds lors que le dfunt avait trois enfants, ou plus, la quotit disponible est xe au 1/4 et la rserve globale aux 3/4. On tient compte de lenfant prdcd sil est reprsent (rpartition par souche) et de lenfant renonant sil est reprsent ou lorsquil devra rapporter une libralit (voir le rapport infra).
La rserve du conjoint survivant
En labsence de descendant, la rserve du conjoint est xe et reprsente le quart en pleine proprit de la succession. La quotit disponible est donc des 3/4.
1.2 La quotit disponible spciale entre poux
En prsence denfants et lorsque le bnciaire de la libralit est le conjoint, la quotit disponible est plus large que la quotit disponible ordinaire car le conjoint survivant peut bncier de lusufruit de la rserve. Le dfunt peut ainsi disposer au prot de son conjoint des quotits suivantes : la pleine proprit de la quotit disponible ordinaire, donc 1/2, 1/3 ou 1/4 si le dfunt laisse 1, 2 ou 3 enfants ; le quart en pleine proprit et les 3/4 en usufruit ; la totalit en usufruit. Le dfunt peut dcider laquelle de ces 3 possibilits il accorde son conjoint. En pratique, loption est laisse au conjoint qui lexercera en fonction de sa situation et de celle de ses enfants au jour du dcs. Hors loption pour la quotit disponible ordinaire qui laisse pleine et entire la rserve globale des descendants, le choix a, bien entendu, une incidence sur la rserve globale des enfants.
Quel que soit le nombre denfants : si le conjoint opte pour 1/4 en pleine proprit et 3/4 en usufruit, la rserve globale sera des 3/4 en nue-proprit ; si le conjoint opte pour la totalit en usufruit, la rserve globale sera de la totalit en nue-proprit.
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Tableau 6.1
Rserve Droits des enfants du conjoint selon loption choisie
Option pour la quotit disponible Option pour 1/4 PP + 3/4 U Option pour la totalit en usufruit
En prsence d1 enfant
QD = 1/2 R = 1/2 PP R = 3/4 NUP R = Totalit en NUP
En prsence de 2 enfants
QD = 1/3 PP R = 2/3 PP
En prsence de 3 enfants ou plus

QD = 1/4 PP R = 3/4 PP
* QD (quotit disponible), R (rserve), PP (pleine proprit), NUP (nue-proprit), U (usufruit)
En prsence denfants issus du seul dfunt, si le conjoint est grati en pleine proprit (cette quote-part pourra se retrouver dans sa succession laquelle les enfants du seul dfunt ne participeront pas), ces derniers pourront imposer au conjoint que la pleine proprit soit convertie en usufruit en lui abandonnant la part dusufruit que ces enfants auraient eue en labsence de conjoint. Lusufruit forc nest pas possible lorsque : le conjoint bncie du 1/4 en pleine proprit et des 3/4 en usufruit car il ny a pas dusufruit abandonner par les enfants ; le dfunt sy est oppos, mme tacitement, en laissant au conjoint le choix entre les 3 options. Le conjoint ne peut pas cumuler ses droits lgaux avec les libralits qui lui sont consenties. Les libralits consenties au conjoint simputent dabord sur ses droits successoraux. Si les libralits sont moindres que ses droits lgaux, il aura droit au complment, dans la limite de la quotit disponible spciale. La loi du 23 juin 2006 permet au conjoint de cantonner son molument. Lorsquil est en concours avec des descendants, il peut limiter ses droits sur une partie des biens seulement composant la libralit : Le conjoint survivant peut dcider de prendre moins que ce que le dfunt avait dcid de lui octroyer. En consquence, il renonce une partie de ses droits, ce qui accrot dautant la quote-part revenant aux descendants, sans que cela soit regard comme une libralit faite aux successibles, donc sans droit de succession. La quote-part ainsi abandonne revient directement aux descendants et sera taxe aux droits de succession directement au nom des enfants, plutt que de subir un premier transfert (exonr) entre poux, puis des droits de succession (ou de donation) entre le survivant et les enfants.
2 La protection de la rserve : le mcanisme du rapport et de la rduction

La rserve dont bncient les descendants constitue une manifestation de lordre public. Deux mcanismes permettent de la protger :
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Les successions
le rapport qui, au-del de la prsence dhritiers rservataires ou non, permet de reconstituer la masse successorale en tenant compte des libralits que le dfunt a consenties de son vivant ; la rduction qui sanctionne lempitement sur la rserve hrditaire.
2.1 Le rapport successoral
Ce mcanisme assure lgalit entre les hritiers. Tout hritier venant la succession doit y rapporter les biens qui lui ont t donns par le dfunt car la loi prsume que ce dernier veut lgalit entre ses successeurs. La donation ne serait donc quune avance sur la succession. Ainsi, la loi tablit une prsomption : les legs sont prsums hors part successorale (anciennement prciputaires) cest--dire non rapportables ; les donations sont prsumes en avancement sur part successorale (anciennement en avancement dhoirie), cest--dire rapportables. Mais le donateur ou testateur peut prvoir expressment le contraire, an que la donation soit hors part successorale et que le legs soit rapportable.
Qui doit le rapport ?
Sagissant de reconstituer le patrimoine du dfunt, pour lgalit des hritiers, le rapport est d par tout hritier venant la succession, rservataire ou non. Le rapport est d aux seuls hritiers. Depuis la rforme, le donataire1 qui ntait pas hritier prsomptif lors de la donation (le petit-ls du vivant de son pre lorsque le donateur est le grand-pre) et qui se retrouve hritier au dcs du donateur (parce que son pre ny vient pas), ne doit pas le rapport de la libralit, sauf si cela a t expressment exig dans lacte de donation. De la mme manire, celui qui renonce la succession est dispens du rapport moins que le donateur nait prvu le contraire. Le lgataire universel ou titre universel ne doit pas le rapport.
De quelles libralits ?
Toutes les donations sont rapportables, sauf : sil y a une dispense expresse dans lacte car le donateur aura voulu avantager le bnciaire ; les donations-partages, avec une nuance pour la nouvelle donation-partage transgnrationnelle : le rapport pourra tre d par les petits-enfants dans la succession de leur pre ou mre et non dans celle du grand-parent donateur.
1. Ne pas confondre donataire , celui qui reoit, et donateur , celui qui donne.
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Au contraire, les legs ne sont pas rapportables, sauf volont contraire du testateur. Le rapport aura ici pour intrt dattribuer un bien en particulier un hritier sans pour autant lui donner plus.
Comment ?
Le rapport se fait au moment du partage. Le bnciaire de la libralit met dans la masse partager la valeur du bien (et non le bien lui-mme). Le bien est rapport pour sa valeur au moment du partage daprs son tat lpoque de la donation. Ainsi, il sera attribu lhritier donataire ou lgataire le montant de lindemnit (quil ne doit pas verser1) augmente dautres biens dpendant de la succession pour complter ses droits sil y a lieu. Si lindemnit est suprieure ses droits, il y aura rduction de ladite libralit (voir infra). En cas dalination du bien donn, le rapport est gal la valeur du bien ce jour-l, compte tenu de son tat au jour de la donation ou, si le prix a t remploy, au bien qui lui aura t subrog compte tenu de son tat lors de lacquisition et proportionnellement la valeur du bien initialement donn. En cas de donation dargent, il y aura lieu de rapporter cette mme somme. Si un bien a t acquis, le rapport sera calcul sur celui-ci. Si le bien a disparu pour une raison dont le donataire nest pas la cause, il ny aura pas rapport (sauf ce quil ait reu une indemnit). Sinon, il rapportera la valeur que le bien aurait eue au jour du partage. Le rglement de lindemnit de rapport seffectue donc en moins prenant.
Exemple Un pre laisse deux enfants Arnaud et Bernard. Arnaud a reu par donation un immeuble valant 100 000 tant au jour de la donation quau jour du dcs. Biens existants au dcs : Valeurs mobilires : 150 000 Maison : 300 000 550 000 Appartement : 100 000 Total de la masse partager (biens existants + donation) = 650 000 Droits de chacun : 1/2 650 000 = 325 000 Attributions lors du partage :
Arnaud
Indemnit de rapport : Appartement : Valeurs mobilires : 100 000 100 000 125 000
Bernard
Maison : Valeurs mobilires : 300 000 25 000
Par exception, le rapport se fera en nature sil en a t convenu ainsi dans la libralit ou si le donataire le souhaite, la condition que le bien soit libre de toute charge et occupation. Lintrt pour le donataire est alors de remettre le bien lui-mme dans la masse partager et de sen faire attribuer un autre.
1. Il a dj reu le bien, on lui attribue ctivement cette indemnit pour assurer lgalit avec ses cohritiers.
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Les successions
2.2 La rduction des libralits
Lhritier dont la rserve est entame par une libralit consentie une autre personne peut exercer une action en rduction. Dans cette situation, la libralit dpasse la quotit disponible, et empite donc sur la rserve. La libralit est alors rduite de telle sorte que la rserve soit reconstitue. Les hritiers rservataires peuvent renoncer exercer laction en rduction aprs le dcs, mais aussi dsormais par avance. Dans ce cas, la renonciation porte non pas sur le droit rserve, mais sur lexercice de laction en rduction. Cette renonciation ne peut avoir lieu que dans le cadre dun pacte de famille tabli par deux notaires et sign, sparment, par chaque renonant pour garantir leur libert et la bonne comprhension des consquences juridiques, qui doivent galement tre inscrites dans lacte. Le bnciaire de la renonciation doit tre nommment dsign ainsi que labsence de contrepartie. La renonciation peut porter sur la totalit de la rserve ou une partie seulement ou sur un bien prcis, sans pour autant quelle dgnre en une libralit de la part du renonant (ou de ses reprsentants).
2.3 Le montant de la rserve hrditaire
Comme on la vu plus haut, la personne ayant des hritiers rservataires (descendants ou conjoint en labsence deux) doit leur rserver une part de son patrimoine et na toute libert que sur la quotit disponible. Ce nest quau dcs que lon peut apprcier si, oui ou non, le dfunt a respect la rserve (raison pour laquelle la nouvelle possibilit de renoncer laction en rduction des libralits excessives avant mme le dcs est une opportunit importante pour assurer le maintien des libralits et donc la volont du donateur). Pour apprcier si une libralit (donation ou legs) peut conserver ou recevoir son entire excution, il y a lieu de procder la reconstitution du patrimoine. Nous avons vu les fractions de la rserve et de la quotit disponible. Lors du rglement dune succession, il faut en chiffrer la valeur au jour du dcs pour pouvoir imputer les libralits faites et savoir sil reste assez de biens dans la succession pour que les hritiers rservataires soient remplis de leurs droits minimums que constitue la rserve.
Comment chiffrer la rserve ?
Le montant de la rserve hrditaire est dtermin par lapplication de sa fraction (1/2, 2/3, 3/4) la masse de calcul compose : des biens existants au dcs, valus ce jour, en ce compris les legs et lventuelle donation entre poux ; dduction faite des dettes du dfunt.
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On runit alors ctivement tous les biens donns pour leur valeur au jour du dcs en fonction de leur tat au jour de la donation (comme en matire de rapport), quels que soient les bnciaires, la nature de la donation ou sa forme, donc en ce compris les donations-partages. Ceci ne doit pas tre confondu avec le mcanisme du rapport, qui concerne lgalit entre les hritiers et non leurs droits minimums. Il y a lieu dy ajouter la pleine proprit des biens vendus par le dfunt moyennant rente viagre ou avec rserve dusufruit un prsomptif hritier moins que les hritiers rservataires aient consenti cette vente qui est prsume tre une donation hors part successorale. Pour mmoire, les avantages matrimoniaux ntant pas des libralits, il ny a pas lieu de les runir la masse de calcul (voir laction en retranchement des enfants de 1er lit). cette masse de calcul, on applique le taux de la rserve et son pendant quest la quotit disponible. On peut, ensuite, imputer les libralits faites par le dfunt pour sassurer quelles nempitent pas sur la rserve.
Exemple Un pre laisse deux enfants Arnaud et Bernard, issus de son union avec le conjoint survivant. De son vivant, le pre a donn : Arnaud un immeuble valant 300 au jour de la donation et 350 au jour du dcs. sa nice une somme de 50. Par donation entre poux, il attribue son pouse la quotit disponible. Par testament, il lgue son neveu la somme de 100. Les biens existants au dcs sont de 550. Il laisse un passif de 50. 1 En prsence de 2 enfants, la rserve est des 2/3. Ces 2/3 ne sont pas calculer sur les 550 de biens existants mais sur une masse reconstituer tenant compte des libralits faites par le dfunt. 2 Le montant chiffr de la rserve est de : Masse de calcul : Biens existants : 550 Passif : 50 + Donation Arnaud : + 350 + Donation nice : + 50 900 Rserve = 2/3 x 900 = 600, soit moiti pour chaque enfant = 300 Et la quotit disponible = 300 Suite du cas ci-aprs.
Imputation des libralits
On impute les libralits dans lordre suivant : Les donations, puis les legs.
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Les successions
Puis, concurremment, les legs avec la donation au dernier des vivants. On notera que les poux peuvent prvoir lacte de donation quelle simputera avant les legs. Ainsi, sil ny a pas assez de biens pour remplir chacun de ses droits, ce sont les legs qui seront rduits en premier. Les libralits peuvent simputer sur la rserve ou sur la quotit disponible, selon le bnciaire et la nature de la libralit. Simputent sur la rserve, les donations faites en avancement de part successorale aux rservataires puisquil sagit dune avance sur la succession. Cest galement le cas de la donation faite lhritier rservataire renonant mais reprsent, sauf volont contraire du donateur. Si la donation faite au rservataire dpasse sa part de rserve, le surplus est imput sur la quotit disponible. Si la quotit disponible est insufsante, lexcdent correspondra la rduction que devra subir la libralit. Le donateur peut prvoir lacte de donation faite un hritier rservataire que la donation simputera sur la rserve globale (celle de tous les rservataires) de sorte que la quotit disponible sera moins vite atteinte. Mais il ne donne pas ainsi plus de droit au rservataire ayant reu la donation qui sera, en tout tat de cause, rduite du montant de la rserve personnelle quelle dpasse. On imputera sur la quotit disponible les donations faites en avancement de part successorale dpassant la part de rserve de lhritier rservataire concern ainsi que les libralits faites hors part successorale un rservataire et celles faites aux non rservataires. La libralit excdant la quotit disponible est alors rductible pour lexcdent, mme si elle est faite un rservataire car il ny aura pas imputation sur sa part de rserve. Lorsque le conjoint est bnciaire dune libralit, il y a lieu de combiner les quotits disponible et spciale. Les deux quotits ne sadditionnent pas : elles se recouvrent pour la pleine proprit et le conjoint peut tre grati de lexcdent en usufruit. Ainsi, les libralits en pleine proprit simputent sur la quotit disponible ordinaire et, pour lexcdent, sur ce que la quotit disponible spciale lui donne en plus. Lexcdent sera rduit. Les libralits en usufruit simputent, en priorit, sur la quotit disponible spciale. Le conjoint est en concours avec les autres bnciaires de libralits en fonction de la nature et de la date de la libralit.
Exemple (suite du cas) Imputation des donations : La donation faite Arnaud (350), hritier rservataire, a t faite en avancement de part successorale (sinon il aurait fallu que le pre le dcide expressment). Elle simputera donc sur sa part de rserve (300) et pour le surplus sur la quotit disponible (300). La donation faite la nice (50) simputera sur la quotit disponible (300). La quotit disponible nest donc plus que de 300 (50 + 50) = 200
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Imputation du legs et de la donation entre poux : Suite aux imputations des donations, le solde de quotit disponible (200) nest pas sufsant pour remplir le neveu et le conjoint de leurs droits.
Rserve globale = 600 Quotit disponible = 300
50 = Arnaud
300 = Rserve Arnaud
300 = Bernard
50 = nice
Reste 200
Suite du cas ci-aprs.
La rduction des libralits
Si les hritiers en font la demande, il y aura rduction des libralits dans lordre inverse des imputations : En premier lieu, les legs concurremment (en ce compris la donation au dernier vivant sil na pas t prvu quelle soit rduite aprs eux) ; Puis les donations en commenant par la plus rcente. Jusqu prsent, la rduction soprait en principe en valeur pour les donations faites aux successibles et en nature pour les autres. Avec la loi du 23 juin 2006, les rgles de rduction ont t modies. Dsormais, la rduction sopre en valeur dans tous les cas. Il ny aura rduction en nature que lorsquelle sera demande par le bnciaire de la libralit lui-mme ou si laction est exerce contre un tiers dtenteur du bien donn. Le bnciaire ayant reu trop ne rend donc pas le bien mais la partie de sa valeur excdant ce dont le dfunt pouvait disposer son prot. Il est donc redevable la succession dune indemnit de rduction. Cette indemnit correspond la valeur du bien donn ou lgu au jour du partage, selon son tat au jour de la libralit, comme en matire de rapport. Elle sera acquitte lors du partage en moins prenant si son dbiteur intervient au partage (parce quil est par ailleurs hritier) ou verse dans la masse partager.
Exemple (suite du cas) Le legs (100) au bnce du neveu et la donation entre poux (300) consentie lpouse vont devoir tre rduits concurremment puisque le solde de la quotit disponible nest plus que de 200. Les deux libralits vont devoir tre rduites du montant de lexcdent (400 200) par rapport au montant total des libralits (100 + 300), soit : (400 200) / (100 + 300) = 1/2 Le legs au neveu sera rduit de 100 1/2 = 50 La donation au conjoint de 300 1/2 = 150
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Les successions
La succession se rpartira ainsi :
Rserve globale = 600
50 = Arnaud
Quotit disponible = 300
300 = Rserve Arnaud
300 = Bernard
50 = neveu
50 = nice
150 = conjoint
Mais il y a encore lieu de procder la liquidation de lindivision et son partage, notamment avec le rapport des libralits (supra 2.1). ce stade, on a seulement dtermin dnitivement le maintien (donation Arnaud et la nice) ou la rduction des libralits (legs au neveu et donation au conjoint). Pour les enfants, il faut procder au partage galitaire entre eux puisque la donation faite Arnaud est prsume faite en avancement de part successorale. La masse partageable dgage comprend : 1) En nature, les biens existants (550 50 de passif), lexception de ceux dont le dfunt avait dispos cause de mort, avant rduction [legs au neveu (100) et donation entre poux (300)]. 2) En valeur, les rapports des libralits aux enfants (350). Il ny a plus lieu de tenir compte de la donation la nice, comme ce serait le cas de la donation hors part successorale un rservataire car il nen a t tenu compte que pour sassurer quelle nempitait pas sur la rserve et les indemnits de rduction des libralits excdant la quotit disponible (50 + 150). La masse partageable est donc de : Biens existants 500 Legs neveu 100 Donation entre poux 300 100 + Rapport libralit Arnaud + 350 + Indemnit rduction neveu + 50 + Indemnit rduction conjoint + 150 650 Revenant chacun des enfants pour moiti, soit 325 chacun. De sorte que la succession sera ainsi dvolue :
Rserve globale = 600
Droits des enfants = 650 50 = neveu 50 = nice 150 = conjoint
Quotit disponible = 300
Arnaud = 325
Bernard = 325
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Section
LES RGLES FISCALES
La loi n 2007-1223 du 21 aot 2007 en faveur du travail, de lemploi et du pouvoir dachat, dite loi TEPA, vise allger la charge scale des Franais dans divers domaines. Elle sapplique pour les successions ouvertes compter de sa publication, soit le 22 aot 2007. La mesure majeure concerne la suppression totale des droits de succession entre poux et entre partenaires lis par un PACS et le principe dune actualisation au 1er janvier de chaque anne des barmes et des abattements.
1 Les droits de succession

1.1 Les abattements
On applique la part nette reue par chaque successeur un abattement avant de calculer les droits de succession.
Tableau 6.2
Personne concerne
En ligne directe : Sur la part de chacun des enfants vivants ou reprsents (en cas de reprsentation, labattement se divise entre les reprsentants) ; Sur la part de chacun des ascendants Frres et surs (*) Neveux et nices Tout autre hritier ou lgataire (dont les petits-enfants sils ne viennent pas en reprsentation de leur auteur) Hritier ou lgataire handicap. Cet abattement sajoute aux autres abattements dont le successeur peut tre bnciaire
compter du 1er janvier 2008
compter du 1er janvier 2009
151 950
156 357
15 195 7 598 1 520
15 636 7 818 1 564
151 950
156 357
(*) Exonration entre frres et surs si le bnciaire est clibataire, veuf, divorc ou spar de corps et la double condition : dtre g de plus de 50 ans ou inrme ; davoir eu un domicile constant avec le dfunt pendant les 5 ans prcdant le dcs.
1.2 Taux dimposition
La part taxable (part nette reue sous dduction du ou des abattements) est taxe suivant la qualit du successeur. On applique un barme progressif, chaque tranche tant taxe un taux diffrent1.
1. Pour un calcul rapide, on taxe la totalit de la part reue la tranche suprieure et on retranche limpt des tranches infrieures. Voir chapitre Limpt sur le revenu pour une prsentation du principe de progressivit.
100
Les successions
Taux dimposition compter du 1er janvier 2008
Tableau 6.3
Fraction de part nette taxable
Nexcdant pas 7 699 De 7 699 11 548 De 11 548 et 15 195 De 15 195 526 760 De 526 760 861 050 De 861 050 1 722 100 Suprieure 1 722 100 Nexcdant pas 23 299 Suprieure 23 299
Taux En ligne directe

5% 10 % 15 % 20 % 30 % 35 % 40 % 5 % PNT
Calcul rapide
10 % PNT 385 15 % PNT 962 20 % PNT 1 722 30 % PNT 54 398 35 % PNT 97 451 40 % PNT 183 556
Entre frres et surs

35 % 45 % 35 % PNT 45 % PNT 2 330
Entre collatraux jusquau 4e degr

Sur la part nette taxable 55 % 55 % PNT
Entre collatraux au-del du 4e degr et entre non parents

Sur la part nette taxable 60 % 60 % PNT
Tableau 6.4 Taux dimposition compter du 1er janvier 2009

Fraction de part nette taxable En ligne directe
Nexcdant pas 7 922 De 7 922 11 883 De 11 883 15 636
Taux
5% 10 % 15 % 20 % 30 % 35 % 40 %
De 15 636 542 036 De 542 036 886 020 De 886 020 1 772 041 Au-del de 1 772 041
Entre frres et surs

Nexcdant pas 23 975 Au-del de 23 975 35 % 45 %
Entre collatraux jusquau 4e degr

Sur la part nette taxable 55 %
Entre collatraux au-del du 4e degr et entre non parents

Sur la part nette taxable 60 %
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Exemple Soit pour un enfant hritant de son pre, dcd le 15 janvier 2009, de la somme de 1 200 000 : Part brute 1 200 000 Abattement 156 357 1 043 643 7 922 5 % = 11 883 7 922 = 3 961 10 % = 15 636 11 883 = 3 753 15 % = 542 036 15 636 = 526 400 20 % = 886 020 542 036 = 343 984 30 % = 1 043 643 886 020 = 157 623 35 % = 396,10 396,10 562,95 105 280 103 195,20 55 168,05 264 998,40
1.3 La rduction sur les droits dus
Tout hritier, donataire ou lgataire ayant au moins 3 enfants vivants ou reprsents bncie dune rduction de : 610 par enfant en sus du deuxime, si la transmission sopre en ligne directe ou entre poux ; 305 par enfant en sus du deuxime, pour les autres transmissions.
2 Paiement des droits de succession et pnalits de retard

Les droits de succession doivent tre rgls la Recette des Impts dans un dlai de 6 mois compter du dcs, dfaut de quoi des intrts et majorations sont encourus : au-del de six mois du dcs : 0,40 % par mois de retard ; au-del de douze mois du dcs : une majoration de 10 % ; lorsque la dclaration de succession na pas t prsente dans les 90 jours aprs la premire mise en demeure : une majoration de 40 % ; lorsque la dclaration de succession na pas t prsente dans les 30 jours aprs la seconde mise en demeure : une majoration de 80 %. Le versement dun acompte sur les droits de succession dans un dlai de six mois du dcs, ou mme ultrieurement, arrte le cours des intrts et ventuellement les majorations des droits. Les hritiers sont solidaires du paiement ( lexception du
102
Les successions
conjoint depuis la loi du 21 aot 2007 puisquil nest plus redevable de droit), mais ladministration ne peut demander le paiement intgral lun dentre eux : elle doit le demander tous les hritiers. LAdministration dispose de 3 ans, plus lanne en cours, pour contester les nonciations de la dclaration. Elle a 6 ans depuis la loi TEPA (antrieurement le dlai tait de 10 ans) pour constater toute omission dans la dclaration.
3 La dclaration des revenus courus du 1er janvier au jour du dcs

La dclaration des revenus du dcd doit tre dpose dans un dlai de 6 mois compter du dcs. Il y a lieu de dposer deux dclarations de revenus pour lanne : la premire reprendra tous les revenus se rapportant la priode coule depuis le 1er janvier jusquau jour du dcs avec le nombre de tranches correspondant la situation du couple au premier janvier. La deuxime portera sur les revenus encaisss depuis le jour du dcs, jusquau 31 dcembre, avec le mme quotient familial quau 1er janvier de lanne dimposition.
4 Les piges scaux viter

4.1 Compte indivis ou joint avec un hritier (art. 753 du CGI)
Tous les titres ou sommes dargent gurant sur ce compte seront censs faire partie de la succession pour moiti. Toutefois, lAdministration a la facult de retenir, comme base de calcul, lintgralit du compte joint au nom du dfunt, en apportant la preuve notamment que lhritier na effectu aucun dpt sur ce compte ou bien encore quil avait des revenus trs faibles ne lui permettant pas de lalimenter.
4.2 Comptes ouverts au nom des mineurs (art. 784 du CGI)
Sil savre que le compte a t uniquement aliment par les parents, les fonds doivent tre rapports la succession (sauf les analyser comme des cadeaux ou prsents dusage).
4.3 Retraits bancaires avant le dcs (art. 752 du CGI)
LAdministration a la facult de rintgrer dans lactif taxable, toutes sommes retires dans lanne prcdant le dcs, charge par elle de prouver la conservation
103

de ces sommes. Par ailleurs, il est rappel que tout retrait mme au-del dun an peut tre constitutif dun don manuel qui, en tant que tel, serait rintgr dans la succession.
4.4 Dettes du dfunt envers ses hritiers (art. 773 du CGI)
Toute dette due par le dfunt envers ses hritiers, quand bien mme serait-elle relle et sincre, ne pourra tre dduite de lactif successoral qu condition quelle soit tablie par un document ayant date certaine ou par acte notari. Par exemple, si un hritier a pay des factures pour le compte du dfunt avant le dcs, sans autre formalit, il ne pourra les dduire.
4.5 Biens appartenant en usufruit au dfunt et en nue-proprit
aux hritiers (art. 751 du CGI)

Ils sont rputs, jusqu preuve contraire, faire partie intgralement de la succession. Nanmoins, cette rgle ne sapplique pas lorsque le dmembrement de proprit rsulte dune donation tablie plus de 3 mois avant le dcs. La preuve contraire consiste notamment dmontrer que le nu-propritaire a effectivement acquis la nue-proprit laide dune somme dargent lui appartenant personnellement.
4.6 Donations antrieures (art. 784 du CGI)
Toutes donations antrieures consenties un titre ou sous une forme quelconque par le dfunt, lexception de celles passes depuis plus de 6 ans, doivent tre dclares.
4.7 Biens existants au premier dcs et taxs une deuxime fois
au second dcs
Les comptes titres. Si, au premier dcs, le compte titres est laiss intgralement au nom du conjoint survivant seulement, sans faire tat des droits des enfants en nue-proprit, lensemble de ces titres sera tax lors du deuxime dcs sauf tablir un compte dadministration reprenant les diffrentes oprations ayant eu lieu entre le premier et le second dcs. Pour viter cela, il convient simplement deffectuer un acte de partage au lendemain du premier dcs qui organisera la gestion de ces titres et qui vitera une double taxation au second dcs.
104
Les successions
Les sommes dargent (art. 587 du Code civil). Il convient de dduire au deuxime dcs, au titre dune dette de restitution, la valeur nominale des sommes dargent ayant t dclares au premier dcs. Mais aucun texte scal ne consacre cette solution. Il est prfrable alors davoir tabli un acte notari de reconnaissance de quasi-usufruit .
105
Chapitre
7
L
Les libralits
Catherine Bienvenu
a libralit est lacte par lequel une personne transmet titre gratuit tout ou partie de ses biens ou de ses droits au prot dune autre personne (art. 893 al. 1, C. civil). Celui qui dispose doit donc avoir une intention librale et doit sappauvrir. Il ne peut le faire que par donation, pour une transmission de son vivant, ou par legs, pour une transmission son dcs. Comme on la vu plus haut (chapitre Les successions ), toute libralit peut tre touche par une action en rduction pour atteinte la rserve hrditaire. Ce nest donc quau dcs du donateur que lon connatra le sort de cette libralit, ce qui fragilise la situation du bnciaire et des tiers. La loi du 23 juin 2006 a cependant renforc la scurit juridique de la libralit. Dune part, il y est afrm le principe de la rduction en valeur, celle en nature tant lexception et ce, quil sagisse dune donation ou dun legs, un successible ou non. En cas de rduction, cest donc bien une somme dargent que le grati sera tenu de restituer et non pas le bien lui-mme. Dautre part, alors quil ntait possible de renoncer exercer laction en rduction quune fois la succession ouverte, la loi rend licite le pacte par lequel lhritier rservataire prsomptif y renonce du vivant du disposant. Cette innovation de la loi constitue une vritable opportunit patrimoniale, adapte la ralit conomique et sociologique de notre poque, ainsi qu lvolution
106
Les libralits
actuelle de lesprance de vie. En effet, elle va permettre de consolider les donations qui sont faites aux petits-enfants, denvisager diffremment les transmissions de patrimoine au sein des familles recomposes, dassurer efcacement la protection dun enfant handicap, de faire chapper les changements de rgimes matrimoniaux aux actions en retranchement Finalement, plus quun pacte de renonciation, la loi consacre un vritable pacte de famille.
Section 1 Section 2 Section 3 Section 4 Section 5 Section 6 Section 7

La donation simple La donation-partage Les clauses conventionnelles autorises Le sort des donations au dcs du donateur Lvaluation des biens donns Le rgime scal des donations et le paiement des droits de donation Le testament
Section
LA DONATION SIMPLE
Le donateur doit tre propritaire du bien au moment de la donation et avoir le droit den disposer. Il sen dpouille irrvocablement. Le donataire accepte la donation. Ces donations peuvent porter sur toutes sortes de biens dont la valeur est value au jour du dcs du donateur1.
Section
LA DONATION-PARTAGE
La donation partage est un acte double. Dune part, elle ralise une donation irrvocable, par des parents de leur vivant, de certains biens leurs enfants ou, depuis la loi du 23 juin 2006, leurs petits-enfants ou prsomptifs hritiers (notamment les frres et surs) et mme au sein des familles recomposes voire au prot dune tierce personne lorsquil sagira de lal1. Voir chapitre Les successions .
107

lotir dune entreprise individuelle (ctait dj le cas avant la rforme) ou exploite sous forme de socit, la condition que le donateur exerce une fonction de direction. Dautre part, elle constitue un partage anticip et dnitif avec la possibilit de rintgrer les donations antrieures (values contractuellement) et de composer des lots dingale valeur. Cet acte permet un partage dnitif des biens donns qui sont dnitivement valus au jour de la donation. Il est exonr du droit de partage de 1,10 % (sauf sur les biens rintgrs).
1 La donation-partage transgnrationnelle
La donation partage aux petits-enfants en prsence denfants seffectuera par souche. La gnration intermdiaire devra donner son accord (on retrouve lide du pacte de renonciation la rserve). Techniquement les petits-enfants seront censs avoir reu les biens de leur auteur direct. Une telle donation ne peut tre consentie quentre petits-enfants. Sagissant dun partage anticip de la succession, un prsomptif hritier (enfant) au moins doit y participer. Toutefois, le donateur qui na quun enfant peut consentir une donation transgnrationnelle au prot de cet enfant unique et de ses petits-enfants ou mme au prot uniquement de ses petits-enfants. Lenfant qui abandonne ainsi ses droits doit donner son consentement lacte. Toutefois, il ne faut pas oublier que dcarter un de ses enfants lors dune donationpartage au prot de descendants de degrs diffrents fait perdre lavantage de ger la valeur des biens donns. En effet, un des avantages de la donation-partage est de pouvoir maintenir la valeur des biens donns au jour de la donation, pour le calcul de la rserve, la double condition que tous les enfants de lascendant donateur aient donn leur consentement au partage et quil nait pas t prvu de rserve dusufruit sur une somme dargent.
2 La donation-partage dans les familles recomposes

La donation-partage conjonctive permet aux parents, maris sous le rgime de la communaut, de rpartir, ensemble, leurs biens propres et communs entre leurs enfants et descendants. Mais, avant la loi du 23 juin 2006, la donation-partage conjonctive soulevait des difcults lorsque les poux avaient des enfants qui ne leur taient pas communs (tel un enfant dun premier lit). La jurisprudence dclarait nulle la donation-partage conjonctive portant indistinctement sur les biens des deux poux .
108
Les libralits
Avec la rforme, il est possible de raliser une donation-partage conjonctive en prsence denfants qui ne sont pas issus des deux poux. Dsormais : Les enfants non communs ne peuvent donc recevoir que des biens propres de leur auteur ou des biens communs. Sagissant des biens communs, lautre poux ne peut pas se porter codonateur. Il nintervient que pour donner son consentement, conformment lactuel article 1422 du Code civil. Les enfants communs, quant eux, peuvent recevoir indiffremment des biens propres et des biens communs de leur pre et mre.
Section
LES CLAUSES CONVENTIONNELLES AUTORISES
Les libralits peuvent tre faites avec charge1 tant quelles conservent leur nature de libralit (la charge ne doit pas avoir une valeur suprieure au bien donn) et que la charge soit possible, licite et morale. On listera ici un certain nombre de clauses. La clause dinalinabilit (Code civil, art. 900-1) qui doit tre temporaire et justie par un intrt srieux et lgitime. Mme dans ce cas, le donataire ou le lgataire peut tre judiciairement autoris disposer du bien si lintrt qui avait justi la clause a disparu ou sil advient quun intrt plus important lexige . La Cour de cassation juge temporaire linalinabilit stipule pour la vie du donateur lorsque la clause garantit lun de ses intrts qui est lui-mme viager. La clause de retour conventionnel (art. 951 et 952 du Code civil) par laquelle le donateur pourra stipuler le droit de retour des objets donns, soit pour le cas du prdcs du donataire seul, soit pour le cas du prdcs du donataire et de ses descendants . Une telle clause vitera davoir acquitter des droits de succession si le donataire venait dcder avant le donateur, qui serait alors son hritier. On peut prvoir un droit de retour mme si le bien a t vendu. Lavantage sera de crer un passif dans la succession du donataire. La clause de dispense de rapport (art. 844 du Code civil) pour la donation hors part successorale (voir chapitre Les successions ). La clause de rapport forfaitaire (art. 860 du Code civil). Les rgles lgales dvaluation du rapport peuvent tre conventionnellement modies dans une donation simple. Notamment, il peut tre prvu de xer le rapport une somme forfai-
1. Celui qui bncie de la libralit doit, par ailleurs, supporter une charge.
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taire, insusceptible dvoluer. Par exemple pour la donation de parts sociales dont on sait que la plus-value sera acquise par le travail du donataire. La clause dexclusion ou dinclusion de la communaut (ou de la socit dacquts) du donataire qui permet, soit de maintenir au bien son caractre propre dans le temps, soit de linclure immdiatement dans la communaut de biens du donataire. Il y a lieu de prvoir galement la rvocation ou la reprise en cas de divorce. Par exemple, lors de la transmission dune entreprise, la clause dinclusion permet de tenir compte du travail du conjoint par une donation consentie au couple et non pas simplement lenfant du donateur. Fiscalement, une donation conjointe un enfant et au conjoint de celui-ci entranera une taxation au titre des droits de donation au taux en ligne directe pour lenfant sur la moiti de la valeur du bien et au taux entre tranger pour le conjoint de lenfant pour lautre moiti. Alors quune donation lenfant avec stipulation de communaut (1404 al. 2 Code civil) nengendrera des droits quen ligne directe sur la totalit de la valeur du bien transmis. Toutefois, si cet enfant a des frres et surs, cest bien la totalit de la donation dont il sera tenu compte dans ses droits (dans la succession de son pre donateur) et non pas seulement la moiti. La clause dadministration, pour les donations consenties un mineur, permet de stipuler dans lacte de donation que les fonds donns ne seront pas grs par les parents (administrateurs lgaux) mais par toute autre personne (grands-parents, frre). Lobligation demploi permet de stipuler dans lacte de donation les conditions demploi des biens donns. La gestion de laprs cession dun bien dmembr. Cette clause organisera les consquences de la cession dun bien dmembr par lusufruitier et le nu-propritaire. En principe, toute cession dun bien dmembr entrane le partage du prix de cession en fonction de la valeur respective de chaque droit, mais il est possible de droger cette rgle, notamment en prvoyant le maintien du dmembrement sur un nouveau bien. La donation de residuo ou rsiduelle sanalyse comme une clause de substitution. Elle opre une double mutation. Elle est dsormais autorise quels que soient les liens de parent ou non, entre le disposant, le grev et le premier grati. Elle ne peut jouer qu concurrence de la quotit disponible, sauf accord du premier grati. Le donateur va imposer au donataire la charge de restituer ce quil reste des biens donns au dcs du donataire une personne dsigne, qui doit tre conue au moment de lacte de donation. Le donataire na pas la charge de conserver le bien donn (contrairement la donation graduelle, voir infra). Si la donation est exempte de toute charge, elle peut porter sur la part de rserve hrditaire. Ainsi, le premier grati peut disposer du bien par acte entre vifs, que ce soit titre onreux ou titre gratuit (sauf clause contraire de lacte dans ce dernier cas, encore que cette clause contraire ne puisse peser sur les biens donns en avancement de part successorale
110
Les libralits
lhritier rservataire). Cependant, comme il a lobligation de transmettre au second grati ce qui restera, il ne peut en disposer cause de mort, mais ici encore, lhritier rservataire, qui les biens ont t donns en avancement de part successorale, ne supporte pas cette restriction et il conserve la libert de disposer cause de mort. Le second grati tient ses droits directement du disposant, ainsi nest-il pas expos une action en rduction des hritiers rservataires du premier grati. Cette donation bncie dun rgime scal de faveur. Au dcs du disposant, seul le premier grati acquitte les droits comme sur nimporte quelle libralit. Les droits de succession au dcs du premier grati sont calculs en fonction du lien de parent existant entre le disposant et le second grati : les taux applicables et la valeur imposable du bien transmis sont dtermins au jour du dcs du premier grati, mais les droits acquitts lors du dcs du disposant (par le premier grati) sont imputables sur ceux dus sur le mme bien par le second grati. Par exemple, un couple de grands-parents souhaite donner leur petit-ls une somme dargent. Ils tiennent ce quen cas de dcs du donataire, cette somme revienne exclusivement leur lle, mre du donataire. Ils feront une donation de residuo avec comme premier donataire le petit-ls et comme donataire en second leur lle. De la mme manire, pour un couple ayant deux enfants, dont lun est handicap et naura jamais de postrit. la donation consentie lenfant handicap, il va tre stipul une clause de residuo au prot de son frre. La donation graduelle issue de la loi du 23 juin 2006 permet au donateur dimposer au donataire la double charge de conserver les biens donns et de les transmettre, son dcs, une autre personne dsigne par le donateur lui-mme. Jusqu prsent, une telle donation (dite substitution dicommissaire) tait interdite sauf si le disposant tait le pre ou la mre du grev ou, en labsence denfant, le frre ou la sur. Maintenant, peu importe le degr de parent avec le second grati, qui peut mme tre un tranger la famille. Le second grati ne pourra pas avoir lobligation de conserver le bien. Si la donation est faite un hritier rservataire, elle devra tre faite hors part successorale, la part rservataire ne devant pas supporter de charge. Toutefois, le grev pourra consentir ce que la charge porte sur tout ou partie de sa rserve, condition que la libralit bncie de plein droit ses enfants ns et natre. Fiscalement, lors de la libralit, le premier grati acquitte les droits de mutation titre gratuit sur la valeur totale des biens transmis. son dcs, le second grati acquittera les droits en fonction de son degr de parent avec le premier grati, mais les droits acquitts lors du premier dcs ne seront pas imputables. On notera quune autre forme de libralit permet une transmission similaire, avec une scalit moins lourde : la double libralit dusufruit une personne (qui serait le premier grati dans la libralit graduelle) et de nue-proprit une autre (qui serait le second grati dans la libralit graduelle). Les droits seront alors calculs sur les valeurs respectives de lusufruit et de la nue-proprit mais uniquement en fonction du lien de parent entre le disposant et chacun des bnciaires.
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Avec la clause de rserve dusufruit, le donateur conserve le droit de jouir (de manire viagre en gnral) du bien dont le donataire a la proprit mais charge den conserver la substance. Il y aura rserve de quasi-usufruit si le bien donn est consomptible (bien qui disparat lusage, une somme dargent par exemple). La rserve dun usufruit successif conduit ce que lusufruit soit constitu au prot de plusieurs personnes appeles en jouir successivement. Le titulaire dun usufruit successif devient usufruitier avec tous les droits attachs cette qualit, lextinction de lusufruit prcdent. La Cour de Cassation lanalyse comme une donation terme de biens prsents. Cest le cas de la rversion dusufruit entre poux. Il y a lieu de prciser que depuis la loi du 26 mai 2004 sur le divorce, les donations de biens prsents entre poux consenties compter du 1er janvier 2005 sont irrvocables. Ainsi, si lacte a t pass avant le 1er janvier 2005, la rversion reste librement rvocable. Toutefois, la loi du 23 juin 2006 a amnag lirrvocabilit des donations de biens prsents entre poux, puisque seules y seront dsormais soumises les donations qui prennent effet au cours du mariage. Les donations qui ne prennent pas effet au cours du mariage redeviennent par consquent librement rvocables. Enn, la dlivrance terme du bien donn permet de stipuler, sur une donation de somme dargent par exemple, une remise terme. Il sagit alors dune donation dune crance que le donateur cre sur lui-mme et dont lexigibilit est reporte. Le terme peut mme tre le dcs du donateur. La donation constituera un passif successoral.
Section
4 LE SORT DES DONATIONS AU DCS DU DONATEUR
On renverra aux dveloppements sur les successions. Pour rappel, les donations ne doivent pas porter atteinte la rserve hrditaire. Mais le donateur peut avantager la personne de son choix par le biais de la quotit disponible.
Section
LVALUATION DES BIENS DONNS
Les biens doivent tre valus pour leur valeur vnale au jour de la donation. Il doit tre tenu compte de la nature juridique et du statut des biens transmis (participation minoritaire dune socit familiale, bien immobilier occup mais en tenant compte du rendement locatif qui, sil est lev, ne permettra pas une dcote importante). Lors du dcs du donateur, il y aura lieu de procder une nouvelle valuation des biens donns (voir chapitre sur les successions : droits du conjoint survivant, rapport, rduction) an dassurer lgalit des hritiers et la protection de la rserve.
112
Les libralits
Section
6 LE RGIME FISCAL DES DONATIONS ET LE PAIEMENT DES DROITS DE DONATION
La loi prvoit que les frais et droits sont acquitts par le donataire. Cette disposition lgislative nest pas dordre public. Ainsi, il est possible de prvoir, dans lacte de donation, une clause stipulant que les frais de donation seront la charge du donateur. Cet avantage nest pas taxable, le paiement des droits par le donateur ntant pas regard comme un supplment de donation. Comme en matire de successions (voir supra), la loi TEPA du 21 aot 2007 a allg la charge scale en matire de donation. Elle sapplique aux donations consenties compter de son entre en vigueur, soit le 22 aot 2007. La nouveaut majeure concerne lgalit de traitement entre les poux et les partenaires lis par un Pacs et, comme en matire successorale, le principe dune actualisation au 1er janvier de chaque anne des barmes et des abattements.
1 Les abattements au 1er janvier 2009

On applique la part nette reue par chaque donataire un abattement personnel avant de calculer les droits de donation. Labattement se reconstitue tous les 6 ans.
Tableau 7.1
Personne concerne Montant de labattement
156 357 entre parent et enfant 31 271 entre grand-parent et petit-enfant 5 212 entre arrire-grand-parent et arrire-petitenfant 79 221 15 636 7 818 156 357 qui se rajoutent aux autres abattements dont le donataire peut tre bnciaire
En ligne directe
Entre poux et partenaires lis par un PACS Entre frres et surs (sauf exonration sous les mmes conditions quen matire successorale) un neveu ou une nice
Personne handicape
2 Les taux dimposition au 1er janvier 2009

La part taxable (part nette reue sous dduction du ou des abattements) est taxe suivant la qualit du donataire. On applique le mme barme progressif quen matire successorale1.
1. Voir chapitre Les successions .
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Tableau 7.2 Entre poux et entre partenaires lis par un Pacs
Fraction de part nette taxable (PNT)
Nexcdant pas 7 922 De 7 922 15 636 De 15 636 et 31 271 De 31 271 542 036 De 542 036 886 020 De 886 020 1 772 041 Suprieure 1 772 041
Taux
5% 10 % 15 % 20 % 30 % 35 % 40 %
3 Les rductions supplmentaires sur les droits dus

Lorsque la donation est faite en nue-proprit et que le donateur a : moins de 70 ans, la rduction sur les droits dus est de 35 % ; de 70 ans rvolus moins de 80 ans, elle est de 10 %. Lorsque la donation est faite en pleine proprit ou en usufruit et que le donateur a : moins de 70 ans, la rduction sur les droits dus est de 50 % ; de 70 ans rvolus moins de 80 ans, elle est de 30 %.
4 Rduction forfaitaire complmentaire sur les droits dus

La mme rduction quen matire de succession sapplique : 610 par enfant en sus du deuxime, si la transmission sopre en ligne directe ou entre poux ; 305 par enfant en sus du deuxime, pour les autres transmissions. La loi TEPA a tendu cette rduction aux donations ralises entre partenaires lis par un Pacs.
5 Lexonration des dons familiaux de sommes dargent

La loi TEPA a prvu une exonration permanente des droits de donations, dans la limite de 30 000 , pour les dons de sommes dargent consentis en pleine proprit
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Les libralits
au prot dun enfant, dun petit-enfant ou dun arrire-petit-enfant ou, dfaut dune telle descendance, dun neveu ou dune nice. Ce dispositif ne peut sappliquer quune seule fois (mme aprs lcoulement dun dlai de 6 ans). Le donateur doit tre g de moins de 65 ans et le bnciaire avoir 18 ans rvolus ou tre mancip.
Section
LE TESTAMENT
1 Les diffrentes formes de testament

Le testament olographe doit tre crit en entier de la main du testateur mais galement dat et sign de sa main. Le testament authentique est reu par deux notaires ou un notaire et deux tmoins. Il doit tre dict au notaire par le testateur. Le testament mystique est clos, cachet et scell. La forme manuscrite nest pas obligatoire. Le testament international (Convention de Washington du 28.10.1973) ne ncessite pas un lment international. Le terme international fait rfrence la source juridique. Il nest pas ncessaire que le testament soit crit de la main du testateur mais, il doit tre sign par le testateur sur chaque page. Le testament fait lobjet dun acte de dpt chez un notaire. Il permet de rendre un testament valable en la forme, quel que soit le pays o il a t tabli, qui, notamment, nimpose pas ncessairement les mmes conditions de validit que dans le pays o il devra tre excut. Le mandat effet posthume, qui doit tre donn et accept par acte notari, leffet de grer ou administrer tout ou partie de la succession revenant un hritier dtermin, peut tre donn depuis le 1er janvier 2007. Le mandat doit tre motiv par un intrt srieux et lgitime (car il prive lhritier du droit dadministrer ses biens) li la personne (incapacit dun hritier) ou lexistence dun bien, notamment professionnel, dont la gestion requiert des comptences particulires. La dure du mandat est en principe de 2 ans mais peut tre de 5 ans avec une ou plusieurs prorogations solliciter auprs du juge.
2 Les fonctions essentielles dun testament

La rdaction dun testament permet de modier les rgles lgales de transmission en effectuant des legs ou, linverse, en exhrdant un hritier. Il permet de dsigner
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des bnciaires pour les contrats dassurance-vie ou les personnes habiles grer le patrimoine dun mineur ou encore de nommer un excuteur testamentaire. On peut y inclure les clauses listes ci-dessus. Avant la loi du 23 juin 2007, lexcuteur testamentaire avait pour seule mission de veiller la bonne excution des volonts du testateur. Il pouvait prendre des mesures conservatoires mais devait tre autoris par le juge pour agir. Dsormais, sous certaines conditions, il pourra excuter lui-mme les volonts du dfunt qui pourra tendre sa saisine, cest--dire sa comptence aux biens immobiliers en labsence dhritier rservataire.
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Chapitre
8
Frdric Petit
epuis la loi en faveur du travail, de lemploi et du pouvoir dachat du 21 aot 2007, la protection du conjoint survivant prend une nouvelle coloration. En effet, dsormais, tant le conjoint survivant que le partenaire survivant sont totalement exonrs de droits de succession. Il en rsulte que la protection du conjoint survivant se traite dsormais exclusivement dun point de vue patrimonial et juridique, lobjectif tant de lui confrer un pouvoir daction circonstanci (maximum, ou au moins cibl) sur le patrimoine du de cujus.
Cet objectif a notamment pour contraintes, la situation familiale (familles recomposes), la structure patrimoniale (biens frugifres1 ou non, aisment cessibles ou non), la nature des droits dtenus sur ce patrimoine (biens propres ou communs, droits en pleine proprit, en dmembrement). Ainsi compris, lobjectif de protection du conjoint survivant va pouvoir tre ralis en agissant sur trois niveaux : le rgime matrimonial, les libralits et succession et enn, lassurance-vie.
1. Bien mobilier ou immobilier qui rapporte des fruits.
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La protection du conjoint survivant par le rgime matrimonial La protection du conjoint survivant par les libralits et lors de la succession La protection du conjoint survivant par lassurance-vie
Section
LA PROTECTION DU CONJOINT SURVIVANT PAR LE RGIME MATRIMONIAL
1 Du choix du rgime lgal ou rgime conventionnel

1.1 Le choix initial
La loi prvoit diffrents rgimes matrimoniaux, quelle rglemente dfaut de conventions contraires. En terme de protection du conjoint survivant, ce choix initial nest pas neutre. lvidence, un conjoint survivant nayant jamais travaill sera mieux protg par un rgime de communaut lgale (ou de sparation avec participation aux acquts ou de sparation avec socit dacquts), grce auquel il aura la moiti des acquts de lautre, que par un rgime de sparation de biens pure et simple. Au surplus, la convention initiale peut prvoir des avantages matrimoniaux en cas de dissolution par dcs.
1.2 La modication du rgime matrimonial
Mais, dans 95 % des cas, les poux, par ignorance, nenvisagent pas une telle convention. Il leur est pourtant possible, aprs deux annes dapplication du rgime matrimonial dorigine, de modier totalement ou partiellement leur rgime matrimonial, ce qui peut donc arriver plusieurs fois au cours dune mme union. Compte tenu du principe de djudiciarisation, et ce depuis la loi du 23 juin 2006 (art. 1397 du Code civil), un acte notari peut tre sufsant pour oprer cette modication. Ceci nest cependant pas possible dans les cas suivants : en prsence denfants mineurs ou de petits enfants mineurs venant par reprsentation ; en cas dopposition des enfants majeurs ou des cranciers ou des personnes qui avaient t parties dans le contrat modi. Sous peine de nullit (nullit absolue selon une doctrine majoritaire), lacte doit contenir une liquidation du rgime modi, lorsque celle-ci est ncessaire (prcision
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issue de loi du 5 mars 2007). Selon les travaux parlementaires de cette loi, et une rponse ministrielle du 11.11.08, il appartient au notaire, voire au juge, de dcider de la ncessit ou non de la liquidation ; lorsque lopration ne conduit aucun changement dans la composition et lorganisation des patrimoines des poux, la liquidation peut tre inutile. Toutefois, on mesure bien tout lintrt dune telle liquidation lors du passage dune communaut lgale une communaut universelle : il est important de dterminer les biens propres et les causes de rcompenses pour permettre la reprise en cas de divorce ultrieur, en cas dexercice daction en retranchement, pour faire prendre conscience aux poux de ce quils abandonnent ; il convient de mesurer lutilit du changement de rgime et peut tre qu la suite de cette liquidation ne sera-t-il pas ncessaire deffectuer ce changement ; il convient de dterminer limpact du changement de rgime sur les donations antrieures (qui peuvent devenir de ce fait rductibles) et sur les clauses contradictoires inclues dans des actes antrieurs.
2 La stipulation dun avantage matrimonial

2.1 La notion davantage matrimonial
Il peut tre dni comme lavantage quun poux tire de son contrat de mariage du fait de ladoption dun rgime de communaut conventionnelle, par rapport aux rgles de la communaut lgale.
Exemple 1 Communaut lgale avec clause de prciput sur le logement Communaut = logement (100) + liquidits (50) = 150 Droits du conjoint sous ce rgime : 100 % du logement (prciput) + liquidits = 125 Droits du conjoint sous communaut lgale : logement + liquidits = 75 Avantage matrimonial = 125 75 = 50 Exemple 2 Communaut universelle avec attribution intgrale Communaut = 1 000 000 (dont 400 000 dapports) Droits du conjoint sous ce rgime = 1 000 000 Droits du conjoint sous communaut lgale = 600 000 (compt hors apports) = 300 000 Avantage matrimonial si lpoux apporteur survit = 300 000 Avantage matrimonial si lpoux non apporteur survit = 700 000
Lavantage matrimonial peut rsulter des clauses extensives de la composition de la communaut (communaut universelle, communaut meubles et acquts, apport
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dun bien) ou des clauses relatives au partage (prciput, stipulation de parts ingales dont fait partie lattribution intgrale de communaut au survivant). Il ne peut porter que sur des biens communs ou assimils (socit dacquts, participation aux acquts). Sur le plan scal, lavantage matrimonial perd dsormais sa spcicit par rapport aux droits de succession du conjoint survivant puisquil est galement exonr de tout droit de mutation titre gratuit. Mais le prciput, le prlvement moyennant indemnit et la clause de partage ingal (sauf celle dattribution intgrale) sont scalement considrs comme des oprations de partage et donnent lieu au droit de 1,1 %. Par ailleurs, lavantage matrimonial ne donne plus lieu perception dhonoraires pour le notaire rdacteur. Sur le plan civil, les avantages matrimoniaux ne sont pas considrs comme des donations, tant sur la forme que sur le fond, mais comme des conventions de mariage et entre associs. Ainsi, ces avantages consentis au conjoint ne sont pas soumis aux rgles du rapport et de la rduction pour atteinte la rserve hrditaire, en prsence denfants communs. Par ailleurs, le conjoint peut cumuler ces avantages matrimoniaux sil y a lieu avec ses droits successoraux et ces avantages ne peuvent tre rvoqus pour cause dingratitude. Lavantage matrimonial constitue donc un outil privilgi de la protection du conjoint survivant.
2.2 Les limites de lavantage matrimonial Laction en retranchement
Puisque lavantage matrimonial peut aboutir lser les enfants au prot du conjoint survivant, la loi vient ici protger les enfants qui ne sont pas issus des deux poux. Il sagit des enfants naturels, simples ou adultrins, et des enfants dun prcdent mariage. Sont, au contraire, considrs comme issus des deux poux, les enfants de lun, adopts mme simplement par lautre (arrt Cour Cass du 7 juin 2006). Les enfants communs protent de lexercice de cette action par les autres, mais ne peuvent eux-mmes lexercer. Laction en retranchement a pour effet de rduire lavantage matrimonial et de le limiter la quotit disponible entre poux prvue larticle 1094 1 du Code civil. Pour autant, les titulaires de cette action (les enfants non issus des deux poux) peuvent chacun ne pas lexercer, et le conjoint survivant conserve alors lavantage matrimonial, toujours en franchise scale (arrt cour cass 1re civile du 6 mai 1997). Ils peuvent aussi renoncer par avance lexercer (art. 1527 al. 3 du Code civil. Loi du 23 juin 2006). Si le formalisme est le mme que celui de la renonciation anticipe laction en rduction (articles 929 et 930 du Code civil), la porte sen loigne car la renonciation nest ici que provisoire en ce sens quil y aura lieu de dterminer, au premier dcs, le montant du retranchement pour ne le revendiquer quau second
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dcs. Cet outil de protection du conjoint survivant dans les familles recomposes sera utiliser en cas de bonne entente. Un peu comme un quasi-usufruit, le conjoint survivant est en situation de dbiteur terme de somme dargent, mme si les renonants bncient de certaines garanties (inventaire des meubles, tat des immeubles, privilge de plein droit sur les immeubles que lon inscrira ou non).
Le droit de reprise (art. 1525 du Code civil)
Les biens propres mis en communaut par leur auteur peuvent tre repris par leurs hritiers, sauf clause contraire, ce qui devrait tre une clause de style dans la convention matrimoniale lorsque celle-ci a pour but daugmenter la protection du conjoint survivant.
Le divorce (art. 265 du Code civil)
La loi du 26 mai 2004 portant rforme du divorce a opr une distinction : sont rvoqus de plein droit par le divorce, les avantages matrimoniaux prenant effet la dissolution ou au dcs dun poux (cest--dire toutes les clauses de partage) ; sont maintenus ceux prenant effet au cours du mariage (cest--dire toutes les clauses lies la composition de la communaut). Toutefois, la loi du 23 juin 2006 a valid la clause alsacienne par laquelle les poux peuvent reprendre, en cas de divorce, les biens quils auront apports la communaut. Il est galement opportun de prvoir une clause rvoquant tous ces avantages matrimoniaux en cas de dcs pendant une instance en divorce.
3 Les varits davantages matrimoniaux

3.1 Les clauses lies la composition de la communaut
Il sagit ici dlargir la communaut en prvoyant quun bien, normalement propre sous le rgime lgal, sera commun. La clause peut viser tel bien prcis ou bien une catgorie de biens (tous les meubles ou tous les immeubles par exemple), quils soient dtenus avant et/ou aprs le mariage, par succession ou donation. La clause la plus extrme est la communaut universelle de biens prsents et venir. Sous langle de la protection du conjoint survivant, lintrt dune telle clause de mise en communaut est que le conjoint non-apporteur devient propritaire pour moiti du bien apport, voire mme davantage en cas de clause de partage en ce sens. Toutefois, un tel mcanisme peut savrer inefcace dans le cas particulier dun bien apport provenant dune donation contenant une clause de droit de retour,
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une clause dinterdiction daliner ou une clause dinterdiction dentre en communaut. Il convient alors de faire intervenir les parents donateurs pour y renoncer. Ladoption dune communaut universelle de biens prsents et venir doit se faire bon escient. Elle tend les rgles contraignantes de gestion, issues du rgime de communaut, aux biens propres devenus communs. Elle largit le passif commun qui devient galement universel (une prestation compensatoire, par exemple, verse sous forme de rente par lpoux apporteur, qui doit alors tre supporte pour moiti par chaque poux en cas de communaut universelle, et en totalit par lpoux survivant en cas dattribution intgrale).
3.2 Les clauses lies au partage de la communaut Les clauses dattribution et de prlvement
Ces clauses ont en commun quelles visent au prot du seul conjoint survivant (possibilit de prvoir des clauses diffrentes selon que ce soit Monsieur ou Madame), un bien prcis en nature, une somme dargent, ou une certaine quantit dune espce dtermine de biens, le tout en pleine proprit ou en usufruit ou mme en quasi-usufruit. La facult dattribution ou dacquisition vise les biens propres du prdcd et constitue une sorte dattribution prfrentielle pour le conjoint survivant. Au contraire, la clause de prciput et la clause de prlvement moyennant indemnit ont pour objet des biens de communaut. La clause de prciput rompt lgalit en nature et en valeur au prot du conjoint survivant puisquelle lui permet dapprhender le bien avant tout partage sans rien devoir. Par contre, la clause de prlvement rompt lgalit en nature mais non en valeur, le conjoint survivant prlevant le bien mais devant une indemnit dgal montant (ce qui ne constitue pas un avantage matrimonial et est donc utile dans les familles recomposes, sauf si le versement de lindemnit est stipul payable au second dcs). Ces clauses ont surtout pour avantage quelles sont dexercice facultatif pour le conjoint survivant. Ce caractre essentiel donne toute sa souplesse au mcanisme. La recherche du sur-mesure en faveur du conjoint survivant sera atteinte en prvoyant dans lacte une srie de prciputs en pleine proprit, en usufruit ou en quasi-usufruit, sur tout ou partie des diffrents lments pouvant composer la communaut au dcs Reste alors au conjoint survivant faire son march .
Les stipulations de parts ingales
Contrairement au principe du partage par moiti, il est possible de prvoir dautres quotits, par exemple lattribution des immeubles un poux et des meubles lautre, les 5/8es en pleine proprit et les 3/8es en usufruit ou en quasi-usufruit au survivant, lattribution intgrale en pleine proprit au survivant Seule lattribu-
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tion intgrale ne peut se faire quau prot du survivant. Pour ce qui est du passif, chaque poux en recueillera une part proportionnelle. Les stipulations de parts ingales ne sont pas facultatives, do leur manque de souplesse. Aussi a-t-on envisag valablement des clauses alternatives (cest--dire diffrentes stipulations de parts ingales selon quil y a divorce ou dcs, selon quil y ait des descendants ou non ; selon que le conjoint survivant est capable ou non) et a ton aussi envisag, mais beaucoup plus discutablement, des clauses optionnelles au seul choix du conjoint survivant (exemple : 5/8e en pleine proprit 3/8e usufruit ou attribution intgrale ). Cest pourquoi il est conseill dutiliser diverses clauses de prciputs (cf. supra), quil convient de coupler avec une stipulation de parts ingales neutre (100 % de lusufruit au conjoint survivant et 100 % de la nue-proprit au prdcd).
Section
LA PROTECTION DU CONJOINT SURVIVANT PAR LES LIBRALITS ET LORS DE LA SUCCESSION
1 Lanticipation successorale et la protection du conjoint survivant

Cette anticipation peut se raliser par des libralits de biens prsents et des libralits de biens venir.
1.1 Les donations de biens prsents au prot du conjoint survivant
La donation-partage au prot des prsomptifs hritiers (art. 1075 al. 1 du Code civil)
Cest une innovation de la loi du 23 juin 2006 que douvrir la donation-partage non plus seulement ses descendants, mais dsormais tous ses prsomptifs hritiers, et tel est le cas de son conjoint en prsence denfants. Lintrt pour le conjoint est de pouvoir bncier dune valuation au jour de lacte pour ce qui est de limputation et du calcul de la rserve (art. 1078 du Code civil) si les conditions en sont runies. Qui plus est, la donation-partage nest pas rapportable. Cependant, il conviendra de rappeler lpoux donateur quune telle donation, de biens prsents et prenant effet au cours du mariage, est irrvocable (art. 1096 du Code civil). De plus, sur le plan scal, lpoux donataire demeure taxable au-del de 79 221 (en 2009) (contrairement lpoux hritier). Une telle donation-partage, certes intressante pour le conjoint, sera donc tudier au cas par cas.
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La donation dusufruit successif
Il est frquent que des parents donateurs de la nue-proprit se rservent un usufruit, quils se donnent mutuellement et successivement. Une telle clause sanalyse en une donation terme de biens prsents et le droit du second usufruitier lui est dnitivement acquis ds le jour de lacte, seul lexercice de ce droit sen trouvant diffr au dcs du donateur1. La loi du 23 juin 2006 a conrm (art. 1096 a contrario et dbats parlementaires) quune telle donation, de biens prsents mais ne prenant pas effet au cours du mariage, demeurait rvocable. Sur le plan scal, alors que les donations de biens prsents entre poux demeurent taxables, il est dsormais prcis que les rversions dusufruit au prot du conjoint survivant bncient de lexonration de droits de succession lui protant (art. 796-0 quater nouveau CGI).
1.2 La donation de biens venir au prot du conjoint survivant
Les droits successoraux du conjoint survivant, en labsence de tous testaments ou libralits ( vocation ab intestat ) tels quils rsultent de la loi du 3 dcembre 2001, lui sont dsormais trs favorables. Malgr cela, la donation au dernier des vivants lui apporte toujours une protection suprieure.
La supriorit quantitative de la donation au dernier des vivants sur les droits ab intestat du conjoint survivant
Tableau comparatif :
Tableau 8.1
Hritiers en concours
Absence de descendants, frres, surs ou neveux et nices
Loi de 3 dcembre 2001

Tout en pleine proprit (art. 757-2) Hritier rservataire pour 1/4 Totalit en pleine proprit (art. 752-2) Rserve d1/4 en pleine proprit (art. 914-1) (mme si instance en divorce ou sparation de corps et mme si jugement de sparation de corps a t prononc loi 23 juin 2006) Droit de retour de moiti en pleine proprit au prot des collatraux (Article 757-3) Idem
Donation entre poux
Frres, surs ou neveux et nices
Idem Clauses sur droit de retour : lcarter ou le maintenir totalement ? Lorganiser ? En ce sens : Rp Mi du 13 fvrier 2007
Ascendants
Totalit en pleine proprit (art. Moiti en pleine proprit en prsence pre 1094 du c.civ) et mre (art. 757-1 al. 1) Les ascendants ne sont plus 3/4 en pleine proprit en prsence de pre rservataires (suppression de lart. ou mre (art. 757-1 al. 2) 914 loi 23 juin 2006)
1. Arrt Cour Cass. Civ. 1re 21 octobre 1997 et Arrt Cour Cass. Ch. mixte 08 juin 2007.
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Hritiers en concours Loi de 3 dcembre 2001
Droit de retour d1/4 chacun sur les biens quils ont donns, en nature ou en valeur, simputant sur leurs droits successoraux : dordre public (art. 738-2 loi 23 juin 2006) Non taxable (art. 763 Bis CGI issu art. 48 LFR 2006) Totalit en pleine proprit en prsence dautres ascendants (art. 757-2) CS est rservataire d1/4. (art. 914-1 C. civ Loi 23 juin 2006)
Donation entre poux
Droit de retour d1/4 chacun sur les biens quils ont donns, en nature ou en valeur, simputant sur leurs droits successoraux : dordre public (art. 738-2 loi 23 juin 2006) Non taxable (art. 763Bis CGI issu art. 48 LFR 2006)
Enfants issus des 2 poux
1/4 en pleine proprit ou Totalit en usufruit (art. 757)
Article 1094 1 Totalit en usufruit Ou 1/4 en pleine proprit + 3/4 en usufruit ou Quotit disponible ordinaire : 1/2 en pleine proprit si 1 enfant 1/3 en pleine proprit si 2 enfants 1/4 en pleine proprit si 3 enfants et plus. Idem que ci-dessus
Enfants non issus des 2 poux
1/4 en pleine proprit (757)
La supriorit liquidative de la donation au dernier des vivants sur les droits ab intestat du conjoint survivant
Tableau 8.2
Loi
Usufruit
Donation entre poux (DEE)

Tous les biens existants Art. 922 Biens existants + toutes libralits Peut porter sur tous les biens existants mme lgus Il en va de mme mais dans une moindre mesure car DEE et legs simputent concurremment (arrt Cour Cass du 10.02.1998). Clauses insrer : excution prioritaire de la DEE / autres legs (art. 927 du C. Civ)
Tous les biens existants sauf ceux lgus Masse de calcul : Biens existants + libralits non prciputaires Masse dexercice : Biens existants sauf les lgus, et sans prjudicier aux droits de rserve et de retour
Pleine Proprit
Commentaire
Le conjoint survivant voit ses droits rduits par les libralits faites dautres personnes et qui simputeraient sur la quotit disponible.
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Exemple 1 Soit un conjoint avec 3 enfants : bien existant = 1 600 le dfunt avait fait un legs au prot de sa voisine pour un montant de 400 1. Hypothse : le conjoint opte pour le quart lgal en pleine proprit a) Masse de calcul Bien existant 1 600 Sous dduction du legs 400 Total 1 200 Dont le quart reprsente la vocation thorique du conjoint, un quart = 300. b) Calcul de la quotit disponible (art. 922 C. Civ) Bien existant 1 600 Dont la quotit disponible gale au quart soit : 400 La quotit disponible est totalement absorbe par le legs ; le conjoint ne reoit rien. 2. Hypothse : le conjoint opte pour un 1/4 en pleine proprit et 3/4 en usufruit en vertu dune donation entre poux La quotit disponible demeure gale 400 comme prcdemment. Mais cette fois-ci le legs et la donation seront rduits concurremment de telle sorte que le legs sera rduit hauteur de 400/800es 400 = 200. La vocation en pleine proprit du conjoint sera rduite 200 (et il aura lusufruit de 1 200). 3. Hypothse : le conjoint opte pour un 1/4 en pleine proprit et 3/4 en usufruit en vertu dune donation entre poux avec clause dexcution prioritaire La quotit disponible demeure gale 400 comme prcdemment. Mais cette fois-ci la quotit disponible est totalement absorbe par la donation entre poux. Le conjoint reoit 400 en pleine proprit et lusufruit de 1 200. La lgataire ne reoit rien.
Par ailleurs, depuis la loi du 23 juin 2006, et sauf volonts contraires du disposant, les libralits consenties au conjoint survivant simputent sur ses droits dans la succession (art. 758-6 C. Civ). Lorsque les libralits ainsi reues sont infrieures sa vocation lgale, le conjoint survivant peut en rclamer le complment, sans jamais pouvoir dpasser chacune des quotits dnies aux articles 1094-1. Cette imputation signie que le conjoint survivant ne prendra sa part successorale que diminue de ce quil a dj reu.
Exemple 2 Donation en pleine proprit de biens prsents son pouse : 40 (portefeuille dactions) Biens existants au dcs de M. : 120 (rsidence principale) 1 enfant commun Mme opte pour en PP
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1. Masse de calcul (on inclut la donation au conjoint survivant) Biens existants Donation rapportable . 160 25 % = 2. Masse dexercice Rserve 120 40 40 160 80 80
3. Imputation sur les droits lgaux 40 (1/4 lgal) 40 (donation) = 0 Donc le conjoint survivant ne prend rien de plus dans les biens existants. Avec une donation entre poux, le conjoint aurait eu lusufruit des biens existants. Exemple 3 Donation en pleine proprit de biens prsents son pouse : 10 (Portefeuille dactions) Biens existants au dcs de M. : 100 (rsidence principale) 1 enfant commun Mme opte pour la totalit en usufruit (valu, par hypothse, 50 % de la proprit, compte tenu du barme de lart. 669 CGI) Pour imputer des droits en pleine proprit reus par libralit sur des droits lgaux reus en usufruit, il faut convertir cet usufruit en pleine proprit. En labsence de libralits, le conjoint survivant aurait un usufruit de 110, soit 50 % = 55 Donc, 55 (vocation lgale) 10 (donation) = 45 ainsi Mme aura sur les biens existants lusufruit de 90 (car 50 % = 45) Sil y avait eu une donation au dernier des vivants, le conjoint survivant aurait eu lusufruit de tous les biens existants ! (Et il aurait galement conserv sa donation). Le tout tant infrieur larticle 1094-1 du C. Civ. Variante : La donation au conjoint du bien valant 10 nest plus faite en pleine proprit mais en usufruit (il sagit par exemple dune rversion en usufruit). Les biens existants au dcs valent toujours 100. Avec un usufruit lgal (sur option offerte par larticle 757 C. civ) et du fait de limputation prvue larticle 758-6 C. civ, le conjoint survivant na droit qu lusufruit de 90 (usufruit de 100 moins lusufruit de 10 dj reu). Avec un usufruit converti (issu dune donation au dernier vivant) le conjoint a droit un usufruit de 100, cest--dire lusufruit de tous les biens existants, et ce, tout en conservant le bnce de la prcdente libralit en usufruit (la seule limite, non dpasse ici, tant celle de larticle 1094-1C. civ).
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La supriorit qualitative de la donation au dernier des vivants
La donation au dernier vivant peut, par ailleurs, servir de support un certain nombre de clauses, telles que : une renonciation exercer laction en rduction (RAAR), de faon augmenter les droits du conjoint survivant par une libralit en pleine proprit ou par une renonciation la facult de conversion en rente viagre ou lobligation demploi (permettre de confrer un quasi-usufruit sur tels actifs) ; en prsence denfant dune prcdente union, il est possible dassortir les droits en pleine proprit confrs au conjoint survivant, dune clause de residuo ; clause prcisant que les arbitrages effectus par lusufruitier sur un portefeuille de valeurs mobilires le seront librement, sans quil puisse y avoir datteinte la substance ; clause stipulant que si lemploi est demand par les enfants, le conjoint aura tous pouvoirs pour dterminer la nature du remploi ; clause prvoyant un usufruit temporaire ou un simple droit dusage et dhabitation ; clause attribuant au conjoint la pleine proprit de toute la succession (ou le quasiusufruit), libre alors aux enfants de demander la rduction, ou bien au contraire ne confrer demble que tout ou partie des quotits disponibles entre poux. Seulement sil a t grati par testament ou donation au dernier des vivants (et donc tel nest pas le cas lorsque lusufruit est reu par convention matrimoniale ou par la Loi), le conjoint survivant peut cantonner son molument (art. 1094-1 al. 2 et 1002-1 Code civil), sauf disposition contraire du disposant. Le conjoint peut alors limiter leffet de son acceptation une partie seulement des biens et droits dont il a t grati, sans que cette limitation soit analyse comme une libralit. Cette facult est trs utile. Elle permet aux descendants dhriter immdiatement de certains actifs en vitant une double taxation (auparavant, le principe de lindivisibilit de loption faisait que le conjoint tait cens accepter le tout puis faire donation dune partie). Elle constitue une arme de ngociation pour le conjoint survivant (par exemple, pour obtenir en change un quasi-usufruit). Sapplique toutes les donations entre poux dj faites. Neutralit scale : les biens ainsi recueillis par un hritier ou un lgataire sont rputs transmis titre gratuit par le dfunt1 et non par le renonant.
1. Art. 788 bis CGI issu LFR 2006 art. 53.
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2 La gestion successorale et la protection du conjoint survivant
2.1 Le bilan patrimonial
Pralablement la mise en place doutils de protection du conjoint survivant, il convient de procder un bilan patrimonial.
Analyse de la famille
Les hritiers du dfunt et du conjoint survivant sont-ils les mmes ? Lentente estelle bonne avec les enfants ? Avec leur famille ? Quelle est la situation matrimoniale des enfants ? Ce bilan patrimonial doit permettre de mesurer ladquation de la situation avec les objectifs de chacun, et de proposer, le cas chant, des conventions visant organiser le dmembrement, voire dautres actes (donation, partage).
Analyse conomique des lments composant la succession
On peut citer par exemple : la distinction des biens propres, communs, indivis (en incluant ceux qui sont hors succession , tels que les contrats dassurance-vie prsents et venir, les successions recevoir, ceux dtenus en pleine proprit, nue-proprit ou usufruit) ; lanalyse par catgorie dactifs : en distinguant les stocks et les ux, lactif et au passif, en comparant la maturit de ces biens/esprance de vie du conjoint survivant, en incluant le patrimoine social (rversions de retraites) en analysant ltat des biens (par le biais dexpertises, par exemple) ; lanalyse affective : (exemple : cest le dfunt qui grait le portefeuille de valeurs mobilires, le conjoint survivant ny connat rien, maison de famille , souhait dun des enfants de conserver tel actif).
Analyse politique des droits et obligations de chacun sur les lments composant la succession
En distinguant les pouvoirs dadministration et de disposition, les actes relevant dune gestion exclusive, concurrente ou de la cogestion et leurs consquences (par exemple, la vente dun immeuble pour aller en maison de retraite), les dcisions immdiates (accepter ou non une clause bnciaire, partager le compte titres ou convention de quasi-usufruit, demander lemploi ou y renoncer, cantonner lusufruit sur certains biens seulement) et les dcisions futures (rparations faire, assemble de coproprit, arbitrage des actifs ou des modes de dtention), ce qui relve du postulat et ce qui peut tre mis en uvre par convention
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Analyse des incidences scales
Consquences immdiates : Calcul des droits de succession, modalits de paiement (paiement diffr, fractionn), quels actifs arbitrer pour payer, valuation des biens (problme ISF antrieur dclar ou non, 30 % sur la rsidence principale, choix du cours retenir pour les valeurs mobilires). Consquences futures : Incidence des choix daujourdhui sur la succession future, problme des plus-values (sur un portefeuille valeur mobilire laiss au nom des nus-propritaires ou les faire supporter par lusufruitier), incidences futures sur le patrimoine des enfants (ISF, plus-values, transmission leurs enfants).
2.2 La protection lgale des nus-propritaires Lobligation pour le conjoint survivant usufruitier de faire inventaire
Au terme de larticle 600 du Code civil, lusufruitier prend les choses dans ltat o elles sont, mais il ne peut entrer en jouissance quaprs avoir fait dresser inventaire des meubles et tat des immeubles sujets usufruit, en prsence du nu-propritaire . Le but de cet article est de permettre au nu-propritaire de se prconstituer la preuve de la consistance des biens soumis usufruit. Les frais de lacte sont la charge de lusufruitier. Si lusufruitier refuse de faire inventaire, le nu-propritaire peut refuser lentre en jouissance des biens et faire ordonner leur squestre provisoire. Linventaire est dordre public dans les libralits entre poux en prsence de descendants (art. 1094-3 du Code civil). Pourtant, en pratique, on trouve souvent une dispense insre dans lacte : le nu-propritaire peut cependant demander quil soit fait inventaire, mais alors, les frais sont sa charge. Lusufruitier peut entrer immdiatement en jouissance. dfaut dinventaire effectu, le nu-propritaire peut alors prouver par tous les moyens ltat de la consistance des biens soumis usufruit.
Lobligation pour le conjoint survivant usufruitier de fournir une caution
Cette formalit la charge de lusufruitier permet dassurer le respect de ses obligations envers le nu-propritaire, et de garantir son obligation de restitution en cas dinsolvabilit. dfaut de caution, lusufruitier peut prsenter une garantie quivalente (hypothque, gage). Lintrt de fournir une caution rside dans le cas de msentente ou dhritiers du dfunt et de lusufruitier qui ne seraient pas les mmes. En cas de non-respect de son obligation de caution (art. 602 Code civil) : les immeubles sont lous ou mis en squestre et les sommes dargent sont places Lauteur de la libralit peut dispenser lusufruitier davoir fournir une caution. Si
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lusufruitier est dispens davoir fournir une caution par le nu-propritaire, il na donc pas faire emploi des sommes, mettre sous squestre les immeubles (qui ne sont que les sanctions du dfaut de caution). Il y a donc un vritable quasi-usufruit sur les sommes dargent.
Lobligation pour le conjoint survivant usufruitier de faire emploi des sommes dargent
Deux cas sont distinguer : Il y a obligation demploi lorsque lusufruitier tait tenu de fournir caution mais quil na pu satisfaire cette obligation. Dans ce cas, lemploi est une sanction. Il y a obligation demploi lorsque lusufruit procde dune libralit au prot du conjoint survivant et en prsence de descendants. Larticle 1094-3 du Code civil dit que les enfants ou descendants pourront, nonobstant toute stipulation contraire du disposant, exiger quant aux biens soumis usufruit quil soit fait emploi des sommes . Ce texte est donc dordre public mais les descendants peuvent y renoncer aprs ouverture de leurs droits. Ce texte nest pas applicable en cas de convention matrimoniale (il est possible de stipuler un quasi-usufruit avec dispense de fournir caution et donc emploi) sauf en prsence denfants non issus des deux poux : le quasi-usufruit sur une fraction excdant la quotit disponible serait vraisemblablement un avantage matrimonial.
Repres
Constat
Le conjoint survivant usufruitier lgal se trouve de plein droit soumis au droit commun de lusufruit (art. 600, 601, 602 Code civil). Il ny a pas de titre constitutif du dmembrement ; Le conjoint survivant bnciaire dune libralit en prsence de descendants est nalement dans la mme situation en ce qui concerne lemploi (nanmoins, les clauses qui le dispensent de fournir une caution lobligent ipso facto faire emploi des sommes dargent) ;
Le conjoint survivant est dans une bien meilleure situation lorsquil tient son usufruit dune convention matrimoniale (sauf en prsence denfants non issus des deux poux). En pratique, et compte tenu des actes standardiss, trop de dispenses ou de renonciations emploi, caution et inventaires sont libelles sans que les parties concernes ne prennent la mesure de ces engagements.
2.3 La convention organisant le dmembrement
La loi, en matire de dmembrement, nest bien souvent pas dordre public et il convient alors dorganiser les relations conomiques, politiques, juridiques, scales, entre usufruitier et nu-propritaire, sur la totalit des actifs dtenus.
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La convention dusufruit
Une convention dusufruit est possible, tant sur des biens meubles quimmeubles. Par exemple : sur un immeuble : prvoir qui participera et votera aux assembles de coproprit, prvoir quen cas de vente le prix ne sera pas partag mais fera lobjet dun quasi-usufruit ou dun remploi, qualier davantage ce qui relvera des grosses rparations ou des rparations dentretien ; on pourrait aussi rpartir diffremment la charge des rparations ; sur un portefeuille de valeurs mobilires : dnir le degr de libert de lusufruitier quant aux arbitrages, organiser linformation du nu-propritaire, dterminer qui supportera la plus-value (le nu-propritaire par principe ou lusufruitier par convention) et organiser le moyen de la nancer, apport socit civile, mandat de gestion
La convention de quasi-usufruit
La convention de quasi-usufruit peut porter sur des biens consomptibles ou non. Seuls des biens consomptibles peuvent, par nature, faire lobjet dun quasi-usufruit. La convention permet alors lorganisation des rapports entre quasi-usufruitier et nu-propritaire. La reconnaissance dun quasi-usufruit sur les biens consomptibles permet de prendre acte de la renonciation demander emploi, de notier aux banques les droits du quasi-usufruitier, de ger la bonne entente sans pouvoir revenir dessus aprs (msentente ultrieure, prdcs dun enfant) et de conserver la mmoire de la crance de restitution tant vis--vis de lAdministration scale (future passif scal et civil) que de chacune des parties (hypothse dhritiers diffrents, de prdcs). Il est conseill au notaire dinscrire cette convention au Fichier des dispositions de dernires volonts au nom tant de lusufruitier que du nu-propritaire (en cas de prdcs sa crance constitue un actif). La convention permet galement de mesurer le quantum de la restitution (en tenant compte du calcul des rcompenses, du passif, des droits et frais de succession). Elle permet dorganiser la protection du nu-propritaire pour scuriser son droit restitution lors du dcs du quasi-usufruitier (garanties prendre ; indexation conventionnelle). Quant aux biens non consomptibles, ils ncessitent une convention pour faire lobjet dun quasi-usufruit.
Exemple Sur une voiture neuve au jour de la succession (ou sur des meubles meublants) Valeur 15 000 Droits pays par lenfant = 3 000 (droits 20 %)
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Valeur au deuxime dcs = 0 Alors quavec la convention de quasi-usufruit, la dette de restitution sera de 15 000 porter au passif et imputable sur les autres actifs. Exemple Sur un portefeuille de valeurs mobilires Les plus values deviennent imposables chez le quasi-usufruitier. Par ailleurs une telle convention offre plus de scurit scale au second dcs, car elle vite une pratique scale qui consiste, malgr larrt Baylet (C. Cass. 12.11.98), demander un compte de remploi sur les diffrents arbitrages du portefeuille ; vite les problmes issus de la pollution du portefeuille ;
Dans cet acte, on xera galement les modalits de calcul de la dette de restitution porter au passif successoral du quasi-usufruitier.
Exemple xer une clause dindexation (sur tel indice en rapport avec lobjet de la convention ou lactivit de lune des parties ; en prvoyant un indice de substitution en cas de disparition de lindice de rfrence) ; adopter le systme de la dette de valeur en prvoyant la subrogation ; prvoir un seuil plancher (la valeur actuelle du portefeuille en pleine proprit).
On organisera linformation du nu-propritaire, en prvoyant ventuellement lobligation de remploi (au seul nom du quasi-usufruitier) : ce qui serait michemin entre lusufruit et le quasi-usufruit. On pourrait garantir le nu-propritaire en le dsignant bnciaire titre onreux, dun contrat dassurance-vie souscrit par le quasi-usufruitier et quil aurait accept (exemple : dans les familles recomposes).
Section
LA PROTECTION DU CONJOINT SURVIVANT PAR LASSURANCE-VIE
1 Les clauses bnciaires au prot du conjoint

Deux questions sont ici voques. Quelle rdaction adopter pour rendre bnciaire son conjoint en cas de dcs ? Quels sont les risques dune telle dsignation en cas de divorce ?
1.1 La porte des diffrentes clauses bnciaires au prot
du conjoint survivant
Dsigner son conjoint en tant que bnciaire dun contrat dassurance, peut se faire sous diffrents libells, dont il faut mesurer la porte.
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Mon conjoint
Cette dsignation indirecte est valide en ce que le bnciaire est dterminable (art. L. 132.8). La clause vise ici celui qui aura cette qualit lors du dcs de lassur et non pas celui lors de la souscription du contrat (cf. art. L. 132-8 al. 4). Le concubin peut-il prtendre revtir cette qualit ? Cest ce qua t dcid par la cour dappel de RENNES le 6 novembre 2002, en considrant quil rsultait des pices fournies que telle tait lintention de la souscriptrice qui tait veuve depuis plusieurs annes, et considrant que sous la clause type, il ny en avait pas de seconde qui prvoyait si exceptionnellement cette clause ne convient pas, indiquer ci-dessous celle demande
Madame F X, mon conjoint
Cette clause nest efcace que si Madame X est effectivement le conjoint lors de lexigibilit. Si le divorce est prononc, le contrat sera rput sans bnciaire dsign alors mme que le souscripteur sest remari. Toutefois, la jurisprudence a admis parfois que le bnce soit vers lex-poux. Ainsi, dans un arrt de la Cour dAppel PARIS du 11 juin 2002, dans le cas dun contrat avec pour clause mon pouse, ne Martine D , la Cour nonce la clause qu en mentionnant sur le bulletin individuel dadhsion les nom et prnom de sa premire pouse, lassur a voulu faire de celle-ci la bnciaire du capital dcs quelles que soient les circonstances ultrieures .
Madame X
La dsignation est ici directe, donc Madame X recevra le bnce alors mme quelle ne serait plus le conjoint.
Madame X qui est la matresse
Cette clause pose le problme de lassurance-vie souscrite en vue du maintien de relations sexuelles, notamment adultrines. Elle serait dsormais valable car nest pas contraire aux bonnes murs la cause de la libralit dont lauteur entend maintenir la relation adultre quil entretient avec le bnciaire (Cass. 1re Civ. du 3 fvrier 1999).
1.2 Le sort de la clause accepte par le conjoint La clause en faveur du conjoint : les limites en prsence dune libralit indirecte ?
En principe, la stipulation pour autrui ne peut plus tre rvoque lorsque le tiers bnciaire a dclar vouloir en proter (art. 1121 du Code civil et art. L. 132-9 C.
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Ass.). Entre poux, il faut prendre garde au fait que lacceptation puisse tre constate dans lacte de liquidation partage de la communaut aprs divorce. Que se passe-t-il si, alors mari, le conjoint a accept le contrat et que le divorce a t prononc par la suite ? Dans quelle mesure le souscripteur peut-il rvoquer la clause bnciaire malgr lacceptation ? Depuis les lois du 26 mai 2004 et du 23 juin 2006, seules les donations de biens prsents qui prennent effet au cours du mariage sont irrvocables. Or, bien que le contrat dassurance soit porteur dune donation indirecte, il ne peut pas sagir dune donation de biens venir, pour cause de mort. La donation ne porte pas sur tout ou partie de la succession du souscripteur, mais bien indirectement sur les primes verses, reprsentes alors par la valeur de rachat, au jour de lacceptation. Si le contrat dassurance est porteur dune donation indirecte de biens prsents, celle-ci prend-t-elle effet au cours du mariage ? La rponse la question pose est ngative car il nous semble que lassurance-vie, si elle est qualie de libralit, doit sanalyser en une donation terme de biens prsents. ce titre, le droit du bnciaire lui est dnitivement acquis ds le jour de son acceptation et seul lexercice de ce droit sen trouve diffr au dcs du souscripteur. Ds lors, et tout comme en matire dusufruit successif entre poux (cest dailleurs lobjectif poursuivi par la loi du 23 juin 2006), une telle donation demeure rvocable. Au demeurant, la rtroactivit de lacceptation ne change rien, car tout comme en matire dusufruit successif accept au jour de la donation, cest au dcs que le bnciaire apprhende le capital. En labsence dune jurisprudence en ce sens, il conviendra plus encore quhier, dtablir la clause bnciaire par testament. La loi du 17 dcembre 2007 vient nanmoins diminuer la porte de cette discussion puisque dsormais le Lgislateur subordonne lacceptation du bnciaire et son effet de blocage, laccord du souscripteur. Sous un autre angle, on notera la prminence de larticle 1096, en ce sens quun poux, qui aurait ainsi valid lacceptation de son conjoint bnciaire, pourrait toujours, malgr cela, rvoquer sa dsignation
La clause en faveur du conjoint : en labsence dune libralit indirecte ?
La dsignation du conjoint a t envisage comme ayant t faite titre gratuit. Faut-il encore que lintention librale existe. Tel na pas t le cas, selon la Cour de Cassation, dans laffaire des poux Noguer (arrt Cour Cass 13 mai 1998). Les faits taient les suivants : chacun des poux avait adhr de faon concomitante une assurance groupe, en dsignant comme bnciaire le conjoint, dfaut les enfants. Puis Monsieur modie la clause quelques annes aprs au prot de ses parents, et dcde. La Cour nonce :
Attendu que la Cour dAppel a constat que les assurances des poux taient contractes dans lintrt de la famille, et que la dsignation de chaque conjoint en qualit de bnciaire du capital dcs avait pour contrepartie la dsignation de lautre, de sorte quaucune donation indirecte ntait ralise faute dintention librale ; quenn, en
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relevant la volont commune des poux quant la dsignation du bnciaire, la Cour dAppel a par l mme caractris lacceptation de lpouse de sa dsignation comme bnciaire, ce qui avait pour effet de la rendre irrvocable.
Les juges considrent ici logiquement que lopration de prvoyance carte lintention librale, ce qui carte lapplication de larticle 1096 du Code civil et donc la dsignation devient irrvocable. Sous lempire des textes nouveaux, il nest pas sr que la solution soit diffrente : en effet la loi du 17 dcembre 2007 ne sapplique quaux contrats non encore accepts ; or cest cette dsignation rciproque qui caractrise lacceptation du contrat par le bnciaire mais aussi, peut-tre, laccord du souscripteur au sens de la nouvelle loi : prudence donc
2 Le contrat dassurance et ses incidences liquidatives sur les poux

Les incidences liquidatives de la souscription dun contrat dassurance sont diffrentes selon que le contrat est dnou (par le fait du dcs de lassur) ou non (divorce ; contrat souscrit par le conjoint survivant).
2.1 Le contrat est dnou Le contrat est dnou au bnce du conjoint
Trois cas sont distinguer : Dnouement en cas de vie (assurance en cas de vie souscrite par un poux sur sa propre tte) : lorsque les primes taient communes, il en est de mme du capital vers pendant la communaut car nul poux ne peut se constituer un bien propre avec des fonds communs. Dnouement en cas de dcs lorsque le contrat a t souscrit par un tiers au prot de lun des poux : sagissant des contrats modernes dassurance-vie (ralisant une donation indirecte), le conjoint bnciaire ne reoit le capital qu titre de propre, comme procdant dune intention librale. Dnouement en cas de dcs lorsque le contrat a t souscrit par un poux au prot de son conjoint : nous sommes pleinement dans lhypothse vise larticle L. 132-16 du Code des assurances et le bnce de lassurance contracte par un poux commun en biens en faveur de son conjoint, constitue un propre pour celui-ci. Aucune rcompense nest due la communaut en raison des primes payes par elle, sauf dans les cas spcis dans larticle L. 132-13, deuxime alina . Ici, le capital peru par le conjoint bnciaire lui sera propre, soit par
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nature lorsque la souscription poursuit un but de prvoyance, soit parce quelle ralisera une libralit indirecte. Mais rcompense est due lorsque les primes sont manifestement exagres (art. L. 132-16 al. 2). Ici le texte renvoi larticle L. 132-13. La notion, on le sait, est oue puisque le lgislateur na pas x de critres prcis. On peut sinspirer de la jurisprudence rendue au regard de larticle L. 132-13 : un premier critre est la comparaison entre le montant des primes dune part et le patrimoine et les revenus du souscripteur dautre part ; un second critre est celui de lutilit de lopration pour le souscripteur (cf. arrt Rgent Cour Cass. 01.07.1997). Il nous semble que le redevable de la rcompense est le souscripteur (ou sa succession) car si lon suit un raisonnement classique, en droit des rgimes matrimoniaux, la rcompense est due la communaut par lpoux qui a appauvri cette dernire (cf. art. 1412), peu importe la qualit du donataire (en loccurrence ici lautre poux). Quelle est la scalit applicable au contrat dnou, souscrit par un poux au bnce de son conjoint ? Depuis la loi du 21 aot 2007, le conjoint survivant est totalement exonr de droits de succession ; il en est de mme lorsquil est bnciaire dun contrat dassurance-vie, que ce dernier relve de larticle 757-B ou 990-I du CGI1.
Le contrat est dnou au bnce dun tiers
Larticle L. 132- 16 ne concerne pas cette hypothse puisque le contrat nest pas dnou ici au bnce du conjoint mais dun tiers et ds lors une rcompense est due la communaut (Arrt Daignan Cour Cass Civ 1re 10 juillet 1996). Sauf donc le cas de prvoyance (art. 1409 c.civ), une rcompense peut tre due mme si le bnciaire est un enfant, et notamment en cas de clause bnciaire dmembre (on peut douter quil y ait dpense de prvoyance en ce qui concerne la nue-proprit) Ce que lon oublie peut tre trop souvent Mais le cas dapplication des rcompenses, ntant pas dordre public, une clause du contrat de mariage (ou changement de rgime) pourrait carter la rcompense dans cette hypothse. Lapplication dune rcompense, quand les bnciaires sont les enfants communs, peut avoir son intrt scal (au premier dcs seulement cependant car la rcompense viendra augmenter la masse taxable de la deuxime succession). Lorsque la rcompense est due, quel en est son montant ? La question est ici de
1. Ce qui est particulirement intressant en cas de clause dmembre lorsque le conjoint survivant est lusufruitier, puisque selon lAdministration, seul lusufruitier est redevable de larticle 990-I : Instruction 7K-1-06 du 12 janvier 2006.
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savoir si la rcompense est gale la dpense faite (cest--dire les primes acquittes voire augmentes des autres frais dentre) ou gale au prot subsistant (capital peru par le bnciaire). La jurisprudence est incertaine et la doctrine est divise mais penche en faveur du prot subsistant .
2.2 Le contrat nest pas dnou, mais la communaut est dissoute Le sort civil du contrat non dnou
Le souscripteur dtient lencontre de la compagnie un droit de crance sous forme dun droit de rachat ; ce droit remboursement, mme diffr, a une valeur conomique prdtermine par le jeu mme du taux dintrt du contrat aux dates prvues (arrt Cour Cass. 24 juin 1997). Ds lors que cette valeur de rachat sest constitue sur la base de primes prleves sur la communaut (do limportance de la clause de remploi, sil y lieu cf. supra), elle constitue un actif de communaut, valu la date de la dissolution de la communaut (date des effets patrimoniaux du divorce, date du dcs du conjoint du souscripteur). Cette solution, logique juridiquement, a t pose par la jurisprudence arrt PRASLICKA rendu par la Cour de Cassation le 31 mars 1992. La solution a t conrme par la suite :
() la somme reprsentant lpargne faite sur un contrat dassurance-vie en cours au jour de la dissolution de la communaut entre dans lactif de la communaut lventuel caractre alatoire du contrat ou encore lexistence dune contre assurance tant indiffrents la solution apporte. Arrt Cour Cass. du 19 avril 2005
La solution consacre par larrt Praslicka sapplique quelle que soit la cause de la dissolution de la communaut. Le conjoint souscripteur pourra se voir alors attribuer dans le partage de la communaut, la valeur de rachat (en moins prenant). Comme tout partage de communaut, le droit de partage de 1,10 % sera appliqu. La solution est applicable tous contrats o il y a une valeur de rachat (ce qui a contrario, exclut les contrats dassurance dcs) et donc en ce compris les souscriptions conjointes avec dnouement au second dcs. Quelle parade ? Sur un plan civil, il est possible de faire en sorte que la valeur de rachat soit attribue au conjoint survivant, sans aucune contrepartie : par le jeu des clauses de partage dune convention de mariage.
Le sort scal du contrat non dnou
Intgrer la valeur de rachat lactif de communaut en cas de dcs conduisait la rendre taxable pour moiti dans la succession de lpoux prdcdAprs moult remous, ladministration a instaur une neutralit scale, ce qui a donn lieu la rponse ministrielle Bataille du 3 juillet 2000 :
Lorsque les hritiers considrent que le contrat dassurance souscrit laide de deniers communs par le conjoint survivant au bnce de son poux prdcd constitue un bien
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commun, ils liquident la succession sur le plan civil de telle sorte que lmolument du ou des hritiers autre que le conjoint survivant est suprieur celui quil aurait t si le contrat avait t considr comme un propre. Limpt de succession, liquid sur les parts nettes civiles des hritiers, est donc calcul par voie de consquence sur cet accroissement qui provient de la prise en compte du contrat dassurance. Dans lautre cas de gure, cest--dire lorsque les hritiers considrent que le contrat dassurance constitue un bien propre au conjoint survivant, lAdministration ne remettra plus en cause les parts nettes civiles calcules en consquence au seul motif de la transposition de la jurisprudence PRASLICKA. LAdministration scale se bornera tirer les consquences des parts civiles dclares par les redevables en ce qui concerne les contrats dassurance.
La rponse maladroite qui a t formule amne une confusion des genres. Dire quon ne taxe pas un bien ne signie pas quon nen tiendra pas compte pour la dtermination des droits des hritiers Or lAdministration semble bien indiquer que lon ne peut effectuer une liquidation scale diffrente de la liquidation civile. Par l mme, elle renvoie aux hritiers le soin de qualier eux-mmes la valeur de rachat, de bien commun ou de bien propre, ce qui est contraire au principe dintangibilit des rgimes matrimoniaux (et puis quid en cas de dsaccord entre hritiers ?)1.
1. Conrmation par Rp. ministrielle du 18 janvier 2001 Doublet.
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Chapitre
9
T
La protection dun incapable
Catherine Bienvenu
oute personne physique de plus de 18 ans a la capacit juridique dexercer les droits dont elle a la jouissance. La capacit juridique nest, en principe, pas accorde aux mineurs et peut tre retire aux majeurs dont les facults sont altres. Les personnes vulnrables peuvent faire lobjet dune protection, dans le cadre dun dispositif lgal, rform rcemment, mais qui conserve la plupart des rgles de la tutelle des mineurs et les rgimes de protection des majeurs. Ladaptation porte sur de nouvelles institutions comme le mandat de protection future. La loi du 5 mars 2007, dernier texte majeur en la matire, est entr pleinement en vigueur que le 1er janvier 2009 suite aux dcrets dapplication et la mise en place des nouvelles institutions. La rforme ne concerne les mineurs que pour la tutelle. Par contre, elle refond toutes les mesures relatives aux majeurs. En raison de lallongement de lesprance de vie, les mesures de protection devraient concerner prochainement un million de personnes. Pour sassurer de la capacit juridique dune personne, il suft de solliciter son extrait dacte de naissance en marge duquel peut tre port le numro dune mention au rpertoire civil, dite mention RC . Ces mesures indiquent les jugements concernant, notamment, les mesures de protection qui auraient pu tre prises. Il y aura galement lieu de prendre connaissance du contenu du jugement qui peut adapter les rgles lgales.
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La protection d'un incapable

Section 1 Section 2 Section 3 Section 4 Section 5

Les mineurs Les majeurs Les actes intressants la gestion de patrimoine Le mandat de protection future Cas particulier de ladulte handicap
Section
LES MINEURS
En principe, le mineur est priv de la capacit juridique pour tous les actes de la vie civile. Il peut nanmoins conclure des actes dans trois circonstances : les actes conservatoires qui ont pour but dviter une perte patrimoniale ; les actes dadministration ds lors quil ny a aucune lsion ; les actes autoriss par lusage. Notamment, le mineur peut se faire ouvrir un livret bancaire (mais non un compte de dpt) sans lintervention de ses reprsentants lgaux : avant 16 ans, il ne pourra faire aucun prlvement sans laccord du reprsentant lgal ; partir de 16 ans, il peut retirer seul des sommes ds lors quil ny a pas dopposition de la part du reprsentant lgal. partir de 16 ans, une demande dmancipation pourra tre demande au juge des tutelles condition quelle soit motive. Le mineur mancip dispose alors de tous les pouvoirs dun majeur.
1 La reprsentation du mineur
Pendant sa minorit, lenfant est reprsent. En premier lieu, les reprsentants lgaux de lenfant sont ses pre et mre, ds lors que la liation est lgalement tablie et quils ont sur lui lautorit parentale. On parle alors dadministration lgale pure et simple. En cas de prdcs de lun deux, le parent survivant devient administrateur lgal sous contrle judiciaire. Les parents disposent dun droit de jouissance lgale sur les biens du mineur jusqu lge de 16 ans. Ils ont alors le droit de percevoir les revenus des biens de leur enfant, mme si ces revenus dpassent les frais dentretien et dducation lexception de 3 catgories de biens :
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les fruits du travail de lenfant ; les donations ou legs faits lenfant prvoyant que les parents nen jouiront pas et quils seront administrs par la personne dsigne dans la libralit ; les successions recueillies en reprsentation du parent indigne. Le reprsentant doit administrer les biens de lenfant dans un but de prservation. Il peut faire tous les actes dadministration qui sont ceux pour lesquels une autorisation spciale na pas t prvue dans le rgime de la tutelle. Les rgles relatives la gestion du patrimoine gurant aux nouveaux articles 496 515 du Code civil sont communes aux mineurs et aux majeurs sous tutelle (voir infra).
2 Les pouvoirs des parents du mineur

Avant la loi du 5 mars 2007, chaque parent pouvait dsigner un tuteur en cas de dcs avant la majorit de son enfant, mais le choix ne simposait pas au juge. dfaut, la tutelle tait dfre lascendant le plus proche en degr. Suite la rforme, lutilisation du mandat de protection future (voir infra) permet aux parents, notamment, de dsigner un tuteur mais galement de prvoir dautres points, comme lorientation de la gestion du patrimoine. La tutelle des ascendants est, quant elle, supprime. Dans ladministration lgale pure et simple, chaque parent a le pouvoir de passer seul les actes dadministration et de gestion. lgard des tiers, ils sont censs avoir reu de lautre le pouvoir dagir seul. Pour les actes de disposition (acquisition, acceptation dune donation, dune succession, signature dun bail commercial), les deux parents doivent ncessairement agir conjointement. dfaut daccord, lacte devra tre autoris par le juge des tutelles. Mme en cas daccord des deux parents, lautorisation du juge des tutelles sera ncessaire pour les actes ayant des consquences lourdes : la vente de gr gr, lapport en socit dun bien immobilier ou dun fonds de commerce, lemprunt, la renonciation un droit et le partage amiable. Dans ladministration sous contrle judiciaire, le parent ne peut faire seul que les actes dadministration. Pour tous les autres actes, il devra demander lautorisation au juge des tutelles. Il pourra y avoir nomination dun administrateur ad hoc lorsque les intrts du parent sopposent ceux du mineur pour une opration prcise et uniquement pour celle-ci. La tutelle du mineur sera mise en place en labsence de parent titulaire de lautorit parentale (parents dchus ou dcds). Elle pourra galement tre sollicite, dans lintrt de lenfant, en cas dadministration sous contrle judiciaire, voire dadministration pure et simple. Lenfant est alors reprsent par un tuteur, ventuellement assist dun conseil de famille, qui donne les lignes directrices dentretien et
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dducation, organise la tutelle, nomme les intervenants comme le subrog tuteur qui surveille la gestion du tuteur ou le mandataire bancaire qui grera un portefeuille de valeurs mobilires. Cest galement lui qui autorise les actes de disposition. Le conseil de famille est prsid par le juge des tutelles qui a une voix dlibrative et prpondrante.
Section
LES MAJEURS
Les majeurs ont, en principe, la capacit juridique dexercer les droits dont ils ont la jouissance. Ils peuvent nanmoins en tre privs en cas daltration de leurs facults personnelles. La loi du 5 mars 2007 a maintenu les 3 mesures judiciaires traditionnelles que sont la sauvegarde de justice, la curatelle et la tutelle en recadrant chacune des institutions. La rforme a voulu, dune part, rserver les rgimes de protection aux seules personnes dont laltration des facults personnelles a t mdicalement constate (n de la curatelle pour prodigalit, intemprance et oisivet), dautre part, renforcer les droits de la personne en la consultant autant que son tat le permet et en adaptant son rgime de protection selon que son tat saggrave mais aussi samliore. Comme nous le verrons plus loin, les mesures judiciaires deviennent subsidiaires et ne seront donc mises en place que si aucun mode de reprsentation ou dassistance plus souple nest envisageable. De manire gnrale, quel que soit le rgime de protection, la personne charge de soccuper des biens du majeur protg ne peut passer aucune convention sur le logement, les meubles et objets personnels du majeur (vente, bail). Une autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille, en cas de ncessit ou dans lintrt du majeur, devra tre sollicite. La personne charge de soccuper des biens du majeur protg ne peut pas non plus, seul, modier les comptes ou livrets ouverts au nom de son protg, ni ouvrir un autre compte ou livret.
1 La sauvegarde de justice
Il sagit dune mesure temporaire laissant au majeur sa capacit. Il peut donc agir sans reprsentation ni assistance. Mais cette mesure ouvre les actions de la lsion (action en nullit de lacte pass sil y a prjudice pour le majeur) et de la rduction de ses engagements en cas dexcs. Outre la ncessit du constat mdical et laudition du majeur, la procdure prvoit quen cas de besoin, le juge des tutelles pourra nommer un mandataire spcial pour accomplir des actes dadministration et de dis-
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position. Ds lors, peine de nullit, le majeur ne pourra pas passer les actes prvus audit mandat. La mesure, toujours temporaire, sera dun an maximum, renouvelable une fois.
2 La curatelle et la tutelle
Lorsque la sauvegarde de justice se rvle insufsante, on pourra mettre en place dautres mesures de protection : le majeur nagira plus seul ; il sera assist sil est plac sous curatelle. Le majeur pourra mme se voir retirer ses droits agir ; il sera reprsent sil est plac sous tutelle. Le curateur et le tuteur sont dsigns par le juge des tutelles qui pourra mme en nommer plusieurs pour une mme personne, lexercice de la mission tant alors commun. Cette nouveaut vite davoir choisir entre les parents dun enfant majeur. Le juge pourra galement dsigner un curateur ou tuteur pour la personne du majeur et un autre pour ses biens. Il pourra, en outre, dsigner un curateur ou tuteur adjoint pour la gestion de certains biens ncessitant une comptence particulire.
2.1 Les principes communs
Dans les deux rgimes de curatelle et tutelle, la loi du 5 mars 2007 instaure une priode suspecte de 2 ans prcdant la mesure de protection pendant laquelle les actes passs par le majeur seront susceptibles dune action en rduction ou en nullit pendant 5 ans. Aprs louverture de la mesure de protection, les nouveaux articles du Code civil distinguent : si le majeur a agi seul alors quil devait tre assist, la nullit ne pourra tre prononce que sil y a preuve dun prjudice ; si le majeur devait tre reprsent, lacte sera nul sans condition ; si le curateur ou le tuteur passe seul un acte alors quil devait y tre autoris par le juge ou se contenter dassister le majeur, celui-ci sera nul sans condition. La loi du 5 mars 2007 permet au majeur lui-mme (ou les parents du majeur incapable) de dsigner ces personnes par le mandat de protection future (voir infra) pour le temps o il naura plus la capacit dagir seul. Le juge pourra dsigner un subrog curateur ou tuteur, notamment pour adjoindre la famille la protection si le curateur ou le tuteur est un mandataire judiciaire. Son rle sera de surveiller le curateur ou tuteur ou dintervenir en cas dopposition dintrts. Comme auparavant, un curateur ou tuteur ad hoc pourra tre nomm en cas dopposition dintrts ou si les missions cones au mandataire initial sont trop limites. Enn, le juge pourra dcider dadjoindre un conseil de famille.
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2.2 Les rgles spciques
Dans le rgime de la curatelle, le majeur doit tre assist de son curateur pour les actes de disposition et peut agir seul pour les actes dadministration car le majeur na besoin que dassistance ou de contrle. Lorsquun acte crit doit tre pass, le curateur doit le signer, aux cts du majeur. Le curateur ne peut agir seul, sauf lorsquil y a t autoris par le juge. En sens inverse, le majeur peut tre autoris agir seul lorsque le curateur refuse, sans raison valable, dintervenir. Le juge peut moduler lapplication de la curatelle en prcisant les actes que le majeur peut passer seul ou ceux que le curateur devra passer seul. Le tuteur est, quant lui, le reprsentant du majeur qui na plus de capacit juridique. La tutelle peut tre allge, le juge numrant alors les actes que le majeur aura la facult daccomplir seul ou avec lassistance (et non la reprsentation) de son tuteur.
Section
LES ACTES INTRESSANT LA GESTION DE PATRIMOINE
La distinction entre les actes dadministration (simple gestion) et de disposition (actes importants avec des consquences lourdes) fera lobjet dun dcret dapplication.
1 Les actes caractre personnel concernant les seuls majeurs

Si le juge nen a pas dcid autrement, le majeur sous protection peut passer les actes suivants, sous conditions :
Contrat de mariage et changement de rgime matrimonial : Avant, le rgime tait le mme pour ces deux types dactes. En matire de tutelle, laccord du conseil de famille ou des pre et mre tait ncessaire. Sous curatelle, le majeur avait besoin de lassistance de son curateur. Avec la loi du 5 mars 2007, pour le contrat de mariage, la personne protge devra tre assiste de son curateur ou de son tuteur. Quant aux changements de rgime matrimonial, sous le rgime de la curatelle comme celui de la tutelle, il fait lobjet dune autorisation pralable du juge des tutelles ou du conseil de famille. Mariage : Avant comme aprs la rforme, la personne place sous curatelle doit recevoir lautorisation du curateur ou du juge. Le majeur sous tutelle devait avoir le consentement du conseil de famille ou celui de ses pre et mre. La loi du 5 mars 2007 impose quil soit autoris par le juge ou le conseil de famille.
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Donation : Le donateur sous curatelle doit tre assist de son curateur, la rforme ne modie pas cette intervention. Lorsquil est sous tutelle, le donateur doit tre autoris par le conseil de famille et la donation doit tre faite en avancement de part successorale aux seuls descendants ou au conjoint. La loi du 5 mars 2007 modiera la situation puisque cest dsormais le juge ou le conseil de famille qui dcidera si le majeur doit tre assist ou reprsent en fonction de son tat de discernement. Testament : La personne sous curatelle pouvait librement tester et le peut toujours suite la rforme. En matire de tutelle, avant, la personne protge ne pouvait pas tester et le testament tabli avant la mise en place de la mesure tait valable sauf si la cause qui avait dtermin le testateur a disparu. Dsormais, la loi du 5 mars 2007 distingue : le testament antrieur la mise sous tutelle demeurera valable sauf disparition de la cause qui lavait dtermin ; un testament pourra tre tabli en cours de tutelle avec lautorisation du juge ou du conseil de famille. Il ny a ni assistance ni reprsentation par le tuteur. Le majeur agira seul ; le majeur protg pourra rvoquer seul son testament tabli antrieurement ou postrieurement sa mise sous protection avec le risque d'une contestation pour trouble mental ; Renonciation anticipe lexercice de laction en rduction des libralits excessives (voir supra) : Elle sera ouverte au majeur sous curatelle avec lassistance de son curateur mais laquelle ni le majeur sous tutelle ni son tuteur nont accs.
2 Les actes caractre patrimonial concernant les majeurs et mineurs

Les pouvoirs de la personne protge ou de son reprsentant sont, comme auparavant, dtermins par rapport aux pouvoirs du tuteur. Le majeur sous curatelle ne peut accomplir seul que les actes que le tuteur a le pouvoir de raliser sans autorisation, savoir les actes conservatoires et dadministration. En matire de tutelle, les rgles relatives la gestion du patrimoine sont communes aux majeurs et mineurs. Le tuteur peut accomplir sans autorisation les actes conservatoires et dadministration ncessaires la gestion du patrimoine ainsi que les actions en justice pour faire valoir les droits patrimoniaux de son protg. Par contre, le tuteur ne peut passer les actes de disposition quavec lautorisation du conseil de famille ou du juge. Aucune autorisation nest ncessaire lorsque lacte de disposition nmane pas dune dcision du tuteur (vente judiciaire). Notamment, le tuteur devra tre autoris par le conseil de famille ou le juge pour signer un contrat de gestion de valeurs
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mobilires. Le tuteur choisira le gestionnaire et, compter du 1er janvier 2009, il pourra rsilier, tout moment, et mme en prsence dune clause contraire, le contrat de gestion. De la mme manire, ds le 1er janvier 2009, le tuteur, autoris par le juge, pourra souscrire ou racheter un contrat dassurance-vie et en dsigner le bnciaire (initial et en cas de substitution). Un certain nombre dactes ne peuvent tre accomplis par le tuteur. La liste de ces actes est donne par le nouvel article 509 du Code civil : les actes qui emportent une alination gratuite des biens ou des droits du protg, comme la renonciation anticipe laction en rduction des libralits excessives ; les actes ayant pour objet dacqurir dun tiers un droit ou une crance que ce tiers dtient contre le protg ; lexercice dun commerce ou dune profession librale au nom de la personne protge ; lachat des biens du protg ainsi que la mise en location dun bien du protg sauf si cet acte est autoris par le conseil de famille ou le juge et que le tuteur ne soit pas un mandataire judiciaire. Lopration doit tre exceptionnelle et dans lintrt du protg.
Section
4 LE MANDAT DE PROTECTION FUTURE
La loi du 5 mars 2007 a introduit une nouvelle institution en crant une mesure de protection conventionnelle : le mandat de protection future.
Le nouvel article 428 du Code civil nonce le principe de subsidiarit des mesures judiciaires de protection des incapables qui ne pourront tre ouvertes que si les dispositifs suivants, plus souples, se rvlent inefcaces ou insufsants : droit commun de la reprsentation ; droit des rgimes matrimoniaux ou les rgles xant les droits et devoirs entre poux ; mesure de protection conventionnelle, cest--dire le mandat de protection future. La loi a prvu deux sortes de mandat : Le mandat de protection future pour soi-mme, qui permet une personne majeure ou mancipe ne faisant pas lobjet dune mesure de tutelle, de dsigner un mandataire charg de la reprsenter, pour le jour o elle ne pourra plus pour-
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voir ses intrts. La personne sous curatelle devra tre assiste de son curateur pour tablir un tel mandat. Le mandat de protection future pour autrui, qui peut tre tabli par les parents dun enfant mineur, pour le cas o ils disparatraient avant sa majorit. Ou encore, et surtout, par les parents dun enfant handicap pour organiser sa vie lorsquils nen seront plus eux-mmes capables ou suite leur dcs, par la personne de conance de leur choix. Le mandataire pourra tre une personne physique, au choix du mandant, ou une personne morale qui devra alors tre choisie sur la liste des mandataires judiciaires la protection des majeurs. Lobjet du mandat pourra concerner tant la protection de la personne (dans un cadre lgal organis) que ses intrts patrimoniaux. Le mandat ne sera effectif quen cas de besoin, sur production dun certicat mdical tabli par un mdecin autoris attestant que le mandant nest plus capable dagir pour luimme ou son enfant. Le mandataire sera autoris agir aprs vrication par le grefer du tribunal dinstance que le mandant ne peut plus pourvoir seul ses intrts. Un inventaire du patrimoine devra alors tre dress. Le mandat fonctionnera selon les rgles de la protection des majeurs et du droit commun du mandat lorsquil ne sopposera pas celles-l. Les actes et mesures dont le mandataire sera lorigine seront rescindables (annulables) pour simple lsion ou rduits en cas dexcs mais non annuls. Laction appartiendra la personne protge ou ses hritiers dans le dlai de 5 ans. Le choix de la forme du mandat est important car il ne donnera pas les mmes pouvoirs au mandataire : Le mandat conclu sous seing priv ne permettra au mandataire deffectuer que les actes quun tuteur peut faire sans autorisation ; Le mandat conclu par acte notari donnera la possibilit au mandataire de raliser tous les actes patrimoniaux que le tuteur a le pouvoir daccomplir, seul ou avec autorisation, et donc mme les actes de disposition ( lexception des actes de disposition titre gratuit qui ncessiteront une autorisation du juge des tutelles). Cette forme est obligatoire pour le mandat pour autrui (parents pour enfant handicap). Chaque anne, le mandataire tablira le compte de sa gestion qui sera supervise selon les indications du mandat mais galement par le juge. lexpiration du mandat, et pendant 5 ans, il devra pouvoir produire la personne prenant sa suite tout inventaire, compte de gestion et autre pice ncessaire la poursuite de la gestion. La responsabilit du mandataire sera celle du droit commun du mandat. Si le mandat a t conclu par acte notari, le notaire recevra les comptes annuels et les pices justicatives. Il naura pas de rle de contrle mais une obligation de
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conservation. Toutefois, il devra saisir le juge des tutelles pour tout mouvement de fonds ou acte non justi ou ne paraissant pas conforme aux termes du mandat. Le mandat prendra n par le dcs du protg ou du mandataire. Il prendra galement n lorsque les facults du mandant auront volues : soit parce quil aura recouvr une certaine autonomie et que des institutions plus souples sufront (reprsentation de droit commun, rgles des rgimes matrimoniaux) ; soit, au contraire, parce que laggravation de sa dpendance ncessitera une protection renforce par la mise en place dune mesure judiciaire de protection. Toute personne intresse pourra saisir le juge des tutelles aux ns de contester la mise en uvre du mandat ou de voir statuer sur les conditions et les modalits de son excution. Le juge pourra alors substituer ou adjoindre au mandat une protection juridique.
Section
CAS PARTICULIER DE LADULTE HANDICAP
La prsence dun enfant handicap dans une famille impose de prvoir son avenir. Il existe, ce titre, de nombreux outils en matire de droit de la famille comme en gestion de patrimoine an de prparer au mieux la vie de lenfant lorsque les parents ne le pourront plus ou auront disparu, tout en vitant la charge nancire la famille. Au-del de la protection pure et simple de la personne de lenfant, il convient donc dassurer son autonomie nancire en en minimisant les consquences perverses :
lui attribuer trop de revenus risquerait de le priver daides sociales telles que lAllocation aux adultes handicaps (AAH) qui assure aussi sa couverture sociale ; le doter dun patrimoine trop consquent serait pnalisant en terme de transmission ultrieure, si lenfant na pas de descendant et que son patrimoine revienne ses frres et surs ou neveux et nices supportant des droits de succession levs. Des solutions personnalises existent et leur intrt a t renforc par les rcentes rformes des successions et libralits ainsi que celle de la tutelle. Comme nous lavons vu ci-dessus, si lenfant doit tre mis sous tutelle, les deux parents pourront tre tuteurs conjointement, il ny aura plus choisir entre eux. Le mandat de protection future pour autrui permettra galement au survivant des parents dorganiser la vie de son enfant, selon ses dsirs, pour le jour o il ne le pourra plus ou disparatra.
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Lhandicap, bien que pouvant avoir une activit professionnelle, ne percevra gnralement que de faibles revenus, augments de diverses allocations alloues en fonction de son revenu imposable. Il y a donc lieu de prvoir pour son enfant des placements dscaliss (Livret A, Livret dpargne Populaire ou Livret de dveloppement durable), dont les intrts ne sont pas pris en compte dans ses ressources. En complment, les parents ainsi que les grands-parents, frres et surs et oncles et tantes peuvent souscrire un contrat de rente-survie son prot. Au dcs du souscripteur, lassureur verse au bnciaire une rente viagre qui nest pas prise en compte dans ses ressources. Ltat accorde une rduction dimpt plafonne, gale 25 % des cotisations annuelles). Une partie du capital appartenant la personne handicape peut tre place dans une pargne handicap, qui fonctionne comme une assurance-vie classique mais avec un rgime scal plus avantageux (rduction dimpt comme le contrat de rente-vie et prlvements sociaux limits la seule CRDS). lissue du dlai de 8 ans, il pourra y avoir retraits des capitaux ou sortie en rente viagre, dont une partie ne sera pas prise en compte pour ses ressources. Il y a galement lieu dorganiser la transmission du patrimoine que ladulte handicap sera susceptible de recevoir ainsi que la dvolution de son propre patrimoine. En fonction de la composition de la famille de lhandicap et de la capacit de ses membres le prendre en charge mais aussi de lvolution de son handicap, on pourra limiter la transmission de capital ou, au contraire, laugmenter. Au sein du couple parental, on pourra prfrer reculer la transmission du patrimoine pour que le survivant des poux conserve le maximum de droits sur le patrimoine commun et donc de libert (ne pas avoir recours au juge des tutelles pour disposer dun bien immobilier par exemple). Il pourra donc tre judicieux de recourir une communaut universelle en cas denfant unique (mais non en prsence de nombreux enfants pour ne pas perdre les abattements sur les droits de succession octroys lors de la 1re succession), clause de prciput sur un bien immobilier pour les couples en rgime de communaut ou adjonction dune socit dacquts pour les poux en sparation de biens. Les parents pourront aussi lguer la quotit disponible de leur succession aux frres et surs qui assumeront lenfant handicap. Au contraire, ils pourront la lguer lenfant handicap sil a lui-mme des enfants pour faciliter nancirement sa vie. Le pacte de famille (voir supra) organis par la rforme des successions permet denvisager toutes les hypothses ds lors quil y a entente. On pourra galement utilement prparer la succession de la personne handicape, si elle na pas denfant, en vitant daugmenter son patrimoine, tout en lui rservant des revenus en lui transmettant essentiellement de lusufruit. Notamment, on pensera lassurance-vie avec dmembrement de la clause bnciaire en instituant le protg pour lusufruit et ses frres et surs pour la nue-proprit. De leur vivant, les parents (et grands-parents) pourront faire des donations dont les nouvelles formes offrent souplesse et scurit (voir supra) :
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La donation rsiduelle la personne protge lui permettra de vendre les biens compris dans la libralit. son dcs, ce sont ses frres et surs qui recueilleront ce qui restera comme sils hritaient des parents (droits de succession rduits), sous dduction des droits dj supports par lenfant handicap ; La donation graduelle bncie du mme rgime de transmission que la donation rsiduelle mais avec interdiction de vendre et une scalit moins attrayante. Ce qui peut tre utile pour prserver un patrimoine aux frres et surs mais sera difcile grer en cas daggravation de la dpendance et dun besoin de capital ; Les parents, en fonction des afnits et des engagements que pourra prendre un des frres et surs, pourront favoriser un de leur enfant par une donation partage avec attribution dun bien ce frre ou cette sur qui aura pour charge de soccuper de lhandicap dans des conditions prvoir minutieusement.
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Chapitre
10
L
Le dmembrement de proprit
Bruno Dalmas
e dmembrement de proprit occupe depuis quelques annes une place de plus en plus grande dans la gestion de patrimoine. Les raisons sont la fois simples ett multiples : La transmission des patrimoines santicipe de plus en plus tt. Les parents donateurs, dont lesprance de vie augmente, transfrent la nue-proprit de leurs biens en sen rservant la jouissance. Le dmembrement de proprit est un outil efcace qui permet de dissocier la proprit des revenus. En matire de transmission dentreprise, il offre au chef dentreprise la possibilit de passer le tmoin la gnration suivante, tout en conservant tout ou partie des droits revenus quil peut retirer de son activit pour agrmenter sa retraite. La loi du 3 dcembre 2001 attribue au conjoint survivant, dans le cadre de la dvolution lgale et dans la plupart des cas, la facult de recevoir 100 % en usufruit du patrimoine de son poux dcd. Cest cette sparation des prrogatives dans le temps entre diffrents individus qui fait du dmembrement un mode de dtention attractif pour raliser une transmission progressive et moins scalise des patrimoines, mais aussi toute sa complexit car il fait cohabiter, parfois, des personnes sans liens affectifs.
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Section 1 Section 2 Section 3 Section 4

Dnition du dmembrement de proprit Lvaluation des droits dmembrs La n du dmembrement La scalit du dmembrement
Section
DFINITION DU DMEMBREMENT DE PROPRIT
Pour bien apprhender le dmembrement de proprit, il convient de revenir succintement sur la dnition de la proprit. Selon larticle 544 du Code civil, la proprit est le droit de jouir et de disposer des choses de la manire la plus absolue . Au sein du droit de proprit on retrouve trois composantes : lusus : droit duser du bien ; le fructus : droit den tirer des fruits, des revenus ; labusus : droit den disposer. Cest la somme de ces trois prrogatives qui confre au propritaire la libert daction totale sur le bien quil possde. Ce tout ainsi form peut tre nanmoins dissoci. On spare alors les prrogatives dusus et de fructus de celle de disposition (dabusus). Autrement formul, la pleine proprit correspondrait lquation suivante : pleine proprit = usufruit (usus + fructus) + nue-proprit (abusus)
Lusufruitier a le pouvoir de jouir du bien directement ou den tirer des revenus. Le nu-propritaire a le pouvoir de disposer du bien au terme de lusufruit.
1 Le champ daction de lusufruitier

Article 578 du Code civil :
Lusufruit est le droit de jouir des choses dont un autre la proprit, comme le propritaire lui-mme, mais la charge den conserver la substance.
Au quotidien, lusufruitier possde toutes les apparences du propritaire. Quil sagisse dun immeuble ou de biens meubles, il peut utiliser le bien objet du dmembrement de proprit comme il peut le louer, le prter, (), comme le propritaire.
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Cette jouissance directe ou indirecte quil retire du bien doit seffectuer en bon pre de famille. En effet, et cest la limite de lusufruit, lusufruitier doit sattacher dans son emploi conserver la substance du bien. Il ne doit pas laltrer pour permettre au nu-propritaire de le rcuprer au terme de lusufruit. Lusufruitier est titulaire dun droit rel autonome et indpendant du droit de nueproprit. Autrement dit, il est plein propritaire de son droit dusufruit. Par voie de consquence, il peut en disposer librement sans laccord du nu-propritaire. Dailleurs, le nu-propritaire ne peut pas entraver lusufruitier dans la jouissance quil tire du bien objet du dmembrement, ni mme le juge (art. 599 al. 1er C. civ.).
1.1 Sur les immeubles
Lusufruitier peut occuper les biens comme il peut les donner bail. Il peut encore cder son usufruit temporairement ou dnitivement un tiers. Il se dveloppe, dailleurs, de plus en plus dofcines qui proposent, notamment des propritaires fonciers, de leur acheter lusufruit, pour un temps, de leurs immeubles dans un but doptimisation scale. En effet, le revenu locatif est soumis au barme de limpt sur le revenu (IR), sans avantage particulier. Lintgralit du revenu est taxe. En matire doptimisation ISF au recours du bouclier scal ou du plafonnement ISF, ceci peut se rvler tre une contrainte. Dans ce cas de gure, les conseils en gestion de patrimoine cherchent minimiser le revenu imposable. Ce qui nest pas possible avec les revenus fonciers. En revanche, en rcuprant le prix correspondant la valeur de lusufruit pour une certaine dure, le cdant de lusufruit place gnralement cette somme dans le cadre juridique de lassurance-vie, duquel il retirera des revenus largement dscaliss1. Les charges qui reviennent lusufruitier sont celles habituellement dvolues au locataire. Il est tenu aux rparations dentretien (art. 605 et 608 du C. civ.). Nanmoins, les charges de grosse rparation normalement dvolues au nu-propritaire (art. 606 C. civ.) peuvent tre imputes conventionnellement lusufruitier (art. 605 al. 2 C. civ.). Pour toute la plus-value quil aurait pu apporter, lusufruitier ne peut, la cession de lusufruit, rclamer aucune indemnit (art. 599 al. 2 C. civ.).
1.2 Sur les valeurs mobilires
Il convient de distinguer les valeurs mobilires de placement des droits sociaux.

Les valeurs mobilires de placement
Elles sentendent des actions, des obligations de socits cotes et OPCVM Lusufruitier a droit aux dividendes et aux coupons.
1. Voir chapitre Assurance vie .
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Les prrogatives accordes lusufruitier pour la gestion des portefeuilles de valeurs mobilires ont t tendues par la jurisprudence1, qui lui reconnat le droit de grer seul. En effet, les juges, comme la doctrine dominante, considrent que le dmembrement ne porte pas sur les titres ou OPCVM individuellement, mais sur lensemble constituant ainsi une universalit. Cest sur cette universalit que porte le dmembrement. Cest donc elle quil convient dobserver pour vrier si lusufruitier a bien respect son obligation de prserver la substance du portefeuille. Cette dcision, qui permet une gestion plus efcace des portefeuilles, nest pas exempte de toute critique au rang desquelles on retrouve : labsence de relle garantie pour le nu-propritaire qui ne dispose que dun contrle a posteriori sur la gestion de lusufruitier ; sur la scalit des plus-values toujours la charge du nu-propritaire sauf exception2.
Les droits sociaux
Ce sont les titres qui permettent leur propritaire dexercer une inuence directe dans la socit. La frontire de la rpartition des prrogatives entre usufruitier et nupropritaire est aujourdhui dlicate dessiner avec prcision. En effet, depuis une quinzaine dannes3, cette question fait lobjet dune jurisprudence relativement abondante et pas toujours trs claire4. En dnitive, on peut retenir que lusufruitier participe aux assembles gnrales ordinaires pour ce qui intresse la gestion courante de lentreprise. Il ne peut pas tre cart de la dcision daffectation du rsultat5. Quant au nu-propritaire, il participe toutes les assembles gnrales extraordinaires dont les dcisions pourraient affecter directement lobjet mme de la socit6.
2 Le champ daction du nu-propritaire

2.1 Le droit de nue-proprit
Selon lexpression consacre par le Professeur Aulagnier, le nu-propritaire est dans lattente de la pleine proprit future. Dun point de vue conomique il ne
1. Cass. 1re civ., 12 nov. 1998, arrt Mallet-Baylet. 2. Pour les dmembrements issus dune succession, nu-propritaire et usufruitier, sur option expresse et irrvocable, peuvent dcider ensemble de soumettre limpt plus-value lusufruitier, BOI 5 C-1-01, n 199, 3 juil. 2001. 3. Arrt de Gaste, Cass. com., 4 janv. 1994, Dr. et patrimoine, juil.-aot 1994, p. 69. 4. Larrt Chteau dYquem en est une illustration parfaite ! Cass. com. 9 fvr. 1999, JCP N 1999, n 417. 5. Arrt VH Holding, 31 mars 2004, JCP N n 37, 9 sept. 2004, p. 1378. 6. Pour de plus longs dveloppements, voir louvrage de B. Dalmas, V. Cornilleau, Pratique du dmembrement de proprit, Litec, 2007.
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dispose de rien, puisque celui qui prote du bien, par dnition, est lusufruitier. Mais dun point de vue juridique, son droit de nue-proprit lui confre des prrogatives et des garanties. linstar de lusufruitier, le nu-propritaire est plein propritaire de son droit de nue-proprit. Autrement dit, il peut en disposer librement : lapporter, le cder ou le donner. Dans la pratique on observe que gnralement le nu-propritaire se voit rduire considrablement ce pouvoir. En effet, les dmembrements naissent majoritairement des donations ralises par les parents leurs enfants. Les premiers se garantissent une jouissance paisible sur le bien donn en interdisant, dans lacte de donation, lenfant nu-propritaire tout acte dalination. Cette mesure de protection lgard de lusufruitier peut se comprendre, car il pourrait lui tre dsagrable de devoir partager la proprit dun bien avec un tranger qui en aurait acquis la nue-proprit des mains de lenfant donataire. Par ailleurs, quel que soit lusage que pourra faire le nu-propritaire de son droit de nue-proprit, il ne modie pas le droit de lusufruitier qui continue jouir de son usufruit sur le bien, sil ny pas expressment renonc (art. 621 al. 2 du Code civil). Le nu-propritaire a nalement un rle passif. Il observe lusufruitier jouir du bien. Pour le protger dans ses droits et lui assurer, au terme du dmembrement, de rcuprer le bien dans les meilleures conditions, il peut bncier de garanties soient offertes par la loi, soit offertes par le disposant.
2.2 Les garanties du nu-propritaire Les garanties dordre public
Linventaire Selon les dispositions de larticle 600 du Code civil :

Lusufruitier prend les choses dans ltat o elles sont, mais il ne peut entrer en jouissance quaprs avoir fait dresser, en prsence du propritaire, ou lui dment appel, un inventaire des meubles et un tat des immeubles sujets lusufruit.
Cest la jurisprudence1 qui a donn linventaire son caractre dordre public. Un usufruitier qui refuserait linventaire pourrait donc se voir refuser son entre en jouissance sur le bien dmembr. Malgr tout, limportance pratique de linventaire doit tre mesure. Mme si son rle probatoire peut savrer dterminant au terme de lusufruit pour constater ventuellement une crance au bnce du nu-propritaire, faire valoir dans le patrimoine de lusufruitier ngligeant dans lentretien du bien, il reste peut utilis. La raison tient encore dans la source du dmembrement :
1. Cass. 1re civ., 4 janv. 1957 : Bull. civ. I, n 1, p. 1.
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la transmission familiale. La demande dinventaire sera gnralement mal vcue par le parent survivant. Lemploi des sommes Larticle 1094-3 du Code civil dispose :
Les enfants ou descendants pourront, nonobstant toute stipulation contraire du disposant, exiger, quant aux biens soumis lusufruit, quil soit dress inventaire des meubles ainsi qutat des immeubles, quil soit fait emploi des sommes et que les titres au porteur soient, au choix de lusufruitier, convertis en titres nominatifs ou dposs chez un dpositaire agr.
Cette protection offerte aux nus propritaires ne concerne que les dmembrements issus dune donation entre poux. Un dmembrement qui tirerait son origine dune convention matrimoniale nentre pas dans le champ dapplication de ce texte. En outre, il concerne les liquidits dtenues par le dfunt. Le lgislateur na pas voulu laisser au conjoint survivant la possibilit de convertir son usufruit en quasi-usufruit1 sans le consentement express du nu-propritaire. Il convient de noter que ce texte institue une protection forte pour le nu-propritaire. Dans la pratique, on observe toutefois que la clause de dispense de faire emploi des sommes, stipule dans la dclaration doption au moment de louverture de la succession ou dans lacte de notorit, est largement systmatise. Les liquidits tant, dans la plupart des cas, le fruit de lpargne du couple, il est malais aux enfants dapporter au conjoint survivant une restriction dans sa capacit de jouissance. La conversion de lusufruit en rente viagre Cette facult, mesure de protection du nu-propritaire, a t tendue au conjoint survivant par loi du 3 dcembre 2001. Elle nest donc plus une garantie exclusivement rserve au nu-propritaire. Mais le de cujus peut interdire au conjoint survivant la demande de renonciation lusufruit que pourrait subir les nus-propritaires par voie testamentaire. Article 759 du Code civil :
Tout usufruit appartenant au conjoint sur les biens du prdcd, quil rsulte de la loi, dun testament ou dune donation de biens venir, donne ouverture une facult de conversion en rente viagre, la demande de lun des hritiers nus propritaires ou du conjoint successible lui-mme.
Il convient de prciser qu la diffrence du rgime antrieur, la rgle est identique quil sagisse dun usufruit lgal ou conventionnel. Le rgime nouveau prvoit que cette demande peut tre formule jusquau partage dnitif, et maintient la protection sur la rsidence principale et les meubles meublants au bnce du conjoint
1. Voir infra.
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survivant. Celui-ci ne pourra subir de conversion force sur ces biens (C. civ., art. 760). Par ailleurs, la loi du 3 dcembre 2001 autorise la conversion en capital des usufruits sous la condition de laccord unanime entre nu-propritaire et usufruitier (C. civ., art. 761). Pour lusufruit lgal, larticle 767 alina 5 du Code civil dispose :
Jusquau partage dnitif, les hritiers peuvent exiger, moyennant srets sufsantes, et garantie du maintien de lquivalence initiale, que lusufruit de lpoux survivant soit converti en une rente viagre quivalente. Sils sont en dsaccord, la conversion sera facultative pour les tribunaux.
Pour lusufruit testamentaire, larticle 1094-2 du Code civil prvoit :

Lorsque la libralit faite, soit en pleine proprit et en usufruit (3/4 US, 1/4 PP), soit en usufruit seulement (100 % US), portera sur plus de la moiti des biens, chacun des enfants ou descendants aura, en ce qui concerne sa part de succession, la facult dexiger, moyennant srets sufsantes et garantie du maintien de lquivalence initiale, que lusufruit soit converti en une rente viagre dgale valeur. Toutefois, cette facult ne pourra pas sexercer quant lusufruit du local dhabitation o le conjoint grati avait sa rsidence principale lpoque du dcs, ni quant lusufruit des meubles meublants qui garnissent ce local.
La caution
la diffrence des mesures de protection dcrites prcdemment, la caution est un outil de protection qui peut tre encadr par le disposant. Autrement dit, il a la facult de limposer lusufruitier, ou au contraire de len dispenser. Article 601 du Code civil :
Il (lusufruitier) donne caution de jouir en bon pre de famille, sil nen est dispens par lacte constitutif de lusufruit ; cependant, les pre et mre ayant lusufruit lgal du bien de leurs enfants, le vendeur ou le donateur, sous rserve dusufruit, ne sont pas tenus de donner caution.
Ce texte opre une distinction selon la nature de lusufruit. Ainsi, de manire gnrale, pour tous les usufruits, les usufruitiers doivent fournir caution sauf volont contraire du disposant. Et, au cas particulier des usufruits lgaux familiaux, les usufruitiers sont dispenss de fournir caution, sauf volont contraire du disposant.
3 Le quasi-usufruit
Article 587 du Code civil :
Si lusufruit comprend des choses dont on ne peut faire usage sans les consommer, comme largent, les grains, les liqueurs, lusufruitier a le droit de sen servir, mais la charge de rendre, la n de lusufruit, soit des choses de mme quantit et qualit soit leur valeur estime la date de la restitution.
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3.1 Dnition
Tous les biens meubles, corporels ou incorporels, ou immeubles peuvent faire lobjet dun dmembrement1. Pour autant, selon leur nature, les modalits selon lesquelles vont sexercer les prrogatives entre usufruitier et nu-propritaire vont diffrer. En effet, sagissant des biens consomptibles par leur premier usage, cest-dire les biens dont on ne peut jouir sans les consommer, lexercice de lusufruit ne pourra rpondre aux exigences de larticle 578 du Code civil aux termes duquel lusufruitier doit conserver la substance. Ds lors, comment utiliser son droit dusufruit sur un grand vin, par exemple, sans le consommer ? Comment jouir dune somme dargent sans la dpenser ? Le Code civil prvoit un rgime propre aux biens dont lusage conduit leur destruction. Il tend ainsi les prrogatives de lusufruitier et offre au nu-propritaire des modalits de restitution particulires au terme du dmembrement.
Les pouvoirs tendus de lusufruitier
Dans le cas dun quasi-usufruit, lusufruitier reprend en apparence toutes les qualits du propritaire. Il va pouvoir user du bien, en jouir, et mme le consommer. Une expression rsume parfaitement la situation : plus quun quasi-usufruit, lusufruit des choses consomptibles serait une quasi-proprit 2. Cest cette libert daction qui donne au quasi-usufruit tout son attrait. conomiquement, lusufruitier va pouvoir prendre seul toutes les dcisions, sans lautorisation du nu-propritaire. Quon ne sy trompe pas pour autant, le quasi-usufruit reste un usufruit, et se distingue de la proprit par lobligation qui est faite lusufruitier de restituer au terme de lusufruit soit des choses de mme quantit et qualit, soit leur valeur estime la date de la restitution. Contrairement lusufruit classique3, le quasi-usufruit ne steint pas par la disparition de la chose. Larticle 587 du Code civil prvoit les modalits de la restitution. Si le dmembrement porte sur une somme dargent, alors on appliquera le principe du nominalisme montaire. Pour lutter contre lrosion montaire il pourra toujours tre envisag dindexer la crance. Pour les autres biens, la restitution pourra se faire soit en nature, par des choses de mme qualit et quantit, soit en valeur, son montant tant alors apprci au jour de la restitution.
Les prrogatives du nu-propritaire
la diffrence du dmembrement classique, le nu-propritaire dun quasi-usufruit na plus de droit rel sur la chose. Il ne peut exercer son droit de prfrence, ni son
1. Article 581 du Code civil. 2. P. Sirinelli, Le quasi-usufruit, LPA, juil. 1993, n 87, p. 5. 3. Article 617 du Code civil, voir infra.
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droit de suite sur le bien. Il devient crancier chirographaire. Il sera crancier de dernier rang, et les modalits de sa restitution seront xes par les ayants droits de lusufruitier. Face cette situation prcaire, le nu-propritaire dispose de garanties plus ou moins tendues selon lorigine du dmembrement et la volont du disposant. Il disposera des garanties dordre public exposes ci-dessus, savoir : lobligation demployer les sommes au titre des dispositions de larticle 1094-3 du Code civil si le dmembrement provient dune donation entre poux ; linventaire. En outre, le disposant aura pu exiger de lusufruitier quil fournisse caution pour entrer dans son droit.
3.2 Domaine du quasi-usufruit
Si le lgislateur na envisag le quasi-usufruit que sur des biens consomptibles, la jurisprudence a reconnu quil tait possible, par convention, de crer un quasi-usufruit sur des biens qui ne ltaient pas par nature.
Le quasi-usufruit lgal ou par nature
Larticle 587 du Code civil, sil ne dnit pas la notion de biens consomptibles, donne des exemples : largent, les liqueurs, les grains. Le critre essentiel retenu est celui de la disparition immdiate du bien par sa consommation. Si lutilisation nentrane quune dgradation progressive du bien, alors on sort du champ de la consomptibilit. Lexemple souvent retenu est celui des vhicules automobiles. Les hritiers, usufruitiers et nus-propritaires, peuvent devoir rgler des droits de succession sur un vhicule alors quau dcs de lusufruitier, il y a de fortes probabilits pour quil ait perdu compltement sa valeur1. Si le quasi-usufruit porte sur les biens consomptibles par nature, il peut aussi trouver sappliquer dans lhypothse de la perte subie du bien objet du dmembrement. Dans ce cas de gure, le dmembrement se reportera sur lindemnit perue par lusufruitier qui exercera alors un quasi-usufruit sur cette somme dargent. Ce report du dmembrement sur lindemnit se justie par le mcanisme de la subrogation relle. Les cas de subrogation automatique : La destruction accidentelle dun bien : gnralement le bien est assur pour la pleine proprit. Dans ce cas, lindemnit est perue par lusufruitier qui jouira
1. Il convient de ne pas confondre la notion de consomptibilit avec celle de fongibilit . Les biens fongibles sont les biens qui peuvent se remplacer car ils nont pas de caractre propre.
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dun quasi-usufruit. Il se peut, malgr tout, que chacun des protagonistes ait assur son propre droit. Dans ce cas de gure, ils peroivent la valeur reprsentative de leur droit. Le dmembrement est termin. Lexpropriation : selon larticle L. 13-7 du Code de lexpropriation le juge prononce des indemnits distinctes en faveur des parties qui les demandent des titres diffrents Toutefois, dans le cas dusufruit, une seule indemnit est xe, le nu-propritaire et lusufruitier exercent leurs droits sur le montant de lindemnit au lieu de les exercer sur la chose. Lusufruitier, autre que le pre ou la mre ayant lusufruit lgal, est tenu de donner caution. Si le propritaire dun bien expropri na pu tre identi, le juge xe lindemnit pour le compte de qui il appartiendra . Les crances : si le dmembrement nat dune crance non chue, alors lusufruitier exercera un usufruit classique. Il percevra les intrts servis par le dbiteur. En revanche, si lchance du terme de la crance le dmembrement existe toujours, alors le produit de la crance sera remis entre les mains de lusufruitier1 qui exercera un quasi-usufruit sur la somme dargent.
Le quasi-usufruit conventionnel
Cest un arrt ancien de la chambre des requtes2 que lon voque habituellement comme source juridique qui reconnat la facult de faire porter un quasi-usufruit sur des biens qui ne sont pas consomptibles. Le quasi-usufruit conventionnel nest en fait quune expression de la libert contractuelle. La jurisprudence a mme admis que cette volont pouvait ne rsulter que de la seule intention des parties3. Si le principe est admis, sa porte reste sujette discussion doctrinale. La question qui subsiste est celle de savoir si lon peut crer un quasi-usufruit sur tout type de bien, y compris les immeubles. Une partie de la doctrine considre quil faut que le bien soit au moins fongible pour que lon puisse crer un quasi-usufruit. Un immeuble tant unique par dnition, on ne peut crer de quasi-usufruit sur ce type de bien. Lautre partie de la doctrine conteste cette analyse en voquant, dune part, quil nexiste aucune exigence sur le caractre fongible ou non du bien objet du quasi-usufruit et, dautre part, que selon larticle 581 du Code civil, le dmembrement peut porter sur toute espce de biens meubles ou immeubles. Dun point de vue pratique, cette controverse doctrinale na que peu dimportance. En effet, la donation de la nue-proprit dun immeuble avec rserve de quasi-usufruit va gnrer deux sources de difcult qui tirent leur origine de ladage de Loisel, donner et retenir ne vaut !
1. C. cass., 4 oct. 1989, JCP 1990, II, 21519, note J.-F. Pillebout. 2. C. cass., ch. req., 30 mars 1926, DH 1927, p. 217. 3. C.A. Paris, 11 juin 1980, 2e ch., sect. 1, rp. gn. n G 11 655, Juris-Data n 243.
161

Dabord les notaires ne se risqueront pas dans cette voie. Ensuite ladministration scale pourra considrer que le dmembrement navait pas dautre but que dluder limpt1. Concrtement, la conversion dun usufruit en quasi-usufruit va trouver sa justication lorsque le bien objet du dmembrement est susceptible de disparition2, lorsque le dmembrement portera sur des biens non frugifres, cest--dire peu ou pas gnrateurs de revenus, ou enn pour optimiser la gestion de certains biens qui commandent des prises de dcisions frquentes et rapides, tels les portefeuilles de valeurs mobilires.
Section
LVALUATION DES DROITS DMEMBRS
Le dmembrement est le rsultat dune scission de la pleine proprit : La pleine proprit = lusufruit + la nue-proprit Si lon connat la valeur dun bien en pleine proprit, comment dterminer alors la valeur de chacun des composants ? Deux mthodes dvaluations coexistent qui, en fait, nen forment quune ! Elles reposent toutes les deux sur la technique de lactualisation des ux de revenus futurs. La diffrence provient de ce que lune, lvaluation scale, correspond un barme intangible qui simpose dans des conditions dnies par la loi, et que lautre, lvaluation conomique, permet de sadapter tous les lments environnant le dmembrement dun bien : esprance de vie de lusufruitier, sexe de lusufruitier, rendement spcique du bien, etc.
1 Lvaluation scale des droits dmembrs

Le barme scal dvaluation des droits dmembrs a t modi au 1er janvier 2004. Les valeurs retenues jusque l taient bases sur lesprance de vie des femmes et des hommes de 1893 ! cette poque, la dure de jouissance dun usufruitier tait donc rduite par rapport aujourdhui. conomiquement, cela signie que la valeur du droit dusufruit en 1905, date laquelle le premier barme a t institu3, est fortement sous-estim par rapport celle quil a avec les tables desprance de
1. Voir infra. 2. Voir supra lexemple des vhicules automobiles. 3. Article 762 du CGI.
162
vie actuelle. A contrario, la valeur de la nue-proprit de larticle 762 du Code gnral des impts (CGI) se trouve largement surestime. Le nu-propritaire de 2008 attendra beaucoup plus longtemps avant de pouvoir jouir du bien. La valeur de son droit se trouve donc rduite. Sil a t abrog au 1er janvier 2004, larticle 762 du CGI reste encore applicable, notamment en matire de calcul de plus-value lors de la cession de droits dmembrs. Il convient donc de le rappeler pour mmoire :
Tableau 10.1
AGE de lusufruitier
Moins de 20 ans rvolus Moins de 30 ans rvolus Moins de 40 ans rvolus Moins de 50 ans rvolus Moins de 60 ans rvolus Moins de 70 ans rvolus Plus de 70 ans rvolus
VALEUR de lusufruit
70 % 60 % 50 % 40 % 30 % 20 % 10 %
VALEUR de la nue-proprit
30 % 40 % 50 % 60 % 70 % 80 % 90 %
1.1 Le barme des droits Lusufruit viager
La dtermination de la valeur respective des deux droits se fait en fonction de lge de lusufruitier (art. 669 du CGI).
Tableau 10.2
AGE de lusufruitier
Moins de 21 ans rvolus Moins de 31 ans rvolus Moins de 41 ans rvolus Moins de 51 ans rvolus Moins de 61 ans rvolus Moins de 71 ans rvolus Moins de 81 ans rvolus Moins de 91 ans rvolus Plus de 91 ans rvolus
VALEUR de lusufruit
90 % 80 % 70 % 60 % 50 % 40 % 30 % 20 % 10 %
VALEUR de la nue-proprit
10 % 20 % 30 % 40 % 50 % 60 % 70 % 80 % 90 %
163

Lusufruit temporaire
Lusufruit peut parfaitement tre x pour un temps1, sans pour autant tre viager. Cet usufruit temporairement limit dans le temps est valu 23 % de la pleine proprit par priode de 10 ans. Lorsquil est constitu au prot dune personne morale, lusufruit temporaire ne peut dpasser 30 ans2.
1.2 Le champ dapplication de larticle 669 du CGI
Larticle 669 du CGI simpose pour la dtermination de lassiette taxable des droits dmembrs lors des mutations titre onreux ou titre gratuit, quil sagisse : des droits denregistrement ; de la taxe de publicit foncire ; en matire dISF lorsque la dclaration des droits dusufruit et de nue-proprit appartient chaque titulaire3 ; en matire dimpt plus-value immobilire, uniquement lorsque lusufruit ou la nue-proprit provient dun immeuble dtenu par le cdant en pleine proprit (cas du propritaire qui vend son usufruit ou sa nue-proprit). Dans le dernier cas, larticle 74 SE, annexe II du CGI dispose :
Si la cession a pour objet la nue-proprit, lusufruit ou tout autre droit portant sur un bien acquis en pleine proprit, la plus-value imposable est dtermine en tenant compte, dune part, du prix du droit cd et, dautre part, du prix dacquisition affrent ce droit. Ce prix dacquisition est rput gal une fraction, apprcie au jour de la cession, du prix dacquisition de la pleine proprit du bien. En cas dusufruit ou de nue-proprit, cette fraction est dtermine en appliquant le barme institu par larticle 669 du Code gnral des impts.
En revanche, dans tous les autres cas de cession de biens immobiliers ou mobiliers, le choix est laiss aux parties de la mthode dvaluation des droits dmembrs. Ainsi, ils pourront dcider librement du prix xer chacun des droits.
2 Lvaluation conomique des droits dmembrs

2.1 Dnition
Au plan juridique, lusufruitier utilise le bien directement ou indirectement par la perception des revenus quil gnre. Quant au nu-propritaire, il ne peroit rien. Il est dans lattente de la pleine proprit future.
1. Article 580 du Code civil. 2. Article 619 du Code civil. 3. Voir chapitre ISF .
164
Reprenons les dnitions conomiques nonces par Jean-Pierre Andrieu1 : Dnition conomique de lusufruit : Lusufruit est le droit de percevoir les revenus pendant la dure du dmembrement, mais ne possde plus rien la n. Dnition conomique de la nue-proprit : Cest le droit de possder le bien la n du dmembrement, mais de ne percevoir aucun revenu pendant sa dure.
2.2 Les paramtres
Pour dterminer la valeur du droit dusufruit et de celui de nue-proprit, il faut disposer des lments suivants : lesprance de vie de lusufruitier : elle correspond la dure du dmembrement viager ; la dure prvue pour lopration de dmembrement dans le cas dun dmembrement temporaire ; les revenus nets gnrs par le bien : il sagit des revenus nets des charges usufructuaires, cest--dire celles supportes par lusufruitier ; un taux dactualisation : il doit correspondre au rendement attendu ou espr dun investissement dont le niveau de risque est quivalent2.
2.3 Le modle dvaluation actuarielle
Comme nimporte quel actif, il est possible destimer la valeur de lusufruit et de la nue-proprit par actualisation des ux de trsorerie quils vont gnrer dans le futur. Lactualisation est une technique qui permet de convertir une somme future en une somme actuelle (par exemple, combien vaut aujourdhui 50 000 sil est prvu que cette somme soit perue dans 2 ans ?). Pour procder ce calcul actuariel, il faut connatre trois paramtres : les revenus futurs (R1, R2 Rn) ; les dates de perception des revenus (les annes 1 n) ; le taux de rendement exig pour un investissement qui serait quivalent en terme dala (i).
1. J.-P. Andrieu, Calculs Financiers et valuations mathmatiques en gestion de patrimoine, Maxima, 1996, p. 137. 2. J. Aulagnier, Aspects de droit civil : valuation des droits dusufruit, de quasi usufruit et de nue-proprit par la mthode dactualisation des ux futurs , Dr. et patrimoine, nov. 1999, n 76.
165

La valeur de lactif est alors gale : V= R1
(1 + i )
R2
(1 + i )
+ ... +
Rn
n n
(1 + i )
=
t=1
Rt
(1 + i )t
Exemple Soit un actif qui va dgager les ux suivants, sur les 5 prochaines annes :
F1
100
F2
120
F3
140
F4
160
F5
170
Au-del de lanne 5, plus aucun ux ne sera peru. Le taux de rendement exig pour ce type dactif est de 8 %. Sa valeur est donc de :
V=
100
(1,08)
120
(1,08)
140
(1,08)
160
(1,08)
170
(1,08)5
= 539,9
Dtermination de la valeur de lusufruit
Lusufruitier va percevoir des revenus nets de charges (Rt), gnrs par le bien, jusqu la n de sa vie, soit pendant n annes (n correspond donc son esprance de vie). La valeur de lusufruit est donc gale : Vusufruit = R1
(1 + i )
R2
(1 + i )
+ ... +
Rn
n n
(1 + i )
=
t=1
Rt
(1 + i )t
Dtermination de la valeur de la nue-proprit
La valeur de la nue-proprit va tre dtermine de la mme faon. Le nu-propritaire ne disposera du bien quau dcs de lusufruitier, soit dans n annes. ce moment l, il possdera la pleine proprit du bien. La valeur de la nue-proprit correspond donc la valeur actualise de la pleine proprit. Si la valeur de cette pleine proprit, dans n annes, est Vpleine proprit : Vnueproprit = Vpleine proprit
(1+ i )n
Exemple Soit un bien dont la valeur anticipe dans 10 ans sera de 5 M. Pour un taux dactualisation de 9 %, la valeur de la nue-proprit la date daujourdhui est :
Vnue-proprit = 5 000 000 (1 + 0,09 )
10
= 2 112 054
166
Cette formule pose cependant la question de la valeur de la pleine proprit dans n annes. Pour lestimer, il est possible de suivre la mme logique, savoir que le plein propritaire percevra grce au bien des revenus, partir de lanne n+1 jusqu la n de vie de ce bien, en m. On en dduit donc que la valeur, lanne n, de la PP est : Vpleine proprit = R n+1
(1 + i )
R n+2
(1 + i )
+ ... +
Rm
m mn
(1 + i )
t=n+1
(1 + i )
Rt
1n
On peut faire remarquer que certains biens ont une dure de vie innie (on pense notamment certains biens immobiliers), ou tout au moins indnie. Ceci ne remet pas en cause lvaluation actuarielle, et ce pour deux raisons : tout dabord, plus un revenu est loign dans le temps, plus sa valeur actualise tend vers zro. De la sorte, raisonner sur 100 ans ou un million dannes ne change pas la valeur du bien ; il nest pas possible de faire des prvisions sur un horizon de 50 ou 100 ans, mais il est souvent possible de modliser lvolution future des revenus qui seront dgags par lactif. Or, en posant un taux de croissance moyen linni (g), il devient trs simple destimer la valeur du bien1. Valeur de la pleine proprit ( lanne n) dun bien dgageant des revenus augmentant chaque anne dun mme taux (g), sur un horizon inni : Vpleine proprit ( anne n ) = R n+1
(1 + i )
R n+2
(1 + i )
+ ... =
t=n+1
(1 + i )
Rt
tn
R n+1 ig
Dans cette situation, la valeur de la nue-proprit la date daujourdhui est : Vnue-proprit =

R n+1 n (1 + i ) ig
Exemple Soit un immeuble dmembr, dont la pleine proprit sera rcupre dans 7 ans. ce moment l, il procurera des loyers nets de 15 K par an. Ce bien tant situ dans le centre de Paris, il est raisonnable destimer que sa dure de vie est innie, et que ses recettes nettes augmenteront chaque anne de 3 %. Le taux de rendement attendu pour ce type de bien est de 6 %. 15 6 Vnue-proprit = (1 + 0, 06 ) = 352,5 K 0, 06 0, 03
1. Pour une prsentation dtaille de la mthode, voir A. Thauvron, valuation dentreprise, 2e d., Economica, 2007.
167

Section
LA FIN DU DMEMBREMENT
Au terme du dmembrement de proprit, quil ft viager ou temporaire, lusufruit rejoint la nue-proprit pour reformer la pleine proprit. Fiscalement, cette runion nest pas considre comme une mutation, et ne donne lieu la perception daucun impt ni taxe. En effet, selon larticle 1133 du CGI :
Sous rserve des dispositions de larticle 10201, la runion de lusufruit la nue-proprit ne donne ouverture aucun impt ou taxe lorsque cette runion lieu par lexpiration du temps x pour lusufruit ou par le dcs de lusufruitier.
Cest cette consquence scale du partage de la proprit dans le temps qui a fait la promotion du dmembrement. Il convient de distinguer les causes normales dextinction du dmembrement des causes particulires.
1 Les causes normales dextinction

1.1 Lextinction naturelle de lusufruit
Les causes naturelles dextinction du dmembrement sont prvues larticle 617 du Code civil. Elles sont au nombre de cinq : La mort de lusufruitier. Sil sagit dune personne morale, alors le dmembrement steindra automatiquement au terme de 30 ans. Pour le temps pour lequel il a t x, dans le cas du dmembrement temporaire. En aucun cas, il ne pourra perdurer au-del du dcs du disposant2. La consolidation, sur la mme tte, des qualits dusufruitier et de nu-propritaire. Lusufruitier peut recouvrer la pleine proprit soit parce quil a rachet son droit de nue-proprit, soit parce quil en a hrit. Par le non usage du droit pendant trente ans. Il sagit de la prescription acquisitive qui vient constater une absence totale de jouissance du bien durant 30 ans. La perte totale de la chose. Ce dernier cas dextinction naturelle ne doit pas tre imputable une conduite ngligente de lusufruitier. Cela peut tre le cas de lusure du vhicule automobile voqu ci-dessus.
1. Limpt prvu larticle 1020 du CGI est un impt de publication. 2. Article 620 du Code civil.
168
1.2 La vente du bien dmembr La vente entrane le partage du prix
Le lgislateur1 a rcemment consacr une position jurisprudentielle2 bien tablie. Larticle 621 nouveau du Code civil dispose que :
En cas de vente simultane de lusufruit et de la nue-proprit dun bien, le prix se rpartit entre lusufruit et la nue-proprit selon la valeur respective de chacun de ces droits, sauf accord des parties pour reporter lusufruit sur le prix. La vente du bien grev dusufruit, sans laccord de lusufruitier, ne modie pas le droit de ce dernier, qui continue jouir de son usufruit sur le bien sil ny a pas expressment renonc.
Autrement dit, par principe le prix de vente du bien dmembr sera rparti entre lusufruitier et le nu-propritaire. Les modalits de rpartition du prix entre chacun des protagonistes restent libres3 au plan civil. Au plan scal, pour le calcul de limpt plus-value, les parties sont aussi libres de dterminer la mthode appliquer, sauf dans certains cas en matire immobilire4.
sauf convention contraire
Larticle 621 du Code civil retient prcisment la position de la jurisprudence qui reconnat aux protagonistes la facult de pouvoir maintenir le dmembrement sur le prix de cession5 ou sur tout autre bien acquis en remploi. Pour tre valable, la subrogation conventionnelle alors mise en place doit intervenir imprativement avant la cession. Aprs, il est trop tard, le dmembrement ne pouvant resurgir une fois le partage consomm.
2 Les causes particulires dextinction

Trois causes particulires dextinction : labus de jouissance ; la renonciation usufruit ; la conversion de lusufruit en rente viagre6.
1. L. 23 juin 2006, n 2006-728, JO, 24 juin 2006. 2. Cass. 1re civ., 20 oct. 1987, D., 1988, 85, note Morin ; JCP N 1988, II, 165, note Remy. 3. Voir supra. 4. Article 74 SE, annexe II du CGI, voir supra. 5. Dans ce cas, il se cre un quasi-usufruit sur le prix de cession. 6. Voir dveloppements supra.
169

2.1 Labus de jouissance
Selon larticle 618 du Code civil :

Lusufruit peut aussi cesser par labus que lusufruitier fait de sa jouissance, soit en commettant des dgradations sur le fonds, soit en le laissant dprir faute dentretien. Les cranciers de lusufruitier peuvent intervenir dans les contestations, pour la conservation de leurs droits ; ils peuvent offrir la rparation des dgradations commises, et des garanties pour lavenir. Les juges peuvent, suivant la gravit des circonstances, ou prononcer lextinction absolue de lusufruit, ou nordonner la rentre du propritaire dans la jouissance de lobjet qui en est grev, que sous la charge de payer annuellement lusufruitier, ou ses ayants cause, une somme dtermine jusqu linstant o lusufruit aurait d cesser.
Labus de jouissance vient condamner, au plan civil, un comportement fautif de lusufruitier qui va ou peut avoir pour consquence la dgradation ou la disparition du bien. Les deux comportements dcrits par le texte ne sont pas exhaustifs. En pratique, cest une mesure rarement mise en uvre.
2.2 La renonciation lusufruit
La renonciation usufruit est vise larticle 621 alina 3 et 622 du Code civil. Elle ne se prsume pas. Les motivations peuvent tre multiples : volont de librer immdiatement le bien entre les mains du nu-propritaire pour lui restituer la libre disposition ; volont de se sparer dun bien dont lentretien se rvlerait plus coteux que productif ; Au plan civil, la renonciation entrane la reconstitution de la pleine proprit. Au plan scal, son traitement peut tre sujet perception de droits de mutation. En effet, il convient de distinguer selon que la renonciation est abdicative ou translative de droit. Dans le premier cas de gure, elle nest mue par aucune intention librale. Dans le second cas, au contraire, lintention librale est avre. Pour viter toute contestation de ladministration qui souhaiterait taxer cet abandon, il conviendra de conserver toutes les preuves utiles pour dmontrer que la valeur dusufruit tait nulle et ne constituait donc pas une transmission de valeur taxable.
170
Section
4 LA FISCALIT DU DMEMBREMENT
Le recours au dmembrement de proprit sest gnralis ces dernires annes. Sa mcanique permet, au plan civil, une prparation efcace une transmission progressive des patrimoines et, au plan scal, de rduire considrablement le cot de cette transmission. Cette ination dans lemploi du dmembrement a eu une double consquence : dabord, la pratique a fait preuve dune imagination prolique dans la mise en uvre de montages justis par des considrations seulement scales. Ladministration est intervenue pour borner le champ du permis et de linterdit ; ensuite, il a fallu preuve des dispositifs scaux propres aux situations de dmembrement qui rendent la matire particulirement complexe.
1 Les limites scales du recours au dmembrement

1.1 Labus de droit Dnition
Article L. 64 du LPF (ancien) :

Ne peuvent tre opposs ladministration des impts les actes qui dissimulent la porte vritable dun contrat ou dune convention laide de clauses : a) Qui donnent ouverture des droits denregistrement ou une taxe de publicit foncire moins levs. b) Ou qui dguisent soit une ralisation, soit un transfert de bnces ou de revenus. c) Ou qui permettent dviter, en totalit ou en partie, le paiement des taxes sur le chiffre daffaires correspondant aux oprations effectues en excution dun contrat ou dune convention. Ladministration est en droit de restituer son vritable caractre lopration litigieuse. En cas de dsaccord sur les rectications noties sur le fondement du prsent article, le litige est soumis, la demande du contribuable, lavis du comit consultatif pour la rpression des abus de droit. Ladministration peut galement soumettre le litige lavis du comit dont les avis rendus feront lobjet dun rapport annuel. Si ladministration ne sest pas conforme lavis du comit, elle doit apporter la preuve du bien-fond de la rectication.
Ladministration scale invoque labus de droit lorsquelle entend contester la sincrit dun acte juridique. Si cest seulement linterprtation dun texte scal qui est en cause, alors larticle L. 64 du LPF ne trouve pas sappliquer. Le contribuable, quant lui, souhaite opter pour la solution conomiquement et scalement la
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plus attractive, donc la moins onreuse. Toute la difcult revient alors xer la frontire entre lhabilet scale et labus de droit. Les contours de la notion ont t xs par la jurisprudence du Conseil dtat1 et de la Cour de cassation2 qui ont retenu des critres dapprciation identiques. Trois critres ont t dgags, qui sont dailleurs alternatifs et non cumulatifs : La ctivit : elle recouvre la fois la simulation et la dissimulation. Dans le premier, lacte contest est juridiquement valable mais ne rgit pas en ralit la situation des parties. titre dexemple, on retrouve rgulirement dans la jurisprudence des cas de socits civiles ctives car elles nont pas de fonctionnement rel. Dans le cas de la dissimulation, les parties entendent utiliser une voie juridique alors quelle correspond une autre. Lexemple habituel est celui de la donation dguise en vente. La fraude la loi : ce critre est celui qui qualie lobjectif du contribuable. A-t-il poursuivi ou non un but exclusivement scal ? La violation des objectifs dun texte : rcemment la jurisprudence3 a largi la notion dabus de droit. Dsormais, elle retient la qualication lorsque le contribuable a dlibrment utilis un texte en dehors des objectifs qui lui taient assigns. Article L. 64 du PLF (nouveau) : Le lgislateur a repris son compte cette dnition jurisprudentielle et a modi larticle L. 64 par la loi n 2008-1443 du 30.12.08 (art. 35-V) :
An den restituer le vritable caractre, ladministration est en droit dcarter, comme ne lui tant pas opposables, les actes constitutifs dun abus de droit, soit que ces actes ont un caractre ctif, soit que, recherchant le bnce dune application littrale des textes ou de dcisions lencontre des objectifs poursuivis par leurs auteurs, ils nont pu tre inspirs par aucun autre motif que celui dluder ou dattnuer les charges scales que lintress, si ces actes navaient pas t passs ou raliss, aurait normalement supportes eu gard sa situation ou ses activits relles.
La procdure de rpression des abus de droit
Deux situations peuvent se prsenter : soit ladministration scale prend lavis du comit consultatif pour la rpression des abus de droit (CCRAD), cest alors au contribuable dapporter la preuve du caractre non abusif du schma juridique en cause ; soit ladministration scale sabstient de prendre lavis du CCRAD et, dans ce cas, cest elle qui doit apporter la preuve du caractre abusif de lopration.
1. CE, 20 mars 1989, RJF 5/89, n 548. 2. C. cass., 19 avr. 1932, DP 1932, 1, p. 125. 3. CE, sect., 27 sept. 2006, St Jann, req. n 260050, Dr. sc. 2006, n 47. Cet arrt fait cho la position de la CJCE : CJCE, 21 fvr. 2006, Halifax, aff. C-255/02. 12 sept. 2006, Cadbury Schweppes.
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Les modalits de saisine du CCRAD sont prvues par les articles R.64-1 et R-64-2 du LPF. Pour sassurer de la validit scale dun montage, le contribuable peut toujours recourir au rescrit scal1. Ladministration scale dispose de 6 mois pour rpondre. Au-del, le schma soumis son apprciation ne pourra plus tre critiqu sur ce fondement.
Lvolution de la position du CCRAD en matire de donation avant cession
On assiste aujourdhui de trs nombreuses ventes dentreprises, consquence mcanique du baby boom des annes soixante. Le moment est arriv des dparts en retraite. loccasion de ces cessions, les chefs dentreprise transmettent une partie de leurs actifs vers la gnration suivante. Lintrt est double : Au plan civil, cest loccasion de mettre en place une transmission progressive du patrimoine vers les enfants. Au plan scal, la donation des parts sociales pralablement la cession vite une mutation, et donc des droits de mutation ! Les effets de cette donation sont trs intressants scalement dans la mesure o, la cession, on retiendra comme prix dacquisition pour le calcul de la plus-value, la valeur du titre au jour de la donation. Ainsi toute la plus-value accumule entre la date o le chef dentreprise a cre ou repris son entreprise et la cession est gomme. Cet attrait se trouve conjugu avec le dsir toujours grand du donateur de vouloir conserver les prrogatives les plus importantes sur les actifs cds. Autrement dit, il souhaite donner mais aussi garder le contrle du bien transmis. Ds lors, les schmas envisags par les conseils des chefs dentreprise conduisaient ces derniers a encadrer les modalits de la donation de la nue-proprit des titres et de leur remploi. Face cette pratique, le CCRAD sollicit par ladministration scale qui constatait un manque encaisser (seuls les droits de donation dont le montant tait infrieur limpt plus-value tait d), a dabord condamn une telle pratique sur le fondement de labus de droit au motif que les conditions, obligations et engagements noncs dans lacte de donation-partage doivent tre regards comme restrictifs des droits et prrogatives normalement dvolus au nu-propritaire2. Et mme si lacte de donation ne prvoyait aucune restriction particulire, la nature mme du remploi pouvait caractriser cette restriction, en loccurrence le remploi au capital dune socit civile patrimoniale3. Mais, depuis 2005, on observe un changement radical de la position du CCRAD4. Pour des faits similaires, il na pas quali les situations dabusive et
1. Article L. 64 B LPF. 2. Affaire n 2004-44. 3. Affaire n 2004-68. 4. Affaires n 2005-9 et 2006-11.
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a rejet les prtentions de ladministration scale. Dsormais, le CCRAD semble considrer diffremment la ncessit pratique pour les usufruitiers cdants de pouvoir conserver des prrogatives plus tendues sur la gestion des biens acquis en remploi.
1.2 Larticle 751 du CGI Le principe de la prsomption de ctivit
Dnition Article 751 du CGI1 :

Est rput, au point de vue scal, faire partie, jusqu preuve contraire, de la succession de lusufruitier, toute valeur mobilire, tout bien meuble ou immeuble appartenant, pour lusufruit, au dfunt et, pour la nue-proprit, lun de ses prsomptifs hritiers ou descendants deux, mme exclu par testament ou ses donataires ou lgataires institus, mme par testament postrieur, ou des personnes interposes, moins quil y ait eu donation rgulire et que cette donation, si elle nest pas constate dans un contrat de mariage, ait t consentie plus de trois mois avant le dcs ou quil y ait eu dmembrement de proprit effectu titre gratuit, ralis plus de trois mois avant le dcs, constat par acte authentique et pour lequel la valeur de la nue-proprit a t dtermine selon le barme prvu larticle 669. Sont rputes personnes interposes les personnes dsignes dans les articles 911, deuxime alina, et 1100 du Code civil. Toutefois, si la nue-proprit provient lhritier, au donataire, au lgataire ou la personne interpose dune vente ou dune donation lui consentie par le dfunt, les droits de mutation acquitts par le nu-propritaire et dont il est justi sont imputs sur limpt de transmission par dcs exigible raison de lincorporation des biens dans la succession.
Ce texte est certainement le plus redoutable pour les stratgies familiales de transmission, qui ont recours au dmembrement2. En effet, il prsume scalement ctif le dmembrement opr entre lusufruitier et ses prsomptifs hritiers. Autrement dit, lusufruitier est considr comme plein propritaire du bien qui a t dmembr. son dcs, le bien sera donc rintgr dans sa succession pour tre tax sur la pleine proprit. Les actes viss Larticle 751 du CGI vise tous les actes qui conduisent au dmembrement lexception : des donations rgulires dans un contrat de mariage (dot) ; des donations rgulires consenties plus de trois mois avant le dcs de lusufruitier.
1. (Loi n 2006-1771 du 30 dcembre 2006 art. 46 I nances recticative pour 2006 Journal ofciel du 31 dcembre 2006 en vigueur le 1er janvier 2007). 2. Il a t instaur en 1925 pour faire face la multiplication des dmembrements qui avaient t mis en place la suite de la reconnaissance de labsence de taxation lextinction de lusufruit (art. 1133 du CGI, voir supra).
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Les personnes vises Il sagit : des hritiers prsomptifs du de cujus et leurs descendants, mme renonant ou exclus par testament ; des donataires ou lgataires, mme institus par testament postrieur au dmembrement de proprit, mme renonant ; des personnes rputes interposes entre le dfunt et les hritiers, donataires ou lgataires et dsignes dans les articles 911, alina 2 et 1100 du Code civil.
Les limites la prsomption
Le texte pose clairement les limites dapplication de cette prsomption. Ainsi, si les nus propritaires ne sont pas prsomptifs hritiers et si la donation est rgulire et effectue depuis plus de trois mois avant le dcs de lusufruitier, alors la prsomption ne joue pas. Cest la raison pour laquelle les conseils ont t amens proposer leurs clients le recours linterposition dune socit civile pour lacquisition par leurs enfants de la nue-proprit dun bien.
Repres
Compte tenu de la survalorisation de la nue-proprit scale (cf. barme de larticle 762 du CGI), les contribuables, pour transmettre moindre cot, prfraient se placer dans le champ des mutations titre onreux pour appliquer le calcul conomique la nue-proprit. Pralablement, pour fournir lenfant nu-propritaire les moyens de rgler cet investissement, les parents donnaient en pleine proprit une somme dargent correspondant la valeur conomique de la nue-proprit.
Ladministration scale a combattu ces esquives sous deux angles :

Dabord, sous langle de la ctivit de la socit civile1. Labus de droit tait alors clairement caractris. Ensuite, sur le caractre rgulier de la donation manuelle. Un arrt rcent2 est venu renforcer encore la position de ladministration scale. Les juges ont, en effet, considr que la donation rgulire permettant dcarter la prsomption de ctivit du dmembrement est celle de la nue-proprit ou de lusufruit du bien, et non la donation dune somme dargent permettant dacheter ctivement la nue-proprit ou lusufruit de celui-ci, quand bien mme cette donation serait elle-mme ralise rgulirement . Par cette rdaction, la Cour de cassation
1. Par exemple, aff. n 2003-23, rapp. 16 mars 2004, 13-2-04. CA Bourges, 2 oct. 2000, JCP N 2000, p. 978 CA Paris, 7 mars 2002, JCP N 2002, p. 1467. Cass. com., 10 dc. 1996, arrt RMC ; JCP E 1997, II, 923. 2. Cass. com., 23 janv. 2007, n 05-14.403, BO 7 G-2-07.
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semble avoir modi la nature de la prsomption institue par larticle 751 du CGI. Dune prsomption simple, elle en fait une prsomption irrfragable1. En dnitive, les juges veillent ce que les stratgies familiales ayant recours au dmembrement ne soient pas dtournes de leurs objectifs dans le seul but de rduire la charge scale. Cest la raison pour laquelle tout schma doit tre justi par un vritable objectif patrimonial, qui dpasse les seuls intrts scaux.
Le traitement scal de la crance de restitution
Article 773-2e du CGI :

Toutefois ne sont pas dductibles : () 2 Les dettes consenties par le dfunt au prot de ses hritiers ou de personnes interposes. Sont rputes personnes interposes les personnes dsignes dans les articles 911, dernier alina, et 1100 du Code civil. Nanmoins, lorsque la dette a t consentie par un acte authentique ou par un acte sous-seing priv ayant date certaine avant louverture de la succession autrement que par le dcs dune des parties contractantes, les hritiers, donataires et lgataires, et les personnes rputes interposes ont le droit de prouver la sincrit de cette dette et son existence au jour de louverture de la succession ()
An de se protger des collusions familiales, ladministration prsume ctive toutes les dettes que peuvent se consentir les hritiers. La dette de restitution que doit lusufruitier au nu-propritaire dans le cadre du quasi-usufruit nchappe pas la rgle. Pour sassurer de ce remboursement, il faudra donc quusufruitier et nupropritaire prennent les diligences ncessaires an de matrialiser la dette de restitution pour la rendre opposable. Larticle 773-2e du CGI dispose que la dette pourra tre accepte si elle a t consentie par un acte authentique ou par acte sous-seing priv ayant date certaine. Il conviendra donc, dans le cas dune cession dun bien dmembr o il aura t dcid de reporter le dmembrement sur le prix, ou encore dans lhypothse o le capital vers par une compagnie dassurance se fait en dmembrement, de rdiger une convention de quasi-usufruit qui retrace lhistorique du dmembrement de proprit et qui soit dment enregistre.
2 La scalit des revenus et des plus-values

2.1 La scalit des revenus Les immeubles
Dans le cadre de la scalit de droit commun, lusufruitier qui peroit naturellement les loyers peut dduire toutes les charges quil supporte effectivement. Sagissant du traitement des ventuels dcits fonciers, cest le mme mcanisme
1. G. Jaffay, Peut-on dbarrasser larticle 751 du CGI de sa mauvaise rputation ? , JCP N 1998, n 22, p. 860.
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qui sapplique1. Pour le nu-propritaire, les dpenses de grosses rparations dont il est redevable sont dductibles des autres revenus fonciers. Ces charges sont dductibles du revenu global2 en labsence de revenus fonciers ou sils sont trop faibles pour les absorber, si : le dmembrement porte sur un immeuble dtenu en direct ; le dmembrement trouve son origine dans un acte de mutation titre gratuit (succession ou donation) ne comportant aucune charge ni condition. Il convient de noter que cette dductibilit nest pas soumise lobligation de dtention du bien pendant 3 ans comme pour le rgime gnral. Dans le cadre des rgimes scaux particuliers Besson , Robien et Borloo , le dmembrement ne peut coexister avec lavantage scal sur les logements neufs. Il est tolr en cas de dcs. Lusufruitier peut demander de poursuivre le rgime sans remise en cause des amortissements pratiqus. Dans le cadre du rgime Prissol , il est possible de dmembrer le bien, mais uniquement concomitamment la mise en place du dispositif. Par exception, le dmembrement est tolr par la suite dans le cas dune donation dusufruit, si lusufruitier reprend lengagement de conservation, ou dans le cas dune donation de nue-proprit si lusufruitier poursuit son engagement de conserver le bien. Dans le cadre du rgime Girardin , le dmembrement remet en cause les avantages scaux.
Les valeurs mobilires Il convient de distinguer les valeurs mobilires de placement des valeurs de contrle. Les revenus produits par les valeurs mobilires de placement servis lusufruitier sont scaliss de la mme manire que sil sagissait dun plein propritaire. Pour les valeurs mobilires de contrle, on opre une distinction selon la nature du rsultat. Sil lon est en prsence dun rsultat courant, cest--dire un rsultat form par la gestion de lentreprise, alors il revient de droit lusufruitier. Il sera tax comme un dividende. Si lon est, au contraire, en prsence dun rsultat exceptionnel, alors celui-ci revient de droit au nu-propritaire. Dans lhypothse dune distribution, cest lui qui devra dclarer le dividende. Mais ladministration scale admet quusufruitier et nu-propritaire puissent sentendre pour attribuer le rsultat exceptionnel lusufruitier3. Dans ce cas de gure, une convention devra tre signe et dment enregistre avant la clture de lexercice pour quelle lui soit opposable. Lusufruitier dclarera alors les dividendes verss. Il convient de noter que dans cette situation, le dmembrement se trouve report sur la somme verse lusufruitier qui devient quasi-usufruitier
1. Voir chapitre La scalit des revenus . 2. Article 156-I-3 du CGI. 3. Inst. 4 F-2-99, 8 nov. 1999, BOI 17 nov. 1999 : En pratique, lusufruitier des parts est imposable hauteur des bnces courants de lexploitation et le nu-propritaire hauteur des prots exceptionnels. Ce dernier peut galement dduire la quote-part des dcits raliss par la socit correspondant ses droits. Toutefois, lusufruitier et le nu-propritaire de droits sociaux dmembrs peuvent dcider dune rpartition conventionnelle des rsultats sociaux. Cette rpartition est opposable ladministration scale ds lors quelle procde dune convention licite et a t conclue ou insre dans les statuts avant la clture de lexercice aux termes dun acte rgulirement enregistr.
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3 La scalit des plus-values immobilires et mobilires
De faon gnrale, la plus-value de cession dun bien (en pleine proprit) sestime par diffrence entre son prix de cession et son prix dacquisition : PV = Prix de cession Prix dacquisition Dans le cas de droits dmembrs, toute la difcult va tre de dterminer le prix dacquisition du droit cd, quil sagisse de lusufruit ou de la nue-proprit.
3.1 Les plus-values immobilires
Les modalits dimpositions des plus-values immobilires sont prvues aux articles 150 U et suivants du CGI. Ce sont les mmes rgles qui sappliquent que pour les immeubles dtenus en pleine proprit sagissant du taux, des abattements et du seuil de cession1. Par dnition, le prix de vente est connu. Tout lenjeu consiste donc dterminer le prix dacquisition du droit dmembr, pour le calcul de la plusvalue et de son imposition. Trois cas de gure sont envisags, selon que2 : lusufruit et la nue-proprit sont cds sparment ; la cession porte sur la pleine proprit, aprs runion de lusufruit et de la nueproprit ; la cession porte sur la pleine proprit, lusufruitier et le nu-propritaire cdant ensemble.
Vente spare de lusufruit ou de la nue-proprit
Dans ce premier cas, il faut distinguer lorigine des droits dmembrs an de pouvoir dnir les modalits de dtermination de leur valeur dacquisition.
Tableau 10.3
Valeur de lusufruit
Cas n 1 : Achat initial spar des 2 droits Prix dacquisition Prix x dans lacte dacquisition Prix x dans lacte dacquisition
Valeur de la nue-proprit
Cas n 2 : Le cdant dtient la pleine proprit du bien Prix dacquisition Application de larticle 669 du CGI pour la rpartition du prix dacquisition initial entre lusufruit et la nue-proprit1
Cas n 3-1 : Le cdant dtient la pleine proprit, par runion de lusufruit et de la nue-proprit, les 2 droits ayant t acquis successivement (par acquisition, succession, ou donation)
1. Voir chapitre La scalit des cessions dimmeubles . 2. Il convient de noter que plus le prix dacquisition sera retenu pour un montant lev, plus la plus-value sera faible et limpt limit.
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Valeur de lusufruit
Prix dacquisition Prix dacquisition ou valeur retenue pour le paiement initial des droits de succession/donation
Prix dacquisition ou valeur retenue pour le paiement initial des droits de succession/donation
Cas n 3-2 : Le cdant dtient la pleine proprit, par acquisition de la nue-proprit et dcs de lusufruitier Prix dacquisition 0 Prix dacquisition de la nueproprit
Cas n 3-3 : Le cdant dtient la pleine proprit, la nue-proprit par succession ou donation, et lusufruit par dcs de lusufruitier Prix dacquisition Valeur retenue dans lacte initial de dmembrement Valeur retenue pour le paiement initial des droits de succession/ donation
Vente de la pleine proprit, aprs runion de lusufruit et de la nue-proprit
Ici, le vendeur ne disposait pas initialement de la pleine proprit. Il la acquise par runion de lusufruit et de la nue-proprit.
Tableau 10.4
Origine de la pleine proprit Valeur de lusufruit Valeur de la nue-proprit
Cas n 1 : Acquisition titre onreux de la nue-proprit, puis de lusufruit par dcs de lusufruitier Prix dacquisition 0 Prix x dans lacte dacquisition
Cas n 2 : Acquisition de la nue-proprit par succession ou donation, puis de lusufruit par dcs de lusufruitier Prix dacquisition Valeur retenue pour le paiement initial des droits de succession/ donation Valeur retenue pour le paiement initial des droits de succession/ donation
Cas n 3 : Acquisition titre onreux de la nue-proprit et de lusufruit Prix dacquisition

Prix dacquisition du droit
Prix dacquisition du droit
Cas n 4 : Acquisition de la nue-proprit par donation et de lusufruit par donation ou acquisition titre onreux Prix dacquisition Valeur retenue pour le paiement initial des droits de donation Prix dacquisition ou valeur retenue pour le paiement initial des droits de donation
Vente de pleine proprit par lusufruitier et le nu-propritaire ensemble
Dans cette situation, lusufruitier et le nu-propritaire sont deux personnes distinctes, qui saccordent pour cder en mme temps, la mme personne, leur droit respectif. Lacqureur des deux droits devient alors plein propritaire. Il faut alors rpartir le prix de vente entre les deux cdants. Ceci peut se faire par application du barme de larticle 669 du CGI ou lapplication dun modle actuariel (valuation conomique)1.
1. Pour le calcul des droits denregistrement, seul le barme est autoris.
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Pour ce qui est du prix initial dacquisition de chacun des deux droits, deux cas sont distinguer : les droits ont t acquis titre onreux : il faut retenir leur prix dacquisition initial ; les droits ont t acquis titre gratuit : il faut retenir la valeur utilise pour le calcul des droits de mutation titre gratuit, tels quinscrits dans les actes.
3.2 Les plus-values mobilires
linstar des rgles applicables pour les plus-values immobilires, il convient de dterminer le prix dacquisition des titres selon la situation rencontre. Les modalits dimpositions des plus-values mobilires dmembres sont prvues dans linstruction du 13 juin 20011. Ce sont les mmes rgles qui sappliquent que pour les valeurs mobilires dtenues en pleine proprit sagissant du taux, des abattements et du seuil de cession2. Trois cas sont distinguer. Cession conjointe des deux droits (usufruit et nue-proprit) avec rpartition du prix de vente ou cession isole de lusufruit ou de la nue-proprit Deux cas sont ici distinguer : Le cdant na pas la pleine proprit des titres : le prix de revient du droit (usufruit ou nue-proprit) cd est gal son prix dacquisition (en cas dacquisition titre onreux) ou la valeur retenue pour le calcul des droits de mutation en cas dacquisition titre gratuit. Le cdant a la pleine proprit des titres : leur valeur dacquisition est donc connue et se pose la question de sa rpartition entre les deux droits. Cette rpartition peut se faire par application du barme ou sur la base de leur valeur conomique respective. Le calcul se fait sur la base de lge de lusufruitier au jour de la cession. Cession conjointe des deux droits (usufruit et nue-proprit) sans rpartition du prix de vente Le fait que les titres soient cds dmembrs sans rpartition du prix entre les deux droits correspond deux situations particulires : le produit de cession est remploy : cest le nu-propritaire qui est redevable de limpt ; le prix est attribu lusufruitier (quasi-usufruit) : cest lusufruitier qui est redevable de limpt.
1. Inst. 13 juin 2001 : BOI 5 C-1-01, n 199, 3 juill. 2001, che n 1. 2. Voir le chapitre La scalit des produits de placements nanciers .
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Pour ce qui est du calcul de la plus-value, il faut distinguer deux cas : Lusufruitier et nu-propritaire nont pas dispos de la pleine proprit avant le dmembrement : le prix dacquisition est gal au prix dacquisition de la pleine proprit1 (en cas dacquisition titre onreux) ou la valeur retenue pour les deux droits dans le calcul des droits de mutation en cas dacquisition titre gratuit. Lusufruitier ou le nu-propritaire a dispos de la pleine proprit des titres avant leur dmembrement : le prix dacquisition est ici gal au prix dacquisition initial de la pleine proprit, augment de la hausse de valeur du droit la date du dmembrement. Cession en pleine proprit de titres, aprs runion de lusufruit et de la nueproprit Lusufruit pouvant tre obtenu par extinction (dcs de lusufruitier) ou acquisition, il faut distinguer deux situations : Lusufruit a t acquis par voie dextinction naturelle : le principe est alors que la valeur de lusufruit, pour le calcul du prix dacquisition (et donc de la plusvalue), est considre comme nulle. Par exception, lorsque les deux droits ont initialement t transmis en mme temps deux personnes distinctes (lusufruitier et le nu-propritaire), il faut retenir la valeur utilise pour le calcul des droits de mutation titre gratuit. Lusufruit a t acquis titre gratuit ou titre onreux : le prix dacquisition de la pleine proprit est donc la somme des prix dacquisition des deux droits (en cas dacquisition titre onreux) ou des valeurs retenues dans le calcul des droits de mutation en cas dacquisition titre gratuit.
1. Donc la valeur dacquisition des deux droits.
181
Chapitre
11
La socit civile
Serge Anouchian
Ce nest pas parce que les choses sont difciles que nous nosons pas les faire, cest parce que nous nosons pas le faire quelles sont difciles !
Snque
a socit civile constitue un outil incontournable pour toute gestion dynamique de son patrimoine. Il sagit, bien sr, de la gestion dun patrimoine immobilier, travers le vhicule le plus connu que constitue la socit civile immobilire (SCI). Mais il convient galement de ne pas oublier la gestion dun portefeuille de valeurs mobilires, travers la socit civile de portefeuille. Lorsque ce portefeuille de valeurs mobilires est constitu dune ou plusieurs socits dans laquelle lactivit professionnelle est exerce, on parle alors de socits civiles patrimoniales ou de socits civiles de famille. Ces appellations concernent en ralit une forme particulire de socits civiles dont lobjet est, pour un individu donn ou une famille, lacquisition, puis la gestion et enn la transmission de lensemble du patrimoine, que celui-ci soit constitu dimmeubles, de parts de socits oprationnelles ou dautres valeurs mobilires. Considr sur le plan juridique comme le parent pauvre du droit des socits, avec un rgime scal particulier que des scalistes mrites ont affubl du nom de sacs dembrouilles 1, cette forme de socit a nanmoins un succs qui, non seulement
1. Maurice Cozian, professeur mrite de scalit, rcemment disparu, quil est inutile de prsenter.
182
La socit civile
ne se dment pas avec le temps mais, au contraire, tend saccrotre et se multiplier1. La raison en est simple. Cette forme sociale a limmense avantage de laisser aux rdacteurs de ses statuts une immense libert, qui bien entendu saccommode particulirement bien la gestion de patrimoine. vacuons ds prsent quelques fantasmes qui ont la peau dure. La socit civile est un instrument de gestion patrimoniale et doptimisation. Elle nest pas un vhicule facilitant la fraude scale par son caractre pseudo condentiel, et ne fabrique pas de richesse par gnration spontane ! Cest un espace de libert avant tout, libert statutaire, libert comptable, quil convient cependant de bien matriser car tous ces choix, qui comportent bien videmment des interdpendances, entranent des consquences scales radicalement diffrentes. Il faut, avant tout, garder lesprit quune gestion patrimoniale dynamique ne peut sentendre que dans le cadre dobjectifs clairement dnis, tant il est vrai que ceux-ci peuvent tre sujet uctuations en fonction de lge, de la situation matrimoniale, de la composition familiale, des revenus actuels et des revenus futurs, le tout en gardant lesprit que lensemble de ces paramtres sont bien entendus dynamiques et peuvent varier et uctuer tout au long de lexistence. Pour un grand nombre dindividus, la gestion de patrimoine est lart. qui consiste construire, lorsque lon est en pleine activit, les conditions dune retraite paisible et, pourquoi pas, des conditions de transmission optimum ses hritiers. On a coutume de classer le patrimoine en quatre grandes catgories, que sont limmobilier, les biens mobiliers, lassurance-vie et les liquidits. Existe-t-il une rpartition idale ? Tout dpend des aspirations profondes, actuelles et futures, du dtenteur de ce patrimoine. Devant la diversit des solutions qui souvrent au conseiller patrimonial, la socit civile est sans doute le moyen le mieux appropri pour rpondre lensemble de ces problmatiques. Sans oublier, videmment, les objets traditionnels des socits civiles, que sont dviter une indivision ainsi que la protection de certaines personnes dans un cadre scuritaire. Lon voque ici videmment la situation particulire dpouse ou de concubine2, de lenfant mineur et, plus encore bien entendu, de lincapable. Ceci, dans un contexte o les progrs de la science ont considrablement allong la dure de vie humaine, en mme temps que la libralisation des murs a favoris lclatement de lancienne notion de famille, donnant ainsi naissance une multitude de familles recomposes, avec des enfants de lits diffrents, compliquant ainsi un peu plus la gestion de la transmission du patrimoine familial. Aprs avoir esquiss une dnition de la socit civile et de son mode de fonctionnement (section 1), nous tudierons tout dabord la faon optimum dutiliser la socit civile pour grer son patrimoine (section 2), avant daborder les conditions de la transmission de ce patrimoine (section 3).
1. Prs de 950 000 socits civiles au 31 dcembre 2002. 2. a marche aussi pour lpoux et le concubin !
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La socit civile : dnition et mode de fonctionnnement Une socit civile pour grer son patrimoine La socit civile comme outil de transmission de son patrimoine
Section
LA SOCIT CIVILE : DFINITION ET MODE DE FONCTIONNEMENT
1 La forme socitaire de la socit civile

Comme son nom lindique assez clairement, cest avant toute une socit, mais une socit laquelle les textes nattachent pas une grande considration ! En effet, la socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnce ou de proter de lconomie qui pourra en rsulter. Les associs sengagent contribuer aux pertes .1 Comme dans un mariage, on sassocie pour bncier du meilleur (partager les bnces) mais aussi pour supporter le pire (contribuer aux pertes). Inscrit au titre IX du Code civil traitant de la socit, le lgislateur a semble-t-il expressment souhait laisser une grande libert de manuvre aux rdacteurs des statuts de la socit civile, puisque les dispositions de tous les chapitres concernant la socit sont applicables toutes les socits civiles, moins quil ny soit drog par le statut lgal particulier auquel certaines dentre elles sont assujetties. Ont le caractre civil toutes les socits auxquelles la loi nattribue pas un autre caractre raison de leur forme, de leur nature, de leur objet 2 . De par cette dnition, une socit qui revtira la forme commerciale (SNC, SARL, SA, SAS) sera rpute commerciale de par sa forme, mme si elle exerce en ralit une activit civile.
Exemple 1 Une socit anonyme, propritaire dun immeuble quelle donne en location des particuliers, activit minemment civile sur le plan juridique, restera commerciale avec toutes les consquences scales, cest--dire lassujettissement lensemble des impts commerciaux.
1. Article 1832 du Code civil. 2. Article 1845 du Code civil.
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La socit civile
Exemple 2 Une SARL, dtentrice dun portefeuille de valeurs mobilires quelle se contente de grer, autre activit purement civile, est et restera aussi commerciale avec les mmes consquences sur le plan scal.
Le partage des bnces, et la participation aux pertes, sont en gnral proportionnels la quote-part de capital dtenu. Est-ce une obligation ? La stipulation attribuant un associ la totalit des prots procurs par la socit ou lexonrant de la totalit des pertes, celles excluant un associ totalement du prot, mettant sa charge la totalit des pertes sont rputes non crites. 1 On aura compris, la lecture de ce qui prcde, que seules les clauses exorbitantes, attribuant lun des associs, soit lintgralit du bnce, soit en lui imputant lintgralit des pertes, sont prohibes. Ds lors, en vertu du principe constant que tout ce qui nest pas expressment interdit est autoris, il est parfaitement possible de concevoir des statuts avec des clauses de partage ingal du rsultat.
Exemple 1 A apporte 50 % du capital et a droit 80 % du bnce, B apporte 50 % du capital et a droit 20 % du bnce. Exemple 2 Mme cas que ci-dessus, les bnces sont rpartis par moiti, mais les pertes sont supportes par A pour 75 % et par B pour le reste.
Un autre point savre dlicat, celui de la responsabilit de lassoci, qui demeure responsable indniment des dettes sociales et ce, proportionnellement la quotepart quil dtient dans le capital de la socit la date dexigibilit de la crance.2 Par cette disposition de la loi, on aura compris pourquoi les praticiens en gnral, et les notaires en particulier, sont rticents conseiller lacquisition de parts sociales de socits civiles et accordent toujours, lorsque cela est possible, une large prfrence lacquisition directe de limmeuble, y compris en constituant pour ce faire une nouvelle socit.
2 Lobjet civil de la socit

Est-ce quil suft de ne pas adopter lune des formes commerciales (SA, SARL) pour devenir dnitivement une socit civile ? Fort heureusement, non. Il faut videmment que la socit soit civile, non seulement par son objet, mais galement par son activit relle. Tout dabord, il faut que
1. Article 1844-1 alina 2 du Code civil. 2. Article 1857 du Code civil.
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la socit civile nait ni pour objet ni pour activit relle, lune des activits qui sont par nature commerciale tel que lentend le Code de commerce. Pas question donc dadopter la forme dune socit civile pour vendre des carottes sur le march, ni mme dailleurs de faire du commerce via Internet. Il conviendra de veiller ce que la rdaction de lobjet social ne laisse aucun doute, aucune ambigut quant aux contours de lactivit de la socit.
Exemple La Socit a pour objet : la proprit, la mise en valeur, ladministration et lexploitation par bail, location ou autrement, de tous immeubles et droits immobiliers dtenus en pleine proprit, nue-proprit ou usufruit, dont elle pourrait devenir propritaire par voie dacquisition, dapport, dchange ou autrement, de tous biens et droits pouvant constituer laccessoire, lannexe ou le complment des immeubles et droits immobiliers en question, la proprit et la gestion dun portefeuille de valeurs mobilires, droits sociaux ou tous autres titres, dtenus en pleine proprit, nue-proprit ou usufruit, par voie dachat, dchange, dapport, de souscriptions de parts, dactions, obligations et de tous titres ou droits sociaux en gnral ; la vente de ces mmes biens pour autant toutefois quelle nexpose pas la socit perdre son caractre civil, ne puisse tre considre comme un acte de commerce et ne porte pas en consquence atteinte au caractre civil de la socit ; et, gnralement toutes oprations civiles pouvant se rattacher directement ou indirectement cet objet et ne modiant pas le caractre civil de la socit.
Cette prcaution rdactionnelle prise, il faudra veiller videmment ce que les actes rellement passs par la socit soient conformes son objet. Lexemple le plus connu, et par consquent le plus grand risque pour la gestion dune socit civile immobilire, est celui de confondre une gestion traditionnelle dun patrimoine immobilier propre avec une activit de marchand de biens. Il nest pas rare, en effet, que ladministration scale puisse requalier en opration de marchand de biens, une multitude doprations ralises par une socit civile dans un court laps de temps, et consistant en lachat de diffrents lots immobiliers, suivi peu de temps aprs par leur revente. Or, une socit civile qui verrait son activit requalie en activit de marchand de biens devrait acquitter, en lieu et place de limpt classique des plus-values des particuliers, limpt sur les socits sur la marge ralise, aprs avoir acquitt une TVA au taux normal sur la diffrence entre le prix de vente et le prix de revient, et cela en ayant acquitt lacquisition les droits denregistrement classiques, sans avoir pu bncier de lallgement spcique aux marchands de bien ! Faut-il insister plus encore sur la ncessit de rdiger soigneusement lobjet de la socit civile, et de mesurer prcisment la porte de chacun des actes accomplis par la socit ?
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La socit civile
3 De la ncessit de tenir une comptabilit
Le rdacteur de ces quelques lignes tant expert-comptable, ne soyez pas tonn si la rponse est indubitablement OUI !1 Mais pour quelles raisons ? Tout la fois pour des raisons juridiques, conomiques et scales.
3.1 Les raisons juridiques
Il est bien rare que les statuts dune socit, ft-elle civile, ne prvoient, suivant diffrentes modalits, la restitution aux associs des oprations de lanne coule. Les grants doivent, au moins une fois dans lanne, rendre compte de leur gestion aux associs. Cette reddition de comptes doit comporter un rapport crit densemble sur lactivit de la socit au cours de lanne ou de lexercice coul comportant lindication des bnces raliss ou prvisibles et des pertes encourues ou prvues .2 Bien entendu, la loi nimpose aucune forme particulire et, plus forte raison, les rgles de la comptabilit commerciale et lapplication du plan comptable gnral ne sont videmment pas obligatoires. Les obligations lgales peuvent tre valablement remplies par la rdaction dun rapport crit qui se bornerait, par exemple, indiquer le montant du loyer peru sil sagit dun immeuble, des revenus de placement sil sagit dun portefeuille mobilier, en indiquant ventuellement les montants du compte en banque louverture la clture de lexercice, ainsi que la valeur acquise par le portefeuille ou par le bien immobilier. Le droit de savoir des associs serait vraisemblablement correctement rempli. Cependant, cela serait ncessairement insufsant tant sur le plan conomique que sur le plan scal.
3.2 Les raisons conomiques
Tout au long de la vie dune socit, il est frquent que les associs contribuent aux pertes, par exemple en ramenant dans les comptes de la socit de largent ou bien, au contraire, protent des bnces raliss pour sapproprier tout ou partie des bnces dans les conditions prvues par les statuts. Ds lors quil faut suivre laffectation, chaque associ, en proportion des droits qui lui sont reconnus statutairement, du montant des bnces ou la participation aux pertes, il convient de lui fournir un tat prcis des montants qui lui sont rclams ou distribus ainsi que la justication de la formation du rsultat, que ce soit un bnce ou une perte. De toutes faons, il le rclamera3.
1. Oscar Wilde aimait dire : La rponse est Oui, mais quelle est la question ? 2. Article 1856 du Code civil. 3. Larticle 1855 du Code civil reconnat tous les associs le droit dobtenir, au moins une fois par an, la communication des livres et documents sociaux, voire mme de poser par crit des questions sur la gestion sociale auxquelles il devra tre rpondu par crit dans le dlai dun mois.
187

3.3 Les raisons scales
Quel que soit limpt concern, les motifs qui militent pour la tenue dune comptabilit rigoureuse ne manquent pas.
En matire dimpt sur le revenu
Dune manire gnrale, tout contribuable qui souhaite bncier dune dduction scale doit pouvoir en justier le bien-fond et rpondre toute demande de ladministration scale. titre dillustration, en ce qui concerne les revenus fonciers, ladministration scale a, dans une rcente instruction1, publi un ensemble de prcisions conscutives notamment la loi de nances ayant rform les revenus fonciers. ce titre, elle a reformul les conditions de dduction des travaux qui doivent rpondre diffrents critres, et notamment ce que la dpense : soit engage en vue de lacquisition ou de la conservation du revenu ; que la dpense soit effectivement paye par le propritaire qui se prvaut de sa dduction ; que la dpense soit dment justie. Il va sans dire que la production dune comptabilit en bonne et due forme, appuye des pices justicatives facilitera grandement cette justication. Par ailleurs, et toujours en matire de revenus fonciers, les socits civiles nayant pas opt limpt sur les socits sont malgr tout tenu de prsenter toute rquisition du service des impts tous documents comptables ou sociaux dinventaires, copies de lettres, pices de recettes et de dpenses de nature justier lexactitude des renseignements ports sur la dclaration spcique de socits civiles immobilires N 2072.2
En matire dimpt sur les plus-values
Comme on le verra plus loin, le rgime scal des socits civiles est marqu par ce quil convient dappeler la translucidit des socits de personnes. Jusqu un pass rcent, et pour les associs personnes physiques, subsistait un important risque de double imposition ou de double dduction des rsultats sociaux. Un arrt du conseil dtat du 9 mars 2005 a mis dnitivement n cette situation.3 Depuis cet arrt, les plus-values de cession de parts de socits de personnes doivent tre calcules en diminuant du prix de cession, le prix de revient des parts cdes (PV de cession = Prix de cession Prix de revient). Ce prix de revient est dtermin par le prix dachat des parts augment par la somme algbrique des lments suivants :
1. Instruction 5 D-2-07 du 23 mars 2007. 2. Article 46 D de lannexe III du Code gnral des impts. 3. CE 9 mars 2005, N248825, arrt Barade.
188
La socit civile
Prix de revient = Prix dachat des parts + les bnces imposs, y compris les plus-values + les pertes combles les dcits, y compris les moins-values les bnces rpartis.
En dautres termes, la plus-value se calcule par diffrence entre le prix de cession et le prix de revient cest--dire ce que les parts ont rellement cot lacqureur, en y ajoutant non seulement le prix dacquisition, mais galement les sommes dargent quil a pu mettre ou retirer de la socit civile, mais aussi le crdit dont il a pu bncier lorsque la socit civile dgageait des pertes scales ou, linverse, la base sur laquelle il a t impos lorsque la socit civile tait scalement bnciaire. Il semble ds lors, pour respecter cette contrainte, quune comptabilit prcise simpose an de suivre non seulement les rsultats annuels de la socit civile, mais galement de suivre pour chacun des associs lvolution de son compte courant.
En matire dimpt de solidarit sur la fortune
Sauf cas exceptionnel, trait par ailleurs, les parts des socits civiles sont videmment assujetties limpt de solidarit sur la fortune. Pour dterminer avec prcision la valeur des parts dune socit civile, il devient ncessaire dtablir chaque anne un bilan, plus exactement, une situation active et passive du patrimoine de la socit. An de respecter les obligations de justication, notamment des passifs dduits, et surtout du montant du compte courant1, il convient l aussi dtablir une comptabilit en bonne et due forme.
En matire denregistrement (cession et mutation titre gratuit)
Que ce soit loccasion de lenregistrement dun acte de cession de parts, pour une donation de parts sociales ses hritiers ou pour asseoir les droits de succession en cas de dcs, il convient de justier avec prcision de la valeur des parts sociales assujetties ces droits de mutation. L encore, et comme en matire dISF, seule la production dune comptabilit probante justiera aux yeux de ladministration scale les montants retenus.
3.4 Les raisons lgales
En cas doption la TVA. En cas dacquisition immobilire, il nest pas rare quune option la TVA soit avantageuse2. Dans ce cas, et mme si la socit ne tient
1. Compte courant assujettis lui-mme lISF. 2. Notamment si le locataire est un assujetti et que les travaux de rnovation importants sont la charge du propritaire.
189

pas habituellement une comptabilit, elle doit avoir un livre aux pages numrotes sur lequel est inscrit, jour par jour, sans blanc ni rature, le montant de chacune de ces oprations, en distinguant au besoin, ces oprations taxables et celles qui ne le sont pas 1. En prsence dun associ (entreprises industrielles, commerciales ou agricoles) soumis un rgime rel de bnce ou une personne morale assujettie limpt sur les socits (IS). Ainsi que nous le verrons au paragraphe consacr au rgime scal des socits civile, dans cette situation, et pour la quote-part dtenue par les associs en question, la socit civile est tenue de faire une comptabilit commerciale en respectant en tous points les prescriptions du plan comptable gnral et du Code gnral des impts.2 En cas de dpassement de certains seuils. Dans une situation videmment beaucoup plus rare, si la socit civile dpasse deux des trois critres dclenchant lobligation de la tenue complte dune comptabilit commerciale.3
4 Faut-il amortir les immobilisations dtenues par la socit civile ?

Si la socit civile se trouve dans lun des cas o la tenue de la comptabilit est obligatoire (voir ci-dessus), il convient bien videmment den respecter toutes les rgles, et par consquent de pratiquer des amortissements. linverse, si la tenue de comptabilit nest pas obligatoire et que les associs ont choisi, pour toutes les raisons voques ci-dessus, de tenir une comptabilit en bonne et due forme, doiventils galement pratiquer des amortissements ? Rptons tout dabord quil ny a aucune obligation en la matire, et que ladoption dun plan damortissement dpendra des circonstances de fait conomiques, ainsi que des objectifs poursuivis par les associs de la socit civile. On peut se demander, ds lors, quels sont les avantages et inconvnients pratiquer ou non les amortissements dans une socit civile ?4
Tableau 11.1
Avantages
Ralisme comptable, si toutefois limmeuble perd rellement de la valeur. Baisser mcaniquement le rsultat, et donc les comptes courants, ce qui peut tre avantageux, tant en termes de transmission que dISF.
Inconvnients
Vrit conomique, il est rare, voire curieux, quun immeuble perde de sa valeur. Baisser mcaniquement le rsultat, ce qui peut-tre dsavantageux, par exemple, en cas de gros capital libr progressivement.
1. Article 286-3 du CGI et article 37 de lannexe IV. 2. Article 238 bis K du CGI. 3. Total du bilan suprieur 1550 K, CA suprieur 3 000 K ou plus de 50 salaris. 4. Tableau inspir de ltude de J.P. Garcon, JCP N49.
190
La socit civile
Avantages
Donne, en principe, une plus grande latitude dans lvaluation des parts sociales.
Inconvnients
Risque de faire apparatre des comptes courants dbiteurs, au cas o la trsorerie serait prleve en labsence de bnce comptable. Il parait difcile de revenir en arrire.
En conclusion, il convient de pratiquer des amortissements uniquement si on y est oblig, soit par les textes, soit par une circonstance ou une situation prcise. (Voir en annexe N1- Exemple dapplication chiffr)
5 Faut-il instituer un capital faible ou lev ?

Rappelons, tout dabord, quil ny a aucun capital minimum, et quen toute logique, le capital maximum devrait correspondre au montant total de linvestissement projet. Il est possible de faire une socit civile avec un capital variable, tout comme il est possible dimaginer une socit civile avec un capital lev, mais dont la libration sera chelonne sur une dure dont la loi ne xe pas de limites. Jusqu un pass rcent1, la diffrence essentielle entre un petit et un gros capital se retrouvait notamment lors du calcul de la plus-value de cession des parts de la socit civile immobilire. Nous pensons que ce dbat na plus lieu dtre. Tout dabord, pour la raison pratique voque ci-dessus, dans la mesure o tous les praticiens restent rticents conseiller leurs clients de procder lacquisition de parts de socits civiles plutt que dacqurir directement un bien, quitte crer pour ce faire une nouvelle socit civile. Ensuite, parce que grce (ou cause de) larrt Barade prcit, le prix de revient des parts retenu pour calculer les plusvalues de cession est augment des montants apports ou retirs de la socit civile2. Enn, parce que comme le montre lexemple ci-dessous, depuis la rforme du rgime des plus-values immobilires, et notamment la suppression du coefcient de revalorisation, la diffrence dimposition en matire de plus-values entre cession de part et cession de limmeuble reste relativement faible. (Voir en annexe N2- Exemple dapplication chiffr) Reste que, selon certains praticiens, un capital faible laisse davantage de latitude dans la valorisation des parts sociales lorsquil sagit dasseoir des droits denregistrement, que ce soit loccasion des droits de mutation titre gratuit ou onreux.
1. Et qui perdure dans lesprit de certains auteurs ! 2. Voir ci-dessus, chapitre Les raisons scales .
191
Repres
Certains praticiens prconisent de constituer des socits civiles dans certaines occasions, et notamment la naissance des enfants1, en faisant souscrire cette socit civile un bien quelconque, par exemple des parts de socits civiles de placement immobilier, an de donner date la cration de la socit. Aprs 15 ans de dtention, et en cas de vente des parts de la socit civile, aucun impt sur la plus-value ne sera d, mme si entre-temps la socit civile a fait lacquisition dun autre bien immobilier, gnrateur dune trs forte plus-value !
6 Faut-il distribuer le rsultat ou le laisser en rserves ?

La question qui est pose ici consiste rchir laffectation donner aux rsultats dgags par la socit civile, de par son activit, que celle-ci soit lie la dtention dun bien immobilier ou mobilier ou tout autre lment du patrimoine.1 De quoi sagit-il ? Sans entrer dans les arcanes et les mandres de la comptabilit, lactivit de la socit, ft-elle civile, dgage bien entendu chaque anne un rsultat de lensemble des oprations. Diffrence entre le montant total des recettes et le montant total des dpenses (ventuellement augment des amortissements et des provisions, si ncessaire), ce rsultat appartient aux associs de la socit qui peuvent dcider soit de lapprhender, soit de le laisser la disposition de la socit en rserves ou en report nouveau. Ils peuvent, bien entendu, arbitrer entre ces deux dcisions en choisissant de distribuer une partie de ce rsultat et den conserver une autre, en rserve dans la socit. Avant tout, ce choix est dict dabord par la trsorerie disponible de la socit. On ne peut effectivement distribuer que ce que lon possde. Ensuite, la distribution va dpendre du besoin personnel des associs de disposer ou non dune trsorerie complmentaire. Quelles sont, in ne, les incidences pratiques de lune ou lautre dcision ? Elles sont bien entendues radicalement opposes :
Tableau 11.2
Avec distribution
Diminue la valeur de la part Augmente le montant du compte courant
Sans distribution
Augmente la valeur de la part Ninuence pas le montant du compte courant
(Voir en annexe N1- Exemple dapplication chiffr) Quelles conclusions en tirer ? Encore une fois, et comme pour toute autre question patrimoniale, cela dpend ! En matire dISF par exemple, il vaut mieux ne pas distribuer car si les parts de
1. Technique dite la lyonnaise .
192
La socit civile
socits civiles peuvent tre, sous certaines conditions, exonres de cet impt, les comptes courants sont, quant eux, systmatiquement imposables. loppos, en matire de transmission, et notamment lorsquil sagira de donner la nue-proprit des parts aux enfants, la valeur de donation sera calcule par rfrence au barme de larticle 669 du CGI, sur la valeur en pleine proprit et, dans ce contexte, il vaudra mieux distribuer le rsultat, ce qui aura pour consquence de diminuer la valeur des parts de la socit civile. Que faire au concret ? Dans lincertitude, il vaut mieux videmment ne pas distribuer le rsultat puisque lassemble des associs peut tout moment dcider daffecter aux associs, et donc de distribuer, lensemble des rsultats antrieurs laisss en report nouveau.
7 Le rgime scal applicable aux socits civiles

Lorsquelles nont pas opt limpt sur les socits, les socits civiles sont des socits de personnes dites translucides ou semi transparentes, qui chappent toute imposition, puisque limpt est rclam non pas la socit mais ses associs.1 Pourquoi semi-transparentes ? Parce que si la socit na pas la charge de payer limpt, elle a cependant le devoir de dposer les dclarations scales qui serviront de base lassiette des impts dus par leurs associs. Par ailleurs, les socits conservent le devoir de justier ladministration scale les montants indiqus dans les dclarations quelles dposent. Dune simplicit qui nest quapparente, le traitement des diffrentes situations est, en vrit, extrmement complexe. En effet, le mode de dtermination du rsultat est fonction de la situation scale de chaque associ. La part de bnce ainsi que les prots rsultant de la cession des droits sociaux sont dtermins et imposs en tenant compte de la nature de lactivit et du montant des recettes de la socit ou du groupement 2.
Exemple 1 Si la socit civile, dont les associs sont des personnes physiques, dtient un immeuble, il faudra appliquer la rgle de dtermination des revenus fonciers et, en matire de plusvalues, les rgles affrentes au rgime des plus-values des particuliers codies aux articles 150 U et suivants du CGI. Exemple 2 Si la socit civile dtient et gre un portefeuille de valeurs mobilires, il faudra appliquer les rgles relatives aux revenus de capitaux mobiliers (RCM), et en matire de plusvalues, celles concernant les plus-values de cession des particuliers codies aux articles 150-0A et suivants du Code gnral des impts (CGI).
1. Article 8 du Code gnral des impts, alina 1. 2. Article 238 bis K II du CGI.
193

Joie suprme, si la socit dtient conjointement un bien immobilier et un portefeuille de valeurs mobilires, il faudra traiter chaque catgorie de revenus suivant son rgime propre. En ralit, ladministration scale fait comme si elle ignorait lexistence de la socit, en considrant que les biens en question sont dtenus directement par les personnes physiques. Cela ne va pas sans poser de considrables problmes, que nous navons hlas pas le temps daborder dans le cadre de cet ouvrage. Par consquent, et dans limmense majorit des cas, le rgime scal dune socit civile est le mme rgime que celui qui sappliquerait au particulier, compte tenu du bien quil dtient et de lactivit quil dploie. Cela sous-entend que nous sommes face aux mmes avantages et aux mmes inconvnients : avantage en matire de simplicit lie aux obligations dclaratives et labsence de tenue obligatoire dune comptabilit ; inconvnient li une imposition sur un rsultat dgag, mme si la trsorerie ne permet pas dapprhender le bnce.
Exemple Achat dun immeuble pour 300 000 , nanc par un emprunt dun montant de 300 000 , sur 10 ans, au taux de 5,44 %. chance annuelle de remboursement 39 700 Loyer annuel peru 40 000 A priori tout va bien. Mais lchance annuelle de remboursement comporte une part dintrt qui vient en dduction des recettes perues (ici 16 320 ) et une part de remboursement de capital qui nest videmment pas dductible des recettes (ici 23 380). Par consquent, notre investisseur bien heureux va tre impos sur un montant de revenus fonciers de : Loyers (40 000) moins intrts (16 320 ), soit 23 680 . En supposant quil soit une tranche marginale dimposition maximum (40 %), et compte tenu des contributions annexes (11 %1), il devra acquitter en tout un impt de 23 680 51 %, soit 12 077 , alors mme que son investissement ne lui rapporte pour linstant aucune trsorerie supplmentaire cause des remboursements demprunts. Et non seulement cette plaisanterie va durer pendant tout le temps du remboursement, mais elle va aller en saggravant puisquau fur et mesure du remboursement des chances, lannuit comprend de moins en moins dintrts et de plus en plus de capital, augmentant par l mme la base imposable alors que la trsorerie reste nulle.
8 Loption pour limpt sur les socits

Jusqu la parution de la loi de nances pour 2004, qui est venue modier en profondeur le rgime des plus-values des particuliers et a vu la suppression de lavoir scal, il pouvait tre intressant dtudier la possibilit dopter limpt
1. 12, 1 % partir du 01.01.09.
194
La socit civile
sur les socits pour la socit civile. En effet, cette poque, le taux marginal dimposition caracolait 54 % ce qui, ajout aux prlvements sociaux de 11 %, portait le montant total dimposition, notamment sur les revenus fonciers 65 %. Dans le mme temps, le taux dimpt sur les socit se limitait 34 %, voire mme dans certains cas 15 % jusqu concurrence dun bnce de 38 120 . Bien entendu, pour employer une expression la mode, entre 65 % et 15 %, y a pas photo ! Comme nous le verrons un peu plus loin, la tentation dopter limpt sur les socits a t quasi dnitivement carte par la loi de nances prcite. Elle a mis n lexonration des plus-values de cession de parts de socits civiles prpondrance immobilire dtenues depuis plus de 15 ans et ayant opt limpt socit. Comparons malgr tous les avantages respectifs de lassujettissement dune socit civile limpt sur le revenu ou limpt sur les socits.
Tableau 11.3
Pour limpt sur le revenu
Un taux marginal lev de 51 % (40+11) ! Pas damortissement, pas de dduction forfaitaire Une imposition sur un rsultat dgag, quil soit ou non disponible en trsorerie ! Les frais dachats ne sont pas dductibles Mais une exonration aprs 15 ans de patience !
Pour limpt socit

Un taux attractif (15 %) jusque 38 120 Amortissement (obligatoire !) Seule la distribution de la trsorerie rend exigible un impt complmentaire La prise en compte des frais dachats Mais une sortie trs pnalisante en cas de cession
Cela tant, comme on le subodore avec lexemple ci-dessous, il peut tre particulirement pnalisant davoir, tout au long dun emprunt, nancer sur ses deniers personnels limpt d sur des revenus fonciers que labsence de trsorerie empche de percevoir. Un exemple dtaill et concret nous permettra de mieux comprendre les contours de cette problmatique.
tude de cas Il sagit dacheter un bien immobilier dune valeur de 300 000 , lacquisition entranant des frais denviron 15 000 , le bien immobilier ainsi achet devant gnrer un loyer annuel de 30 000 . Votre client souhaite emprunter 100 % de lacquisition, soit 300 000 . Il a obtenu un emprunt sur 15 ans au taux de 5 %, assurance comprise. En matire dimpt sur les socits, lamortissement1 sera calcul au taux de 4 % (amortissement du bien sur 25 ans : 1/25) sur 80 % de lacquisition, les 20 % restant reprsentant le terrain qui nest pas amortissable. Par souci de simplicit, nous allons raisonner sur un loyer constant.
1. Ne pas confondre la dure damortissement de lemprunt (ici 15 ans) et la dure damortissement du bien (ici 25 ans).
195

Voyons maintenant, travers diffrents tableaux, comment se passe le nancement de cet investissement tout au long du remboursement de lemprunt. La premire anne
FISCALIT
Loyer Amortissement Intrts Frais dachats Base scale Impt TRSORERIE Loyer chance Impt acquitt Trsorerie annuelle Trsorerie cumule 30 000 28 469 0 1 531 1 531 30 000 28 469 7 810 6 279 6 279
IS (taux 15 %)
30 000 9 600 14 687 5 713 0 0
IR (taux 51 %)
30 000 0 14 687 0 15 313 7 810
Comme prvu, ds la premire anne, leffort de trsorerie que doit consentir titre personnel notre investisseur nest pas mince : plus de 6 000 , alors que sil avait opt pour limpt sur les socits, sa socit civile aurait une trsorerie certes minime, mais de 1530 . Comme Harry Potter, tlportons-nous maintenant neuf ans plus tard alors quil reste encore six annuits demprunt : La neuvime anne
FISCALIT
Loyer Amortissement Intrts Base scale Impt TRSORERIE Loyer chance Impt acquitt Trsorerie annuelle Trsorerie cumule 30 000 28 469 1 871 340 4 022 30 000 28 469 11 258 9 727 71 119
IS (taux 15 %)
30 000 9 600 7 926 12 474 1 871
IR (taux 51 %)
30 000 0 7 926 22 074 11 258
196
La socit civile
videmment, a ne sarrange pas. Alors que linvestisseur ayant opt limpt sur les socits na eu affaire titre personnel aucun apport complmentaire, celui nayant pas opt limpt sur les socits a d remettre de sa poche un montant global de plus de 71 000 ! Mais comme vous le devinez maintenant, cela ne va gure sarranger jusqu la n de lemprunt. Voyons justement ce qui se passe la 16e anne, soit exactement un an aprs le remboursement de lemprunt. la n de lemprunt
FISCALIT
Loyer Amortissement Intrts Base scale Impt TRSORERIE Loyer chance Impt acquitt Trsorerie annuelle Trsorerie cumule 30 000 0 3 060 26 940 25 316 30 000 0 15 300 14 700 127 044
IS (taux 15 %)
30 000 9 600 0 20 400 3 060
IR (taux 51 %)
30 000 0 0 30 000 15 300
Bien videmment, et l encore le rsultat se passe de commentaires, notre investisseur nayant pas opt limpt sur les socits a d puiser dans ses poches hauteur de 127 000 ! linverse, celui ayant opt limpt sur les socits, na pas eu faire dapport complmentaire. Au contraire, il dispose mme au sein de la socit civile dune trsorerie de 25 000 euros. Cela tant, pour pousser le raisonnement son terme, que ce passe-t-il au terme de la priode damortissement, cest--dire ici au bout de 25 ans1. la n de lamortissement
FISCALIT
Loyer Amortissement Intrts Base scale
IS (taux 15 %)
30 000 0 0 30 000
IR (taux 51 %)
30 000 0 0 30 000
1. Il sagit ici dun raisonnement vertu strictement pdagogique, les prvisions 25 ans relevant dune autre plante, compte tenu de la mouvance de notre environnement scal !
197

Impt 4 500 15 300
TRSORERIE
Loyer chance Impt acquitt Trsorerie annuelle Disponible aprs RCM 30 000 0 4 500 25 500 16 575 30 000 0 15 300 14 700 14 700
Effet miraculeux de la suppression de lavoir scal, de labattement de 40 % sur les revenus de capitaux mobiliers, on saperoit que mme la n de la priode damortissement, et compte tenu du taux de 15 % de limpt sur les socits, extrmement favorable, le montant net disponible pour linvestisseur reste le plus avantageux en cas doption limpt sur les socits ! Pourquoi diable ne pas opter limpt sur les socits ! Pour deux raisons interdpendantes. La premire parce que loption limpt sur les socits est irrvocable. La seconde parce que, comme nous lavons esquiss plus haut, la loi de nances pour lanne 2004 a mis n lexonration des plus-values de cession des titres de socits prpondrance immobilire ayant opt lIS ! Quest-ce que cela veut dire concrtement. Imaginons qu la n de lemprunt, notre investisseur souhaite cder son immeuble, dont la valeur sur le march a atteint 600 000 1. Envisageons successivement la situation de linvestisseur nayant pas opt puis celui ayant choisi limpt sur les socits. Pour le premier cas (IR), le calcul est des plus simples, puisque que par le jeu des abattements, aprs 15 ans de dtention, aucun impt sur la plus-value ne lui sera rclam et il sera donc la tte dun magot de 600 000 ! Pour le second (impt sur les socits), les choses se compliquent gravement :2
Prix de vente (a) Prix dachat (b) Amortissement (c) Valeur nette comptable (d = b c) Plus-value (e = a d) Impt sur les socits (33,33 %) Dividendes distribus Impt sur dividendes CSG Reste disponible 600 000 315 000 80 640 234 360 365 640 121 880 478 120 114 7482 52 5933 310 779
1. Il est inutile ici dvoquer la possibilit de cder les titres de la socit civile ayant opt lIS (au lieu et place de la cession de limmeuble) car, outre les rticences des praticiens dj voques, il y a lieu dy rajouter celles nes de la n de lexonration prcite. 2. Calcul 24 %, une option pour le prlvement libratoire de 18 % est possible. 3. Au taux 2008 de 11 %.
198
La socit civile
Cest alors que vous vous souvenez que loption limpt sur les socits est irrvocable et que vous venez de perdre un client ou un ami, voire peut-tre les deux ! Il reste alors imaginer, pour les futurs acquisitions, la solution miraculeuse, celle qui consisterait pouvoir bncier du rgime de limpt sur les socits pour toute la gestion de la socit tout en nayant pas opt limpt sur les socits pour pouvoir, malgr tout, bncier de lexonration des plus-values aprs 15 ans de dtention. Pour ceux qui auront le courage de lire cet ouvrage jusqu son terme, y compris dans les exemples, ce sera la rcompense !
Conclusion de ce chapitre, au moins sur le plan des socits civiles dtenant un patrimoine immobilier1 : pas doption lIS ! Maintenant que nous sommes familiariss avec les grands principes de fonctionnement comptable et scal de la socit civile, penchons-nous sur les mrites de cette structure dans la gestion de son patrimoine.
Section
UNE SOCIT CIVILE POUR GRER SON PATRIMOINE
Comme nous venons de le voir, la socit civile, adroitement utilise, peut devenir un instrument de gestion irremplaable. Elle est dote de rgles sufsantes en dnir les contours, tout en disposant nanmoins dune trs grande libert, propre satisfaire les envies les plus diffrentes dans le respect vident des rgles fondamentales du Code civil et du Code gnral des impts. Nous allons tenter rapidement de voir quels sont les points sur lesquels la socit civile savre tre un outil quasiment indispensable.
1 Un outil pour viter lindivision

Lindivision, quelle soit subie ou voulue, est une situation dans laquelle plusieurs personnes sont propritaires dun mme bien, cela sans avoir dtermin, surtout dans le cas dune indivision subie, les rgles du jeu, cest--dire en loccurrence les pouvoirs de gestion et de dispositions du bien dont les co-indivisaires sont propritaires. De cette situation, le plus souvent subie, le lgislateur a prvu une porte de sortie : nul ne peut tre contraint demeurer dans lindivision et le partage peut tre toujours provoqu, moins quil ny ait t sursis par jugement ou conven-
1. Cette remarque reste valable videmment pour toute autre forme de socits civiles patrimoniales.
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tion 1. Globalement, et malgr de rcentes amliorations apportes par la loi2, pour sortir dune telle situation notamment dans le cadre de la disposition (cession) dun bien, il est en pratique ncessaire dobtenir lunanimit de lensemble des propritaires. La constitution dune socit civile permettra de substituer cette rgle de lunanimit, les rgles dune majorit simple ou qualie, en tout cas celles qui auront t dnies dans les statuts. Selon certains auteurs3, et notamment en cas dindivision passive, il faudra prfrer la socit civile une convention dindivision dure dtermine, rdige videmment par un praticien aguerri. Cependant, bien dautres situations peuvent conduire une indivision voulue, si ce nest choisie ! La vie en union libre, lachat en commun dun bien par deux poux spars de bien, sont des situations devenues parfaitement banales. Prvenir les situations dindivision consiste crer, bien videmment pralablement toute acquisition, une socit civile qui servira de rceptacle aux acquisitions communes, quelle quen soit la nature, immobilire, mobilire, assurance-vie, et dont les rgles de fonctionnement (gestion) et de cession (disposition) auront t dbattues et prvues dans les statuts. Dans cette situation, et en cas de dcs de lun des associs, ce ne sont videmment pas les actifs qui tombent dans lindivision mais les parts sociales de la socit civile. On aura bien entendu prvu, au pralable, que le grant de la socit prendra seul les dcisions pour grer le patrimoine, et que les indivisaires des parts sociales, par exemple, seront reprsents par le grant.
2 Un outil pour protger son conjoint, un incapable, un mineur

Il sagit l en vrit dune question cl, qui dailleurs nest pas exclusive la socit civile, mais qui en est un attribut essentiel. Il sagit de la sparation du pouvoir et des avoirs. Dans les situations voques ci-dessus, il sagit le plus souvent de gnrer des revenus rguliers des personnes qui, pour une raison ou une autre, on ne veut, ou on ne peut, accorder la proprit. Pour le conjoint, il pourra sagir dun bien immobilier, par exemple provenant de la famille dun des poux, qui procure un revenu important. Pour le mineur, il sagira de pourvoir ses besoins dducation jusqu sa majorit ou son entre dans la vie active. Pour lincapable, il sagira de lui assurer une vie dcente labri de tout souci de gestion et dadministration.
1. Article 815 du Code civil. 2. La loi a substitu la rgle de lunanimit celle des deux tiers. 3. Marceau Clermont : Socit civile et gestion de patrimoine, opportunits, contraintes et piges , ditions de Verneuil. Ouvrage synthtique, rsolument pratique o lauteur, notaire, aborde avec humour, mais comptence, les vrais questions. Cest, de plus, le seul ouvrage, notre connaissance, qui se termine par un pome la gloire des SCI.
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La socit civile
Bien entendu, et par del mme la sparation des avoirs et du pouvoir, la socit civile permettra dans les deux derniers cas dviter la prsence dun juge de tutelle, dont on sait que la rapidit de dcision, notamment en matire nancire, ne constitue pas le plus grand point fort. En pratique, les statuts pourront prvoir de donner au grant toute latitude de gestion, avec ventuellement une limitation de son pouvoir pour des dcisions de cession, par exemple en consultant un conseil de famille. Dautre prcautions seront prendre, en prsence denfants mineurs lorsquil sagira demprunter, ou en prsence dincapables majeurs parce quil faudra alors prvoir statutairement la limitation de la responsabilit de lincapable, quand bien mme cette limitation ne serait valable quentre associs1. Il est important dinsister sur le fait que dans ces conditions, plus que jamais, il nest pas question videmment dutiliser des statuts-type recueillis sur internet. Ces situations saccommodant trs mal du prt--porter, mritent, coup sr, des statuts sur-mesure !
3 Un outil pour protger un patrimoine

Protger son patrimoine, mais contre qui ? Nous voulons parler ici des alas de la vie des affaires. Certes, la loi du 1er aot 20032 a introduit linsaisissabilit de la rsidence principale de lentrepreneur individuel. Notons, au passage, que selon le Garde des sceaux, une rsidence principale qui serait dtenue travers une socit civile immobilire ne pourrait bncier de cette dclaration dinsaisissabilit.3 Voil pourquoi, en tout cas dans ltat actuel des choses, il faut rester rticent la dtention au travers dune socit civile de la rsidence principale. Il nen demeure pas moins que lintgralit du patrimoine restant peut servir de gage aux cranciers en cas de revers de fortune dont personne nest labri. Le recours la socit civile, tout au moins pour une partie du patrimoine, rendra beaucoup plus difcile, notamment en prsence dautres associs signicatifs, lapprhension par les cranciers du patrimoine dtenu au travers de la socit. Il convient toutefois de rester attentif, notamment lorsque la socit civile dtient un immeuble lou une entreprise ayant le mme dirigeant que la socit civile, et qui viendrait dposer le bilan. Le risque nest pas anodin de voir rechercher si les relations nancires entre les deux socits peuvent tre considres comme normales, faute de quoi la confusion des patrimoines pourrait tre dmontre et ruinerait
1. Marceau Clermont, op. cit. 2. Loi sur linitiative conomique. 3. JOAN du 5 avril 2005, p. 3540, N 52819.
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ainsi la protection apporte par la prsence de la socit civile. Ainsi, un arrt assez rcent de la chambre commerciale de la Cour de cassation1 :
Aprs avoir constat que la socit civile grait un bien immobilier lou une SARL dexploitation ayant dpos le bilan, que cette socit civile navait pas recouvert certains loyers dus par la SARL, laissait accrotre une dette alors mme quelle ne disposait pas dautre ressource, avait sufsamment dmontr labsence totale dautonomie nancire des deux socits et lexistence de relations nancires anormales dmontrant par l mme la confusion des patrimoines.
On ninsistera videmment jamais assez sur la ncessit de respecter lautonomie de chacune des socits, de tenir une comptabilit rgulire, de pratiquer des oprations dans des conditions normales, an de montrer lentire indpendance de chacune des socits. Sous ces rserves, la socit civile constitue un outil efcace dans lobjectif de protection de son patrimoine aux alas des affaires.2
4 Un outil pour grer son patrimoine immobilier : priv ou professionnel

Dtenir son patrimoine immobilier travers une socit civile comporte bien videmment tous les avantages dont on vient de parler. Concernant limmobilier priv, et lexception notable de la rsidence principale dans certains cas, que ce soit pour des immeubles de jouissance ou des immeubles de rapport, lintrt essentiel de la socit civile rside dans la possibilit de sparer le pouvoir et lavoir et dans la grande facilit de prparer et danticiper la transmission du patrimoine dont il sera question plus loin3. En effet, la technique de dmembrement de proprit applique des parts sociales de socit civile, combine une habile rdaction des droits et pouvoirs respectifs de lusufruitier et du nu-propritaire, allie des donations-partage priodiques, permet dans la plupart des cas de transmettre progressivement et en quasi franchise dimpt des patrimoines relativement importants, sans jamais se dpartir des revenus dont on a besoin, ni-mme du pouvoir de contrle ncessaire pour en assurer la scurit4. Concernant limmobilier professionnel, aux avantages ci-dessus, et outre celui consistant protger, dans des limites dont on a parl, son patrimoine immobilier professionnelles dventuelles poursuites de cranciers lis aux alas des affaires, il convient dajouter les avantages lis la facilitation de la cession ultrieure de len1. 14 janvier 2004 (pourvoi N 00-19-418). 2. Pour aller plus loin, lire lexcellent article de Marie-Hlne Monserie-Bon, dans Droit & Patrimoine, N128, p. 75. 3. Attention toutefois, en cas dinvestissement scalit privilgie, certains avantages sont accords avec parcimonie aux associs de socits civiles. 4. Voir en ce sens la loi TEPA du 21 aout 2007 portant 150 000 labattement applicable tous les six ans aux donations en ligne directe.
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La socit civile
treprise des tiers, tout en favorisant une ventuelle transmission familiale, tant de lentreprise que de limmobilier dentreprise. Il nest pas rare, en effet, que dans le cadre de la cellule familiale, un enfant soit plus prdispos reprendre lentreprise quun autre. Il sufra alors, en ayant pris soin de sparer limmobilier et lentreprise, de prparer la transmission de lentreprise celui des enfants qui en a le got et les comptences, et dgaliser le partage en transmettant lautre enfant le patrimoine immobilier, ce qui lui assurera un revenu.
5 Un outil pour grer son patrimoine mobilier : priv (portefeuille) ou professionnel (holding)
5.1 La socit civile de portefeuille
Les socits civiles,1 instruments de gestion de portefeuille, sont de plus en plus utilises. Cest bien sr parce que le portefeuille de valeurs mobilires a pris une part prpondrante dans le patrimoine des Franais. Mais cest surtout parce que les avantages de la socit civile, avec ses particularits juridiques, sa souplesse et sa exibilit, ne sont plus dmontrer, que ce soit pour isoler certains biens, pour se soustraire aux rgles dincapacit ou pour proter judicieusement des avantages de la technique du dmembrement. Pour tre concis mais complet sur le sujet, il convient dexaminer la situation avant larrt Baylet2, et celle subsistant aprs. Avant cet arrt, lusufruitier devait grer le portefeuille dans le respect strict des droits du nu-propritaire. Autrement dit, il ne pouvait arbitrer de lignes de son portefeuille sans laccord du nu-propritaire, dont les intrts peuvent tre parfaitement divergents. En effet, puisque le nu-propritaire a vocation toucher les plus-values, il aura une tendance naturelle privilgier les placements scuritaires faible revenu alors, qu linverse, lusufruitier bnciant des revenus cherchera des placements plus haut rendement possible, quitte sacrier laspect scuritaire de ces placements. Cette situation entranait gnralement un blocage complet dans la gestion des portefeuilles dmembrs. Larrt Baylet a boulevers la situation en consacrant luniversalit du portefeuille. En clair, lusufruitier dun portefeuille peut arbitrer lintrieur de ce portefeuille certaines lignes sans requrir lautorisation du nu-propritaire, charge pour lui de remployer le produit de cette vente dans un bien de mme nature. Cest prcisment cette difcult qui tait lorigine de la cration de la plupart des socits civiles de portefeuille. Pour autant, cet arrt na pas sonn le glas des avantages
1. Issu de larticle paru dans Ouverture N 46 de septembre 2001, Serge Anouchian. 2. Cassation commerciale, 12 novembre 1998, N1673.
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confrs aux socits civiles. Celles-ci continuent de bncier de paiements diffrs des droits de mutation1. Par ailleurs, pour les parts de socits dont le capital nest pas divis en actions et dont lactif est compos pour plus de la moiti de biens non liquides, ce qui est le cas des socits civiles de portefeuille, le dlai de paiement des droits de mutation titre gratuit passe de cinq ans dix ans. La socit civile de portefeuille permet galement damliorer les droits de lusufruitier puisque ce dernier na thoriquement pas le droit aux plus-values dgages. Dans une socit civile de portefeuille, les plus-values, lment du rsultat de la socit, restent la proprit de la socit, dont les statuts peuvent librement xer la rpartition2. Enn, on sait que pour lISF, les valeurs mobilires cotes en Bourse sont values au cours moyen boursier. Sagissant de socits non cotes, il y a lieu de retenir une estimation objective. Pour un portefeuille dtenu travers une socit civile, il sera possible de pratiquer un abattement de 20 % pour tenir compte de la non liquidit des titres de la socit civile. Attention cependant en matire scale. Pour ce qui est des plus-values, le rgime de droit commun prvu larticle 150 0A du CGI devrait sappliquer dans la totalit des cas, limitant 29 % (18 % + 11 %)3 limpt exigible. On ne peut toutefois compltement carter le risque de se voir appliquer les dispositions de larticle 92-2 du CGI, qui assujetti lensemble des revenus dun portefeuille gr de faon habituelle et professionnelle au taux marginal dimposition, qui pourrait atteindre 40 % + 11 %, soit 51 %4. On peut cependant temprer cette crainte, grce la jurisprudence actuelle, qui nutilise cet arsenal que pour les contribuables qui grent leur portefeuille avec les mmes moyens et les mmes risques que les professionnels de lactivit en utilisant, par exemple, les achats dcouvert, les put, call et autres outils peu comprhensibles aux communs des boursicoteurs occasionnels ! Il convient dapporter une attention particulire aux socits civiles de portefeuille en prsence de parts sociales dmembres. En effet, la suite de diffrentes prgrinations scales quil est inutile de rapporter ici, une instruction de la DGI du 8 novembre 1999 a organis de faon premptoire lattribution du rsultat entre usufruitier et nu-propritaire dans le cadre dune socit civile, en dcidant dattribuer au premier, lusufruitier, le rsultat courant et que serait attribu au second, le nupropritaire, le rsultat exceptionnel, faisant ainsi de la structure sociale et du pouvoir des associs sur laffectation du rsultat. Heureusement, dans sa grande
1. Article 404B de lannexe III du CGI. 2. On peut obtenir un rsultat similaire avec une convention de quasi usufruit. Lalination des titres permet lappropriation des plus-values par le quasi-usufruitier. 3. Taux augment de 1,1 % en 2009 pour nancer le RSA. 4. Taux maximum dimpt sur le revenu, en tout cas en 2008 !
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La socit civile
bont, ladministration scale a laiss le soin aux associs de pouvoir droger cette attribution exorbitante du droit commun, si toutefois les associs prenaient le soin dorganiser cette rpartition dans un acte ayant date certaine, cest--dire par une assemble soumise la formalit de lenregistrement ou, mieux encore, par la rdaction des clauses statutaires dcidant de laffectation des rsultats en prsence de parts dmembres. Inutile de prciser, une fois encore, lattention quil convient dapporter aux clauses de ce type prvues dans des statuts presse-bouton !
5.2 Grer son patrimoine mobilier : professionnel (holding)
Puisque lon peut grer dans une socit civile un patrimoine mobilier et personnel, pourquoi ne pas songer y apporter les titres des socits non cotes o le dirigeant exerce son activit. Autrement dit, pourquoi ne pas dtenir les titres des socits dans lesquelles on exerce son activit professionnelle principale au travers dune socit civile ? An dviter une mprise, il ne sagit pas ici des titres apports une socit civile en vue dune cession ultrieure, an den gommer les plus-values. Cette stratgie, trs efcace et trs la mode, ncessite pour en optimiser le schma que la socit bnciaire de lapport des titres soit assujettie limpt sur les socits, et lon a vu que cette option tait rarement valable pour une gestion patrimoniale efcace. Commenons tout dabord par souligner, quen matire dimpt de solidarit sur la fortune, et sous rserve de certaines prcautions, la dtention de son patrimoine professionnel travers une socit civile nempche pas de bncier de lexonration lie loutil professionnel.1 Remarquons toutefois que depuis la simplication et la multiplication des socits par actions simplies (SAS), les SAS semblent mieux adaptes dans une stratgie de holding de contrle, que ce soit en vue dune cession pure et simple ou pour une transmission dans le cadre familial. Cela tant, et notamment dans le cadre dune transmission au sein du groupe familial, lintrt de la socit civile ne doit pas tre nglig, notamment dans son effet de levier juridique pour optimiser les techniques traditionnelles de dissociation du pouvoir et de lavoir.
5.3 Grer le patrimoine familial - La socit civile de famille
Le titre est sufsamment loquent, cest la socit qui a vocation recevoir lensemble du patrimoine de la famille Pour y rester ! Lon aura compris que cette socit civile aura forcment un objet qui, tout en restant minemment civil, sera sufsamment large pour y autoriser les activits
1. Pour plus dinformations, voir, entre autres, ISF et biens professionnels par Serge Anouchian, ditions Gualino.
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immobilires, quelles soient de jouissance ou de rapport, la gestion des portefeuilles immobiliers privs et professionnels, voire la gestion de contrats dassurance-vie dont lutilit dans une gestion patrimoniale dynamique nest plus dmontrer. Il faudra, bien sr, sentourer de toutes les prcautions pour ne pas que la socit devienne commerciale, il sufra alors dinterdire toute opration commerciale ou but spculatif, dinterdire certains types doprations, notamment en bourse, particulirement risque. Il conviendra de porter un soin particulier la dsignation dun ou plusieurs grants, de prvoir les modalits de sa succession en cas de disparition prmature, et de dnir prcisment ltendue de ses pouvoirs, cest--dire lensemble des dcisions quil sera autoris prendre seul et celles pour lesquelles il faudra recourir lautorisation des associs, dans des conditions de majorit quil conviendra aussi de codier. Cette structure devrait tre particulirement utilise, dans le cas de patrimoines diversis et importants, aux mains de grandes familles intergnrationnelles, et qui souhaitent ardemment et avant tout garder en leur sein lensemble du patrimoine et des richesses bties par les anctres1. Une rdaction particulirement pointues des statuts, des clauses de gestion, des clauses daffectation de rsultats, des clauses de retrait dassocis, et de cession de parts sera videmment le pralable ncessaire et indispensable du succs de lopration. Parmi les multiples avantages de la socit civile, nous avons insist sur celles relatives la transmission du patrimoine, voyons les maintenant un peu plus en dtail.
Section
LA SOCIT CIVILE COMME OUTIL DE TRANSMISSION DE SON PATRIMOINE
Dans ce qui va suivre, la transmission sentend de celle qui est opre de son plein gr, cest--dire de son vivant.2
1 Le dmembrement des parts de socit civile

De faon trs schmatique, et sans doute un peu rductrice, optimiser la transmission dun patrimoine consiste transfrer les biens acquis ses hritiers, en respec1. Ce sont les adeptes de ladage nous nhritons pas de la terre de nos parents, nous lempruntons nos enfants ! 2. Ce que nous avons coutume de rsumer de faon potique par ladage : Il vaut mieux prendre ses dcisions froid pendant que lon est encore chaud, plutt que davoir les prendre chaud, alors quon est dj froid !
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La socit civile
tant les contraintes du droit de la famille et du Code civil, tout en maintenant sur le plan conomique des conditions de vie dcentes, le tout si possible en optimisant les droits de mutation. Respecter le Code civil et le droit de la famille consiste bien entendu ne pas considrer la socit civile comme un outil qui permettrait de contourner les dispositions quasi sculaires du droit de la famille telles que la rserve ou la quotit disponible. Maintenir sur le plan conomique des conditions de vie dcentes nous replonge une fois de plus dans les techniques qui consistent dissocier le pouvoir et lavoir. Nous lavons dj voqu et les outils notre disposition sont assez connus. Il sagit dabord de rdiger adroitement les statuts de la socit, en amnageant les pouvoirs de la grance, la rpartition des rsultats ou en incluant dans les statuts des parts droit de vote plural. Il sagit ensuite du dmembrement de proprit, et plus exactement encore du dmembrement des parts de la socit civile. Certains schmas sont cet gard particulirement efcaces, nous en verrons quelques exemples, ce qui nous permettra dailleurs daborder quelques considrations actuelles sur les limites quil convient dobserver entre lhabilet scale et labus de droit. Dans lensemble de ces situations, la socit civile offre, une fois de plus, sa grande souplesse et ses facults dadaptation. Dabord, et mme si cela tombe sous le sens commun, il est plus facile de transmettre 20 % du capital dune socit civile que 20 % dun immeuble ! Ensuite, parce quil est plus discret de prsenter la formalit de lenregistrement une cession de parts sociales concernant x % dune socit civile, dont on aura x le capital dun montant faible (1 000 euros), plutt que tout ou partie dun immeuble, ce qui requiert lintervention dun notaire1 et linscription aux hypothques. Enn, parce que la transmission progressive des parts sociales va permettre de pouvoir combiner lensemble de ces avantages, en bnciant malgr tout dun abattement global, gnralement de 20 %, cause de lilliquidit des titres de la socit civile reprsente notamment par les clauses restrictives de ngociation, gnralement incluses dans les statuts.
2 Transmettre ses enfants au moindre cot scal

Essayons maintenant de rsumer et dillustrer ces propos travers un exemple concret. Monsieur et Madame Tairieur, gs de 62 ans, ont deux enfants : Alain & Alex.
1. Attention aux fausses conomies : seuls certains notaires sont capables dapprhender, dans certains cas, lensemble de la problmatique familiale, sur le plan civil, conomique et scale.
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Schmatiquement, leur patrimoine se prsente comme suit :
Tableau 11.4
Prix dachat
Immeuble de rapport Portefeuille dactions Liquidits Total 580 000 300 000 20 000 900 000
Valeur acquise
900 000 350 000 20 000 1 270 000
Emprunt restant d
200 000 0 0 200 000
Rendement annuel
50 000 15 000 0 65 000
Bien entendu, et comme souvent dans pareil cas, ils souhaitent anticiper les transmissions de leur patrimoine pour en rduire le cot, mais tout en conservant lintgralit des revenus dont ils ont besoin, tant pour assurer leur train de vie que pour complter leurs retraites futures. Stratgie 1 Donation partage de la nue-proprit de limmeuble de rapport et du portefeuille dactions. Valeur de donation : De limmeuble 900 000 200 000 1 = Du portefeuille Soit au total 700 000 350 000 1 050 000
Compte tenu de lge des donateurs, la valeur respective de lusufruit et de nueproprit est de 50 %2, soit une valeur de donation de 525 000 , chaque enfant percevant 262 500 , ce qui aprs les abattements actuellement en vigueur3 de 151 950 chacun, aboutira une base taxable de 110 550 par enfant. On remarquera dans cette stratgie que sur le plan de limpt de solidarit sur la fortune, dont les parents resteront redevables, la base ne pourra tre infrieure au montant retenu dans lacte de donation. Stratgie 2 Supposons prsent, que les poux Tairieur aient constitu ds lorigine une socit civile, au capital de 10 000 , pour acqurir et constituer ce mme patrimoine. la date de la transmission projete, le bilan de la socit civile prsentera les caractristiques suivantes :
1. Il est dornavant possible, sous certaines conditions, mme en cas de donation, de dduire de la valeur transmise les emprunts contracts. 2. Voir barme de larticle 669 du Code gnral des impts. 3. En 2008, aprs la publication de la loi TEPA.
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La socit civile
Tableau 11.5
ACTIF
Immeuble Portefeuille
Valeur origine
580 000 300 000
Valeur acquise
900 000 350 000
PASSIF
Capital Report nouveau Emprunt 10 000 30 000 200 000 660 000 900 000
Liquidits TOTAUX
20 000 900 000
20 000 1 270 000
Compte courant1 TOTAUX
La valeur des parts sociales stablit ainsi : Actif patrimonial : 1 270 000 Passif dduire : Compte courant 660 000 Emprunt 200 000 Valeur des parts 410 000 Sagissant de la donation de la seule nue-proprit, et compte tenu du barme scal (valeur de la nue-proprit gale 50 % de la pleine proprit), la valeur de donation est donc globalement de 205 000 , soit pour chacun des enfants 102 500 . Ce montant est donc absorb par les abattements accords en ligne directe (151 950 ) et, par consquent, aucun droit de mutation ne sera acquitt. Il est facile de remarquer au passage que, mme pour un patrimoine plus important, et sagissant de parts de socits civiles, il est facile de transmettre tous les six ans le nombre de parts correspondant, peu ou prou, aux abattements, pour pouvoir transmettre dans lnorme majorit des cas, sur une priode de 12 ou 18 ans, lintgralit du patrimoine en quasi franchise dimpt.1
Stratgie 3 Cette stratgie, un peu plus dynamique , consiste transmettre la pleine proprit des parts dune socit civile, laquelle on aurait pralablement apport la nue-proprit des actifs transmettre. Par rapport au schma prcdent, cette stratgie a lavantage dautoriser la valorisation conomique2 des actifs apports puisque le barme scal nest obligatoire quen cas de mutation titre gratuit. Cependant, sans entrer dans un dbat juridique extrmement complexe, ce schma appelle encore aujourdhui de trs srieuses prcautions.
1. Ce compte courant trouve son origine dans la contrepartie du portefeuille et des apports effectus pour faire face l'emprunt, ainsi que l'affectation des rsultats antrieurs. 2. Voir chapitre Le dmembrement de proprit .
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Quels sont les enjeux ? Reprenons lexemple ci-dessus :
Tableau 11.6
Prix dachat
Immeuble de rapport Portefeuille dactions Liquidits Total 580 000 300 000 20 000 900 000
Valeur acquise
900 000 350 000 20 000 1 270 000
Valeur conomique de lusufruit

540 000 211 000 0
Rendement annuel
50 000 15 000 0 65 000
Le calcul de la valeur conomique1 se fonde sur lactualisation des ux de revenus futurs dgags par le bien en question, sur une dure quivalente lesprance de vie du donateur :
n
Valeur conomique =
t=1
Flux t
(1+R )
Chaque ux futur (Fluxt) va ainsi tre converti en une valeur la date daujourdhui, par le biais du taux dactualisation (R). La somme de ces ux actualiss donne la valeur du bien2. Dans notre exemple, le calcul a t effectu sur une dure de vie moyenne de 25 ans et avec un taux dactualisation sensiblement quivalent au taux de rendement du bien en question. De ce fait, la valeur de la nue-proprit sobtient en dduisant la valeur de lusufruit de la valeur en pleine proprit. Au cas prsent, la nue-proprit de limmeuble ressort 360 000 et celle du portefeuille 139 000 , soit globalement une valorisation assez nettement infrieure celle obtenue par lapplication du barme scal. Et, par consquent, les droits de mutation titre gratuit sappliquant sur une base notoirement infrieure, limpt a acquitter nen sera que moindre. Dtail des calculs Valeur conomique de lusufruit de limmeuble : Le taux dintrt annuel est de 8 %, soit un taux quivalent mensuel de : Rm = [1 + 0,08]1/12 1 = 0,6434 % par mois La valeur de lusufruit correspond lactualisation ce taux des 300 (25 annes de 12 mois) loyers mensuels, que lon suppose stables 4 167 :
Vusufruit = 4 167 1 (1,00643)300 0,00643 = 553 084 540 000
1. Cette approche est prsente en dtail au chapitre Le dmembrement de proprit . 2. Voir tude de cas pour un exemple de mise en uvre.
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La socit civile
Valeur conomique de lusufruit du portefeuille dactions : Le revenu annuel tant de 15 K, pour un taux de rendement exig de 5 %, nous obtenons, sur un horizon de 25 ans :
Vusufruit = 15 000 1 (1,005)25 0,005 = 210 410 211 000
Cette stratgie, aprs avoir t rgulirement mise en cause par ladministration scale, notamment par la procdure dite de labus de droit, semblait avoir connu une priode daccalmie1. En effet, la suite de trs longues prgrinations dont il serait encore une fois fastidieux den rapporter le dtail ici,2 les professionnels ont enn cru arriver le temps de la scurisation de ce schma. En tous cas en ce qui concerne le Conseil dtat, car malheureusement, en ce qui concerne la Cour de cassation, de rcentes dcisions, non encore commentes lheure o ces quelques lignes sont rdiges, sont venues un peu soufer le chaud et le froid sur la validation jurisprudentielle de cette stratgie.3
3 Sassurer une retraite paisible

La socit civile et le dmembrement peuvent apporter bien dautres solutions en fonction des situations rencontres dans une gestion dynamique du patrimoine. Le mtier du conseil en gestion de patrimoine est justement dapporter la meilleure rponse une situation donne. Encore une fois, prenons un nouvel exemple, symptomatique de ladaptabilit toute situation que permet une socit civile, lorsque lon peut adroitement utiliser le dmembrement de proprit. Examinons le cas de M. G. Touprevu !4
Il a 56 ans, il est prsident dune socit orissante dont la reprise nintresse pas ses deux enfants majeurs. Il a un patrimoine confortable, il est mari et heureux5. Outre la socit dont il est le prsident, et dont la valeur est estime aujourdhui 1 500 K. Son patrimoine est compos de :
1. Voir ce sujet lexcellent article de Marc Iwanesko, dans la revue Droit & Patrimoine, N128. 2. Nous recommandons toutefois la lecture attentive des crits de Pierre Fernoux, le plus ardent dfenseur de cette stratgie, notamment par son article rcapitulatif paru dans la Revue de Droit Fiscal, N12 du 22 mars 2007 et sintitulant SCI et dmembrement de proprit : lpilogue heureux dun long combat . 3. Notamment Saunier, Cassation Commerciale 15 mai 2007, N06-14.262. 4. Issu dun article paru en juin 2001, Ouverture N 45, Serge Anouchian. 5. Comme quoi, tout est possible !
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Dsignation Rsidence principale Rsidence Cannes SCI Bastille Liquidits TOTAL Valeur actuelle 350 000 450 000 1 000 000 100 000 1 900 000
Son revenu actuel est de 120 000 par an. Bref, tout semble aller pour le mieux dans le meilleur des mondes, mais ce brave G. Touprevu a nanmoins quelques soucis : Il craint dabord qu 60 ans (il en a 56), sa retraite soit largement insufsante pour couvrir ses besoins. En effet, avant la constitution de la socit anonyme dont il sera question, il tait artisan plombier et dans toute la premire partie de sa vie professionnelle, le moins que lon puisse dire, cest quil ne sest pas proccup de ses problmes de retraite. Malgr une relative russite professionnelle, il na absolument rien prpar quant sa transmission, et il est parfaitement conscient quun dcs accidentel serait catastrophique au moment de la liquidation de sa succession. La socit civile immobilire (SCI Bastille), constitue en 1976, encaisse de la socit anonyme un loyer de 72 000 par an. Elle a bien sr intgralement rembours les emprunts dacquisition, et un agent immobilier rcemment consult a valu le bien environ 1 000 000 . Parmi les solutions quil envisage, il songe vendre limmeuble de sa SCI, mais il constitue pour linstant un complment de revenus apprciable et surtout, il nentrevoit pas de solution de substitution dans un meilleur placement ayant, de par sa formation et sa culture, assez peu de got pour les placements boursiers. Le choix quil doit oprer est trs dlicat pour lui : Dun ct, la cession nentranerait aucune plus-value, compte tenu de la dure de dtention, et le replacement de la somme pourrait tre facilement optimis daprs les conseils de banquiers, et cela malgr lassujettissement lISF. De lautre ct, le placement a un revenu trs satisfaisant, quoique lourdement tax, et prsente ses yeux une scurit dont il aimerait faire proter ses enfants. Quant lentreprise dexploitation, cest sa vritable ert, mme si les dernires annes ont connu une lgre dcrue. Les rsultats annuels sont de lordre de 60 K, nets aprs impts, et la socit dispose dune trsorerie quasiment plthorique de 1 200 K ! Dans ce contexte, les objectifs tant clairement poss, la solution est, en ralit, toute trouve ! La socit civile va cder lusufruit des locaux immobiliers la socit dexploitation, pour une dure de 12 ans. Cet usufruit temporaire va tre cd la socit dexploitation moyennant un prix de 600 000, correspondant la valeur actuelle de 12 ans de loyers actualiss un taux de 7 %, reprsentant le rendement actuel du bien.
212
La socit civile
Dtail des calculs Valeur conomique de lusufruit : Le taux dintrt annuel est de 7 %, soit un taux quivalent mensuel de : Rm = [1+0,07]1/12 1 = 0,565 % par mois La valeur de lusufruit correspond lactualisation ce taux des 144 (12 annes de 12 mois) loyers mensuels, que lon suppose stables 6 000 :
Vusufruit = 6 000 1 (1,00565)144 0,00565 = 590 430 600 000
Sur cette transaction, la socit dexploitation devra acquitter les droits denregistrement sur une valeur dnie par larticle 669-II du CGI qui xe 23 % de la pleine proprit, par priode de 10 ans, la valeur retenir pour un usufruit temporaire1. Ramene au cas prsent, la valeur de la pleine proprit est de 1 M, et celle de lusufruit temporaire, accord pour une priode de 12 ans, est de 460 K (1 000 K 46 % car 12 ans couvrent 2 priodes de 10 ans, soit 2 23 %). Par consquent, le montant des droits denregistrement sera de 5,10 % sur 460 000 , soit 23 460 . Voyons prsent la situation de chacune des parties lacte. Pour la socit anonyme dexploitation, les avantages sont nombreux : elle prennise pour une longue dure un cot doccupation favorable. Elle substitue, de plus, une situation dusufruitier une situation de locataire ce qui est, sur le plan juridique et sur le plan de la prennit des droits confrs, plus scurisant ; elle substitue un loyer de 72 000 par an un amortissement2 de 50 000 correspondant lamortissement sur 12 ans de lacquisition de lusufruit temporaire de 600 000, ce qui a le double avantage daugmenter les rsultats dexploitation et de prsenter un meilleur cash-ow, lamortissement tant une charge non dcaisse ; enn, elle facilite une future cession de lentreprise en ayant dgon la trsorerie non directement ncessaire lexploitation. Pour la situation personnelle de M. G. Touprevu : il encaisse un capital non ngligeable, de 600 000 , en franchise de tout impt, le bien immobilier tant dtenu depuis plus de 15 ans ; il peut utiliser adroitement cette trsorerie pour combler sa principale source dinquitude, le paiement ventuel de ses droits de succession, par exemple par la souscription dun contrat dassurance adquat ;
1. La base des droits denregistrement est diffrente de celle retenue pour lapport. 2. Comme chacun le sait aujourdhui, un usufruit temporaire est parfaitement amortissable.
213

il lui sera bien sr possible dapprhender directement cette somme. De la sorte, la socit civile se trouvera dans une situation idale pour tre transmise ses enfants en quasi franchise dimpt compte tenu de sa situation juridique. Quant la socit civile : elle sera nue-propritaire des locaux dexploitation pendant une dure de 12 ans ; cette situation nentranera pas de modications profondes au niveau de lISF ; sur un plan strictement patrimonial, elle se trouvera en situation idale pour que les parts soient ainsi transmises en quasi franchise dimpt par le jeu des abattements aux enfants de notre entrepreneur avis ; au terme des 12 ans, la pleine proprit sera reconstitue dans la SCI, procurant ainsi, de nouveau, des revenus apprciables ses associs. Voil quelques pistes, que le cadre forcment restreint dun ouvrage de ce type ne nous autorise pas dpasser. Le lecteur attentif aura pu cependant sufsamment dceler les innombrables atouts de cet outil adaptable et pratique, condition de faire preuve dun minimum de bon sens, et de ne jamais sacrier la tentation de lconomie scale, la sagesse de la rigueur conomique dans un cadre juridique ordonn.
Repres
La gestion dynamique dun patrimoine travers la socit civile parat pouvoir tre valablement illustre travers une rgle que jappellerai : 2 I 2 R : Imagination, Intelligence, Raison, Respect ! Imagination, car vous laurez compris, lespace de libert que confre cet outil extraordinaire reste chaque jour explorer. Tel schma auquel personne navait song voil une dizaine dannes, voire mme auquel tous les praticiens prdisaient la mort subite, peut se retrouver au rang de stratgie incontournable. Intelligence, parce que cette grande libert ne doit pas conduire inventer, ni une usine gaz, ni mettre en uvre des stratgies complexes et coteuses pour rsoudre un problme mineur. Raison, videmment, car mme si le souci scal demeure une proccupation constante dans notre pays, ce qui peut tre justi tant par le taux de pression scale que par linscurit croissante de la lgislation largement taye par les changements incessants, le but principal dune gestion de patrimoine efcace nest pas en premier lieu de payer moins dimpts, mais dassurer la jouissance paisible de son patrimoine aprs une priode dintense activit, tout en optimisant les conditions de la transmission dun patrimoine si patiemment constitu. Respect, enn, car la matire mme de la gestion de patrimoine embrasse un ventail quasiment illimit de lgislation au sein desquelles il importe de savoir respecter une hirarchisation des priorits. Snque, encore lui, disait Il ny a pas de vent favorable pour celui qui ne sait pas o aller . Puisse la socit civile tre le bateau qui, sagement conduit par un capitaine expriment et attentif, saura conduire votre patrimoine au port que vous aurez choisi.
214
La socit civile
Annexes n 1 Faut-il amortir ? Faut-il distribuer le rsultat ?
Les rponses par un exemple rcapitulatif : Mr & Mme Otto HECKOL souhaitent acqurir, via une SCI, un bien immobilier dont les caractristiques sont les suivants :
Prix total Apport personnel Emprunt Loyer annuel chance annuelle
330 000 30 000 300 000 29 000 30 889 Dont frais 30 000, Terrain estim 20 % Suppos tre dans le capital de la SCI Au taux de 6 % sur 15 ans Non index par simplication chance xe
Sur le plan comptable, cest--dire sans les consquences scales qui ninterviennent quau niveau des associs, voici comment se passent les dix premires annes :
Anne
Loyer Intrts Amortissement Rsultat Cumul rsultat
1
29 000 18 000 17 200 6 200
2
29 000 17 227 17 200 5 427
3
29 000 16 407 17 200 4 607 16 234
4
29 000 15 538 7 200 6 262 9 972
5
29 000 14 617 7 200 7 183 2 789
6
29 000 13 641 7 200 8 159 5 371
7
29 000 12 606 7 200 9 194 14 565
8
29 000 11 509 7200 10 291 24856
9
29 000 10 346 7 200 11 454 36 310
10
29 000 9 113 7 200 12 687 48 997
6 200 11 627
Capital rembours Trsorerie annuelle Trsorerie cumule
12 889
13 662
14 482
15 351
16 272
17 248
18 283
19 380
20 543
21 775
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
3 778
5 666
7 555
9 444
11 333
13 222
15 111 16 999 18 888
Et les dix annes suivantes :

Anne
Dunod. La photocopie non autorise est un dlit. Loyer Intrts Amortissement Rsultat Cumul rsultat
11
29 000 7 807 7 200 13 993 62 990
12
29 000 6 422 7 200 15 378 78 368
13
29 000 4 954 7 200 16 846 95 214
14
29 000 3 398 7 200 18 402 113 616
15
29 000 1 748 7 200 20 052 133 668
16
29 000 0 7 200 21 800
17
29 000 0 7 200 21 800
18
29 000 0 7 200 21 800
19
29 000 0 7 200 21 800
20
29 000 0 7 200 21 800
155 468 177 268 199 068
220 868 242 668
Capital rembours Trsorerie annuelle
23 082
24 467
25 935
27 491
29 140
1 889
1 889
1 889
1 889
1 889
29 000
29 000 29 000
29 000
29 000
Trsorerie cumule
20 777 22 666
24 555 26 444
28 332
668
29 668 58 668
87 668
116 668
215

dacquisition sont rpartis sur 3 ans. Les nouvelles rgles comptables autorisent en fait de les passer en charges ds la premire anne, mais cela ninuence pas la prsente dmonstration. Regardons, dans un premier temps, la prsentation du bilan de la SCI, suivant que le rsultat est affect (distribu) aux associs ou laiss en report nouveau. Prsentation du bilan douverture : Valeur vnale de limmeuble de 300 000
Actif
Constructions Frais achat
Brut
300 000 30 000
Amort.
Net
300 000 30 000
Passif
Capital (2000 parts) Report nouveau Emprunt Compte courant TOTAUX
Net
30 000 300 000 330 000
TOTAUX
330 000
330 000
Valeur de la part sociale : 15 (30 000/2 000) Commentaires : Il sagit simplement de la constatation de lacquisition, la valeur vnale de limmeuble est gale son prix dachat, et la valeur de la part est gale son nominal. Cas n 1 : Prsentation du bilan du bilan N + 10 ans, le rsultat nest pas distribu Valeur vnale de limmeuble : 400 000
Actif
Brut
300 000 30 000
Amort.
72 000 30 000
Net
228 000 0
Passif
Net
30 000 48 997 130 115 18 888 228 000
TOTAUX
330 000
102 000
228 000
Valeur de la part sociale : 125 En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 400 000 130 115 18 000 250 997 Pour 2 000 parts, soit 125 la part.
Lamortissement est calcul sur la base dun taux de 3 % lan, hors la valeur du terrain. Les frais Commentaires : La socit a pratiqu 10 ans damortissement, les associs ont combl, par apports en compte courant, les insufsances de trsorerie. Le report nouveau reprsente le rsultat cumul des exercices passs (voir tableau initial). La valeur vnale de limmeuble a bien sr augment, et lestimation ainsi donne parat raisonnable. La valeur de la part est calcule en dduisant de la valeur vnale de limmeuble, les dettes de la socit, qui sont reprsentes par lemprunt restant d, et les comptes-courants.
216
La socit civile
Cas n 2 : Prsentation du bilan du bilan N + 10 ans, le rsultat est distribu Valeur vnale de limmeuble : 400 000
Actif
Brut
300 000 30 000
Amort.
72 000 30 000
Net
228 000 0
Passif
Capital (2000 PARTS) Report nouveau Emprunt Compte courant TOTAUX
Net
30 000 0 130 115 67 885 228 000
TOTAUX
330 000
102 000
228 000
Valeur de la part sociale : 101 En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 400 000 130 115 67 885 202 00 Pour 2 500 parts, soit 101 la part.
Commentaires : La diffrence saute aux yeux. Il ny a plus de report nouveau et le compte courant a augment du rsultat accumul. La valeur de la part est calcule en dduisant de la valeur vnale de limmeuble, les dettes de la socit, qui sont reprsentes par lemprunt restant d et les comptes-courant. Consquence, la valeur de la part a diminu ! Cas n 3 : Prsentation du bilan du bilan N + 15 ans, le rsultat nest pas distribu Valeur vnale de limmeuble : 500 000
Actif
Brut
300 000 30 000
Amort.
108 000 30 000
Net
192 000 0
Passif
Net
30 000 133 668 0 28 232 192 000
TOTAUX
330 000
138 000
192 000
Valeur de la part sociale : 235

En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 500 000 0 28 232 471 768 Pour 2 000 parts, soit 235 la part.
Commentaires : La socit a pratiqu 15 ans damortissement, les associs ont combl, par apport en compte courant, les insufsances de trsorerie. Le report nouveau reprsente le rsultat cumul des exercices passs (voir tableau initial). Lemprunt est rembours. La valeur vnale de limmeuble a bien sr augment, et lestimation ainsi donne parat raisonnable. La valeur de la part est calcule en dduisant de la valeur vnale de limmeuble, les dettes de la socit qui sont reprsentes par les comptes-courants.
217

Actif
Brut
300 000 30 000
Amort.
108 000 30 000
Net
192 000 0
Passif
Net
30 000 0 0 162 000 192 000
TOTAUX
330 000
138 000
192 000
Valeur de la part sociale : 169 En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 500 000 0 162 000 338 000 Pour 2 000 parts, soit 169 la part.
Commentaires : La valeur de la part est toujours calcule en dduisant de la valeur vnale de limmeuble, les dettes de la socit, qui sont reprsentes par les comptes-courants. Consquence, la valeur de la part a diminu de faon signicative ! Cas n 5 : Prsentation du bilan du bilan N + 20 ans, le rsultat nest pas distribu Valeur vnale de limmeuble : 600 000
Actif
Constructions Frais achat Trsorerie TOTAUX
Brut
300 000 30 000 116 668 446 668
Amort.
144 000 30 000
Net
156 000 0 116 668 272 668
Passif
Net
30 000 242 668 0 0 272 668
138 000
Valeur de la part sociale : 300 En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 600 000 0 0 600 000 Pour 2 000 parts, soit 300 la part.
Commentaires : La socit a pratiqu 20 ans damortissement, lemprunt tant rembours depuis 5 ans, la trsorerie saccumule. Dans la ralit, les associs prlvent, videmment, la trsorerie excdentaire. La valeur vnale de limmeuble a bien sr augmente, et lestimation ainsi donne parat raisonnable. La valeur de la part est calcule partir de la valeur vnale de limmeuble, car dans cette situation, il ny a plus de dettes.
218
La socit civile
Actif
Constructions Frais achat Trsorerie TOTAUX
Brut
300 000 30 000 0 330 000
Amort.
144 000 30 000
Net
156 000
Passif
Capital (2000 parts) Report nouveau Emprunt Compte-courant TOTAUX
Net
30 000 0 0 126 000 156 000
138 000
156 000
Valeur de la part sociale : 237 En effet : Immeuble Emprunt Compte courant Total 600 000 0 126 000 474 000 Pour 2 000 parts, soit 237 la part.
Commentaires : Les mmes causes produisent les mmes effets ! La valeur de la part est calcule en dduisant de la valeur vnale de limmeuble, les dettes de la socit, qui sont reprsentes par les comptes-courants. Consquence, la valeur de la part continue de diminuer de faon signicative ! Premire constatation : La diffrence entre rsultat distribu et le rsultat mis en report nouveau se trouve dans la valorisation de la part et lapparition du compte courant. Si lon ne distribue pas le rsultat, on minimise le compte courant mais on augmente la valeur de la part. Quels seraient les rsultats obtenus si la socit civile navait pas comptabilis damortissement ? Trs simplement, les rsultats de chaque anne seraient augments des amortissements comptabiliss sur limmeuble (ici 7 200 ). Et, selon que ce rsultat est distribu ou laiss en report nouveau, la valeur de la part et les montants de compte courant voluent. Voyons les consquences sur ce tableau rcapitulatif :
Anne
10
400 000 Part sociale
10
400 000 Compte courant
15
15
20
20
Valeur Immeuble Valeur
AVEC AMORTISSEMENT Avec distribution Sans distribution SANS AMORTISSEMENT Avec distribution Sans distribution 65 125 139 885 18 888 115 235 270 000 28 232 165 300 270 000 0 101 125 67 885 18 888 169 235 162 000 28 232 237 300 126 000 0
219

Plusieurs constatations : Quand on ne distribue pas le rsultat, le fait damortir ou non na aucune incidence sur la valeur de la part ou le montant des comptes courants. Quand on amortit limmeuble, on diminue videmment le rsultat, et suivant que ce rsultat est distribu ou non, on augmente soit la valeur de la part (sans distribution), soit le compte courant (avec distribution). Quand on ne pratique pas lamortissement, cela nobre pas le rsultat, et suivant que ce rsultat est distribu ou non, on augmente soit la valeur de la part (sans distribution), soit le compte courant (avec distribution). Conclusions Si lon veut diminuer la base imposable dune transmission de parts, et obtenir la valeur de la part la plus faible possible, il vaut mieux ne pas amortir, et distribuer le rsultat. On se place alors dans un objectif de transmission programme. Si lon veut favoriser une cession, et diminuer les droits denregistrement, il vaut mieux avoir un compte-courant important, et par consquent, garder la mme stratgie que ci-dessus. Si lon veut minimiser lISF, il vaut mieux viter lapparition de compte courant, et donc privilgier une affectation des rsultats en report nouveau, quelle que soit la politique damortissement. Si lon na aucun objectif (cest rare !) ou si lon a tous les objectifs (cest frquent !), il vaut mieux se garder de dcisions irrversibles, et par consquent, sabstenir damortir, et comptabiliser les rsultats en report nouveau !
Annexes n 2 Faut-il un capital faible ou fort ?

Les rponses par un exemple rcapitulatif. Mr & Mme G. Touprevu, gs de 51 ans, souhaitent acqurir, via une SCI, un bien immobilier, dune valeur de 200 000 quils vont nancer de leurs deniers. Aprs une rapide discussion avec leur notaire, ils hsitent quant la xation du capital entre : 1) Un petit capital de 10 000 . 2) Un gros capital de 200 000 . 3) Un gros capital, mais libr progressivement. Ils sont convaincus quaprs une dizaine dannes, lge de leur retraite, ils seront amens cder les titres de la SCI, limmeuble ayant une valeur probable de 300 000 . Ils vous demandent de les aider choisir le montant optimum du capital. Prsentation simpli du bilan douverture : petit capital
Actif
Constructions
Brut
200 000
Amort.
Net
200 000 Capital
Passif
Net
10 000
Compte courant TOTAUX 200 000 200 000 TOTAUX
190 000 200 000
220
La socit civile
Prsentation simpli du bilan douverture : gros capital
Actif
Constructions
Brut
200 000
Amort.
Net
200 000 Capital
Passif
Net
200 000
Emprunt Compte courant TOTAUX 200 000 200 000 TOTAUX
0 0 200 000
En supposant que les loyers gnrs soient systmatiquement prlevs par les associs, les bilans de cessions, dix ans plus tard, se prsenteraient exactement de la mme faon. Par contre, sur la base dune valeur de limmeuble de 300 000 , le prix de cession des parts serait de 110 000 dans le premier cas, et de 300 000 dans lautre. Calculons prsent la plus-value imposable dans les deux situations :
Capital 10 000
Valeur de limmeuble dduire : Compte courant Prix de cession des parts Prix dachat Frais dacquisition Total Plus value Dure de dtention Abattement en % Abattement dtention Abattement gnral Plus-value imposable
Capital 200 000

300 000 0 300 000 200 000 15 000 215 000 85 000 10 50 % 42 500 1 000 41 500 11 205 288 795 15 300
300 000 190 000 110 000 10 000 750 10 750 99 250 10 50 % 49 625 1 000 48 625 13 128 286 872 5 610
Montant impt Total encaiss (Prix de cession + compte courant impt) Droits enregistrement la charge de lacqureur
Plusieurs constatations En ce qui concerne le capital libr progressivement, le calcul est en tout point identique. Le prix de revient devrait tre retrait, suivant les dispositions de larrt BARADE, des bnfices imposs et des prlvements oprs par les associs. Mais nous avons convenu que les associs prlevaient rgulirement leurs bnfices. Par consquent, ce retraitement ne change pas, dans cette situation, le calcul du prix de revient entre les deux situations.
221

La diffrence dimpt sur la plus-value est tout fait minime. Cela est d la suppression, depuis 2004, du coefcient de revalorisation d lrosion montaire, et la baisse du taux de limpt 27 %, contre prs de 64 % auparavant. Cependant, pour lAcqureur, la diffrence de droits est sensible. Conclusions Le seul avantage tangible du capital fort est de limiter lapparition de compte courant. Ce schma serait donc privilgier dans le cas o la socit civile remplit les conditions pour tre exonre dISF. On pourrait galement songer ce schma en cas dobjectif de revente rapide avec forte plus-value. Dans les autres cas, il semble prfrable de privilgier un capital faible, favorisant soit les solutions dattente, soit les objectifs de transmission.
222
Partie La dimension
15%
3
L
scale de la gestion de patrimoine
a scalit des personnes physiques est un sujet particulirement sensible en France, bien que limpt sur le revenu ne reprsente que 23 % des recettes scales de ltat en 2008 (contre 50 % pour la TVA). Limpt sur le revenu se calcule sur la base de huit catgories diffrentes de revenus, chacune faisant lobjet de rgles de taxation spciques. Le chapitre 12, crit par Benot Nowaczyk (cabinet Bellot Mullenbach et associs) traite des grands principes de cet impt. Au sein de ces huit catgories, trois intressent plus particulirement la gestion de patrimoine : les revenus de capitaux mobiliers et les plus-values (mobilires), qui sont traits spciquement au chapitre 13, crit par Emmanuelle Roy-Spiridion (ministre des Finances), et les revenus fonciers et les plus-values (immobilires) prsents par Olivier Lejeune (ministre des Finances) dans le chapitre 14, qui dtaille galement les produits de dscalisation immobilire. cot de limposition des revenus, il existe un impt taxant le patrimoine, limpt de solidarit sur la fortune. Le chapitre 15, rdig par Jean-Pierre Cossin (Cour des comptes et Universit Paris 12), prsente de faon approfondie lISF et les diffrentes exonrations dont il est possible de bncier. An de limiter limposition globale pesant sur les contribuables, a t mis en place en 2006 un mcanisme de plafonnement de limpt pay, appel bouclier scal. Il fait lobjet du chapitre 16, crit par Thierry Creux (Cyrus Conseil).
6,5
Chapitre
12
L
Limpt sur le revenu
Benot Nowaczyk
impt direct sur le revenu, institu par les lois du 15 juillet 1914 et du 31 juillet 1917 sapplique aux revenus perus par les personnes physiques, directement ou indirectement1. Bien quil reprsente aux yeux des contribuables le principal impt payer, les recettes scales gnres ne reprsentent que 15 20 % des recettes scales totales annuelles de ltat, loin derrire un autre impt presquindolore, la TVA, qui reprsente prs de 50 % des recettes scales de ltat.
Limpt sur le revenu est uniquement pay par les personnes physiques (on parle de ce fait dimpt sur le revenu des personnes physiques, IRPP) et la dtermination de son montant suit une procdure complexe :
1. Nous rappellerons que les revenus gnrs par les socits non soumises limpt sur les socits sont imposs directement au niveau des associs. Il sagit de la manifestation la plus tangible du concept de transparence scale des socits soumises limpt sur le revenu.
225
LA DIMENSION FISCALE DE LA GESTION DE PATRIMOINE

tape 1 : Classification des revenus Revenu brut catgorie A Charges dductibles catgorie A Revenu net catgorie A Revenu brut catgorie B Charges dductibles catgorie B Revenu net catgorie B Revenu brut catgorie C Charges dductibles catgorie C Revenu net catgorie C
tape 2 : Dtermination des revenus nets par catgorie
tape 3 : Dtermination du revenu brut global
Revenu brut global Charges dduire Revenu net global Abattement dduire Revenu net global imposable Situation personnelle du contribuable Montant de lIRPP d
tape 4 : Dtermination du revenu net global imposable
tape 5 : Dtermination du montant limpt sur le revenu d
Figure 12.1 Les diffrentes tapes de dtermination de limpt sur le revenu des personnes physiques (IRPP)
Tous les ans, chaque contribuable dtermine dabord le montant de ses revenus par catgorie (traitements et salaires, revenus fonciers), puis dduit de ses revenus les charges dductibles selon la rglementation applicable chaque catgorie. La somme des revenus nets par catgorie donne le revenu brut global, auquel il convient de retrancher les ventuelles rductions gnrales (charges puis abattements). Il revient alors au contribuable de dclarer ce revenu net en nomettant pas de prciser toutes les informations personnelles utiles an que le Trsor Public dtermine avec prcision le montant de limpt d. Il convient de prciser que bien que lIRPP ait vocation sappliquer lensemble des franais, tous ne le paient pas, soit parce que le montant de leur revenu net global imposable nest pas assez important, soit parce quils nentrent pas dans le champ dapplication de cet impt.
226
Limpt sur le revenu

Champ dapplication de limpt sur le revenu des personnes physiques (IRPP) Dtermination du revenu brut global Calcul de limpt sur le revenu Dclaration et paiement de limpt sur le revenu
Section
CHAMP DAPPLICATION DE LIMPT SUR LE REVENU DES PERSONNES PHYSIQUES (IRPP)
1 Du contribuable au foyer scal

Selon le Code gnral des impts (CGI) en son article 6,
Chaque contribuable est imposable limpt sur le revenu, tant en raison de ses bnces et revenus personnels que de ceux de ses enfants et des personnes considres comme tant sa charge.
Pour le droit scal, tout contribuable nest pas destin tre personnellement imposable sur ses revenus. Le sc retient la notion de foyer scal pour tablir les redevables de limpt, cest--dire les personnes physiques qui devront payer limpt. La dtermination dun foyer scal est emplie de bon sens. Ainsi, un couple mari et dsormais les couples pacss sont soumis une imposition commune sur lensemble des revenus raliss par les poux / pacss, quel que soit le rgime matrimonial rgissant leur vie patrimoniale. Suivant la mme logique, les enfants du couple sont rattachs au foyer scal de leurs parents ainsi que les personnes la charge des parents (cf. infra pour davantage de prcisions). La scalit pouse en ce sens la vision traditionnelle de la famille. Prcisons toutefois que la lgislation applicable prvoit un certain nombre dexceptions ces principes gnraux, notamment dans le cadre de procdure de divorce ou denfants ayant des revenus personnels tels que lintrt scal de la famille passe par une imposition spare.
2 Le foyer scal vivant en France

Comme tout impt, lIRPP a un champ dapplication territorial limit. titre liminaire, rappelons que la nationalit du contribuable na, en principe aucun impact sur sa situation au regard de limpt sur le revenu. Sa seule situation gographique
227

est apprcie pour sa qualit de contribuable passible de limpt sur le revenu en France. En matire de scalit internationale, le poids des conventions internationales est tel quil est fortement recommand de se plonger dans la lecture de celle applicable son cas despce, tant les dispositions quelles contiennent peuvent prsenter des diffrences avec les principes gnraux noncs ci-aprs. Revenons notre chre personne physique. Celle-ci sera considre comme contribuable si elle a son domicile scal en France. Cette condition se trouve satisfaite si le contribuable se trouve dans lun des quatre cas suivants1 :
Le foyer ? NON Le Lieu de sjour principal ? NON Lactivit professionnelle ? NON Centre des intrts conomiques ? NON Non contribuable NON Convention fiscale ? OUI OUI OUI Contribuable OUI OUI
Figure 12.2
Pour ne pas tre considr comme contribuable par le sc franais, la personne doit rpondre successivement NON ces quatre questions puis se plonger dans la lecture de la convention scale internationale dont il relve : Le foyer doit ici tre compris dans son sens le plus commun : il sagit du lieu o vit habituellement la personne ou sa famille. Ainsi, une personne physique dtache par sa socit pour travailler une anne dans un autre pays mais qui a laiss
1. Les cas ne sont pas cumulatifs. Une seule condition remplie suft au contribuable pour tre redevable de limpt sur le revenu franais.
228
Limpt sur le revenu

son conjoint et ses enfants en France restera soumis lIRPP pour les salaires perus au cours de lanne. Le critre du lieu de sjour principal sapprcie par rapport la seule situation gographique du contribuable. Il ne doit pas avoir pass la majorit de son temps en France : une personne vivant en France, lhtel, pendant 200 jours alors que sa famille rside dans un autre pays, sera considre comme contribuable franais, puisquayant pass plus de la moiti dune anne en France1. Pour le sc franais, toute personne exerant son activit professionnelle principale en France, que celle-ci soit salarie ou non, est considre comme contribuable. Enn la personne physique dont les principaux investissements sont situs en France ou dont le sige de ses activits est install en France, est considre comme contribuable franais selon la condition du centre des intrts conomiques.
Section
DTERMINATION DU REVENU BRUT GLOBAL
La scalit applicable est diffrente selon la nature de lactivit gnrant les revenus du contribuable. Pour cette raison, il convient de dterminer, en premier lieu, la nature des revenus imposables, puis en calculer le montant net, en faisant application de la rglementation spcique la catgorie de revenus.
1 Les diffrentes catgories de revenus

Les diffrentes catgories de revenus sont limitativement numres dans larticle 1A du CGI qui en retient huit. Que le lecteur ne se laisse pas abuser, malgr cette liste, lensemble ou presque des revenus tombe sous le champ dapplication de limpt sur le revenu dans la mesure o le lgislateur a pris soin de dterminer avec soin sept des huit catgories et a laiss le soin la dernire denglober lensemble des autres revenus non prcdemment pris en compte. Les huit catgories de revenus sont les suivantes : revenus fonciers ; bnces industriels et commerciaux ; bnces agricoles ;
1. Ainsi, par un calcul fort simple, rester en France 183 jours ou davantage (365 jours /2) vous conduit tre imposable limpt sur le revenu franais.
229

traitements, salaires, indemnits, moluments, pensions et rentes viagres ; revenus de capitaux mobiliers ; bnces des professions non commerciales et revenus y assimils ; plus-values de cession titre onreux de biens ou de droits de toute nature ; rmunrations, dune part, des grants majoritaires des socits responsabilit limite nayant pas opt pour le rgime scal des socits de personnes et des grants des socits en commandite par actions et, dautre part, des associs en nom des socits de personnes et des membres des socits en participation lorsque ces socits ont opt pour le rgime scal des socits de capitaux. Le prsent chapitre se bornera ltude des traitements et salaires, des bnces industriels et commerciaux, des bnces agricoles, et des bnces non commerciaux ; tant prcis que les rgles rgissant les autres catgories de revenus sont prsents spciquement1.
1.1 Les traitements et salaires
La catgorie des traitements et salaires recouvre la fois les revenus tirs dune activit salarie et les pensions et rentes. Une activit peut tre qualie de salarie lorsque trois critres sont cumulativement satisfaits : il existe un lien de subordination entre le salari et son employeur ; lemployeur sengage fournir son salari des prestations raliser pour son compte ; le salari peroit en contrepartie de ces prestations une rmunration. Longtemps, la catgorie des traitements et salaires a t considre comme la laisse pour compte des diffrentes catgories dans la mesure o les moyens de contrle dont dispose ladministration sur les montants dclars sont autrement plus efcaces que pour les autres catgories de revenus, le salaire dclar par un salari ltant galement par son employeur. La minoration des revenus tait, si ce nest impossible, tout du moins hautement prilleuse. Pour compenser , le lgislateur avait instaur un abattement gnral de 20 % sur les salaires dclars. Un abattement tait galement appliqu tous les autres contribuables passibles de lIRPP dans une autre catgorie si ces derniers adhraient un centre de gestion agr. Une refonte complte de ce principe a eu lieu compter de la dclaration de revenus pour 2006, avec la perte pour les salaris de cet abattement gnral et une sanction pour les autres catgories en cas de non adhsion un centre de gestion agr (voir infra).
1. Voir les autres chapitres de cette partie de louvrage.
230
Limpt sur le revenu

1.2 Les bnces industriels et commerciaux
La catgorie des bnces industriels et commerciaux (BIC) recouvre lensemble des revenus tirs par une personne physique ou une socit de personne dune activit commerciale. La commercialit de lactivit sapprcie sous trois formes : les activits commerciales par nature : une personne physique sera soumise aux BIC si elle ralise titre habituel, pour son propre compte et dans un but lucratif, une activit commerciale, industrielle ou artisanale (art. 34 du CGI) ; les activits commerciales par assimilation : le lgislateur entend placer dautorit dans la catgorie des BIC certaines activits (art. 35 du CGI) mme si les contribuables nont pas la qualit de commerant. Il sagit notamment des activits de location-grance de fonds de commerce et les activits de professionnels de limmobilier comme les marchands de biens et agents immobiliers ; les activits commerciales par attraction : la rgle est simple et entend simplier certaines situations. Ainsi, dans le cas dune personne physique exerant une activit soumise aux BIC titre principal, et qui exerce une autre activit soumise la rglementation applicable aux bnces non commerciaux ou agricoles, alors ces derniers sont soumis par attraction la rglementation sur les BIC, le contribuable nayant plus quun seul revenu net dterminer (art. 155 CGI). An de tenir compte de la diversit des situations, il convient de prciser que les BIC peuvent tre professionnels ou non professionnels. Sont considrs comme non professionnelles par larticle 156 du CGI les activits qui ne comportent pas la participation personnelle, continue et directe de lun des membres du foyer scal laccomplissement des actes ncessaires lactivit . Cest notamment le cas lorsque la gestion de lactivit est cone une personne qui nest pas un membre du foyer scal. Les consquences dune telle distinction sont les suivantes :
Tableau 12.1
BIC professionnels
Dcits Plus-values Impt de solidarit sur la fortune Imputation sur le revenu global du foyer scal Rgime de lexonration des plus-values des petites entreprises applicable Outils de travail exonr
BIC non professionnels

Imputation sur les revenus de mme nature pendant 6 ans Rgime de lexonration des plus-values des petites entreprises non applicable Outil de travail non exonr
Lattrait pour limplication personnelle ne semble pas devoir tre dmontr
231

1.3 Les bnces agricoles
La catgorie des bnces agricoles recouvre lensemble des activits de culture et dlevage. Ainsi, toute personne physique intervenant dans le cycle de production animale (levage) ou vgtale (culture) exerce une activit soumise aux bnces agricoles sauf si : elle procde la vente de produits ne provenant pas de son exploitation ; elle transforme un produit agricole autrement que pour le rendre utilisable et consommable pour lHomme ou les animaux. Il convient de prciser que pour la pratique rpandue des terres donnes en fermage, cest le fermier qui dtermine ses revenus selon les rgles applicables aux bnces agricoles, le propritaire tant soumis aux revenus fonciers pour le montant des fermages perus.
1.4 Les bnces non commerciaux
Les bnces non commerciaux regroupent lensemble des revenus tirs dune activit intellectuelle ou librale (art. 92-1 du CGI), cest--dire une activit de nature civile et non commerciale. Sont ainsi passibles de limpt sur le revenu dans la catgorie des BNC, les avocats, notaires, experts-comptables, artistes, mdecins, architecte Comme prcis ci-avant, le lgislateur a prvu quaucun revenu nchappe limpt. Larticle 92-1 du CGI est ainsi rdig :
Sont considrs comme provenant de lexercice dune profession non commerciale [...] toutes occupations, exploitations lucratives et sources de prots ne se rattachant pas une autre catgorie de bnces ou de revenus.
La catgorie des BNC est donc voue regrouper les avocats et les escrocs, les mdecins et les mres porteuses La distinction entre revenu professionnel et non professionnel sapplique galement aux BNC, les mmes causes produisant les mmes effets, nous retrouvons les mmes consquences quen matire de distinction BIC professionnels et BIC non professionnels :
Tableau 12.2
BNC professionnels
Dcits Plus-values Impt de solidarit sur la fortune Imputation sur le revenu global du foyer scal Rgime de lexonration des plus-values des petites entreprises applicable Outils de travail exonr
BNC non professionnels

Imputation sur les revenus de mme nature pendant 6 ans Rgime de lexonration des plus-values des petites entreprises non applicable Outil de travail non exonr
232
Limpt sur le revenu

2 Les diffrents rgimes applicables
Conscient que le revenu net global devait tre dtermin par les contribuables euxmmes et que, dans la majeure partie des cas, ceux-ci exercent une activit de petite taille compare celle dveloppe par les socits de capitaux soumises limpt sur les socits, le lgislateur a mis en place plusieurs rgimes de dtermination du bnce net par catgorie, qui se complexient au fur et mesure que la taille de lactivit crot. Ainsi, pour les BIC, les diffrents rgimes sappliqueront (sous rserve doption ou de forme dexercice) selon le chiffre daffaires (CA) hors taxe gnr par lactivit :
Tableau 12.3
BIC
Micro-entreprises Rel simpli Rel
Activit de vente ou location

CA < 76 300 76 300 < CA < 763 000 CA > 763 000
Autres activits
CA < 27 000 27 000 < CA < 270 000 CA > 270 000
De plus, en cas de franchissement de ces limites au cours dun exercice, il est possible de bncier durant les deux exercices suivants des dispositions du rgime du micro BIC. Pour cela, il faut que le chiffre daffaires nexcde pas les montants suivants :
Tableau 12.4
BIC

CA < 84 000
Autres activits
CA < 30 500
Micro-entreprises
Si ces nouveaux seuils sont dpasss, alors le bnce du rgime micro-entreprise cesse de plein droit compter du mois suivant le dpassement de seuil. Nous prciserons que lorsque lexploitant exerce une activit de vente et une autre activit, le rgime micro-entreprise ne trouvera sappliquer que si le chiffre daffaires total nexcde pas 76 000 (ou 84 000 en cas de dpassement) et que le chiffre daffaires ralis sur les autres activits nexcde pas 27 000 (ou 30 500 en cas de dpassement).
233

Exemple Lors de son premier exercice, un contribuable a ralis un chiffre daffaires de 75 000 , se rpartissant comme suit : Activit de vente : 60 000 Autres activits : 15 000 Le rgime micro-entreprise trouve sappliquer dans la mesure o le chiffre daffaires total nexcde pas 76 000 (75 000 dans lexemple) et le chiffre daffaires sur les autres activits est infrieur 27 000 (15 000 ).
Les BNC connaissent galement un rgime micro-entreprise , avec la mme facult de continuer pouvoir bncier de ces dispositions au cours des deux exercices suivants le franchissement des seuils. Comme pour les activits soumises aux BIC hors activit de vente et de location, le chiffre daffaires ne pas excder est de 30 500 :
Tableau 12.5
BNC
Micro-entreprises Dclaration contrle
Chiffre daffaires
CA < 27 000 CA > 27 000
Chiffre daffaires plafond pour bncier du micro-entreprises

CA < 30 500
2.1 Le rgime micro-entreprises
Il sagit ici du premier rgime quune entreprise connat lors de sa constitution. Gnralement, la premire anne dexercice se solde par un niveau dactivit permettant de satisfaire la condition de chiffre daffaires. En matire de BIC, larticle 50-0.1 du CGI prvoit que le rsultat imposable est dtermin aprs un abattement forfaitaire sur les revenus, abattement considr comme prenant en considration lensemble des charges supportes par lexploitant :
Tableau 12.6
Micro-BIC
Taux dabattement Abattement minimum

71 % 305
Autres activits
50 % 305
En cas dactivit mixte, labattement est appliqu selon la nature de lactivit gnratrice de revenus.
234
Limpt sur le revenu

Exemple Reprenons la situation du prcdent exploitant qui ralise un chiffre daffaires de 75 000 : Activit de vente : 60 000 Autres activits : 15 000 Son revenu net imposable sera de : 75 000 [60 000 71 % + 15 000 50 %] = 75 000 [42 600 + 7 500 ] = 24 900
Pour le rgime Micro-BNC , le montant de labattement est un peu plus faible, le lgislateur considrant que ces activits tant par nature intellectuelles, elles ncessitent moins de charges :
Tableau 12.7
Micro BNC
Taux dabattement Abattement minimum
Abattement
34 % 305
Le mcanisme de dtermination du revenu net est identique celui prsent pour le rgime Micro-BIC .
2.2 Le rgime rel simpli
Ce rgime est applicable uniquement pour les contribuables ralisant des activits caractre industriel ou commercial. Il se diffrencie du rgime rel par un allgement des obligations dclaratives scales et comptables, notamment en matire de tableaux annexes joindre la dclaration de revenus et en matire de tenue de comptabilit. Nous prciserons donc que dans la mesure o les modalits de dtermination du bnce net sont identiques celles du rgime rel normal , celles-ci seront abordes dans ltude de la dtermination du revenu net par catgorie. (cf. infra).
2.3 Options et intrts des diffrents rgimes
Comme leur dnomination le suggre, ces diffrents rgimes ont une vertu simplicatrice, permettant au jeune entrepreneur de se familiariser doucement mais srement avec les obligations comptables et scales. Cependant, comme tout choix, loption ne doit pas obligatoirement tre souscrite car son apparente simplication cache certains effets indsirables que seul le rgime du rel normal permet de corriger :
235

limputation sur le revenu global des dcits ventuels, dans la mesure o les rgimes Micro-BIC et Micro-BNC , par le mcanisme de labattement forfaire, ne peuvent conduire la dtermination dun dcit ; une rduction dimpt accorde en cas dadhsion un centre de gestion agr pour les contribuables au rgime rel et rel contrl. Le montant de cette rduction dimpt correspond au plus faible des deux montants suivants : soit le montant de limpt sur le revenu d1, soit au montant forfaitaire de 915 ; lallgement dimpt sur les revenus imposs dans la catgorie des BIC pour les entreprises nouvelles ce qui, rappelons le, est le cas de gure le plus frquent pour une entreprise satisfaisant aux critres du rgime des Micro2.
3 La dtermination du revenu net par catgorie

Le principe gnral pour la dtermination du revenu net est pos par larticle 13 du CGI. Ce dernier dispose que les dpenses sont dductibles si elles concourent la ralisation ou la conservation dun bnce imposable. Les charges dductibles prendre en compte pour la dtermination du revenu net par catgorie sont les suivantes : les achats de matires et marchandises ; les frais gnraux, regroupant les postes comptables traditionnels suivants : charges de personnel, impts et taxes, autres achats et charges externes, services extrieures (sous-traitance, honoraires), charges nancires et exceptionnelles ; les provisions et amortissements. Pour tre admis en dduction, les frais gnraux doivent satisfaire trois conditions cumulatives : ils doivent se traduire par une diminution de lactif net de lentreprise, ce qui permet de les distinguer des dpenses dinvestissement ; ils doivent tre engags dans lintrt de lentreprise sans caractre excessif ; ils doivent tre documents, cest--dire comptabiliss et lexploitant doit conserver les justicatifs. Pour satisfaire au mieux ces conditions, et notamment celle de la comptabilisation des charges engages, les exploitants indpendants (commerants, professions librales, agriculteurs) ont la facult de pouvoir sinscrire un centre de gestion agr ou une association de gestion agre pour les contribuables imposables dans la catgorie des BNC. Outre cette prcieuse aide, les adhrents bncient notamment des avantages scaux suivants :
1. Article 199 quater B du CGI. 2. Article 44 sexies du CGI prvoyant une exonration dgressive (exonration totale pendant 2 exercices, 75 % pour le troisime exercice, 50 % pour le quatrime et 25 % pour le cinquime).
236
Limpt sur le revenu

absence de majoration de la base dimposition des revenus de 25 %1 ; dduction intgrale en charges dexploitation de lventuel salaire du conjoint participant lexploitation2 ; rduction dimpt pour le montant des frais de tenue de comptabilit3. Quant au contribuable salari, dans la mesure o les dclarations sont pr-remplies, celui-ci na plus qu contrler le montant gurant sur sa dclaration de revenu 2042. Il peut dduire le montant rel de ses frais professionnels, cest--dire les frais inhrents la fonction ou lemploi et qui nauraient pas t engags si le contribuable navait pas occup le poste ou les fonctions. Comprenant que toute dduction relle doit tre documente, le droit scal permet lensemble des salaris de retenir un montant dabattement forfaitaire pour frais correspondant 10 % des salaires et traitements taxables.
4 La dtermination du revenu brut global

Comme nous lavons dj prsent, le contribuable doit dterminer, ce stade, le montant de son revenu brut global partir de lensemble de ses revenus nets catgoriels. Le principe, empreint de simplicit et de bon sens, conduit dterminer le montant du revenu brut global en faisant la somme algbrique des diffrents revenus nets catgoriels, que ceux-ci soient bnciaires ou dcitaires. Fort de cette disposition, il est apparu des montages dscalisant permettant de compenser avec des dcits articiels dune catgorie les revenus dactivits professionnelles dune autre catgorie. Pour lutter contre ces pratiques, la lgislation scale a volu pour restreindre peu peu les dcits reportables sur le revenu global. Ainsi, tous les dcits provenant des activits accessoires ne seront pas imputables sur le bnce global, et seuls les dcits gnrs par des activits professionnelles sont dsormais admis en dduction du revenu global : dcits provenant de BIC et de BNC professionnels ; dcits agricoles si lexploitant ne retire pas plus de 60 000 de revenus dautres catgories de revenus ; revenus fonciers dans la limite de 10 700 par an ; rgimes spciques (dcits fonciers en rgime Malraux dductibles sans limitation de montant sur le revenu global, traitements et salaires, intrts demprunt pour lacquisition de la premire rsidence principale).
1. Article 158.7 du CGI. 2. Article 154 du CGI. 3. Article 199 quarter B du CGI.
237

Les autres dcits ne connaissent malheureusement pas le mme sort. Ils sont reportables sur 6 ans et sont uniquement imputables sur les bnces de mme catgorie de revenus.
Repres
Montant du revenu net imposable
Pour dterminer le montant du revenu net imposable, il convient de suivre la mthodologie suivante : tape 1 : Classication des revenus nets bnciaires entre, dune part, ceux tant imposs selon des dispositions particulires (plus et moins-values mobilires et immobilires, sommes faisant lobjet de prlvement libratoire comme les produits de placements nanciers) et les revenus imposs selon le barme progressif de limpt sur le revenu (voir infra) ; tape 2 : Dtermination du revenu global en additionnant les revenus imposables selon le barme progressif ; tape 3 : Classication des revenus nets dcitaires selon la mme philosophie que pour les revenus bnciaires en sparant ceux dductibles sur le revenu global et ceux non dductibles sur le revenu global ; tape 4 : Dtermination du revenu brut global, en prenant en compte les bnces et les dcits et en gardant bien lesprit la spcicit des premiers et le champ dimputation des seconds.
Exemple Un contribuable exploite une petite activit de ngoce. Il tire de cette activit un revenu net de 30 000 . De plus, il loue plusieurs biens immobiliers qui lui apportent des fortunes diverses : lun dgage un bnce de 4 000 ; lautre une perte de 12 000 . Enn, pour tre complet sur les activits immobilires de notre contribuable, ce dernier vient de vendre deux appartements, gnrant une plus-value de 45 000 et une moinsvalue de 5 000 . Pour sa dclaration de revenus, il a galement reu un document de sa banque lui prcisant le montant des produits nanciers perus au titre de lanne coule, soit 1 200 . Ce contribuable a opt pour le prlvement libratoire. Un peu envahi par toutes ces sources de revenus et de dcits, il conviendrait de laider dterminer le revenu brut global. En faisant abstraction de ce qui prcde, nous obtiendrions un revenu brut de global de :
Revenu net global
Revenus bnciaires Revenus dcitaires Revenu brut global 80 200 19 000 61 200
238
Limpt sur le revenu

Lapplication des rgles prcdemment exposes a-t-elle une incidence sur le montant du revenu global ? Nous obtenons pour ce contribuable un revenu net global de :
Revenu net global
Revenus bnciaires Revenus dcitaires Revenu brut global 80 200 17 700 62 500
Il apparat que ce revenu net global est suprieur de 1 300 celui calcul grossirement, en raison de limpossibilit dimputer lensemble des dcits fonciers. Que notre lecteur se rassure, il ne sagit pas proprement parl dun stratagme destin faire peser une charge dimpt plus grande sur les paules du contribuable puisque, nous le rappelons, le dcit imputable sur des revenus de mme catgorie peut ltre pendant les 6 prochaines annes. Il ne sagit donc l que dun dcalage temporaire :
tape 1 : Classification des revenus nets bnficiaires Revenus fonciers immeuble A : 4 000 Produits financiers avec option pour le prlvement libratoire : 1 200
Bic professionnel : 30 000
Plus value Immobilire : 45 000
Somme algbrique tape 2 : Dtermination du revenu global
Revenu Global 34 000
Dficits de BIC professionnel : 2 000
Dficits fonciers immeubles B : 12 000 tape 3 : Classification des revenus nets dficitaires
Dficits reportables sur le revenu global : 12 700 ( 2 000 + 10 700 )
Imputable pendant 6 ans sur les revenus fonciers : 1 300 (10 700 + 12 000 )
Moins values immobilires : 5 000
Revenu global soumis aux rgles de droit commun de lIRPP : 21 300 (34 000 12 700 )
Produits financiers (rgime drogatoire) : 1 200
Plus value immobilire (rgime drogatoire) : 40 000 (45 000 5 000 )
tape 4 : Dtermination du revenu net global imposable
5 Dtermination du revenu net global imposable

5.1 Principe
Une fois le montant du revenu brut global dtermin, le contribuable doit se demander sil na pas engag des dpenses au cours de lanne susceptibles dtre
239

dduites. Il convient de prciser que ces charges et abattements sont imputables sur le revenu global et ne connaissent pas les limitations des imputations par catgorie. Pour tre impute sur le revenu brut global, les charges et abattements doivent satisfaire quatre conditions : elles doivent tre expressment prvues par un texte lgislatif (voir tableau ci-dessous) ; elles ne doivent pas dj avoir t prises en compte pour la dtermination du revenu net dune catgorie ; elles doivent tre documentes, cest--dire que le contribuable doit tre en mesure de fournir ladministration scale les justicatifs de ces charges ; elles doivent avoir fait lobjet dun paiement effectif au cours de lexercice. Les charges dductibles sont les suivantes :
Tableau 12.8
Charges dductibles
Fraction de la CSG Intrts des prts consentis aux rapatris Pensions alimentaires Frais daccueil des personnes ges de plus de 75 ans Retraite mutualiste du combattant Arrrages de certaines rentes Cotisations sociales Versements sur un compte pargne de codveloppement
Base lgislative
Art. 154 quinquies II Art. 156, II.1 CGI Art. 156, II.2 CGI Art. 156, II.2 ter CGI Art. 156, II.5 CGI Art. 156, II.2 CGI Art. 156 II.4,10 & 13 Art. 163 quaterdecies CGI Art. 163 quinvicies CGI
5.2 Principaux charges et abattements dductibles La contribution sociale gnralise (CSG)
La CSG sapplique aux revenus du patrimoine et des produits de placement (revenus fonciers, rentes viagres, revenus de capitaux mobiliers). Son taux de 8,2 % peut se dcomposer en deux parties : un taux de 5,8 % dont le montant sera dductible ; un taux de 2,4 % dont le montant ne sera pas dductible. Nous prciserons que la CRDS (taux de 0,5 %), le prlvement social de 2 % ainsi que la contribution additionnelle de 0,3 % ne sont pas dductibles du revenu net global.
240
Limpt sur le revenu

Pensions alimentaires
Les pensions alimentaires concernes sont celles verses des individus lis au contribuable par les dispositions des articles 205 211 du Code civil posant le principe de lobligation alimentaire rciproque. Le principe entend donc permettre la dduction de lensemble des pensions alimentaires verses par le contribuable ses ascendants ou descendants, dans la mesure o le montant vers est conforme aux besoins du bnciaire et en adquation avec les revenus de celui qui la verse. Cependant, ce principe a t amnag notamment en instaurant des plafonds de dduction : Enfants mineurs : les sommes verses ne peuvent donner lieu une quelconque dduction si les enfants sont intgrs pour la dtermination du quotient familial du contribuable (voir infra). Enfants majeurs : les sommes verses un enfant majeur dans le besoin sont dductibles dans la limite de 5 729 , et cette dduction ne peut se cumuler avec la possibilit pour ce jeune majeur de demander son rattachement au foyer scal de ses parentes. Ascendants : les sommes verses sont dductibles et, dans le cas dune pension alimentaire verse en nature (ascendant et contribuable vivant sous le mme toit), il est impratif que le contribuable puisse justier lensemble des dpenses engages et quil entend dduire. Prcisons toutefois que dans la mesure o lascendant est sans ressource, quil est g de plus de 75 ans et bnciaire de revenus nexcdant pas le plafond de ressources pour loctroi du minimum vieillesse (7 719,52 pour une personne seule en 2008), le contribuable peut dduire sans justication 3 296 par ascendant au titre des dpenses de nourriture et dhbergement. Les autres dpenses restent dductibles si elles sont documentes. Ces rgles connaissent quelques amnagements, notamment lorsque les pensions alimentaires sont verses suite une dcision de justice (divorce) : les pensions alimentaires verses suite une dcision de justice conscutive un divorce ou une sparation de fait sont dductibles du revenu global ; les prestations compensatoires verses sous forme de rente sont galement dductibles du revenu global du contribuable.
Cotisations sociales
La grande majorit des cotisations sociales a dj t prise en compte pour la dtermination du revenu net par catgorie. Cependant, il arrive que certaines cotisations ne laient pas t et il convient alors de les dduire du revenu net global une fois ce dernier dtermin.
241

Il sagit principalement des versements raliss sur un Perp (Plan dpargne retraite populaire). Ceux-ci ne sont toutefois pas dductibles intgralement. Ainsi, pour chaque membre du foyer scal, le plafond de dduction correspond au plus lev des deux montants suivants : 10 % des revenus professionnels de lanne prcdente, plafonn 8 fois le plafond de la scurit sociale de lanne considre (soit un plafond de dduction de 25 747 en 2008 et 27 446 pour 2009) ; 10 % du plafond de la scurit sociale de lanne considre (soit un plafond de dduction de 3 218 pour 2008 et 3 431 pour 2009).
Section
CALCUL DE LIMPT SUR LE REVENU
Comme nous lavons dj prsent, il nest ralis quune seule dclaration par foyer scal, le foyer scal pouvant comprendre plusieurs individus. Au niveau de la dtermination du revenu net imposable, cette pluralit de contribuable est prise en compte pour la dtermination du revenu net imposable par ladditivit des diffrents revenus des membres dun mme foyer scal. Comme nous lavons vu prcdemment, le foyer scal regroupe la famille au sens traditionnel du terme, parents et enfants. Il convient de prciser quelque peu cette notion : seuls les couples maris ou pacss souscrivent une dclaration commune au titre de lIRPP. Lanne de leur union, le couple fera trois dclarations : les deux conjoints tabliront chacun leur propre dclaration pour les revenus perus du 1er janvier au jour de leur union ; le couple fera une dclaration commune du jour de lunion au 31 dcembre ; les concubins doivent dclarer chacun de leur ct leurs revenus, sinterdisant alors de reporter sur les bnces de lun, les dcits de lautre ; les enfants compris dans le foyer scal sont qualis d enfants charge , cest--dire les enfants mineurs non mancips ainsi que les majeurs1 sans condition jusqu 21 ans et sous condition de poursuite des tudes jusqu 25 ans. Pour les enfants inrmes, aucune condition dge nest exige. titre dinformation, et pour que la notion de personnes charge garde tout son sens, les personnes titulaires dune carte dinvalidit sont considrs comme faisant partie du foyer scal sans condition de lien de parent, dge ou mme de ressources2.
1. Le rattachement du jeune majeur se fait par demande crite de lintress au centre du Trsor Public du domicile de ses parents. 2. Article 196 A du CGI.
242
Limpt sur le revenu

1 Le barme progressif
Limpt sur le revenu nest pas dterminable aisment par le contribuable, notamment en raison de lexistence dun barme progressif des taux dimposition. Ces taux sappliquent une fraction de revenus et croissent au fur et mesure que les revenus augmentent :
Tableau 12.9
Fraction du revenu imposable (une part, pour les revenus perus en 2008)
Nexcdant pas 5 852 Compris entre 5 852 et 11 673 Compris entre 11 673 et 25 926 Compris entre 25 926 et 69 505 Excdant 69 505
Taux (en %)
0% 5,5 % 14 % 30 % 40 %
Attention, le taux prsent est un taux marginal. Il ne sapplique que sur la tranche de revenus la plus importante :
Exemple Un contribuable clibataire dclarant un revenu net imposable de 30 000 verra son imposition dtermine ainsi : De 0 5 852 : 0 De 5 852 11 673 : (11 673 5 852 ) 5,5 % = 320 De 11 673 25 926 : (25 926 11 673 ) 14 % = 1 995 De 25 926 30 000 (son revenu net imposable) : (30 000 25 926 ) 30 % = 1 222 Soit un montant dimpt sur le revenu payer de : 3 537 , reprsentant un taux global dimposition de 11,79 % (3 537 / 30 000 ).
2 Le quotient familial
Au risque de nous rpter, limposition au titre de lIRPP se fait sur le revenu global dun foyer scal. An de prendre en considration cette pluralit dlments, et notamment la prsence parfois nombreuse de futur(e)s contribuables, le droit scal retient un systme de quotient familial. Ce mcanisme est galement destin diminuer leffet progressif de limposition. Le quotient familial correspond au rapport entre le montant du revenu net imposable et le nombre de parts dont peut se prvaloir le foyer scal. Ces parts sont attribues ainsi :
243

Tableau 12.10
Situation du foyer scal
Personne seule Personne seule ayant une ou plusieurs personnes charge Couple mari ou pacs
Nombre de parts
1 part 1,5 part 2 parts
Personnes charges
Premire personne charge Deuxime personne charge partir de la troisime personne charge
Nombre de parts
+ 0,5 part + 0,5 part + 1 part
Il convient de prciser que ces majorations du nombre de parts sont adaptes en cas de divorce ou de sparation (applicable pour les contribuables ayant lev seuls les enfants pendant au moins 5 ans) :
Tableau 12.11
Personnes charges (pour les 2 parents)
Premire personne charge Deuxime personne charge partir de la troisime personne charge
Nombre de parts
+ 0,25 part + 0,25 part + 0,5 part
Exemple Soit une famille de 4 enfants, tous considrs comme charge et dont les parents sont maris. Le nombre de parts est de : Couple mari : 2 parts Premier enfant charge : + 0,5 part Deuxime enfant charge : + 0,5 part Troisime enfant charge : + 1 part Quatrime enfant charge : . + 1 part Total : 4 parts Poursuivons avec cette famille, et supposons que les parents ont divorc. 3 enfants sont la charge des deux parents, le 4e tant la charge dun seul parent depuis plus de 5 ans. Le nombre de part voluera ainsi : Premier parent : Personne seule avec une ou plusieurs personnes charge : 1,5 part Premier enfant charges partages : + 0,25 part Deuxime enfant charges partages : + 0,25 part Troisime enfant charges partages : + 0,5 part Total : 2,5 parts
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Limpt sur le revenu

Second parent : Personne seule avec une ou plusieurs personnes charge : Premier enfant charge exclusive : Premier enfant charges partages : Deuxime enfant charges partages : Troisime enfant charges partages : Total : 1,5 part + 0,5 part + 0,25 part + 0,5 part + 0,5 part 3,25 parts
3 Dtermination du montant de limpt payer

Le montant de limpt payer est dtermin partir du quotient familial. Il sagit l du travail de ladministration scale. Le quotient familial sobtient en divisant le revenu net imposable par le nombre de parts du foyer scal.
Exemple Un couple mari avec 1 enfant mineur dclare un revenu net imposable de 35 000 . Leur nombre de parts est de 2,5. Le montant de leur quotient familial est de : 35 000 / 2,5 = 14 000
Une fois le quotient familial dtermin, le contribuable peut dterminer le montant de limpt payer, soit en faisant lexercice de dtailler limposition, tranche par tranche, soit en appliquant la formule adquate suivante (avec R, le revenu net imposable et N, le nombre de parts du foyer scal) :
Tableau 12.12
Quotient familial (revenus perus en 2008)
Nexcdant pas 5 852
Formule pour dterminer le montant de lIRPP payer

0 (R 0,055) (321,86 N) (R 0,14) (1 314,07 N) (R 0,30) (5 462,23 N) (R 0,40) (12 412,73 N)
Compris entre 5 852 et 11 673 Compris entre 11 673 et 25 926 Compris entre 25 926 et 69 505 Excdant 69 505
Nous prciserons que le droit scal a entendu limiter les effets du quotient familial1. Ainsi, lavantage en impt est plafonn pour les personnes charge 2 292 par demi-part additionnelle2. Cependant, ce qui est pris dune main est redonn de
1. Article 197 I-2 du CGI. 2. Ce montant est ajuster en fonction dun quart de part additionnel ou dune part additionnelle.
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lautre avec la mise en place du bouclier scal, plafonnant le taux dimposition effectif dun contribuable 50 % de ses revenus1.
4 Les rductions ou crdits dimpt

Le montant ressortant de la formule de calcul ci-dessus ne constitue pas pour autant la charge dimpt sur le revenu que le contribuable devra rellement acquitter. En effet, le CGI contient un certain nombre de dispositions permettant de diminuer le montant de limposition rgler. Ces vritables cadeaux scaux vont et viennent selon les modes, les aspirations des contribuables et des problmes budgtaires. Ils constituent une vritable fort de textes lgislatifs dont il est difcile de dresser un panorama complet. Ainsi, dans le cadre limit de cette tude, nous nous attacherons simplement prsenter quelques objectifs poursuivis par le lgislateur et lincitation scale mise en uvre pour que ceux-ci aboutissent : allgement des frais de scolarit dun montant variant de 61 183 selon le degr davancement des tudes2 ; favoriser les investissements dans les PME en autorisant une rduction dimpt de 25 % des sommes engages dans la limite de 20 000 pour un clibataire et 40 000 pour un couple mari ou pacs (ces limites conduisent plafonner le montant de la rduction dimpt 5 000 ou 10 000 selon la situation familiale)3; encourager le recours dclar du personnel de maison en accordant une rduction de 50 % des sommes engages dans la limite de 12 000 (majore de 1 500 par personne charge)4, 15 000 pur lanne dune premire embauche. Leur modalit dapplication est fort simple dans la mesure o le montant de la rduction ou du crdit dimpt vient en diminution du montant de limpt sur le revenu payer selon le barme progressif.
1. Voir chapitre Le bouclier scal . 2. Article 199 quater F du CGI. 3. Article 199 terdecies-0 A du CGI. 4. Article 199 sexdecies du CGI.
246
Limpt sur le revenu

Section
4 DCLARATION ET PAIEMENT DE LIMPT SUR LE REVENU
1 LIRPP, un impt dclaratif

LIRPP tant un impt dclaratif, la dtermination du revenu global incombe au contribuable. Celui-ci peut, bien entendu, se faire aider par des professionnels de la comptabilit et de la scalit dans le cas dactivit non salarie. Pour les salaris, le systme de la dclaration pr-remplie par ladministration scale conduit ces derniers sassurer du correct montant report. Cela signie galement que tout jeune actif qui dbute se doit de se rapprocher du centre des impts de son domicile pour rcuprer un imprim (n 2042) vierge an de dclarer ses revenus et se faire connatre auprs des services scaux. Dans un souci de rapidit et defcacit, le Trsor public permet dsormais de dclarer ses revenus via Internet moyennant un enregistrement pralable. An dinciter les contribuables utiliser cette voie, une rduction dimpt de 20 1 est accorde pour leur premire dclaration, ainsi quun dlai supplmentaire pour tldclarer ses revenus. Tout contribuable qui dpasse ce dlai se voit appliquer une pnalit de 10 % au titre de limpt payer.
2 Modalits de paiement
Une fois que le contribuable a soigneusement rempli et envoy sa dclaration au Trsor Public, il appartient ce dernier de dterminer le montant de limpt d. Cest la Trsorerie quil revient de recouvrer la crance dimpt que ltat a sur chaque contribuable impos. Pratiquement, le contribuable paie en une seule fois son impt au mois de septembre de lanne de sa dclaration. Que lon se rassure, cela narrive quune fois, la premire. Aprs, chaque contribuable est inscrit dans les chiers de la Trsorerie qui met la disposition des foyers scaux deux moyens pour sacquitter de son impt : le rgime des acomptes prvisionnels, reposant sur le paiement en trois fois par le contribuable de son impt. Les deux premiers paiements interviennent au plus tard le 15 fvrier et le 15 mai de lanne de la dclaration, le dernier est pay au mois de septembre. Le montant des acomptes est dtermin par rapport limpt sur le revenu pay lanne prcdente pour les deux premiers acomptes, le mon-
1. Article 199 novodecies du CGI.
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tant du troisime et dernier acompte est x pour que la nouvelle dette dimpt soit solde ; le rgime de la mensualisation est semblable celui des acomptes prvisionnels sauf que la priodicit de paiement est mensuelle et que lventuel rattrapage des mensualits (en cas de diffrence de montant dimpt sur le revenu payer entre deux annes) peut se faire sur plusieurs chances mensuelles. En cas de retard dans le paiement, cest bien entendu la mme sanction qui sapplique avec une majoration du montant de limpt payer de 10 %.
248
Chapitre
13
L
Emmanuelle Roy-Spiridion
es revenus du patrimoine nancier sont composs pour les particuliers des produits des placements nanciers, appels revenus de capitaux mobiliers , et des gains en capital raliss sur les produits nanciers, appels gains de cessions de valeurs mobilires . Les produits nanciers sont, de nos jours, extrmement diversis (placements revenus variables, revenus xes, rmunration garantie, SICAV, FCP, titres cots sur un march boursier, produits spculant sur la hausse ou la baisse de titres, des marchs montaires, des matires premires) et les particuliers investisseurs ont parfois des difcults comprendre les modalits de scalisation de leurs revenus1. Les revenus de capitaux mobiliers (RCM) ont trois modalits de taxation diffrentes : taux progressif (avec ou sans abattement), taux proportionnel (prlvement forfaitaire libratoire) ou retenue la source. Les gains en capital raliss sont, quant eux, taxs au taux proportionnel. Enn, certains produits bncient dexonrations importantes, comme les livrets A, le livret de dveloppement durable, le PEA
1. Tous ces produits sont prsents en dtail au sein du chapitre Les produits dpargne et de placement .
249

Indpendamment de leur modalit de taxation, les revenus de capitaux mobiliers et les plus-values de cessions de valeurs mobilires sont soumis aux prlvements sociaux (11 % au total) suivants : la contribution sociale gnralise (CSG) de 8,2 % ; le prlvement social de 2 % ; la contribution additionnelle au prlvement social au taux de 0,30 % ; la contribution au remboursement de la dette sociale (CRDS) de 0,5 %.

Les revenus de capitaux mobiliers (RCM) Les produits exonrs dimpt Limposition des gains de cession de valeurs mobilires et de droits sociaux
Section
LES REVENUS DE CAPITAUX MOBILIERS (RCM)
Les produits du portefeuille-titres et des placements nanciers des particuliers sont imposables limpt sur le revenu dans la catgorie des revenus de capitaux mobiliers (RCM). Ces revenus se rpartissent en deux grandes catgories qui sont soumises des rgles dimposition diffrentes (prlvement libratoire forfaitaire ou taux progressif classique) : produits de placement revenu xe (principalement les obligations, dpts, cautionnement) ; produits de placement revenu variable (principalement les actions et parts sociales).
1 Les RCM soumis au prlvement libratoire

Les revenus de capitaux mobiliers soumis prlvement libratoire sont les produits de placement revenu xe et les produits des bons ou contrats de capitalisation et dassurance-vie de source franaise ou europenne : obligations, bons du Trsor, bons de caisse, intrts de crances, dpts, cautionnements et comptes courants Tous ces placements revenu xe peuvent scalement : tre soumis un prlvement forfaitaire qui, lorsquil est appliqu, est libratoire de limpt sur le revenu ; ou tre imposs au taux progressif dans les conditions classiques de limpt sur le revenu.
250

Lorsquil est appliqu, le prlvement libratoire peut tre opr dofce, sur option ou obligatoirement au plus tard au moment de lencaissement des revenus.
1.1 Prlvement dofce
Le prlvement libratoire est opr dofce sur les intrts des : bons du Trsor sur formule ; bons dpargne PTT ou de La Poste ; bons mis par la Caisse Nationale de Crdit Agricole ainsi que par les groupements rgionaux dpargne et de prvoyance ; bons cinq ans de participation au dveloppement du march hypothcaire mis par le Crdit Foncier de France ; versements en compte sur livrets. Le contribuable peut toutefois demander que ce prlvement ne soit pas effectu et opter pour limposition de droit commun limpt sur le revenu au moment de lencaissement. Dans ce cas, loption se fait auprs de son tablissement nancier et le contribuable reporte les sommes sur sa dclaration de revenus dans la catgorie des RCM, sans abattement.
1.2 Prlvement sur option
Le prlvement sapplique aux produits de source franaise ou europenne : des fonds dtat, des obligations, des parts de fonds communs de crances, des titres participatifs et autres titres demprunts ngociables mis par les collectivits publiques ou prives franaises ; des bons de caisse mis par les banques ; des crances, dpts, cautionnements et comptes courants ; des primes de remboursement qui ne sont pas exonres (art. 157.3 du CGI) ; des billets de trsorerie, certicats de dpt, bons des institutions nancires spcialises et bons du Trsor en compte courant, bons des socits nancires ; du bon de liquidation relatif aux fonds communs de crances ; des PEP en cas de retrait moins de 8 ans aprs leur ouverture ; des bons ou contrats de capitalisation et des placements de mme nature (contrats dassurance-vie) ; des plans dpargne logement de plus de 12 ans et des plans ouverts avant le 1er avril 1992 arrivs chance. Loption doit tre exerce au plus tard lors de lencaissement des revenus. Elle peut tre partielle, cest--dire porter sur une catgorie de placements seulement, les
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autres restant soumis au rgime de droit commun. Une fois exerce, partir de la date de paiement des produits, loption est irrvocable, le contribuable ne pouvant plus ds lors revenir sur son choix.
1.3 Prlvement obligatoire
Le prlvement libratoire est obligatoirement appliqu pour les produits de placement verss des contribuables non domicilis en France. Il est toutefois important de consulter la convention scale internationale concerne, qui peut supprimer ou rduire la porte de cette mesure.
1.4 Taux du prlvement
Le taux du prlvement varie en fonction de la nature des produits de placements, il est globalement de 18 % pour la trs grande majorit des produits et peut atteindre 60 % pour les bons anonymes1 (voir tableau en annexe ce chapitre). Les revenus de capitaux mobiliers ne faisant pas lobjet du prlvement libratoire sont soumis au barme progressif de limpt sur le revenu. Ainsi, le prlvement forfaitaire peut tre avantageux si, ajouts aux autres revenus, les revenus de capitaux mobiliers imposables sont taxs, daprs le barme de limpt sur le revenu, un taux suprieur celui du prlvement. Cest au particulier de faire ses calculs lors de louverture de son compte pargne, ou au plus tard avant les premiers versements dintrts, pour savoir si le taux du prlvement libratoire est plus intressant quune taxation classique au taux progressif.
Exemple Revenus dobligations perus en N ouvrant droit au prlvement au taux de 18 %. Si le taux marginal dimposition au titre des revenus de lanne N est de 5,5 %, limposition au barme progressif se fait un taux infrieur celui du prlvement libratoire. Loption pour le prlvement est dfavorable. Si le taux marginal dimposition est suprieur ou gal 30 %, loption pour le prlvement est avantageuse.
2 Les RCM soumis limpt sur le revenu

Les revenus mobiliers non soumis au prlvement forfaitaire libratoire doivent tre compris dans le revenu global soumis limpt sur le revenu au titre de lanne de leur paiement effectif. Les revenus sont pris en compte pour leur montant net des
1. Qui sont galement soumis un prlvement spcial sur le nominal.
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frais supports par le contribuable. La dduction est opre sur le montant brut des revenus ou, sagissant des dividendes dactions, distribus par les socits, sur leur montant net aprs application de la rfaction de 40 % (cf. paragraphe suivant). Les frais dductibles sont essentiellement les droits de garde des titres en portefeuille et les frais dencaissement de coupons. Les frais de courtage, les frais dabonnement des revues nancires ou encore les intrts demprunts contracts pour lacquisition des titres ne sont, en revanche, pas dductibles.
3 Les RCM ouvrant droit labattement de 40 % et labattement de 1 525 ou de 3 050

3.1 Revenus des actions et parts sociales
Les dividendes dactions ou de parts sociales sont imposables dans la catgorie des RCM. Sont concerns les revenus distribus par les socits passibles de limpt sur les socits ayant leur sige en France, dans un tat de lUnion europenne ou dans un tat ou territoire ayant conclu avec la France une convention en vue dviter les doubles impositions. Le contribuable doit dclarer ces revenus pour leur montant brut peru. Pour le calcul de limpt, un abattement proportionnel de 40 % sera appliqu automatiquement par ladministration ces revenus. Le contribuable peut dduire les dpenses engages pour lacquisition du revenu (essentiellement les frais de garde des titres) aprs lapplication de labattement de 40 %. Un abattement forfaitaire de 1 525 ou de 3 050 est ensuite appliqu automatiquement par ladministration, sur le montant net des revenus distribus ainsi dtermins. compter du 1er janvier 2008, les dividendes perus peuvent, sur option du contribuable, tre soumis un prlvement forfaitaire libratoire de 18 %, calcul sur leur montant brut.
3.2 Revenus imposables des actions et parts non cotes dtenues
sur le PEA
Il est rappel que les conditions respecter pour obtenir la dscalisation des revenus et des gains en capital sur PEA (plan dpargne en actions) sont les suivantes : tre domicili en France, navoir quun seul PEA par personne majeure, le conserver au minimum 5 ans sans faire de retrait et ne pas apporter plus de 132 000 en numraires ou en titres. Lorsque toutes ces conditions sont respectes, le titulaire du PEA bncie dune exonration des revenus et des gains en capital des titres dtenus sur son PEA. Si les dividendes dactions ou des parts sociale perus au travers dun PEA sont exonrs dimpt sur le revenu, une fraction de ces revenus peut, dans certaines
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conditions, tre imposables. Les produits de ces titres sont, en effet, exonrs dimpt seulement dans la limite de 10 % de la valeur dinscription au PEA des titres non cots. La fraction imposable dclarer ouvre droit labattement de 40 % ainsi qu labattement de 1 525 ou 3 050 . Cette fraction imposable des produits de titres non cots doit tre dclare ligne FU de la dclaration de revenus.
Exemple Soit 1 action inscrite au PEA pour une valeur nominale de 100 . Dividendes perus : 15 par action Exonration hauteur de 100 10 % = 10 , soit 5 impos dans la catgorie des RCM et ouvrant droit labattement de 40 % et labattement xe annuel.
3.3 Dividendes dactions dont les titres sont sur un PEA
Dans les limites indiques ci-avant, les produits perus sur le PEA sont exonrs dimpt sur le revenu. Toutefois, ils ouvrent droit au crdit dimpt de 50 % de la mme faon que les autres revenus dactions ou parts sociales.
4 Les RCM ouvrant droit crdit dimpt

Les produits de placement revenu variable (produits dactions et parts sociales) bncient, en outre, dun crdit dimpt gal 50 % du total des revenus dclars. Son montant est toutefois limit 115 pour une personne clibataire, veuve ou divorce et 230 pour un couple mari ou pacs soumis une imposition commune. Ce crdit simpute sur limpt sur le revenu d par le foyer. Il sapplique aprs imputations des rductions dimpt et des autres crdits dimpt. Lorsquil excde limpt d, lexcdent est restitu par le Trsor Public.
5 Cas des produits des contrats dassurance-vie et des contrats de capitalisation

Les produits acquis ou constats compter du 1er janvier 1998 sur des contrats dassurance-vie et des bons de capitalisation de source franaise dune dure au moins gale 8 ans (6 ans pour ceux souscrits avant le 1er janvier 1990) sont soumis limpt sur le revenu (sauf exceptions ci-dessous) lors du dnouement du contrat, aprs application dun abattement annuel de 4 600 (clibataires, veufs ou divorcs) ou de 9 200 (couples maris ou pacss soumis imposition commune). Sur option, ces produits peuvent tre soumis un prlvement libratoire de 7,5 %. Il est important de noter que, quelle que soit la dure du contrat ou du bon de capitalisation, les produits sont exonrs si le dnouement donne lieu au versement
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dune rente viagre ou, si le dnouement rsulte du licenciement du titulaire, de sa mise la retraite anticipe, de son invalidit ou de celle de son conjoint. Si le contribuable a dclar des produits de contrats dassurance-vie soumis au prlvement libratoire, et si le montant des produits soumis au barme progressif de limpt sur le revenu est infrieur labattement de 4 600 (ou 9 200 , si maris ou pacss soumis imposition commune), il bncie dun crdit dimpt gal 7,5 % du reliquat dabattement (retenu dans la limite des produits dclars soumis au prlvement libratoire).
Exemple Soit un contribuable mari qui a peru 4 000 de produits imposables attachs un contrat dassurance-vie (option pour le prlvement libratoire 7,5 %) et 8 000 de produits de mme nature pour lesquels il ny a pas doption. Labattement est utilis hauteur de 8 000 , le contribuable bncie dun reliquat dabattement de 1200 (9 200 8 000) qui va sappliquer aux revenus soumis au prlvement de 7,5 %. Seuls les revenus excdant 1 200 , soit 2 800 , auraient d tre soumis au prlvement libratoire. Le contribuable bnciera alors dun crdit dimpt de 90 (1200 7,5 %).
6 Les RCM nouvrant pas droit abattement

Les autres revenus de capitaux mobiliers comme les produits dobligations, demprunts dtat, les jetons de prsence perus par les membres du conseil dadministration ou du conseil de surveillance, les revenus des crances, dpts et cautionnements ou les revenus distribus non dductibles du rsultat de la socit dont ils proviennent (rmunrations et avantages occultes, rmunrations excessives) ne bncient pas de labattement de 40 %. Ils sont taxs limpt sur le revenu pour leur montant brut encaiss diminu, le cas chant, des frais supports.
Section
LES PRODUITS EXONRS DIMPT
Les produits suivants sont exonrs limpt sur le revenu (certains sont galement exonrs des prlvements sociaux) : les intrts des sommes inscrites sur : un livret A de caisse dpargne, un livret dpargne populaire ; un compte pour le dveloppement durable (ex CODEVI) ; un compte dpargne-logement ;
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un plan dpargne-logement de moins de 12 ans ; un livret dpargne entreprise ; un livret jeune ; les produits capitaliss du PEP (plan dpargne populaire) en labsence doprations conduisant la clture ; les produits capitaliss du PEP, la prime dpargne et les intrts correspondant la capitalisation de cette prime, affrents aux retraits anticips, si le contribuable bncie du droit la prime dpargne au cours dune des annes du plan ; les intrts des prts (dune dure maximale de dix ans) consentis entre le 1er janvier 2006 et le 31 dcembre 2007 au prot dun enfant, petits-enfants ou arrire-petitsenfants pour lachat de sa rsidence principale, dans la limite de 50 000 prts.
Section
LIMPOSITION DES GAINS DE CESSION DE VALEURS MOBILIRES ET DE DROITS SOCIAUX
Les plus-values de cessions de valeurs mobilires peuvent tre dnies comme les gains en capital raliss par les particuliers sur les titres quils dtiennent. Si les titres dtenus leur offrent des revenus (distribution de dividendes), les lois de loffre et la demande, ainsi que la bonne sant conomique des socits font que leurs titres peuvent voir leur valeur augmenter (ou diminuer) assurant ainsi, en cas de vente, une plus-value (ou une moins-value), calcule sur un prix de cession diminu dun prix dacquisition. Les plus-values ainsi ralises lors de cession de valeurs mobilires ou de droits sociaux sont taxes limpt sur le revenu au taux de 18 % (29 % avec les prlvements sociaux) si le montant annuel des cessions excde un seuil x 25 000 pour les cessions ralises en 2008.
1 Apprciation du seuil de 25 000

Le contribuable doit tenir compte de lensemble des oprations ralises (cessions de valeurs mobilires et de droits sociaux, valeur liquidative du PEA en cas de clture du plan dans les 5 ans de son ouverture) par les membres du foyer scal, directement ou par personne interpose (socit ou groupement). En cas dvnements exceptionnels1, ou en cas de survenance de tout autre vnement exceptionnel (inondation, ouragan) qui contraint le contribuable liquider
1. Licenciement, prretraite, mise la retraite, cessation dactivit suite un jugement de liquidation judiciaire, redressement judiciaire, invalidit ou dcs du contribuable ou de lautre poux ou partenaire de PACS soumis imposition commune, divorce, sparation...
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tout ou partie de son portefeuille, le seuil est calculer en prenant la moyenne des cessions des trois dernires annes pour apprcier le franchissement du seuil dimposition de 25 000 .
Exemple Un contribuable vend en N, anne de son dpart la retraite, une partie de son portefeuille dactions pour un montant de 30 000 . En N1, il avait ralis 10 000 de cessions et navait effectu aucune opration en N2. Les gains nets raliss en anne N ne sont pas taxables car la moyenne des ventes de lanne et des deux annes antrieures slve : (30 000 + 10 000 )/3 = 13 333 et reste donc infrieure au seuil dimposition de 25 000 applicable en N.
2 Les cas dexonration des plus-values de cessions

Il existe deux cas dexonration dimpt sur les plus-values de cession : Cession un membre dun groupe familial des titres dune socit soumise limpt sur les socits et ayant son sige en France, dans laquelle le contribuable ou son conjoint, ascendants et descendants ont dtenu, directement ou indirectement, au cours des 5 annes prcdant la cession, 25 % ou plus des droits dans les bnces. La plus-value ralise est exonre condition que tout ou partie des droits cds ne soit pas revendu un tiers dans le dlai de 5 ans ; Retraits de fonds ou de valeurs dun PEA dans les 5 ans de son ouverture, sans entraner la clture du plan, condition de les affecter dans les 3 mois suivant le retrait au nancement de la cration ou de la reprise dune entreprise dont le contribuable (ou son conjoint) assure personnellement lexploitation ou la direction.
3 Calcul des plus-values de cession

Les plus-values (ou moins-values) sont calcules par diffrence entre le prix de cession et le prix dacquisition. Elles sont ensuite rduites, dans certains cas, dun abattement pour dure de dtention.
3.1 Prix de cession
Il est constitu, pour les titres non cots, du prix demand et, pour les titres cots, du cours de bourse du jour de la transaction. Il comprend toutes les charges et indemnits stipules au prot du cdant ou dun tiers. Il est diminu du montant des frais et taxes acquitts par le cdant : commissions dintermdiaires et honoraires dexperts chargs de lvaluation des titres, commissions de ngociation, courtages et impt sur les oprations de bourse pour les titres cots.
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3.2 Prix dacquisition
Il est constitu du prix pour lequel les titres ont t achets par le cdant ou, en cas dacquisition titre gratuit (succession ou donation), de la valeur retenue pour la dtermination des droits de mutation. Il est augment des frais dacquisition : les courtages, les commissions, les impts sur les oprations de bourse, les honoraires dexperts, les droits denregistrement et frais dacte et/ou les droits de succession ou de donation proprement dits, les frais dacte et de dclaration et les honoraires du notaire. En cas de cession de titres de mme nature achets des prix diffrents, le contribuable peut retenir une moyenne pondre des prix dacquisition.
Exemple Un contribuable a ralis une acquisition en N6 de 100 actions X au prix de 60 , une acquisition en N5 de 150 actions X au prix de 100 . Il vend en N, 200 actions X au prix unitaire de 120 . La valeur moyenne pondre dacquisition des titres est de : [(100 60 ) + (150 100 )] / 250 = 84 Le montant de la plus-value est : (200 120 ) (200 84 ) = 7 200 .
3.3 Prise en compte des ventuelles clauses
Les clauses de variation de prix (ou clause dearn out) prvoient, lors de la cession, que lacqureur devra verser dans le futur au cdant un complment de prix dtermin en fonction dune indexation en relation directe avec lactivit de la socit dont les titres sont vendus1. Si la clause est mise en excution, le complment de prix peru par le cdant est imposable au taux global de 29 % applicable aux plus-values sur titres, au titre de lanne au cours de laquelle il est reu, quel que soit le montant des cessions ralises au cours de cette anne. Les clauses de garantie de passif ou dactif net prvoient, lors de la cession, que le cdant sengage reverser au cessionnaire tout ou partie du prix de cession en cas de rvlation, dans les comptes de la socit dont les titres sont vendus, dune dette ayant son origine antrieurement la cession ou dune surestimation de valeurs dactif gurant au bilan de la socit la date de la cession. Un dgrvement de limpt initialement pay pourra tre demand par le cdant par voie contentieuse. Lacqureur, lui, tiendra compte de cette variation de prix lors du calcul de sa plusvalue de cession (diminution du prix dacquisition des titres).
1. Par exemple, 50 % du prix de vente des titres est pay au comptant et le solde sera vers dans 1 an, mais index dans une limite de 20 % sur le chiffre daffaires cette date l.
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4 Abattement pour dure de dtention
Il est prvu un abattement gal un tiers par anne de dtention des titres au-del de la cinquime, ce qui implique une exonration totale des plus-values ralises sur les titres dtenus depuis plus de huit ans. Ce dispositif, entr en vigueur compter du 1er janvier 2006 sappliquera aux cessions ralises compter du 1er janvier 2012 et lexonration ne sera totale qu compter du 1er janvier 2014.
5 change de titres
Les plus-values rsultant doprations dchange de titres (offre publique, fusion, scission, apport une socit soumise limpt sur les socits) ralises depuis le 1er janvier 2000 font lobjet dun sursis dimposition. Aucune plus-value nest calcule, ni dclare au titre de lanne de lchange. La plus-value dchange ne sera prise en compte qu la date de cession. Le gain ralis sera alors calcul partir du prix ou de la valeur des titres remis lchange, corrig la hausse ou la baisse dune ventuelle soulte. Le sursis sapplique de la mme faon en cas dchanges successifs. Les plusvalues ralises lors dchanges oprs avant le 1er janvier 2000 demeurent soumises au report dimposition jusqu la cession titre onreux, au remboursement ou lannulation des titres reus en change. Elles doivent tre portes sur la dclaration (n 2074-I) de lanne de survenance de lvnement affectant les titres reus en change.
6 Calcul de limpt sur la plus-value

compter du 1er janvier 2008, la plus-value est taxe au taux de 18 %, auquel sajoute les prlvements sociaux (11 %), soit un taux dimposition de 29 %. Il existe toutefois des taux particuliers dimposition : de clture dun PEA dans les deux ans de son ouverture : 22,5 % ; de cession de titres souscrits en exercice de stock-options : 30 %.
7 Imputation des moins-values

Les moins-values subies au cours dune anne sont imputables exclusivement sur les plus-values de mme nature ralises au cours de la mme anne ou des dix
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annes suivantes. Aucune imputation sur le revenu global nest possible. Elles ne sont prises en compte que lorsquelles relvent doprations imposables. Les moinsvalues rsultant de cessions non imposables (seuil de cessions de 25 000 non franchi) ou doprations dchange bnciant du sursis dimposition ne sont ni imputables, ni reportables. Le dlai de report de dix ans concerne les moins-values subies depuis le 1er janvier 2002 (pour les moins-values subies avant cette date, le report tait limit cinq ans).
Exemple Un contribuable a chang en 1998 20 titres de la socit X contre 20 titres de la socit Y et a ralis une plus-value dchange de 4 000 . Cette plus-value est en report dimposition. En 2001, il change 100 actions X (achets au prix de 60 ) contre 100 actions de la socit Y au prix de 80 /titre. Il a achet en 2003, 150 actions Y au prix de 100 /titre. Il vend en 2008, 220 actions Y au prix unitaire de 160 . Plus value imposable en 2008 : plus-value en report dimposition depuis 1998 : 4 000 deviennent imposables du fait de la cession des 20 titres changs ; plus-value sur cession des titres Y acquis des prix diffrents avec un calcul de la valeur moyenne pondre (VMP) dacquisition sur la base dun prix des titres Y de 2001 calcul partir du prix dacquisition des titres X remis lchange : valeur des 100 titres Y changs en 2001 = 60 ( 100 titres) valeur des titres acquis en 2005 = 100 ( 150 titres) soit une valeur moyenne pondre de : (100 60 ) + (150 100 ) = 84 VMP = 250 Montant de la plus-value taxable : (200 160 ) (200 84 ) = 15 200 . Prix de cession Prix dacquisition pondr = base taxable Le contribuable dclarera donc en 2008 deux plus-values : celle dchange en report dimposition de 4 000 et celle de la vente de 15 200 .
260

Nature des placements
Emprunts dtat.
Priode
Produits encaisss
Taux (au 01.05.08)

18 %
Fonds salariaux. Comptes bloqus dassocis (soumis au respect de certaines obligations). Titres de crances ngociables : billets de trsorerie, certicats de dpt, bons dinstitutions nancires spcialises, bons des socits nancires, bons moyen terme ngociables. Parts de fonds communs de crances Crances, dpts, cautionnements, comptes courants dassocis (loption comporte des limitations pour ces derniers) Produits encaisss Intrts encaisss ayant couru Retrait avant 8 ans moins de 4 ans Plan dpargne Populaire (PEP) suprieur ou gal 4 ans Retrait aprs 8 ans Intrts courus compter du 12 anniversaire du plan ou de son chance (plan ouvert avant le 1-4-1992) ou compter du 1-1-2006 si cette date le plan avait plus de 12 ans ou tait chu mis : entre le 1-1-1983 et le 31-121989 entre le 1-1-1990 et le 31-121994 compter du 1-1-1995 Souscrits depuis le 1-1-1990 pour une dure de : Bons ou contrats de capitalisation et placements moins de 4 ans de mme nature (assurance-vie) 4 8 ans 8 ans et plus
e
18 % 18 %
35 % 18 % 0%
Plan dpargne-logement
18 %
Bons du Trsor et assimils, bons du Trsor sur formules, bons de la Caisse nationale de Crdit agricole, bons dpargne des PTT ou de La Poste, bons mis par les groupements rgionaux dpargne et de prvoyance, bons 5 ans du Crdit Foncier de France, Bons de caisse mis par des tablissements de crdit
Bnciaire connu 45 % 35 % 18 % Bnciaire connu 35 % 15 % 7,50 %
Anonymat demand 60 % 60 % 60 % Anonymat demand 60 % 60 % 60 %
261
Chapitre
14
Limposition des revenus du patrimoine immobilier et les produits de dscalisation immobilire
Olivier Lejeune
investissement immobilier reprsente toujours aux yeux des particuliers une valeur sure (la valeur refuge de la pierre) quand les autres investissements (mobiliers) deviennent risqus, notamment aprs leffondrement des places boursires. Linvestissement locatif prsente le double avantage dtre gnralement peu risqu (sauf crise importante de limmobilier) et de sautonancer. Il est le plus souvent ralis au moyen demprunts bancaires, dont le capital et les intrts sont couverts par les loyers. Les particuliers peuvent investir : dans les immeubles anciens, dont le prix dacquisition est moins lev que le neuf, pour dgager un bon rapport revenus/investissement ;
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Limposition des revenus du patrimoine immobilier

dans le neuf, en acceptant un rapport moins favorable revenus/investissement mais en misant sur une future plus-value immobilire. Cet engouement pour linvestissement locatif sest traduit ces dernires annes par une adaptation de la scalit, avec notamment la cration de rgimes spciques dimposition des revenus fonciers. Nous tudierons les diffrents rgimes de taxation des revenus fonciers (rgime micro et rgime rel), ainsi que les rgimes drogatoires (monuments historiques) ou spciques (Robien, Borloo) qui ont t rcemment cres. Les personnes qui ralisent des investissements locatifs doivent dclarer leurs recettes dans la catgorie des revenus fonciers si la location est nue. Il existe deux rgimes dclaratifs : le rgime rel, qui ncessite le dpt dune dclaration spcique (modle 2044) ; le rgime du micro-foncier, applicable de plein droit aux contribuables qui ont encaiss dans lanne moins de 15 000 euros de recettes.
Le rgime du micro-foncier Le rgime rel dimposition Les rgimes drogatoires Les rgimes spciques
Section
LE RGIME DU MICRO-FONCIER
Les personnes qui ont un revenu foncier annuel infrieur 15 000 euros sont soumises de plein droit un rgime dimposition simpli (dit du micro-foncier ) qui aboutit nimposer que 70 % des recettes. Ce rgime ne peut pas sappliquer dans le cas de revenus fonciers drogatoires ou spciques. Sil permet aux contribuables un allgement dclaratif important (recettes brutes directement reportes sur la dclaration de revenus), il ne permet pas la constatation de dcits. Les contribuables qui seraient de plein droit dans le rgime du micro-foncier peuvent, toutefois, opter pour le rgime rel dimposition des revenus fonciers, option qui est conseille lorsquils constatent un dcit foncier (recettes infrieures aux charges).
263

Section
LE RGIME REL DIMPOSITION
Une dclaration de revenus fonciers (n2044) doit tre souscrite lorsque les contribuables ont peru des loyers, des fermages ou dautres revenus fonciers (droits dafchage, droits dexploitation de carrires, revenus de parts de socits immobilires) ou lorsquils se rservent lusage de certains biens ou droits (tangs, cours deau, droits de pche, locaux commerciaux nus) pour un montant suprieur 15 000 euros. Le contribuable na pas de revenus fonciers dclarer pour : les logements dont il se rserve la jouissance. Lexonration vise les locaux dhabitation et leurs dpendances immdiates (garages, jardins) qui sont utiliss titre de rsidence principale ou secondaire ou qui sont mis gratuitement la disposition dun tiers en labsence de tout contrat de location ; les locations et sous-locations en meubl, qui relvent des bnces industriels et commerciaux professionnels ou non ; les sous-locations dimmeubles nus, qui relvent des revenus non commerciaux.
Repres
Montant du revenu net foncier
Le revenu net foncier dclarer est obtenu par la diffrence entre les recettes (principales et/ou accessoires) encaisses dans lanne et les charges de proprit payes dans lanne par le foyer scal : Revenu net foncier = Recettes principales + Recettes accessoires Charges de proprit
1 Les recettes
Les recettes sont constitues des loyers encaisss (y compris les loyers arrirs et les loyers perus davance), des revenus exceptionnels (pas-de-porte, droit dentre) et des avantages en nature. Il convient dajouter ces recettes principales les subventions de lAgence Nationale pour lAmlioration de lHabitat, les sommes perues en excution dun contrat de garantie de loyers, le droit dafchage et les dpenses mises par convention la charge du locataire (principalement des grosses rparations, des impts affrents la proprit). Si le contribuable est assujetti la TVA (immeubles usage industriel, commercial ou de bureaux), les recettes doivent tre dclares pour leur montant hors TVA. Elles sont alors exonres de Contribution sur les Revenus Locatifs.
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2 Les frais et charges
Les principaux frais et charges dductibles comprennent notamment : les frais dadministration et de gestion ; les primes dassurance ; les dpenses damlioration ; les dpenses de rparation ou dentretien ; les provisions pour charges de coproprit ; les indemnits dviction et frais de relogement ; certaines impositions ; les intrts des dettes.
2.1 Les frais dadministration et de gestion et autres frais de gestion
Il sagit notamment des rmunrations qui sont alloues aux gardiens ou concierges. Il sagit galement de lensemble des rmunrations, honoraires et commissions verss des tiers pour la gestion de limmeuble. Il sagit enn des honoraires (notaire, avocat, huissier ou expert) ainsi que des autres frais de procdure supports dans lanne. Les autres frais de gestion sont dductibles pour un montant forfaitaire de 20 par local. Ils reprsentent les frais de correspondance, de dplacement et de tlphone et les frais ventuels denregistrement des baux et actes de location.
2.2 Les primes dassurance
Les primes dassurance payes sont dductibles pour leur montant rel.
2.3 Les dpenses damlioration, de rparation et dentretien
Les travaux damlioration sont ceux qui permettent dapporter un lment de confort nouveau et/ou de sadapter aux conditions modernes de vie, soit par une modication de son amnagement, soit par lapport dinstallations ou dquipements nouveaux (par exemple, frais dinstallation du chauffage central, du tout-lgout, dune salle deau ou de leau courante). Pour tre dduites, ces dpenses doivent concerner uniquement les locaux affects lhabitation. Toutefois, les dpenses damlioration affrentes aux locaux professionnels et commerciaux destines faciliter laccueil des personnes handicapes ainsi que les dpenses damlioration destines protger les locaux des effets de lamiante (dsamiantage) sont dductibles.
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Les travaux de rparation et dentretien sont ceux qui ont pour objet de maintenir ou de remettre en tat un immeuble sans en modier la consistance ou lagencement intrieur et sans en accrotre la valeur (par exemple, rfection des peintures extrieures, des planchers, rparation dune toiture, rparation dun ascenseur). Ces travaux ne doivent pas affecter : la structure de limmeuble : les travaux de construction, de reconstruction ou dagrandissement ne sont pas dductibles ; ni sa destination : la transformation dun btiment usage industriel en locaux dhabitation nest pas dductible ; ni augmenter sa surface habitable. Les travaux damlioration ou dentretien/rparation qui sont indissociables des travaux dagrandissement (par exemple, rfection de la toiture en cas de construction dun tage supplmentaire) ne sont ainsi pas dductibles.
2.4 Les provisions pour charges de coproprit
Les provisions pour charges appeles par le syndic de coproprit sont dduites du revenu foncier de lanne de leur versement puis rgularises lanne suivante. Les contribuable dduisent le montant total des provisions pour charges verses au syndic au cours de lanne. Ils rgularisent, la mme anne, les provisions dduites lanne prcdente qui correspondent, daprs larrt des comptes de la coproprit, des charges non scalement dductibles (charges locatives, travaux de construction).
2.5 Les taxes foncires et taxes annexes, contribution sur les revenus
locatifs payes en 2006

La taxe foncire est dductible des revenus fonciers, sous dduction de la taxe denlvement des ordures mnagres (sur lavis de taxe foncire) qui elle nest pas dductible.
2.6 Les intrts demprunts
Les intrts et les frais demprunt (agios, commissions, frais de constitution de dossier, frais dinscription hypothcaire) sont dductibles sans limitation en ce qui concerne le montant ou la dure. Les emprunts concerns doivent tre contracts pour lacquisition, la conservation, la construction, la rparation ou lamlioration des proprits (y compris les intrts des emprunts contracts pour le paiement des droits de succession). Les intrts des emprunts substitutifs sont galement dductibles si le nouvel emprunt est souscrit pour rembourser ou se substituer lemprunt initial, dans la mesure o les intrts de lemprunt initial nont pas dj t intgralement dduits.
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3 Les revenus fonciers taxables et la gestion des dcits
Pour chaque immeuble, le revenu taxable est gal au total des recettes diminu du total des charges et des intrts demprunt. Si le rsultat dtermin est un bnce, il est report sur la dclaration de revenus du foyer scal. Si le rsultat est un dcit, il faut calculer la part qui est imputable sur le revenu global et celle qui est reportable sur les revenus fonciers des annes suivantes : les dcits fonciers qui rsultent des dpenses autres que les intrts demprunts sont dductibles du revenu global dans la limite annuelle de 10 700 ; la fraction du dcit qui est suprieure 10 700 ou qui provient des intrts demprunts est uniquement imputable sur les revenus fonciers des dix annes suivantes.
Exemple Un propritaire loue un appartement et tablit sa dclaration comme suit :
Recettes : Charges : Intrts demprunt : Dcit : 3 000 20 000 10 000 27 000
Les intrts demprunt sont imputs en priorit sur les recettes brutes, soit un dcit provenant hauteur de 7 000 des intrts demprunt et de 20 000 des charges. Le dcit provenant des charges pourra tre imput sur le revenu global hauteur de 10 700 , il restera donc 9 300 (part du dcit provenant des charges) et 7 000 (part du dcit provenant des intrts demprunt) imputer sur les revenus fonciers des dix annes qui suivent.
4 La vente ou labandon de la location dun immeuble

Limputation des dcits fonciers sur le revenu global nest dnitivement acquise que si le contribuable maintient limmeuble la location jusquau 31 dcembre de la troisime anne qui suit celle au titre de laquelle limputation a t pratique (pour limputation du dcit en 2006, le bien doit rester la location jusquau 31.12.2009). Si cette condition nest pas remplie, les revenus nets fonciers des trois annes prcdentes sont reconstitus. En conclusion, un contribuable qui ralise un investissement locatif pourra dduire de ses revenus fonciers les principales charges de proprit et les intrts demprunt. Cette situation est gnralement trs favorable aux contribuables les premires annes, amenant la constatation dun dcit imputable en partie sur le revenu global. Toutefois, si le contribuable na que trs peu de frais (pas de travaux, peu din-
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trts demprunt), il peut dcider, sous certaines conditions, de se placer sous le rgime du micro-foncier , rgime qui simplie grandement ses obligations dclaratives.
Section
LES RGIMES DROGATOIRES
Les deux principaux rgimes drogatoires que sont les monuments historiques et les oprations de restaurations immobilires (loi Malraux) permettent aux contribuables de dduire de leurs revenus (foncier ou global) les charges foncires quils supportent et dimputer le dcit foncier obtenu sur le revenu global, sans limitation. Ces rgimes sont extrmement favorables aux contribuables, qui peuvent ainsi rduire leur revenu imposable dans des proportions trs importantes.
1 Les immeubles historiques

Le rgime scal des immeubles historiques sapplique : aux immeubles classs monuments historiques ou inscrits lInventaire supplmentaire ; aux immeubles faisant partie du patrimoine national en raison de leur caractre historique ou artistique particulier, et qui ont fait lobjet dun agrment pralable spcial ; aux immeubles faisant partie du patrimoine national en raison du label dlivr par la Fondation du patrimoine sur avis favorable du service dpartemental de larchitecture et du patrimoine. Les modalits de dduction des charges diffrent selon lusage de limmeuble : Si limmeuble procure des recettes imposables et nest pas occup par son propritaire (immeuble lou en totalit ou non lou mais donnant lieu la perception de recettes accessoires), la totalit des charges foncires affrentes limmeuble peut tre impute sur les revenus fonciers. Si limmeuble ne procure aucune recette imposable (immeuble ouvert gratuitement au public ou monument non ouvert la visite), les charges foncires affrentes limmeuble sont imputes directement sur le revenu global du propritaire. Si limmeuble procure des recettes imposables et est occup par son propritaire (immeuble lou partiellement ou dont certaines pices sont ouvertes la visite payante), les charges foncires se rapportant la partie de limmeuble dont le
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propritaire se rserve la disposition sont imputables sur le revenu global. Les autres charges sont prises en compte pour la dtermination du revenu net foncier. En cas de constatation dun dcit foncier, ce dernier est imputable, sans limitation de montant, sur le revenu global de lintress.
Exemple Un propritaire loue un appartement class monument historique . Il ne loccupe pas et tablit sa dclaration comme suit :
Ici, le dcit constat, soit 27 000 , sera dductible en totalit et sans limitation du revenu global du contribuable.
2 Les oprations de restauration immobilire ( loi Malraux )

Les propritaires dimmeubles btis situs dans certaines zones protges qui effectuent des travaux pour une restauration complte de leur immeuble peuvent dduire de leurs revenus fonciers les dpenses suivantes1 : les travaux de dmolition imposs par lautorit qui dlivre le permis de construire ; les travaux de reconstitution de toiture ou de murs extrieurs dimmeubles existants rendus ncessaires par les dmolitions imposes ; les travaux de transformation en logement de tout ou partie dun immeuble dhabitation, sous rserve que ces travaux soient raliss dans le volume bti existant ; les travaux de raffectation lhabitation de tout ou partie dun immeuble. En cas de constatation dun dcit foncier, ce dernier est imputable, sans limitation de montant, lexception des intrts demprunt, sur le revenu global de lintress.
Exemple Un propritaire loue un appartement situ dans une zone protge dans lequel il a effectu dimportants travaux et il tablit sa dclaration comme suit :
1. Le propritaire doit prendre lengagement de louer le logement nu usage de rsidence principale du locataire pendant une dure de six ans.
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Les intrts demprunt sont imputs en priorit sur les recettes brutes, soit un dcit provenant hauteur de 7 000 des intrts demprunt et de 20 000 des charges. Le dcit provenant des charges pourra tre imput sur le revenu global, sans limitation, soit 20 00 . Il restera donc 7 000 (part du dcit provenant des intrts demprunt) imputer sur les revenus fonciers des dix annes qui suivent.
Section
4 LES RGIMES SPCIFIQUES
Les rgimes spciques en matire de revenus fonciers sont nombreux et permettent aux propritaires une importante dscalisation en raison de lamortissement (pour un montant rel ou forfaitaire) du bien achet. Mis en place partir de 1996, ils concernent principalement des logements neufs ( lexception de quatre dispositifs) et prvoient toujours un engagement de location, avec une dure dnie, des plafonds de loyers et parfois de ressources des locataires. Lintrt pour le contribuable de se placer sous ce type de rgimes rside dans lamortissement du bien, qui aboutit la cration dun dcit foncier. Ce dcit est ensuite imputable sur le revenu global du contribuable hauteur de 10 700 euros1 et sur les revenus fonciers des dix annes qui suivent. Le contribuable, pour bncier de ces rgimes, doit naturellement respecter les conditions lies au logement, aux montants des loyers pratiqus et/ou aux montant des ressources du locataire. Il doit galement souscrire une dclaration spciale (n 2044S) avec un engagement crit la premire anne au titre de laquelle lamortissement est pratiqu. Il est donc important, pour un investisseur, de diversier ses placements immobiliers (immeubles neufs ou anciens, achet en rgion parisienne ou en province) an de trouver une formule scale avantageuse pour chacun dentre eux (chaque rgime ayant des conditions diffrentes lies limmeuble ou aux loyers pratiqus, linvestisseur a le choix de placer ou non son bien sous ce rgime spcique).
Exemple Un propritaire loue un appartement achet en janvier 2004 pour un prix de 200 000 euros, qui bncie du rgime ROBIEN Classique. Il tablit sa dclaration comme suit :
1. 15 300 euros pour le dispositif Prissol.
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Recettes : Charges : Amortissement* : Intrts demprunt : Dcit : 3 000 20 000 16 000 10 000 43 000
* Amortissement : 8 % du prix dacquisition, soit 200 000 8 % = 16 000 euros Les intrts demprunt sont imputs en priorit sur les recettes brutes, soit un dcit provenant hauteur de 7 000 des intrts demprunt et de 36 000 des charges. Le dcit provenant des charges pourra tre imput sur le revenu global hauteur de 10 700 , il restera donc 25 300 (part du dcit provenant des charges) et 7 000 (part du dcit provenant des intrts demprunt) imputer sur les revenus fonciers des dix annes qui suivent. Le mme investissement, sans le rgime ROBIEN : perte de la possibilit dimputation sur le revenu brut global de la somme de 16 000 correspondant lamortissement du bien. Il tablit sa dclaration comme suit :
Les intrts demprunt sont imputs en priorit sur les recettes brutes, soit un dcit provenant hauteur de 7 000 des intrts demprunt et de 20 000 des charges. Le dcit provenant des charges pourra tre imput sur le revenu global hauteur de 10 700 , il restera donc 9 300 (part du dcit provenant des charges) et 7 000 (part du dcit provenant des intrts demprunt) imputer sur les revenus fonciers des dix annes qui suivent.
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Linvestissement locatif dans le neuf Le rgime Robien recentr Le dispositif Borloo neuf Le principe :
Le dispositif Borloo neuf est rserv aux contribuables qui optent pour le Robien recentr. Il sapplique donc aux investissements raliss depuis le 1er septembre 2006. Le contribuable peut pratiquer sur ses revenus, en plus de lamortissement de 6 % pendant 7 ans et de 4 % pendant 2 ans, une dduction forfaitaire spcique de 30 % (avec possibilit de prolongation du dispositif).
Tableau 14. 1 Prsentation synthtique des rgimes spciques rcents
Le dispositif Robien classique Le principe :

Pour un investissement locatif dans le neuf depuis le 1er septembre 2006, amortissement du prix du bien : 6 % par an pendant 7 ans, puis 4 % pendant 2 ans. Le montant total de lamortissement est donc de 50 % de linvestissement initial. Le Robien recentr sapplique : aux logements acquis neufs depuis le 1er septembre 2006, ainsi qu ceux que le contribuable fait construire ; aux locaux acquis depuis le 1er septembre 2006 que le contribuable transforme en logements, ou aux logements vtustes qui font lobjet de travaux de rhabilitation.
Le principe :
Pour un investissement locatif dans le neuf, entre le 1er janvier 2003 et le 31 aot 2006, amortissement du prix du bien : 8 % par an pendant 5 ans, puis 2,5 % pendant 4, 7 ou 10 ans, soit un amortissement maximum de 65 % de linvestissement initial.
Le dispositif sapplique galement dans lancien, en cas dacquisition dun local suivi de sa transformation en logement, ou lors de lacquisition dun logement non dcent suivi de sa rhabilitation. Lorsque le logement est situ dans une zone de revitalisation rurale (ZRR), les revenus de la location bncient, en plus de lamortissement, dune dduction forfaitaire de 26 %.
Les conditions :
Les conditions :
Engagement de louer le logement nu titre de rsidence principale, pendant une dure de 9 ans. La location est soumise un plafond de loyer, dtermin lors de la conclusion du bail selon la localisation gographique du logement.
Les conditions :
Engagement de louer le logement nu titre de rsidence principale, pendant une dure de 9 ans. Possibilit de prolongation de son engagement par priodes de 3 ans, dans la limite de 6 ans. Il bncie alors dun complment damortissement de 2,5 % par an, soit un amortissement total de 65 % du montant de linvestissement initial. Location soumise un plafond de loyer et au respect dun plafond de ressources du locataire.
Engagement de louer le logement nu titre de rsidence principale, pendant une dure de 9 ans. La location est soumise un plafond de loyer, dtermin lors de la conclusion du bail selon la localisation gographique du logement.
Le dispositif Robien classique Le dispositif Borloo neuf

Il nest pas possible de louer le bien un ascendant ou un descendant du propritaire. Possibilit, aprs 3 ans dapplication du rgime, den suspendre lapplication pour une dure maximale de 9 ans, an de mettre le bien la disposition dun ascendant ou dun descendant. Plafonds mensuels de loyers, charges non comprises, pour les baux conclus en 2008 : Zone A : 16,82 /m2 La location un ascendant ou un descendant du propritaire est possible sil ne fait pas partie de son foyer scal.
Le rgime Robien recentr
La location un ascendant ou un descendant du propritaire est possible sil ne fait pas partie de son foyer scal.
Plafonds mensuels de loyers, charges non comprises, pour les baux conclus en 2008 : Zone A : 21,02 /m2
Plafonds mensuels de loyers, charges non comprises, pour les baux conclus en 2008 :
Zone A : 21,02 /m2 (agglomration parisienne, Cte dAzur et partie franaise de lagglomration Genevoise) ; Zone B1 : 14,61 /m2 Agglomrations de plus de 250.000 habitants ; Grande couronne autour de Paris ; Quelques agglomrations chres : Annecy, Bayonne, Chambry, Cluses, La Rochelle, Saint-Malo ; pourtour de la Cte dAzur, DOM et Corse Zone B2 : 11,95 /m2 Autres agglomrations de plus de 50.000 habitants ; Zone C : 8,76 /m2 (reste du territoire) Zone B1 : 11,69 /m2
Zone B : 14,61 /m2 (agglomrations de plus de 50 000 habitants, communes chres situes aux franges de lagglomration parisienne et dans les zones frontalires ou littorales)
Zone C : 10,51 /m2 (le reste du territoire).
Zone B2 : 9,56 /m2
Zone C : 7,01 /m2 Plafonds de ressources du locataire pour les baux conclus en 2008 : Ressources apprcies par rapport au revenu scal de rfrence de lanne N2, soit les revenus de 2006 pour un bail conclu en 2008.
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274
Linvestissement locatif dans lancien Le dispositif Besson ancien Le principe :
Il est applicable aux locations conclues entre le 1er janvier 1999 et le 30 septembre 2006 pour des logements anciens non susceptibles dtre placs sous un dispositif scal damortissement rel.
Le dispositif Borloo ancien
Le principe :
Ce nouveau dispositif remplace le Besson ancien pour les baux conclus depuis le 1er octobre 2006 avec un nouveau locataire. Il prend la forme dune dduction forfaitaire spcique applicable sur les revenus de la location.
Les conditions dapplication :
Les conditions dapplication :

Le propritaire doit sengager louer le logement nu, titre de rsidence principale, pendant au moins 6 ans. Les revenus tirs de la location bncient dune dduction forfaitaire spcique de 26 %. Cette mesure est subordonne au respect de plafonds de loyer et de ressources du locataire.
Le dispositif Borloo ancien ncessite la conclusion dune convention avec lAgence nationale de lhabitat (ex-Anah). Le propritaire doit prendre lengagement de louer le logement nu titre de rsidence principale du locataire pendant toute la dure de la convention : 6 ans dans le cas dune convention sans travaux ; 9 ans pour une convention avec travaux subventionns.
Il nest pas possible de louer le bien un ascendant ou un descendant du propritaire, de son conjoint, partenaire de Pacs ou concubin.
Il est possible de suspendre le rgime au bout de 3 ans dapplication (mais avant 6 ans), pour louer le bien un ascendant ou un descendant (suspension de 9 ans au maximum).
Le fonctionnement du dispositif :
Le propritaire doit respecter des plafonds de loyers xs selon la localisation gographique du bien. Les ressources des locataires ne doivent pas dpasser les plafonds xs par dcret.
Le propritaire doit respecter des plafonds de loyers xs selon la localisation gographique du bien. Les ressources des locataires ne doivent pas dpasser les plafonds xs par la convention.
Le dispositif comporte 2 volets : Dans le secteur intermdiaire (loyers compris entre les prix du march libre et ceux du secteur social) : loption permet de bncier dune dduction forfaitaire spcique de 30 % sur les revenus tirs de la location ; Dans le secteur social et trs social : le taux de la dduction forfaitaire spcique est port 45 %.
Plafonds de loyers et de ressources dans le secteur intermdiaire :

Plafonds mensuels de loyers pour les baux conclus en 2008 : Zone A : 16,81 /m2 ; Zone B : 10,98 /m2 ;
Plafonds de loyers et de ressources :
Plafonds mensuels de loyers pour les baux conclus en 2008 :
Zone A : 16,81 /m2 (agglomration parisienne, Cte dAzur et partie franaise de lagglomration Genevoise)
Zone B : 10,98 /m2 (agglomrations de plus de 50.000 habitants, communes situes aux franges de lagglomration parisienne et dans les zones frontalires ou littorales), Zone C : 7,95 /m2.
Zone C : 7,95 /m2 (reste du territoire).
Le dispositif Borloo ancien
Le dispositif Besson ancien

Plafonds de ressources des locataires pour les baux conclus en 2008 :
Ressources apprcies par rapport au revenu scal de rfrence de lanne N 2, soit les revenus de 2006 pour un bail conclu en 2008.
Plafonds de loyers et de ressources dans le secteur social et trs social : Zone A

6,06 9,08 5,74 8,27 5,36 6,39 5,51 7,49
Types de logements
Zone B
Zone C
4,95 5,84 4,76 5,29 Elles sont apprcies par rapport au revenu scal de rfrence de lanne N 2, soit les revenus de 2006 pour un bail conclu en 2008.
Logements sociaux : normal drogatoire
Logements trs sociaux normal drogatoire
Ressources apprcies par rapport au revenu scal de rfrence de lanne N-2, soit les revenus de 2006 pour un bail conclu en 2008.
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Chapitre
15
L
Jean-Pierre Cossin
impt de solidarit sur la fortune (ISF), instaur par larticle 26 de la loi de nances pour 1989, a succd limpt sur les grandes fortunes (IGF) qui avait t cr par la loi de nances pour 1982 et que la loi de nances recticative pour 1986 avait supprim. Pour ses concepteurs, limpt de solidarit sur la fortune a trois objectifs principaux : limpt doit toucher les biens qui apportent leur propritaire une facult contributive supplmentaire ; limpt constitue un moyen de redistribution et de justice scale devant conduire la rduction des ingalits ; limpt doit permettre le contrle par ladministration des autres impts dclaratifs. Limpt de solidarit sur la fortune est d par les personnes physiques dont le patrimoine, retenu globalement, pour lensemble des diffrentes personnes soumises une dclaration commune, excde le seuil lgal dimposition au 1er janvier de lanne (soit 790 000 au 1er janvier 2009). Les personnes concernes peuvent tre domicilies scalement en France ou ne pas tre domicilies en France. Dans ce cas, elles sont soumises limpt de solidarit sur la fortune si elles disposent en France
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de biens dont la valeur nette, lexception des placements nanciers, excde le seuil annuel dimposition. LISF est exigible sur lensemble du patrimoine du redevable. Il existe des exonrations totales ou partielles concernant certains biens.
Le champs dapplication de lISF : les personnes et les biens imposables Les bien exonrs dimpt sur la forture Lexonration des biens professionnels Lassiette et le calcul de limpt La dclaration et le paiement de limpt
Section
LE CHAMP DAPPLICATION DE LISF : LES PERSONNES ET LES BIENS IMPOSABLES
1 Les personnes imposables

Les personnes imposables sont les personnes physiques, en retenant la rgle de limposition par foyer. Les couples maris sont soumis une imposition commune, sauf lorsquils sont spars de biens et ne vivent pas sous le mme toit, ou lorsquils sont en instance de divorce ou de sparation de corps et quils ont t autoriss vivre sparment. Les personnes lies par un PACS font aussi lobjet dune imposition commune. Il en va de mme des personnes vivant en concubinage notoire. Les biens appartenant aux enfants mineurs sont imposs avec ceux de leurs parents qui ont ladministration lgale de ces biens. Limposition par foyer scal sapprcie au 1er janvier de lanne dimposition. Les personnes domicilies hors de France ne sont imposables que sur les biens situs en France. Cependant, ces dernires sont exonres sur leurs placements nanciers. Sous rserve des conventions internationales, le domicile scal est celui dni par larticle 4 B du Code gnral des impts pour lapplication de limpt sur le revenu. Quelle que soit leur nationalit, les personnes physiques ayant leur domicile scal en France sont soumises une obligation scale illimite, et tous les biens leur appartenant, que ces biens soient situs en France ou hors de France, entrent dans le champ dapplication de limpt. Il existe cependant des drogations qui rsultent des conventions internationales lgard des redevables qui disposent de biens hors de France.
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2 Les biens imposables
Le patrimoine imposable est constitu de tous les biens, quelle quen soit la nature (biens meubles ou immeubles, droits ou valeurs), appartenant au contribuable. Sa consistance est apprcie la date du fait gnrateur de limpt, cest--dire au 1er janvier de lanne dimposition. Il existe des prsomptions de proprit des biens au regard de lISF qui sont de mme nature que celles qui existent en matire de droits de succession (thorie de la proprit apparente, de la possession pour les meubles ou de laccession). En matire dISF, la question de la prise en compte des biens dont la proprit est greve dun droit dusufruit, dhabitation ou dusage est essentielle. Les biens ou droits grevs dun usufruit, dun droit dhabitation ou dun droit dusage accord titre personnel sont compris dans le patrimoine de lusufruitier ou du titulaire du droit pour leur valeur en pleine proprit, aucun abattement ntant applicable au titre du dmembrement. En contrepartie, le nu-propritaire est exonr. Cette rgle constitue une prsomption irrfragable de proprit. Toutefois, la loi prvoit plusieurs exceptions au principe de limposition de lusufruitier sur la pleine proprit du bien. Ainsi, lusufruitier et le nu-propritaire sont imposs sparment sur la valeur de leur droit dtermine en fonction de lge de lusufruitier (barme forfaitaire), condition que lusufruit ne soit ni vendu, ni cd titre gratuit par son titulaire dans les cas suivants : vente dun bien dont le vendeur sest rserv lusufruit (ou le droit dusage ou dhabitation) condition que lacqureur de la nue-proprit ne soit pas un hritier prsomptif de lusufruitier, ou descendant de ce dernier, ou un donataire, lgataire ou une personne interpose (par personnes interposes on entend les pre, mre ou poux des parties et descendants du donataire) ; dmembrement de proprit rsultant de lune des dispositions du Code civil concernant les droits des conjoints survivants, lusufruit lgal rserv aux ascendants survivants aprs donation entre poux de la partie rservataire en nue-proprit, en labsence de descendants, et lusufruit forc du second conjoint en prsence denfants du premier lit ; donation ou legs avec rserve dusufruit ltat, aux dpartements, communes ou syndicats de communes et leurs tablissements publics, aux tablissements publics nationaux caractre administratif, aux associations reconnues dutilit publique et aux fondations reconnues dutilit publique. Par ailleurs, il existe un rgime particulier de non imposition de lusufruitier sur la valeur de la pleine proprit du bien. Ce rgime drogatoire est applicable aux anciens dirigeants de socits en cas de donation par ces derniers de la nue-proprit des titres de socits, lorsque les donataires exercent les fonctions de direction au
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moment du dpart la retraite du donateur (ancien dirigeant) qui, dans ce cas, ne sera imposable que sur la valeur de lusufruit des titres. Les modalits de prise en compte des contrats dassurance-vie distinguent les contrats rachetables et les contrats non rachetables : pour les contrats non rachetables, doivent tre comprises dans le patrimoine du souscripteur les seules primes verses aprs lge de soixante-dix ans au titre des contrats souscrits compter du 20 novembre ; pour les contrats rachetables, quelle que soient la date de conclusion du contrat et lge de lassur, le souscripteur dclare la valeur de rachat au 1er janvier de lanne dimposition. lchance du contrat dassurance-vie, le capital ou la valeur reprsentative de la rente sont prendre en compte dans le patrimoine du bnciaire. Pour limposition des rentes viagres, le capital reprsentatif dune rente constitue entre particuliers ou dune rente constitue auprs dun organisme institutionnel (caisse nationale de prvoyance), moyennant le versement dun capital, est soumis lISF chez le crdirentier. Ne sont concernes par ces dispositions que les rentes assimilables des pensions de retraite et les rentes alloues titre de rparation de dommages corporels.
Section
LES BIENS EXONRS DIMPT SUR LA FORTUNE
Il existe des exonrations totales et des exonrations partielles dISF concernant certains biens.
1 Les exonrations totales

1.1 Les exonrations totales anciennes
Sont concerns : Les objets dantiquit, dart ou de collection (tapis et tapisseries, tableaux, peintures et dessins, gravures, objets de collection tels que livres, voitures) : ils sont exonrs sans aucune condition et nont donc pas tre dclars. Les droits de proprit littraire et artistique dtenus par leurs auteurs. Les droits de la proprit industrielle (brevets, marques, dessins et modles, procds et formules) : ils ne sont pas compris dans la base dimposition lISF
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de leur inventeur (ou crateur) sans distinguer selon que ces droits sont ou non exploits par lui. Les pensions de retraite attribues aprs la cessation dune activit professionnelle : les pensions lies lactivit professionnelle qui ne sont ni cessibles, ni transmissibles, sauf par rversion, nont pas de valeur patrimoniale.
1.2 La nouvelle exonration totale des titres de PME
et parts de certains fonds

Les titres reus en contrepartie de la souscription au capital dune PME ayant son sige de direction effective dans un tat membre de lUnion europenne sont totalement exonrs dISF. Les souscriptions doivent concerner des socits exerant exclusivement une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. Lexonration est applicable non seulement aux souscriptions directes, mais galement celles effectues (depuis le 20 juin 2007) travers une socit holding remplissant lensemble des conditions qualiant la PME, lexception de celle tenant son activit (la holding ayant pour objet exclusif de dtenir une participation dans des socits exerant une des activits concernes). Dans ce cas, lexonration porte sur la valeur des titres de la socit holding, dans la limite de la fraction de la valeur relle de lactif brut de celle-ci reprsentative de cette participation. Lexonration est aussi applicable aux souscriptions de parts de fonds dinvestissement de proximit (FIP), de parts de fonds communs de placement dans linnovation (FCPI) et de parts de fonds de placement risque (FCPR). Le bnce de lexonration est rserv aux fonds dont la valeur des parts est constitue hauteur de 20 % (parts de FIP) ou 40 % (parts de FCPI ou de FCPR) au moins de titres reus en contrepartie de souscriptions au capital de socits remplissant les diffrentes conditions prvues pour bncier de la rduction dISF relative aux investissements dans les PME, et exerant leur activit ou juridiquement constitues depuis moins de cinq ans. Lexonration est alors limite la quote-part de la valeur des parts du fonds reprsentative des souscriptions effectues dans le capital des PME.
1.3 Lexonration particulire des placements nanciers
des non-rsidents
Les personnes physiques qui nont pas leur domicile scal en France, mais qui possdent en France un patrimoine dun montant suprieur au seuil lgal, sont imposables lISF. Elles ne sont cependant pas imposables sur le montant des placements nanciers (dpts vue ou terme, en euros ou en devises, des bons et titres de mme nature, obligations, actions et droits sociaux, des comptes courants dassocis dtenus dans une socit ou une personne morale ayant en France son sige social ou le sige de sa direction effective, des contrats dassurance-vie ou de capitalisation
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souscrits auprs de compagnies dassurance tablies en France). La doctrine administrative prcise que les titres de participation ne constituent pas des placements nanciers et que, ds lors, ils sont imposables. Constituent des titres de participation les titres qui reprsentent 10 % au moins du capital dune entreprise et qui ont t soit souscrits lmission, soit conservs pendant un dlai de deux ans au moins.
2 Les exonrations partielles

2.1 Les titres faisant lobjet dun engagement de conservation
Sont exonres dISF, concurrence des trois quarts de leur valeur (sans limitation de montant), les parts ou actions de socit faisant lobjet dun engagement collectif de conservation. Lexonration partielle de 75 % est applicable aux parts ou actions de socits (quel que soit leur rgime scal) exerant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. Lexonration sapplique aux titres dtenus par le redevable dans une socit dtenant directement (simple niveau dinterposition) ou indirectement par lintermdiaire dune autre socit (double niveau dinterposition), une participation dans la socit dont les titres font lobjet de lengagement collectif de conservation. Lexonration partielle concerne alors la valeur des titres de la socit dtenus par le redevable, dans la limite de la fraction de la valeur de lactif brut de celle-ci, reprsentative de la participation directe ou indirecte ayant fait lobjet de lengagement de conservation.
Les conditions dapplication de lexonration de 75 % de la valeur des titres
Lexonration partielle repose sur la souscription dun engagement collectif, puis dune obligation individuelle de conservation des titres dans les conditions suivantes : Lengagement collectif est pris par le redevable, pour lui et ses ayants cause titre gratuit, avec dautres associs (lesquels peuvent tre des personnes physiques ou des personnes morales). En cas dinterposition de socit, lengagement doit tre pris par la socit dtenant directement la participation dans la socit dont les titres font lobjet de lengagement de conservation. Par ailleurs, lexonration nest accorde que si les participations sont maintenues inchanges chaque niveau dinterposition pendant toute la dure de lengagement. Lengagement collectif de conservation des titres doit porter sur au moins 20 % des droits nanciers et des droits de vote attachs aux titres mis par la socit sils sont admis la ngociation sur un march rglement (socits cotes) ou 34 % des parts ou actions de la socit dans les autres socits (socits non cotes). Ces pourcentages minima doivent tre respects pendant toute la dure de lengagement.
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Lun des associs signataires de lengagement collectif doit exercer dans la socit son activit professionnelle principale si lengagement porte sur des titres dune socit de personnes soumise limpt sur le revenu. Lorsquil sagit dune socit soumise limpt sur les socits, lun des associs signataires de lengagement doit exercer lune des fonctions de direction dans la socit (prsident directeur gnral, grant, directeur gnrale). La prsence dun dirigeant est obligatoire pendant les cinq ans qui suivent la date de conclusion de lengagement collectif de conservation. Mais il nest pas ncessaire que cette fonction soit exerce par la mme personne pendant toute cette dure. Lengagement collectif est souscrit pour une dure minimale de deux ans. Celle-ci commence courir compter de lenregistrement de lacte sil sagit dun acte sous seing priv, ou compter de la date de lacte sil sagit dun acte authentique. Les signataires de lengagement collectif peuvent demander le bnce de lexonration partielle compter de lanne suivante. La dure initiale de lengagement peut tre automatiquement proroge (par une nouvelle disposition expresse, par reconduction ou par modication par avenant). Dsormais, au-del du dlai de deux ans, le bnce de lexonration partielle est maintenu la condition que le redevable conserve les titres, mais lexonration nest acquise pour chaque redevable quau terme dun dlai global de six ans. La cession des titres ayant fait lobjet de lengagement de conservation durant cette priode de six ans entrane la remise en cause des exonrations pour le pass. Au-del de ce dlai de six ans, lexonration partielle continue sappliquer tant que le redevable conserve ses titres, tant prcis quen cas de cession au-del de ce dlai de six ans, lexonration partielle nest remise en cause que pour lanne en cours.
La remise en cause de lexonration de 75 %
Trois cas peuvent engendrer la remise en cause de lexonration de 75 % : Le non-respect de lengagement collectif de conservation des titres ou du seuil minimal de participation entrane en principe la remise en cause de lexonration partielle lgard de tous les signataires. Les redevables doivent alors acquitter tous les complments dISF dont ils ont t dispenss, et un intrt de retard. Toutefois, en cas de cession de titres, les signataires autres que le cdant chappent la remise en cause (pour le pass et pour lavenir) si, malgr les cessions, les seuils de 20 % ou 34 % restent atteints. Au del du dlai de deux ans, le non-respect du caractre collectif et du seuil minimal de participation nentrane pas la remise en cause de lexonration partielle pour les redevables qui conservent leurs titres. Le non-respect de lobligation individuelle de conservation des titres entrane les consquences suivantes, pour le cdant, qui diffrent selon que la cession a lieu dans le dlai de six ans ou aprs lexpiration de ce dlai :
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en cas de cession dans le dlai de six ans, il y a remise en cause de toutes les exonrations partielles dont le redevable a bnci depuis lorigine ; en cas de cession au-del du dlai de six ans, il y a remise en cause de lexonration de la seule anne en cours. Le non-respect de la condition de prsence dun dirigeant pendant cinq ans implique galement la remise en cause de lexonration partielle.
2.2 Les titres dtenus par les salaris et les mandataires sociaux Les conditions de lexonration partielle
Sont aussi exonres dISF, concurrence des trois quarts de leur valeur (sans limitation de montant), les parts ou actions de socits ayant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale lorsque : sil sagit dune socit soumise lIS, le redevable y exerce son activit principale comme salari ou mandataire social ; sil sagit dune socit de personnes soumise limpt sur le revenu, le redevable y exerce son activit principale. Lexonration partielle ncessite le respect de la condition que les parts ou actions soient conserves pendant au moins six ans compter du 1er janvier de lanne au titre de laquelle lexonration est demande pour la premire fois. Lexonration partielle sapplique aussi (et sous les mmes conditions) : aux parts ou actions dtenues par une mme personne dans plusieurs socits, lorsque cette personne exerce son activit dans chaque socit et que ces socits ont des activits soit similaires, soit connexes et complmentaires ; aux titres dtenus dans une socit qui a des liens de dpendance avec la socit dans laquelle le redevable exerce son activit ; aux parts de fonds communs de placement dentreprise (FCPE) et aux actions de Sicav dactionnariat salari.
La remise en cause de lexonration partielle
Le non-respect de la dure de conservation entrane, en principe, la dchance du rgime de faveur. En consquence, le redevable doit acquitter tous les complments dISF dont il a t dispens, et supporte un intrt de retard. En cas de cession partielle, la remise en cause est limite la fraction des titres cds. Lexonration partielle nest toutefois pas remise en cause en cas de non respect du dlai de conservation la suite dune fusion ou dune scission de la socit, sous rserve que le redevable conserve les titres remis en change jusquau terme du dlai de conservation des titres dorigine, et en cas dannulation de titres pour cause de pertes ou de liquidation judiciaire.
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2.3 Les bois, forts et parts de groupements forestiers
Lorsquils ne constituent pas des biens professionnels (qui seraient exonrs en totalit), les bois, forts et les parts de groupements forestiers bncient dune exonration partielle concurrence de 75 % de leur valeur, la condition quexiste un engagement dexploitation pendant trente ans, que soit produit un certicat du directeur dpartemental de lagriculture et, pour les parts de groupements forestiers acquises titre onreux, quil soit justi dun dlai de dtention minimum de deux ans.
2.4 Les biens ruraux donns bail long terme ou bail cessible
et parts de GFA
Les biens ruraux donns bail long terme, ou bail cessible, et les parts de GFA (groupement foncier rural) sont susceptibles de bncier, soit dune exonration totale au titre des biens professionnels sils remplissent certaines conditions, soit dune exonration partielle comme en matire de droits de mutation titre gratuit. Les exonrations concernent : les biens ruraux lous, pour une dure minimum de dix-huit ans ; les parts de GFA non exploitants ou de groupements agricoles fonciers, lorsque le groupement remplit certaines conditions1 et lorsque les parts sont reprsentatives dapports constitus par des immeubles ou des droits immobiliers destination agricole. Toutefois, les biens ruraux donns bail long terme ou bail cessible et les parts de GFA sont considrs comme des biens professionnels exonrs lorsque : le bail est consenti par le bailleur certains membres de son groupe familial (conjoint, leurs ascendants ou descendants ou conjoints respectifs, leurs frres et surs), ou lorsquil sagit des GFA, au dtenteur de parts (ou un membre de son groupe familial) ; le preneur utilise le bien dans lexercice de sa profession principale. De mme, ces biens sont considrs comme professionnels en cas de location (ou de mise disposition du bien lou ou encore dapport du droit au bail y affrent) une socit qui a un objet principalement agricole, et qui est contrle plus de 50 % par les membres du groupe familial ou les dtenteurs de parts. La qualication de biens professionnels nest retenue qu concurrence de la participation dtenue dans la socit par celles de ces personnes qui y exercent leur activit professionnelle principale.
1. Interdiction statutaire de lexploitation en faire-valoir direct, obligation de donner les immeubles bail long terme ou bail cessible, dlai de dtention des parts de deux ans au moins apprci au 1er janvier de lanne dimposition sauf lorsquelles ont t attribues en rmunration dimmeubles agricoles lors de la constitution ou dune augmentation de capital du groupement.
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Lorsquils ne sont pas qualis de biens professionnels, ces biens ou parts sont exonrs concurrence des trois quarts de leur valeur lorsque celle-ci nexcde pas 100 000 en 2009. Lexonration est de moiti de leur valeur au-del de 100 000 .
Section
LEXONRATION DES BIENS PROFESSIONNELS
Lexonration des biens professionnels constitue sans doute la mesure dexonration la plus importante et la plus complexe dans son application. Les articles 885 N 885 R du CGI excluent expressment de lassiette de lISF les biens professionnels qui relvent de deux catgories (en sus de certains biens ruraux dj vus) : les biens dpendant dune exploitation individuelle et les parts ou actions de socits.
1 Lexonration des biens dpendant dune exploitation individuelle

Constituent des biens professionnels exonrs dISF les biens ncessaires lexercice titre principal, par leur propritaire, dune profession industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. Cette dnition implique le respect des conditions suivantes : Lexercice dune profession industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. La notion de profession suppose lexistence dune activit effectivement exerce titre habituel, constant, et dans un but lucratif. Il sagit ainsi principalement des activits professionnelles dont les rsultats sont classs dans la catgorie des BIC, BA ou BNC. La profession doit tre exerce par le propritaire des biens ou son conjoint. Eu gard la dnition du foyer scal, les biens peuvent tre dtenus et utiliss par lun quelconque de ses membres, y compris le partenaire dun Pacs, le concubin notoire, et les enfants mineurs. Par exemple, lorsque la profession est exerce par lun des parents, les biens appartenant aux enfants mineurs peuvent tre retenus comme biens professionnels sils sont affects cette profession. La profession doit tre exerce titre principal. En cas de pluralit dactivits, la profession principale est celle qui constitue lessentiel des activits conomiques du contribuable (compte tenu notamment du temps consacr chaque activit, de limportance des responsabilits, de la taille des exploitations). Si ce critre nest pas sufsant (par exemple lorsque les activits professionnelles sont dgale importance), lactivit principale est celle qui procure la plus grande part des revenus. Dans le cadre du foyer scal, le caractre principal de
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la profession sapprcie distinctement pour chaque poux, partenaire dun Pacs ou concubin notoire. Pour dterminer la profession principale dun redevable, il faut procder une comparaison, qui doit se faire en tenant compte de toutes les activits, y compris les activits salaries. Il est toutefois fait abstraction des revenus qui ne proviennent pas de lexercice dune activit et qui sont perus sans rapport avec une activit professionnelle (revenus fonciers, revenus mobiliers, pensions de retraite). Pour apprcier le caractre principal de lexercice dune activit professionnelle, il faut tenir compte des activits soit similaires, soit connexes et complmentaires, exerces par une mme personne (ces activits forment un seul bien professionnel). Les biens doivent tre ncessaires lexercice de la profession. Les biens professionnels sentendent de ceux qui, ayant un lien de causalit directe sufsant avec lexploitation, sont utiliss effectivement pour les besoins de lactivit professionnelle, ou ne pourraient tre utiliss un autre usage, quils soient situs en France ou ltranger. Cest la date du 1er janvier de lanne dimposition quil convient dapprcier la composition de lactif professionnel. Le caractre professionnel des biens est prsum lorsque ceux-ci gurent lactif de lentreprise (ou au tableau des immobilisations pour les professions non commerciales). Il sagit dune prsomption simple, qui peut souffrir preuve contraire. Les biens affects par nature lexploitation sont des biens professionnels, mme si ils ne sont pas inscrits au bilan. titre dexemple, on notera quont, en principe, la qualication de biens professionnels : dans les entreprises commerciales : le fonds de commerce, les droits de proprit industrielle (brevet, marque), les immeubles affects lexploitation, au logement du personnel, le matriel affect lexploitation, y compris le matriel de transport, le mobilier, les agencements et installations, les emballages, les stocks, les crances dexploitation ; dans les exploitations agricoles : les terres, le cheptel, les parts de coopratives agricoles pour les professions librales : la clientle, les quipements professionnels, les crances dhonoraires, les parts de SCM Il faut souligner que les liquidits et placements nanciers assimils (comptes sur livrets, comptes terme, bons de caisse) sont admis comme actif professionnel par ladministration dans la limite des besoins normaux de trsorerie (fonds de roulement). Ils sont prsums biens professionnels pour leur totalit si le total des valeurs ralisables court terme ou disponibles est infrieur au passif exigible court terme ou, dans le cas contraire, pour la fraction gale au passif exigible court terme, diminu des crances dexploitation. Les dettes professionnelles doivent tre retenues en contrepartie des actifs professionnels. La valeur des actifs professionnels doit tre diminue des dettes professionnelles. Les dettes professionnelles diminuent donc le montant des sommes exonres ce titre. Il faut noter que seul lexcdent des dettes profes-
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sionnelles par rapport lactif professionnel peut tre dduit du patrimoine non professionnel imposable. Il convient donc de justier de limputation des dettes professionnelles. Les dettes professionnelles sont celles qui sont la charge du redevable, qui sont nes loccasion de lexercice de lactivit de lentreprise, et qui sont lies son cycle dexploitation.
2 Lexonration des droits sociaux qualis de biens professionnels

Lorsque certaines conditions sont remplies, les titres peuvent tre qualis de professionnels. Toutefois, la valeur des droits sociaux nest prise en considration au titre des biens professionnels que dans la mesure o elle correspond lactif professionnel de la socit.
Repres
Cette limitation peut sexprimer par la formule suivante : Valeur retenir = Valeur des titres Valeur relle nette de lactif professionnel de la socit f valeur relle nette totale du patrimoine social
Les titres concerns par la qualication de biens professionnels peuvent tre des titres de socits relevant du rgime des socits de personnes ou des titres de socits relevant de limpt sur les socits. Toutefois, la qualication de biens professionnels implique que la socit exerce une activit de nature industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. Par ailleurs, seule la fraction de la valeur des droits sociaux correspondant aux lments du patrimoine social ncessaires lexercice dune telle activit est considre comme un bien professionnel.
2.1 Nature des titres susceptibles dtre qualis de biens professionnels
Les parts de socits de personnes soumises limpt sur le revenu constituent, quel que soit le pourcentage de participation dtenu, des biens professionnels lorsque leur dtenteur exerce dans la socit son activit professionnelle titre principal, et de manire effective. Il sagit des titres de socits dont les bnces sont imposs au nom des associs dans lune des catgories de revenus suivantes : BIC, BA ou BNC, selon la nature de lactivit exerce. Les socits concernes sont les socits en nom collectif, socits en commandite simple concurrence des droits des commandits, socits civiles, socits en participation et socits de fait, SARL de
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famille qui ont opt pour le rgime scal des socits de personnes, EURL dont lassoci unique est une personne physique, EARL et socits civiles professionnelles. Pour que les parts et actions de socits soumises limpt sur les socits, de droit ou sur option, puissent tre considres comme des biens professionnels exonrs dISF, il faut quelles rpondent certaines conditions. Ces conditions concernent la nature des fonctions exerces dans la socit, les conditions de leur exercice et limportance de la participation dtenue. Elles doivent tre remplies le 1er janvier de lanne dimposition.
2.2 Conditions remplir par les dirigeants
Les titres doivent tre dtenus par les dirigeants. Les propritaires des titres doivent, pour pouvoir bncier de lexonration, exercer titre principal dans la socit une des fonctions de direction limitativement numres par larticle 885 O bis du CGI. Il sagit : dans les SARL : les grants de droit nomms conformment aux statuts ; dans les socits anonymes : le prsident du conseil dadministration, le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus, les membres du directoire et le prsident du conseil de surveillance. Les dirigeants de SAS peuvent galement bncier de lexonration dISF sils exercent des fonctions dont ltendue est quivalente celles exerces par les dirigeants de socits anonymes ; dans les socits en commandite par actions : les grants commandits (et selon la Cour de cassation, le prsident du conseil de surveillance) ; dans les socits de personnes soumises sur option limpt sur les socits (socits en nom collectif, en commandite simple, socits civiles, socits en participation) : chacun des associs en nom (dans la mesure o il exerce des fonctions dans les conditions exposes ci-aprs). Les fonctions doivent tre effectivement exerces et donner lieu une rmunration normale. Les titres dune socit peuvent donner droit au rgime des biens professionnels mme sils appartiennent un autre membre du foyer scal que celui qui exerce ces fonctions dans la socit. Les fonctions exerces doivent donner lieu une rmunration normale, cest--dire en rapport avec les services rendus. En cas dexercice simultan de fonctions de direction et de fonctions techniques dans la socit, il est admis que la rmunration de ces dernires soit prise en compte si le redevable y a intrt. Lexigence pose par le lgislateur concernant la perception dune rmunration normale par le dirigeant a principalement pour objet de vrier que les fonctions sont rellement exerces. La rmunration doit en outre reprsenter plus de la moiti des revenus professionnels du redevable. Pour dterminer la proportion de 50 %, les revenus retenir sentendent de lensemble des revenus, nets de charges scalement dductibles (mais abstraction faite des ventuels abattements), soumis limpt sur le
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revenu dans les catgories des traitements et salaires, bnces industriels et commerciaux, bnces agricoles, bnces non commerciaux et revenus des grants et associs mentionns larticle 62 du CGI. Ne sont pas retenus les revenus perus sans rapport avec une activit professionnelle : revenus fonciers, revenus mobiliers, jetons de prsence, pensions de retraite On note que la rmunration du prsident du conseil de surveillance est prise en compte en totalit, bien que celle-ci soit imposable dans la catgorie des revenus de capitaux mobiliers. Pour apprcier le seuil de 50 %, la priode de rfrence prendre en considration sentend de lanne prcdant le 1er janvier de lanne dimposition. Toutefois, lorsque le seuil de 50 % nest pas atteint au cours de cette priode, il est admis de retenir les revenus professionnels de lanne au titre de laquelle lISF est d. Dans le cadre du foyer scal, la proportion de 50 % sapprcie distinctement pour chaque poux (ou concubin notoire, ou partenaire li par un Pacs). Lorsquun redevable exerce des fonctions dans deux ou plusieurs socits dont il est associ et que ces socits ont des activits soit similaires, soit connexes et complmentaires, lensemble des participations dans ces socits constituent un bien professionnel unique exonr si le total des rmunrations perues de ces socits reprsente plus de 50 % de ses revenus professionnels, et que les autres conditions sont remplies au niveau de chaque socit. Il en va de mme dans le cas o le dirigeant exerce lune de ses activits dans une entreprise individuelle, ou dans le cadre dune socit de personnes. La qualication de biens professionnels implique le respect dun seuil minimum de dtention du capital de 25 %. Une participation minimale de 25 % du capital est, en principe, exige des grants minoritaires de SARL et des associs dirigeants de socits anonymes. Toutefois, les dirigeants sont dispenss du respect de ce seuil minimum de dtention lorsque la valeur brute de leur participation excde 50 % de la valeur brute de leurs biens imposables. Par ailleurs, ne sont pas concerns par ces dispositions les grants et associs viss larticle 62 du CGI (les grants de SARL majoritaires ou appartenant un collge de grance majoritaire, les grants des socits en commandite par actions, les associs en nom des socits de personnes qui ont opt pour limpt sur les socits). La dtention dune participation minimum de 25 %, apprcie au 1er janvier de lanne dimposition, sentend de la dtention la fois de 25 % des droits dividendes et de 25 % des droits de vote attachs aux titres mis par la socit en contrepartie de son capital social (les parts ou actions ordinaires dtenues en usufruit sont retenues pour apprcier les droits de vote et les droits nanciers). Pour la dtermination du seuil de 25 %, il peut tre tenu compte : de la participation dtenue directement par le redevable et les membres de son groupe familial (le redevable, son conjoint, partenaire pour les personnes lies par un Pacs ou concubin notoire, ses ascendants, descendants, frres et surs ainsi que ceux de son conjoint, partenaire ou concubin notoire) ;
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de la participation que ces mmes personnes dtiennent par lintermdiaire dune ou plusieurs socits possdant une participation dans la socit o sexercent les fonctions, dans la limite dun seul niveau dinterposition (ce qui exclut les sous-liales). Lorsque le seuil minimum de dtention de 25 % nest pas atteint, les parts ou actions dtenues dans une socit par un redevable peuvent nanmoins tre exonres condition que leur valeur brute, apprcie au 1er janvier de lanne dimposition, excde 50 % de la valeur brute du patrimoine taxable lISF, y compris la valeur de ces parts et actions.
2.3 Cas des titres dont les anciens dirigeants retraits ne possdent
que lusufruit aprs avoir fait donation de la nue-proprit

Un dirigeant qui, au moment o il abandonne ses fonctions, transmet les parts ou actions qui taient pour lui un bien professionnel en sen rservant lusufruit peut continuer bncier de lexonration, en tant que bien professionnel, pour la valeur de la nue-proprit des titres dmembrs. Les conditions suivantes doivent tre runies : la pleine proprit des titres tait dtenue par le redevable ou par son conjoint durant les trois annes prcdant le dmembrement ; lors du dmembrement, le redevable (ou son conjoint) remplissait depuis trois ans au moins les conditions requises pour que sa participation ait le caractre de bien professionnel ; la nue-proprit est transmise un ascendant, un descendant, un frre ou une soeur du redevable ou de son conjoint ; le nu-propritaire occupe dans la socit, titre principal et effectif, les fonctions qui ouvrent droit lexonration ; enn, quand la socit en cause est une socit par actions ou une SARL, lusufruitier doit, soit dtenir avec son groupe familial, en usufruit et/ou en pleine proprit, 25 % au moins du capital de la socit, soit dtenir directement avec les membres de son foyer scal une participation dans la socit reprsentant au moins 50 % de la valeur brute de son patrimoine imposable (y compris les parts ou actions). En outre, le dmembrement peut tre antrieur la cessation dactivit mais non linverse. Toutefois, lorsque la cessation dactivit rsulte dun dcs, le dmembrement peut intervenir dans le dlai de moins dun an.
2.4 Cas de lexercice dune profession librale en SARL ou SA
Lorsquune profession librale est exerce en socit anonyme ou SARL, les titres de cette socit ouvrent droit lexonration des biens professionnels pour lassoci
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qui exerce sa profession titre principal dans la socit, mme sil ne possde pas 25 % des titres (avec le groupe familial) et quil nexerce pas les fonctions de direction normalement exiges. Si le redevable exerce la mme activit dans plusieurs socits dont il dtient des titres, lensemble de ses participations peut tre considr comme un bien professionnel unique. Ces participations sont exonres si les activits exerces constituent lessentiel des activits conomiques du redevable, et dfaut, lui procurent la plus grande partie de ses revenus professionnels.
2.5 Cas des fusions, scissions et apports partiels dactif
Des rgles particulires sont prvues pour lapprciation du caractre professionnel des parts ou actions dtenues, le 1er janvier suivant lopration, dans la socit bnciaire des apports. Les associs ou actionnaires de cette socit peuvent bncier dun rgime spcial, fond sur la recherche dune quivalence entre les parts ou actions dtenues cette date dans la socit bnciaire des apports, et celles qui taient ou auraient t dtenues, si lopration navait pas eu lieu, dans chacune des socits concernes.
3 La nature de lactivit sociale

Lactivit exerce par la socit doit tre de nature industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale. Sont ainsi exclues de la catgorie des biens professionnels les parts ou actions des socits ayant pour activit principale la gestion de leur propre patrimoine, mobilier ou immobilier. Les parts ou actions de socits exerant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale en mme temps quune activit civile, ncessairement accessoire, ne peuvent pas bncier du rgime des biens professionnels pour la fraction de la valeur des parts correspondant lactivit civile.
On notera que les titres des socits holdings (y compris des holdings forme civile) peuvent ouvrir droit au rgime dexonration propre aux biens professionnels, condition que ces socits soient les animatrices effectives de leur groupe. Elles doivent donc participer activement la conduite de la politique du groupe, et au contrle des liales. Elles doivent rendre, le cas chant, titre purement interne au groupe, des services spciques administratifs, juridiques, comptables nanciers ou immobiliers. Lexercice de ce rle danimation nimplique pas ncessairement lexistence de structures importantes au sein du holding. Les parts dtenues par le redevable dans le holding peuvent tre exonres au titre des biens professionnels condition que : le redevable possde (avec son groupe familial au sens de lISF) directement ou par lintermdiaire dune socit dans la limite dun seul niveau dinterposition,
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au moins 25 % du capital de la socit ou, dans le cas contraire, si la valeur des titres quil dtient avec les membres du foyer scal excde 50 % de son patrimoine taxable ; lun des membres du foyer scal exerce des fonctions de direction dans le holding, et cette fonction donne lieu une rmunration normale, qui reprsente plus de la moiti des revenus professionnels du dirigeant. Si les fonctions exerces par le redevable dans le holding ne sont pas (ou peu) rmunres, les titres dtenus peuvent toutefois tre exonrs, condition que lintress exerce simultanment des fonctions de direction dans une ou plusieurs liales dont la socit mre dtient 50 % ou 25 %, selon que cette dernire poursuit une activit industrielle ou commerciale propre, ou bien limite son activit lanimation de son groupe, et que le montant cumul des rmunrations quil peroit dans ces socits et dans le holding reprsente plus de la moiti de ses revenus professionnels. Lorsque les conditions ne sont pas remplies, les titres de holdings peuvent le cas chant faire lobjet dune exonration partielle si la socit dtient une participation dans une autre socit o le redevable exerce des fonctions de direction (socits intermdiaires ou interposes). On souligne que les titres de socits immobilires peuvent constituer des biens professionnels si elles ont pour objet, mme non exclusif, la location ou la mise disposition dimmeubles professionnels au prot dune socit dexploitation dont les parts ou actions sont elles-mmes des biens professionnels pour le redevable. Dans ce cas, les titres ainsi dtenus sont exonrs dans la limite du produit : de la participation du redevable dans la socit dexploitation (foyer scal inclus) ; par la valeur de lensemble des immeubles lous ou mis disposition de cette socit par la socit immobilire. Ladministration applique la mme solution lorsque les immeubles sont dtenus directement par les associs de la socit dexploitation. Pour chaque associ propritaire, la valeur exonre est gale la valeur de lensemble des immeubles lous multiplie par la participation dans la socit dexploitation, dans la limite de la valeur de limmeuble appartenant lintress.
Section
4 LASSIETTE ET LE CALCUL DE LIMPT
Limpt de solidarit sur la fortune est assis sur la valeur nette des biens imposables. Les redevables doivent valuer leur patrimoine au 1er janvier de lanne dimposition et dduire les dettes le grevant. Limpt d est calcul en appliquant la
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valeur nette du patrimoine le barme progressif prvu par la loi. Le montant de limpt ainsi calcul peut faire lobjet de rductions dimpt. Il peut aussi bncier du plafonnement en fonction des revenus du redevable. Il peut aussi bncier, indirectement, du bouclier scal .
1 Lvaluation des biens imposables

1.1 Le principe : le redevable doit valuer son patrimoine
La valeur servant de base limpt est dtermine par le redevable lui-mme. La valeur dclarer est la valeur vnale, dtermine la date du fait gnrateur de limpt, cest--dire au 1er janvier de chaque anne. Elle est dtermine suivant les rgles dvaluation prvues en matire de mutation par dcs. Il existe cependant quelques dispositions dvaluation propres lISF.
1.2 Les rgles particulires
Labattement de 30 % pour lvaluation de la rsidence principale : Par drogation au principe selon lequel la valeur vnale des immeubles dont le propritaire a lusage est rpute gale leur valeur libre de toute occupation, un abattement de 30 % est effectu sur la valeur vnale lorsque limmeuble est occup, au 1er janvier de lanne dimposition, titre de rsidence principale par son propritaire. Il en est de mme pour les hritiers lorsque limmeuble est grev dun droit temporaire au logement du conjoint survivant (en cas dimposition commune, un seul immeuble est susceptible de bncier de labattement). Lvaluation des meubles meublants : Les rgles dvaluation de ces biens ont t simplies pour tenir compte du caractre annuel de lISF. Les biens peuvent tre valus comme suit :
valuation 5 % de la valeur du patrimoine ; estimation contenue dans un inventaire simpli, limit aux seuls meubles meublants taxables ; valuation globale en un seul chiffre, sans quil soit ncessaire dindiquer la valeur et la nature des divers objets (avantageux pour le redevable) ; rfrence au prix dune vente publique intervenue dans les deux ans du fait gnrateur (peu applique en matire dISF). Lvaluation de valeurs mobilires : Les valeurs mobilires cotes sont values selon le dernier cours connu, ou bien selon la moyenne des trente derniers cours qui prcdent le 1er janvier de chaque anne. Pour chaque catgorie de titres, les redevables peuvent choisir celle des deux possibilits qui conduit lestimation la plus
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modre de leur portefeuille. Les valeurs mobilires non cotes font lobjet dune dclaration estimative et dtaille, qui repose sur les rgles habituelles applicables en matire dvaluation des entreprises. Lvaluation des bons dpargne : Les bons dpargne doivent tre dclars pour leur valeur nominale, lexclusion des intrts courus ou non encaisss au 1er janvier de lanne dimposition. Lvaluation des contrats dassurance-vie : La prise en compte de ces contrats dans lassiette de lISF relve de rgles spciques, qui dpendent de leur date de souscription et de leur nature rachetable ou non.
1.3 La dduction du passif
Les dettes grevant le patrimoine au 1er janvier de lanne dimposition peuvent tre dduites comme en matire de droits de succession. Pour tre dductibles, les dettes doivent donc exister au 1er janvier de lanne dimposition, tre la charge personnelle du redevable, et tre justies par tous modes de preuve compatibles avec la procdure crite. Sont notamment retenir, en dduction du passif, les impts dont le fait gnrateur se situe au plus tard au 1er janvier de lanne dimposition, et qui restent payer cette date. Il faut souligner que les dettes affrentes des biens exonrs (telles que les dettes attaches aux biens professionnels) doivent tre imputes par priorit sur la valeur de ces biens. En cas dexcdent de passif, celui-ci peut tre dduit de la valeur des biens taxables. Lorsque lexonration nest que partielle (bois et forts, par exemple), la dette correspondante est dductible dans la mme proportion.
2 Le calcul de limpt
Le montant de limpt est calcul en appliquant la valeur nette du patrimoine imposable le barme progressif de limpt de solidarit sur la fortune, dont le taux le plus lev slve 1,80 %. Limpt ainsi calcul fait lobjet, dans certains cas, de rductions dimpt et, le cas chant, dun plafonnement en fonction des revenus du redevable. On peut souligner que les ventuels impts sur la fortune acquitts ltranger viennent enn en dduction de limpt d en France.
2.1 Le barme applicable
Lorsque le patrimoine excde 790 000 (pour 2009), il est impos conformment au barme ci-aprs :
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Tableau 15.1
Fraction de la valeur nette taxable du patrimoine
Nexcdant pas 790 000 790 000 et 1 280 000 1 280 000 et 2 520 000 Comprise entre 2 520 000 et 3 960 000 3 960 000 et 7 570 000 7 570 000 et 16 480 000 Suprieure 16 480 000
Tarif applicable (en 2009)

0% 0,55 % 0,75 % 1% 1,3 % 1,65 % 1,80 %
2.2 Le plafonnement de limpt en fonction du revenu du redevable
Le plafonnement de limpt de solidarit sur la fortune a pour but dviter que le total de lISF et de limpt sur le revenu (et les prlvements sociaux) excde 85 % des revenus du redevable de lanne prcdente. Lorsque ce seuil de 85 % est atteint, lexcdent vient en diminution de lISF payer. Toutefois, pour les redevables dont le patrimoine dpasse la limite suprieure de la troisime tranche du barme (soit 2 520 000 pour 2009), la diminution de lISF au titre du plafonnement ne peut excder : 50 % de la cotisation avant plafonnement ; ou le montant de limpt correspondant un patrimoine taxable gal la limite suprieure de la troisime tranche du barme si ce montant est suprieur. Le plafonnement en fonction du revenu ne sapplique quaux redevables ayant leur domicile scal en France. Les revenus servant de base au plafonnement sont : les revenus catgoriels (plus-values incluses), nets de frais professionnels de lanne prcdente, aprs dduction des seuls dcits dont la dduction est autorise au regard des rgles de limpt sur le revenu ; les revenus exonrs dimpt sur le revenu ; les revenus soumis au prlvement libratoire de limpt sur le revenu. Les impts prendre en compte sont : limpt sur le revenu (au taux progressif et au taux proportionnel) ; les prlvements et contributions additionnels (CSG, CRDS, prlvements sociaux) ; les prlvements libratoires. Le montant de lISF calcul suivant le barme est rduit de 150 par personne charge.
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2.3 La rduction dimpt au titre des investissements dans les PME :
investissements dans les PME et souscriptions de parts de FIP, FCPI et FCPR

Les redevables qui investissent dans des PME, ou qui souscrivent des parts de fonds dinvestissement de proximit (FIP), de fonds communs de placement dans linnovation (FCPI) ou de fonds communs de placement risque (FCPR) peuvent, sous certaines conditions, imputer une partie de leur investissement sur le montant de leur ISF. La rduction dimpt peut se cumuler avec le rgime dexonration dISF des titres reus en contrepartie de la souscription au capital de PME, ou de certains fonds, ainsi quavec celui prvu en faveur des biens professionnels. Le bnce de la rduction dimpt est rserv aux apports effectus au prot de socits PME exerant exclusivement une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale (hors gestion dun patrimoine mobilier et hors gestion ou location dimmeubles). La socit doit avoir son sige de direction effective dans un tat membre de lUnion europenne, en Islande ou en Norvge, et doit rpondre la dnition communautaire des PME. La socit PME doit tre soumise limpt sur les bnces dans les conditions de droit commun. Il peut sagir dune socit cooprative. Par ailleurs, les titres de la socit PME ne doivent pas tre admis la ngociation sur un march rglement franais ou tranger. En outre, trois conditions complmentaires lies la rglementation communautaire sont prvues pour que lopration puisse chapper la limitation de lavantage octroy prvue par le rglement de minimis : la socit doit tre en phase damorage, de dmarrage ou dexpansion ; la socit ne doit pas tre qualiable dentreprises en difcult ; la socit ne doit pas relever des secteurs de la construction navale, de lindustrie houillre ou de la sidrurgie. Par ailleurs, le montant des versements ne peut excder un montant de 1,5 million deuros par priode de douze mois. Les souscriptions ouvrant droit rduction dISF peuvent tre ralises directement ou indirectement travers une socit holding. Dans ce cas, la socit holding doit rpondre aux conditions prvues pour la PME lexception de celles tenant la nature de son activit, tenant son niveau de dveloppement (amorage, dmarrage, expansion) et tenant au montant des versements. La socit holding doit encore avoir pour objet exclusif la dtention des participations dans des socits exerant une des activits ligibles. Pour tre ligibles la rduction dimpt, les souscriptions de parts de FIP, FCPI et de FCPR ne peuvent concerner que des fonds dont lactif est constitu hauteur de 20 % (parts de FIP) ou 40 % (parts de FCPI et de FCPR) au moins, de titres reus
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en contrepartie de souscriptions au capital de socits rpondant aux conditions caractrisant la PME oprationnelle, et qui exercent leur activit ou sont juridiquement constitues depuis moins de cinq ans. La rduction dimpt est gale : 75 % du montant des versements effectus au titre des souscriptions, directes ou indirectes, au capital de PME, dans la limite annuelle de 50 000 ; 50 % du montant des versements effectus au titre de la souscription de parts de FIP, FCPI et de FCPR dans la limite annuelle de 20 000 . Toutefois, le montant global de la rduction dISF (et de celle prvue en faveur des dons certains organismes) ne peut excder 50 000 au titre dune mme anne dimposition. La rduction dimpt nest dnitive que si le redevable conserve les titres jusquau 31 dcembre de la cinquime anne suivant celle de la souscription. Les versements pris en compte pour la dtermination de lavantage scal sont ceux effectus entre la date limite de dpt de la dclaration de lanne prcdant celle de limposition, et la date limite de dpt de la dclaration de lanne dimposition. En cas de souscriptions indirectes par lintermdiaire dune socit holding, le montant du versement retenu pour lassiette de la rduction dimpt est proportionnel aux versements effectus par la socit holding au titre des souscriptions en numraire au capital de PME. On note que la socit holding dispose dun dlai supplmentaire dun an pour rinvestir les sommes reues du redevable.
2.4 La rduction dimpt au titre des dons certains organismes
Les redevables qui effectuent, depuis le 20 juin 2007, des dons au prot de certains organismes peuvent imputer sur le montant de leur ISF 75 % du montant de leurs versements dans la limite de 50 000 (limite commune avec la rduction dimpt pour investissement dans les PME).
Ouvrent droit la rduction dimpt les dons effectus en numraire, ainsi que les dons en pleine proprit de titres admis aux ngociations sur un march rglement franais ou tranger, au prot : des tablissements de recherche ou denseignement suprieur ou denseignement artistique publics ou privs, dintrt gnral, but non lucratif ; des fondations reconnues dutilit publique (mais non des associations reconnues dutilit publique) ; des entreprises dinsertion et des entreprises de travail temporaire dinsertion ; des associations intermdiaires ; des ateliers et chantiers dinsertion ; des entreprises adaptes ; de lAgence nationale de la recherche.
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Le redevable doit justier du montant et de la date des versements ainsi que lidentit des organismes bnciaires. Les dons pris en compte sont ceux effectus entre la date limite de dpt de la dclaration dISF de lanne prcdant celle de limposition et la date de dpt de la dclaration de lanne dimposition. Le bnce de la rduction dimpt est subordonn au respect par lorganisme (sil relve du secteur concurrentiel) de lencadrement communautaire des aides prvu par le rglement de minimis .
Section
LA DCLARATION ET LE PAIEMENT DE LIMPT
1 La dclaration annuelle
Les personnes imposables au 1er janvier de lanne dimposition doivent souscrire une dclaration dtaille et estimative des biens composant leur patrimoine (et le cas chant des dettes y affrentes). La dclaration annuelle est dpose au plus tard le 15 juin, au service des impts dont dpend le domicile du redevable au 1er janvier de lanne dimposition, quel que soit le lieu de situation des biens.
2 Le paiement de limpt
La dclaration doit tre accompagne du paiement au comptant de limpt, sans possibilit de paiement fractionn ou diffr. Le dbiteur de lISF est la personne qui a souscrit la dclaration, mais les poux et les partenaires lis par un pacte civil de solidarit (Pacs) sont solidaires pour le paiement (CGI art. 1723 ter-00 B).
3 La prescription
La prescription de laction de ladministration en matire dimpt de solidarit sur la fortune est de six ans.
4 Conclusion
Limpt de solidarit sur la fortune peut tre, indirectement, diminu par la mise en uvre du bouclier scal , qui consiste limiter le montant total des imposi-
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tions payes par le contribuable au titre de limpt sur le revenu, de lISF (retenu aprs application des rductions dimpt et du plafonnement ventuel), des impts locaux affrents son habitation principale et des prlvements sociaux 50 % des revenus.
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Chapitre
16
Thierry Creux
Le bouclier scal
a loi de Finances pour 2006, modie par la Loi TEPA (Travail, Emploi et Pouvoir dAchat) du 21 aot 2007, a pos larticle 1er du Code gnral des impts un nouveau principe gnral du droit scal : la charge dimpt pesant sur un contribuable ne doit pas excder 50 % de ses revenus.
Section 1 Section 2

Le principe du bouclier scal Quelques chiffres : qui prote le bouclier scal ?
Section
LE PRINCIPE DU BOUCLIER FISCAL
Le principe gnral du bouclier scal est le suivant :
IRPP + ISF + Taxes foncires et dhabitation + Prlvements sociaux 50 % du Revenu
de la rsidence principale
CSG, CRDS, PS + RSA
300
6547548 644474448
Le bouclier scal
Revenus pris en compte pour le plafonnement N Paiement des impositions Fait gnrteur ISF, TH et TF Prlvement libratoire + prlvements sociaux sur les RCM perus en N Imposition dune plus value immobilire ralise en N+ prlvements sociaux Prlvements sociaux sur les revenus dactivit et de remplacement (1 er janvier) Demande de restitution Restitution en N+2 de la fraction des impositions payes en N : PL : PV immobilire + PS sur les revenus dactivit ou les produits de placement de lanne N ; en N+1 : IR sur les revenus N + PS sur les revenus du patrimoine N + ISF, TF, et TH de lanne N+1 N+1 N+2
15 juin : paiement de lISF 15 septembre : paiement solde IR 15 octobre : paiement TF 15 novembre : paiement PS 15 dcembre : paiement TF
avec : PL (prlvement libratoire), ISF (impt de solidarit sur la fortune), TH (taxe dhabitation), TF (taxe foncire), PS (prlvement sociaux, dont RSA) et IR (impt sur le revenu).
Figure 16.1
1 Un principe de restitution
Larticle 1 du CGI limite les impts directs pays par un contribuable scalement domicili en France 50 % de ses revenus. Cette limitation fait lobjet dune demande de restitution (formulaire n 2041-DRID). Cela implique que : le contribuable paie ses impts et est rembours lanne suivante (il supporte le dbours de trsorerie) ; le remboursement du trop peru nest pas automatique, il faut le demander. Depuis la Loi de nance pour 2009, il est possible de liquider la crance de restitution directement sur lISF de lanne N+2. En cas dcart excdant 5 % du montant du droit restitution, le contribuable est redevable dune majoration gale 10 % de linsufsance de versement constate. Cette possibilit devrait tre trs peu utilise : pourquoi attendre le 15 juin alors que lon peut demander la restitution ds le 1er janvier de lanne ? Sans compter le risque de sanction en cas derreur. Ce droit restitution est ouvert du 1er janvier au 31 dcembre de la 2e anne suivant celle de la ralisation des revenus pris en compte (anne de rfrence).
2 Les impts considrs : les impts directs pays en France

La loi TEPA du 21 aot 2007 a modi le principe de rfrence : dsormais le bouclier est dtermin en prenant en compte lensemble des impositions affrentes aux revenus raliss au cours dune mme anne N :
301

limpt sur le revenu pay en N+1, qui correspond aux revenus perus en N ; lISF pay en N+1 (en fonction du patrimoine au 1er janvier de lanne), en prenant en compte un ventuel plafonnement ; les contributions sociales (CSG, CRDS et prlvement social et la taxe RSA de 1,1 %), sur les revenus du patrimoine et ceux dactivit ou de remplacement, tant prcis que la CSG portant sur ces revenus pourra venir en dduction de ces derniers ; les prlvements libratoires oprs en N et N+1 sur des revenus perus cette mme anne (par exemple rachat sur contrats dassurance-vie, plus-values immobilires, coupons dobligations, comptes terme) ; les impts locaux affrents exclusivement lhabitation principale : la taxe foncire exception faite de la taxe denlvement des ordures mnagres et la taxe dhabitation. Toutes les autres impositions sont exclues de la base ouvrant droit restitution. Sils sont retenus pour le calcul du plafonnement de lISF, les impts pays ltranger ne le sont pas pour le bouclier scal, alors mme que les revenus exonrs dimpt sur le revenu en France, en vertu dune convention scale internationale, sont retenus dans lquation. Dans le cas du contribuable apatri, la Loi LME (Loi de Modernisation de lconomie) du 4 aot 2008, modiant larticle 1649 OA du CGI, cherche rendre plus attractif le systme scal franais, pour ceux qui souhaitent se domicilier en France : les contribuables apatris une anne N peuvent ne pas prendre en compte les revenus de source trangre raliss en anne N, jusqu la date de leur installation en France, pour effectuer le calcul du bouclier scal ; les revenus raliss hors de France en anne N, imposable ltranger et pas en France peuvent tre comptabiliss pour leur montant net dimpt. Il peuvent en bncier pendant 5 ans. Pour nir, deux remarques simposent : les impositions prises en compte sont diminues des restitutions de limpt sur le revenu ou des dgrvements obtenus ; le bouclier scal ne prend en compte que les impts correspondants aux bases rgulirement dclares . Ainsi, en cas de rectication au cours dune anne donne, le montant de limpt supplmentaire acquitt ne pourra pas tre intgr la formule de calcul. Voil de quoi encourager les contribuables bien valuer leur patrimoine imposable.
3 Les revenus considrer

Lanne de ralisation des revenus est lanne de rfrence (N) pour la dtermination du bouclier scal, depuis la Loi du 21 aot 2007. Ainsi, pour les revenus de
302
Le bouclier scal
lanne 2007, on tiendra compte des impositions 2008 (N+1) et 2007 (N) quand elles sont retenues la source, pour une demande de restitution effectuer en 2009 (N+2). Les revenus considrer sentendent des revenus raliss pour leur montant net soumis limpt sur le revenu : Revenus soumis au barme progressif : les revenus pris en compte sont les revenus nets catgoriels1. Plus-values : en matire de valeurs mobilires et de droits sociaux, les cessions infrieures au seuil de cession de valeurs mobilires ne sont pas intgres2. En revanche, labattement instaur au titre de la dure de dtention des titres ne diminue pas la plus-value pour le calcul du bouclier scal. En matire immobilire, le bouclier scal exclut la prise en compte de la plusvalue de cession de la rsidence principale et tient compte des abattements pour dure de dtention pour les autres plus-values soumises un prlvement la source. Revenus soumis au prlvement libratoire : les revenus perus au cours de lanne considre sont pris en compte. Revenus exonrs dimpt : les revenus exonrs dimpt sont intgrs, ainsi quun certain nombre de revenus crdits sur le compte, alors mme que le contribuable nen a pas dispos. (intrts des PEL, CEL, livret A). Charges et dcits imputables : Les revenus sont pris en compte dduction faite de lintgralit des dcits dont limputation sur le revenu global est autorise (dcit foncier, dcits commerciaux professionnels), ainsi que les pensions alimentaires verses aux enfants quelle soit due suite un jugement de divorce ou non, et les cotisations verses dans le cadre du PERP ou autre rgime de retraite.
4 Cas des revenus crdits sur les contrats dassurance-vie

Les intrts crdits au cours de lanne de rfrence (N) sur des contrats dassurance-vie ou de capitalisation monosupport en euros sont pris en compte dans le calcul des revenus. Concernant les contrats dassurance-vie multisupports, linstruction du 26 aot 2008 apporte des prcisions : il faut que le contrat multisupports soit effectivement investi en units de compte pour au moins 20 %, pendant la majeure partie de lanne. Dans les autres cas, ces contrats sont dqualis en monosupport , et lensemble des intrts acquis constituent des revenus rputs raliss. Pour les contrats investis plus de 20 % en units de compte pendant plus de la
1. Voir chapitre Limpt sur le revenu . 2. Voir chapitre Limposition des revenus du patrimoine nancier .
303

moiti de lanne, seuls les produits contenus dans un ventuel rachat1 sont pris en compte dans le calcul du bouclier. Le cas chant, ces intrts sont nets des abattements de 4600 pour un clibataire et 9600 pour un couple. Si le contrat est devenu un contrat en units de compte la suite dun arbitrage ou dun versement, et quun rachat est intervenu sur ce contrat, les produits compris dans ce rachat sont diminus des revenus rputs raliss pris en compte dans les demandes de restitution prcdentes. Mme si la nature des units de compte constituant les sous-jacents ne pose pas de problme, on est en droit de se poser la question de lapprciation du critre des 20 % au regard de la volatilit des marchs nanciers. Quid dun investissement comportant un risque qui engendrerait une baisse ou une stagnation de la valeur absolue de ces units de comptes, alors que les actifs en euros se valoriseraient ?
Section
QUELQUES CHIFFRES : QUI PROFITE LE BOUCLIER FISCAL ?

Tableau 16.1
BOUCLIER FISCAL 2007 (chiffres estimatifs communiqus par le ministre)

Nombre de bnciaires du Bouclier Fiscal Dont non assujettis lISF Dont redevables de lISF Cot total du bouclier scal Dont non assujettis lISF Dont redevables de lISF
en Nombre
234 000 201 864 32 173 809 M 131 M 678 M
en %
100 % 86 % 14 % 100 % 16 % 84 %
Nombre de dclarants ISF Pourcentage de dclarants bnciant du bouclier scal Recettes ISF 2007 Impact du bouclier scal 2007 pour les dclarants ISF soit en % des recettes
518 000 6,21 % 4400 M 678 M 15,41 %
1. Voir chapitre Lassurance-vie .
304
Le bouclier scal
Plus de 200 000 contribuables sont concerns par le bouclier scal sans tre assujettis lISF (86 % des contribuables qui peuvent bncier du dispositif). Ce sont les contribuables qui, pour lessentiel, ne sont pas imposables au titre de limpt sur le revenu mais qui paient des taxes locales importantes sur leur rsidence principale. 32 000 contribuables relevant de lISF devraient en bncier : les redevables de lISF ne reprsentent quune petite partie des bnciaires du bouclier scal, comme le montre le tableau ci-dessus. Nanmoins, ce sont eux qui en protent le plus. Les derniers chiffres communiqus par Bercy font aussi apparatre que seuls 6,21 % des contribuables ISF bncient du bouclier scal pour un cot reprsentant 15,41 % de la collecte globale. Au nal, 40 % du cot de la restitution va aux 1 000 contribuables les plus riches.
Tableau 16.2
Valeur globale du patrimoine
< 1 960 000 < 3 140 000 < 4 490 000 < 7 900 000 < 16 290 000 > 16 290 000 TOTAL
Nombre de foyers scaux ligibles au bouclier scal

3 513 8 268 7 608 8 627 3 076 1 081 32 173
Cot global estimatif de la restitution en

11 000 000 36 000 000 48 000 000 142 000 000 169 000 000 272 000 000 678 000 000
Montant moyen restitu en

3 131 4 354 6 309 16 460 54 941 251 619 21 073
Source : ministre du Budget.
Selon une tude du ministre du Budget, commande par Didier Migaud (Prsident de la Commission des Finances lassemble Nationale), le nombre de bnciaires du bouclier scal en 2007 (revenus de rfrence 2005) tait de 15 066 personnes (celles qui ont fait la demande de restitution). Parmi eux : 64 % de foyers modestes (moins de 3 353 de revenus) ; 2 242 foyers bnciant de plus de 41 982 de revenus pour une moyenne de restitution de 84 700 ; 671 contribuables ayant plus de 15,5 M de patrimoine ont t, en moyenne, rembourss de 231 900 . Le nombre de demande de restitution est assez loin des chiffres potentiels envisags. Certains contribuables ne savent pas ou ne souhaitent pas faire la demande de restitution. Pour les contribuables non soumis lISF, il ne faut pas se poser de
305

question : il faut en faire la demande au plus vite. Pour les contribuables soumis lISF, il y a la crainte dun effet boomerang. En faisant la demande de restitution, ils craignent que les services scaux ne dclenchent un contrle de leurs revenus et de la valeur des biens immobiliers dclars dans lISF, cette dernire tant toujours contestable. Bercy a envisag, pour assurer une bonne information, dadresser un courrier lensemble des contribuables concerns par le dispositif. Ce qui signie que lAdministration scale sait qui est ligible au dispositif (puisquelle possde les paramtres de lquation). La peur vite-t-elle le danger ? Seul le calcul de lincidence du cot dun redressement au regard du gain escompt par le mcanisme du bouclier scal, peut permettre au contribuable de faire le bon choix.
306
15%
Partie La dimension
4
L
financire de la gestion de patrimoine
es produits dpargne et de placement sont trs varis et prsentent des prols de risque et de rentabilit trs variables. Il est impratif, pour lpargnant et son conseil, de bien avoir lesprit ces deux dimensions avant tout investissement en produits nanciers. Ceci est lobjet du chapitre 17, crit par Arnaud Thauvron (Universit Paris 12). Au sein de ces diffrents produits, il en est un qui prsente un intrt tout particulier en matire de gestion de patrimoine, lassurance-vie, du fait notamment de sa scalit et de son traitement lors dune succession. Roseline CharasseLabat (BNP Paribas Banque prive) en prsente tous les aspects au sein du chapitre 18. Si lpargnant fait le choix dinvestir dans un portefeuille de titres, va se poser la question de son mode de gestion et de la mesure de sa performance. Ces points sont examins au chapitre 19, rdig par Pierre Chollet (Universit Paris 12). An de sassurer des revenus une fois son activit professionnelle termine, il est possible de se constituer une pargne retraite. Pour ly inciter, le lgislateur a prvu un certain nombre davantages scaux. Ce thme fait lobjet du chapitre 20 (Catherine Bienvenu, Matre de confrences associe lUniversit Paris 12 et Responsable des donations et legs aux Petits frres des pauvres).
6,5
Chapitre
17
U
Les produits dpargne et de placement
Arnaud Thauvron
n particulier disposant de liquidits peut placer son argent sur une multitude1 de produits bancaires ou nanciers. Le choix dun produit se fait en fonction de plusieurs critres, notamment le niveau de risque que le particulier accepte de prendre, son horizon de placement et la rentabilit quil en espre. Soffrent alors lui des produits qui ne prsentent aucun risque, mais dont la rentabilit est limite, et dautres, les plus nombreux et varis, qui prsentent un ala quant leur rentabilit future. Ce chapitre prsentera successivement les diffrents critres de choix des produits dpargne et de placement (section 1), les produits dpargne non risqus (section 2), les produits risqus (section 3), les produits boursiers (section 4), notamment les actions, pour terminer par les produits dpargne collective (section 5).
Section 1 Section 2
Les diffrents critres de choix des produits dpargne et de placement Les produits dpargne non risqus
1. Pour une prsentation dtaille de la scalit de ces produits, voir chapitre Limposition des revenus du patrimoine nancier .
309
LA DIMENSION FINANCIRE DE LA GESTION DE PATRIMOINE


Les produits dpargne risqus Les produits boursiers Les produits dpargne collective
Section
LES DIFFRENTS CRITRES DE CHOIX DES PRODUITS DPARGNE ET DE PLACEMENT
Selon que le placement est court, moyen ou long terme, la classe dactifs dans laquelle seront investies les liquidits sera plus ou moins risque. Plus linvestissement est court terme, plus les actifs devront tre peu risqus car, en cas de pertes, il sera plus difcile de se refaire . Lhorizon a galement une incidence sur la liquidit des actifs retenus. Un investissement court terme doit ainsi ncessairement se faire dans une classe dactifs trs liquides. De mme, le choix de la classe dactifs va tre fonction du niveau de risque quest prt prendre linvestisseur ou de lesprance de rentabilit quil attend de son investissement, ce qui peut se traduire de deux faons : plus lpargnant prend de risques, plus il en espre une rentabilit leve ; plus lpargnant souhaite obtenir une rentabilit leve, plus il devra prendre de risques.
+ de performance + de risque Fonds Actions Marchs mergents Petites capitalisations Fonds Profils & Diversifis (actions + obligations) Fonds Obligataires Grandes capitalisations
Fonds Montaires
1 an Source : SGAM.
3 ans
4 ans
6 ans
Horizon dinvestissement
Figure 17.1 Classes dactifs et horizon dinvestissement
310
Les produits d'pargne et de placement

Produit Produits dpargne non risqus Bon de caisse Compte terme pargne logement Produits dpargne non risqus Assurance-vie euros Assurance-vie units de compte Contrats de capitalisation euros Contrats de capitalisation units de compte Plans dpargne en actions Produits boursiers Obligations Actions Options Certificats et warrants Contrats terme ferme Produits dpargne collective SICAV et FCP classiques OPCI FCPR FCPI Trackers et ETF Actifs Risque Rentabilit espre
Figure 17.2 Risque et rentabilit espre des classes dactifs
Section
LES PRODUITS DPARGNE NON RISQUS
Certains produits dpargne prsentent la caractristique dtre sans risque. Lpargnant est alors certain de rcuprer les fonds quil a investi.
1 Les livrets
Les livrets sont des produits dpargne qui prsentent deux caractristiques particulires : ils sont sans risque et leur liquidit est totale. Par ailleurs, les intrts perus sont nets dimpt et de prlvement sociaux, lexception des livrets ordinaires. Ils procurent un taux dintrt dont le niveau est x par le Journal Ofciel, sauf pour les livrets ordinaires et les livrets jeunes dont le taux est x librement par les tablissements bancaires1. Dans tous les cas, le montant quil est possible de placer sur ces livrets est plafonn.
1. Le taux du livret jeune ne peut cependant tre infrieur celui du livret A.
311

Tableau 17.1
Livret
Livret A Livret bleu (Crdit mutuel) Livret de dveloppement durable (ex Codevi) Livret dpargne populaire Livret jeune
Plafond
15 300 15 300 6 000 7 700 1 600
Taux dintrt (01.02.09)

2,5 % 2,5 % 2,5 % 3% libre
Pour disposer dun livret dpargne populaire (LEP), lpargnant doit tre redevable dun impt sur le revenu infrieur 754 en 2008. Une fois que cette condition nest plus remplie, le bnciaire doit en demander la clture, au plus tard le 31 dcembre de lanne qui suit.
2 Lpargne logement (CEL et PEL)

Ce type dpargne permet de bncier de prts immobiliers des taux prfrentiels. Le CEL est plus souple dutilisation que le PEL, mais les avantages quil procure sont plus faibles.
Tableau 17.2
CEL
Retrait Priodicit des dpts Dure minimale dpargne Montant maximal Taux dintrt (hors prime), au 01.02.09 Prime dpargne maximale Taux dintrt du prt Prt maximal Possible tout moment Non 18 Mois 15 300 1,75 % 1 144 3,75 % 23 000
a
PEL a
Impossible pendant la dure du plan Oui 4 ans (3 ans avec pnalits) 61 200 2,5 % 1 525 4,20 % 92 000
: pour les PEL ouverts compter du 1er aot 2003.
Il est possible de dtenir la fois un CEL et un PEL an de cumuler, sous certaines conditions, les droits prt de ces deux types de placements. Par contre, le montant total emprunt ne peut excder 92 000 .
312

2.1 Le compte dpargne logement (CEL)
Dans le cadre dun CEL, lpargne doit tre place pendant au moins 18 mois pour pouvoir bncier dun crdit un taux privilgi. louverture, le versement minimum est de 300 . Il est possible dpargner 15 300 , intrts non compris, les fonds restant disponibles pour tout retrait tant que le minimum de 300 nest pas atteint. Le montant du prt tant fonction des intrts acquis, il sera dautant plus important quil a t ouvert il y a longtemps et que les fonds placs sont levs. Le taux dintrt du CEL est de 1,75 % hors prime (au 01/02/2009). cette rmunration est ajoute, en cas dobtention dun prt li au CEL, une prime verse par ltat gale la moiti des intrts (plafonne 1 444 ). Les intrts et la prime sont exonrs dimpts, mais ils sont soumis aux prlvements sociaux (11 %). En cas de non utilisation du droit au prt taux privilgi, il est possible de le cder aux membres de sa famille, la condition que le bnciaire dispose galement de droits dans le cadre dun CEL ou dun PEL. Il sagit donc dun support dpargne qui peut tre utilis non pour soi, mais dans loptique de cder des droits prt ses enfants ou petits-enfants an de les aider lors dun futur prt immobilier. noter, la cession du droit nimplique pas la donation du capital pargn.
2.2 Le plan dpargne logement (PEL)
son ouverture, un versement minimum de 225 doit tre effectu. Lpargne maximale est de 61 200 , intrts non compris. Les versements doivent se faire de manire priodique (mois, trimestre, semestre ou anne), selon ce que lpargnant dcide au moment de son ouverture, mais avec un minimum de 540 par an. Il est possible daugmenter ou de diminuer le montant des versements rguliers et deffectuer des versements exceptionnels supplmentaires. Le taux dintrt du PEL est de 2,5 %. Une prime dtat de 1 % (plafonne 1 525 ) peut venir sajouter et sera verse lors de la ralisation du prt.
La dure du plan est de quatre ans, dure pendant laquelle lpargne nest pas disponible, sauf clturer le PEL. Si le PEL est cltur avant 3 ans, les avantages lis sont perdus. Ceci tant, si le plan a fonctionn plus de 18 mois, les banques acceptent gnralement de le reprendre rtroactivement depuis son ouverture et de le transformer en CEL, avec un recalcul des intrts et de la prime. Si le PEL est cltur aprs 3 ans, les avantages sont conservs mais la prime est rduite de moiti, et les droits sont ceux qui taient acquis la n de la 3e anne. lissue des 4 ans, si lpargnant na aucun projet immobilier, il est possible de le prolonger (sur 6 annes supplmentaires) ou de cder aux membres de sa famille les droits prt acquis ( la condition que le bnciaire dispose galement de droits prt). La prolongation peut se faire avec ou sans versement supplmentaire. Tout comme le CEL, il peut donc sagir dun outil daide aux projets immobiliers des enfants et petitsenfants. La cession de droit ninduit pas la donation du capital pargn.
313

3 Les comptes terme
Un compte terme est un compte sur lequel lpargnant place la somme de son choix (sans limitation), pour une dure dtermine. Certains comptes terme peuvent cependant comporter une clause de renouvellement. Le taux de rmunration de cette somme tient compte de son montant et de la dure du placement. Plus ils sont importants, plus le taux dintrt est lev. Par contre, en cas de retrait anticip, le taux de rmunration sera minor. Une fois le versement effectu, il nest pas possible de le complter par un second versement. Tout versement ultrieur conduit la cration dun nouveau compte terme. Les intrts perus sont imposables, au choix du contribuable, au barme progressif de limpt sur le revenu ou au prlvement forfaitaire libratoire.
4 Les bons de caisse

Les bons de caisse sont mis par les tablissements de crdit, en contrepartie dun dpt de fonds, pour une dure de un mois cinq ans. Les bons de caisse ordinaires sont remboursables chance xe alors que les bons dpargne le sont au gr de lpargnant. son chance, le bon est rembours pour sa valeur dorigine, augmente des intrts. En cas de remboursement anticip, lpargnant peroit galement des intrts, mais leur taux est gnralement plus faible. Certaines banques proposent des bons de caisse taux non progressif et pour une dure infrieure 5 ans. Les bons du Trsor sont mis par le Trsor Public et existent sous la forme de coupures de 152,45 , 762,25 ou 1 524,49 . Au contraire, les bons de caisse ou dpargne peuvent tre tablis pour un montant au choix de lpargnant. Ceci tant, en cas de placement important, il est recommand de fractionner le placement en plusieurs bons an de pouvoir rcuprer une partie de fonds sans pnalit de taux. En effet, puisque les taux sont progressifs en fonction du temps de placement, le fractionnement permet aux sommes non rembourses de bncier dun taux plus lev que celles qui auraient t rembourses. Les intrts sont calculs en fonction de la dure du placement et peuvent tre, selon les cas : prcompts (calculs et pays davance). Dans ce cas, lpargnant verse au dpart le montant du bon moins les intrts prcompts ; post compts (calculs et pays lchance). Dans ce cas, lpargnant verse au dpart le montant du bon et les intrts seront ajouts au moment de son remboursement. Le bon peut tre nominatif ou anonyme. Sil est nominatif, il ne pourra tre pay qu son souscripteur ou un bnciaire dsign lors de sa souscription.
314

Ce caractre nominatif impose de rvler ladministration scale lidentit et le domicile scal du bnciaire. Si le bon est au porteur , on dit quil est anonyme. Dans ce cas, il peut tre transmis sans formalit la personne de son choix (de la main la main) et sera pay la personne qui le prsentera. Cette forme nest pas sans consquence sur son rgime scal. Les intrts des bons anonymes font lobjet dun prlvement libratoire au taux de 60 %, hors prlvements sociaux. Quant aux intrts des bons nominatifs, ils sont soumis limpt sur le revenu et aux prlvements sociaux. Dans ce cas, deux rgimes dimposition sont possibles (au choix de lpargnant) : soit dclarer les intrts avec lensemble des revenus du foyer scal, qui seront alors imposs au barme progressif ; soit opter pour le prlvement libratoire de 18 % pour 2008 (+ 11 % de prlvements sociaux).
Section
LES PRODUITS DPARGNE RISQUS
Contrairement aux produits prcdents, lpargnant peut parfois perdre une partie de ses fonds dans les placements qui suivent. De faon gnrale, ils sont dits risqus car leur rendement futur nest pas connu avec certitude. Tout dpend du type dactifs dans lesquels ils sont investis. Les produits en euros sont peu risqus alors que ceux en actions peuvent connatre de fortes variations de valeur.
1 Lassurance-vie
Lassurance-vie faisant lobjet de longs dveloppements au chapitre suivant, nous nous limiterons ici aux grands principes. Lassurance-vie permet, contre le versement dune ou plusieurs primes (versements libres ou programms), de verser un capital ou une rente une personne (le bnciaire) dtermine par lassur. Le versement peut se faire loccasion du dcs de lassur (contrat en cas de dcs) ou une date dtermine par lassur (contrat en cas de vie), la majorit des contrats couvrant ces deux cas en mme temps. Les contrats en cas de vie permettent ainsi de se constituer une pargne, tout en protant dun rgime scal avantageux. Le principal intrt des contrats en cas de dcs rside dans le fait que les capitaux verss le sont hors succession.
315

Les contrats mixtes (vie et dcs) prvoient une valeur de rachat qui offre lassur loption de rcuprer les capitaux et gains du contrat avant la date prvue en cas de vie. Les contrats dassurance-vie peuvent tre en euros ou en units de compte. Les contrats en euros ne prsentent pas de risque car lassureur sengage sur le montant qui sera vers : le total des primes (nettes des frais) plus les intrts capitaliss. Au contraire, les contrats en units de compte ont un capital qui est variable car ils sont investis dans diffrents actifs (supports) nanciers, quil sagisse dactions, dobligations, dimmobilier Gnralement, ces contrats sont multisupports, ce qui permet den rduire le risque. Pour autant, si la valeur de ces contrats augmente lorsque les marchs sont haussiers, elle diminue lorsque les marchs sont baissiers. La rpartition de lpargne entre les diffrents supports se fait au choix de lassur, et peut tre modie au cours du temps. Les pargnants qui ne souhaitent pas choisir les diffrents supports dans lesquels investir peuvent opter pour un contrat prol. Les compagnies dassurance-vie proposent gnralement des contrats avec trois principaux prols de risque (prudent, quilibr, dynamique), en fonction des souhaits de lpargnant.
2 Les contrats de capitalisation

Ces contrats sont trs proches de lassurance-vie. Ils permettent dpargner, mais les intrts produits sont ncessairement rinvestis, pour procurer eux-mmes des intrts par la suite. Ils se rapprochent de lassurance-vie car ils peuvent tre investis en euros ou en units de compte, ils sont soumis au mme rgime scal (sauf si lanonymat est demand) et le souscripteur peut rcuprer tout ou partie de son contrat avant lchance. Ils sen distinguent par le fait quil ne sagit pas de contrats dassurance (ils ne couvrent aucun risque). Ils nchappent donc pas aux droits de succession. Les versements sur le contrat peuvent se faire en une seule fois ou en plusieurs. Le bnciaire des fonds peut tre le souscripteur ou une tierce personne, dsigne lors de la souscription du contrat. Dun point de vue scal, les produits des contrats nominatifs sont imposs dans le mme cadre que lassurance-vie. En cas danonymat, le contrat fait lobjet dun prlvement forfaitaire de 2 % de son montant nominal, autant de fois quil y a eu de 1er janvier entre sa date de souscription et sa date de remboursement. Ce prlvement est opr au moment du remboursement. Par ailleurs, un prlvement forfaitaire libratoire de 60 % (hors prlvement sociaux) est appliqu sur les produits du contrat anonyme.
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3 Le plan dpargne en actions (PEA)
Le PEA permet dpargner sous la forme dun portefeuille dactions (ou de SICAV en actions), tout en bnciant dun rgime scal de faveur. Il nest pas possible de dtenir plus dun PEA par personne majeure. Il est possible, dans la plupart des banques, de souscrire une formule par laquelle le PEA est aliment par un prlvement rgulier. La souscription dun PEA donne lieu louverture dun compte de titres et dun compte en espces. Lalimentation de ce plan se fait uniquement en numraire, et il est donc impossible de dposer des titres dj dtenus sur un PEA. Il est possible dy verser jusqu 132 000 . Le rgime scal de faveur consiste en une exonration limpt sur le revenu des produits perus (dividendes et plus-values de cession) et rinvestis dans le PEA, si aucun retrait nest effectu pendant 5 ans. Tout retrait avant 8 ans entrane la fermeture du PEA. Au bout de 8 ans, il devient possible deffectuer des retraits partiels, sans que ceux-ci nentranent la fermeture du PEA. Mais, dans ce cas, il nest ensuite plus possible dy effectuer des versements. Les produits dgags par les titres rests sur le PEA continuent de bncier de lexonration dimpt, sans limitation de dure. Les ventes suivies immdiatement dachats de titres au sein du PEA ne sont pas considres comme des retraits, puisque les sommes restent en portefeuille. Bien que les dividendes rinvestis ne soient pas imposables, ils procurent lpargnant un crdit dimpt gal 50 % de leur montant (plafonn 115 pour une personne seule et 300 pour un couple).
Section
4 LES PRODUITS BOURSIERS
cot des produits bancaires classiques, il est possible pour le particulier dinvestir directement en bourse. la Bourse de Paris, il existe sept compartiments : Euronext, qui est le march rglement des actions. Alternext, le march des actions des PME cotes, mais de taille trop petite pour ltre sur Euronext. Le March libre, qui est un march dactions organis par Euronext Paris SA mais est non rglement. Le march des obligations. Liffe, le march des produits drivs (options et contrats terme). NextTrack, le march des trackers (ou ETF, Exchange Traded Funds). NextWarrants, le march des warrants et certicats.
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1 Les obligations
Les obligations sont une forme particulire de dette, donnant le droit au versement priodique dun intrt (le coupon) et au remboursement du capital prt. Ce sont, dans la majorit des cas, des titres revenu xe, le taux dintrt tant dtermin lmission et ne variant pas par la suite (sauf pour les obligations taux variable ou rvisable). Les obligations sont mises par ltat, les collectivits du secteur public ou semi public (rgions, dpartement, villes, entreprises publiques), ou par des entreprises prives. Exception faite des emprunts dtat, les obligations sont des titres qui prsentent un risque, tout comme les actions, mais dans une moindre mesure. En effet, lmetteur de lemprunt obligataire peut connatre des difcults et ne pas tre en mesure de faire face ses chances. Lobligataire (celui qui a souscrit des obligations) est galement soumis un risque de taux, li une volution dfavorable des taux dintrt. Il est donc possible de raliser une moins-value sur une obligation. Pour autant, les obligations constituent un placement gnralement sr, qui prsente par ailleurs lintrt de procurer des revenus stables dans le temps dans la plupart des cas car le taux dintrt offert est majoritairement xe. Une obligation se caractrise par diffrents paramtres : le prix dmission : prix qui est pay lors de la souscription par les obligataires (et donc qui est peru par lmetteur) ; le prix de remboursement : prix qui sera pay aux obligataires ; la valeur nominale : valeur qui sert de base au calcul des coupons qui seront pays chaque anne (parfois chaque semestre) ; le taux dintrt nominal : il peut tre xe ou variable ; la date dchance : date laquelle lemprunt est totalement rembours. Les emprunts obligataires sont gnralement mis pour des dures comprises entre 10 et 40 ans ; le mode damortissement : le capital emprunt peut tre rembours en totalit la n (in ne), par amortissement constant ou par annuit constante. Dans la pratique, les grandes missions obligataires font lobjet dun remboursement in ne an de garantir un revenu xe chaque obligataire, sur toute la dure de lemprunt, ainsi quune dure de placement xe. Lorsque lemprunt nest pas rembours en totalit lchance mais par fractions au cours du temps, on tire au sort chaque anne des sries dobligations qui sont alors rembourses. Un emprunt est dit mis ou rembours au pair lorsque le prix dmission ou de remboursement est gal sa valeur nominale. Dans certains cas, lobligation ne verse aucun coupon mais est mise, en contrepartie, un prix signicativement infrieur au nominal et/ou rembourse trs au-dessus du pair. On parle alors dobligation zro coupon.
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En France, les obligations sont cotes en pourcentage du nominal, au pied du coupon. Une obligation de 1 000 euros de nominal et qui cote 98 % vaut donc 980 euros. La cotation au pied du coupon signie que le cours de lobligation ninclut pas les intrts qui ont couru depuis le dtachement du dernier coupon, bien quils soient payer au vendeur de lobligation. Dans le cas contraire, le cours de lobligation augmenterait de faon mcanique chaque jour du fait de lintrt couru. Ne pas tenir compte de cet intrt couru dans la cotation (cotation au pied du coupon) et exprimer cette cotation en pourcentage permet la fois de rendre comparables des obligations ayant des valeurs nominales et des dates de dtachement des coupons diffrentes, mais galement dobserver directement la plus ou moins-value en capital.
Exemple Le 14 octobre 2005, le cours de lobligation Lafarge 5,40 % 98-02/98 tait de 105,8 %. La cote du quotidien conomique La Tribune nous indique galement que le taux actuariel de lobligation (T Act.) est de 2,75 % et que le coupon couru (CC) est de 3,817 % et la notation de la dette (BBB/BAA1/A-2) :
Isin
LAFARGE FR0000208761 5,40 % 98-02/08 105,8 2,75
Valeur
Cours
T Act
BBB/BAA1/A-2
CC
3,817
Le prix payer pour acqurir cette obligation dont la valeur nominale est de 762,25 euros est donc constitu de deux lments : lobligation au pied du coupon : 105,8 % 762,25 = 806,46 euros ; les intrts courus : 3,817 % 762,25 euros = 29,09 euros soit un prix de 835,55 euros.
2 Les actions
Une action reprsente une fraction du capital dune socit, et confre principalement deux droits : un droit au dividende et un droit de vote lors des assembles gnrales. Elles permettent leur dtenteur de dgager deux types de revenus : les dividendes, gnralement une fois par an ; son prix de revente futur, qui peut conduire dgager une plus-value. Le montant du dividende dpend la fois des bnces de lentreprise et de leur affectation par lassemble gnrale annuelle (distribution sous forme de dividendes ou mise en rserve an de nancer des investissements ultrieurs). Certaines socits proposent leurs actionnaires (qui peuvent refuser) la possibilit de percevoir leur dividende non pas en numraire mais en actions.
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La performance dune action sapprcie en tenant compte la fois des dividendes perus et de la variation de valeur du titre. Sur ce dernier point, il faut distinguer les actions des socits cotes de celles qui ne le sont pas. Lorsque lmetteur est cot, la bourse de Paris (Euronext Paris) par exemple, il est ais de connatre la valeur de laction et de sen dfaire. Par contre, lorsque la socit nest pas cote, il nest pas possible de connatre la valeur de ses actions de faon aise (y compris lorsque lon dispose de ses donnes comptables), et encore moins de les cder. Les actions des socits cotes sont des placements relativement risqus car : leur valeur volue au cours du temps ; les dividendes qui seront verss sont alatoires et peuvent tre nuls. Pour ces raisons, il est impratif, lorsque lon souhaite investir directement en bourse, de diversier son portefeuille dactions et de se xer un horizon dinvestissement relativement long. Un pargnant qui dispose de liquidits et souhaite, dans les mois venir, acheter un bien immobilier, ne doit surtout pas investir dans des actions car le risque de perte quil encourt peut tre de nature compromettre lachat immobilier.
CAC 40
7 000 6 000 5 000 4 000
3 000
2 000
1 000 1995 2000 2005
Figure 17. 3 volution du CAC 40 de 1990 janvier 2009
2.1 La cote des actions, lexemple de La Tribune
Pour pouvoir retrouver un titre sur la cote des actions, il faut dabord connatre son ventuel indice de rattachement : CAC 40, NEXT 20, MID 100, SMALL 90. Les actions sont, en effet, prsentes dans cet ordre dans La Tribune. Suivent ensuite celles nappartenant pas lun de ces indices.
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Exemple Nous reprendrons ici la prsentation de la cote du journal La Tribune du 12 aot 2008 (sance du 11 aot 2008).
Premier SDR CODE Date Net
47,03 A FR0000120404 15-05-08 T 3,15
VALEUR
+ Mnmo
Dernier + Haut + Bas

47,74 47,9 46,97
Prcd. + haut an + bas an

47,21 56,3 38,44
% veille Vol./OST Nb titres

+ 1,12 820.041 224.382.883
% anne PER Rdt

12,72 15,49 3,88
ACCOR (AC) (5750) A ou E
Premire partie Le nom de la socit (ACCOR) est suivi de son code mnmotechnique (AC) qui permet aux oprateurs de march de ne pas avoir saisir le code ISIN complet, de son secteur dactivit ICB (5750 pour le secteur Voyage et loisirs), puis du type de dividende vers (ici A ou E, les actionnaires ont eu le choix entre un paiement en actions ou en espces). Enn, si la valeur est rattache une place rgionale, cette dernire est mentionne : B Bordeaux, Li Lille, Ly Lyon, M Marseille, Ny Nancy, Ns Nantes. Au dessous, le code ISIN (FR0000120404). Ce code est trs important car il identie la socit et doit tre mentionn sur les ordres de bourse. Ensuite, est indiqu la date de dtachement du dernier dividende (15-05-08) ainsi que son montant net (3,15). La lettre qui suit prcise si ce dividende a fait lobjet dun versement en une seule fois (T : totalit) ou sil sagit dun acompte (A) ou du solde aprs paiement dun premier acompte (S). Seconde partie Les 5 dernires colonnes fournissent les informations suivantes : Premier : cours douverture SDR : le symbole indique que la valeur est ligible au SDR, puis est prcis le compartiment de rattachement au sein dEurolist (ici A, celui des socits dont la capitalisation boursire est suprieure 1 milliard deuros. Dernier : dernier cours cot de la journe. + Haut : cours le plus haut atteint dans la journe. + Bas : cours le plus bas atteint dans la journe. Prcd. : cours de clture de la veille. + haut an : cours le plus haut atteint depuis le dbut de lanne. + bas an : cours le plus bas atteint depuis le dbut de lanne. % veille : variation par rapport au cours de clture de la veille. Vol./OST : nombre de titres changs au cours de la sance, ventuellement suivi dun , qui indique que les volumes tiennent compte dune opration sur titres (division du nominal, augmentation de capital).
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Nb Titres : nombre de titres de la socit. % anne : pourcentage de variation du cours depuis le dbut de lanne. PER : le PER (cours/BPA) est calcul sur la base du bnce par action prvisionnel fourni par FACTSET. Rdt : il sagit du rendement prvisionnel du titre fourni par FACTSET. Autres informations En cas de trs fort dsquilibre des ordres, les acheteurs peuvent proposer un prix sans pour autant voir leurs demandes satisfaites ou inversement. Le cours qui apparat est un cours offert ou demand et non le cours auquel a t ralise la dernire transaction. Le cours est alors prcd de la lettre (o) ou (d). 2 : le rapport annuel de la socit est disponible gratuitement auprs de La Tribune. 1 : lentre de nouveaux actionnaires est soumise lagrment du conseil dadministration. 0 : le titre fait lobjet dun contrat danimation. Cela signie quune socit de bourse, spcialiste de la valeur, cote en permanence un prix lachat et un prix la vente. Linvestisseur est donc assur de pouvoir acheter ou vendre tout moment des titres qui font lobjet dun tel contrat. Il na pas attendre quun autre investisseur passe un ordre de sens contraire. F : valeur faible liquidit, cote au xing de 10h30 et 16h.
2.2 Les diffrents ordres de bourse
Paris, les transactions se font par informatique, depuis les terminaux des ngociateurs qui sont relis aux ordinateurs dEuronext Paris SA. Les ordres arrivent au fur et mesure de leur saisie dans lordinateur central dEuronext et sont alors classs en premier lieu par limite de prix puis, en second lieu, par ordre darrive. Ceci constitue ce que lon appelle une feuille de march ou carnet dordres. Les cours sont dtermins partir des ordres qui sont entrs dans le carnet. Selon leur liquidit, les changes de titres se font soit en continu, soit par xage (xing). An de rpondre aux diffrentes attentes des investisseurs, il existe plusieurs types dordres de bourse. Ceux cherchant la rapidit de leur excution se tourneront vers les ordres au march. Ceux voulant matriser le prix dexcution prfreront lordre cours limit. Les diffrents ordres de bourse sont : lordre cours limit ; lordre la meilleure limite ; lordre au march ; lordre dclenchement (seuil ou plage). Certains intermdiaires proposent des ordres complmentaires ceux de NYSE Euronext.
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Lordre cours limit
Le donneur dordre xe un prix limite suprieur lachat ou un prix limite infrieur la vente. Ce prix est un prix maximum en cas dordre dachat et un prix minimum en cas dordre de vente. louverture, ces ordres sont excuts sils sont compatibles avec le prix douverture (limite suprieure ou gale en cas dordre dachat, infrieure ou gale en cas dordre de vente). En cas dordre prix touch (dont la limite est gale au cours douverture), lordre peut tre excut partiellement.
Exemple Un ordre dachat limit 100 nest pas excut tant que le cours du titre est suprieur 100 . De la mme faon, un ordre de vente 100 nest pas excut tant que le cours du titre est infrieur cette somme. Un ordre nest excut que lorsque les conditions du march sont favorables au donneur dordre, cest--dire que le prix dexcution est identique ou plus favorable celui spcifi dans lordre de bourse.
En sance, lordre cours limit provoque soit une excution totale ou partielle (si les ordres en sens inverse ne correspondent pas aux quantits souhaites) si les conditions de marchs le permettent, soit le positionnement de celui-ci dans le carnet dordres.
Exemple Soit un ordre dachat cours limit de 1 000 titres 100 , introduit en cours de sance. Juste avant lintroduction de lordre, le carnet dordre central se prsente ainsi :
Ordres dachat quantit
1 200 500 700
Ordres de vente limite

97 96 95 80 75
quantit
500 200 100 300 400
limite
98 99 100 101 102
400 100
Avant lintroduction de notre ordre 100 , aucune transaction ne peut se raliser car les vendeurs qui sont les moins exigeants demandent un prix de 98 alors que les acheteurs qui sont prts offrir le prix le plus lev proposent un prix limite de 97 . Dans cette situation, loffre ne peut pas rencontrer la demande. Une fois lordre introduit, les ordres de vente avec un prix infrieur ou gal 100 vont pouvoir tre servis, dans la limite des quantits demandes. Lordre de vente de 500 titres 98 va tre excut, de mme que les 200 titres 99 et les 100 titres 100 . Le solde de notre ordre dachat, soit 1 000 500 200 100 = 200 titres, va rentrer dans le carnet dordres.
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Le carnet se prsente alors de la sorte :
200 1 200 500 700 400

100 97 96 95 80 300 400 101 102
quantit
limite
Cest le type dordre le plus couramment utilis car il permet de matriser le prix dexcution. Le risque est cependant quil ne soit pas excut ou que partiellement.
Lordre au cours douverture ou la meilleure limite
Il ne comporte pas de limite de prix. Cest le nouveau nom de lordre appel autrefois lordre au prix du march ( ne pas confondre avec lactuel ordre au march). Il faut distinguer selon que lordre est introduit dans le carnet pendant les priodes daccumulation des ordres ou en cours de sance. Il se situe entre lordre cours limit et lordre au march. Durant les priodes daccumulation des ordres (pr-ouverture et pr-clture), il lui sera automatiquement attribu une limite gale au cours thorique douverture au moment o lordre est introduit. Jusqu louverture des cotations, les limites de ces ordres sajustent en permanence au cours thorique. En cas dexcution partielle loccasion du xing douverture, il est inscrit en carnet comme un ordre cours limit dont la limite est gale au cours douverture. En cours de sance, lordre est transform en ordre limit au prix du meilleur ordre en carnet de sens contraire en attente dexcution. La prsence dun ordre limit de sens oppos est donc imprative, sans quoi lordre est rejet. Il peut tre partiellement excut. Il apparat alors en carnet comme ordre cours limit avec une limite gale au cours auquel il a t partiellement excut.
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Exemple Un ordre dachat la meilleure limite de 1 000 titres est introduit dans le carnet dordres en cours de sance. Avant la prise en compte de lordre, le carnet se prsente ainsi :
1 200 500 700 400 100

97 96 95 80 75
quantit
500 200 100 300 400
limite
98 99 100 101 102
Lordre dachat de 1 000 titres est confront au meilleur ordre de vente, ici 98 et est excut hauteur de 500 titres. Les 500 titres qui nont pas t achets se transforment en ordre cours limit 98 . Le carnet dordre devient :
500 1 200 500 700 400

98 97 96 95 80 200 100 300 400 99 100 101 102
quantit
limite
Ce type dordre assure une certaine matrise du prix, mais lexcution peut ntre que partielle.
Lordre au march
Il remplace lordre tout prix . Il est prioritaire sur tous les autres types dordres. Il ne comporte pas de limite de prix. Linvestisseur sengage acheter ou vendre, quel que soit le prix dexcution. Il est prioritaire sur tous les autres types dordres. Il peut tre excut des niveaux de prix diffrents, cest--dire aux meilleures limites prsentes en carnet. L encore, il faut distinguer selon que lordre apparat louverture ou en cours de sance. louverture, il sagit dun ordre prioritaire sur tous les autres et il est excut au cours douverture. En cours de sance, il bncie de la mme rgle de priorit et vient servir autant de limites que ncessaire jusqu excution de la quantit souhaite. De ce fait, un mme ordre peut tre excut des prix diffrents.
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Exemple Un ordre dachat tout prix de 1 000 titres est introduit dans le carnet dordres en cours de sance. Avant la prise en compte de lordre, le carnet se prsente ainsi :
1 200 500 700 400 100

97 96 95 80 75
quantit
500 200 100 300 400
limite
98 99 100 101 102
Cet ordre va tre excut pour 500 titres 98 , 200 titres 99 , 100 titres 100 et 200 titres 101 . Le carnet dordres se prsente alors de la sorte :
1 200 500 700 400 100

97 96 95 80 75 100 400 101 102
quantit
limite
Lavantage de ce type dordre est que linvestisseur est assur de son excution (sauf en cas de dgarnissage du carnet), mais il court un risque quant au prix quil va payer car il ne le matrise pas.
Lordre dclenchement ou ordre stop
Ils permettent de se protger en cas de renversement de tendance du march. Il en existe deux catgories : lordre seuil de dclenchement et lordre plage de dclenchement. Le second correspond un ordre seuil de dclenchement et cours limit. Ils ne deviennent valides que lorsquun certain seuil est valid. Ils sont appropris pour des agents qui ne suivent pas leur portefeuille trs rgulirement. Lordre seuil de dclenchement (stop loss) xe pour un ordre dachat une limite la baisse et pour les ordres de vente une limite la hausse. Ce sont des ordres pour lesquels les donneurs dordres souhaitent intervenir sur le march ds quun prix de dclenchement, pralablement x, est atteint. Un ordre stop lachat est dclench lorsque le dernier cours cot est suprieur ou gal au seuil (respectivement infrieur pour un ordre stop de vente). Il se transforme en ordre au march ds que le seuil x est atteint, on dit que lordre est activ.
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Exemple Pour un ordre dachat : un ordre dachat seuil de dclenchement 25 , ne sera entr dans le carnet que ds que le cours cot atteint 25 ou plus de 25 . Il sera excut contre les vendeurs les moins exigeants (autant de vendeurs que ncessaire). Il est utile aux acheteurs voulant se protger dune baisse. Pour un ordre de vente : un investisseur dtient 5 actions cotant aujourdhui 200 , dont il espre que le cours va continuer augmenter. Il passe un ordre de vente seuil de dclenchement 190 . Tant que le cours est suprieur 190 , il garde son portefeuille, par contre si la baisse quil craint se vrie, ds que les cours vont descendre au dessous de 190 , son ordre va tre activ et inscrit dans le carnet et vendu contre lacheteur le plus gnreux.
Lordre plage de dclenchement (stop limit) intgre en plus une limite qui xe le maximum ne pas dpasser lachat et le minimum en de duquel loprateur renonce vendre. Par exemple, un ordre dachat plage de dclenchement entre 45,30 et 47,10 euros nest pas excutable tant que le cours cot est infrieur 45,30 euros et cesse de ltre ds que le cours dpasse 47,10 euros. De mme, un ordre de vente plage de dclenchement entre 52,40 et 50,60 euros nest pas excutable tant que le cours reste suprieur 52,40 euros et cesse de ltre si le cours est infrieur 50,60 euros. Cest une combinaison dun ordre cours limit et seuil de dclenchement.
Exemple Ordre de vente plage de dclenchement 100/95 : lordre devient excutable ds que le cours passe sous 100 et cesse de ltre lorsque la chute le fait passer au-dessous de 95 . Ordre dachat plage de dclenchement 95/100 : lordre devient excutable ds que le cours passe au-dessus de 95 et cesse de ltre lorsque la hausse le fait passer au-dessus de 100 .
Ces deux types dordres ne sont pas pris en compte dans le calcul du xing douverture. Pour un ordre dachat, le seuil doit tre suprieur au dernier cours cot. Pour un ordre de vente, le seuil doit tre infrieur au dernier cours cot.
Le service rglement diffr (SDR)
Toutes les valeurs de la Bourse de Paris sont ngocies au comptant avec un dlai de rglement-livraison de trois jours ouvrables. Il existe cependant une possibilit de vendre dcouvert ou dacheter certaines actions crdit : le service rglement diffr (SRD). Ce systme permet de reporter la n du mois le rglement-livraison des titres achets ou vendus. Un ordre dachat SRD est ainsi excut par un intermdiaire (banque ou socit de bourse) qui paie immdiatement les titres, les rceptionne et les conserve jusqu la n du mois boursier. Le donneur dordre ne prend possession de ses titres et ne les rgle qu la n du mois ( la liquidation).
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Avant la rforme de la Cte, le premier march se divisait en deux sous-compartiments : le comptant et le rglement mensuel (RM). Sur le rglement mensuel, linvestisseur pouvait attendre la n du mois boursier pour rgler ses achats dactions ou pour assurer la livraison des actions vendues. Ce dlai accord aux investisseurs leur permettait de raliser des ventes et des achats dcouvert sans frais supplmentaire. Le systme du rglement mensuel a t supprim et remplac en septembre 2000 par le systme rglement diffr, qui nest plus rserv un seul compartiment de la cote mais est applicable aux actions remplissant des critres de taille et de liquidit : la valeur doit appartenir lindice SBF 120, avoir une capitalisation boursire dau moins 1 milliards deuros et un volume dchanges quotidiens dau moins un million deuros. Lorsque que lon souhaite bncier de ce systme, il faut le prciser au moment du passage de lordre. Alors que le service rendu par le RM tait gratuit, avec le SRD, lavance de fonds ou de titres est dsormais facture. Comme pour les frais de courtage, la tarication est libre et doit tre afche par chaque intermdiaire. Le cot est gnralement calcul au prorata temporis, sous la forme dune commission value sur le nombre de jours de portage. Mais la commission de rglement diffr (CRD) peut aussi tre forfaitaire ou dgressive selon le montant de la transaction. Le SRD permet aux investisseurs de tirer prot de leurs anticipations sur lvolution des cours des actions. Par exemple, un investisseur prvoyant une chute des cours, vendra des actions dcouvert. Le prix auquel il les vendra est celui cot le jour o il passe son ordre. Il soldera sa position en achetant les actions vendues le jour de la liquidation, au cours cot ce moment l (n du mois). En cas de baisse effective des cours, il encaissera la plus-value. linverse, un donneur dordres anticipant une hausse des cours ralisera des achats crdit. Pour bncier du systme, il est ncessaire de disposer dune couverture qui est de : 20 % du montant de lachat sil sagit de liquidits (espces, bons du trsor, OPCVM en produits montaires) ; 25 % sil sagit dobligations cotes, titres de crances ngociables (TCN), OPCVM en obligations ou en TCN ; 40 % sil sagit dactions cotes ou dOPCVM dactions. La couverture peut ventuellement tre rajuste en fonction de la valeur liquidative de la position ou des actifs admis en couverture.
3 Les options ngociables

Une option ngociable est un titre qui procure son dtenteur le droit, et non lobligation, dacheter (option dachat ou call) ou de vendre (option de vente ou put) une certaine
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quantit dun actif (le sous-jacent) un prix dtermin lavance (prix dexercice ou strike). Cette option peut tre exerce pendant une certaine dure (option amricaine) ou uniquement son chance (option europenne)1. Les options les plus connues sont les options sur actions qui permettent dacheter ou de vendre des actions un prix connu lavance, en France sur LIFFE (ex MONEP). Elles peuvent galement concerner des indices boursiers ou des matires premires. Ainsi, le call europen Carrefour, chance mars 2009 au prix dexercice de 36 euros permet son dtenteur dacheter, sil le souhaite, une action Carrefour en mars 2009 au prix de 36 euros et ce, quel que soit le cours de laction ce moment-l. Sil exerce son droit, le vendeur de loption est oblig de livrer les actions au prix de 36 euros. Mais quel est alors lintrt du vendeur de loption ? En contrepartie de son obligation, il peroit une prime lors de la vente de loption, que cette dernire soit exerce ou non par la suite. Il est possible dacheter une option dachat ou de vente et de vendre une option dachat ou de vente :
Tableau 17.3
Acheteur dune option
Option dachat (call) Option de vente (put) droit dacheter droit de vendre
Vendeur dune option

obligation de vendre au prix dexercice en cas dexercice par lacheteur obligation dacheter au prix dexercice en cas dexercice par lacheteur
Pour obtenir ce droit, lacqureur de loption doit verser une prime (le prix du call ou du put) au vendeur de loption :
Lacheteur dune option dispose dun droit quil acquiert, en contrepartie, du versement dune prime Le vendeur dune option a une obligation, en contrepartie, dune prime quil peroit
Alors que lacqureur de loption dispose de la possibilit dexercer ou non son option dachat ou de vente, le vendeur de loption est, quant lui, oblig de faire ce que dcide le dtenteur de loption car elle est une forme de contrat, qui va lier les deux parties. Pour quune option existe, il faut ncessairement quil y ait deux parties : un acheteur et un vendeur. Le montant de la prime paye par lacheteur au vendeur est notamment fonction du prix dexercice de loption :
Une option dachat a une prime dautant plus faible que le prix dexercice est lev, et inversement Une option de vente a une prime dautant plus faible que le prix dexercice est faible, et inversement
1. Cette qualication (amricaine ou europenne) na aucun rapport avec la nationalit de lmetteur ou du sousjacent.
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Contrairement aux actions et aux obligations, les options sur actions ne sont pas mises par les socits sur lesquelles elles portent. An de faciliter la ngociabilit des options cotes sur LIFFE, ces dernires font lobjet dune standardisation en termes dchance, de quotit et de prix dexercice : lchance correspond au jour o loption cesse dexister ; la quotit est la quantit de sous-jacents qui est concerne par loption. Paris, la quotit est de 10 actions pour les options europennes et de 100 actions pour les options amricaines ; le prix dexercice est le prix, dtermin ds la cration de loption, auquel le vendeur de loption sengage acheter ou vendre le sous-jacent. Les options sur actions peuvent tre utilises : en tant quinstruments de placement : si on estime que le cours dune action va augmenter mais que lon ne dispose pas immdiatement des fonds ncessaires, le fait dacheter des options dachat permet de xer ds prsent le prix dacquisition futur des titres. Si le cours augmente vraiment, lexercice de loption permet de payer le prix x au dpart. Par contre, si le cours naugmente pas, linvestissement aura t vit. Seul le montant de la prime aura t perdu ; en tant quinstruments de couverture : si on craint une chute du cours dune action mais que lon ne souhaite pas pour autant la vendre, le fait dacheter des options de vente permet de xer ds aujourdhui le prix de vente ventuel futur. lchance de loption, si le cours a baiss, on vend les actions au prix x ds le dpart. Si, au contraire, le cours na pas chut, loption nest pas exerce, ce qui permet de conserver les titres ; en tant quinstrument de spculation : de la mme manire que les options peuvent servir se couvrir, elles peuvent galement tre des instruments de spculation grce leffet de levier quelles permettent puisque seule la prime est investie. Lachat doptions est relativement risqu car la mise de fonds initiale (le prix dachat de loption) peut tre totalement perdu. Mais, plus encore, il est extrmement dangereux de vendre des options (dachat ou de vente) car leur exercice ventuel par lacheteur est toujours dfavorable pour le vendeur, et le niveau de la perte est illimit.
4 Les certicats et les warrants

Les warrants sont des produits nanciers qui donnent leur dtenteur le droit, et non lobligation, dacheter (call warrant) ou de vendre (put warrant) un actif sousjacent un prix x lavance (prix dexercice) ou jusqu une date donne (chance). Il fonctionne donc comme une option, la diffrence tant que les options sont mises par LIFFE (le march des produits drivs de NYSE Euronext) alors
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que les warrants et certicats le sont par des banques. Les certicats sont des titres de crances complexes mis par une banque et dont les conditions de remboursement lchance sont connues ds lmission. Il existe plusieurs types de certicats, selon le type dactifs dans lesquels ils sont investis et leurs spcicits. Les certicats et warrants sont ngociables en bourse, comme des actions, sur un march spcique de la Bourse de Paris, NextWarrants, ce qui leur offre une certaine liquidit. En 2008, environ 9 000 warrants et 1 500 certicats taient cots Paris. Ces produits permettent dinvestir sur le march avec relativement peu de fonds puisque seul le montant de la prime (le prix du produit) est payer. Or ce montant est beaucoup plus faible que celui du sous-jacent sur lequel il porte, ce qui permet de faire jouer dimportants effets de levier. Par ailleurs, le risque maximal pris est connu ds le dpart, et est limit 1 au prix initial pay. Les certicats et warrants permettent galement aux particuliers dinvestir dans des classes dactifs auxquelles ils nauraient pas accs directement. En effet, les sous-jacents regroupent six grandes classes dactifs : actions franaises et trangres ; paniers dactions franaises, trangres et thmatiques ; indices nationaux, internationaux et sectoriels ; devises ; matires premires ; taux dintrts. Le niveau de risque associ chaque certicat ou warrant est trs variable. Certains se contentent de reproduire la performance du sous-jacent sur lequel ils sont rfrencs. Dautres, au contraire, amplient trs fortement les variations du sous-jacent. Pour aider les investisseurs apprcier prcisment leur niveau de risque, NYSE Euronext a mis en place une segmentation. Le premier niveau de segmentation distingue les produits dinvestissement et les produits levier . Puis, lintrieur de ces deux catgories, des sous-catgories permettent didentier le style de stratgie suivi (voir annexe ce chapitre). Dun point de vue scal, en cas de cession du certicat avant son chance, le gain ralis est imposable dans la catgorie des plus-values de cession de valeurs mobilires (18 % + 11 % de prlvement sociaux), mais uniquement si le montant total des cessions excde un certain seuil (25 000 en 2008). Les pertes simputent sur les gains de mme nature, avec possibilit de report pendant 10 ans.
1. Il est possible de tout perdre, mais pas plus !
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5 Les contrats terme ferme
Dans le cadre de ces contrats, linvestisseur sengage acheter ou vendre, une date future (le terme), et pour un prix dtermin ds lorigine, une certaine quantit dun actif nancier (le sous-jacent) qui peut tre une action, une obligation, un indice, une matire premire, une devise ou un taux dintrt. Ils se distinguent donc des options et des warrants par le fait que lacqureur dun contrat terme une obligation dacheter ou de vendre, alors que le dtenteur dune option (ou dun warrant simple) la possibilit dacheter ou de vendre. Dans les faits, il ny a jamais livraison ou rception du sous-jacent, mais versement ou perception de la diffrence entre le prix terme prvu initialement et la valeur du sous-jacent au terme du contrat. Ces contrats sont standardiss et ngocis sur le march des drivs de NYSE Euronext, LIFFE. Ils peuvent tre utiliss comme des outils de couverture ou de spculation. Lutilisation de ces contrats est trs risque car la perte possible peut tre illimite.
Exemple Contrat terme sur le bl meunier
Taille du contrat Origines livrables
Cinquante tonnes mtriques Origine Union Europenne Bl de qualit saine, loyale et marchande dont les spcications sont : Poids spcique 76 kg/hl Teneur en humidit 15 % Grains briss 4 % Grains germs 2 % Teneur en impurets 2 % Les bonications et rfactions sont appliques conformment la formule Incograin n 23 et laddendum technique n 2.
Qualit
chances Mode de cotation chelon minimum de cotation Dernier jour de ngociation Jour de notication Priode de livraison Heures de cotation
Janvier, mars, mai, aot, novembre. Huit chances sont cotes en permanence En euro par tonne mtrique, livrable en silo public agr Rouen (France) 0,25 par tonne mtrique, soit 12,50 par contrat Le 10 du mois dchance 18 h 30. En cas de fermeture du march, la clture a lieu la journe de ngociation suivante Le premier jour de ngociation suivant le jour de la clture Du premier jour de ngociation suivant le jour de clture au dernier jour de ngociation du mois dchance 10.45 - 18.30
Il est possible dinvestir indirectement sur ce march par le biais de Fonds communs dintervention sur les marchs terme (FCIMT), qui sont une catgorie particulire de FCP. Comme leur nom lindique, les actifs dans lesquels ils sont investis sont les contrats terme et les options ngociables. Cependant, an den rduire
332

quelque peu le risque, leur actif doit tre compos dau moins 40 % de liquidit. Du fait de leur fort caractre spculatif, il est interdit den faire la publicit et le montant minimal de la part est de 10 000 .
Section
LES PRODUITS DPARGNE COLLECTIVE
Sous cette catgorie sont regroups les vhicules (FCP et SICAV) qui collectent des fonds pour les investir ensuite sur les marchs. lintrieur de cette catgorie existent des sous-catgories investies dans des classes dactifs particulires.
1 Les OPCVM (SICAV et FCP)

Lobjet des OPCVM (organismes de placement collectif en valeurs mobilires) est de collecter des fonds an de les grer en les plaant en valeurs mobilires. Ces organismes regroupent les SICAV (socits dinvestissement capital variable) et les FCP (fonds communs de placement). Au-del de la distinction juridique (les SICAV sont des socits anonymes et les FCP des coproprits), il ny a plus aujourdhui de grandes diffrences entre les SICAV et les FCP. Les OPCVM peuvent tre de distribution ou de capitalisation. Ils sont de distribution lorsque les revenus quils peroivent des titres dans lesquelles ils sont investis sont reverss aux dtenteurs de lOPCVM. Ils sont de capitalisation lorsque ces sommes sont rinvesties lintrieur de lOPCVM et ne sont pas distribues. Cette distinction prsente un intrt scal. Certains investisseurs prfrent tre imposs dans la catgorie des plus-values (ils vont opter pour des OPCVM de capitalisation) plutt que dans celle des revenus de capitaux mobiliers (OPCVM de distribution), ou inversement.
Le dveloppement des OPCVM est considrable en France, qui se place dans ce domaine au premier rang europen. Le premier intrt de cette forme de placement est quelle conduit dlguer la gestion dun portefeuille des professionnels (la socit de gestion). Elle libre ainsi linvestisseur individuel de toutes les contraintes lies la dtention de titres. La seconde est quelle permet linvestisseur de diversier son portefeuille, ce quil naurait pu faire, sauf disposer dun montant important de capitaux.
333

Tableau 17.4 Les encours des OPCVM franais en juin 2008 (en millions deuros)
Encours
OPCVM Actions Actions franaises Actions europennes Actions internationales OPCVM Obligataires Obligations en euros Obligations internationales OPCVM Montaires Montaire euro Montaire internationale OPCVM Diversis OPCVM Garantis ou assortis dune protection OPCVM Fonds formule OPCVM de fonds alternatifs Total 265 505 39 868 117 448 108 190 162 120 116 808 45 312 463 012 461 751 1 262 258 563 87 72 311 34 373 1 255 971 20,6 % 0,0 % 5,8 % 2,7 % 100,0 % 36,9 % 12,9 %
Rpartition
21,1 %
Certains OPCVM peut tre assortis dune protection. Cette protection peut consister dans la garantie dun taux de rendement minimal. Ce rendement minimal peut tre xe (par exemple 4 %) ou index sur un indice (par exemple, rendement du CAC 40). Certaines garanties peuvent ne concerner que le montant du capital investi. Il faut, en effet, ne pas perdre de vue quun OPCVM peut voir sa valeur chuter en cas de baisse des cours des titres dans lesquels il est investi. Enn, les OPCVM ntant pas des titres cots comme les actions ou obligations, leur prix de souscription ou de rachat correspond leur valeur liquidative, cest-dire la valeur de tous les actifs nanciers dans lesquels ils sont investis (par exemple, 15 M de Danone + 30 M de France Telecom + 5 M de liquidits).
2 Les organismes de placement collectif immobilier (OPCI)

Comme leur nom lindique, ces OPCVM ont pour objet dinvestir dans des immeubles quils donnent en location ou quils construisent dans le but de les louer ensuite. Ils permettent, pour les particuliers, dinvestir indirectement dans limmobilier, sans avoir mobiliser des fonds importants. Compte tenu des cycles propres ce march, il sagit gnralement dun placement long terme. Sil sagit dun FCP (fonds de placement immobilier, FPI), il doit obligatoirement distribuer 85 %
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des plus-values quil ralise et des loyers nets quil peroit. Sil sagit dune SICAV (socit de placement prpondrance immobilire capital variable, SPPICAV), lobligation de distribution est de 50 % des plus-values et 85 % des loyers nets. Compte tenu de la nature de leurs actifs, une valeur liquidative ne peut tre publie chaque jour (contrairement la plupart des fonds actions, obligations, ou montaires). Elle doit ltre au moins une fois par semestre. La principale diffrence entre FPI et SPPICAV rside dans leur rgime scal. Les revenus et plus-values de cessions de SPPICAV sont imposs comme dans le cadre des SICAV classiques : revenus de capitaux mobiliers et plus-values mobilires. Par contre, dans le cas des FPI, le rgime dimposition du particulier dpend de la nature des revenus perus par le fonds : revenus fonciers, plus-values immobilires, revenus de capitaux mobiliers
3 Les fonds communs de placement risque (FCPR)

Les FCPR sont une catgorie particulire de FCP, dont les actifs sont principalement composs dactions non cotes ( hauteur dau moins 40 %). Un FCPR est dit scal si son actif est constitu, pour 50 % au moins, de titres de socits non cotes ou, dans la limite de 20 %, de socits cotes dont la capitalisation boursire est infrieure 150 millions deuros. Dans ce cas, le FCPR bncie dun rgime scal de faveur puisque les produits et plus-values tirs du FCPR sont exonrs de limpt sur le revenu. Pour pouvoir bncier de ce rgime de faveur, linvestisseur doit sengager conserver pendant au moins 5 ans les parts du FCPR, et y rinvestir les gains procurs par le fonds sur cette priode. Quils relvent ou non du rgime de faveur, les gains retirs sont soumis aux prlvements sociaux.
4 Les fonds communs de placement dans linnovation (FCPI)

Les fonds communs de placement dans linnovation (FCPI) sont une sous-catgorie de fonds communs de placements risques (FCPR), qui sont eux-mmes une sous-catgorie de FCP. Ils prsentent deux caractristiques par rapport aux FCPR : des contraintes de gestion et dinvestissement spciques et un rgime scal plus avantageux pour linvestisseur. Ce type de fonds est relativement risqu car les actifs dans lesquels ils sont investis sont trs peu liquides. Alors que la plupart des OPCVM classiques publie une valeur liquidative chaque jour, les FCPI ne sont obligs de le faire que deux fois par an. Ceci sexplique par le fait que les actions quils dtiennent ne sont pas cotes. Par ailleurs, les tablissements qui commercialisent ce type de produit prvoient gnralement des clauses de blocage, qui rendent le rachat des parts impossible pendant une certaine priode (souvent 5 ans).
335

Un FCPR peut tre quali de FCPI si la proportion de lactif risques est de 60 % au lieu de 40 % pour un FCPR classique. Les 40 % restants sont investis par le FCPI dans des actifs plus ou moins risqus (actions, obligations, OPCVM, emprunts dtat) selon le niveau de risque recherch par la socit de gestion. Les socits innovantes dont les titres composent 60 % de lactif de FCPI doivent notamment avoir ralis, au cours des trois exercices prcdents, des dpenses de recherche dun montant au moins gal au tiers du chiffre daffaires le plus lev ralis au cours des trois exercices prcdents et tre reconnues comme socits innovantes par Oso (ex ANVAR). La performance de ce type de placement dpend de deux lments : les plus-values ventuelles ralises sur les titres dtenus par le fonds, mais qui ne peuvent sapprcier qu long terme, une fois que le FCPI a liquid tous ses actifs (rarement avant 10 ans) ; les conomies dimpts permises par ce type de placement. La rduction dimpt propre aux FCPI est gale 25 % du montant de la souscription, celle-ci tant prise en compte dans une limite annuelle de 12 000 pour une personne seule (soit 3 000 dimpt en moins) et de 24 000 pour les couples. Mais il faut, pour cela, sengager conserver les parts pendant au moins 5 ans. Lors de la cession des parts, la plus-value ventuelle est exonre dimpt sur le revenu (mais pas des prlvements sociaux).
5 Les trackers et ETF Actifs

Les trackers (ou Exchange Traded Funds) sont des fonds (SICAV ou FCP) indiciels, ngociables en bourse et qui sont destins reproduire la performance dun indice. Leur composition est rendue publique de faon quotidienne. Leur valeur liquidative (assimilable au cours pour une action) est afche en continu. Ils sont ligibles au SRD et sont cots la Bourse de Paris sur NextTrack. Les ETF Actifs sont des fonds cots en bourse, bass sur des indices mais qui offrent des prols de risque diffrencis (levier, protection de capital, exposition inverse lindice). De plus, lexposition lindice peut tre adapte lenvironnement de march par le gestionnaire du fonds.
336
Tableau 17.5 Annexe Les diffrentes catgories de certicats et warrants

Produits dinvestissement Indexation pure Protection du capital Amlioration du rendement
Principe
Rplique exactement la performance du sous-jacent.
Rplique tout ou partie de la performance du sous-jacent la hausse, tout en garantissant tout ou partie du capital la baisse. Haussire et dfensive Infrieur au sous-jacent MT LT, selon la dure de vie du produit Complexe Oui Oui Certicat Variable Non Non Oui Non Garantie du capital Oui Certicat Variable Non Variable Variable Variable Variable Variable Oui Complexe LT gal au sous-jacent Haussire et dfensive
lchance, il est valoris au minimum la valeur du sous-jacent tout en amliorant la performance de ce dernier, sous certaines conditions de march ou entre certaines limites prdnies.
Stratgie dinvestissement
Haussire
Niveau de risque
gal au sous-jacent
Horizon de placement
CT LT
Valorisation
Simple
Composante optionnelle
Non
chance
avec ou sans
Nature juridique
Certicat
Gains plafonns
Non
Barrire dsactivante
Non
Barrire qui altre la nature du produit
Non
Borne basse
Non
Borne haute
Non
Qualit de la borne basse
Qualit de la borne haute

Source : NYSE Euronext
337
338
Produits effet de levier Warrant simple Call Put Call Put Digital double barrire dsactivante Spread (combinaison doptions Levier barrire dsactivante Produit de type optionnel call simple ou put simple. Combinaison dune vente doptions avec un achat doptions. Est, lchance, valoriss une somme xe au pralable, si le sous-jacent est entre deux niveaux prdtermins. Il expire avant si lun de ces deux niveaux est atteint pendant la dure de vie du produit. Faible variation Nettement suprieure au sous-jacent Haussire Rplique avec levier la performance du sous-jacent si le sous-jacent est au-dessus (call) ou en dessous (put) dun certain niveau prdtermin. Il expire prmaturment si ce niveau est atteint pendant la dure de vie du produit. Baissire Trs suprieur au sous-jacent Haussire Suprieur au sousjacent Suprieur au sousjacent Baissire Haussire Baissire CT MT Complexe Oui Oui Warrant Non Non Non Oui Non Strike Oui Non Oui Oui Strike achet Strike Strike vendu Strike vendu Strike achet Variable Non Limits la valeur du sousjacent Oui Certicat Oui Oui Warrant Oui Oui, 2 Non Oui Oui Dsactivante Oui Oui Complexe Complexe CT MT CT MT CT MT Complexe Ngligeable Variable Certicat ou Warrant Non Oui Non Oui Variable Dsactivante si borne unique Dsactivante Dsactivante Variable Oui Desactivante Limits la valeur du sous-jacent
Indexation inverse
Principe
Rplique exactement linverse de la performance du sous-jacent. Il expire prmaturment si le niveau prdtermin est atteint pendant la dure de vie du produit.
Stratgie dinvestissement
Baissire
Niveau de risque
Egal linverse de celui du sous-jacent
Risque de perte totale du capital
Horizon de placement
CT LT
Valorisation
Simple
Composante optionnelle
Ngligeable
chance
Variable
Nature juridique
Certicat
Gains plafonns
Limits la valeur du sousjacent
Barrire dsactivante
Oui (borne haute)
Barrire qui altre la nature du produit
Non
Borne basse
Non
Borne haute
Oui
Qualit de la borne basse
Qualit de la borne haute
Dsactive le produit
Dsactivante si borne unique
Chapitre
18
C
Lassurance-vie de la gestion de patrimoinee
Roseline Charasse Labat
omment parler de gestion de patrimoine sans voquer lassurance-vie ? Outil efcace dpargne et de diversication, il est galement un instrument patrimonial prcieux, si ce nest indispensable pour : optimiser la scalit ; protger ses proches ; organiser la transmission de son patrimoine. Lassurance-vie est un contrat original avec un ala sur la dure de vie humaine et donc sur le bnciaire des capitaux ! Lassurance-vie est un lment du patrimoine mais galement un outil de gestion de celui-ci, permettant de rpondre des objectifs aussi diffrents que : pargner en vue de sa retraite, diversier son patrimoine, protger ses proches, organiser sa transmission, adapter les effets de son rgime matrimonial, grer sa scalit.
339

La gestion de patrimoine
Assurance-vie Organiser sa transmission
Le patrimoine
pargner et prparer sa retraite immobilier liquidits actif professionnel Protger ses proches foncier placements
Grer sa fiscalit
Diversifier son patrimoine
Choisir et adapter son rgime matrimonial
Figure 18.1
Prsentation gnrale de lassurance-vie Lassurance-vie comme outil de constitution dune pargne Lassurance-vie comme outil de transmission dun capital
Section
PRSENTATION GNRALE DE LASSURANCE-VIE
1 Le rgime juridique de lassurance-vie

Lapproche uniquement nancire de ces contrats est rductrice. En effet, cest un contrat original rgi la fois par le Code civil, le Code des assurances et le Code gnral des impts, prsentant deux phases (celle de lpargne et celle de la prvoyance). Cest galement un contrat tripartite1 qui lie :
1. En terme juridique, le contrat dassurance-vie sanalyse comme une stipulation pour autrui (art. 1121 du Code civil). La stipulation pour autrui est une structure tripartite dans laquelle on retrouve un stipulant (le souscripteur), un promettant (lassureur, la compagnie ) et un tiers bnciaire (le bnciaire en cas de dcs).
340
Lassurance-vie et la gestion de patrimoine

un souscripteur (assur en cas de dcs) qui : cone des capitaux un assureur, choisit les supports dinvestissement, fait voluer son contrat ; peut rcuprer ses capitaux tout moment, en exerant son droit de rachat ; dsigne un bnciaire des sommes pargnes sil venait dcder ; la compagnie dassurance qui gre ces capitaux ; un bnciaire qui reoit de la compagnie les sommes capitalises ou restantes sur le contrat en cas de dcs du souscripteur-assur.
Le contrat dassurance-vie : phase 1 pendant la vie du souscripteur = pargne Confie les fonds et dsigne un bnficiaire en cas de dcs Souscripteur assur Le contrat dassurance vie : phase 2 au dcs du souscripteur = prvoyance
La compagnie
La compagnie Verse les fonds
Permet au souscripteur de rcuprer les capitaux (droit de rachat) Bnficiaire (s)
Souscripteur assur dcd
Bnficiaire (s)
Figure 18.2
Le Code des assurances droge certaines rgles du Code civil en prvoyant notamment que : le capital vers au bnciaire ne fait pas partie de la succession du souscripteur assur car le bnciaire est rput avoir t propritaire de ces sommes depuis la souscription du contrat1 ; ces sommes ne sont donc pas soumises aux rgles civiles successorales (rapport successoral, calcul de la rserve hrditaire), sauf si les primes verses ont t manifestement exagres2.
Le Code gnral des impts, quant lui, encadre spciquement ces contrats : pendant la phase 1 : la scalit des gains peut tre choisie et non pas subie ; pendant la phase 2 : les avantages de lassurance-vie en cas de dcs peuvent tre cumuls avec les rgles successorales. Les particularits (civiles et scales) du contrat dassurance-vie tiennent son caractre alatoire : qui sera rellement bnciaire des sommes pargnes ? Le souscripteur qui pargne (par exemple en vue de sa retraite), et qui exercera son droit de rachat, ou bien le bnciaire en cas de dcs du souscripteur assur ?
1. Article L. 132-12 du Code des assurances. 2. Article L. 132-13 du Code des assurances.
341

condition de respecter cet ala, et de ne pas exagrer les versements (au regard de son tat de sant, de son ge, de son patrimoine et de sa situation personnelle), ces contrats sont dissocier dune simple opration dpargne comme la jurisprudence la dailleurs conrm plusieurs reprises1.
2 Les principales diffrences avec le contrat de capitalisation et lassurance dcs

Propos galement par les compagnies dassurance, le contrat de capitalisation est un simple placement avec des similitudes en termes de scalit des retraits et de supports dinvestissement. De fait, la valorisation de ces contrats est intgre la succession de leur dtenteur, sans exonration2. Lavantage rside au plan de lISF, car seules sont soumises dclaration les sommes investies3. Ainsi, toute la valorisation du contrat (intrts et plus-values capitaliss) est exonre dISF.
Le contrat de capitalisation = pargne Confie les fonds La compagnie Souscripteur assur dcd Le contrat dassurance dcs = prvoyance La compagnie Verse les fonds
Souscripteur assur
Permet au souscripteur de rcuprer les capitaux (droit de rachat)
Bnficiaire(s)
Figure 18.3
Le contrat dassurance dcs est un contrat de pure prvoyance. Le but est de protger ses proches, cest--dire de les prmunir des consquences nancires lies un dcs prmatur (perte des revenus dactivit ou remboursement dun prt). En contrepartie de primes verses fonds perdus, un capital important peut tre transmis hors scalit4. Le contrat dassurance-vie permet dassocier la fois laspect pargne et laspect prvoyance Mais pour sassurer du bon dnouement du contrat, encore faut-il sassurer de la bonne rdaction de la clause bnciaire !
1. C. Cass. Ch. Mixte 4 arrts du 23 novembre 2004 ; Cass. 2e Civ. 17 mars 2005, 24 fvrier 2005, 5 juillet 2006 ; Cass. 1re Civ. 6 fvrier 2007, 4 juillet 2007. 2. Cass.1re Civ. 18 juillet 2000. 3. Inst. 31 aot 1983, 7 R-11-83 n 360 ; D. adm. 7 S-352 n 6, 1er octobre 1999. 4. Article 990 I du Code gnral des impts.
342

Section
LASSURANCE-VIE COMME OUTIL DE CONSTITUTION DUNE PARGNE
1 Le choix du type de contrat

1.1 Les contrats multisupport
(investis en euros et/ou en Units de compte)

La majorit des contrats proposs aujourdhui sont des contrats multisupports . Ils permettent dinvestir : soit sur un fonds en euros qui offre une grande scurit (garantie en capital, taux minimum garanti annuel et participation aux bnces de la compagnie). Le souscripteur peut tout moment rcuprer son pargne sans subir les volutions des marchs sur lesquels la compagnie a investi (principalement des obligations) ; soit sur diffrents supports, appels units de compte (UC) , qui voluent la hausse comme la baisse, en fonction des marchs sur lesquels ils sont investis (actions, obligations, montaire, immobilier). Ces supports sont des parts dOPCVM (FCP ou SICAV), des parts de fonds structurs, des parts de SCPI. la diffrence du support en euros, le risque est report sur les souscripteurs.
1.2 Pourquoi choisir un contrat multisupport
plutt quun monosupport ?

Les contrats monosupport , comme leur nom lindique, ne permettent dinvestir que sur un seul support, le fonds en euros de la compagnie. Ils ne sont presque plus commercialiss. Si des diffrences existent en terme de paiement des prlvements sociaux et dapplication du bouclier scal, la scalit limpt sur le revenu est la mme pour les deux types de contrat, cest--dire au moment du retrait (cf. infra).
Impact sur le paiement des prlvements sociaux (CSG, CRDS et contribution additionnelle)
Les produits des contrats monosupport sont imposs chaque anne. La compagnie verse alors un taux de rmunration net de frais de gestion mais galement de prlvements sociaux. Les produits des contrats multisupport sont, quant eux, imposs la sortie, au moment du retrait (rachat) total ou partiel des contrats, mme sils sont investis unique-
343

ment sur le support en euros . En cas de dnouement du contrat par dcs, si aucun retrait na t effectu, les produits chapperont totalement aux prlvements sociaux.
Impact en terme de bouclier scal
Les impts directs pays par un contribuable (IR, ISF, prlvements sociaux, taxes foncire et dhabitation sur la rsidence principale) ne peuvent plus dpasser 50 % de ses revenus. Les intrts gnrs annuellement par les contrats monosupport sont pris en compte dans les revenus1. Pour les contrats multisupport , seule est retenue la part de gain comprise dans les retraits, sauf pour les contrats investis exclusivement ou quasi exclusivement en fonds en euros, qui sont alors considrs par ladministration scale comme des contrats monosupport . La doctrine est trs partage ce sujet. La prudence est, suite linstruction 13A-1-08 du 26.08.08, dinvestir au moins 20 % en VC (comme pour lamendement Fourgous, cf. paragraphe suivant).
Tableau 18.1
Type de contrat
Contrat monosupport Contrat multisupport Contrat multisupport
Investissement
100 % en fonds 100 % en fonds investis en fonds et en UC (20 % conseill)
Retenu pour le Bouclier Fiscal

Intrt ou gain annuel Intrt ou gain annuel Part dintrt ou de gain incluse dans le retrait
Faut-il transformer son contrat monosupport existant en contrat multisupport ?
Lamendement dit Fourgous permet de transformer un contrat monosupport en contrat multisupport , tout en conservant son antriorit scale (date deffet scal). Cela permet ainsi de repousser le paiement des prlvements sociaux. Mme si aucun pourcentage na t x, la Fdration franaise des socits dassurance recommande de transformer au moins 20 % en UC. Cette mesure a pour vocation principale dinciter les pargnants soutenir le nancement des entreprises. La contrepartie scale est donc conditionne un investissement plus risqu de ses capitaux.
1.3 Les contrats bonus de dlit et les contrats diversis
au regard de lISF
Les contrats dassurance-vie sont dclarables lISF pour leur valeur de rachat (capital plus intrts).
1. En augmentant le revenu, ils majorent mcaniquement le seuil des 50 %, rduisant le bnce du bouclier scal.
344

Dans certains contrats, cette valeur de rachat est limite ou bien encore impossible. La valeur imposable lISF est donc rduite dautant. Certaines compagnies prvoient, par exemple, une priode de blocage : des produits gnrs sur le contrat (contrat bonus de dlit) : la valeur de rachat se limite alors aux seuls versements sur le contrat, les intrts tant ainsi exonrs dISF ; de la totalit des capitaux investis (contrat diversi), entranant labsence de valeur de rachat et cherchant ainsi une exonration dISF sur la totalit du contrat. Si une rponse a t apporte pour les premiers1 (il est possible de dclarer pour la valeur initialement investie), il nen est rien pour les contrats diversis.
2 Les rgles connatre avant la souscription

Avant la signature du contrat, lassureur est tenu dinformer le souscripteur des caractristiques prcises de ce contrat. Linformation se traduit par la remise : dune notice dinformation ; dun exemplaire du contrat avec un modle de lettre de renonciation ; des conditions gnrales (mentionnant notamment garanties, dure, modalits des versements, modalits de calcul et dattribution de la participation aux bnces, valeur de rachat au terme des 8 premires annes, frais sur versements, frais de gestion, modalits de sortie, exercice du droit de renonciation au contrat, nature des supports proposs).
2.1 La date deffet du contrat (ou date de souscription

ou encore date deffet scal)

Elle est xe la date dencaissement du premier versement. Cette date a une grande importance, puisquelle dtermine la scalit applicable aux futurs retraits et ce, quelle que soit la date des versements ultrieurs. La scalit tant dgressive avec les annes, rien ne sert dattendre, il faut ouvrir un contrat avec le minimum pour prendre date !
Exemple 1 Contrat dont le premier versement de 10 000 F est intervenu le 1/4/1999 Le 4/6/2006, un nouveau versement de 50 000 est effectu. Le 3/3/2008, le contrat est valoris 60 000 et un retrait total est effectu sur le contrat. La scalit applicable au retrait sera celle dun contrat de plus de 8 ans.
1. Rponse ministrielle Pinte N 7706 publie au JO le 22 janvier 2008.
345

Exemple 2 Un contrat ouvert avec un minimum, et qui a dj 4 ans, peut permettre de grer court terme de la trsorerie avec une scalit actuellement 27,1 % contre 30,1 % pour des plus-values sur SICAV montaires. Toutefois, en fonction des objectifs recherchs (transmission, revenus complmentaires, placement en attendant un achat immobilier), il nest pas toujours judicieux de reverser sur des anciens contrats. En effet, on ne choisit pas les capitaux que lon retire, le retrait est un reet en terme de pourcentage de la rpartition totale du contrat : Il convient de vrier au cas par cas. Contre-exemple : viter de grer de la trsorerie court terme sur un contrat exonr de droits de succession Vous dtenez un contrat sur lequel vous avez vers lquivalent de 50 000 louverture en 1993. Ce contrat a t souscrit lpoque en vue de transmettre vos enfants un capital totalement exonr de droits de succession (jusquen 1998, une exonration existait pour les versements effectus avant ses 70 ans, quel que soit le montant). Valoris aujourdhui 110 000 , ce contrat a plus de 8 ans et bncie dune scalit trs intressante en cas de retrait. Vous venez de cder un bien immobilier pour 150 000 et vous souhaitez placer les fonds 1 an en attendant lachat dun nouveau bien immobilier. Vous dcidez de verser sur votre ancien contrat ces 150 000 . Au bout dun an votre contrat sest valoris 270 000 (celui-ci est alors constitu de 42,2 % de capitaux exonrs de droits de succession et de 57,8 % soumis la nouvelle scalit en cas de dcs). En retirant 160 000 pour acheter votre nouveau bien immobilier, vous allez retirer 67 520 (soit 42,2 %) de capitaux qui auraient pu tre transmis sans aucun droit vos enfants.
2.2 Le dlai de renonciation
Le souscripteur dispose de la facult de renoncer au contrat par lenvoi dune lettre recommande avec avis de rception, dans un dlai de 30 jours partir de la date du 1er versement. Dans ce cas, il rcupre lensemble des sommes verses. Le point de dpart de ce dlai de 30 jours est conditionn la remise des diffrents documents dinformation.
2.3 Les frais
Les frais sur versement sont, en gnral, dgressifs et prlevs loccasion des versements. Ils peuvent varier de 5 0 % en fonction des contrats, la concurrence des contrats via internet tirant ces frais vers le bas. Les frais de gestion sont prlevs annuellement et reprsentent la rmunration de lassureur. Pour les fonds en euros , les compagnies annoncent en gnral un taux de rmunration nette aprs
346

dduction de ces frais (entre 0,30 % 1 %). Pour les UC, ils varient entre 0,50 et 1,5 % et viennent sajouter aux frais de gestion de chaque OPCVM (frais qui sont dj dduits de la valeur liquidative des parts et qui reprsentent, quant eux, la rmunration du gestionnaire du fonds). Des frais lis une garantie dcs, qui permet de ne pas faire subir aux bnciaires une baisse des marchs, existent dans certains contrats. Cette garantie peut tre dj incluse dans les frais de gestion ou bien tre optionnelle avec des frais supplmentaires. Les frais darbitrage sont prlevs loccasion du passage dun support vers un autre et peuvent tre xes ou proportionnels (0,2 1 %).
2.4 La souplesse des versements
Les versements peuvent prendre des formes diverses avec des priodicits varies, et tre effectus sous forme de versement unique, priodiques ou bien de versements libres. Les modalits de versement sont donc purement contractuelles. Il convient de vrier, le cas chant, les montants minima et les frais.
2.5 Les arbitrages
Un arbitrage est la possibilit de passer dun support un autre trs facilement, au prix de quelques frais mais sans impact scal immdiat, contrairement un compte titres (le contrat nayant pas subi de retrait, aucune imposition nest due). Par exemple, un souscripteur qui a fait une forte plus-value sur un support actions, souhaite scuriser celle-ci. Il peut effectuer un arbitrage au prot dun support scuritaire du type fonds en euros ou UC actions capital garanti.
3 La disponibilit de lpargne constitue

Lpargne constitue est toujours disponible. Mme si la scalit semble plus favorable partir de 8 ans, lpargne nest pas bloque jusqu cette date comme certains peuvent le penser.
Rappel : Sur un contrat monosupport , la scalit sapplique en deux temps : les prlvements sociaux sont prlevs chaque anne ; limpt sur le revenu sapplique au moment dun retrait. Pour les contrats multisupport , cest le retrait qui entrane la scalit la fois des prlvements sociaux et de limpt sur le revenu.
Avant dvoquer limpact de limpt sur le revenu au moment dun retrait, il est important de rappeler comment se calcule la part qui sera impose.
347

3.1 Le retrait total ou partiel des capitaux est possible tout moment Calcul de la part de capital incluse dans le retrait
la diffrence des placements dits de distribution pour lesquels les intrts sont imposs annuellement (compte pargne, obligation, dpt terme), les placements dits de capitalisation ne subissent limpt qu loccasion dun retrait total ou partiel (assurance-vie, contrat de capitalisation, PEA, OPCVM capitalisant). En effet, dans ces derniers, les intrts se rajoutent au capital pour gnrer leur tour des intrts. Dans le cas dun retrait total, la plus-value sur le contrat est entirement imposable. Lors dun retrait partiel, il convient de dissocier la part de capital retir de celle des gains, car seuls ces derniers seront imposs.
Gains Exemple de retrait partiel Valorisation du contrat Capitaux verss Part de gains
Part de capital
Figure 18.4
Repres
loccasion du premier retrait, le calcul scal effectuer pour connatre la part de capital retir est le suivant :
Part de capital dans le retrait = (montant du retrait) (capitaux verss sur le contrat avant dduction des frais) Valorisation du contrat au jour du retrait
En retenant les versements avant impact des frais, ladministration scale prend en compte ce que lpargnant a rellement gagn sur son contrat. Le gain scal est donc le gain rel pour lpargnant (diffrence entre ce quil a vers et lpargne acquise). En retenant le gain conomique du contrat, le contribuable aurait t pnalis.
Exemple Calcul du gain scal Versement de 100 000 . Aprs des frais de 1 %, linvestissement ralis est de 99 000 . Ces 99 000 se sont valoriss 103 000 . Le gain conomique est de 4 000 mais le gain scal est de 3 000 (le souscripteur nest pas pnalis des frais).
348

Valorisation du contrat 103 000 Calcul conomique du gain Gain du contrat 4 000 Capitaux investis 99 000 Capitaux verss 100 000 Valorisation du contrat 103 000 Calcul fiscal du gain Gain rel 3 000 Capitaux verss 100 000
Frais 1 000 Capitaux verss 100 000 Capitaux investis 99 000
Retrait de 5 000 : La part de capital dans le retrait est : 5 000 100 000 / 103 000 = 4 854 La part de gain imposable est donc de 5 000 4 854 = 146
Part de capital dans le retrait : Gain fiscal Capitaux verss 100 000 Part de gain 146 Part de capital 4 854
Seuls ces 146 seront taxs limpt sur le revenu et aux prlvements sociaux et seuls ces 146 seront pris en compte pour le bouclier scal (pour un contrat multisupports investi en UC et en ). La nouvelle valorisation du contrat est donc 103 000 5 000 = 98 000 Pour le prochain retrait, il faudra prendre en compte le montant des capitaux verss rsiduels : Capital initial vers part de capital retir : 100 000 4 854 = 95 146
Repres
On tient compte pour chaque retrait de la part de capital retire et la formule devient : Part de capital = (nouveau retrait) (capitaux verss rsiduels avant dduction des frais) dans le retrait Valorisation du contrat au jour du nouveau retrait
Fiscalit applicable la part de gain incluse dans le retrait
Seule la part de gain incluse dans le retrait est imposable : au barme progressif de limpt sur le revenu (IR) ou, sur option, au prlvement forfaitaire libratoire (PFL) dont le taux dpend de la date deffet du contrat ; aux prlvements sociaux pour les contrats multisupports .
349

Tableau 18.2
Contrat de moins de 4 ans Contrat entre 4 et 8 ans gains des sommes verses avant le 25/09/1997 (1) gains des versements ultrieurs ou nouveaux contrats (2) (3) IR ou PFL de 35 % (4) IR ou PFL de 15 % (4) Exonration IR ou PLF 7,5 % (4) Plus prlvements sociaux 12,1 %
Contrat de plus de 8 ans
1. Pour ne pas pnaliser les pargnants, et seulement pour les contrats qui taient dj ouverts, il a t admis que des versements pouvaient encore tre effectus entre le 26/09/1997 et le 31/12/1997 hauteur de 200 000 F par souscripteur. Ainsi , tous les intrts et plus-value gnrs ultrieurement par ces sommes (et par le capital dj sur le contrat) bncient dune totale exonration limpt sur le revenu. 2. Imposition aprs un abattement de 4 600 (personne seule) ou de 9 200 (couple). Cet abattement est annuel et sapplique au niveau du foyer scal (et non par contrat). Ce nest pas la compagnie qui applique cet abattement mais ladministration. Si le contribuable opte pour le prlvement forfaitaire, une partie lui sera restitue sous forme de crdit dimpt. 3. Exonration pour les contrats DSK et NSK. 4. Il existe des cas dexonrations en cas de licenciement, mise la retraite, invalidit.
3.2 Un outil de revenus complmentaires trs peu scaliss Intrts de procder des retraits programms
Les retraits programms permettent de percevoir des revenus rguliers et de complter, par exemple, une retraite, soit en obrant progressivement son capital, soit en fonction de ses besoins en conservant celui-ci en vue de le transmettre. Lpargnant, avec son conseiller, estime le rendement annuel attendu sur le contrat et modie la hausse comme la baisse le montant des retraits.
Exemple Monsieur G., veuf, verse 100 000 (frais sur versement 1 %, soit 99 000 investis). Le rendement prvu au contrat est de 4 % annuel. Il souhaite : conserver sur le contrat les 100 000 quil a vers (en vue de les transmettre ses enfants) ; effectuer des retraits quivalents au gain annuel.
350

Abattement pour PFL uniquement Retrait net dimpts
2 920 3 876 3 808 3 743 3 680 3 781 3 748 3 716 3 859 3 846
Valeur du contrat dbut danne
Valeur du contrat n danne
soit prime verse rsiduelle
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
99 000 100 000 100 000 100 000 100 000 100 000 100 000 100 000 100 000 100 000
102 960 104 000 104 000 104 000 104 000 104 000 104 000 104 000 104 000 104 000
2 960 4 000 4 000 4 000 4 000 4 000 4 000 4 000 4 000 4 000
2 875 3 736 3 592 3 454 3 321 3 193 3 070 2 952 2 839 2 730
97 125 93 390 89 798 86 344 83 023 79 830 76 759 73 807 70 968 68 239
85 264 408 546 679 807 930 1 048 1 161 1 270 4 600 4 600
35 % 35 % 35 % 35 % 15 % 15 % 15 % 15 % 7,5 % 7,5 %
12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 % 12,1 %
40,03 124,34 192,17 297,17 319,80 218,69 252,03 284,0 140,48 153,67
Pour des contribuables imposables la tranche dimpt la plus leve (40 %), sur 10 ans, le taux moyen dimposition ressort 5 %, contre 52,1 % par exemple pour des revenus fonciers.
La sortie en rente viagre
En contrepartie de lalination du capital, la compagnie peut verser un revenu rgulier dont le montant dpendra de lesprance de vie du bnciaire de la rente. Si celui-ci dcde, le capital est alors perdu pour les hritiers. Toutefois, de plus en plus de compagnies proposent des solutions pour quun capital soit quand mme transmis en cas de dcs prmatur. Dans le cas dun contrat dassurance-vie avec sortie en rente viagre, une partie seulement de la rente est impose limpt sur le revenu et aux prlvements sociaux. Le pourcentage de la rente qui est impos est dtermin en fonction de lge du crdirentier (bnciaire de la rente) lors de lentre en jouissance de la rente : g de moins de 50 ans : g de 50 59 ans inclus : g de 60 69 ans inclus : g de plus de 69 ans :
3.3 Les avances
70 % 50 % 40 % 30 %
Pour pallier un dcalage de trsorerie ou pour viter deffectuer un rachat dans un march dfavorable, le souscripteur peut demander une avance sur son contrat, qui
Impts PFL+PS
dont intrts
dont capital
Retrait brut
Taux de PFL
Taux de PS
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nest ni plus ni moins quun prt consenti par lassureur sur les sommes places. Cette avance tant un prt, elle ne subit pas de scalit mais a, par contre, un cot ! Le contrat est toujours investi comme si aucune opration navait t effectue et lassureur facture le cot du prt. Il faut donc comparer ce cot la rmunration du contrat et tudier limpact dun rachat partiel.
Exemple Madame B. a vers 30 000 sur son contrat, valoris aujourdhui 45 000 . Son contrat a une antriorit scale de 6 ans. Elle va recevoir dans 3 mois une prime de 10 000 , mais elle a besoin rapidement de cette somme pour des travaux dans sa maison : Si elle choisit le retrait : les intrts inclus dans le retrait sont de 3 333 soit une scalit induite de 903 (son taux dimposition marginale limpt sur le revenu tant de 30 %, elle opte pour le taux forfaitaire de 15 %, auxquels sajoutent les prlvements sociaux de 12,1 %). De plus, si elle dcide de reverser ensuite sa prime sur son contrat, il faudra quelle tienne compte des ventuels frais. Si elle choisit lavance : le cot de lavance est variable entre les compagnies ; on le suppose ici de 5 % ; soit un cot sur 3 mois de 125 , et le contrat continue se valoriser hauteur de 45 000 . Ds quelle peroit sa prime, elle peut rembourser son avance.
Section
LASSURANCE-VIE COMME OUTIL DE TRANSMISSION DUN CAPITAL
Lassurance-vie est galement un outil patrimonial de premier ordre dans une optique de transmission dun capital nancier.
1 La rdaction de la clause bnciaire

La possibilit de dsigner un bnciaire et den changer est un droit personnel du souscripteur. Labsence de clause ou une mauvaise rdaction de celle-ci peut, par contre, remettre en cause lavantage de ce type de contrat en cas de dcs.
1.1 Pourquoi et comment rdiger une clause bnciaire ?
En labsence de bnciaire au dcs du souscripteur, ou si la clause est inapplicable (trop complexe, dcs du bnciaire), les capitaux tombent dans lactif successoral et sont taxs aux droits de succession. Au contraire, si le bnciaire de lassurance-vie est dsign (de faon prcise ou identiable par sa qualit de
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conjoint, denfant, ou encore dhritier), le capital vers ne fait pas partie de la succession du souscripteur-assur et, de ce fait, nest pas soumis aux rgles du rapport succession, ni celles de la rduction pour atteinte la rserve des hritiers du souscripteur (sauf primes manifestement exagres). La plupart des contrats proposent des clauses types pr-rdiges, qui correspondent aux situations familiales les plus courantes. Il est donc possible : de slectionner, sur le contrat, la clause la plus approprie parmi celles proposes ; de rdiger soi-mme la clause an de la personnaliser ; de linscrire dans son testament et demander conseil son notaire (il conviendra alors dindiquer sur le contrat clause bnciaire dpose chez Me, notaire . Certains peuvent souhaiter conditionner le bnce du contrat certaines conditions (ge, emploi des sommes par exemple). Pour que la clause soit valide, il conviendra que ces conditions ne soient pas contraires lordre public et aux bonnes murs. Quelle que soit la clause choisie, il est indispensable de dnir des bnciaires dfaut des prcdents pour viter que les capitaux ne tombent dans la succession du souscripteur et ne soient scaliss aux droits de succession. Par exemple, il est possible de dsigner un bnciaire de 2nd rang qui pourra rcuprer les capitaux en cas de dcs ou de renonciation au contrat du bnciaire de 1er rang, et ainsi de suite.
1.2 Vrier rgulirement ladquation de la clause avec les volonts
du souscripteur
Quelques exemples de clauses : mes enfants vivants ou reprsents, dfaut mes hritiers : les enfants sont bnciaires parts gales et, si lun dentre eux venait dcder, sa part serait attribue ses propres enfants et, dfaut denfants et de descendants, aux autres hritiers ; mes enfants ns ou natre : les bnciaires seront tous les enfants ns ou natre au jour du dcs ; mon conjoint, dfaut mes enfants vivants ou reprsents, dfaut mes hritiers : cette clause permet en cas de dcs du conjoint, ou bien si celui-ci renonce au contrat, de transmettre aux enfants ; mes hritiers : les bnciaires du contrat seront les mmes que ceux de la dvolution successorale. Toutefois, lassurance-vie tant gre hors succession, les hritiers auront la possibilit daccepter le bnce du contrat tout en renonant sils le souhaitent au reste de la succession. Le cas du conjoint, du Pacs et du concubin : Le conjoint est celui qui a cette qualit au moment du dcs sauf sil est nommment dsign (ex. : mon conjoint Mme Ccile Dupond) ;
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le partenaire pacs nest pas considr comme un conjoint, il convient donc de rdiger une clause adquate M. (ou Mme) X avec le(la)quel(le) jai souscrit un PACS, dfaut mes hritiers ; de mme, le concubin nest pas considr comme un conjoint. Il doit donc tre clairement dsign.
1.3 Quest ce que lacceptation bnciaire du contrat ?
Il nest pas ncessaire au moment de la souscription du contrat, ni pendant la dure du contrat, que le bnciaire intervienne. Toutefois, au moment du dcs du souscripteur-assur, il faudra quil manifeste sa volont de rcuprer les sommes. On dit alors quil accepte le bnce du contrat. Cette acceptation peut intervenir tout moment, et pas seulement au moment du dcs. Les effets de cette acceptation pendant la vie du contrat ont donn lieu beaucoup de jurisprudence car non seulement le bnciaire ne pouvait pas tre chang sans son accord, mais il pouvait galement bloquer toute opration sur le contrat (retrait, arbitrage, avance)1. La loi du 17/12/2007 a considrablement clari les rgles dacceptation du bnciaire et donc les consquences sur le contrat. Il convient donc de dissocier les contrats dont la clause bnciaire aurait t accepte (expressment ou tacitement) avant le 18/12/2007 et les contrats dont la clause serait accepte compter du 18/12/2007.
Tableau 18.3
Acceptation ralise avant le 18 dcembre 2007 Acceptation ralise compter du 18 dcembre 2007
Quelle que soit la date de souscription du contrat

Lacceptation doit obligatoirement tre ralise : soit par un acte sign par le souscripteur, le bnciaire et lassureur, soit par un acte sign par le souscripteur et le bnciaire, signi lassureur
Formalisme respecter
Aucun formalisme particulier
Le bnciaire acceptant ne peut plus tre rvoqu (sauf cas exceptionnels)
Consquences de lacceptation sur le contrat dassurance-vie
Rachat du contrat : larrt de Cour de cassation du 22/02/2008 na pas entirement clos le dbat. Laccord du bnciaire acceptant est ncessaire si le souscripteur a renonc expressment son droit de rachat en cas dacceptation du contrat.
Le bnciaire acceptant ne peut plus tre rvoqu (sauf cas exceptionnels) Rachat du contrat : impossibilit lgale pour le souscripteur de procder un rachat sans laccord du bnciaire acceptant.
1. Cass. 2e Civ. 2 juin 2005 ; CA Bordeaux, 5e ch. 4 octobre 2005 arrt dnitif. Voir aussi CA Paris, 27 mai 2003 et CA Rennes 1re ch. B, 4 mars 2004 ; Cass. Ch. mixte 22 fvrier 2008.
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1.4 Le dmembrement de la clause bnciaire
Le dmembrement de la clause bnciaire consiste dsigner deux bnciaires pour le mme capital : un bnciaire en usufruit, un en nue-proprit (ce dernier aura rellement la disposition des fonds au dcs de lusufruitier). Le cas le plus frquent est la dsignation du conjoint survivant comme bnciaire de lusufruit (les revenus du capital) et les enfants comme bnciaires de la nue-proprit. Si la clause prvoit le remploi des fonds dans un nouvel actif dmembr (un bien immobilier par exemple), les revenus gnrs par le bien proteront lusufruitier durant sa vie, et cest seulement au dcs de celui-ci que les enfants deviendront pleins propritaires, sans droit supplmentaire. Si la clause ne prvoit rien, lusufruit porte sur une somme dargent, on parle alors de quasi-usufruit. Le quasi-usufruitier agit comme un plein propritaire, pouvant ainsi disposer librement de la somme, linvestir sa convenance voire mme la consommer. An de conserver les droits des nus-propritaires, qui auraient dus devenir pleins propritaires au dcs de lusufruitier, celui-ci doit restituer un montant quivalent aux enfants nus-propritaires son propre dcs. Les enfants ont donc une crance sur la succession du conjoint survivant dite crance de restitution. Cette crance est un passif successoral dductible scalement, permettant ainsi de rcuprer le capital sans aucun droit. En ltat actuel de la lgislation1, les capitaux transmis par le biais de lassurancevie avec une clause dmembre ne subissent aucun droit : ni au versement des fonds au conjoint quasi-usufruitier, ni lexercice par les enfants de leur crance de restitution. An de protger les intrts des enfants (et donc dviter lalination du capital par le conjoint sans autre actif successoral sur lequel ils pourraient faire valoir leur crance), de rendre opposable cette crance aux yeux de ladministration (rdaction dune clause de quasi-usufruit de prfrence notarie) et dapprcier les consquences scales, il convient dtre assist par un professionnel pour ce type de clause.
1. BOI 7 K-1-06 suite rp. Min. Perruchot N60024 sur les clauses bnciaires dmembres et loi TEPA du 21 aot 2007 instaurant lexonration de droits de succession pour le conjoint survivant (et exonration des capitaux issus de contrats dassurance-vie).
355

2 Le dnouement du contrat par le dcs
2.1 Quand intervient le dnouement ? La co-souscription
Le contrat se dnoue au dcs de lassur (qui est en gnral le souscripteur). En cas de souscription conjointe par des poux (et donc de co-assurs), le contrat peut se dnouer soit au 1er dcs (cas des poux maris en communaut lgale), soit au 2e dcs (cas des poux maris en communaut universelle avec attribution intgrale au conjoint survivant). Le critre prendre en compte pour la scalit en cas de dcs est lge de lassur dont le dcs entrane le versement du capital.
Lidentication du bnciaire
Ds que la compagnie a connaissance du dcs du souscripteur-assur (ce qui nest pas toujours le cas), elle est tenue de rechercher les bnciaires et de les informer de lexistence du contrat fait leur prot. Pour que la compagnie verse les fonds, les bnciaires doivent accepter le contrat et fournir tous les documents ncessaires (acte de dcs, acte de notorit, pice didentit, instruction pour le paiement de la scalit). Une fois ces formalits remplies, la compagnie a un mois pour verser les capitaux sous peine de devoir payer des intrts. Si le bnciaire a connaissance dun contrat fait son prot, mais quil ne connat pas la compagnie, il a la possibilit dcrire un organisme professionnel unique (Agira, 1 rue Jules Lefebvre, 75 431 Paris cedex 09) qui se chargera de consulter lensemble des assureurs. Pour viter quun contrat ne soit pas rclam, il est dsormais recommand que le souscripteur informe le bnciaire (il ny a plus de contraintes lies lacceptation), ou bien inscrive la clause bnciaire dans son testament.
2.2 Les contestations par les hritiers ou par ladministration scale1
Pour viter les contestations dhritiers (qui auraient t carts du bnce du contrat), ou bien le risque de requalication scale en opration de pure capitalisation, le montant des versements ne doit pas tre manifestement exagr par rapport au patrimoine du souscripteur et ses revenus (cette exagration devant tre apprcie au moment du versement des primes). Mais il convient galement dapprcier lutilit de la souscription et des versements compte tenu de lge et de ltat de sant du souscripteur. En ce qui concerne le conjoint, lorsquil est bnciaire
1. C. Cass. Ch. Mixte 4 arrts du 23 novembre 2004 ; Cass. 2e Civ. 17 mars 2005, 24 fvrier 2005, 5 juillet 2006 ; Cass. 1re Civ. 6 fvrier 2007, 4 juillet 2007.
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dun contrat souscrit laide de fonds communs, au dnouement du contrat, les capitaux quil reoit sont des biens propres et aucune rcompense nest due la communaut.
3 La scalit successorale
Les capitaux verss au bnciaire relvent dun rgime scal diffrent selon la date de souscription du contrat et des versements des primes et lge de lassur lors de ces versements.
3.1 La scalit des versements effectus avant 70 ans
Il existe dsormais une scalit pour les versements effectus sur un contrat depuis le 13 octobre 1998. Les capitaux dcs1 sont soumis une taxe forfaitaire de 20 %, aprs un abattement de 152 500 par bnciaire et ce, quel que soit le lien de parent entre le souscripteur-assur et le bnciaire.
Exemple Souscription dun contrat lge de 65 ans pour un montant de 200 000 . Le dcs intervient 10 ans aprs, le capital sest valoris 300 000 . En prsence dun seul bnciaire (un seul abattement de 152 500 ) : Imposition 20 % sur 147 500 : (300 000 152 500) 20 % = 29 500 Le capital transmis est donc de 270 500 En prsence de 2 bnciaires parts gales (deux abattements de 152 500 ) : Chacun recevant 150 000 , labattement de 152 500 permet de transmettre les 300 000 sans droit.
3.2 La scalit des versements effectus aprs 70 ans
Pour les contrats ouverts compter du 20 novembre 1991, les primes2 verses aprs 70 ans sont soumises aux droits de succession3 pour leur fraction excdant 30 500 (abattement unique quel que soit le nombre de contrats et de bnciaires). Les droits de succession sont calculs en fonction du lien de parent entre le souscripteur-assur et le bnciaire.
1. Capitaux dcs = capitaux verss sur le contrat + intrts produits (article 990 I du Code gnral des impts). 2. Primes = capitaux verss sur le contrat uniquement (article 757 B du CGI). 3. Tarif des droits de succession : articles 777 et s. du CGI.
357

Exemple Souscription dun contrat lge de 71 ans pour un montant de 50 000 . Le dcs intervient 10 ans aprs, le capital sest valoris 80 000 . Montant impos aux droits de succession : 50 000 30 500 = 19 500 Montant exonr : totalit des intrts accumuls (30 000) + abattement (30 500) = 60 500 En prsence de 2 bnciaires parts gales, chacun recevra 40 000 dont seulement 9 750 (19 500/2) seront soumis aux droits de succession.
Utilisation des abattements successoraux1 : la scalit des versements aprs 70 ans tant celles des droits de succession, les abattements successoraux classiques peuvent tre cumuls celui de 30 500 sils nont pas t utiliss par ailleurs.
Attention Le montant des rachats partiels, des avances non rembourses ou encore la baisse des marchs sont sans incidence sur le calcul du montant imposable. Toutefois, si les capitaux verss par lassureur viennent tre infrieurs aux primes verses sur le contrat aprs 70 ans, la taxation aux droits de succession ne porte que sur le montant des capitaux verss aux bnciaires.
Il peut tre opportun deffectuer un versement complmentaire sur des contrats ouverts avant le 20 novembre 1991. En effet, quel que soit lge au moment du versement (moins de 70 ans ou plus de 70 ans), cest la scalit du prlvement de 20 % aprs abattement de 152 500 qui sappliquera sur ces capitaux, ceux dj capitaliss sur le contrat continuant bncier dune exonration.
3.3 Les exonrations
Il existe dsormais un rgime dexonration pour : le conjoint survivant ; le partenaire li par un PACS ; certains frres et surs (clibataire, veuf, divorc ou spar de corps, g de plus de 50 ans ou atteint dune inrmit, domicili constamment avec le dfunt pendant les 5 annes ayant prcd le dcs). De ce fait, quelle que soit la date de souscription du contrat et quelle que soit la date de versement sur le contrat (avant ou aprs 70 ans), le conjoint survivant, le partenaire Pacs, certains frres et surs peroivent les capitaux dcs des contrats dassurance-vie sans subir aucune scalit.
1. Abattements successoraux : articles 779 et s. du CGI.
358

3.4 Tableau de synthse
Tableau 18.4
Date de souscription du contrat
Quelle que soit la date de souscription du contrat Contrat souscrit avant le 20 novembre 1991 Autres Bnciaires (dont les enfants)
Bnciaire
Primes1 verses avant le 13 octobre 1998 Avant lge de 70 ans Aprs lge de 70 ans
Primes1 verses aprs le 13 octobre 1998 Avant lge de 70 ans Aprs lge de 70 ans
Le conjoint, le partenaire Pacs, sous condition les frres et surs3
Exonration totale des capitaux transmis
Exonration totale des capitaux transmis
Abattement sur les capitaux dcs de 152 500 par bnciaire et taxation de 20 % au-del Abattement sur les capitaux dcs de 152 500 par bnciaire et taxation de 20 % au-del Imposition2 au-del de 30 500 de primes verses (intrts exonrs)
Contrat souscrit aprs le 20 novembre 1991
Exonration totale
Imposition2 au-del de 30 500 de primes verses (intrts exonrs)
(1) Les primes ne doivent pas tre manifestement exagres. (2) Imposition au barme progressif des droits de succession applicable selon le lien de parent. (3) frre et soeur, clibataire, veuf, divorc ou spar de corps, g de plus de 50 ans ou atteint dune inrmit, domicili constamment avec le dfunt pendant les 5 annes ayant prcd le dcs.
3.5 partir de quand a-ton intrt transmettre via lassurance-vie ?
Combinaison de lassurance-vie avec labattement successoral de 156 357 (depuis le 01/01/09) entre parents et enfants. Abattement de 150 000 par parent et par enfant tous les 6 ans pass 151 950 au 01/01/08 et 156 357 au 01/01/09.
(Versement sur le contrat avant 70 ans)
359

Tableau 18.5
Prconisation en fonction du montant du patrimoine transmis chaque enfant au jour du dcs dun des parents
Patrimoine infrieur 156 357 Solution prconiser : Le recours lassurance-vie est neutre : lassurance-vie ne prsente pas dinconvnient. Patrimoine compris entre 156 357 et 308 857 (*) Solution prconiser : Le recours lassurance-vie savre judicieux pour la partie du patrimoine comprise entre 156 357 et 308 857 (*). Patrimoine suprieur 308 857 (*) Solutions prconiser : Pour les 308 857 premiers (*) : il faut saturer labattement successoral de 156 357 , et celui spcique lassurance-vie de 152 500 . Au del des 308 857 par enfant (*) : il faut laisser 15 195 dans lactif successoral pour bncier dune taxation 5, 10 et 15 %. de 15 195 jusqu 526 760 , le taux de taxation de 20 % est gal pour les actifs successoraux et pour le capital dcs. Le recours lassurance-vie est neutre. Lassurance-vie ne prsente pas dinconvnient. au-del de 526 760 , le taux de taxation 20 % de lassurance-vie est plus intressant que les taux de droits de succession qui vont de 30 % 40 %. Ainsi, partir de 1 722 100 , le taux des droits de succession slve 40 %. Le recours lassurance-vie permet de diviser par 2 ce taux.
Pourquoi ? lenfant bncie soit de labattement personnel de 156 357 sur lactif successoral, soit de celui spcique lassurance-vie de 152 500 .
Pourquoi ? : On sature labattement de 156 357 sur lactif successoral et on utilise labattement supplmentaire de 152 500 sur lassurance-vie. Conclusion : le cumul des 2 abattements permet de transmettre 308 857 sans aucune taxation. Solutions viter : Capital trop lev en assurancevie : un capital dcs suprieur 152 500 par bnciaire, entrane une taxation 20 %, au lieu de bncier de labattement de 156 357 . Capital trop faible en assurancevie : laisse un actif successoral suprieur 156 357 et donc taxable.
(*) Cumul de labattement successoral de 156 357 (qui tait de 150 000 et qui est revaloris tous les ans) et de celui de 152 500 spcique lassurance-vie.
360

En conclusion, lassurance-vie est un placement incontournable et un outil de gestion de patrimoine souple et pertinent juridiquement et scalement.
Optimisation scale Transmission
Conjoint et Partenaire Pacs Neutralit : pas dinconvnient spcique de lassurance-vie Avantages en plus de labattement successoral de 156 357 : Primes verses avant 70 ans : abattement supplmentaire de 152 500 par enfant, puis taxation plafonne 20 % ; Primes verses aprs 70 ans : rpartition de labattement supplmentaire de 30 500 , et exonration des produits.
Revenus et ISF
Arbitrages : pas de scalit au moment des arbitrages Rachats : faiblement taxs Prlvements sociaux : sur les multisupports, les PS sont prlevs uniquement en cas de rachat et ne sont jamais dus en cas de dcs ISF : minoration des revenus pris en compte au titre du plafonnement et/ ou du bouclier scal.
Optimisation juridique
Enfants
Tiers : Petits-enfants, concubins
Aucun abattement successoral particulier : Primes verses avant 70 ans : bnce de labattement de 152 500 par bnciaire, puis taxation plafonne 20 % Primes verses aprs 70 ans : rpartition de labattement de 30 500 , et exonration des produits.
Quel que soit le bnciaire, le contrat dassurancevie constitue un excellent outil pour augmenter la part successorale dune personne ou la crer si le bnciaire nest pas un hritier
361
Chapitre
19
U
Gestion dun portefeuille titres
Pierre Chollet
n portefeuille titres regroupe un ensemble de produits dpargne et de placement ou, en dautres termes, dactifs nanciers (actions, titres de crances ngociables court et moyen termes, obligations, parts dOPCVM) et de produits drivs (notamment optionnels). La gestion de portefeuille consiste constituer un ensemble dactifs et en faire voluer la composition en vue datteindre les objectifs xs par linvestisseur. Au cours des dernires dcennies, le march de la gestion dactifs a connu une croissance rapide linstar de celui des marchs nanciers. La gestion dactifs pour compte de tiers sest fortement dveloppe au plan mondial. Les socits de gestion et les prestataires de services dinvestissement graient en France, en 2006, un encours brut de 2 639 milliards deuros1.

lments fondamentaux de la gestion de portefeuille Acteurs, processus et types de gestion de portefeuille Performance de portefeuille
1. La gestion dactifs pour compte de tiers en 2006 , Revue mensuelle de lAutorit des Marchs Financiers, novembre 2007.
362

Section
LMENTS FONDAMENTAUX DE LA GESTION 1 DE PORTEFEUILLE
La gestion de portefeuille, dabord centre sur les actions, sappuie sur des concepts et mthodes issus de la thorie moderne de portefeuille initie par Markowitz (1952)2.
1 Rentabilit et risque3
Les concepts clefs sont dnis par souci de simplication, sur la base dun placement en actions. La gestion de portefeuille sappuie sur deux notions essentielles : la rentabilit et le risque.
1.1 Le taux de rentabilit dun actif
Deux mthodes de calcul du taux de rentabilit, sur la base des donnes historiques existent :
Rentabilit classique
La rentabilit du titre i linstant t est gale : R it = St St-1 + D t St-1
avec St le cours de laction en t et Dt le dividende vers en t. Les cours doivent tre tous observs au mme moment (les cours de clture sont le plus souvent retenus) et ajusts des oprations sur titre4. Les dividendes sont ici supposs rinvestis et sont donc intgrs au calcul. Dans le cas contraire, leur apport est valu part. On dtermine alors le rendement en dividende qui est gal : Dt St1
1. Dans le cadre de cet ouvrage, nous ne considrons que la thorie moderne devenue traditionnelle de gestion de portefeuille. Celle-ci reste aujourdhui la rfrence essentielle. Les avances plus rcentes de la thorie nont pour lheure donn lieu qu peu dapplications pratiques, le plus souvent centres sur une gestion quantitative. 2. Markowitz H., Portofolio selection , Journal of Finance, vol. 7, 1952, p. 77-91. 3. la place du terme rentabilit , certains auteurs utilisent de manire quivalente ceux de rendement ou de return. 4. Les oprations sur titres (OST) correspondent toutes les oprations qui ont une incidence sur le capital de lentreprise (augmentation ou rduction du capital, division du nominal, rachat dactions, exercice de stock options, conversions dobligations convertibles...).
363

La rentabilit cumule sur la priode n est : R n = (1 + R t ) 1
t=1 n
Rentabilit logarithmique (ln)
La rentabilit du titre i linstant t est ici gale : Rit = ln La rentabilit cumule est gale : Rn = Rt
t=1 n
St + Dt St 1
Exemple Calcul des taux de rentabilit dune action Calculez les rentabilits classiques et logarithmiques de laction suivante sur un an, partir de ses cours mensuels et du dividende.
Cours en
20,95 21,90 21,77 21,59 20,00 21,00 21,88 21,40 21,40 21,88 21,72 21,90 22,60
Date
Dividende en
0 0 0 0 0,50 0 0 0 0 0 0 0 0
Rentabilit classique en %
Rentabilit classique cumule en %
Rentabilit logarithmique en %
Rentabilit logarithmique cumule en %
0 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12
4,53 0,59 0,83 5,05 5,00 4,19 2,19 0,00 2,24 0,73 0,83 3,20
4,53 3,91 3,05 2,15 2,74 7,05 4,70 4,70 7,05 6,27 7,15 10,57
4,43 0,60 0,83 5,18 4,88 4,11 2,22 0,00 2,22 0,73 0,83 3,15
4,43 3,83 3,00 2,18 2,70 6,81 4,59 4,59 6,81 6,08 6,91 10,06
Rsultats et commentaires : Les colonnes 4 7 fournissent pour les deux mthodes les taux de rentabilit pour chaque date et la rentabilit cumule. Les rsultats sont sensiblement diffrents, ce qui illustre le fait que le choix de la mthode nest pas neutre.
364

Quelle mthode de calcul de rentabilit choisir ? Dans la pratique la mthode classique est le plus souvent retenue. La formule logarithmique, avec laquelle la rentabilit cumule est plus simple calculer, est surtout utilise pour des raisons statistiques (elle est adapte aux modles qui supposent que les rentabilits sont distribues selon une loi normale). Cette mthode se traduit par une sous-valuation de la rentabilit, notamment lors de fortes volutions du cours de lactif. Le taux de rentabilit moyen est obtenu1 partir des rentabilits observes (historiques) chaque priode : Ri = 1 n R it n t=1
1.2 La mesure du risque dun actif
Le risque dun actif peut tre assimil la dispersion (ou variabilit) de sa rentabilit autour de sa moyenne. La mesure la plus utilise est la variance (ou sa racine carre : lcart-type). La variabilit dune action sur une priode dtermine est donne par lcart-type de la srie des taux de rentabilit de cette action sur un certain nombre n de sous-priodes (de jours par exemple). La variance de la rentabilit dune action sur un an est calcule sur la base des 250 taux de rentabilit quotidiens (nombre approximatif de jours douverture du march)2. Le calcul pourra tre effectu sur une priode plus courte (par exemple 90 jours), de manire coller davantage lvolution du march. La variance dune srie de taux de rentabilit passs est gale la somme des carrs des carts entre ces taux de rentabilit et le taux de rentabilit moyen, divise par le nombre dobservations moins une3 :
2 = i
1 n ( R it R i n 1 t=1
)2
Lcart-type de la rentabilit du titre permet une comparaison directe avec la moyenne. Il est gal la racine carre de la variance : i = 2 i
1. Le calcul est identique que lon utilise des rentabilits logarithmiques ou classiques . 2. Seuls les cours des jours douverture du march sont retenus. Si la base de donnes utilise contient des cours pour des jours de clture, il convient de les enlever. 3. Le calcul tant effectu sur un chantillon et non sur lensemble des donnes historiques, nous utilisons lestimateur de la variance (division de la somme des carrs des carts par le nombre dobservations moins une et non par le nombre dobservations).
365

2 Esprance de rentabilit, risque et prime de risque
Dans le cadre de la gestion de portefeuille, tout investisseur a pour objectif dobtenir une rentabilit future sur les fonds placs, rentabilit qui est incertaine.
2.1 Esprance de rentabilit et risque dun actif
Les cours futurs des actifs (et les taux de rentabilit) sont des variables alatoires, dont on suppose connues les distributions de probabilit. La rentabilit anticipe ou esprance de rentabilit est mesure par le concept statistique desprance mathmatique. Le risque peut tre apprhend par la variance des taux de rentabilit. Celle-ci correspond la dispersion des taux de rentabilits futurs autour de lesprance de rentabilit. Cependant, cette mesure du risque est uniquement justie dans le cas o les rentabilits sont distribues selon une loi symtrique, ce qui est le cas de la loi normale suppose suivie par les rentabilits logarithmiques des titres (hypothse gnralement faite en gestion de portefeuille). Dans le cas contraire, la variance constitue une mesure trs critiquable du risque1. Dans la pratique, les calculs de rentabilit et de risque sont le plus souvent effectus sur la base des donnes historiques. Ceci revient considrer que lvolution passe de la rentabilit permet de prvoir la rentabilit future2.
2.2 Dcomposition du risque dun actif
Le risque dun actif est compos de deux lments : le risque spcique et le risque systmatique. Le risque spcique (ou risque diversiable) est li aux caractristiques du titre (notamment son volution boursire) et celles de son metteur. Lautre composante du risque est le risque systmatique (ou risque de march ou risque non-diversiable)3. Ce risque est couramment mesur par le coefcient bta (), appel coefcient de volatilit (voir Repres).
1. Ce point qui correspond une question majeure fait lobjet de dveloppements dans les ouvrages de thorie nancire consacrs la gestion de portefeuille. 2. Ceci constitue une limite fondamentale de lapproche, dans la mesure o les cours futurs des titres ne rpliquent pas forcment leurs volutions passes. 3. Le risque systmatique ne doit pas tre confondu avec le risque systmique, qui correspond au risque deffondrement du systme nancier.
366
Repres
Le coefcient
Le coefcient de lactif i est gal au rapport entre la covariance des rentabilits (entre le titre et le march) et la variance du march : i = iM 2M
Si i > 1 : lactif est quali de volatil ou doffensif. une variation du taux de rentabilit de march de 1 % correspond une variation de celle du titre suprieure 1 % (si i = 1,2 la variation de la rentabilit du titre sera de + 12% ( 12 %), si celle du march augmente (baisse) de 10 %. Si i < 1 : lactif est peu volatil ou dfensif. une variation du taux de rentabilit de march de 1 % correspond une variation de celle du titre infrieure 1 % (si i = 0,5 la variation de la rentabilit du titre sera de + 5 ( 5 %), si celle du march augmente (baisse) de 10 %. Si i = 1 : lactif a une rentabilit qui volue de manire identique celle du march.
Exemple Connaissant le taux dintrt sans risque (0,04) et les taux de rentabilit de laction BIL et du march :
Dates
1 2 3 4 5 6
Rentabilit de laction BIL

0,18 0,1 0,05 0,15 0,02 0,12
Rentabilit du march
0,12 0,09 0,02 0,14 0,04 0,07
1) Calculez lesprance de rentabilit et le risque pour le march et laction BIL. 2) Calculez et interprtez le coefcient de volatilit. Rsultats
Action BIL
E(R) Variance cart-type 0,0800 0,008760 0,0936
March
0,0733 0,003347 0,0579
1) Le titre BIL rapporte plus que le march, mais il correspond de manire logique un niveau de risque plus lev. 2) La covariance entre le titre et le march est gale : 0,0050.
367

Le coefcient de volatilit (BIL) dni comme le rapport entre la covariance (entre le titre et le march) et la variance du march est gal 1,494. Lactif est volatil. Sa rentabilit volue beaucoup plus vite que celle du march. Pour une hausse (baisse) du march de 10 %, la rentabilit du titre BIL augmente de 14,94 % (baisse de 14,94 %).
2.3 Esprance de rentabilit et risque dun portefeuille
Un portefeuille est caractris par les actifs qui le composent et par leurs poids relatifs dans celui-ci. Comme pour un actif, deux caractristiques majeures sont analyses : la rentabilit et le risque. La rentabilit du portefeuille est gale la moyenne pondre de celle des actifs qui le composent. Lesprance de rentabilit dun portefeuille compos de N titres est gale :
N
E(R p ) = i E(R i )
i=1
avec i : poids de lactif i dans le portefeuille Le risque du portefeuille est mesur par la variance de la rentabilit du portefeuille (ou son cart-type). La variance du portefeuille est calcule sur la base des actifs pris 2 2 (actifs i et j) : Varp = 2 = i j ij p
i=1 j=1 N N
avec ij la variance si i=j, ou la covariance si ij. Lcart-type de la rentabilit du portefeuille est gal : p = 2 p La variance du portefeuille fait intervenir la covariance entre les titres. Cela signie que lvolution des titres les uns par rapport aux autres a un impact sur le risque du portefeuille. En dautres termes, la corrlation entre les actifs joue un rle important. Le coefcient de corrlation entre deux actifs est gal au rapport entre la covariance et le produit des carts type des deux titres1 : ij
ij i
1. Attention ne pas confondre et .
368

Ce coefcient varie entre 1 et +1. Si le coefcient est positif (ngatif), cela signie que les rentabilits des deux actifs sont corrles positivement (ngativement) et que leurs risques sont de mme sens (sens oppos). Un coefcient de +1 (1) signie que les actifs sont parfaitement corrls positivement (ngativement)1. Si le coefcient est nul, cela signie que les actifs sont indpendants.
2.4 Prime de risque
La thorie du portefeuille repose sur lhypothse de rationalit des investisseurs et de leur aversion au risque. Ainsi, laugmentation de la dispersion de gains risqus de mme esprance de rentabilit entrane une diminution de leur utilit. Linvestisseur demande alors un excdent de rmunration du fait du risque, appel prime de risque . Plus la dispersion est forte, plus la prime de risque est leve. La prime de risque est mesure par rapport au taux dintrt sans risque, cest-dire au taux des emprunts dtat. Le taux retenu en France est le taux des obligations assimilables du trsor (OAT) ou des bons du trsor ngociables. La rmunration en excs exige par rapport au taux sans risque dpend de lattitude de linvestisseur vis--vis du risque. Certains modles thoriques, notamment le Modle dvaluation des Actifs Financiers (voir Repres), permettent de dterminer cette prime, sous rserve de la validit des hypothses inhrentes au modle.
Repres
Objet
Modle dvaluation des Actifs Financiers (MEDAF)
Dvelopp par William Sharpe en 1964 (prix Nobel dconomie, 1990) Dterminer la rentabilit et le prix dquilibre des actifs. Lactif valu i fait partie dun portefeuille qui est galement investi dans lactif sans risque (emprunt dtat) et le portefeuille de march (indice reprsentatif du march de tous les actifs). Modle E (Ri) * = Rf + E(RM) Rf i
1. Un coefcient de corrlation de +1 entre deux actifs (actifs parfaitement corrls positivement) correspond au seul cas o la diversication na pas dintrt.
369

Avec : E(Ri)* : rentabilit thorique espre (rentabilit requise) de lactif i Rf : taux dintrt sans risque E(RM) : esprance de rentabilit du march i : coefcient de volatilit de lactif i Interprtation et limites dutilisation : la rentabilit requise dun actif est gale la somme du taux sans risque et dune prime de risque ; la prime de risque est gale au prix du risque (excs de rentabilit du march par rapport au taux sans risque) multipli par le risque systmatique de lactif ; le risque spcique ntant pas rmunr ici, il convient dutiliser le modle avec prudence lorsque lon se rfre un portefeuille non parfaitement diversi, ou lorsque lon utilise un indice peu reprsentatif du march (ce qui est frquemment le cas).
Exemple partir des donnes et des rsultats de lexercice 2, calculez la rentabilit thorique espre du titre BIL laide du MEDAF. Quelle dcision prconisez-vous de prendre? Rsultats et commentaires E (RBIL) * = Rf + [ E(RM) Rf ] BIL E (RBIL) * = 0,04 + [0,0733 0,04] 1,494 = 0,0898 La rentabilit thorique espre du titre BIL daprs le MEDAF est de 8,98 %. Or, lesprance de rentabilit du titre est de 8 %. Laction BIL est donc survalue. Elle rapporte moins que ce quelle devrait rapporter daprs le MEDAF, compte tenu de son risque. Il est donc conseill (uniquement sur la base du modle et en considrant que ses hypothses sont valides) de vendre le titre.
3 Diversication et optimisation du portefeuille

La thorie du portefeuille sappuie sur le critre de dcision esprance mathmatique variance . Une somme risque est suppose entirement dcrite par deux caractres de sa distribution de probabilit : son esprance mathmatique et sa variance (ou son cart-type). Ce critre constitue une traduction probabiliste dune attitude frquente en nance : la recherche du meilleur compromis entre la rentabilit et le risque. Ainsi, pour des placements risqus ayant la mme esprance, on choisira celui qui a la variance la plus faible. Le principe de diversication est la base de la gestion de portefeuille. La diversication repose sur le fait que le risque dun placement est attnu par la combinaison de diffrents actifs nanciers. La constitution du portefeuille, et son volution,
370

visent rduire le risque global du placement, mesur par la variance de sa rentabilit, en y combinant des actifs de risque diffrent. Pour un placement en actions, la diversication peut tre sectorielle (secteurs dactivit dans un pays donn), internationale ou les deux la fois. Plus gnralement, la diversication dun portefeuille sappuie sur la combinaison de diffrents types de titres (actions, titres de crances, parts dOPCVM). La diversication ne permet cependant de rduire (ou dans le meilleur des cas dannuler) quune partie du risque, le risque spcique. La limite de diversication correspond ainsi au risque systmatique. Un portefeuille parfaitement diversi sur un march national conserve un risque positif qui est gal celui du march. La diversication internationale des portefeuilles va permettre dabaisser sensiblement le niveau de risque. La diversication dun portefeuille sappuie ainsi sur divers types de facteurs : classes dactifs, zones gographiques, pays, secteurs dactivit, entreprises Elle est de plus en plus souvent obtenue grce lutilisation de fonds de fonds (multigestion). Ces derniers grent des portefeuilles constitus de fonds partiellement diversis (par exemple de fonds sectoriels). Sur la base du principe de diversication, la thorie propose des mthodes doptimisation de portefeuilles. Celles-ci permettent de dterminer la meilleure composition possible du portefeuille, un instant t, tel que le risque soit minimum pour un niveau de rentabilit donn (ou rciproquement, tel que la rentabilit soit maximale pour un niveau de risque x). Ces mthodes sont utilises comme aide la dcision pour slectionner les portefeuilles efcients parmi lesquels linvestisseur pourra choisir en fonction de son attitude vis--vis du risque. Certains fonds de gestion quantitative sappuient de manire systmatique sur une telle approche.
4 De la thorie du portefeuille la gestion de portefeuille

La thorie du portefeuille constitue le cadre conceptuel de la gestion de portefeuille. Sa connaissance est essentielle pour la bonne comprhension des outils et des mthodes utiliss. Cependant, il convient de bien garder lesprit quelle repose sur deux hypothses importantes. Dune part, les investisseurs sont supposs totalement rationnels et averses au risque. Dautre part, les marchs sont supposs efcients. Dun point de vue informationnel, cela signie que les cours des actifs intgrent instantanment toute linformation disponible. En dautres termes, cela signie quil ny a pas dopportunit darbitrage sur le march.
371
Repres
Les 3 principes majeurs de la gestion de portefeuille
Compte tenu dune situation quelque peu diffrente dans la ralit, la gestion dun portefeuille dun client, par un professionnel ou le conseil en gestion de portefeuille, nous semble reposer sur trois principes majeurs : Connaissance du client et dnition de ses objectifs dinvestissement analyse de sa situation patrimoniale, nancire, scale, familiale, professionnelle ; tude de sa personnalit, et dtection dventuels lments de comportements psychologiques (peur de perdre, effet de mmoire, mimtisme, versatilit) ; tude de son prol de risque ; valuation de ses connaissances et expriences des produits nanciers ; dnition prcise des ses objectifs dinvestissement (dure, risque accept). Depuis le premier novembre 2007, la rglementation (AMF) oblige lintermdiaire faire remplir son client un questionnaire prcis reprenant lessentiel des lments ci-dessus1. Analyse permanente de lvolution des marchs et bonne connaissance des produits nanciers suivi permanent de la situation conomique, de lvolution et des perspectives des diffrents marchs (nanciers, des changes, des matires premires, des biens et services, de limmobilier), tant au plan national quinternational ; bonne connaissance des produits nanciers proposs et de leurs mcanismes. Ne jamais proposer au client un produit dont on ne matrise pas les principes fondamentaux, notamment en matire de risque, nous semble constituer un principe thique essentiel ; prise en compte de lexistence dinefciences de march et de la psychologie comportementale des investisseurs. Diversication du portefeuille fonde sur larbitrage entre le risque et la rentabilit dnition de la stratgie dinvestissement compte tenu de lensemble des points prcdents (client, marchs et produits) ; diversication : le matre mot. Envisager les diffrents facteurs de diversication : classe dactifs, pays, secteurs, types dOPCVM, types de gestion ; choix des diffrents supports dinvestissement et de leurs pondrations. Ce choix est fond sur un arbitrage entre la rentabilit et le risque du portefeuille, compte tenu des objectifs de linvestisseur et de sa situation (patrimoniale, nancire, scale). La rentabilit attendue par linvestisseur, en dautres termes, sa prime de risque, est directement lie ses propres caractristiques et notamment son attitude vis--vis du risque.
1. Voir pour plus de dtails le dossier : Linvestissement en Sicav et FCP (OCVM) , octobre 2007, disponible en ligne sur le site de lAutorit des Marchs Financiers. www.amf-france.org.
372

Section
ACTEURS, PROCESSUS ET TYPES DE GESTION DE PORTEFEUILLE
La gestion dactifs fait intervenir plusieurs catgories dacteurs. Les mthodes de gestion, les types de fonds et de gestion proposs aux investisseurs sont multiples.
1 Acteurs de la gestion dactifs

La gestion dactifs implique diffrents catgories dacteurs : lAutorit des Marchs Financiers, les Conseillers en Investissements Financiers, les acteurs au niveau des fonds eux-mmes. LAutorit des Marchs Financiers (AMF), organisme public indpendant de rglementation et de contrle des marchs nanciers, dtermine largement le cadre dans lequel la gestion dactifs sorganise. LAMF rglemente, autorise les acteurs et produits (agrments) et les oprations nancires des metteurs (visas), surveille et contrle les acteurs et les marchs. Elle dispose galement dun pouvoir de sanction. Les Conseillers en Investissements Financiers (CIF)1 exercent une activit de conseil en gestion de patrimoine destine aux particuliers. La loi de scurit nancire n 2003-706 du 1er aot 2003 a cr ce statut spcial an de rgir cette activit jusqualors exerce par diffrentes catgories professionnelles et de mieux protger les investisseurs. Indpendants de tout rseau, banque ou producteur de produits nanciers, les CIF conseillent leurs clients sur la stratgie patrimoniale adapte leur situation. Ils leurs recommandent les produits et notamment les fonds qui leur semble les plus pertinents. Les CIF disposent dune comptence professionnelle (formation et exprience). Ils sont obligatoirement membre dune association professionnelle agre par lAMF (liste consultable sur le site de lAMF). Ils doivent tre assurs en responsabilit civile professionnelle et respecter des rgles de bonne conduite. Les CIF sont rmunrs par leurs clients, soit sous forme dhonoraires dtermins lavance, soit sous forme dun pourcentage des sommes gres ou des gains raliss par les clients. Diffrents acteurs interviennent directement dans le cadre des OPCVM. Leurs les rles sont prcis, mais fortement lis : le promoteur est ltablissement qui prend linitiative de la commercialisation de lOPCVM ;
1. Pour plus de dtails sur les Conseillers en Investissements Financiers consulter : www.amf-france.org/afche_page.asp?urldoc=cif.htm et chapitre Les professionnels de la gestion de patrimoine de cet ouvrage.
373

les parts de FCP ou les actions de SICAV sont disponibles auprs de distributeurs, appartenant le plus souvent aux rseaux bancaires ou nanciers, mais aussi des CIF qui ont la carte de dmarcheur1 ; le dpositaire assume le contrle de la rgularit des dcisions de gestion du fonds et la responsabilit de la bonne conservation des actifs (titres et numraires). Le dpositaire est le plus souvent une liale dun groupe bancaire ou nancier. Il assure la scurit des actifs ; la socit de gestion de portefeuille est charge de la gestion administrative, comptable et nancire de lOPCVM2. Elle doit tre habilite par lAMF. La sparation des fonctions de gestion et de conservation permet une meilleure scurit du systme. Au sein de la socit de gestion, le grant est responsable de lachat et de la vente des titres qui composent le portefeuille. Son action doit respecter le mandat du fonds et notamment sa stratgie dinvestissement exposes dans le prospectus de lOPCVM3. Les socits de gestion peuvent aussi vendre les parts de FCP et actions de SICAV.
2 Modes de gestion, prols et styles de gestion

Linvestisseur doit choisir entre plusieurs modes de gestion. Diffrentes prols, styles, types de fonds et de gestion lui sont proposs. Leurs appellations varient en fonction des stratgies commerciales et marketing des promoteurs et des distributeurs dOPCVM.
2.1 Modes de gestion
Le choix du mode de gestion dpend du degr dimplication de linvestisseur dans la gestion de son portefeuille et de sa prfrence pour une gestion individuelle ou collective : La gestion libre : linvestisseur gre lui-mme son portefeuille, et ceci de manire individuelle. Cela ncessite de sa part une bonne connaissance des marchs et des produits et de disposer de sufsamment de temps. La gestion conseille : linvestisseur souhaite prendre lui-mme les dcisions de gestion de son portefeuille au quotidien. Il sentoure cependant des conseils
1. Pour plus de dtails sur le dmarchage bancaire et nancier : www.amf-france.org/afche_page. asp?urldoc=Demarcheurs.htm 2. Il sagit de la socit de gestion de portefeuille lorigine de la cration du FCP ou dans le cas de SICAV, de la socit laquelle le conseil dadministration a dlgu la gestion de ses actifs. 3. Le prospectus simpli est obligatoirement remis pralablement la souscription dOPCVM par un investisseur. Les prospectus (simplis et complets) sont disponibles auprs des socits de gestion concernes et tlchargeables partir de la base OPCVM Geco accessible depuis le site Internet de lAMF.
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et recommandations dun professionnel indpendant (Conseillers en Investissements Financiers) ou non. La gestion collective : linvestissement est effectu dans un ou plusieurs OPCVM. Le recours aux fonds de fonds est de plus en plus frquent. La gestion sous mandat (GSM) ou gestion dlgue : linvestisseur qui ne souhaite pas grer lui-mme ses actifs nanciers en dlgue la gestion un grant. Celui-ci dcide de lallocation dactifs et du choix des titres en fonction du mandat de gestion sign par linvestisseur. Ce contrat essentiel doit tre le plus prcis possible. Il dtermine notamment, en fonction des objectifs du mandant et de son prol de risque, le type de titres et/ou dOPCVM accepts et la structure du portefeuille.
2.2 Prols de gestion
La gestion dun portefeuille (ou dun fonds) peut tre prole en fonction de laversion au risque de linvestisseur, cest--dire de son prol de risque . Sont ainsi proposs des prols types plus ou moins diffrents selon les rseaux de distribution. Trois prols principaux existent : Prudent : les fonds sont investis principalement en obligations ou en produits de taux court terme (titres de crances ngociables court terme). Le potentiel de rentabilit et de risque est modr1. quilibre : les investissements se rpartissent de manire quilibre entre les actions et les produits de taux (obligations et titres de crances ngociables court terme). La rentabilit et le risque sont considrs comme moyen. Dynamique : lessentiel du portefeuille est investi en actions. Le potentiel de rentabilit et de risque est lev. La gamme des prols peut tre largie aux deux extrmits (prols srnit offensif ).
An dobtenir des performances adquates ces prols, le recours au fonds de fonds (multigestion) sest largement dvelopp au cours des dernires annes. Les contrats dassurance-vie multisupports proposent des services similaires travers diffrentes options de gestion . En fonction du prol de lassur, et donc de loption choisie, le poids relatif des investissements en euros et dans les diffrents fonds prslectionns (essentiellement composs dactions) est modul.
1. Cependant, le placement en titres de crances est soumis au risque dvolution des taux dintrt et au risque de crdit (dfaut de lmetteur). Attention galement aux risques, qui peuvent tre relativement importants, lis lutilisation de certains fonds montaires qualis de dynamiques .
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2.3 Styles de gestion
Pour les fonds actions, le type dentreprise dans lequel se fait linvestissement permet de dnir le style de gestion. Deux critres sont utiliss : la valorisation des entreprises et leurs perspectives dvolution. Trois types principaux de styles sont proposs : valeur (value) : De manire obtenir une rentabilit leve, le portefeuille est investi dans des titres sous-cots. La valorisation de la socit sa juste valeur devrait se traduire par une hausse des cours dans le futur ; croissance (growth) : Le portefeuille est investi en valeurs de croissance, cest-dire dans des socits correctement values, mais dont les perspectives de croissance devraient permettre de bncier dune hausse des cours ; mixte (blend) : Le portefeuille est gr de manire raliser un compromis entre les styles value et growth .
3 Diffrents types de fonds

Il existe deux grandes catgories de fonds : les fonds dinvestissement (Mutual funds) et les fonds de pension (Pension Funds). Ces derniers sont constitus et grs dans une optique de nancement de la retraite par capitalisation (sur cet aspect voir la section 3). Les fonds dinvestissement peuvent tre capital ferm ou ouvert. Les fonds capital ouvert (open-end mutual funds) sont les plus nombreux en France. Ils correspondent la plupart des SICAV et FCP agrs par lAMF. De nouveaux investisseurs peuvent entrer dans ce type de fonds, en permanence, en achetant des actions de SICAV ou des parts de FCP (la vente des titres permet paralllement de sortir du fonds). Les fonds dinvestissement capital ferm (closed-end mutual funds) sont davantage dvelopps aux tats-Unis. De tels fonds existent cependant en France, notamment en matire de capital investissement (Private Equity). Ils sont constitus pour lever un certain montant de capitaux qui servira nancer des oprations de haut de bilan. Une fois le montant collect, le fonds est ferm . Certains fonds structurs (souvent domicilis au Luxembourg) ont aussi le caractre de fonds ferms.
4 Processus de gestion dun portefeuille

Le processus de gestion classique consiste gnralement procder lallocation stratgique et tactique dactifs, puis la slection des valeurs.
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4.1 Lallocation stratgique dactifs
Il sagit de lallocation moyen ou long terme, sur un horizon de plusieurs annes (par exemple 5 ans). Elle consiste choisir, en fonction des objectifs de linvestisseur, les diffrentes classes dactifs retenues (actions, obligations, titres du march montaire, drivs, produits structurs) et leur rpartition. Lallocation stratgique inclue le choix du (des) march(s) aux plans gographique et sectoriel, mais aussi du (des) compartiment(s) de march (pour les actions par exemple : Eurolist, Alternext). Cela revient choisir un (des) portefeuille(s) de rfrence appel(s) benchmark(s). Les indices de march sont utiliss seuls ou de manire combine. Lallocation stratgique correspond une approche top down.
4.2 Lallocation tactique dactifs
Allocation court terme, elle consiste ajuster le portefeuille rgulirement en fonction des opportunits et des menaces du march. Elle se traduit par une modication des pondrations des classes dactifs, par rapport au portefeuille de rfrence et ceci dans la limite des carts xs. La sensibilit du portefeuille aux uctuations du march est augmente (rduite) lors que lon anticipe une hausse (baisse) du march. Le grant fait ainsi preuve dune plus ou moins bonne aptitude en matire de market timing.
4.3 La slection des valeurs
Il sagit enn, par classe dactifs, de slectionner les valeurs inclure dans le portefeuille (ou exclure). Cette slection est base plus ou moins selon les fonds, sur lutilisation de mthodes issues des modles dvaluation dactifs et de loptimisation de portefeuilles. Certains fonds moins enclins utiliser la gestion quantitative prfrent recourir davantage lanalyse fondamentale et au jugement des gestionnaires. La capacit du grant en matire de stock picking est dterminante. Dans les grandes institutions de gestion dactifs, cette fonction est assure par des grants spcialiss par classe dactifs. La slection des valeurs correspond une approche du type bottom up. Le processus de gestion suivi par un fonds, dans la pratique, varie en fonction du type de fonds et de gestion. Il est aussi susceptible dvoluer au cours du temps.
5 Principaux types de gestion

Les gestions actives et passives sont traditionnellement opposes. Dautres types de gestion sont apparus au gr de lvolution des marchs et des attentes des investisseurs.
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5.1 La gestion active
Lobjectif est de dgager une rentabilit suprieure celle du march. Les informations disponibles sont utilises pour acheter les titres sous-valus et vendre les titres survalus. Les grants de fonds sont supposs tre mieux informs que les investisseurs individuels et plus mme de par leur exprience, de dtecter les bonnes opportunits. Le stock picking joue ici un rle essentiel.
5.2 La gestion passive ou gestion indicielle
Lobjectif est dobtenir une rmunration conforme celle du march. Ce type de gestion sest dvelopp en priode de hausse forte et durable du march. Le portefeuille a la mme structure que le march de rfrence, reprsent par un indice boursier (CAC 40, DJ STOXX 50, FTSE 100, Dow Jones). Deux types de fonds sont utiliss : des fonds indiciels (Index mutual funds) et des trackers (Exchange Traded Funds). Ces derniers sont des fonds indiciels cots, en Europe sur Euronext (segment Next Track) ou sur le NYMEX aux USA. Les trackers sont changs tout au long de la sance de bourse comme des actions. La gestion passive consiste rpliquer les variations du march. Elle repose sur lide que linvestisseur (le gestionnaire) na pas dinformation susceptible de linciter avoir un portefeuille diffrent de celui du march.
5.3 La gestion garantie
Elle vise permettre un investisseur, un horizon x, dobtenir un capital garanti ou une rmunration minimal, et de proter dune ventuelle volution favorable dun (ou de plusieurs) march(s). Cette gestion est propose par les OPCVM formule, qui correspondent une offre trs diversie. Une tude dtaille et scrupuleuse des spcicits du fonds laide du prospectus est imprative. Deux catgories de fonds peuvent tre distingues : les fonds garantis qui permettent de rcuprer lchance tout ou partie du capital initial ; les fonds promesse pour lesquels le niveau de performance est connu, mais dont le gain rel dpend de lvolution du support de rfrence (indice, panier dindices ou dactions) sur une priode prcise prdtermine. La gestion de ce type de fonds utilise principalement deux techniques : lutilisation directe doptions (par exemple : achat dobligations coupon zro et de calls sur lindice de rfrence) et lassurance de portefeuille. Cette dernire technique repose sur la gestion dynamique dun portefeuille dactions (ou contrats terme sur indice) et dobligations (ou contrats terme sur taux long terme).
378

5.4 La gestion alternative
Lobjectif est datteindre une performance absolue (absolute return) et dcorrle des principaux indices de march. Les fonds alternatifs (hedge funds) sappuient sur des stratgies complexes qui font largement appel aux produits drivs. Ils constituent une catgorie trs htrogne du fait de la diversit des stratgies suivies, des objectifs de performance et des niveaux de risque.
Tableau 19.1 Les stratgies des fonds alternatifs
Stratgie
Global macro
Dnition
Le grant anticipe et cherche exploiter les grands mouvements macro-conomiques (devises, taux dintrts, matires premires). Le grant effectue dans le mme temps des achats et des ventes dcouvert qui lui permettent de proter tant de la hausse que de la baisse des marchs. Lorsque les positions acheteuses et vendeuses sont quilibres, le grant nest plus du tout expos la variation des marchs. On parle alors de stratgie market neutral. Le grant se positionne sur des socits en grande difcult et dont le risque de faillite est proche. Elles gnrent donc une meilleure rentabilit proportionnelle leur niveau de risque. Le grant cherche bncier de manire systmatique des lgers carts de cotation entre les marchs. Cette stratgie qui gnre de faibles gains saccompagne souvent dun fort levier dendettement an daugmenter les montants investis. Les obligations convertibles sont un des instruments privilgis de cette stratgie (Convertible Arbitrage), ainsi que les produits de taux (Fixed Income Arbitrage). Le grant prote des mouvements sur les cours provoqus par les rapprochements dentreprises (OPA, OPE, fusions).
Long short
Distressed securities
Arbitrage
Event driven
Source : ww.sicavonline.fr/index.cfm?action=u_speciaux.fondsalternatifs
5.5 La gestion thique

Lobjectif est ici datteindre une performance nancire tout en respectant des principes thiques. Les fonds thiques regroupent aujourdhui deux types de fonds : les fonds solidaires (ou de partage) et les fonds dInvestissement Socialement Responsable (fonds ISR). la diffrence des premiers, les fonds ISR connaissent un dveloppement important. Ces fonds investissent en fonctions de critres lis la morale, la responsabilit sociale de lentreprise, le dveloppement durable. Trois approches existent : la slection des titres (screening) de manire positive. Le fonds investi dans les socits qui respectent le mieux les critres retenus (best in class) ou qui font le plus defforts pour y parvenir (best effort) ; la slection des titres de manire ngative. Certains secteurs ou certaines socits qui ne respectent pas les critres retenus sont exclus (secteur de larmement, par exemple) ;
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lactivisme actionnarial. Les fonds cherchent amliorer les pratiques ISR des entreprises dans lesquelles ils investissent. Une notation extra-nancire des fonds ISR est effectue par certaines agences de notation telles que Novethic en France1.
Section
PERFORMANCE DE PORTEFEUILLE2
La performance dun portefeuille sapprcie en termes de rentabilit et de risque (et non pas seulement de rentabilit, comme cela est encore trop souvent fait). Elle est dtermine par la performance de ses diffrentes composantes, quil sagisse dactifs nanciers dtenus directement, de contrats dassurance-vie ou dOPCVM. La mesure des performances joue un rle essentiel dans lactivit de gestion dactifs. Elle permet linvestisseur de connatre les performances de ses placements, mais aussi de les comparer celles des diffrents fonds grce aux classements publis dans les medias. Ces derniers inuencent le choix des placements futurs. Quelles sont les principales mthodes utilises et leurs limites ?
1 Mesures traditionnelles de la performance

Issues de la thorie du portefeuille (voir la section 1), ces mesures dveloppes dans les annes 1960 ont rapidement t utilises par les professionnels. Elles sont simples mettre en uvre, mais leur interprtation suppose la prise en compte de leurs limites thoriques et pratiques.
1.1 Ratio de Sharpe
Le ratio de Sharpe mesure lexcs de rentabilit du portefeuille par rapport au taux sans risque pour une unit de risque global (mesur par lcart-type de la rentabilit du portefeuille) : S= Rp Rf p
1. www.novethic.fr. 2. Pour une approche dtaille voir louvrage : Grandin P., Hbner G. et M. Lambert, Performance de portefeuille, Pearson Education, 2006.
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Il permet de classer les portefeuilles, mme lorsquils correspondent des niveaux de risque diffrents. Sur une priode donne, le portefeuille qui a le ratio le plus lev est celui qui dgage la meilleure rentabilit compte tenu du risque pris. Simple calculer, ce ratio est largement utilis dans la pratique. Cependant, son interprtation est dlicate lorsque la rentabilit du portefeuille est infrieure au taux sans risque (ratio ngatif).
1.2 Ratio de Treynor
Le ratio de Treynor mesure lexcs de rentabilit du portefeuille par rapport au taux sans risque pour une unit de risque systmatique. Il sagit dune mesure de performance issue du MEDAF et reposant sur son cadre danalyse. T= Rp Rf p
Ce ratio permet, comme le prcdent, de classer des portefeuilles de risque diffrents. Son interprtation reste dlicate lorsque que le ratio est ngatif. Sur une priode donne, le portefeuille qui a le ratio le plus lev est celui qui dgage la meilleure rentabilit compte tenu du risque systmatique du portefeuille. Lutilisation de ce ratio suppose donc que linvestisseur ait un patrimoine, sinon un portefeuille de titres, diversi. Une autre limite de cette mesure est lie au calcul des des fonds. Leur estimation implique la rfrence un indice de rfrence. Lindice choisi est-il pertinent par rapport aux fonds analyss ? De plus, en cours de priode danalyse, si le grant dun fonds a modi son exposition au march, le du fonds a vari. Ainsi, le estim un moment donn (par exemple en n danne) ne correspond pas forcment au niveau de risque rel du fonds en cours danne.
1.3 Alpha de Jensen
L de Jensen fait directement rfrence au MEDAF. Il mesure la rentabilit qui nest pas explique par le MEDAF. p = Rp [Rf + p (Rm Rf)] Si le coefcient est positif, cela signie que le fonds a une rentabilit suprieure celle qui est requise daprs le modle, et ceci compte tenu du taux dintrt sans risque et de la rentabilit du march. Dans le cas contraire (a ngatif), le fonds une performance infrieure la rentabilit thorique offerte par le march pour ce niveau de risque. Facile utiliser, l de Jensen admet des limites qui recoupent en partie celles du ratio de Treynor. De plus, il ne permet pas de comparer des portefeuilles de risque diffrent et donc de les classer.
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Exemple Comparaison de la performance de portefeuilles partir des rentabilits observes au cours de la dernire anne pour les fonds suivants et de leur niveau de risque, calculez les ratios de Sharpe et de Treynor et l de Jensen. Interprtez vos rsultats.
Fonds
U V W X Y Z
Rp
0,16 0,07 0,35 0,25 0,16 0,28
p
0,30 0,04 0,40 0,35 0,18 0,28
p
1 0,1 1,5 1,2 0,7 1,9
Le taux sans risque est gal 4,5 %. La rentabilit du march est de 25 % sur la priode. Rsultats : En utilisant la dnition des mesures de performance vues ci-dessus nous obtenons :
Fonds
U V W X Y Z
Ratio de Sharpe
0,3833 0,6250 0,7625 0,5857 0,6389 0,8393
Ratio de Treynor
0,1150 0,2500 0,2033 0,1708 0,1643 0,1237
E*
0,2500 0,0655 0,3525 0,2910 0,1885 0,4345
E* Rp
0,2500 0,16 0,0655 0,07 0,3525 0,35 0,2910 0,25 0,1885 0,16 0,4345 0,28
de Jensen
0,0900 0,0045 0,0025 0,0410 0,0285 0,1545
Avec : E* la rentabilit thorique espre daprs le MEDAF Commentaire : Les ratios de Sharpe et Treynor permettent de classer les fonds entre eux. Le fonds le plus (moins) performant daprs le ratio de Sharpe est le Z (U). Le fonds le plus (moins) performant daprs le ratio de Treynor est le V (U). Par contre, ces mesures nindiquent pas si la rentabilit des fonds est suprieure celle du march pour un mme niveau de risque. L de Jensen permet de comparer la performance des fonds avec la rentabilit thorique offerte par le march pour ce niveau de risque. Seul le fonds V a un positif, ce qui signie que seul le grant de ce fonds a fait preuve dune habilit sufsante pour dpasser (trs lgrement) le niveau de rentabilit requis daprs le MEDAF. Par contre, ce critre ne permet pas de classer les fonds entre eux, car il nest pas pondr par le risque du portefeuille. Une telle comparaison peut cependant tre facilement effectue en calculant le rapport entre l de chaque fonds et son . (Ce calcul nest pas utile ici puisquun seul fonds a un positif). Le fonds V est le meilleur selon les critres de Treynor et de Jensen. Ceci sexplique par un faible (0,10). Cependant, il sagit du fonds qui a la rentabilit la plus faible
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(7 %). Ces deux critres prennent en considration le comme mesure du risque (le risque systmatique) et non le risque global du portefeuille (). Ils sappliquent donc logiquement des portefeuilles diversis. Dans le cas contraire, il convient dinterprter ces mesures avec prudence et de prendre prioritairement en compte le risque global et donc lindice de Sharpe.
De manire gnrale, il convient de comparer la performance de fonds de mme type. Une attention particulire devra tre porte la constitution de lchantillon danalyse. Pour les fonds actions, une premire distinction sera faite entre les fonds diversis et fonds non diversis. Au sein de lchantillon des fonds non-diversis, plusieurs sous-catgories seront distingues en fonction du type dinvestissement cibl (secteur dactivit, zone gographique, marchs mergents/ dvelopps). Enn, lanalyse de la performance des fonds doit tre complte par la prise en compte des montants de frais inhrents la dtention de portefeuilles, notamment des frais de gestion et des droits dentre et de sortie pays par linvestisseur en OPCVM. La prise en compte de ces frais peut modier sensiblement la performance relative des fonds.
2 Nouvelles mesures de performance

Les mthodes traditionnelles sont peu adaptes certaines volutions rcentes de la gestion dactifs. Dautres mesures ont notamment t dveloppes pour analyser a posteriori les performances de gestions fondes sur lanticipation des marchs et la rfrence un benchmark.
2.1 Market timing et stock picking
Diffrentes mesures ont t proposes an dvaluer les capacits du gestionnaire de fonds anticiper les volutions du march (market timing) et slectionner les titres (stock picking). Il sagit, en fait, de sparer leffet de ces deux types de capacits sur la performance ralise par le gestionnaire. Cela permet de dterminer dans quelle mesure la performance du fonds (favorable ou dfavorable) est due une bonne anticipation du march ou/et une bonne slection de titres.
2.2 Ratio dinformation et tracking error
Le dveloppement de la gestion indicielle et de gestions faisant rfrence un indice (benchmark) a conduit llaboration de ces nouveaux indicateurs. Ceux-ci sont fonds sur lcart de rentabilit a posteriori entre le portefeuille et son benchmark (cart not ER). Lindice utilis peut tre un indice de march, un indice commer-
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cialis par une institution spcialise dans la diffusion dinformations nancires ( titre dexemple, MSCI Barra propose plusieurs dizaines de milliers dindices calculs sur une base quotidienne) ou un indice composite labor par le gestionnaire du fonds lui-mme. Le ratio dinformation (appraisal ratio) est gal au rapport entre lexcs de rentabilit du portefeuille par rapport au benchmark et lcart-type des carts observs : RI = ER (ER)
avec ER lcart moyen de rentabilit entre le portefeuille et son benchmark. La tracking erreur correspond lcart-type des carts de rentabilit observs. Elle mesure le degr de rgularit du dpassement du benchmark par le gestionnaire : ( ER) = 1 n ERt ER n 1 t =1
Cette approche, qui prend en compte lcart de rentabilit et le risque, est intressante. Elle est de plus en plus utilise, y compris dans les documents communiqus par les fonds. Cependant, certaines rserves doivent tre formules. Si le benchmark ne correspond pas la composition relle du fonds, ces mesures nont pas vraiment de sens. De mme, la comparaison de fonds qui ont des benchmarks diffrents est en thorie impossible. Or, de nombreux benchmarks diffrents sont utiliss par les fonds Beaucoup dautres mesures ont t proposes, notamment pour analyser les performances de la gestion alternative1.
3 Attribution et persistance des performances

La dcomposition de la performance (en fonction des capacits anticiper lvolution du march et slectionner les titres) est la base des pratiques dattribution de performance dveloppes dans les socits de gestion de portefeuille. Lattribution de performance consiste expliquer la rentabilit dun portefeuille par les dcisions prises par le grant en matire dallocation dactifs et de slection des titres. Le critre de performance devient alors un outil de gestion managriale, voire dincitation en terme de rmunration du grant. Il permet damliorer de manire continue
1. Voir Grandin P., Hbner G. et M. Lambert, Performance de portefeuille, Pearson Education, 2006.
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la gestion du fonds, den faire voluer le processus de gestion, et si ncessaire la stratgie. La question de la performance des grants de fonds et de sa persistance dans le temps est rcurrente. Deux types dapproches sont effectus. La performance absolue consiste tudier chaque fonds sparment. La performance relative revient comparer la performance du fonds, et son volution au cours du temps, avec celles dautres fonds. Au plan professionnel, de nombreux classements sont effectus de manire faire apparatre les meilleurs grants de chaque catgorie. Morningstar tablit, par exemple, des classements de fonds par catgorie en sappuyant sur une bote de style ad hoc (tableau double entre : style de gestion, importance de la capitalisation des socits dans lesquelles le fonds est investi). Standard and Poors propose un classement des gestionnaires de type scorecard par catgorie de fonds. Les medias (journaux, Internet) diffusent priodiquement des classements des OPCVM. Ces classements nont de sens que sils comparent des fonds vraiment comparables, sur une priode strictement identique et sils tiennent compte de leurs niveaux de risque respectifs. Les fonds doivent correspondre la mme catgorie (classe dactifs, type de gestion, style de gestion), tre de dates de cration proches (deux fonds ouverts dans des phases de cycles diffrentes sont plus difcilement comparables) et grer des montants de capitaux similaires. Les classements des fonds publis nont malheureusement, le plus souvent, quun intrt trs relatif. Ils constituent cependant un argument commercial important pour les rseaux de distribution dOPCVM. Les effets pervers de tels classements ont t souligns. Ils pourraient conduire certains grants privilgier une gestion court terme du portefeuille et prendre plus de risques que ce que le prospectus de lOPCVM prvoit. Lapproche acadmique de la performance et de sa persistance a fait lobjet de nombreux travaux au cours des annes rcentes, travaux mens la fois sur les fonds dinvestissement et les fonds de retraite. Les mthodologies utilises sont varies et les rsultats contrasts. Ces tudes ne permettent pas pour lheure de mettre en vidence une persistance de la performance des grants sur plusieurs annes conscutives. Ce constat renforce lintrt des fonds de fonds.
385
Chapitre
20
Q
Lpargne retraite
Catherine Bienvenu
uil sagisse de la retraite des salaris du secteur priv (cadres suprieurs, cadres ou employs) ou des travailleurs indpendants (commerants, professions librales), les tudes dmontrent que le jeune actif percevra une retraite plus faible que son an. Depuis 1945, la France a fait le choix de la solidarit entre les gnrations par le systme de la rpartition (les sommes verses par les actifs sont immdiatement utilises pour nancer les pensions des retraits) plutt que celui de la capitalisation (les cotisations des actifs sont pargnes dans lattente de leur propre retraite). En 1999, un Fonds de rserve a t cr dans le but dassurer une partie du nancement des retraites entre 2020 et 2040, mais il est dj certain que cette rserve sera nettement insufsante. La retraite par rpartition du systme franais a montr ses limites, malgr les rformes, et cest donc chacun de sassurer des revenus complmentaires pour maintenir le niveau de vie souhait. Si lge moyen de dpart la retraire se situait en dessous de 60 ans il y a encore quelques annes, avec la rforme Fillon, un salari ne peut plus prtendre une pension de retraite pleine quentre 60 et 65 ans selon sa dure dactivit (exception faite des longues carrires pour les personnes ayant cotis au moins 4 trimestres avant lge de 18 ans). Le nombre de trimestres dpend de lanne de naissance du salari1 : la dure dassurance requise pour le taux plein est aujourdhui xe 161 trimestres
1. Art. R351-45 du Code de la Scurit Sociale.
386
Lpargne retraite
pour les personnes nes en 1949, 162 trimestres pour celles nes en 1950, 163 trimestres pour ceux ns en 1951 et 164 trimestres pour les assurs ns en 1952. La loi Fillon de 2003 prvoit un allongement progressif de la dure de cotisation dun an pour tous les rgimes, sauf les rgimes spciaux, jusqu 168 trimestres (42 ans), raison dun trimestre par anne de 2009 2012. Un systme de dcote et de surcote est instaur, permettant de partir en retraite plus tt ou plus tard, moyennant un cot ou un gain en terme de pension verse et le cumul emploi-retraite est rendu plus souple. Dans un but de prservation du pouvoir dachat des retraits, les retraites sont indexes sur les prix la consommation. Toutefois, dans le mode de calcul de la retraite, ce ne sont plus les 10 meilleures annes de salaires dont il est tenu compte, mais dsormais les 25 meilleures. Pour rattraper des annes de cotisation, les salaris peuvent racheter des trimestres au titre de leurs annes tudes, dans la limite de 3 ans mais un cot non ngligeable. Le systme de retraite franais se compose de trois strates, avec : les rgimes de base obligatoires ; les rgimes complmentaires obligatoires des formes dpargne retraite collective ou individuelle. Un assur est afli la fois aux rgimes de base et aux rgimes complmentaires lexception des religieux, qui ne disposent pas dun rgime complmentaire. Par le biais de leur entreprise, certains assurs peuvent tre aflis une pargne retraite collective (PRE ou PERCO). Les non-salaris peuvent bncier, de faon volontaire, de produits de type Loi Madelin. Enn, tous les assurs peuvent souscrire un PERP de faon individuelle. Nous verrons les rgimes obligatoires (section 1) avant de nous intresser lpargne retraite (section 2), trs en vogue car devenue indispensable face lavenir incertain du systme des retraites et qui est scalement attrayante.
Repres
Liste des acronymes
AGIRC : Association gnrale des institutions de retraite des cadres ARRCO : Association pour le rgime de retraite complmentaire des salaris CNAV : caisse nationale dassurance vieillesse COREM : Complment Retraite Mutualiste PASS : plafond annuel de la scurit sociale PEE : plan dpargne entreprise PERCO : plan dpargne pour la retraite collectif PERCO : plan dpargne retraite collectif PRE : plan dpargne retraite dentreprise
387

Section 1 Section 2

Les rgimes obligatoires Les rgimes facultatifs : lpargne retraite collective ou individuelle
Section
LES RGIMES OBLIGATOIRES
Les rgimes de retraite de base (1) couvrent les mmes assurs que les rgimes de retraite complmentaire (2) et suivent des principes qui leur sont communs (3). On notera quil existe des rgimes dits spciaux tels quEDF-GDF, SNCF ou de la Banque de France, plus favorables aux salaris, qui ne participent pas, ou peu, cette construction gnrale, mais suivent le mme principe. Le rgime des fonctionnaires dtat est galement en dehors de cette construction car les pensions sont payes sur les ressources publiques. Par contre, les autres agents publics (agents non titulaires de ltat, agents dtablissements publics, fonctionnaires territoriaux et hospitaliers) ont des rgimes trs semblables ceux du secteur priv dans leurs principes.
1 Les rgimes de retraite de base obligatoires

Ces rgimes, communment appels la retraite de la scurit sociale , concernent tous les salaris (du priv, agricoles, de ltat, des collectivits territoriales et des hpitaux, des rgimes spciaux et les non-salaris1). Il existe diffrents rgimes mais tous fonctionnent par rpartition, dcomptent des droits gnralement en trimestres et les cotisations comme les retraites sont assises, non pas sur la totalit du salaire ou du revenu professionnel, mais sur une base rglementaire (notamment le plafond de la Scurit sociale pour les salaris ou le traitement hors primes pour les fonctionnaires). La retraite reprsente ainsi un pourcentage du salaire ou du revenu plafonn. Si le salaire ou le revenu professionnel est suprieur au plafond retenu, il nest tenu compte que de la seule fraction infrieure pour le calcul des cotisations et du montant de la retraite de base. Au 1er janvier 2008, le montant maximum des pensions de vieillesse est gal 50 % du plafond moyen annuel de la Scurit sociale des 25 dernires annes (28 960,97 ), soit 14 480,45 annuels. Pour lanne 2009, il sera de 34 308 , soit 17 154 annuels.
1. Exploitants agricoles, commerants et industriels, artisans, professions librales, religieux...
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Lpargne retraite
2 Les rgimes de retraite complmentaire obligatoires
Ils concernent les mmes assurs que les rgimes de base, lexclusion des religieux. Ils reposent galement sur le mcanisme de la rpartition avec un systme de points, dont le nombre est fonction de la dure et du montant des cotisations. Pour les salaris, le rgime de base et le rgime complmentaire sont grs par deux organismes distincts (par exemple la CNAV et une caisse ARRCO), voire trois pour les cadres (avec la caisse AGIRC). Pour les non salaris, la mme caisse gre souvent le rgime de base et le rgime complmentaire.
Tableau 12.1 Les rgimes de retraite de base et complmentaire obligatoires

Salaris
Ouvriers et employs de lagriculture Cadres de lagriculture Cadres de lindustrie, du commerce et des services Ouvriers et employs de CNAV lindustrie, du commerce et Rgime gnral de la des services Scurit sociale Agents non titulaires de ltat et des Collectivits publiques Salaris relevant dentreprises ou de professions statut particulier +
Retraite de base
MSA Mutualit sociale agricole
Retraite complmentaire
+ + AGIRC Retraite compl. des cadres
ARRCO
IRCANTEC
Banque de France, Retraite des mines, CNIEG (Gaz-Elec.), CRPCF (Comdie franaise), CRPCEN (Clercs et employs de notaires), CRPN (Personnel naviguant. Retraite de base gre par la CNAV), ENIM (Marins. Gre aussi les non salaris du secteur maritime), Opra de Paris, Port autonome de Strasbourg, RATP, SNCF
Fonctionnaires
Fonctionnaires de ltat, magistrats et militaires Agents de la fonction publique territoriale et hospitalire Ouvriers de ltat
Retraite de base
Service des pensions de ltat
CNRACL Caisse nationale de retraites des agents des collectivits locales FSPOEIE Fonds spcial des ouvriers des tablissements de ltat
RAFP Retraite additionnelle
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Non-salaris
Exploitants agricoles Artisans, commerants et industriels
Retraite de base
MSA Mutualit sociale agricole
RSI - Rgime social des indpendants (fusion AVA et Organic) CNAVPL (Professions librales) Retraite de base + complmentaire + supplmentaire selon les sections professionnelles, CAVOM (Ofciers ministriels), CARMF (Mdecins), CARCD (Dentistes), CAVP (Pharmaciens), CARSAF (Sages-femmes), CARPIMKO (Inrmiers, kinsithrapeutes), CARPV (Vtrinaires), CAVAMAC (Agents dassurance), CAVEC (Experts-comptables), CIPAV (Architectes et autres professions librales), CRN (Notaires), CNBF (Avocats) CNAV CAVIMAC + IRCEC
Professions librales
Artistes, auteurs duvres originales Religieux
3 Les grands principes communs aux rgimes de retraite obligatoires

Le systme de retraite franais repose sur le mcanisme de la rpartition (3.1) avec un nancement assur essentiellement par des cotisations assises sur les revenus de lactivit professionnelle (3.2), et une redistribution solidaire (3.3). Il coexiste donc des retraites de base et des retraites complmentaires, toutes deux obligatoires, avec une distinction entre salaris et non-salaris et une multiplicit de caisses de retraite, au sein des deux rgimes. Les aflis des deux rgimes et, le cas chant, leurs employeurs sont reprsents dans les conseils dadministration des caisses de retraite.
3.1 Le systme de base de la rpartition
Le nancement des retraites peut se concevoir de deux manires : fond sur lpargne individuelle, le mcanisme de la capitalisation ; fond sur la solidarit entre les gnrations, le mcanisme de la rpartition. La France a opt pour ce dernier systme de manire obligatoire mais admet, et encourage mme actuellement, la capitalisation titre facultatif (voir section 2). La retraite par capitalisation permet chaque assur et, le cas chant, son employeur, de verser des cotisations qui lui restent acquises et lui seront reverses
390
Lpargne retraite
lge de la retraite sous la forme dune rente ou dun capital. Dans lattente de lheure de la retraite, les fonds ainsi verss sont grs, collectivement (fonds de pensions notamment) ou individuellement. La retraite par rpartition fonctionne sur la redistribution : les cotisations verses par les actifs actuels sont rparties entre les retraits, les actifs futurs feront de mme lorsque les actifs actuels deviendront les retraits. Ce systme est fond sur la solidarit entre les assurs et entre les gnrations. Il protge contre les alas de lconomie, puisque les cotisations sont redistribues immdiatement aux retraits et permet de donner une dimension sociale aux retraites en tenant compte de certaines situations telles que la maladie, la maternit ou le chmage, priodes non travailles mais comptabilises dans le calcul du montant de la retraite. Toutefois, son efcacit repose sur le renouvellement des gnrations actives. Un dsquilibre dmographique entrane invitablement un dsquilibre nancier, comme actuellement : pas assez dactifs face aux retraits dont le nombre augmente en raison de lallongement de la dure de la vie.
3.2 Un nancement essentiellement assur par des cotisations assises
sur les revenus du travail

Les retraites sont essentiellement nances par des cotisations sociales verses par lassur et, le cas chant, par son employeur, qui sont assises sur les revenus du travail (salaires, traitements, revenus professionnels). Toutefois, plusieurs rgimes sont nancs, pour partie par le budget de ltat (et donc par limpt) tels que le rgime agricole ou celui des agents de ltat. Aux cotisations sociales salariales et patronales sajoutent un certain nombre de ressources dordre scal, telles que laffectation dune fraction de la CSG ou les prlvements sur les produits du patrimoine et des placements.
3.3 Une redistribution solidaire Entre les individus
Le systme des retraites franais tient compte de la situation familiale du retrait, avec des majorations accordes aux parents ou la pension de rversion dune partie de la retraite dun titulaire dcd son conjoint survivant. Certaines priodes non travailles (maladie, maternit, chmage) sont assimiles des priodes actives. Dans ce mme esprit solidaire, on notera que le systme franais accorde une allocation de solidarit aux personnes ges dit minimum vieillesse correspondant un montant minimum de ressources garanti tout rsident, mme sil na pas ou pas sufsamment cotis un rgime obligatoire (au 1er septembre 2008, elle est de 633,1 mensuels pour une personne seule et de 1 135,78 pour les couples maris,
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concubins ou lis par un Pacs) ainsi quun minimum contributif pour toute personne ayant cotis longtemps, mais sur de faibles revenus (au 1er septembre 2008, il varie entre 584,48 et 638,68 ). La loi du 21 aot 2003 accorde galement un abattement sur le nombre de trimestres ncessaires aux personnes handicapes, leur permettant dobtenir une retraite taux plein en travaillant moins longtemps.
Entre les rgimes de retraite
Le mcanisme de la compensation dmographique permet des transferts de cotisations entre les rgimes prsentant le meilleur ratio cotisants/retraits et ceux en prsentant un moins bon. Ce systme a permis dassurer le versement des retraites des mineurs, les entreprises minires ayant rduit fortement leurs effectifs, diminuant dautant le nombre de cotisants, pour un nombre toujours important de retraits. Dans les rgimes de base, la compensation sopre : la fois au sein de chaque catgorie de rgimes de base, cest--dire entre les diffrents rgimes de salaris, entre les rgimes de non-salaris et au sein du rgime des pensions des agents de ltat ; et entre chaque catgorie de rgimes de base. Dans les rgimes complmentaires, la compensation sopre : la fois au sein des diffrentes caisses regroupes au sein de lArrco (retraite complmentaire des salaris non cadres) et lAgirc (cadres) ; entre lArrco (dont les cotisations sont assises sur le plafond de la Scurit sociale) et lAgirc (dont les cotisations sont assises sur la fraction du salaire suprieure au plafond).
Section
LES RGIMES FACULTATIFS : LPARGNE RETRAITE COLLECTIVE OU INDIVIDUELLE
Comme nous lavons vu ci-dessus, un assur est afli la fois aux rgimes de base et aux rgimes complmentaires. cot de cette couverture, il existe des rgimes facultatifs vers lesquels les franais se tournent de plus en plus, encourags par les mesures scales et sociales de la rforme Fillon, mais aussi par la prise de conscience de lavenir incertain du systme de retraite par rpartition, pour y trouver la possibilit de sassurer des revenus complmentaires. De son cot, ce type dpargne permet lemployeur une rmunration indirecte de ses salaris.
392
Lpargne retraite
Lavantage essentiel de lpargne retraite est loctroi dune enveloppe de dduction scale au titre de limpt sur les revenus. Les sommes verses sur un PERP, un PRE et aux rgimes Prfon et Corem sont dductibles du revenu imposable dans la limite dun plafond global. Ce plafond global tient compte de labondement reu sur un PERCO et des cotisations verses, un rgime supplmentaire de retraite dentreprise ou sur un contrat Madelin, qui ont dj t dduites des revenus professionnels. Lenveloppe de dduction scale est propre chaque membre du foyer scal (elle est mentionne sur lavis dimposition des revenus de lanne prcdant celle des versements). Dans les couples maris ou Pacss, il est possible de bncier du plafond de dduction non utilis ou utilis partiellement par le conjoint ou le partenaire. Lenveloppe se calcule en retenant le montant le plus lev entre : soit 10 % des revenus professionnels de lanne prcdente (2007 pour la dclaration des revenus 2008 souscrire en 2009), nets de cotisations sociales et de frais professionnels, dans la limite de 8 fois le plafond de la Scurit sociale (25 747 en 2008) ; soit 10 % du plafond annuel de la Scurit sociale de lanne prcdente, soit 3 218 en 2008. Il y a lieu de dduire de ce montant : labondement vers au cours de lanne prcdente par lemployeur sur un PERCO ; pour les salaris, les cotisations verses au cours de lanne prcdente un rgime obligatoire de retraite supplmentaire dentreprise (art. 83) ou sur un PRE, y compris la part patronale ; pour les indpendants, les cotisations verses au cours de lanne prcdente sur un contrat Madelin, lexception de la fraction supplmentaire de 15 %. Lconomie dimpt est donc fonction du taux marginal dimposition (TMI). Sur un versement de 1 000 , elle sera de 140 si le TMI est de 14 % et de 400 si le TMI est de 40 %. Si le plafond de dduction na pas t totalement utilis au cours de lune des 3 annes prcdentes, les montants non employs viennent sajouter lenveloppe de lanne en cours. Nous verrons lpargne collective (1) ouverte certains assurs par le biais de leur entreprise (PEE ou PERCO), lpargne individuelle (2) dont les non salaris (2.1) peuvent bncier, de faon volontaire (type Loi Madelin) mais aussi tous les assurs (2.2) en souscrivant un PERP.
393

1 Lpargne retraite collective : PEE et PERCO
Lpargne retraite collective nest ouverte quaux assurs travaillant au sein dune entreprise ayant mis en place ce type de produits. Les plans dpargne salariale offrent aux assurs la possibilit de se constituer et de grer un portefeuille de valeurs mobilires. Quels que soient les plans proposs (plan dpargne entreprise PEE ; plan dpargne pour la retraite collectif PERCO), les principes de fonctionnement sont similaires : la condition de bloquer les sommes investies, la scalit est rduite car le produit des sommes verses, comme les plus-values de cessions sont exonrs dimpt sur le revenu (mais les prlvements sociaux 11 % restent dus) ; lemployeur peut, en parallle, verser des sommes (abonder) qui augmenteront le capital investi et la rentabilit de lpargne. Les plans dpargne sont crs au sein des entreprises, dun groupe dentreprises ou entre entreprises nappartenant pas au mme groupe. Les plans sont aliments de deux manires. Dune part, par les versements volontaires des salaris, avec un maximum du quart de la rmunration annuelle, plafonn au quart du plafond annuel de la Scurit sociale. Dautre part, par labondement, facultatif, de lentreprise qui ne peut pas dpasser 300 % des versements du bnciaire et est plafonn, pour les PEE 8 % du montant du PASS1 (2 662 en 2008) et 16 % du pour le PERCO (5 324 en 2008). Les sommes ainsi verses sont bloques pour une dure minimum de 5 ans (PEE) ou jusquau dpart la retraite (PERCO), sauf cas de dblocage anticip qui sont un peu plus nombreux pour le PERCO que pour le PERP, mais moins que le PEE : mariage ou conclusion dun Pacs ; naissance ou adoption ; divorce, sparation ou dissolution dun Pacs si un enfant doit tre habituellement domicili chez lpargnant ; cessation du contrat de travail ; cration ou reprise dune entreprise par le bnciaire, ses enfants, son conjoint, son partenaire li par un Pacs ; redressement ou liquidation judiciaire (PEE uniquement) ; dcs de lpargnant, de son conjoint ou de son partenaire li par un Pacs, invalidit de lpargnant, de son conjoint, de ses enfants ou de son partenaire li par un Pacs, surendettement, affectation des sommes pargnes lacquisition ou la remise en tat de la rsidence principale (PEE et PERCO) ; expiration des droits lassurance chmage de lpargnant (PERCO uniquement). La sortie du PERCO peut se faire en rente viagre ou en capital (si laccord la prvu), ce qui le rapproche dun placement classique, plutt que dune pargne retraite. Mme
1. Plafond Annuel de la Scurit Sociale.
394
Lpargne retraite
au moment de la retraite, le plan peut tre maintenu et le retrait pourra continuer lalimenter, sans bncier de labondement. Il continue cependant de proter de la franchise dimpt sur le revenu sur les produits et plus-values. Le PERCO ne peut tre mis en place que si lentreprise dispose dun Plan dpargne entreprise. Leur fonctionnement est analogue, except le plafond dabondement. Le PERCO prsente plusieurs avantages scaux, mme si les sommes verses par le salari ne bncient pas de dductibilit scale : les sommes verses par le salari et provenant de lintressement ne sont pas imposables. La participation investie dans un PERCO peut tre abonde. De mme, labondement nentre pas dans le revenu imposable du salari. la sortie, le capital est exonr dimpt sur le revenu (hormis les prlvements sociaux). La rente viagre est, en revanche, soumise limpt sur le revenu. Mais, sagissant dune rente viagre titre onreux, seule une partie de la rente est imposable, contrairement au PERP par exemple. La valeur en capital de la rente viagre constitue dans le cadre du PERCO (mais aussi dun PERP), parce que assimile une retraite, chappe lISF la double condition que : les primes aient t verses de manire rgulire pendant au moins 15 ans ; le versement de la rente intervienne au plus tt compter de la cessation dactivit professionnelle ou 60 ans. Le PERCO prsente galement un avantage indniable dans le cadre de la transmission de son patrimoine. la diffrence dun PERP ou dun contrat Madelin, les capitaux constitus ne sont pas perdus en cas de dcs car il y a une possibilit de rversion sur la personne dsigne par lpargnant, que le dcs intervienne avant ou aprs la mise en place de la rente. Contrairement aux contrats Madelin ou au PERP dont lintrt principal consiste en un avantage scal, le PERCO est une pargne salariale, fortement incitative pour le salari car lpargnant va pouvoir cumuler 3 avantages : scal (exonration lentre et la sortie), social (exonration de charges) et conomique (abondement par lentreprise avec une possibilit de sortie en capital). Le PERCO ncessite cependant pour lentreprise davoir de la trsorerie si tous les salaris y souscrivent pour obtenir labondement maximum.
2 Lpargne retraite individuelle

2.1 Les contrats Loi Madelin
La loi du 11 fvrier 1994, dite loi Madelin, a pour objectif de permettre aux travailleurs non-salaris non agricoles (TNSNA) de se constituer une retraite facultative, en permettant la dduction des cotisations verses librement des revenus professionnels. Aprs cessation de lactivit professionnelle, la sortie se fait obligatoirement sous forme de rente. Les TNSNA concerns sont :
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les non-salaris relevant de la catgorie des BIC (artisans, commerants, industriels) et des BNC (profession librale) ; les dirigeants de socits soumises limpt sur les socits (grant majoritaire de SARL, grant de socit en commandite par actions) ; le conjoint collaborateur du travailleur non-salari peut galement souscrire un contrat Madelin. Le TNSNA va ainsi pouvoir soit : souscrire un rgime facultatif de retraite auprs dune des caisses de retraite des non-salaris. Le fonctionnement en sera analogue aux rgimes complmentaires de retraite obligatoires avec lacquisition de points donnant droit une rente (voir supra) ; souscrire un contrat dassurance. Les contrats proposs par les banques et compagnies dassurance fonctionnent comme un contrat dassurance-vie. La sortie dun contrat Madelin se fait en rente avec le taux de conversion x lors de la souscription (contrairement au PERP dont le taux sera obligatoirement celui en vigueur au jour de la liquidation de la rente), ce qui est plus intressant eu gard lallongement de la dure de la vie. La rente viagre sera imposable au mme titre que les autres prestations de retraite. Les cotisations sont dductibles hauteur de 10 % du revenu dactivit major de 15 % pour la part du revenu qui excde le plafond annuel de la scurit sociale (33 276 pour 2008), dans la limite de 8 PASS (266 208 pou 2008). La dduction au titre du contrat Madelin est plus intressante quau titre du PERP dans limmdiat, mais les sommes verses sur un contrat Madelin au titre dune anne viennent en dduction de lenveloppe scale de lanne suivante, exception faite de la fraction supplmentaire de 15 %.
2.2 Le PERP
Le Plan dpargne retraite populaire (PERP) est un produit dpargne individuelle ouvert tous, mme aux personnes nayant pas dactivit professionnelle. Les versements sont libres et peuvent tre suspendus. En phase dpargne, les sommes qui y sont verses sont dductibles du revenu imposable dans la limite de lenveloppe scale et ne sont pas imposables lISF dans les mmes conditions que le PERCO (voir supra). On notera que le rgime scal changera compter du 01/01/09. An que le capital constitutif de la rente nentre pas dans lassiette du calcul de lISF au moment du service de la rente, il sera ncessaire de pouvoir justier du versement de primes priodiques et rgulires pendant au moins 15 ans. Jusquau 31/12/08, il ny a pas de condition de dure. Toutefois, lintrt scal de la phase dpargne ne doit pas occulter le fait que la rente verse lors de la retraite est imposable comme une pension de retraite et supportera galement la CSG, la CRDS et la cotisation dassurance maladie, mme si une
396
Lpargne retraite
partie de la CSG paye est dductible du revenu imposable. De plus, largent plac est bloqu jusqu 60 ans ou lge de la retraite. Les cas de dblocage anticip sont trs peu nombreux (expiration des droits lassurance-chmage, invalidit, liquidation judiciaire pour les commerants ou travailleurs indpendants), ce qui en fait un produit moins souple que le PERCO. Il existe galement un cas de dblocage en capital au moment de la retraite : lachat de la rsidence principale par ceux qui nen auraient pas t propritaires au cours des deux dernires annes et dont les ressources sont infrieures aux plafonds de lattribution du prt taux 0 %. Mais alors, le capital ainsi dbloqu est soumis limpt sur le revenu, avec une possibilit dtalement sur 5 ans. Enn, il faut tenir compte des frais (en cours dpargne, de gestion annuels, sur les versements, les arbitrages et les prots raliss ainsi quen cas de transfert du plan vers un autre organisme). Lors du versement de la rente, des frais seront encore prlevs. En pratique, les frais sont nettement plus levs sur un PERP quune assurance-vie. Le fonctionnement du PERP est assimilable celui dun contrat dassurance-vie, gnralement multisupports, avec une rpartition entre support en euros et SICAV ou FCP. La rpartition se fait selon une grille xe par ltat, qui rduit progressivement lala boursier lapproche de la retraite de lpargnant1. Ce dernier peut scarter de la grille sil le souhaite, sans garantie alors du montant de la rente qui lui sera servie, en optant pour une gestion libre. Au contraire, le systme du PERP points carte lala de la conversion de ce qui restera en capital en rente viagre. Si, en principe, le capital est perdu en cas de dcs de lpargnant, on notera que certains gestionnaires proposent des garanties dcs avec versement dune rente un bnciaire dtermin, voire la rversibilit de la rente au conjoint. En consquence, ce type de placement sadressera au contribuable lourdement impos lors de son activit professionnelle pour bncier du seul rel avantage (dduction des sommes verses du revenu imposable et exclusion de lISF) du PERP. Cette scalit en phase dpargne ne doit pas faire oublier celle de la sortie, les frais inhrents au plan, le fait que le capital soit bloqu, le tout fonds perdus en cas de dcs si aucune rversion nest prvue. Notamment, il sera souvent compar lassurance-vie qui nimpose pas la sortie en rente viagre et permet des retraits partiels en optimisant la scalit.
2.3 Les rgimes assimils au PERP
Il existe dautres rgimes facultatifs de retraite assimils au PERP tels le rgime PRFON (Prvoyance des fonctionnaires) ou le COREM. La scalit est identique celle du PERP avec une dduction des versements pendant la phase dpargne dans la limite de lenveloppe scale et une imposition de la rente verse dans les mmes conditions que les pensions de retraite.
1. Lorsque lge du dpart la retraite se situe entre 10 et 20 ans, la part minimale de lpargne investie en euros est de 40 % par rapport lpargne totale. Elle de 90 % moins de 2 ans de la retraite.
397
15%
Partie
5
D
Le dirigeant dentreprise
e par leur activit, les dirigeants dentreprises constituent une catgorie spcique de particuliers. Ces spcicits se retrouvent au niveau scal, au niveau de leurs modes de rmunration comme des risques quils prennent. Fiscalement, leurs rmunrations peuvent faire lobjet dune imposition particulire, selon la forme socitaire de leur entreprise et/ou la part du capital quils dtiennent. Ces aspects sont prsents par Olivier Lejeune (ministre des Finances) au chapitre 21. Parmi les diffrentes modalits de rmunration qui soffrent eux, les stock-options. Gwnalle Laize et Mario da Silva (Conseiller en gestion de patrimoine) en prsentent les rgles juridiques et scales ainsi que diverses pistes doptimisation (chapitre 22). Du fait de son activit professionnelle, le dirigeant prend un certain nombre de risques. Il y a ainsi lieu de mettre en place des protections pour viter que dventuels problmes professionnels viennent affecter son patrimoine personnel. Ces risques et parades sont dcrits par Sabine Vacrate (Avocate) au chapitre 23. Enn, il arrive un moment o le dirigeant doit se sparer de son entreprise. Sil en est propritaire, cette transmission, quelle soit titre gratuit ou onreux, fait lobjet dune scalit particulire. Jean-Pierre Cossin (Cour des comptes et Universit Paris 12) en dtaille les contours au chapitre 24.
6,5
Chapitre
21
L
Olivier Lejeune
e rgime dimposition des rmunrations des dirigeants est complexe puisquil varie suivant la forme et le rgime scal de la socit versante, et suivant la nature des rmunrations verses. Ainsi, les dirigeants peuvent tre imposs dans trois principaux revenus catgoriels, qui sont les traitements et salaires, les rmunrations article 62 du CGI et les revenus de capitaux mobiliers.

Le rgime scal des rmunrations Le rgime scal des allocations, indemnits et remboursements de frais Le rgime scal des avantages en nature
401
LE DIRIGEANT DENTREPRISE
Section
LE RGIME FISCAL DES RMUNRATIONS
1 Dans les socits anonymes et les SAS

1.1 La rmunration des dirigeants
Les dirigeants (prsident du conseil dadministration, directeur gnral, membres du directoire) sont assimils des salaris. Leurs rmunrations (traitement de base, avantages en nature, intressement aux rsultats, jetons de prsence spciaux) sont imposables dans la catgorie des traitements et salaires, et donc imposes au barme progressif. Les rmunrations imposables sont celles mises la disposition du dirigeant au cours de lanne dimposition : numraire, chque, virement ou inscription au crdit dun compte. Les dirigeants de socits nouvelles peuvent dduire de leurs revenus, sous certaines conditions, les intrts demprunts contracts pour souscrire au capital de la socit (rgime exclusif de la rduction dimpt pour souscription au capital de certaines socits et dduction des pertes en capital).
1.2 La rmunration des administrateurs
Les administrateurs et les membres du conseil de surveillance peroivent des jetons de prsence pour rmunrer leur activit au conseil. Les jetons de prsence ordinaires sont imposables dans la catgorie des revenus mobiliers. Ils ne bncient pas de labattement de 40 % prvu pour les produits de placement revenus variables. Il est toutefois tenu compte des frais rels effectivement supports au cours de lanne, dans le cadre des fonctions rmunres par les jetons. Quant aux jetons de prsence spciaux, qui sont allous aux administrateurs exerant des fonctions de direction, ils sont imposables dans la catgorie des traitements et salaires. Si les administrateurs (ou les membres du conseil de surveillance) exercent dautres fonctions que des fonctions de direction dans la socit, leurs rmunrations suivront leur rgime propre (traitements et salaires si un contrat de travail existe, BNC pour des rmunrations exceptionnelles).
2 Dans les socits responsabilit limite

Les grants associs, minoritaires ou majoritaires, de SARL assujetties limpt sur les socits relvent de deux catgories dimposition diffrentes : les grants minoritaires sont imposs dans la catgorie des traitements et salaires (art. 79 du CGI) ;
402

les grants majoritaires relvent, quant eux, de larticle 62 du CGI qui prvoit lapplication des rgles prvues en matire de traitements et salaires. Ces deux rgimes dimposition sont identiques (dans leurs modalits de calculs du revenu net et de taxation du revenu, lexception des allocations pour frais demploi qui seront toujours imposables pour les grants majoritaires de SARL1). Le grant est considr comme grant majoritaire quand il dtient personnellement (directement ou par lintermdiaire de son conjoint et de ses enfants) plus de la moiti du capital de la socit, ou quand le collge de grants est majoritaire. Il est prcis que les grants de fait sont assimils aux grants en titre pour lapprciation du caractre majoritaire de la grance. La grance de fait est caractrise par la jurisprudence par trois fonctions : fonctions et responsabilits exerces, pouvoir dengager la socit vis--vis des tiers (cartons de signature) et montant de la rmunration.
3 Dans les socits en commandite par actions

Les rmunrations des grants de socits en commandite par actions sont taxes selon le mme rgime que celui des grants majoritaires de SARL (imposition au nom des bnciaires dans la catgorie de larticle 62 du CGI, avec application des rgles prvues en matire de traitements et salaires). Si les grants ne sont pas associs, leurs rmunrations relvent des traitements et salaires. Les rmunrations verses aux membres du conseil de surveillance sont imposes au titre des BNC2.
4 Dans les socits de personnes et assimiles

4.1 Pour les socits qui relvent de limpt sur le revenu
Les rmunrations des associs des socits de personnes nayant pas opt pour limpt sur les socits (IS), ne sont pas dductibles des rsultats de la socit et sont assimiles un mode de rpartition des bnces sociaux. Les rmunrations non dductibles sont soumises limpt sur le revenu au nom des bnciaires dans la catgorie qui correspond la nature de lactivit de la socit (BIC, BA, BNC ou revenus fonciers). Lorsque le grant est un tiers non associ, sa rmunration relve des traitements et salaires.
1. Voir section 2. 2. Si elles correspondent un travail effectif.
403
Exemple Monsieur X est associ et travaille dans une SARL qui na pas opt pour lIS et qui a pour activit lachat/revente de matriel informatique. Sa rmunration ne sera pas dductible des rsultats de la socit et sera impose dans la catgorie des Bnces Industriels et Commerciaux, au nom de Monsieur X. Si Monsieur X est grant non associ, il est considr comme un salari, sa rmunration sera impose dans la catgorie des Traitements et Salaires.
4.2 Pour les socits qui relvent de limpt sur les socits
Les rmunrations des associs de socits de personnes (ayant opt pour lIS) sont imposes selon les mmes rgles que celles applicables aux rmunrations des grants majoritaires de SARL. Lorsque le grant est un tiers non associ, sa rmunration relve des traitements et salaires.
4.3 Pour les socits civiles
Lorsque la socit civile est soumise limpt sur le revenu, les rmunrations verses lassoci grant sont imposables limpt sur le revenu dans la catgorie qui correspond la nature de lactivit de la socit (BA, BNC, revenus fonciers).
Exemple Pour une SCI qui a pour activit la location nue dun bien, la rmunration du grant associ est impose au titre des revenus fonciers. Pour une SCI qui pour activit la sous location dun bien, la rmunration du grant associ sera impose en BNC. Il est rappel que les rmunrations des grants associs de SCI de construction-vente relvent de la catgorie des bnces industriels et commerciaux.
Lorsque la socit civile est soumise limpt sur les socits sur option, les rmunrations de lassoci (grant ou non) relvent de larticle 62 du CGI avec une imposition selon les rgles des traitements et salaires. Lorsque la socit civile est soumises limpt sur les socits de plein droit (activit commerciale), les rmunrations verses lassoci relvent de la catgorie des BNC.
Section
LE RGIME FISCAL DES ALLOCATIONS, INDEMNITS ET REMBOURSEMENTS DE FRAIS
Les dirigeants et cadres sont rembourss des frais engags dans le cadre de leur activit, soit par des remboursements de frais rels, soit par des allocations forfaitaires.
404

Si les remboursements de frais rels sont exonrs dimpt sur le revenu, les allocations forfaitaires bnciant aux dirigeants sont toujours imposables, contrairement la situation des salaris classiques.
1 Les remboursements de frais

Lorsque les remboursements de frais rels sont utiliss conformment leur objet et que les dpenses correspondantes ne sont pas elles-mmes dduites du revenu imposable des bnciaires au titre des frais professionnels, ils sont exonrs dimpt sur le revenu. Mme calcules selon le barme kilomtrique administratif, les indemnits pour frais de vhicule restent des remboursements de frais rels, condition de pouvoir justier du nombre de kilomtres parcourus titre professionnel. Si les remboursements de frais ne sont pas justis au regard de dpenses rellement engages, ils peuvent tre requalis de complments de rmunrations et deviennent de fait imposables limpt sur le revenu.
2 Les allocations forfaitaires

Les allocations forfaitaires pour frais verses aux dirigeants salaris de socits (SA, SAS, SARL ou toutes socits passibles de lIS) sont considres comme un lment de rmunration imposable limpt sur le revenu au nom du bnciaire, dans la catgorie des traitements et salaires. Elles doivent donc tre ajoutes la rmunration principale pour lassiette de limpt sur le revenu. De mme, les allocations forfaitaires pour frais verses aux dirigeants relevant de larticle 62 du CGI font partie de la rmunration imposable au nom de leur bnciaire limpt sur le revenu.
Section
LE RGIME FISCAL DES AVANTAGES EN NATURE
Les dirigeants de socits peuvent bncier davantages en nature (logement, vhicule, tlphone, repas). Ces avantages sont considrs comme des supplments de rmunration imposables au nom du bnciaire dans la catgorie dont il relve (salaire ou art. 62 du CGI). Il est prcis que ces avantages en nature consentis aux dirigeants doivent faire lobjet dune dclaration par la socit versante (tat annex la comptabilit ou
405
relev de frais gnraux). Lorsquils ne sont pas inscrits sur le relev de frais gnraux, ni identis en comptabilit, ils sont considrs comme avantages occultes non dductibles du bnce social et alors imposables entre les mains du bnciaire dans la catgorie des revenus de capitaux mobiliers, sans abattement et sans crdit dimpt1. Les avantages en nature peuvent faire lobjet de deux modes dvaluation pour limposition du bnciaire : valuation pour leur montant : logement et nourriture et, sur option, vhicules et outils informatique ou de communication ; valuation forfaitaire optionnelle : vhicules et outils informatiques ou de communication. Pour les vhicules, lvaluation forfaitaire de lavantage en nature est gale 9 % du cot total dachat TTC du vhicule (6 % sil a plus de cinq ans) ou 30 % du cot global annuel TTC en cas de location avec ou non option dachat. Ces montant sont proratiser en cas dachat ou de location en cours danne. Pour les outils informatiques ou de communication, lvaluation forfaitaire de lavantage en nature est gale 10 % du cot dachat TTC des outils ou 10 % du cot de labonnement TTC.
Tableau 21.1 Tableau rcapitulatif des rmunrations des dirigeants et leur catgorie dimposition Socit anonyme de type classique
Prsident du conseil dadministration, directeur gnral, directeur gnral dlgu
Traitement xe ou proportionnel Jetons de prsence spciaux TS TS
Administrateurs
Jetons de prsence ordinaires Rmunration de fonctions salaries Rmunration de missions et mandats spciaux, allocations spciales alloues aux membres de comits dtude RM TS BNC
1. Au sens de larticle 111, c du CGI.
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Socit anonyme avec directoire
Membres du directoire
Traitement xe ou proportionnel TS
Membres du conseil de surveillance

Jetons de prsence ordinaires Rmunration de fonctions salaries Rmunration de missions et mandats spciaux Prsident et vice-prsident du conseil de surveillance (rmunration spcique) RM TS BNC RM
Socit par actions simplie

Prsident et autres dirigeants (traitement xe ou proportionnel) TS
SARL
SARL soumise lIS
Grant minoritaire (rmunration) Grant majoritaire (rmunration) Grant non associ (rmunration) Membres du conseil de surveillance (rmunration) TS CGI art. 62 TS BNC
SARL ayant opt pour le rgime des socits de personnes

Catgorie correspondant lactivit de la socit (BIC, BA) TS
Grant associ (rmunration)
Grant non associ (rmunration)
Socit en commandite par actions

Grant associ commandit (rmunration) Grant non associ (rmunration)
CGI art. 62 TS BNC
Membres du conseil de surveillance (rmunration)
Socit de personnes ou assimile

1. Relevant de limpt sur le revenu
Associs (grants ou non) (rmunration) Grant non associ (rmunration) Catgorie de revenus correspondant lactivit de la socit TS
2. Ayant opt pour lIS

Grant associ (rmunration) Grant non associ (rmunration) CGI art. 62 TS
407
Socit civile
Soumise limpt sur le revenu
Catgorie de revenus correspondant lactivit de la socit (BA, BNC, Revenus fonciers) TS
Associs grants ou non (rmunration)
Grant salari non associ
Soumise lIS
a. de plein droit : associ grant (rmunration) b. sur option : - cas gnral : associs grants ou non CGI art. 62 BNC
408
Chapitre
22
L
Les stock-options
Gwenalle Laiz et Mario da Silva
es stock-options sont un outil de rmunration et dintressement aux rsultats de lentreprise ddi principalement aux cadres et dirigeants dans des conditions nancires et scales avantageuses. Cest le droit accord un salari dacqurir dans le futur un nombre dtermin lavance dactions de son entreprise, un prix x lavance. Le recours aux options dachat ou de souscription dactions comme outil de rmunration long terme est un mcanisme import des tats-Unis et introduit en France par la loi du 31 dcembre 1970, largement modi depuis par la loi NRE du 15 mai 2001 et dernirement par la loi en faveur du travail, de lemploi et du pouvoir dachat (TEPA) du 21 aot 2007.
Section 1 Section 2

Les stocks-options : environnement juridique et scal Les pistes doptimisation
409
Section
LES STOCKS-OPTIONS : ENVIRONNEMENT JURIDIQUE ET FISCAL
1 Dnitions et terminologie
Le mcanisme des stock-options accorde la possibilit pour les bnciaires doptions dacqurir, dans le futur, un nombre donn dactions de leur socit ou de la socit mre du groupe un prix et des modalits xs lors de lattribution des options. Les actions acquises pourront ensuite tre cdes. Les stock-options peuvent tre mises par des socits par actions (SA, SAS, SCA), quelles soient cotes ou non. Les bnciaires des options sont, en principe, les salaris de la socit, ainsi que certains dirigeants1. Par ailleurs, une socit peut octroyer des options des dirigeants ou des salaris dune socit faisant partie du mme groupe quelle. De mme, peuvent bncier doptions de souscription et dachat dactions : les prsidents de conseil dadministration, les directeurs gnraux, les directeurs gnraux dlgus et les membres du directoire des SA ; les grants des Socits en Commandite par Actions ; les dirigeants des SAS. Les autres dirigeants sociaux, notamment les administrateurs ou les membres du conseil de surveillance des SA, sont en principe exclus du bnce des options. Enn, les options ne peuvent pas tre consenties aux salaris ou aux dirigeants sociaux dtenant plus de 10 % du capital social. Le mcanisme des options peut tre rsum en 4 tapes principales :
DATE DATTRIBUTION DES OPTIONS DATE DACQUISITION DES OPTIONS DATE DEXERCICE DES OPTIONS DATE DE CESSION DES ACTIONS
La date dattribution des options est la date laquelle la socit dsigne les bnficiaires des options, le nombre doptions accordes et le prix dacquisition des actions
La date dacquisition des options est la date laquelle le bnficiaire acquiert le droit dexercer ses options et donc le droit dacqurir les actions correspondantes
La date dexercice des options est la date laquelle le bnficiaire exerce effectivement son droit dacqurir les actions un prix dtermin la date dattribution des options. On dit quil exerce ou lve ses options et acquiert ainsi les actions
La date de cession des actions est la date laquelle les actions obtenues par lexercice des options peuvent tre cdes.
Figure 22.1
1. Sagissant des options consenties aux dirigeants, partir du 31 dcembre 2006, le conseil dadministration (ou le conseil de surveillance) doit dcider : soit de leur interdire de lever leurs options avant la cessation de leurs fonctions ; soit de leur imposer de conserver, au nominatif, jusqu la cessation de leurs fonctions, tout ou partie des actions issues doptions dj exerces.
410
Les stock-options
Le gain nancier ralis par le bnciaire de loption se dcompose en trois lments : Le rabais, accord par la socit sur le prix de souscription ou dachat des actions. Ce rabais correspond la diffrence entre la valeur relle du titre au moment o loption est attribue et le prix x pour lexercice de loption. Le rabais maximal autoris est de 20 % de la moyenne des cours de bourse des 20 sances prcdant la date dattribution de loption ou du cours moyen dachat ;
Exemple Si la moyenne des cours de bourse des 20 sances prcdant la date dattribution de loption slve 45 , le montant maximum du rabais que peut consentir la socit slve : 45 20 % = 9 . Ds lors, le prix de souscription minimal est de 36 .
Le gain dexercice ou plus-value dacquisition, qui est la diffrence entre la valeur relle de laction le jour de la leve de loption et le prix de souscription acquitt par le bnciaire ; La plus-value de cession, qui est la diffrence entre le prix de cession et la valeur de laction au moment de la leve de loption. Ainsi, si le bnciaire fait une leve/vente, il ne ralise quune plus-value dacquisition. Sil lve et quil conserve les actions en portefeuille, la plus-value dacquisition est simplement constate, elle ne sera impose que lors de la cession effective des actions, laquelle sajoutera une plus-value de cession si le prix de vente est suprieur au prix dacquisition. Dans ce second cas, le bnciaire doit cependant avoir des fonds sufsants pour lever les options alors que dans le premier cas, les fonds de la cession peuvent servir lacquisition.
Cours de laction*
Valeur de march de laction au jour de la cession des actions
100 Plus-value de cession (15)
Valeur de march de laction au jour de lexercice
85 Gain dacquisition (45)
Prix dexercice
40 N N+2 N+3 N+4 ou N+5
Annes
Attribution
Exercice (ou Leve) de loption
Revente des actions
Figure 22.2
411
2 Un cadre lgal et contractuel strict pour bncier dun rgime scal et social de faveur
Le rgime scal franais applicable au gain dexercice diffre selon : (1) que le plan est conforme au droit franais (ou quali ), cest--dire quil satisfait les conditions essentielles poses par la loi sur les socits commerciales, et (2), si le plan est conforme au droit franais, que la socit et les salaris bnciaires respectent les conditions poses par le Code Gnral des Impts (CGI) pour bncier du rgime de faveur.
2.1 Le cadre lgal et contractuel
Le plan doit tre quali au regard des dispositions nonces aux articles L. 225177 L. 225-186 du Code de commerce et 174-8 174-21 du dcret du 23 mars 1967. Cette question va galement se poser pour les plans trangers. Selon larticle 163 bis C du CGI, si le plan est quali, les conditions suivantes doivent tre respectes pour bncier du rgime de faveur (cf. supra) : La forme nominative des actions ; Le respect dune priode de blocage de quatre ou cinq ans selon la date dattribution des options ; Le respect des obligations dclaratives spciques. Concernant le respect de la priode de blocage, il faut distinguer la date de disponibilit juridique et la date de disponibilit scale. La premire est la date laquelle les options pourront tre leves par le salari. Cette date avant laquelle les options ne peuvent pas tre exerces est librement xe par la socit dans le rglement du plan. La seconde est la date partir de laquelle le salari peut cder ses titres pour bncier du rgime dimposition de faveur (cf. supra). Le rglement du plan va permettre lacquisition des droits (vesting), sur la base de conditions de performance pr-dtermines. Cette performance est mesure sur une dure de 3 5 ans de manire gnrale. Ainsi, le salari va acqurir des droits options mais, en rgle gnrale, le rglement du plan ne lui permettra pas de les lever avant un dlai souvent calqu sur le dlai dindisponibilit scale. Le rglement du plan indique galement quelle date les options non exerces deviennent caduques.
N N+1 N+2 N+3 N+4 N+5 N+6 N+7 N+8 N+9 N+10
Priode de validit des options

Calendrier des options Exerables Date anniversaire N+10 : Caducit des options non exerces cette date
20 % Date dattribution
20 %
20 %
20 %
20 %
Figure 22.3
412
Les stock-options
2.2 Les obligations dclaratives
Pour ce qui est du respect des obligations dclaratives, plusieurs situations sont distinguer.
Les obligations dclaratives de lemployeur
la date de leve des options Lemployeur a lobligation dtablir un tat de leve pour tout salari qui a exerc des options pendant lanne dimposition. Cet tat de leve doit tre adress aux salaris concerns avant le 15 fvrier de lanne suivant celle de la leve. Lemployeur doit galement adresser, dans les mmes dlais, une copie de ltat de leve la direction des services scaux du lieu de dpt de la dclaration de rsultats de la socit. Ltat de leve doit obligatoirement comporter les mentions suivantes : nom de la socit ayant octroy les options, ou de la liale franaise employeur le cas chant ; dates dattribution et de leve ; nombre dactions acquises ou souscrites ; prix unitaire dacquisition ou de souscription en euros ; le cas chant, montant du rabais excdentaire impos selon le rgime des traitements et salaires la date de leve. la date de cession des actions Lorsque le dlai dindisponibilit de 4-5 ans na pas t respect, lemployeur a lobligation de produire un tat de cession pour tout salari qui a vendu ou converti au porteur les actions acquises dans le cadre dun plan de stock-options. Cet tat de cession doit tre adress aux salaris concerns avant le 15 fvrier de lanne suivant celle de la cession ou de la conversion. Lemployeur doit galement adresser, dans les mmes dlais, une copie de ltat de cession la Direction des services scaux dont dpend le Centre des impts de chaque salari concern. Ltat de cession doit obligatoirement comporter les mentions suivantes : nom de la socit ayant octroy les options, ou de la liale franaise employeur le cas chant ; dates dattribution, de leve et de cession ; nombre dactions vendues ; prix unitaire dacquisition ou de souscription ; valeur unitaire des actions au jour de la leve ; le montant des charges sociales salariales.
413
Le non-respect des obligations dclaratives spciques par la socit ou par le contribuable entrane la dchance du rgime de faveur et lapplication des ventuelles sanctions, pnalits et intrts de retard en fonction de linfraction. Lorsque la plus-value dacquisition est traite en droit scal et en droit social comme un salaire (priode dindisponibilit ou obligations dclaratives non respectes), de mme quen cas de rabais excdentaire, la socit franaise est tenue de reporter le gain dans un bulletin de salaire au nom du salari et de prlever les charges sociales y affrentes. Toute moins-value de cession est imputable sur la plusvalue dacquisition soumise charges sociales.
Les obligations dclaratives du salari
Le salari1 doit reporter dans sa dclaration annuelle des revenus (imprims N 2042 et 2042C pour lanne 2007) les gains dacquisition et de cession raliss, respectivement lanne de leve des options (rabais excdentaire) et lanne de cession des actions (plus-values dacquisition et de cession). Les reports dans la dclaration annuelle des plus-values dacquisition sont les suivants : Options attribues entre le 20.09.1995 et le 27.04.2000 : Si la cession est intervenue aprs lexpiration de la priode dindisponibilit de cinq ans, la totalit du gain ainsi dtermin est reporter en case 3VI de limprim complmentaire 2042C ; Options attribues compter du 27.04.2000 : En cas de cession ralise aprs lexpiration du dlai dindisponibilit de 4 ans, la plus-value dacquisition est reporter en case 3VI / 3VF de limprim 2042C selon le montant du gain ralis (fraction infrieure 152 500 en case 3 VI, fraction suprieure 152 500 en case 3VF). Si la cession est intervenue avant lexpiration du dlai dindisponibilit de quatre ans, la plus-value dacquisition est reporter en case TV/UV, TW/UW, TX/UX de limprim 2042C, cadre 1, selon le nombre dannes coules entre la date dattribution et la date de cession. La plus-value dacquisition doit tre reporte pour son montant net. Si la cession est intervenue avant lexpiration du dlai dindisponibilit dans un des cas noncs par larticle 91ter de lannexe II du Code Gnral des Impts (dcs, invalidit, licenciement ou mise la retraite sous certaines conditions, cf. infra), ce sont les obligations dclaratives aprs lexpiration du dlai dindisponibilit qui sappliquent. Si le salari choisit de soumettre la plus-value dacquisition au taux progressif dimposition (au lieu du taux forfaitaire applicable aux plus-values), le gain est reporter en case VJ /VK de limprim 2042C, cadre 3.
1. Rsident scal franais.
414
Les stock-options
Par ailleurs, la plus-value de cession ventuelle est dclarer dans les conditions de droit commun. Il convient donc de remplir le cas chant une dclaration des plus-values (formulaire 2074), la totalit du gain ainsi dtermin est reporter en case 3VG de limprim 2042. Enn, le salari doit annexer sa dclaration des revenus les tats de leve et de cession, le cas chant, qui lui ont t transmis par son employeur.
2.3 Le rgime scal et social Traitement du gain dexercice
Plans non qualis Les gains dexercice issus de plans considrs comme non qualis sont soumis lors de la leve de loption : aux prlvements de scurit sociale (en moyenne 20 % pour le salari et 45 % pour lemployeur) ; au barme progressif de limpt sur le revenu (soit les taux progressifs par tranches allant de 0 % 40 % pour les revenus 2007), dans la catgorie des traitements et salaires. Plans qualis Le rabais excdant 5 % de la valeur moyenne du titre1 lors de loctroi est considr comme un complment de salaire et est soumis cotisations sociales et impt sur le revenu lors de la leve de loption.
Exemple Reprenons notre exemple prcdant proposant une option au prix de 36 (avec rabais de 9 ). Le bnciaire, lors de la leve de loption, est imposable sur la fraction du rabais suprieure 5 % 45 = 2,25 , cest--dire sur 6,75 par action.
Limposition du gain dexercice, et de tout rabais nexcdant pas la limite de 5 % dnie prcdemment, est reporte la date de cession des titres acquis lors de la leve des options. Par ailleurs, condition, dune part, que la priode dindisponibilit (5 ans pour les options attribues avant le 27 avril 2000 et 4 ans pour les options attribues compter de cette date) puisse tre dcompte entre la date doctroi des options et la date de cession des titres et, dautre part, que les obligations dclaratives soient satisfaites, les gains dexercice peuvent tre exonrs de cotisations de scurit sociale et imposs limpt sur le revenu aux taux proportionnels de :
1. La valeur de march du titre servant de rfrence pour la dtermination du rabais excdentaire est la moyenne des cours durant les 20 sances prcdant loctroi des options ou le prix moyen des rachats des titres par la socit.
415
Repres
Pour les options attribues avant le 27 avril 2000 18 % (29 % prlvements sociaux inclus) pour les options attribues avant le 20 septembre 1995 ; 30 % (41 % prlvements sociaux inclus) pour les options attribues aprs le 20 septembre 1995 mais avant le 27 avril 2000 ; Pour les options attribues compter du 27 avril 2000 30 %, pour la fraction du gain dexercice infrieure ou gale 152 500 euros (41 % prlvements sociaux inclus)4 et 40 %, pour la fraction du gain dexercice suprieure 152 500 euros (51 % prlvements sociaux inclus)4. Si les titres sont conservs pendant une priode supplmentaire dau moins deux annes courant compter (i) de lexpiration de la priode dindisponibilit scale de 4 ans calcule partir de la date doctroi (ii) mais aussi de lexercice des options, le taux proportionnel est rduit comme suit : 18 %, pour la fraction du gain dexercice infrieure ou gale 152 500 euros (29 % prlvements sociaux inclus) ; 30 %, pour la fraction du gain dexercice suprieure 152 500 euros (41 % prlvements sociaux inclus)1.
Si les conditions tenant la priode dindisponibilit de 4-5 ans ainsi quaux obligations dclaratives sont satisfaites, le gain doption peut tre compltement exonr dimpt sur le revenu si le montant total des cessions ralises par le contribuable ainsi que les membres de son foyer scal nexcde pas, au cours de lanne scale considre, un certain plafond (25 000 compter du 1er janvier 2008). Si la priode dindisponibilit de 4/5 ans nest pas respecte, le gain dexercice est impos comme un complment de salaire au barme progressif dimpt sur le revenu (au taux de 0 % 40 % pour les revenus 2007). La rgle dite du quotient est applique automatiquement et limite ainsi leffet de la progressivit. Le gain dexercice est galement soumis cotisations sociales (approximativement 45 % pour lemployeur et 20 % pour le salari)1.
Exemple Une option est attribue le 1er janvier 2003 et leve le 1er janvier 2007. Si le bnciaire de loption fait une leve/vente, la partie de lavantage infrieure 152 500 supporte un taux global de 41 % et celle suprieure un taux de 51 %. Sil dcide de ne vendre ses titres issus de la leve que le 1er janvier 2009, on considre quil les a port deux ans aprs lachvement de la priode dindisponibilit, et donc, il va bncier du taux rduit
1. Cf. supra pour modalits de report dans la dclaration des revenus.
416
Les stock-options
de 29 % pour la fraction infrieure 152 500 et 41 % au-del. La dure totale est alors de 6 annes entre lattribution et la cession. Si dans le mme exemple, il ne lve loption que le 1er janvier 2009, il doit conserver les titres jusquau 1er janvier 2011 pour bncier des taux rduits, soit une dure totale de 8 annes entre lattribution et la cession.
Traitement de la plus-value de cession
Toute plus-value de cession est impose, lors de la cession, au taux proportionnel de 18 % (29 % prlvements sociaux inclus). La plus-value est exonre dimpt sur le revenu si le montant total des cessions ralises par le contribuable ainsi que les membres de son foyer scal nexcde pas, au cours de lanne scale considre, un certain plafond (25 000 depuis le 1er janvier 2007). Cf. tableau rcapitulatif.
Repres
Nouveaut
Dans loptique dun alourdissement de la scalit applicable aux stock-options, a t vote dans la Loi de Financement de la scurit sociale pour 2008 une contribution patronale de 2,5 % sur les stock-options. En pratique, la contribution est xe 10 %, assise au choix de lemployeur sur 25 % de la valeur des actions sur lesquelles portent les options la date dattribution (soit un taux de 2,5 %) ou la juste valeur des options attribues selon la mthode retenue pour ltablissement des comptes consolids respectant les normes comptables internationales. Une contribution de 10 % est galement instaure sur les actions gratuites. Dans le mme temps, est instaure une cotisation salariale de 2,5 % sur les plus-values dacquisition des stock-options dgages par le bnciaire lors de la leve ou sur la valeur des actions gratuites leur date dacquisition. Ces dispositions sappliquent aux stock-options et attribution gratuite dactions consenties compter du 16 octobre 2007 (la circulaire de la Direction de la Scurit Sociale du 8 avril 2008 prcise les conditions de mise en uvre de cette contribution).
417
Le traitement scal et social des gains doptions 1/ Plus-value dacquisition
OPTIONS ATTRIBUES AVANT LE 20/09/1995
Cession aprs 5 ans 29 %
2
OPTIONS ATTRIBUES ENTRE LE 20/09/1995 ET LE 27/04/2000

Cession avant 5 ans Cession aprs 5 ans Imposition comme un salaire (application du barme progressif) avec application ventuelle du systme du quotient Assujettissement cotisations sociales SAUF exercice avant le 01/01/1997 ou loi DDOEF 41 %2
OPTIONS ATTRIBUES DEPUIS LE 27/04/2000 FRACTION DE PLUS-VALUES 152 500 EUROS3

Imposition comme un salaire (application du barme progressif) avec application ventuelle du systme du quotient Cotisations sociales
FRACTION DE PLUS-VALUES > 152 500 EUROS3

Imposition comme un salaire (application du barme progressif) avec application ventuelle du systme du quotient Cotisations sociales
Cession avant 4 ans
Cession aprs 4 ans mais avant lexpiration du dlai de portage des actions de 2 ans
41 %2 ou option pour le barme progressif
51 %2 ou option pour le barme progressif
Cession aprs 4 ans mais aprs lexpiration 29 %2 du dlai de portage des actions de 2 ans
41 %2
2/ Plus-value de cession
Imposition au taux de 29 %2
1. Par exception, lavantage tir de la leve de loption est exonr de cotisations de scurit sociale, mme si le dlai de dtention na pas t respect, ds lors que loption a t attribue avant le 1er janvier 1997 par une socit de capitaux immatricule au Registre du Commerce et des Socits depuis moins de quinze ans et a t leve aprs le 31 mars 1998. Lavantage reste nanmoins soumis la CSG et la CRDS, non en tant que salaire mais en tant que revenu du patrimoine. Des contributions sociales spciales (patronale et salariale) pour les attributions consenties partir du 16 octobre 2007 (circulaire de la Direction de la Scurit sociale du 8 avril 2008). 2. Si le montant total de cessions de valeurs mobilires du foyer scal excde 25 000 euros compter du 1er janvier 2008 CSG/CRDS et prlvement social inclus. 3. La fraction dacquisition excdant 152 500 correspond au cumul ventuel des gains dacquisition annuels.
418
Les stock-options
2.4 Les exceptions au dlai dindisponibilit de quatre ou cinq ans Exceptions vises
Le dlai de quatre ans nest pas opposable dans les cas prvus par larticle 91 ter de lannexe II du Code gnral des impts, savoir : licenciement du titulaire ; mise la retraite ; invalidit ; dcs du titulaire. Linvalidit correspond au classement dans la deuxime ou la troisime des catgories prvues larticle L. 341-4 du Code de la scurit sociale. La mise la retraite sentend de la situation juridique prvue par les articles L. 122-14-12 et 13 du Code du travail qui prvoient la possibilit pour lemployeur de rompre le contrat de travail dun salari : qui a atteint lge lgal ou conventionnel (i.e. prvu par la convention collective ou le contrat de travail) de la retraite ; ET peut bncier dune pension de vieillesse au taux plein. Les salaris qui partent volontairement la retraite ne sont pas concerns par cette mesure dexception et doivent ainsi respecter le dlai dindisponibilit.
Conditions et tendue du maintien du rgime de faveur
Dans les deux premires situations (licenciement et mise la retraite), le gain dacquisition est impos comme une plus-value et non comme un salaire, malgr le non-respect de la priode de quatre ans, condition que les options aient t leves au moins trois mois avant la date de ralisation de lvnement, cest--dire. du licenciement ou de la mise la retraite, et que la cession des actions sous-jacentes intervient aprs le licenciement ou la mise la retraite. Une instruction du 21 juin 1991 prcise que la date du licenciement sentend de la date de rception, par le salari, de la notication du licenciement. La date de la mise la retraite est celle de la cessation du contrat de travail, cest--dire la date laquelle doit sapprcier la situation du salari au regard de son droit pension (instruction du 29 dcembre 1992).
Au regard de lISF
Loption attribue dans le cadre dun plan de stock-options est personnelle son titulaire, et na donc pas de valeur patrimoniale. Ainsi, la valeur de loption nest pas imposable lISF. En revanche, les actions issues de la leve des options gurent lactif de lISF. Ces actions pourront bncier des dispositions de larticle
419
885 I quarter du CGI permettant une exonration de 75 % de la valeur des titres dtenus par les dirigeants et salaris, sous la condition de conserver les titres pendant 6 ans.
Conclusion
Les instruments dpargne salariale ont pour objectif premier de permettre la dlisation des salaris, et surtout des dirigeants, un moindre cot. Cependant, la loi NRE a durci la scalit des stock-options rendant moins attractif ce type dinstrument. La loi de Finances pour 2005 a introduit un nouvel outil de rmunration : lattribution dactions gratuites. Selon une enqute ralise par un cabinet daudit les actions gratuites sont en train de prendre le pas sur les stock-options. Alors quen 2005, 85 % des attributions dactions relevaient de plan de stockoptions, en 2006, 55 % de ces attributions sont constitues par des plans dactions gratuites, associs ou non des conditions de performance et/ou de prsence. Il est vrai que les plans dactions gratuites constituent, pour les entreprises, un outil de motivation plus attrayant aux yeux de leurs salaris que les stock-options puisquils leur donnent droit un gain certain, quelle que soit lvolution du cours de laction en bourse alors que leur cot comptable est quasi identique celui des stock-options.
Section
LES PISTES DOPTIMISATION
Les stock-options constituant souvent des lments signicatifs du patrimoine, il convient de les intgrer dans une rexion globale. Mais comment limiter limpact scal ? Des pistes doptimisation existent en fonction des objectifs patrimoniaux du titulaire du plan.
1 Leve des options en imposant la plus-value dacquisition au barme de limpt sur le revenu (IR)
Selon larticle 200A-6 du CGI, il est possible pour le bnciaire de stock-options de rintgrer la plus-value dacquisition dans la rubrique traitements et salaires , de manire proter de labattement de 10 % restant disponible, le cas chant, plafonn 13 501 (barme IR 2007) sur les sommes dclares.
420
Les stock-options
Exemple Monsieur Conseil, 42 ans, mari et 2 enfants (3 parts scales), dclare lanne de la cession de ses actions issues de la leve de son plan de stock-options, un revenu imposable de 100 000 ainsi quune plus-value dacquisition de 40 000 . Son plan lui a t attribu le 31 mai 2000 et lopration de leve vente a eu lieu le 7 juillet 2006. Il a le choix entre : tre impos au taux forfaitaire de 30 % pour la partie de la plus-value dacquisition infrieure 152 500 ; tre impos sur option limpt sur le revenu dans la catgorie des traitements et salaires
Solution n1 : Rgime de plein droit (plus-values)(*)
Salaires Plus-value acquisition Abattement de 10 % 100 000 40 000 10 000
Solution n2 : Option imposition Traitements et Salaires (*)

100 000 40 000 13 501
Imposition globale Prlvements sociaux
23 930 (**) 4 400
22 879 4 400
(*) Barme IR 2007 (**) dont impt sur plus-value dacquisition : 12 000
La diffrence dimpt payer de 1 051 entre la solution n1 et la solution n 2 est due limpact de labattement disponible de 10 %. Celui-ci joue son plein effet sur la solution n 2 puisquil permet une rduction de la base imposable, ici de 3 501 . Le taux moyen dimposition passe de 18,41 % 18,09 % (hors prlvements sociaux).
2 Leve des options en imposant la plus-value dacquisition au barme de lIR et en crant un dcit imputable par ailleurs
Limposition de la plus-value dacquisition dans la catgorie des traitements et salaires permet denvisager une stratgie de dscalisation. En effet, cela permet de crer un dcit imputable sur une autre catgorie de revenus, et rduire la base imposable au barme progressif.
Exemple Monsieur Conseil sest vu proposer un projet de dscalisation de 100 000 qui lui permettra, lors de ltablissement de sa dclaration n 2042, de crer un dcit imputable sur son revenu global de 40 000 lanne de son investissement.
421
Option imposition Traitements et Salaires + Dscalisation*
Salaires Plus-value acquisition Abattement de 10 % Dcit imputable du revenu global 100 000 40 000 13 501 40 000
Imposition globale Prlvements sociaux
10 879 4 400
(*) Barme IR 2007
Intgrer une stratgie de dscalisation pour gommer limpt ne doit pas tre lunique but de cette stratgie. Courir aprs une rduction dimpt ne doit pas tre le seul leitmotiv du bnciaire du plan car le cot de linvestissement est gnralement plus cher que limpt lui-mme. Lobjectif doit toujours rester patrimonial.
3 Substituer la plus-value de cession la plus-value dacquisition

Cette piste permet, lorsque le rglement du plan de stocks-options lautorise, dexercer son droit pour acqurir les titres et anticiper une envole du cours de laction aprs la n du dlai dindisponibilit scale. On change ainsi de la plusvalue dacquisition contre une plus-value de cession dont le taux dimposition, lorsque le seuil de cession de 25 000 ( compter du 1er janvier 2008) est dpass, est systmatiquement de 30,1 % (dont 12,1 % de prlvements sociaux). Si lvolution du cours de laction est positive entre le jour de la leve et celui de la cession, cette anticipation aura permis de rduire la plus-value impose au taux major. Par ailleurs, dans lhypothse dun licenciement ou dune dmission, les titres sont dnitivement acquis dans le patrimoine du bnciaire. Linconvnient est de prendre le risque de subir une uctuation ngative du cours de laction et de supporter le cot de portage li au nancement du prix dexercice. On notera que cela implique galement la taxation des actions lISF pour les contribuables assujettis. Pour nos exemples ci-aprs, nous faisons rfrence a la scalit des revenus 2007.
422
Les stock-options
1er Cas : Leve ds la n du dlai dindisponibilit scale
Plus-value dacquisition : 41 % ou 51 % Plus-value de cession : 27 %
N Dlai dindisponibilit fiscale Attribution
N+4 Leve
N<6 Cession
2e Cas : Leve avant la n du dlai dindisponibilit scale

Plus-value dacquisition 41 % ou 51 % Plus-value de cession : 27 %
N Attribution
N+1 Leve
N<6 Cession
Figure 22.4 Exemple Monsieur Invest a bnci dun plan de stock-options le 23 aot 2000 dont les donnes sont les suivantes : Nombre doptions : 10 000 Valeur dattribution : 5 Date de n dindisponibilit scale : 23 aot 2004 Cours du 24 aot 2001 : 10 Cours du 26 aot 2004 : 25 Cours du 20 aot 2006 : 60 1er cas : - M. Invest lve ses options le 26 aot 2004 Plus value dattribution constate = 10 000 (25 5) = 200 000 et vend lintgralit de son portefeuille le 20 aot 2006 Plus value de cession = 10 000 (60 25) = 350 000 Impt PVA : (152 500 30 %) + (47 500 40%) = 64 750 181 250 Impt PVC : (350 000 16 %) = 56 000 Prlvements sociaux : (200 000 + 350 000) 11% = 60 500 2e cas : - M. Invest lve ses options le 24 aot 2001 Plus value dattribution constate = 10 000 (10 5) = 50 000 et vend lintgralit de son portefeuille le 20 aot 2006 Plus value de cession = 10 000 (60 10) = 500 000 Impt PVA : (50 000 30 %) = 15 000 155 500 Impt PVC : (500 000 16 %) = 80 000 Prlvements sociaux : (500 000 + 50 000) 11% = 60 500
} }
423
Le pari fait sur lenvole du titre a fonctionn. Le gain brut est de 25 750 , auquel il conviendra de soustraire lISF li lenrichissement dactions pendant la priode de dtention des titres. Si, dans la mme priode, le titre avait perdu la moiti de sa valeur, le bnciaire du plan aurait pu imputer, comme nous le verrons plus loin, la moins-value de cession sur la plus-value dacquisition. Maigre consolation puisquil aurait surtout accus une perte en capital.
4 Leve et portage
Pour les plans attribus depuis le 27 avril 2000, et selon que les titres aient ou naient pas t conservs pendant deux ans aprs la priode dindisponibilit scale, la plus-value dacquisition subira limpt des taux diffrents. En effet, lever des options aprs la priode dindisponibilit scale donne la possibilit son bnciaire de bncier dun rgime de faveur dont les taux dimposition sont diffrents selon le respect dun dlai de portage.
Exemple Madame Optimis a 52 ans, elle est marie et a 3 enfants. Le 16 avril 2001, elle sest vue attribuer un plan de stock-options quelle a lev dans le courant de lanne 2007. Les donnes sont les suivantes : Nombre doptions : 20 000 Prix dattribution : 10 Cours au jour de la leve : 40 Plus-value dacquisition : 600 000 Elle se demande quel moment vendre ses actions pour optimiser la scalit relative la plus-value dacquisition (PVA). Leve / vente sans portage : Impt total = (152 500 30%) + (600 000 152 500) 40% = 224 750 Prlvements sociaux = 600 000 11% = 66 000 Leve des options et portage des titres pendant deux annes : Impt total = (152 500 18%) + (600 000 152 500) 30% = 161 700 Prlvements sociaux = 600 000 11% = 66 000 Contrairement la premire situation o aucun effort de trsorerie nest demand au porteur doptions, la seconde hypothse, qui gnre un gain de 63 050 , demande de disposer de liquidits consquentes pour lever ses options et pouvoir attendre la n du dlai de portage. Dans le cas o le bnciaire du plan ne dispose pas des fonds ncessaires pour lever son plan, le recours lemprunt reste une solution envisageable.
424
Les stock-options
5 Diffrer lenrichissement par la leve des options au sein du Plan pargne entreprise (PEE)
Depuis la loi NRE du 15 mai 2001 (art. L. 443-6 du Code de travail), il est possible dutiliser les avoirs indisponibles au sein du PEE ou PEI (Plan pargne Interentreprises) pour lever ses options. Les actions souscrites laide de ces fonds sont alors inscrites sur le Plan dpargne Entreprise. Le rgime scal des PEE sapplique et les actions issues de la leve sont inscrites dans un compartiment spcial. Elles sont indisponibles pendant une priode de cinq ans compter de la leve, les cas de dblocage anticip ntant pas admissibles pour les titres issus de plans de stocks-options, lexception du dcs du bnciaire. Lors de la dlivrance des fonds du PEE, les gains (plus-values et dividendes) ventuels seront taxs au titre des prlvements sociaux uniquement. Limpt sur les plusvalues dacquisition et de cession est alors gomm (au terme du dlai de 5 ans).
Exemple Madame Optimis possde un PEE ouvert en 1999 dans la mme socit qui lui a attribu son plan de stock-options. Chaque anne, elle y investit ses liquidits. Avant lopration de leve des options de son plan, le PEE se compose comme suit :
Nombre Actions
Liquidits Actions S acquises en 1999 Actions S acquises en 2000 FCP Prol prudent acquis en 2000 Actions S acquises en 2001 Actions S acquises en 2002 Actions S acquises en 2003
Prix Acquisition
Cours actuel
60 000
1 000 1 500 2 1 500 1 200 3 000 1 500 500 625
22 000 35 000 20 000 45 000 38 000 95 000 50 000 16 000 24 000
40 000 60 000 30 000 60 000 48 000 120 000 60 000 20 000 25 000
Actions S acquises en 2004 Actions S acquises en 2005 Actions S acquises en 2006
Les avoirs indisponibles cumuls se composent ici des liquidits et des actions acquises de 2003 2006, soit 225 000 . Ces avoirs pourront tre utiliss par Madame Optimis an de lever ses options et acqurir ainsi 20 000 actions de la socit S au prix de 200 000 (20 000 10 ) au sein de son PEE. An de dgager les liquidits ncessaires la ralisation de cette opration, Madame Optimis vend la quasi intgralit des actions S indisponibles.
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Leve puis vente au sein du compte titres, pendant le dlai de portage
Prix dacquisition global Cours au jour de la leve Plus value dacquisition 200 000 800 000 600 000
Leve puis vente au sein du compte titres aprs dlai de portage

200 000 800 000 600 000
Leve au sein du PEE et vente aprs le dlai dindisponibilit de 5 ans

200 000
Prix de cession global(1) Plus-value de cession
900 000 100 000
900 000 100 000
900 000 700 000
Impt plus-value dacquisition Dont prlvements sociaux Impt plus-value de cession Dont prlvements sociaux
290 750 66 000 27 000 11 000
224 650 66 000 27 000 11 000
0 0 0 0
Prlvements sociaux la dlivrance des fonds
77 000
(1) Cession du titres S dans le courant de lanne 2007 pour 45 .
Lopportunit scale de pouvoir utiliser les fonds indisponibles du plan dpargne entreprise doit suivre un projet patrimonial bien dni lavance. Dans lexemple de Madame Optimis, en n danne 2007, son disponible nancier pour faire face un ventuel imprvu nest plus que de 98 000 contre 298 000 en dbut danne.
6 La purge des plus-values dacquisition et de cession par la donation

Vendre un actif pour donner le fruit de la cession revient tre doublement tax, au titre de la plus-value de cession et au titre des droits de mutation le cas chant. Ceci est dautant plus vrai dans le cas des stock-options puisque limposition de la plus-value dacquisition vient sajouter aux deux impts dj cits. Inverser la chronologie des vnements peut avoir tout son sens lorsque lon peut, par ce biais, gommer lintgralit
426
Les stock-options
de limposition sur la plus-value dacquisition et la plus-value de cession, dans lhypothse o la donation a lieu postrieurement au dlai dindisponibilit scale. En effet, donner des titres pralablement la cession donne lavantage de pouvoir effacer la plus-value dacquisition et la plus-value de cession et de proter des abattements lis aux transmissions titre gratuit. Sil est vident que la donation efface la plus-value de cession, une controverse existait quant leffacement de la plus-value dacquisition. Cette question a t rsolue par la rponse ministrielle Chartier du 25 avril 2006 qui valide dsormais la purge de la plus-value dattribution affrente au droit transmis. Sil sagit de la pleine proprit des titres, toute la plus-value dacquisition est purge. Lorsque la donation ne porte que sur la nue-proprit, lors de la cession des titres levs, limpt affrent la plus-value dacquisition lie lusufruit demeure imposable et payable par le nu-propritaire. Cest galement lui qui est redevable de limposition de la plus-value de cession calcule sur la valeur de la pleine proprit. La loi TEPA du 21 aot 2007 a relev les abattements de donation en ligne directe. Ainsi, chaque parent peut donner chacun de ses enfants 150 000 en exonration de droits de mutation. Cette loi prvoit galement que pour toutes les options attribues compter du 20 juin 2007, la donation donnera dsormais lieu taxation de la plus-value dacquisition des titres entre les mains du donateur. Cette technique permet donc de lever ses options et dacqurir des titres qui pourront tre donns aux enfants. Ce sont ces derniers qui vendront leurs nouveaux actifs. La valeur dentre dans le patrimoine des enfants correspond au cours du titre au jour de la donation.
Exemple Madame pargne (58 ans) souhaiterait transmettre lintgralit de la valeur de ses stockoptions chacun de ses deux enfants. Deux solutions lui sont proposes : Oprer une leve/vente sur son plan de stock-options puis donner les liquidits ; Lever les options et consentir une donation de la pleine proprit des titres pralablement une cession Hypothse 1 : Oprer une leve / vente sur son plan de stock-options pour donner les liquidits ses 2 enfants
Leve / Vente puis donation des capitaux aux enfants
Prix global dattribution Valeur globale au jour de leve/vente Plus-value dacquisition globale 200 000 800 000 600 000
Impt plus-value dacquisition
290 750
427
Leve / Vente puis donation des capitaux aux enfants
Dont prlvements sociaux Enrichissement net 66 000 309 250
Donation aux enfants Droits de mutation (*)
309 250 231
Montant transmis aux enfants
300 019
(*) Prise en charge des droits par les enfants (taux 2007)
Hypothse 2 : Lever des options et donation de la pleine proprit des titres pralablement une cession
Donation en pleine proprit des titres aux enfants et cession ultrieure
Prix global dattribution Valeur globale au jour de la leve Plus-value dacquisition globale
200 000 800 000 600 000
Valeur du portefeuille donn Droits de mutation (*)
800 000 47 370
Vente des titres par les enfants
800 000
Enrichissement des enfants Enrichissement du groupe familial
752 630 552 630
(*) Prise en charge des droits par les enfants (taux 2007)
Cette stratgie, intressante de par lconomie dimpts ralise, ne peut se faire que dans lhypothse o le titulaire du plan de stock-options possde les liquidits pour lever son plan. En effet, dans lexemple de Madame Epargne, cette dernire doit, pour lever ses options et transmettre ses enfants, acheter les actions au prix dattribution (200 000 ), ce qui suppose quelle dispose du nancement ncessaire. Si elle ne peut pas nancer cette acquisition par fonds propres, lemprunt peut tre opportun et pas uniquement que dun point de vue nancier
428
Les stock-options
7 La donation avec charges
La prise en charge du passif par les enfants est une opration effet de levier consquent, qui reste complexe raliser dans la pratique. Nous allons voir que ce schma ncessite lintervention dun notaire patrimonial matrisant parfaitement lenvironnement scal du schma pour rdiger lacte, et quil ncessite galement laccord de lorganisme de crdit quant au transfert de la dette. Loptimisation consiste en la leve des options par le bnciaire du plan laide dun nancement par crdit dans un premier temps, puis en la donation des titres et de la charge du crdit aux enfants dans un second temps. Ces derniers cderont ultrieurement leurs actions pour rembourser le crdit et disposer de la diffrence des fonds.
Exemple Reprenons lexemple prcdent. Madame pargne ne possde nalement pas les liquidits ncessaires pour lever ses stockoptions mais dsire toujours autant affecter son plan de stock-options une politique transmissive. Elle sadresse donc un tablissement nancier qui accepte de nancer sa leve en lui consentant un emprunt de 200 000 au taux de 6 % / an. Madame pargne souscrit donc cet emprunt et nance la leve des options. Elle transmet ensuite ses 2 enfants la fois lactif de 800 000 et le passif de 200 000 , soit une donation de 300 000 par enfant en pleine proprit.
Donation de lactif et du passif puis cession des titres par les enfants
Prix global dattribution Valeur globale au jour de la leve Plus-value dacquisition globale 200 000 800 000 600 000 200 000 800 000 200 000 600 000 27 370 800 000 200 000
tape n 1 : emprunt
tape n 2 : donation concomitante du portefeuille et charge de lemprunt

Valeur du portefeuille donn Donation du passif aux enfants
Base taxable de la donation Droits de mutation (*)
tape n 3 : vente des titres par les enfants tape n 4 : remboursement de lemprunt par les enfants
Enrichissement des enfants Enrichissement du groupe familial
572 630 572 630 (hors charge de lemprunt)
(*) Prise en charge des droits par les enfants (taux 2007).
429
Ce schma prsente lavantage, pour le donateur, de ne pas avoir avancer le prix dacquisition des actions en bloquant, par exemple, des capitaux rmunrs par ailleurs. Lenrichissement des enfants est moindre que lexemple prcdent, toutefois. Il permet lenrichissement du groupe familial par lconomie des droits de mutation du fait de la rduction de la base imposable. Du fait des schmas de donation, il est important de consolider effectivement lintention librale par le remploi des capitaux de la part des enfants.
8 Compensation de la plus-value dacquisition et de moins-value de cession acquises par ailleurs

Ladministration autorise les compensations entre moins-value de cession et plusvalues dacquisition. En effet, larticle 150-0 D du CGI prvoit que les moins-values subies au cours dune anne sont imputables sur les plus-values de mme nature ralises au cours de la mme anne ou des cinq annes suivantes. Le formulaire 2041 SP permet deffectuer ces calculs sans erreurs. Les PEA de plus de 5 ans en moins-values et les comptes-titres disposant de moins-values latentes sont donc ici directement concerns.
Exemple Monsieur Conseil (3 parts scales) a investi, en juillet 1999, 165 000 sur 15 lignes actions. Aujourdhui, le compte prsente un solde de 113 000 . Monsieur Conseil na jamais effectu de retrait sur ce compte. En revanche, il a peru les dividendes de ses actions, mais il a surtout pti de la chute des marchs nanciers pendant les 3 annes qui ont suivi son investissement. Lanne de la cession des titres issus de son plan de stockoptions, Monsieur Conseil peut, sil le dcide, vendre les actions dtenues dans son comptetitres hauteur de la plus-value dacquisition an de gommer intgralement son imposition ou, dans la proportion quil souhaite, an de minorer la taxation. Quelle que soit loption retenue, la base imposable sera diminue et limposition rduite en consquence. Monsieur Conseil dcide de vendre des titres an de gommer 40 000 de plus-values dacquisition.
Rgime de plein droit*
Salaires Abattement de 10 % Plus-value dacquisition Moins-value de cession / compte titres 100 000 10 000 40 000 40 000
Imposition globale dont impts sur PVA Prlvements sociaux
11 930 0 0
(*) Barme IR 2007.
430
Chapitre
23
P
La protection du patrimoine du dirigeant
Sabine Vacrate
our un chef dentreprise, les occasions de voir sa responsabilit mise en cause, et son patrimoine en pril, sont multiples car la gestion de lexploitation peut donner lieu de lourdes sanctions pnales et patrimoniales. La responsabilit du dirigeant peut tre engage loccasion de faits dcoulant de la politique commerciale de lentreprise (publicit mensongre, dlit diniti), du risque industriel ou commercial (scurit des produits, atteinte lenvironnement). Le danger provient galement de la gestion sociale (accident du travail, prt de mainduvre, poursuites de lURSSAF) et scale de lentreprise (dclarations omises et solidarit de larticle L267 LPF). En outre, la survenance dune procdure collective peut tre le fait gnrateur de sanctions patrimoniales (comblement de passif) et pnales (banqueroute). Le patrimoine de lentrepreneur, en premire ligne, est utilis comme gage des cranciers. Cette source confuse de prils suppose une veille constante. En effet, sil y a peu de techniques spciques pour instaurer des protections efcaces, la construction sopre au l du temps et au gr des circonstances et de la composition de son patrimoine. Les disciplines simbriquent alors pour neutraliser les consquences nfastes du mariage, du PACS, du divorce, du dcs, du handicap
431
Nous prsenterons ainsi successivement le cas de lentrepreneur individuel (section 1), puis celui du dirigeant de socit (section 2), mettrons en vidence les consquences dune procdure collective sur sa responsabilit (section 3) ainsi que les conditions de mise en cause de sa responsabilit scale et sociale (section 4), pour terminer par des prconisations an doptimiser sa protection (section 5). Nous verrons ainsi les meilleures parades qui reposent sur le choix du rgime matrimonial, de la structure sociale et la prparation de la dvolution patrimoniale aux hritiers.

Dangers et prcautions lis au statut dentrepreneur individuel Dangers et prcautions lis au statut de dirigeant de socit Responsabilit du chef dentreprise et procdures collectives Responsabilit scale et sociale Les solutions doptimisation de la protection
Section
DANGERS ET PRCAUTIONS LIS AU STATUT DENTREPRENEUR INDIVIDUEL
1 Le risque principal : la confusion des patrimoines professionnel et familial

Dans une entreprise individuelle, lentrepreneur individuel exerce son activit professionnelle en son nom propre. Souple et peu coteuse, cette solution ne requiert aucun capital minimum. Toutefois, lentreprise individuelle na pas de personnalit morale tandis que la socit est une entit juridique autonome, qui ne se confond pas avec les associs. Nayant pas de patrimoine distinct de celui de lentrepreneur, lentreprise expose, dans une masse commune, le patrimoine du chef dentreprise au gage de tous ses cranciers. Ces derniers entreront en concours en cas de dfaillance personnelle ou professionnelle. Si lactivit de lentreprise gnre des pertes et que ses actifs ne sufsent pas dsintresser les cranciers, ces derniers pourront saisir les biens personnels de lentrepreneur.
432

2 Les prconisations pour instaurer une protection
2.1 La dclaration dinsaisissabilit
La loi du 1er aot 2003 pour linitiative conomique a apport une limitation au principe de confusion des patrimoines, en ajoutant un nouveau chapitre dans le Code de commerce intitul De la protection de lentrepreneur individuel et du conjoint et contenant les nouveaux articles L. 526-1 L. 526-4. Ces nouvelles dispositions permettent, en effet, lentrepreneur individuel de faire dclarer insaisissable sa rsidence principale. En cas de difcults dans lentreprise individuelle, les cranciers de lentrepreneur pourront toujours saisir les biens personnels de lentrepreneur, mais plus sa rsidence principale. Ce bnce est obtenu par une simple dclaration devant notaire, faisant lobjet dune publicit. Cette formalit ne protge cependant que des dettes contractes par lexploitant loccasion de son activit professionnelle postrieurement sa dclaration dinsaisissabilit. La Loi de modernisation de lconomie (LME), publie, adopte le 4 aot 2008, a tendu la dclaration tout bien foncier, quil soit ou non bti, ds lors que le dclarant ne la pas affect son usage professionnel.
Contenu du dispositif
Seuls les exploitants individuels commerants, les artisans, les agents commerciaux, les professions librales et les agriculteurs sont concerns. La dclaration dinsaisissabilit ne joue qu lgard des crances professionnelles, cest--dire des crances nes loccasion de lactivit professionnelle du dclarant. Cette dclaration vise les droits dtenus sur limmeuble dans lequel est xe la rsidence principale du dclarant. Peu importe quil sagisse de droits en pleine proprit, en jouissance ou en nue-proprit. Peu importe galement que limmeuble soit un bien propre, commun ou encore indivis. Lorsque limmeuble est indivis, linsaisissabilit porte cependant uniquement sur les droits indivis du dclarant. Linsaisissabilit peut galement jouer au prot de lexploitant qui a sa rsidence principale dans un immeuble usage mixte, professionnel et dhabitation. Dans la premire version du dispositif, lexploitant devait joindre sa dclaration un tat descriptif de division, dans lequel devait tre dsigne la partie de limmeuble affecte lhabitation. De cette faon, seule la partie professionnelle de limmeuble pouvait tre saisie par les cranciers. La LME a supprim la ncessit de produire ce document, comme le prconisait le garde des sceaux dans une rponse ministrielle du 30 aot 2006. La dclaration dinsaisissabilit peut-elle jouer dans le cas o les droits que lexploitant dtient sur sa rsidence dhabitation consistent en des
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parts sociales dune SCI propritaire du logement ? A priori, une rponse ngative simpose car il ne sagit que de droits indirects sur limmeuble dhabitation. Nanmoins, ce cas de gure tant assez rpandu, il est probable que le gouvernement ou les tribunaux seront amens prciser ce point.
Les modalits de la dclaration dinsaisissabilit
La dclaration doit tre faite obligatoirement devant notaire, sous peine de nullit. Cette dclaration doit faire lobjet de formalits de publicit an de la rendre opposable tous (notamment aux cranciers de lexploitant) : publication de la dclaration au bureau des hypothques du lieu de situation de limmeuble, la date de cette publication marque alors le point de dpart de linsaisissabilit ; obligation de porter mention de la dclaration sur le registre de publicit lgale caractre professionnel auquel le dclarant est immatricul ; enn, si le dclarant est mari sous un rgime de communaut (lgale ou conventionnelle), il devra justier que son conjoint a bien t inform des consquences sur les biens communs des dettes contractes dans lexercice de sa profession.
Le sort de linsaisissabilit en cas de cession des droits immobiliers
En cas de cession des droits immobiliers dsigns dans la dclaration, le prix obtenu par le dclarant demeure insaisissable lgard des cranciers dont les droits sont ns aprs la publication de la dclaration, condition toutefois que ce prix soit remploy par le dclarant dans le dlai dun an pour acqurir sa nouvelle rsidence principale. Les droits sur la rsidence principale nouvellement acquise restent alors insaisissables par ces cranciers hauteur des sommes remployes, ds lors que lacte dacquisition contient une dclaration de remploi des fonds. Lacte dacquisition de la nouvelle rsidence principale doit toutefois contenir une dclaration expresse de remploi des fonds (cette dclaration de remploi des fonds est soumise aux conditions de validit et dopposabilit prvues aux articles L. 526-1 et L. 526-2 du Code de commerce).
Le sort de linsaisissabilit en cas de dissolution du rgime matrimonial de lentrepreneur
Lorsque la rsidence du dclarant relve dun rgime de communaut (lgale ou conventionnelle), linsaisissabilit, en cas de dissolution de la communaut, est maintenue, ds lors que le dclarant a t dsign attributaire du logement. En revanche, dans lhypothse o le logement aurait t attribu son conjoint nexerant pas lactivit professionnelle, les cranciers de celui-
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ci pourront pratiquer une saisie sur limmeuble, puisque linsaisissabilit ne couvre que les dettes professionnelles du dclarant. linverse, aucune saisie ne pourra tre pratique sur limmeuble attribu au conjoint au titre des dettes professionnelles contractes par lexploitant postrieurement la publication de sa dclaration.
La n de la protection de la rsidence principale
La protection de la rsidence principale prend n dans les cas suivants : Dcs du dclarant : le dcs du dclarant emporte rvocation de linsaisissabilit, du moins pour lavenir. Linsaisissabilit demeure, en effet, efcace vis--vis de toutes les dettes professionnelles nes avant le dcs, y compris celles qui ne sont exigibles quaprs cette date. Les hritiers lgataires de la rsidence du dfunt nauront donc pas subir de saisie de limmeuble du fait de dettes contractes par ce dernier loccasion de lexercice de son activit avant son dcs ; Rvocation de sa dclaration par le dclarant ; Dissolution du rgime matrimonial lorsque le bien est attribu au conjoint du dclarant. La LME donne dsormais la possibilit au dclarant de renoncer linsaisissabilit de tout ou partie des biens au prot dun ou plusieurs cranciers. La loi nouvelle prcise que, en cas de cession de sa crance par le crancier bnciaire de la renonciation, le cessionnaire peut se prvaloir de celle-ci (C. com. art. L. 523-3, al. 4 modi). La renonciation doit se faire par acte authentique publi la conservation des hypothques et non au RCS, ce qui ne manquera pas de poser des problmes daccs linformation pour le crancier.
2.2 Le choix du rgime matrimonial adquat Les dangers du rgime lgal
Lentrepreneur individuel doit porter une attention toute particulire son rgime matrimonial. Il est opportun de conclure un contrat de mariage pour choisir un rgime de sparation de biens ou de participation aux acquts qui permettent, en effet, de protger les biens du conjoint. linverse, dans un rgime communautaire, les cranciers de lentreprise peuvent saisir non seulement les biens de lentrepreneur, mais galement les biens du conjoint. Le danger est dautant plus grand que la communaut rduite aux acquts (rgime lgal) sapplique automatiquement aux poux qui dcident de ne pas faire de contrat devant notaire, avant de se marier. Larticle 1401 du Code civil dispose, en effet, que la communaut se compose activement des acquts faits par les poux ensemble ou sparment durant le mariage, et provenant tant de leur industrie personnelle que des conomies faites sur les fruits et revenus de leurs biens propres . Lensemble des biens acquis aprs le mariage
435
(hors successions et donations) appartient donc aux deux conjoints parts gales. En cas de divorce, il faut donc partager la totalit du patrimoine commun mme sil se compose exclusivement de biens nancs par lun des poux seulement. Rappelons, en outre, que la communaut contrarie lautonomie professionnelle des poux car elle exige lintervention du conjoint loccasion de certains actes stratgiques de la vie professionnelle : acquisition de titres, emprunt, caution, aval, octroi de garantie.
Les prconisations
La sparation de biens Ce rgime pose un principe dindpendance entre les poux, tant sur le plan de la rpartition de leur patrimoine que sur celui des droits de leurs cranciers et sur la rpartition des pouvoirs. Cette solution est idale pour des poux susceptibles dexercer des activits professionnelles indpendantes, souvent exposes au risque de dfaillance. La sparation de biens avec socit dacquts Ce rgime conventionnel constitue un moyen adapt la cration dune communaut plus rduite que la communaut lgale actuelle. Les biens des conjoints restent en partie spars, et seuls les investissements effectus au cours de la vie commune, via la socit dacquts, sont mis en commun et donc partags en deux parts gales en cas de rupture ou de dcs. Ce rgime est souvent choisi par des poux anims de linspiration communautaire, sans tre dsireux de faire tomber en communaut les actifs professionnels ou leurs gains et salaires. La participation aux acquts Aux termes de larticle 1569 alina 1 du Code civil, pendant la dure du mariage, ce rgime fonctionne comme si les poux taient maris sous le rgime de sparation de biens . On associe, sui generis, une indpendance patrimoniale des poux pendant le mariage une gale rpartition en valeur des acquts entre les poux, la dissolution du rgime. la dissolution du mariage, on compare le patrimoine des deux poux. Celui qui sest le plus enrichi doit reverser 50 % de la diffrence lautre, sous rserve de la possibilit de retirer lactif professionnel de la crance de participation. La notion dacquts napparat quau moment de la dissolution et ne reprsente quune valeur comptable, une somme dargent.
436

Section
DANGERS ET PRCAUTIONS LIS AU STATUT DE DIRIGEANT DE SOCIT
1 Financement de lexploitation et garanties offertes aux cranciers : les effets pervers du cautionnement du chef dentreprise
Le cautionnement est une sret personnelle. Elle porte sur le patrimoine total de la caution. Longtemps contract omnibus (pour une dure et un montant indtermin), le cautionnement a offert au crancier bancaire de lentreprise un gage maximum. Toutefois, les nouvelles dispositions introduites dans le Code de la consommation (art. L. 341-2 s.), par la loi pour linitiative conomique du 1er aot 2003, freinent les abus initis par les tablissements de crdit et pourraient les inciter utiliser la garantie premire demande ou garantie autonome comme substitut du cautionnement.
1.1 Les effets pervers du cautionnement avant 2003 Lexigence dun cautionnement solidaire
Les banques exigeaient le plus souvent que le cautionnement ait un caractre commercial, an de se prvaloir des rgles du droit commercial : la comptence du tribunal de commerce ; la solidarit entre le dirigeant et la socit pour le paiement des dettes cautionnes (possibilit pour le crancier de demander ce paiement indiffremment au dirigeant ou la socit).
Les effets attachs au cautionnement omnibus
Stant ports caution de lensemble des engagements pris par leur socit, sans limitation de dure ou de montant, les dirigeants taient souvent appels aprs avoir cess leurs fonctions au sein de la socit. En cas de dcs, la dette passait aux hritiers. Sauf clause contractuelle prvoyant des cas de rsiliation du cautionnement, il ne restait plus au dirigeant, soucieux de se librer, qu invoquer lextinction de la dette, de sorte que son engagement accessoire subisse le mme sort. Or, il a t jug que certains vnements affectant la socit nentranaient pas cette extinction : la transformation de la socit en une autre forme (sauf mention expresse contraire) ; la perte de la qualit dassoci ou la cessation de fonctions ; la cession des titres sociaux ou dun bloc de contrle ;
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les oprations de restructuration : fusion, scissions, APA, TUP (en cas de fusion, les cautionnements garantissant les crances de la socit absorbe sont transmis de plein droit puisquil sagit daccessoires de ces crances. Un revirement de jurisprudence rcent est venu durcir la position de la chambre commerciale en validant le cautionnement des dettes antrieures mais aussi postrieures la date de la fusion1. Le dirigeant reste donc tenu galement de lobligation de couverture.
Les difcults lies la rvocation du cautionnement indtermin
La rsiliation unilatrale du contrat de cautionnement par la caution tait soumise lacceptation discrtionnaire du crancier. Dans la majorit des cas, elle tait prive deffet.
1.2 Vers un courant lgal protecteur des cautions (depuis 2003)
La loi Dutreil a renforc le dispositif de protection au travers de nouvelles dispositions insres dans le Code de la consommation.
Lengagement de la caution
Lexigence de la mention manuscrite (art. 1326 du Code civil) en cas de crdit la consommation, est tendue aux cautions professionnelles, ce qui implique le plafonnement de lengagement une somme dtermine (le cautionnement indni donn par une personne physique ne peut dsormais rsulter que dun acte authentique) et la xation dune limite temporelle.
Un engagement proportionn
Lengagement du dbiteur doit dsormais tre proportionn ses ressources, mme en matire de cautionnement professionnel. Cette mesure vient alourdir le nouveau devoir de mise en garde que la chambre mixte vient de mettre la charge des banquiers en juin 2007.
Lobligation dinformation annuelle
Le crancier professionnel est tenu dinformer annuellement la caution, avant le 31 mars de chaque anne, sur le montant du principal et des intrts, et sur le terme de lengagement. La loi tend cette obligation tous les cranciers professionnels.
1. Cass. com. 8 novembre 2005 n 1402 : RJDA 2/06 n 142.
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1.3 Cautionnement des poux et divorce
La loi Jacob en faveur des PME, adopte le 2 aot 2005, renforce la protection du conjoint en cas de divorce, lorsque les poux avaient contracts ensemble ou sparment des emprunts ou des cautionnements pour lexploitation dun commerce. Ainsi, aux termes du nouvel article 1387 alina 1 C. civ. :
Lorsque le divorce est prononc, si les dettes ou srets ont t consenties par les poux, solidairement ou sparment, dans le cadre de la gestion dune entreprise, le TGI peut dcider den faire supporter la charge exclusive au conjoint qui conserve le patrimoine professionnel ou, dfaut, la qualication professionnelle ayant servi de fondement lentreprise.
Les dbats ont fait ressortir que ce nouveau dispositif ne vise qu rpartir les charges entre les conjoints, sans pour autant porter atteinte aux droits des tiers qui conservent les actions de droit commun contre chacun des poux. Ainsi, dans le cas o lpoux non exploitant est co-emprunteur, il bnciera dun recours, inexistant jusqualors, contre lpoux exploitant. Sil est caution, il utilisera le recours qui existe dj contre le dbiteur principal, qui lui permet dagir avant mme davoir rgl le crancier poursuivant (2032. C. civ.). Le vritable bouleversement en matire de renforcement de la protection du dirigeant caution a t apport par la LME. Jusque-l, le dirigeant caution des dettes de son entreprise ne pouvait faire lobjet, en cas de difcults nancires, de la procdure de redressement personnel de surendettement des mnages. La LME fait dsormais bncier le dirigeant de bonne foi, qui sest port caution pour sa socit, de la procdure de surendettement et de rtablissement personnel qui prote actuellement aux personnes physiques pour apurer leurs dettes non professionnelles. Le deuxime alina de larticle L. 332-9 est complt par une phrase ainsi rdige : La clture des oprations de liquidation entrane aussi leffacement de la dette rsultant de lengagement que le dbiteur a donn de cautionner ou dacquitter solidairement la dette dun entrepreneur individuel ou dune socit.
On peut sinterroger sur limpact de louverture concomitante dun rtablissement personnel du dirigeant (loi Borloo du 12 mars 2004) et dune procdure collective de sa socit. Dans ce cas prcis, le recours du crancier bancaire serait teint ds la clture de la procdure de surendettement qui aura lieu dans les 10 mois de la saisine du TGI, sans compter lventuelle suspension des poursuites qui peut tre ordonne durant la priode dobservation des 9 mois. Les banques perdent ainsi, en substance, la seule garantie personnelle qui survivait lextinction du passif social en cas de liquidation judiciaire.
1.4 Cautionnement et procdure collective de lentreprise
Quelles sont les rpercussions de louverture dune procdure collective lencontre du dbiteur principal sur ltendue, lexigibilit et lextinction du cautionne-
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ment ? En la matire, les dispositions du droit des procdures collectives, applicables aux cautions, ont t fortement impactes par les nouvelles mesures portes par lordonnance du 18 dcembre 2008 qui est entre en vigueur le 15 fvrier 2009. Cette ordonnance est issue de la LME.
Sort des cautions en cas de dfaut de dclaration de la crance principale
Constatant la svrit de la forclusion en cas de non dclaration des crances dans les deux mois de la publicit du jugement douverture de la procdure collective au BODACC, la loi de sauvegarde, adopte le 26 juillet 2005 a supprim cette sanction pour la remplacer par la non-admission aux rpartitions et aux dividendes . Les cranciers ne pourront alors concourir que pour les distributions postrieures leur demande. Or cette nouvelle sanction nentrane pas extinction de la crance, donc la caution survit.
Sort des cautions en cas de conciliation
Lordonnance (art. L. 611-10-2) tend les catgories de garants du dbiteur autoriss se prvaloir de laccord de conciliation homologu et tend cette protection laccord simplement constat (mesure qui ne valait jusque-l que pour laccord homologu) : Les personnes coobliges ou ayant consenti une sret personnelle ou ayant affect ou cd un bien en garantie peuvent se prvaloir des dispositions de laccord constat ou homologu. Il ressort de ce texte un rayonnement important puisque toutes les srets personnelles sont concernes, du cautionnement la garantie autonome en passant par les lettres dintention. Les srets relles, sont galement vises. Cest le cas de la ducie et de la clause de rserve de proprit.
Sort des cautions en cas de sauvegarde
La loi de sauvegarde de 2005 a permis aux cautions de lentreprise de se prvaloir du plan de sauvegarde tandis que, dans le redressement judiciaire, elles peuvent tre appeles ds la n de la priode dobservation. Cette distinction constitue, pour les dirigeants trs frquemment dans cette situation, une incitation supplmentaire avoir recours la procdure de sauvegarde. En outre, lordonnance de 2008 tend les catgories de garants du dbiteur pouvant se prvaloir de larrt du cours des intrts, de la suspension des poursuites et des dispositions du plan de sauvegarde. Ainsi, dans un plus grand nombre de cas, le dirigeant qui sest port garant du dbiteur ou a obtenu une garantie de ses proches naura pas craindre les rpercussions de louverture de la procdure sur sa situation personnelle (art. L. 622-28 et L. 626-11). Il est afrm que le jugement douverture arrte le cours des intrts lgaux et conventionnels, ainsi que de tous intrts de retard et majorations, moins quil ne sagisse des intrts rsultant de contrats de prt conclus pour une dure gale ou
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suprieure un an ou de contrats assortis dun paiement diffr dun an ou plus. Les personnes physiques cautions, coobliges ou ayant donn une garantie autonome ou ayant consenti une sret personnelle ou ayant affect ou cd un bien en garanti du prsent alina peuvent se prvaloir des dispositions du prsent alina . Il importe ici de ne pas dissuader les chefs dentreprise qui se sont ports garants ou dont les proches se sont ports garants de dposer le bilan. Les garants se savent ainsi prservs des recours que les cranciers seraient tents dexercer leur gard en raison de la suspension des poursuites dont bncie le dbiteur.
Sort des cautions et liquidation judiciaire
Les cautions solidaires sont toujours appeles par les banques lors de la liquidation judiciaire de lemprunteur, et gnralement ds que le jugement de liquidation a t rendu. Leur mise en jeu est immdiate.
2 Le point sur les autres garanties

2.1 Rforme du droit des srets par lordonnance du 23 mars 2006
Dans un souci de modernisme et de sauvegarde de la comptitivit juridique du march franais, tout en favorisant de manire quitable le crdit, le lgislateur a profondment refondu la matire dont certains textes sont rests intacts depuis 1804.
La garantie premire demande
Cet engagement par lequel le garant soblige, en considration dune obligation souscrite par un tiers, verser une somme soit premire demande, soit suivant des modalits convenues, est trs utilise dans les groupes de socits, notamment. la diffrence du cautionnement, le garant sengage payer une somme, et non excuter la dette du dbiteur principal. Elle nest pas accessoire : elle ne suit pas lobligation garantie, sauf convention contraire.
La lettre dintention, dite de confort
Lordonnance de 2006 donne un fondement lgal la lettre dintention en tant quengagement de faire ou de ne pas faire, ayant pour objet le soutien apport un dbiteur dans lexcution de son obligation envers le crancier. La lettre dintention emporte dsormais un engagement dont la porte peut tre suprieure celle du cautionnement.
Cration du gage sans dpossession
Cette sret mobilire conventionnelle, sans dpossession et polyvalente, est directement inspire du security interest amricain. Elle ne suppose plus de
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remise de la chose au crancier (traditio). Lopposabilit aux tiers est assure par la publicit ou par la dpossession du constituant qui remettrait un tiers le bien gag. Lordonnance valide galement les pactes commissoires (clause prvoyant que le crancier devient de plein droit propritaire du bien gag en cas de non-paiement de la crance garantie) jusquici prohibs. En outre, en cas de gage constitu par un tiers (cautionnement rel), le crancier na daction que sur le bien affect en garantie. Elle ne permet donc pas au crancier bnciaire de rclamer au constituant le paiement des sommes dues par le dbiteur, mais seulement de demander la ralisation du bien donn en garantie. Lordonnance de 2008 renforce lefcacit du gage sans dpossession pour le crancier, en le dotant dun droit de rtention.
Gage de stocks
Cette nouvelle garantie peut savrer fort utile pour obtenir un nancement pour une entreprise qui dtient des stocks fortement valoriss. Il sagit dun gage sans dpossession portant sur des biens fongibles et circulants (lentre en vigueur de ce dispositif est soumise la publication dun dcret dapplication). Le gage des stocks est destin garantir tout crdit consenti par un tablissement de crdit une personne morale de droit priv ou une personne physique dans lexercice de son activit professionnelle. Cette garantie sera utilisable quelle que soit la forme du crdit ou sa dure (prt, autorisation de dcouvert en compte, escompte). Elle ne pourra pas tre constitue au prot de cranciers autres que des tablissements de crdit. Ainsi, pourront tre donns en gage : les stocks de matires premires ; les approvisionnements ; les produits intermdiaires, rsiduels et nis ainsi que les marchandises appartenant au dbiteur et estimes en nature et en valeur la date du dernier inventaire ; sont exclus les biens appartenant autrui, notamment ceux faisant lobjet dune clause de rserve de proprit. Le gage ne produira effet que sil est inscrit sur un registre public, tenu au greffe du tribunal dans le ressort duquel le dbiteur a son sige ou son domicile. Le constituant sera responsable de la conservation des stocks en quantit et en qualit dans les conditions prvues par larticle 1137 du Code civil. Le crancier pourra, tout moment et ses frais, faire constater ltat des stocks (art. L. 527-5, al. 3 nouveau). En cas de diminution de 20 % de la valeur des stocks par rapport celle mentionne dans lacte de gage, le crancier pourra mettre le dbiteur en demeure soit de rtablir la garantie, soit de rembourser les sommes prtes dans la proportion de la diminution. Sil nobtient pas satisfaction, le crancier pourra exiger le remboursement
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total de la crance considre comme chue. En cas de non-paiement de la crance exigible, le crancier pourra demander en justice la vente ou lattribution des stocks.
Hypothque rechargeable
Lobjectif est ici de pouvoir utiliser la mme hypothque en garantie de plusieurs crdits successifs, dans la limite dun montant maximal dtermin et avec des modes de publicit allgs. Lobtention du crdit sen trouvera facilit puisque ce systme permet la rutilisation dune hypothque pour la garantie dune nouvelle crance. Le rechargement se fera soit au prot du mme crancier, soit au prot dun autre crancier. Le rechargement devrait donc permettre de raliser des conomies dans la mesure o il serait moins onreux quune nouvelle affectation hypothcaire. Toutefois, le rechargement ultrieur ne peut seffectuer que dans la mesure o la crance dorigine a t totalement ou partiellement rembourse.
Prt viager hypothcaire
Cette hypothque inverse , le reverse mortgage, est pratique aux tats-Unis. Le prt viager hypothcaire permettra un propritaire dun bien immobilier dobtenir de largent sans avoir le vendre, le prteur se remboursant aprs le dcs de lemprunteur sur le bien, objet de lhypothque. Le prt est consenti par un tablissement de crdit une personne physique, sous forme de capital ou de versements priodiques, et garanti par une hypothque constitue sur lhabitation de lemprunteur. En principe, le remboursement de ce prt ne peut tre exig quau dcs de lemprunteur ou, en cas dalination ou de dmembrement de limmeuble hypothqu, sils surviennent avant le dcs.
2.2 La ducie
La loi du 19 fvrier 2007 consacre le retour de la ducie en droit franais. Cette technique, utilise aux temps mdivaux par les chevaliers qui partaient en croisade pour protger leur patrimoine, avait t abandonne par le droit franais. Elle est, en revanche, largement utilise par les autres pays Europens sous le nom de trusts anglo-saxon. La ducie est un contrat spcial, conduisant la constitution dun patrimoine daffectation, et impliquant trois acteurs : le constituant, le duciaire et le bnciaire. Il sagit dune opration par laquelle un ou plusieurs constituants transfrent des biens, des droits ou des srets, prsents ou futurs, un ou plusieurs duciaires qui, les tenant spars de leur patrimoine propre, agissent dans un but dtermin au prot dun ou plusieurs bnciaires. Si les constituants ne peuvent tre que des
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personnes morales assujetties limpt sur les socits, les duciaires sont limitativement numrs par la loi : Banque, Trsor public, Poste, Caisse des Dpts et Consignations, Banque de France, Assurances Lordonnance de 2008 a modi la premire version de la ducie et le nouveau rgime est applicable depuis le 1er fvrier 2009. Le nouveau dispositif autorise dsormais les personnes physiques constituer une ducie des ns de garantie et de gestion et tend corrlativement aux avocats la qualit de duciaire. En outre, il est dsormais prvu que le contrat de ducie prendra n au dcs du constituant personne physique et les biens et droits jusqualors transfrs dans le patrimoine duciaire seront de plein droit rapports sa succession (C. civ. art. 2029 et 2030). Les objectifs assigns ce contrat sont varis :
Fiducie sret : Utilise an de garantir une crance
Cette garantie est trs efcace pour le crancier auquel la proprit dun bien appartenant son dbiteur ou un tiers est transfre, tant que le dbiteur ne sest pas acquitt de sa dette. En pratique, une socit pourra transfrer la proprit dune partie de ses biens meubles corporels ou incorporels, ou mme ses immeubles, un patrimoine duciaire ayant pour objet de garantir le remboursement dun crdit. Les biens remis en ducie formeront un patrimoine autonome (un patrimoine daffectation).
Repres
Synthse du rgime de la ducie en cas douverture dune procdure collective
Exclusion de la ducie du rgime gnral des contrats en cours (sauf la convention de mise disposition). Autorisation par le Juge commissaire de payer des crances antrieures au jugement pour permettre le retour des biens et des droits transfrs en cas de poursuite de lactivit. Nullit de tout transfert de biens ou de droits quand le crancier a connaissance de la cessation des paiements. La liquidation judiciaire entrane la rsiliation de plein droit du contrat de ducie et le retour des biens dans le patrimoine du duciaire.
Fiducie gestion : Utilise comme instrument de gestion du patrimoine
Le duciaire est charg ici de grer librement les biens qui lui sont transmis et cette technique est plus sre que le mandat (risque de rvocabilit). Quant la ducie libralit, elle nest pas autorise en France. Elle ne saurait donc tre utilise dans le cadre de lorganisation de la succession de personnes physiques en vue doprer la transmission dun patrimoine titre gratuit (ducie libralit). En revanche, la transmission dun patrimoine titre onreux (ducie transmission) pourra tre pratique.
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Section
RESPONSABILIT DU CHEF DENTREPRISE ET PROCDURES COLLECTIVES
La survenance dune procdure collective est une source de danger pour le chef dentreprise qui peut subir des sanctions patrimoniales et pnales cette occasion.
1 Les sanctions patrimoniales

1.1 Laction en comblement de passif Objectif du comblement de passif
Les dirigeants dune personne morale de droit priv peuvent tre condamns supporter tout ou partie du passif social si leur gestion a t dfectueuse et a contribu donner une mauvaise sant la socit en cause (Loi du 25 janvier 1985, C. com. art. L. 651-2, al. 1). Le dirigeant se retrouve dans lobligation de payer la part du passif de la socit caus par sa faute. Les sommes verses entrent dans le patrimoine de la socit en vue de lapurement de son passif. Depuis la loi du 26 juillet 2005, le dirigeant ne peut tre poursuivi en comblement du passif social quen cas de rsolution dun plan de sauvegarde ou de redressement judiciaire ou en cas de liquidation judiciaire de la socit. Louverture dune procdure de sauvegarde et, contrairement au rgime antrieur la rforme de 2005, la mise en redressement judiciaire ne permettent pas dagir contre le dirigeant.
Les conditions de laction en comblement
Insufsance dactif
Lexistence et le montant de linsufsance dactif doivent tre apprcis au moment o statue la juridiction. Les dettes nes aprs le jugement douverture de la procdure collective nentrent pas dans le passif pris en compte pour la dtermination de linsufsance dactif pouvant tre mise la charge des dirigeants sociaux. Faute de gestion En labsence de dnition par les textes, ce sont les tribunaux qui ont donn cette qualication certains actes commis par des dirigeants sociaux : recours abusif au crdit, absence de dclaration de cessation des paiements dans les 15 jours, oprations ruineuses , choix inopportuns , absence de tenue de comptabilit ou ctive ou irrgulire, gestion sociale hasardeuse , poursuite tmraire dune exploitation.
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Lordonnance de 2008 a supprim la sanction de lobligation aux dettes sociales cre par la loi de sauvegarde de 2005 car elle fait double emploi avec la condamnation au comblement du passif social. En consquence, larticle 135 complte larticle L. 653-4 an dnumrer les fautes commises par le dirigeant dune personne morale de nature lexposer une condamnation la faillite personnelle. Cette suppression renforce limpact du comblement de passif, qui se trouve dsormais tre la seule sanction patrimoniale encourue au moment de la liquidation judiciaire.
1.2 Les risques dannulation des actes passs pendant la priode
suspecte
Notion
La priode qui sest coule entre la date de la cessation des paiements et le jugement dclaratif est propice la fraude et le dbiteur aux abois peut tre tent dorganiser son insolvabilit. Il peut aussi favoriser certains cranciers au dtriment des autres, au mpris du principe dgalit des procdures collectives. An dassurer cette galit, le lgislateur entend faire entrer dans lactif du dbiteur les biens qui en taient sortis frauduleusement, et les actes suspects pourront tre attaqus selon des procds plus simples que ceux de laction paulienne.
Les modalits de laction
Lacte annul doit avoir t accompli entre la date de cessation des paiements et le jugement douverture. Peuvent galement tre annuls certains actes titre gratuit faits dans les 6 mois prcdant la cessation des paiements. La nullit produit pleinement ses effets par le retour au statu quo ante : les sommes payes doivent tre restitues au dbiteur et les biens dlivrs en nature doivent tre restitus.
Un rgime particulier
Les nullits de droit Certains actes sont nuls de plein droit : les actes translatifs titre gratuit ; les contrats commutatifs dsquilibrs ; le paiement de dettes non chues qui relve de lintention du dbiteur de favoriser certains cranciers et qui rompt lgalit entre eux ; le paiement par des procds anormaux de type troc, cession de crance, dlgation ; le dpt et la consignation judiciaire titre de garantie de la dette dun crancier ;
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la constitution de srets pour garantir des dettes antrieures ; les inscriptions conservatoires aux ns de prservation de droits de cranciers. Ainsi, pendant la priode suspecte qui prcde le jugement douverture de la procdure collective, le dbiteur reste matre de tous ses droits. Il peut donc, en principe, participer la constitution de toute socit. Cependant, certains de ses actes, notamment les apports en socit, peuvent tre annuls lorsque lapporteur est mis par la suite en redressement ou en liquidation judiciaire. Ces apports sont nuls de plein droit lorsquils dguisent une libralit et, partant, doivent tre considrs comme des actes titre gratuit, ou encore lorsquils sont conclus des conditions lsionnaires pour lapporteur, par exemple lorsque la valeur de lapport excde notablement celle des parts ou actions remises en contrepartie de cet apport (art. L. 632-1 et L. 641-14). Les nullits facultatives Tandis que le juge na aucun pouvoir dapprciation sur les actes qui entranent automatiquement annulation, il existe des cas de nullit facultative o le tribunal dispose au contraire dun large pouvoir dapprciation quant lopportunit mme de lannulation : les actes gratuits translatifs faits dans les 6 mois prcdant la date de cessation des paiements ; les paiements pour dettes chues effectus aprs la date de cessation des paiements ; les actes titre onreux accomplis aprs cette mme date ; une sret prise pour garantir une dette future. La mise en place de ce rgime par le tribunal repose sur la xation de la date de cessation des paiements puisquelle peut tre reporte plusieurs fois en arrire par le tribunal, sans pouvoir tre antrieure de plus de 18 mois la date douverture du jugement.
2 La sanction pnale de la procdure collective : la banqueroute

Tout dirigeant, ainsi que toute personne physique reprsentant permanent dune personne morale dirigeant une socit, est passible de banqueroute. Cette dernire ne peut tre prononce qu lencontre des dirigeants dune personne morale en redressement ou en liquidation judiciaire.
2.1 Incrimination
Pour tre sanctionn de banqueroute, il faut : avoir, dans lintention dviter ou de retarder louverture de la procdure de redressement judiciaire, soit fait des achats en vue dune revente au-dessous du cours, soit employ des moyens ruineux pour se procurer des fonds ;
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avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif du dbiteur ; avoir frauduleusement augment le passif du dbiteur ; avoir tenu une comptabilit ctive ou fait disparatre des documents comptables de lentreprise ou de la personne morale ou stre abstenu de tenir toute comptabilit lorsque les textes en font lobligation ; avoir tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire au regard des dispositions lgales.
2.2 Rpression
La banqueroute est punie de cinq ans demprisonnement et de 75 000 damende (C. com. art. L. 654-3, al. 1). Les peines encourues par les personnes morales dclares responsables pnalement de linfraction de banqueroute sont une amende de 375 000 (ou 500 000 pour les dirigeants dentreprises dinvestissement).
Section
4 RESPONSABILIT FISCALE ET SOCIALE
1 TVA : solidarit du chef dentreprise en cas de non-dclaration

Toute personne exerant en droit ou en fait, directement ou indirectement, la direction effective dune socit, dune personne morale ou dun groupement peut, si elle nest pas dj tenue au paiement des dettes sociales en vertu dune autre disposition, tre dclare solidairement responsable du paiement des impositions et pnalits dues par la socit. Il en est de mme du groupement ou de la personne morale lorsquelle est responsable de manuvres frauduleuses ou dinobservations graves et rptes des obligations scales qui ont rendu impossible le recouvrement de ces impositions et pnalits.
2 Responsabilit scale de larticle L. 267 LPF

Lorsque la socit connat des difcults nancires, il est tentant pour les dirigeants de diffrer le paiement des dettes dimpt. La loi institue cet gard un mcanisme svre de solidarit scale. Le Livre des procdures scales (LPF) permet au Prsident du TGI de dclarer solidairement responsable du paiement des impositions et pnalits le dirigeant rcalcitrant. Les comptables publics nhsitent
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pas mettre en uvre cette solidarit, qui a dailleurs donn lieu une abondante jurisprudence, dont les axes essentiels sont les suivants : peu importe que le dirigeant soit de fait ou de droit ; le dirigeant doit stre rendu coupable de manuvres frauduleuses ou dinobservations graves et rptes, la simple ngligence est inoprante ; la responsabilit du dirigeant ne sera mise en cause que si le recouvrement de limpt devient impossible du fait de linsolvabilit de la socit, la condition que le comptable public, lui-mme, ait fait diligence ; cest en gnral la suite de louverture dune procdure collective que le comptable public dclenche la solidarit. Notons que le dirigeant qui a t condamn peut dduire de ses revenus imposables les paiements effectus.
3 Un impt toujours personnel : les charges sociales du grant TNS

Les cotisations sociales constituent des charges personnelles pour le grant travailleur non salari (TNS) et doivent en principe tre payes directement par ce dernier auprs des organismes sociaux. Elles sont dductibles de ses revenus professionnels. Il est cependant frquent que les socits dchargent leurs dirigeants du paiement de leurs cotisations sociales personnelles. Dans un tel cas, elles ne peuvent les comptabiliser en tant que charges sociales . Elles considrent quil sagit dun supplment de rmunration accord aux grants et comptabilisent lensemble (rmunration + charges) dans la catgorie des rmunrations . Toutefois, en cas douverture dune procdure collective lencontre de la socit, et mme si cette dernire est liquide pour insufsance dactifs, le grant restera tenu personnellement du paiement des cotisations dues. Beaucoup de dirigeants ignorent cette rgle et pensent, tord, tre dchargs de cette dette alors mme que la socit nen est pas dbitrice.
Section
LES SOLUTIONS DOPTIMISATION DE LA PROTECTION
1 Choix de la forme sociale

Les socits immatricules sont des structures juridiques qui jouissent de la personnalit morale. la diffrence dune entreprise individuelle, la socit dis-
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pose donc dun patrimoine propre, distinct du patrimoine de ses associs. En raison de lexistence de ces deux patrimoines distincts, si la socit accumule des dettes et doit subir une procdure collective (redressement ou liquidation judiciaire), les cranciers de la socit ne pourront pas saisir le patrimoine personnel des associs, mais seulement celui de la socit. La responsabilit des associs dune socit de capitaux est en effet limite au montant de leurs apports : si des associs ont apport 37 000 euros pour crer une SA, la contribution aux pertes implique quils perdront leur apport en cas de pertes importantes, mais quils ne subiront pas dobligation aux dettes sociales (cette rgle connat toutefois quelques exceptions, notamment en cas de comblement de passif). Les formes de socits les plus courantes sont : la socit responsabilit limite (SARL) ; lentreprise unipersonnelle responsabilit limite (EURL) ; la socit anonyme (SA) ; la socit par actions simplie (SAS) ; la socit par actions simplie unipersonnelle (SASU).
Tableau 23.1
Formes individuelles Commerants
Personnalit morale Immatriculation Responsabilit des membres Associs multiples Apports Non Registre du commerce et des socits (RCS) Indnie Non Non
Formes sociales Professions librales Socits de capitaux

Oui RCS Limite aux apports Un ou plusieurs Oui
Artisans
Non Rpertoire des mtiers (RM) Indnie Non Non
Socits de personnes
Oui RCS
Non Non
Indnie Non Non
Indnie Oui Oui
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Tableau 23.2
Capital minimum Fraction minimum libre Nombre dassocis ou dactionnaires minimum
1
Direction
Commissaire aux comptes

Non, sauf dpassement des seuils
SARL
20 %
Grant (associ ou non) SA conseil : Pdt du CA/ DG SA directoire : Prsident du Directoire Prsident Grant (associ ou non) Grant (associ ou non)
SA
37 000
20 %
Oui
SAS SNC Socits civiles
1 1
20 % Pas dobligation
Oui/Seuils LME Non sauf dpassement des seuils Non
2 (commerants)
Pas dobligation
2 Comment viter les consquences patrimoniales du divorce

Lorsque lentre en socit, par acquisition de titres sociaux ou apports, est accomplie postrieurement au mariage, limpact du rgime matrimonial de laspirant associ sur le fonctionnement de la socit, la stabilit du pouvoir et la transmission de lentreprise (en cas de divorce) est une question incontournable pour le dirigeant.
2.1 Lentre en socit
Principe
Dune manire gnrale, lattribution de la qualit dassoci ne soulve aucune difcult lorsque les poux sont maris sous un rgime de sparation de biens ou de participation aux acquts. Il en est de mme en cas de communaut de biens lorsque les poux acquirent des droits sociaux au moyen de leurs biens propres (biens dont lpoux tait propritaire au jour du mariage, ou acquis par succession ou donation ou la suite dun emploi et remploi). La question est plus dlicate lorsque lentre dans la socit (quelle rsulte dun apport ou dun achat de droits sociaux) est ralise au moyen de biens communs. Il convient alors de faire une distinction selon que la socit concerne est ou non une socit par actions.
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Rgime de lentre en socit en fonction de la forme sociale
Dans les socits par actions Les actions sont des biens communs, du fait de lorigine du nancement, le titre dassoci tant personnel. Ainsi, si lapport ou lachat a t ralis au moyen de biens communs par un seul des poux, cest celui-ci que doit tre reconnue la qualit dassoci. Cependant, les actions restent des biens communs et, en cas de liquidation de la communaut, elles doivent tre partages entre les deux poux, tant observ que sil existe dans les statuts une clause dagrment, celle-ci nest pas applicable. Dans les socits de personnes Dans les socits par intrts (SARL, SNC, socits civiles), lacqureur des parts sociales est le seul associ, mais son conjoint peut toutefois revendiquer la mme qualit pour la moiti des parts lorsque la souscription ou lachat est ralis laide de biens communs. cette n, il doit notier la socit son intention dtre personnellement associ. Pour permettre lexercice de ce droit de revendication, la loi impose lapporteur en biens de communaut den avertir son conjoint et de justier de cette information dans lacte dapport ou dachat (C. civ. art. 1832-2, al. 1). Le dfaut dinformation du conjoint entrane, sauf ratication par ce dernier, la nullit de lapport ou de lachat. Le droit de revendication peut tre exerc jusqu la dissolution de la communaut. cet gard, il a t jug quen cas de divorce, la revendication est possible mme au cours de la procdure et jusqu ce que le jugement de divorce soit pass en force de chose juge. Lorsque le conjoint dment inform a dclar par crit ne pas revendiquer la qualit dassoci, sa renonciation est dnitive et ne peut pas faire lobjet dune rtractation ultrieure. Le conjoint noti a aussi la possibilit de revendiquer la qualit dassoci lors de lacquisition.
2.2 La stabilit du pouvoir au sein de la structure
La querelle conjugale peut tre de nature entraner une dissolution de la socit pour msentente. En effet, la msentente grave entre associs, de nature paralyser le fonctionnement social, est une cause de nullit de toute socit (art. 1844-5 C. civ.). En effet, lorsque lhostilit est si grave que la poursuite de lactivit est compromise, laffectio societatis a disparu. Lhypothse est dautant plus frquente dans les socits de personnes caractre familial de type SARL ou SNC, propices la vindicte. En revanche, dans les socits de capitaux dans lesquelles lintuitu personae est pratiquement inexistant, le risque est moins agrant. Il a ainsi t jug, propos dune SARL, que le divorce entre le grant et son pouse associe constituait un juste motif de rvocation de ce dernier.
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En outre, si les titres sont rputs communs (car nancs par des deniers communs), cela suppose que le dirigeant doive consulter son conjoint pour prendre les dcisions importantes : cession, prise de srets Le rgime matrimonial impacte donc galement la stabilit du pouvoir exerc par le dirigeant au sein de la socit.
2.3 La transmission des titres sociaux lors du divorce Dans les SARL
Les parts de SARL sont librement transmissibles en cas de liquidation de communaut (L. 223-13 al.). Elles peuvent donc tre attribues lun ou lautre des poux mais les statuts peuvent carter le partage et subordonner lentre de lpoux non associ personnellement un agrment des autres associs.
Dans les socits par actions
En cas de partage dactions communes, la suite dune liquidation de rgime matrimonial, les actions peuvent tre attribues au conjoint. Dans ce cas, les clauses statutaires prvoyant lagrment des nouveaux titulaires dactions ne sont pas applicables au conjoint (art. L. 228-23, al. 1).
Dans les SNC
Lorsque la liquidation de la communaut intervient entre des poux dont lun seulement est associ dune socit en nom collectif, le fort intuitu personae qui gouverne la socit subordonne cette transmission lagrment unanime des associs. Il sagit dune rgle dordre public qui ne souffre aucune disposition statutaire contraire (art. L. 221-13 C. Com). Cest pourquoi la transmission des parts de SNC, suite un divorce, suppose une confrontation des rgles du droit des socits qui empchent le conjoint de devenir associ, et des rgles propres aux rgimes matrimoniaux qui prvoient une dvolution automatique des titres dans le patrimoine du conjoint.
Complexit du rgime transitoire de lindivision
Aprs la dissolution de la communaut, et jusqu la liquidation de celle-ci, les intrts patrimoniaux des poux sont soumis aux rgles de lindivision. Il sensuit notamment que les droits de vote attachs aux actions faisant partie de lancienne communaut doivent, jusquau partage, tre exercs par un mandataire unique dsign en justice.
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3 Le changement de rgime matrimonial en cours de vie commune
3.1 Les modalits
La loi autorise les conjoints modier leur rgime matrimonial aprs deux annes dapplication. Ceci est possible ds lors que le changement est subordonn la condition que lintrt de la famille le commande et quil existe une convention modicative, homologue par voie judiciaire.
3.2 Les nouveauts
Les modalits de changement de rgime ont souvent t modies par le lgislateur : La loi du 23 juin 2006 portant rforme des successions : La loi de 2006 rintroduit la publicit au RCS du rgime matrimonial des poux commerants, qui venait dtre supprime par lordonnance du 6 mai 2005. Par contre, la loi du 5 mars 2007 supprime lobligation, lorsque lun des poux est commerant, de publier le changement de rgime matrimonial au RCS ; Loi du 5 mars 2007 (art. 11) : Jusqu prsent, lacte notari tablissant le changement de rgime matrimonial devait contenir, peine de nullit, la liquidation du rgime matrimonial modi. Ceci tait coteux puisque la liquidation du rgime matrimonial modi tait rendue obligatoire dans tous les cas, mme lorsque la communaut dorigine tait maintenue. Dsormais, lacte notari ne doit contenir la liquidation du rgime matrimonial modi que si elle est ncessaire. Reste savoir dans quels cas elle est ncessaire en pratique.
3.3 Le risque de changement en cas de procdure collective
Procdant ainsi, le conjoint pense ne pas avoir apurer le passif social. Or, lorsque la liquidation du rgime antrieur est rendue ncessaire, lpoux in bonis pourra tre poursuivi sur ses biens propres pour la moiti des dettes entres dans la communaut du chef de son conjoint. Cela sans compter, le risque dannulation du changement durant la priode suspecte pour fraude aux droits des cranciers.
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Chapitre
24
L
La scalit de la transmission dentreprise
Jean-Pierre Cossin
a scalit de la transmission de lentreprise recouvre les reprises dentreprises quelle que soit leur rgime juridique ou scal (entreprise individuelle, socit lIR ou lIS) duquel elle relve. La transmission peut seffectuer sous forme dune cession des titres ralise, soit par une personne physique, soit par une personne morale soumise ou non limpt sur les socits. Elle peut aussi se limiter la cession du fonds de commerce au repreneur par la socit qui lexploitait antrieurement. Les dispositions scales applicables chacune de ces situations seront diffrentes puisquelles peuvent conduire lapplication, soit des rgles concernant la scalit des professionnels, soit des rgles concernant la scalit des particuliers. La scalit de la transmission dentreprise sapplique des situations de reprises varies. Il peut sagir dune vente ou dun apport, cest--dire dune transmission titre onreux ou, au contraire, il peut sagir dune transmission la suite du dcs de lancien exploitant ou dune donation, cest--dire dune transmission titre gratuit . Ces deux formes de transmissions rpondent des logiques conomiques et scales diffrentes. En cas de transmission titre onreux, il faut distinguer la situation du cdant de celle du cessionnaire. Le repreneur (ou cessionnaire) est confront lobligation de payer le prix de lentreprise, ce qui constitue une contrainte nancire. Le paiement du prix peut ncessiter le recours lemprunt, conduisant au
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paiement dintrts. Le repreneur doit pouvoir dduire scalement les intrts de lemprunt quil a souscrit. Il doit aussi acquitter les droits denregistrement sur la mutation. Le cdant ralise gnralement des plus-values lors de la transmission de lentreprise, qui sont en principe imposables au proportionnel (taux de 16 %, pour les plusvalues professionnelles et immobilires et taux de 18 % pour les plus-values sur valeurs mobilires) auquel il faut ajouter 11 % de prlvements sociaux. Les plusvalues peuvent tre des plus-values professionnelles ou des plus-values prives, selon le rgime scal de lentreprise cde ou selon les modalits de cession retenues. Le cdant peut dans certains cas bncier dune exonration. En cas de transmission titre gratuit, il convient aussi de distinguer la situation du repreneur (donataire ou hritier) et celle de lex-exploitant (donateur ou dfunt) au regard des dispositions scales applicables. Le donataire (ou lhritier) supporte les droits denregistrement (de donation ou de succession) sur la valeur relle (ou encore appele valeur vnale ) de lentreprise quil a reue. Les droits de succession et les droits de donation sont calculs partir des mmes tarifs, dont les taux sont fonction du degr de parent existant entre le dfunt et lhritier, ou entre le donateur et le donataire. Toutefois, les droits dus loccasion dune donation sont moins levs que les droits de succession, en raison des nombreuses rductions existantes incitatives la transmission anticipe du patrimoine et notamment de lentreprise. Lex-exploitant (dfunt ou donateur) est pour sa part soumis ventuellement limposition des plus-values constates , dans le cas o il sagit dune transmission entrant dans le champ dapplication des plusvalues professionnelles. En effet, la transmission gratuite de biens relevant du rgime des plus-values des particuliers exonre ces dernires.
Section 1 Section 2

La transmission titre onreux de lentreprise La transmission titre gratuit de lentreprise
Section
LA TRANSMISSION TITRE ONREUX DE LENTREPRISE
La transmission titre onreux de lentreprise concerne les ventes et les apports. Les cdants et cessionnaires doivent dterminer le prix de cession et ventuellement prvoir quil pourra tre rvis. Ils peuvent convenir dune clause de garantie de passif ou dune clause de complment de prix, susceptibles lors de leur mise en uvre dinuer sur le montant des plus-values imposables. Au plan scal, le repre-
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neur cherche dduire les frais dacquisition et notamment les frais nanciers et cherche galement payer les droits denregistrement les moins levs possibles, alors que le vendeur souhaite bncier de lexonration, si possible totale, de la plus-value quil est susceptible de raliser lors de la vente.
1 La scalit applicable au repreneur (cessionnaire)

1.1 La dduction des frais nanciers dacquisition
Le paiement du prix constitue la premire contrainte du repreneur qui, pour le payer, a gnralement recours lemprunt et, ce titre, supporte des intrts. Les rgles de dductibilit scale des intrts demprunt sont les suivantes : la dductibilit est de droit en cas dacquisition dune entreprise individuelle ou de parts de socits exerant une activit professionnelle et relevant du rgime scal des socits de personnes ; la dductibilit nest pas, en principe, autorise en cas dacquisition de titres de socits soumises limpt sur les socits par une personne physique.
La dduction des intrts demprunt souscrit pour lacquisition dune entreprise individuelle ou de parts dune socit de personnes exerant une activit professionnelle
Lorsque lemprunt concerne lacquisition dune entreprise individuelle qui exerce une activit professionnelle (activit relevant de la catgorie des bnces industriels ou commerciaux, de la catgorie des bnces agricoles ou encore de celle des bnces non commerciaux), lexploitant peut dduire directement des rsultats scaux de lentreprise les intrts sans limitation de montant et pendant toute la priode de remboursement de lemprunt ayant nanc lacquisition de lentreprise.
Lorsque lemprunt a t contract pour acqurir des parts de socit relevant de limpt sur le revenu (articles 8 et 8 ter du CGI) et qui exerce une activit professionnelle au sens scal (BIC, BNC, BA) par une personne physique qui, elle-mme, exerce une activit dans cette socit, les intrts sont dductibles de la quote-part des bnces de la socit revenant lassoci qui a souscrit lemprunt. Les intrts constituent une charge personnelle pour lassoci et sont dductibles de son revenu catgoriel imposable. Cette dductibilit dcoule des termes de larticle 151 nonies I du CGI, qui qualient les parts des socits de personnes exerant une activit professionnelle dactif professionnel de lassoci , lorsque ce dernier exerce une activit dans la socit. la dduction des intrts demprunt concerne principalement les personnes qui ont acquis des parts de socits en nom collectif, de socits en commandite simple pour
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les seuls commandits, de socits civiles professionnelles, dentreprises unipersonnelles responsabilit limite, dune exploitation agricole responsabilit limite, dune exploitation agricole responsabilit limite uniquement entre personnes parentes en ligne directe ou entre frres et surs et, le cas chant, les conjoints de ces personnes. La dduction est galement possible pour les associs des socits responsabilit limite de famille qui ont opt pour le rgime des socits de personnes.
Le principe de non dductibilit des intrts demprunt souscrit par une personne physique pour acqurir les titres dune socit soumise limpt sur les socits
Les intrts de lemprunt souscrit pour acqurir des titres dune socit soumise limpt sur les socits par une personne physique ne sont pas dductibles pour la dtermination de limpt sur le revenu puisque les titres en cause sont scalement considrs comme un lment du patrimoine priv de lacqureur.
Les exceptions au principe de non dduction des intrts des emprunts souscrits pour acqurir les titres dune socit soumise limpt sur les socits
Le cas des salaris qui souscrivent au capital dune socit nouvelle En application de larticle 83, 2e quater et 2e quinquies du CGI, les salaris qui souscrivent au capital dune socit nouvelle exerant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale, lanne de la cration ou au cours des deux annes suivantes, peuvent dduire les intrts des emprunts contracts pour cette souscription de la rmunration brute (avant dduction des frais professionnels) verse par cette socit (la mme mesure existe en cas de transformation dune socit en SCOP). Le cas des salaris pour lesquels lacquisition des titres de la socit qui les emploie leur est utile pour la perception de leurs revenus salariaux. La dductibilit des intrts1 de la catgorie des traitements et salaires sapplique aux salaris qui ont opt pour la dduction des frais rels et qui ont acquis sur fonds demprunt des titres de la socit soumise limpt sur les socits dans laquelle ils exercent leur activit. Les intrts de lemprunt pays par les salaris concerns sont dductibles au titre des frais rels professionnels la double condition que la dtention des titres soit utile la perception ou au maintien du revenu salarial, et que le montant des intrts ne soit pas disproportionn par rapport la rmunration perue.
1. La dduction des intrts demprunt des revenus salariaux est issue de la jurisprudence du Conseil dtat (Boutor-linsky du 25 octobre 2004) prcise par la doctrine administrative qui a appliqu aux intrts des emprunts les rgles gnrales de dductibilit des frais rels professionnels. Ces dispositions jurisprudentielles et doctrinales ont t lgalises par la Loi de nances recticative pour 2008.
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La rduction dimpt de 25 % attache aux intrts de lemprunt souscrit pour acqurir des titres de PME Les intrts de lemprunt souscrit pour acqurir les titres dune socit soumise limpt sur les socits peuvent bncier, sous certaines conditions, dune rduction dimpt sur le revenu (art. 199 terdecies- 0B du CGI1). Le rgime est applicable jusqu'au 31.12.2011. La rduction dimpt est gale 25 % du montant des intrts de lemprunt contract, retenus dans la limite annuelle de 20 000 euros pour les contribuables clibataires, veufs ou divorcs et de 40 000 euros pour les contribuables maris soumis une imposition commune. Les intrts ouvrent doit la rduction dimpt sous rserve que les conditions suivantes soient remplies : le repreneur doit tre domicili scalement en France ; le repreneur doit prendre lengagement de conserver les titres de la socit reprise jusquau 31 dcembre de la cinquime anne suivant celle de lacquisition ; le repreneur doit dtenir au moins 25 % des droits de vote et des droits dans les bnces sociaux de la socit reprise. Pour lapprciation du seuil de 25 %, il faut tenir compte, non seulement des droits dtenus par lacqureur, mais aussi des droits dtenus par les personnes suivantes qui participent la reprise : le conjoint de lacqureur, le partenaire li un PACS ainsi que leurs ascendants et descendants (ou, lorsque le repreneur est un salari, les autres salaris de la socit) ; le repreneur, ou lune des personnes dont la participation est prise en compte pour apprcier le seuil de dtention de 25 % des droits de vote et des droits dans les bnces, doit exercer compter de la date dacquisition des titres, et pendant une priode dau moins 5 ans, une des fonctions numres larticle 885 0D bis du CGI (grant, prsident, directeur gnral, membre du directoire, prsident du conseil de surveillance) et percevoir ce titre une rmunration normale reprsentant plus d la moiti de ses revenus professionnels ; la socit doit avoir son sige en France ou dans un tat membre de lUnion Europenne ; la socit doit tre soumise limpt sur les socits ; la socit doit avoir un chiffre daffaires hors taxes nexcdant pas 40 millions deuros ou un total de bilan nexcdant pas 27 millions deuros au cours de lexercice prcdant la cession. Lorsque les conditions portant sur la dure de lengagement ou sur lexercice de la fonction ne sont pas ou plus respectes, la rduction dimpt est remise en cause.
1. Attention ne pas confondre rduction dimpt et rduction de la base imposable (point prcdent).
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La dduction des frais nanciers dans le cadre de la cration dune socit holding de rachat avec exercice dune option pour le rgime de lintgration scale
An de dduire les intrts de lemprunt souscrit pour acqurir des titres de socits soumises limpt sur les socits, les repreneurs, personnes physiques, constituent gnralement une socit soumise limpt sur les socits. Le mcanisme est alors le suivant : la socit nouvellement constitue fait lacquisition des titres quelle inscrit son actif dans la catgorie des titres de participation et contracte lemprunt ncessaire au paiement du prix dacquisition ; les intrts de lemprunt constituent une charge dductible de la socit cre (holding de rachat). Toutefois, la dductibilit ne peut produire deffet que si la socit holding de rachat dgage des rsultats scaux imposables dun montant sufsant. Pour faciliter la dduction relle des intrts de lemprunt, la socit holding peut opter pour lapplication du rgime scal de groupes (rgime de lintgration scale). Cette option permet la dduction des intrts des emprunts du rsultat densemble du groupe, cest--dire, en ralit, des rsultats de la socit rachete elle-mme et ce, parce que le rgime de lintgration scale permet de compenser les rsultats bnciaires et dcitaires de chacune des socits membres du groupe. Il faut que les conditions exiges pour exercer loption soient remplies et en particulier que la socit holding possde au moins 95 % du capital et des droits de vote de la socit rachete. Cette option ne produit ses effets que dans la mesure o la limitation de la dduction des frais nanciers dans les groupes intgrs (amendement Charasse) qui concerne les cas dacquisition des titres par la holding aux personnes qui contrlent cette mme holding, nest pas applicable.
1.2 Les droits denregistrement dus par le repreneur (cessionnaire)
Les droits denregistrement exigibles lors de la mutation titre onreux dune entreprise ou de titres de socits, sont dus par le cessionnaire. Ils ont des taux diffrents selon que la mutation concerne une entreprise individuelle, des parts de socits ou des actions.
Les droits denregistrement exigibles lors de lacquisition titre onreux dune entreprise individuelle
En application de larticle 719 du CGI, les droits denregistrement (et les taxes additionnelles) sont dus sur toutes les mutations titre onreux de fonds de commerce (clientles commerciales et les clientles civiles). Ils sont perus sur le prix, augment des charges ou, si elle est suprieure, sur la valeur vnale. Les mutations titre onreux de fonds de commerce et de clientle sont soumises un droit denregistrement peru au prot de ltat et aux taxes additionnelles communales et dpartementales.
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Les droits globaux dus sont en principe calculs comme suit : fraction de la valeur taxable nexcdant pas 23 000 : 0% fraction de la valeur taxable comprise entre 23 000 et 200 000 : 3 % fraction de la valeur taxable suprieure 200 000 : 5% On notera que les droits denregistrement sont dductibles des rsultats de lentreprise individuelle acquise.
Les droits denregistrement exigibles loccasion de lacquisition titre onreux de titres de socits
Il faut distinguer entre les cessions de parts et les cessions dactions. Les cessions dactions, de parts de fondateurs ou de parts bnciaires de socit par actions non cotes en bourse et qui ne sont pas prpondrance immobilire supportent des droits denregistrement au taux de 3 % plafonn 5 000 par mutation. Les cessions de parts sociales dans les socits dont le capital nest pas divis en actions ( lexception des cessions de participations dans des personnes morales prpondrance immobilire qui supportent un taux de 5 %) supportent des droits denregistrement au taux de 3 %. Pour la liquidation du droit de 3 %, il est fait application de labattement de 23 000 (qui est global pour toutes les parts reprsentatives du capital). Les droits denregistrement sont assis sur le prix exprim, augment ventuellement des charges, ou sur la valeur relle (ou vnale) si elle est suprieure.
2 La scalit des plus-values applicable au cdant

Les plus-values ralises par le cdant sont en principe imposables, quelle que soit la qualication scale du cdant. Toutefois, ce principe souffre de trs nombreuses drogations qui conduisent des possibilits dexonrations.
Le rgime dimposition des plus-values de cession dpend da la qualication scale du cdant. Lorsque le cdant est une personne physique (ou une socit de personnes caractre patrimonial) le rgime dimposition des plus-values dpend de la forme juridique et du rgime scal de lentreprise cde. En cas de vente de titres dune socit soumise limpt sur les socits on applique les rgles dimposition des plus-values des particuliers. En cas de vente dune entreprise individuelle ou de parts de socits relevant du rgime scal des socits de personnes exerant une activit professionnelle, par une personne exerant dans cette socit une activit, on applique les rgles dimposition des plus-values professionnelles.
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2.1 Le rgime dimposition des plus-values ralises par une entreprise
soumise limpt sur les socits qui cde une participation

La socit soumise limpt sur les socits cde des titres de participation reprsentatifs de lentreprise transmise
loccasion de la cession des titres, reprsentatifs dune entreprise et inscrits lactif au poste comptable de titres de participation , la socit cdante ralise une plus-value professionnelle qualie de plus-value long terme lorsque les titres cds taient dtenus depuis plus de deux ans. En application de larticle 219 I a quinquies du CGI, les plus-values long terme dgages loccasion de la cession de titres de participation, lexception des titres de socits prpondrance immobilire, sont soumises limpt sur les socits au taux de 0 % au titre des exercices clos compter de 2007. Le taux de 0 % ne concerne que les cessions qui portent sur des titres de participation, ce qui implique selon les termes de larticle 219 ter a du CGI quils revtent ce caractre sur le plan comptable, ou quils aient t acquis en excution dune offre publique dachat ou dchange, ou encore quils ouvrent droit au rgime des socits mres (dtention de 5 % au moins du capital de la socit et dtention depuis au moins deux ans des titres de la socit mettrice). En contrepartie de linstauration du taux dimposition de 0 %, les socits doivent rintgrer dans leurs rsultats imposables de lanne de cession, une quote-part de frais et charges value 5 % du rsultat net des plus-values de cession ralises au titre de lexercice.
La socit soumise limpt sur les socits cde une branche complte dactivit
La transmission dentreprise peut prendre la forme dune branche complte dactivit. Dans ce cas, la socit cdante ralise des plus-values de cession du fonds de commerce qui sont en principe imposables au taux de droit commun de limpt sur les socits. Dans certains cas et sous certaines conditions, les plus-values de cession dune branche autonome dactivit peuvent tre totalement ou partiellement exonres (articles 238 quindecies du CGI). Selon les termes de cet article, les plus-values ralises loccasion de la cession dune branche complte dactivit par une socit soumise limpt sur les socits sont totalement exonres si les lments cds soumis aux droits denregistrement ont une valeur infrieure 300 000 . Elles sont partiellement exonres (et de manire dgressive) lorsque les lments cds soumis aux droits denregistrement ont une valeur comprise entre 300 000 et 500 000 . Toutefois lexonration, totale ou partielle, ne concerne pas les plus-values ralises cette sur les biens immobiliers btis ou non btis. Lexonration sapplique aux seules socits PME. Il sagit dentreprises qui ont moins de 250 salaris et un chiffre daffaires infrieur 50 M ou un total du bilan
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infrieur 43 M, dont le capital est entirement libr et dtenu de manire continue pour 75 % au moins par des personnes physiques ou par une socit dont le capital est lui-mme dtenu 75 % au moins par des personnes physiques.
2.2 Le cdant de lentreprise est une personne physique
Lorsque le cdant de lentreprise est une personne physique, les plus-values ralises lors de cessions de petites entreprises sont susceptibles de bncier de nombreuses exonrations conditionnelles, qui peuvent tre incompatibles entre-elles.
La plus-value en cas de cession dune entreprise individuelle ou de parts de socit de personnes exerant une activit professionnelle
Les plus-values ralises loccasion de la transmission de lentreprise individuelle ou de la socit de personnes relevant de larticle 8 et 8 ter du CGI sont en principe imposables en tant que plus-values professionnelles. Les dispositions de larticle 39 duodecies du CGI qui distinguent les plus-values court terme et les plus-values long terme sont alors applicables. Le rgime des plus-values professionnelles ne concerne, en cas de cession de parts de socits de personnes, que les seuls associs qui exercent leur activit professionnelle dans la socit dont ils dtiennent les parts sociales. Lexonration des petites entreprises (art. 151 septies du CGI) Larticle 151 septies du CGI vise exonrer de limpt sur les plus-values les petites entreprises relevant de limpt sur le revenu et exerant une activit professionnelle artisanale, commerciale, librale et agricole. Peuvent bncier de lexonration totale ou partielle les entreprises individuelles, les socits vises larticle 8 et 8 ter du CGI qui exercent une activit professionnelle et les personnes physiques qui dtiennent des parts des socits relevant du rgime scal des socits de personnes et qui exercent dans cette socit leur activit professionnelle. Lexonration totale ou partielle sapplique aux plus-values ralises loccasion de la cession des lments de lactif immobilis, que celles-ci soient qualies de court terme ou de long terme. Toutefois lexonration ne concerne pas les terrains btir, mais sapplique par contre aux plus-values ralises sur les immeubles btis. Pour bncier de lexonration, totale ou partielle, lactivit doit avoir t exerce depuis au moins cinq ans et le chiffre daffaires de lentreprise ne doit pas excder les seuils suivants qui sont diffrents selon la nature de lactivit exerce : Si lentreprise exerce une activit de ventes de marchandises, objets, fournitures et denres emporter ou consommer sur place, ou de fourniture de logement ( l'exclusion des loueurs en meubls professionnels), lexonration est totale lorsque le montant du chiffre daffaires nexcde pas 250 000 HT. Lexonration nest que partielle lorsque le montant du chiffre daffaires est compris entre 250 000 HT et 350 000 HT.
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Si lentreprise exerce une activit de prestation de services, de location en meubl professionnelle ou une activit librale, lexonration est totale lorsque le montant du chiffre daffaires est infrieur 90 000 alors que lexonration nest que partielle lorsque le chiffre daffaires se situe entre 90 000 HT et 126 000 HT. Le mcanisme dexonration partielle (dgressive en fonction de laugmentation du montant du chiffre daffaires) a t institu pour viter l effet de seuil en cas de dpassement du seuil dexonration totale, en permettant le lissage de limposition. Sa mise en uvre conduit la taxation partielle de la plus-value gale au rapport existant entre dune part, la diffrence entre le chiffre daffaires de 250 000 HT et dautre part, le montant de 100 000 HT lorsque le montant du chiffre daffaires est compris entre 250 000 HT et 350 000 HT pour les entreprises de ventes, ou au rapport existant entre dune part, au numrateur la diffrence entre le chiffre daffaires et 90 000 HT et dautre part, au dnominateur, le montant de 36 000 HT, lorsque le montant du chiffre daffaires est compris entre 90 000 HT et 126 000 HT, pour les prestataires de services. Les seuils de chiffre daffaires retenir correspondent la moyenne des chiffres daffaires raliss par lentreprise au cours des deux exercices clos, ramens le cas chant douze mois, au cours des deux annes civiles qui prcdent la ralisation de la plus-value de cession. En cas dactivits mixtes, cest--dire lorsque lactivit de lentreprise se rattache aux deux catgories, celles des ventes de marchandises et celles des prestations de services, les rgles suivantes sappliquent : lexonration est totale est si le montant global du chiffre daffaires nexcde pas 250 000 et si le montant affrent aux activits de prestataire nexcde pas 90 000 ; lexonration est partielle, lorsque le montant global du chiffre daffaires nexcde pas 350 000 et que le montant affrent aux activits de prestataire nexcde pas 126 000 . Dans ce cas le montant exonr de la plus-value est dtermin en appliquant le moins lev des deux taux qui aurait t dtermin si lentreprise avait ralis le montant global de son chiffre daffaires dans la catgorie des ventes de marchandises ou si lentreprise navait ralise que des activits de prestataire. Lexonration des plus-values ralises lors de la cession de petits fonds Larticle 238 quindecies du CGI exonre totalement ou partiellement les plus-values ralises loccasion de la cession dune entreprise individuelle (ou dune branche complte dactivit) sous rserve que les conditions suivantes soient remplies : lactivit de lentreprise doit tre commerciale, artisanale, industrielle, librale ou agricole ;
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lactivit doit avoir t exerce pendant au moins cinq ans ; le montant global des lments cds (fonds de commerce, clientle, ofce ministriel) soumis aux droits denregistrement (articles 719, 720, et 724 du CGI) ne doit pas excder le seuil de 300 000 ; le cdant ne peut dtenir directement ou indirectement plus de 50 % des droits de vote ou des bnces, ou ne peut exercer la direction effective de la socit cessionnaire (si la cession a t faite une socit). Cette condition doit tre respecte pendant une dure dau moins trois ans sous peine de dchance du rgime dexonration. Lorsque la valeur des lments du fonds de commerce soumis aux droits denregistrement excde 300 000 , sans toutefois dpasser 500 000 , lexonration de la plus-value est dgressive1. Lexonration concerne aussi, et sous les mmes conditions, les plus-values ralises loccasion de la cession de parts de socits de personnes, sous rserve que lassoci cdant ait exerc son activit depuis plus de cinq ans dans la socit et quil cde la totalit des parts quil dtenait. Lexonration de la plus-value ralise au moment du dpart la retraite de lexploitant ou de lassoci de la socit de personnes. Les exploitants individuels et les associs de socits de personnes exerant leur activit professionnelle au sein de la socit peuvent bncier de lexonration dimpt sur le revenu (et pas des contributions sociales) sur la plus-value ralise lors de la cession de lentreprise ou des parts sociales loccasion de leur dpart en retraite (art. 151 septies A du CGI) lorsque les conditions suivantes sont remplies : lentreprise doit exercer une activit commerciale, industrielle, artisanale, librale ou agricole ; la cession titre onreux doit porter sur une entreprise individuelle ou, sil sagit de parts sociales de socits de personnes, sur lintgralit des parts dtenues par le cdant ; lentreprise cde ou lentreprise dont les parts sont cdes doit rpondre la dnition communautaire de la PME (avoir moins de 250 salaris, raliser un chiffre daffaires infrieur 50 M ou avoir un total de bilan infrieur 43 M, et avoir un capital dtenu hauteur de 25 % au plus par une entreprise ne rpondant pas la dnition de la PME) ; le cdant doit avoir exerc son activit pendant au moins cinq ans ; le cdant doit faire valoir ses droits la retraite dans les deux ans qui prcdent ou qui suivent la cession ; le cdant ne doit pas dtenir directement ou indirectement plus de 50 % des droits de vote ou des droits dans les bnces sociaux de lentreprise cession1. Le pourcentage dexonration dgressive est dtermin selon la formule suivante : 500 000 moins la valeur des lments du fonds cds, le rsultat tant divis par 200 000 .
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naire (pour lapprciation de cette condition il nest pas tenu compte des parts dtenues par le groupe familial). Lexonration porte sur les plus-values ralises sur les lments de lactif immobilis de lentreprise, lexclusion des ventuelles plus-values sur les immeubles ou sur les parts de socit prpondrance immobilire inscrits lactif. Le cas particulier des plus-values portant sur des biens immobiliers Les rgimes dexonration des plus-values ralises loccasion de la transmission dentreprise prvus larticle 151 septies A (cas du dpart la retraite) et larticle 238 quindecies (cessions infrieures 300 000 euros) du CGI ne bncient pas aux plus-values ralises sur les biens immobiliers. Mais larticle 151 septies B du CGI permet dappliquer un abattement de 10 % par anne de dtention au-del de la cinquime sur la plus-value long terme ralise loccasion de la cession dun immeuble professionnel, ce qui peut conduire une exonration de la seule plus-value long terme lexpiration dun dlai de dtention de 15 ans. Labattement de 10 % pour dure de dtention sapplique aux plus-values long terme portant sur des biens immobiliers affects lexploitation de nature commerciale, industrielle, artisanale, librale et agricole et ralises par des entreprises relevant de limpt sur le revenu (entreprises individuelles et socits de personnes).
Le rgime des plus-values en cas de cession de titres de socits soumises limpt sur les socits
Les conditions dimposition des plus-values Les plus-values ralises loccasion de la cession titre onreux de titres de socits soumises limpt sur les socits par les personnes physiques sont imposables en tant que plus-values des particuliers (ou plus-values prives) dans les conditions prvues larticle 150.0.A du CGI. Elles sont imposables au taux de 18 % (auquel sajoute 12,1 % au titre des prlvements sociaux). Elles ne sont imposables que si le seuil de cession annuel de 25 730 est dpass. Les plus-values ralises sont dtermines par diffrence entre le prix de cession et le prix dacquisition en tenant compte de lincidence des ventuelles clauses de rvision de prix (clause de garantie de passif ou clause de complment de prix). Les plus-values sur cessions de titres de socits soumises limpt sur les socits sont imposables en cas de cession titre onreux. Il sagit des ventes, des apports, et des changes. En cas dchange de titres, les plus-values bncient dun sursis dimposition dans les conditions prvues larticle 150.0.B du CGI. Le sursis prend n au moment de la cession titre onreux des titres reus en contrepartie de lapport.
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Ces plus-values sur cession de valeurs mobilires peuvent dans certains cas tre exonres : cessions ralises au sein du groupe familial ; application de labattement du tiers par anne de dtention au-del de la cinquime, et notamment en cas de dpart la retraite, pouvant conduire une vritable exonration lorsque la dure de dtention est de huit ans au moins. Lexonration des cessions effectues au sein du groupe familial En cas de transmission familiale de lentreprise titre onreux, le cdant peut bncier de lexonration prvue larticle 150 0 A I 3 du CGI sous rserve que les conditions suivantes soient remplies : la cession doit concerner les titres dune socit relevant de limpt sur les socits qui a son sige en France ; la cession doit tre effectue au sein du groupe familial (conjoint, ascendants ou descendants du contribuable ou de son conjoint) ; le cdant avec le groupe familial doit avoir dtenu au moins 25 % des droits au bnce un moment quelconque des cinq annes prcdant la cession ; le cessionnaire ne doit pas revendre les titres acquis un tiers dans les cinq ans suivant la cession (les donations et les cessions au sein du groupe familial dans les cinq ans de lacquisition ne remettent pas en cause lexonration). Lapplication de labattement du tiers par anne de dtention des titres au-del de la cinquime Labattement pour dure de dtention des titres cds est un rgime gnral et permanent. Le nouvel article 150.O.D du CGI a cr un abattement pour dure de dtention sur la plus-value ralise par une personne physique, directement ou indirectement, en cas de cession de titres de socits soumises limpt sur les socits. Labattement du tiers sur la plus-value est applicable par anne de dtention au-del de la cinquime. Il peut ainsi conduire lexonration totale de la plus-value ralise loccasion de la cession de titres dtenus depuis plus de huit ans. Lexonration ne concerne que limpt sur le revenu et ne couvre pas les prlvements sociaux. Pour le dcompte de la dure de dtention, les titres dtenus avant le 1er janvier 2006 sont rputs tre acquis cette date, ce qui fait que cette disposition gnrale ne trouvera sappliquer rellement qu compter de 2012 et ne conduira une exonration totale simplement compter de 2014. Les conditions dapplication de labattement du tiers sont les suivantes : les plus-values doivent tre ralises par une personne physique directement ou par lintermdiaire dune socit interpose relevant du rgime des socits de personnes prvu larticle 8 du CGI (les cessions peuvent porter sur les titres dont la proprit est dmembre) ;
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les titres cds doivent tre des titres dune socit exerant une activit commerciale, industrielle, artisanale, agricole ou nancire ou ayant pour objet exclusif la dtention de participations dans des socits ayant une activit ligible (holding). Ainsi, sont exclus du bnce de labattement les titres de socits grant un patrimoine mobilier ou immobilier, et notamment les titres de socits prpondrance immobilire (par exemple la SCI ayant opt pour limpt sur les socits) ; les titres cds doivent tre des titres de socit ayant son sige dans un tat de lUnion europenne ou dans un tat faisant parti de lespace conomique europen. La dtermination de labattement du tiers seffectue comme suit : le point de dpart de la dure de dtention est x au 1er janvier de lanne dacquisition des titres cds. Pour les titres acquis avant le 1er janvier 2006, la date dacquisition est rpute tre celle du 1er janvier 2006 ; labattement sapplique la plus-value nette dtermine dans les conditions de droit commun ; en cas de cession de titres acquis des dates diffrentes, labattement est dtermin soit titre par titre, sil sagit de titres identiables, soit en retenant le prix de revient moyen dacquisition en rpartissant la plus-value proportionnellement en fonction des dates dacquisition (rgle du premier entr premier sorti) sil sagit de titres fongibles. Lapplication de labattement du tiers sur la plus-value de cession par anne de dtention au-del de la cinquime en cas de dpart la retraite du cdant Lorsque la cession des titres est effectue par un dirigeant de PME qui fait valoir ses droits la retraite, le cdant peut retenir la date effective dacquisition des titres cds et non la date du 1er janvier 2006. Les modalits de calcul de la plus-value et de labattement du tiers sont identiques celles prvues dans le rgime de droit commun, mais lapplication anticipe du rgime transitoire en cas de dpart la retraite exige que les conditions prvues larticle 150 0 D ter du CGI soient respectes : le cdant doit cder lintgralit des titres quil possde sil ne dtient pas plus de 50 % du capital de la socit, ou il doit cder plus de 50 % des droits de vote de la socit sil en dispose de plus de 50 %. En cas de dtention du seul usufruit des titres la cession doit reprsenter plus de 50 % des droits dans les bnces ; le cdant doit avoir exerc de manire continue pendant cinq ans des fonctions de direction de la socit dont il cde les titres. Les fonctions de direction vises sont celles prvues larticle 885 0 bis du CGI (grant, prsident, directeur gnral, membre du directoire, prsident du conseil de surveillance) ; le cdant doit avoir dtenu directement ou indirectement (notamment en tenant compte des titres dtenus par le groupe familial), et de manire continue, au
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moins 25 % des droits de vote ou de droits dans les bnces de la socit cde pendant les cinq annes prcdant la cession ; le cdant doit faire valoir ses droits la retraite dans lanne qui prcde ou dans lanne qui suit la cession ; le cdant ne doit pas tre associ de la socit cessionnaire la date de la cession ni au cours des trois annes suivantes ; la socit doit rpondre la dnition communautaire de la PME (moins de 250 salaris, chiffre daffaires annuel infrieur 50 M ou total du bilan infrieur 43 M, capital ne pouvant tre dtenu 25 % au plus par une ou plusieurs entreprises ne rpondant pas la dnition de la PME).
Section
LA TRANSMISSION TITRE GRATUIT DE LENTREPRISE
Lors de la transmission titre gratuit dune entreprise, le bnciaire de la transmission (donataire ou hritier) supporte les droits de donation ou de succession, compte tenu du degr de parent existant entre le dfunt et lhritier ou entre le donateur et le donataire. Les droits en cas de donation avec ou sans dmembrement de la proprit ou en cas de prparation de la transmission avec la conclusion dengagements de conservation, sont substantiellement rduits par rapport la transmission par dcs. Pour lex-exploitant (dfunt ou donateur), limposition des plusvalues constates lors de la transmission gratuite nexiste que dans le seul cas o celles-ci sont qualies scalement de professionnelles et encore, sous rserve quelles ne puissent bncier dune exonration.
1 La scalit applicable au bnciaire (hritier ou donataire)

Lhritier ou le donataire dune entreprise supporte des droits denregistrement appels droits de mutation titre gratuit. Ces droits sappliquent toutes les transmissions par dcs (droits de succession) et toutes les transmissions entre vifs (droits de donation).
1.1 La transmission gratuite dentreprise par dcs Lapplication du barme des droits de succession
En cas de transmission dune entreprise la suite du dcs de lexploitant, les droits de mutation sont tels que prvus aux tarifs applicables en ligne directe ou aux
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tarifs applicables en ligne collatrale et entre personnes non parentes non lis par un PACS. Les droits se calculent sur la valeur relle (valeur vnale) de lentreprise la date du dcs. Toutefois en application de larticle 764 A du CGI, il peut tre tenu compte, pour la liquidation des droits de mutation par dcs, de la dprciation ventuelle rsultant dudit dcs et affectant la valeur des titres non cots ou des actifs incorporels transmis.
Tableau 24.1 Tarif des droits applicables en ligne directe (au titre de 2009) :
Nexcdant pas 7 922 De 7 922 11 883 De 11 883 et 15 636 De 15 636 542 036 De 542 036 886 020 De 886 020 1 772 041 Suprieure 1 772 041
Taux
5% 10 % 15 % 20 % 30 % 35 % 40 %
Tableau 24.2 Tarif des droits applicables en ligne collatrale et entre non parents non lis par un PACS (au titre de 2009)
entre frres et surs (fraction nexcdant pas 23 975 ) entre frres et surs (fraction suprieure 23 975 ) entre parents jusquau 4e degr inclusivement entre parents au-del du 4e degr et entre personnes parentes
Taux
35 % 45 % 55 % 60 %
NB : il est rappel que les droits de donation sont liquids sur une valeur qui est susceptible de bncier aussi des abattements existants en cas de succession. Le paiement des droits denregistrement dus raison de lensemble des mutations titre gratuit portant sur des entreprises (y compris les donations entre vifs portant sur des biens dont la proprit est dmembre) peut tre diffr pendant cinq ans, puis fractionn sur une priode de dix ans. Pour bncier du paiement diffr et fractionn, la transmission gratuite doit concerner les entreprises exerant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale et rpondre aux conditions suivantes : en cas de transmission dune entreprise individuelle : lentreprise doit avoir t exploite par le dfunt ou le donateur, et la mutation doit porter sur lensemble des biens affects lexploitation ; en cas de transmission de parts sociales ou dactions de socits non cotes en bourse : le bnciaire doit avoir reu au moins 5 % du capital social de la socit.
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Lexonration partielle de 75 % sur la valeur de lentreprise en cas de conclusion dengagements de conservation de lentreprise
La loi prvoit la possibilit de bncier de lexonration partielle de la valeur de lentreprise transmise en cas de dcs (de mme en cas de donation). Le dispositif est codi aux articles 789 A, 789 B et 789 C du CGI. Lexonration partielle et conditionnelle peut sappliquer toutes transmissions titre gratuit dentreprises, que celles-ci soient exploites sous forme de socits ou sous forme dentreprises individuelles (lexonration partielle tait lorigine rserve aux seules mutations par dcs, mais a t tendue aux donations entre vifs). En vertu des dispositions des articles susviss du CGI, les transmissions par dcs de parts ou actions de socits exerant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale peuvent tre exonres de droits de mutation hauteur de 75 % de leur valeur, ainsi que lensemble des biens meubles et immeubles, corporels ou incorporels affects lexploitation dune entreprise individuelle ayant une activit professionnelle. Lexonration partielle de 75 % en cas de transmission titre gratuit dentreprises exploites sous forme de socits Larticle 787 B du CGI xe les conditions remplir pour bncier de lexonration partielle en cas de transmissions titre gratuit de parts ou dactions de socits. Le mcanisme mis en place repose sur lobligation de souscrire des engagements de nature assurer la reprise de la socit : le futur dfunt doit souscrire un engagement de conservation des titres pour lui et ses ayants droits (dit engagement collectif ) dont, en principe, lexistence au moment du dcs permettra aux hritiers de souscrire un autre engagement (dit engagement individuel ) qui leur fera bncier de lexonration partielle hauteur de 75 % de la valeur des parts ou actions transmises1. Lexonration partielle de 75 % de la valeur des titres reus ncessite que les conditions suivantes soient runies au moment de la transmission gratuite : les titres transmis doivent faire lobjet dun engagement collectif de conservation en cours depuis au mois deux ans la date de la transmission. Depuis le 26 septembre 2007, lengagement collectif de conservation est rput acquis lorsque les parts ou actions dtenues depuis plus de deux ans au moins par une personne physique seule ou avec son conjoint ou le partenaire li par un PACS atteignent les seuils de dtention de 20 % ou de 34 % sous rserve que cette personne ou son conjoint ou le partenaire du PACS exerce depuis deux ans au moins son activit professionnelle ou une des fonctions de direction prvues larticle 885 O bis du CGI dans la socit concerne ;
1. Le mme mcanisme sapplique aussi en cas de donation dentreprise : le donateur doit souscrire lengagement dorigine et le (ou les) donataire(s) doivent sengager conserver les titres de lentreprise transmise.
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lengagement collectif doit avoir t souscrit par le dfunt (ou le donateur) pour lui et ses ayants droits titre gratuit avec dautres associs ; lengagement doit porter au moins sur 20 % des droits nanciers et des droits de vote attachs aux titres, sils sont ngociables sur les marchs rglements, et au moins sur 34 % dans les autres hypothses ; les hritiers (ou les donataires ou lgataires) qui dsirent bncier de lexonration partielle de 75 % doivent prendre lengagement pour eux et pour leurs ayants droits titre gratuit, de conserver les titres pendant une dure de quatre ans compter de la date dexpiration de lengagement collectif dorigine ; lun des associs ayant souscrit lengagement collectif de conservation ou lun des hritiers (ou donataires ou lgataires) doit exercer dans la socit, pendant la dure minimale de lengagement collectif de deux ans et pendant les trois annes qui suivent son activit principale ou lune des fonctions vises au 1er de larticle 885 O bis du CGI ; des attestations de la socit concerne doivent tre produites lors de la transmission et tout au long de la priode vise par lengagement collectif de conservation. Lexonration partielle peut aussi sappliquer lorsque les titres faisant lobjet de lengagement collectif de conservation sont dtenus directement ou indirectement par lintermdiaire dune socit interpose dont les titres font lobjet de la transmission (cas des socits holdings). Par ailleurs, lengagement collectif de conservation est prsum exister lorsque le dfunt (ou le donateur) a exerc les fonctions de direction de la socit au moins pendant deux ans la date de la transmission et quil possdait avec son conjoint au moins 34 % des titres dune socit non cote ou 20 % des titres dune socit cote. Lorsque toutes les conditions sont remplies, lexonration partielle porte sur 75 % de la valeur des titres transmis titre gratuit aux hritiers (ou donataires) ayant souscrit lengagement la date de la transmission. Elle est susceptible dtre remise en cause en cas de non-respect des engagements souscrits par les hritiers (ou donataires), ou si lune des conditions poses par larticle 787 B du CGI venait faire dfaut. Lexonration partielle de 75 % en cas de transmission titre gratuit dune entreprise individuelle Larticle 787 C du CGI dnit les modalits dapplication de lexonration partielle de 75 % en cas de transmission titre gratuit dune entreprise individuelle : lexonration de 75 % porte sur lensemble des biens meubles et immeubles, corporels ou incorporels, affects lexploitation dune entreprise individuelle ayant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale ; lexonration ne sapplique quen cas de transmission de lensemble des biens utiliss pour lexercice de lactivit professionnelle ;
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lexonration de 75 % implique que les conditions suivantes soient respectes : lorsquelle a t acquise titre onreux, lentreprise doit avoir t exploite et dtenue pendant plus de deux ans par le dfunt (ou le donateur) ; chacun des hritiers (ou des donataires ou lgataires) doit prendre lengagement de conserver lensemble des biens faisant lobjet de la transmission de lentreprise pendant au moins quatre ans ; lun des hritiers (donataires ou lgataires) doit poursuivre effectivement lexploitation de lentreprise individuelle pendant au moins trois ans.
1.2 La transmission dentreprise par donation
La donation dentreprise bncie de nombreuses incitations scales : application des mesures favorables propres toutes les donations (rduction de droits selon lge du donateur et dmembrement de proprit), application de la rgle du non rappel des droits pour les donations de plus de six ans et application de dispositions favorables rserves aux seules transmissions dentreprises.
Les rgles de droit commun favorables aux donations
Lorsque la transmission de lentreprise titre gratuit est prpare, les dispositions existantes favorables aux donations vont trouver sappliquer. ces dispositions peuvent venir sajouter les mesures spciques aux entreprises, telles que lengagement de conservation des titres ou des actifs (voir plus haut) ou telles que lexonration des donations dentreprises aux salaris. La transmission dentreprise par donation sera dautant moins impose que les dispositions favorables auront t largement utilises. Les rductions de droits en cas de donation
Les taux de rduction de droits applicables en cas de donation sont diffrents selon quil sagit dune donation en pleine proprit, ou dune donation en nueproprit. Ils sont prvus larticle 790 du CGI. Les taux de rduction sappliquent sur les droits liquids en fonction des tarifs prvus aux articles 777 et suivants du CGI. Les donations en pleine proprit bncient dune rduction sur les droits liquids : de 50 % lorsque le donateur est g de moins de 70 ans ; de 30 % lorsque le donateur a 70 ans rvolus et moins de 80 ans. Les donations en nue-proprit bncient dune rduction sur les droits liquids : de 35 % lorsque le donateur est g de moins de 70 ans ; de 10 % lorsque le donateur a 70 ans rvolus et moins de 80 ans.
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Les rductions sappliquent concurrence de la fraction de la valeur des biens transmis reprsentative directement ou indirectement de la nue-proprit des biens. Cette valeur est dtermine conformment aux dispositions de larticle 669 I du CGI en fonction de lge de lusufruitier. La donation de la nue-proprit permet de bncier dune diminution des droits dus lors du dcs Le dmembrement de la proprit1 permet la transmission de lentreprise sous forme de la donation de la nue-proprit aux ayants droits, qui en deviendront pleinement propritaire lors du dcs de lusufruitier, ou lorsque ce dernier fera donation de lusufruit. En cas de donation de la nue-proprit de lentreprise, les droits dus sont calculs sur la valeur de la seule nue-proprit, qui dpend de lge de lusufruitier. La rpartition entre la valeur de lusufruit et la valeur de la nue-proprit est prvue par larticle 669-I du CGI. Elle sapplique en cas de cession titre onreux comme en cas de donation. Pour la liquidation des droits denregistrement, la valeur de la nue-proprit et de lusufruit est dtermine par une quotit de la valeur de la proprit entire, qui est dtermine selon le barme suivant :
Tableau 24.3
ge de lusufruitier
21 ans rvolus 31 ans rvolus 41 ans rvolus 51 ans rvolus 61 ans rvolus 71 ans rvolus 81 ans rvolus 91 ans rvolus plus de 91 ans rvolus
Valeur de lusufruit
90 % 80 % 70 % 60 % 50 % 40 % 30 % 20 % 10 %
10 % 20 % 30 % 40 % 50 % 60 % 70 % 80 % 90 %
Lorsque lusufruit est constitu pour une dure xe, il est estim 23 % de la valeur de la proprit entire pour chaque priode de dix ans de la dure de lusufruit, sans fraction et sans gard lge de lusufruitier.
1. Voir galement le chapitre consacr au dmembrement dans cet ouvrage.
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Lapplication de la rgle de non rappel des donations de plus de six ans permet de multiplier les abattements Les donations bncient en principe au mme titre que les successions des abattements viss aux articles 779-I du CGI. Toutefois, la situation du conjoint nest pas identique en cas de succession ou en cas de donation. Le conjoint survivant est exonr de droits de succession alors que le conjoint recevant une donation bncie dun abattement de 79 221 . Les descendants bncient dun abattement de 156 357 la part de chacun des ascendants. Les personnes handicapes bncient de labattement de 156 357 Les frres et surs bncient de labattement de 15 636 prvu en larticle 779 III du CGI concernant les frres et surs. Ces divers abattements sappliquent, en principe, une seule fois au moment de la succession, puisque les donations antrieures doivent tre rintgres la succession par application de la rgle du rappel des donations antrieures. La donation tant considre comme une dclaration partielle de succession. Par drogation ce principe, larticle 784 du CGI prvoit que la rgle du rappel scal des donations antrieures ne sapplique pas celles de ces donations qui sont passes depuis plus de six ans. Cette rgle permet aux donataires, en neutralisant les donations tous les six ans, de bncier des abattements auxquels il peut prtendre en raison de son degr de parent tous les six ans ce qui, dans ce cas, conduit une forte attnuation de la progressivit du tarif des droits applicables. Pour bncier du non rappel scal, les donations antrieures de plus de six ans doivent constituer de vritables donations prsentes la formalit de lenregistrement et avoir t soumises aux droits de donation et avoir t passes depuis plus de six ans avant la nouvelle transmission gratuite.
Les possibilits dexonration de droits en cas de donation dune entreprise

Lexonration partielle hauteur de 75 % de la valeur de lentreprise (engagement de conservation) Lexonration hauteur de 75 % de leur valeur des parts et actions dune socit ayant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale (art. 787 B du CGI) en cas de transmission gratuite sapplique sous les mmes conditions aux successions et donations dentreprises. Il en va de mme pour lexonration hauteur de 75 % de la valeur des biens meubles et immeubles affects lexploitation dune entreprise individuelle qui fait lobjet dune transmission gratuite dans les conditions vises larticle 787 C du code prcit. On relve que lexonration ne concerne que le fonds de commerce et la clientle, et quelle ne sapplique pas aux autres lments de lentreprise individuelle ou de la socit.
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Labattement de 300 000 en cas de donation de lentreprise ses salaris En application de larticle 790 A du CGI, un abattement de 300 000 est applicable pour le calcul des droits de mutation titre gratuit, sur option des donataires, les donations en pleine proprit de fonds artisanaux, de fonds de commerce, ou de clientles dune entreprise individuelle ou de parts ou actions dune socit, concurrence de la fraction de la valeur des titres reprsentatifs de la clientle sous rserve que certaines conditions soient remplies : lentreprise ou la socit doit exercer une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale ; la donation doit tre consentie aux personnes titulaires dun contrat de travail dure indtermine depuis au moins deux ans, et qui exercent leurs fonctions temps plein, ou dun contrat dapprentissage en cours au jour de la transmission, conclus avec lentreprise dont le fonds de commerce ou la clientle est transmis ou avec la socit dont les parts ou les actions sont transmises. On souligne que lexistence dun lien de parent entre le donateur et le ou les donataires na pas pour effet dexclure la donation du bnce de labattement ; la valeur du fonds de commerce ou de la clientle objet de la donation, ou appartenant la socit dont les parts ou actions sont transmises, est infrieure 300 000 ; lorsquils ont t acquis titre onreux, le fonds ou la clientle doivent avoir t dtenus pendant plus de deux ans par le donateur ou la socit ; les donataires doivent poursuivre titre dactivit professionnelle unique et de manire effective et continue, pendant les cinq annes qui suivent la date de la transmission, lexploitation du fonds ou de la clientle transmis ou lactivit de la socit dont les parts ou les actions ont t transmises et dont lun deux assure pendant la mme priode la direction effective de lentreprise. Si cette condition nest pas respecte, le ou les donataires doivent procder au paiement des droits de mutation non acquitts, assortis des intrts de retard. Toutefois, en cas de procdure de liquidation judiciaire dans les cinq ans, il nest pas procd la dchance du rgime de faveur. Labattement de 300 000 est exclusif de labattement de 75 % rsultant de lapplication des articles 787 B et 787 C du CGI.
2 La scalit des plus-values applicable au donateur (ou dfunt)

Pour le donateur (ou le dfunt), la question de limposition des plus-values se prsente de manire bien diffrente selon quil sagit de plus-values des particuliers ou des plus-values professionnelles.
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2.1 Lexonration de plein droit des plus-values, constates loccasion
de la transmission gratuite de parts ou actions de socits soumises limpt sur les socits
En cas de transmission par dcs ou en cas de donation entre vifs de biens relevant du rgime du rgime des particuliers, les plus-values constates ne sont pas imposables. Il rsulte de cette rgle gnrale que les plus-values concernant les transmissions par dcs ou les donation de parts sociales ou dactions de socits soumises limpt sur les socits sont exonres du fait de la transmission. On notera que lexonration peut aussi concerner les plus-values constates en cas de transmission titre gratuit de titres de socits de personnes exerant une activit professionnelle relevant de larticle 8 du CGI et dans lesquelles le dfunt ou le donateur nexerait pas dactivit professionnelle.
2.2 Le rgime des plus-values en cas de transmission titre gratuit
dentreprise individuelle ou de parts de socits de personnes

En cas de transmission titre gratuit dentreprise individuelle, les rgles applicables en matire de plus-values (plus-values professionnelles) sont en principe les mmes que celles existant pour les cessions. Les plus-values sont imposables, mais il existe des cas dexonration sous rserve que les conditions poses soient runies.
Lexonration des plus-values professionnelles applicables aux transmissions gratuites dentreprises
Les principales exonrations de plus-values prvues en matire de cession dentreprise sappliquent aussi aux transmissions gratuites sous les mmes conditions. Les exonrations applicables sont celles :
qui concernent les petites entreprises lorsque les conditions prvues larticle 151 septies du CGI sont runies ; qui concernent les petites cessions lorsque les conditions prvues larticle 238 quindecies du CGI sont runies. On note cependant que lexonration conditionnelle prvue en cas de dpart la retraite de lexploitant individuel ou de lassoci de la socit de personnes ne sapplique pas aux transmissions gratuites.
477
Lexonration spcique des plus-values constates en cas de transmission par donation ou succession dune entreprise individuelle ou de parts de socits de personnes
Depuis le 1er janvier 2004, un nouveau dispositif scal permettant lexonration des plus-values professionnelles constates en cas de transmission gratuite (par dcs ou par donation) a t mis en place. Le mcanisme est codi larticle 41 du CGI lorsquil sagit de la transmission dune entreprise individuelle, et larticle 151 nonies du CGI lorsque la transmission porte sur des parts de socits de personnes. Lexonration conditionnelle prvue larticle 41 du CGI Larticle 41 du CGI prvoit que les plus-values professionnelles ralises par une personne physique loccasion de transmission titre gratuit dune entreprise individuelle peuvent bncier, en premier lieu dun report dimposition, puis sous condition, dune exonration. Le report dimposition, qui rsulte dune option que doit exercer le bnciaire de la transmission titre gratuit, est octroy dans les conditions suivantes : le report de limposition des plus-values affrentes aux lments de lactif immobilis constates loccasion de cette transmission peut tre appliqu jusqu la date de cession de lentreprise, ou jusqu la date de cession dun de ces lments si elle est antrieure. En cas de report, limposition des plus-values est effectue au nom du ou des bnciaires de la transmission de lentreprise individuelle ; il est mis n au report dimposition en cas de cession titre onreux de ses droits par un bnciaire, pour le montant de la plus-value affrente ses droits, et limposition de la plus-value est effectue au nom de ce bnciaire ; le report est maintenu en cas de nouvelle transmission titre gratuit par lun des bnciaires, si le bnciaire de la transmission prend lengagement dacquitter limpt sur la plus-value la date de la cession de lentreprise ou de lun des lments de lactif immobilis transmis. dfaut dengagement, limposition des lments ayant fait lobjet de la nouvelle transmission titre gratuit est alors effectue au nom du donateur ou du dfunt ; le report est galement maintenu en cas dapport de lentreprise en socit (dans les conditions poses par larticle 151 septies du CGI) si le ou les bnciaires qui ont ralis lapport prennent lengagement dacquitter limpt sur la plus-value en report la date de la cession de lentreprise ou des lments de lactif immobilis ; il est galement mis n au report en cas de cession des parts de la socit reues en rmunration de lapport de lentreprise individuelle ; on notera par ailleurs que la mise en location-grance de lentreprise est assimile une cession totale ou partielle de lentreprise.
478

Le report dimposition des plus-values constates lors de la transmission gratuite peut conduire une vritable exonration du repreneur titre gratuit, si ce dernier poursuit lactivit pendant au moins cinq ans compter de la date de la transmission. Le report dimposition sapplique sur option exerce par le ou les exploitants, et si tel est le cas, par les autres bnciaires lors de lacceptation de la transmission par ces derniers. Le ou les bnciaires ayant opt doivent communiquer ladministration un tat faisant apparatre le montant des plus-values ralises lors de la transmission et dont limposition est reporte. Lexonration de la transmission titre gratuit de parts de socits de personnes En application de larticle 151 nonies II du CGI, lorsquune personne physique transmet titre gratuit une personne physique des droits sociaux considrs comme des actifs affects lexercice dune profession, limposition de la plusvalue peut faire lobjet dun report jusqu la date de cession, de rachat, dannulation ou de transmission ultrieure de ces droits. Limposition de la plus-value est effectue la date laquelle il est mis n au report, au nom du ou des bnciaires de la transmission gratuite des droits sociaux. Le report est maintenu en cas de nouvelle transmission gratuite si le nouveau bnciaire de la transmission prend lengagement de payer la plus-value, lorsque lun des vnements mettant n au report se ralisera. Lorsque lactivit est poursuivie pendant au moins cinq ans compter de la date de transmission titre gratuit, la plus-value en report est dnitivement exonre. Le rgime du report dimposition est optionnel. Loption doit tre exerce par le bnciaire lors de lacceptation de la transmission. Loption doit tre communique ladministration, et doit faire apparatre le montant de la plus-value ralise dont limposition est reporte.
3 Conclusion
Comme il vient dtre soulign, la scalit de la transmission dentreprise comporte divers aspects tels que la dductibilit des frais nanciers dacquisition, limposition des plus-values ralises ou constates et lexistence de droits denregistrement. Dautres aspects scaux doivent tre pris en compte pour apprcier les consquences dune transmission dentreprise, et particulirement les incidences en matire dimpt de solidarit sur la fortune. En matire dimpt de solidarit sur la fortune des dispositions existent galement pour en attnuer le cot du passage de lentreprise de la catgorie de bien professionnel exonr celle de bien imposable. Les rductions dimpt de solidarit sur
479
la fortune impliquent, l encore, que la transmission ait t prpare et quelle conduit prendre des dcisions, telles que le dmembrement de la proprit au moment du dpart la retraite du dirigeant, ou la conclusion dun engagement de conservation des titres.
480
15%
Partie
tudes de cas de stratgie patrimoniale
6,5
Chapitre
25
L
Stratgie patrimoniale
Vincent Cornilleau
a stratgie patrimoniale est un gnrique souvent employ en gestion de patrimoine. Cest, en ralit, une approche particulire du patrimoine consistant prendre du recul sur les lments qui le composent et sur les outils , cest-dire les solutions dinvestissement et les conventions particulires, dj mis en place par celui qui le dtient. Cette approche emprunte le respect dune mthode qui accorde de limportance la forme de lintervention du CGP : comportement humain et commercial1, tapuscrit remis au client, et organisation du travail2. La consistance du conseil est tout aussi importante. Il sagit alors de mettre des comptences au service de lindividu dans la rsolution de sa problmatique patrimoniale. La stratgie patrimoniale repose nalement sur lenchanement de deux actions : lingniosit dun conseil adapt un environnement familial, juridique et scal dtermin ; la capacit accompagner le client dans la mise en uvre de cette stratgie. Lobjet de ce chapitre est de construire des pistes de rexion sur llaboration dune stratgie patrimoniale, partir dune hypothse de base relativement courante.
1. Infra Lapproche globale du patrimoine . 2. Infra Le diagnostic patrimonial .
483
TUDES DE CAS DE STRATGIE PATRIMONIALE


Le recensement patrimonial Laudit patrimonial Prconisations patrimoniales Synthse de la prconisation Le remploi des capitaux
Section
LE RECENSEMENT PATRIMONIAL
Monsieur Jos Gonzalez est n le 30 novembre 1949. Il sest mari le 6 juillet 1977 sous le rgime de la communaut lgale avec Katie, ne le 15 octobre 1950. Ils nont pas fait de donation au dernier des vivants. De cette union sont ns deux enfants, Olivier, 30 ans et Grgoire 23 ans.
1 Situation sociale
Madame Gonzalez est guide de tourisme dans un parc dattraction proche de Paris. Monsieur Gonzalez est cadre dune socit DFFG Capital , spcialise dans le conseil en Fusions et Acquisitions. Il y exerce la fonction dingnieur nancier.
2 Libralits antrieures
Monsieur et Madame Gonzalez nont jamais effectu de donations vers leurs enfants. Ils nont reu aucune libralit de leurs parents ce jour.
3 Composition du patrimoine priv

Tableau 24.4
M.
Immobilier : Rsidence principale Rsidence secondaire Valeurs mobilires : FCP SICAV Liquidits : TOTAL 30 000 30 000
Communaut
700 000 250 000 2 000 000 500 000 3 450 000
Mme
10 000
10 000
484
4 Composition du patrimoine professionnel
Monsieur Gonzalez a particip la cration de DFFG Capital au commencement de son activit professionnelle, en 1968. Il en dtient 170 000 titres qui reprsentent 5 % du capital social. Aujourdhui, cette socit sest fortement valorise grce au dveloppement dun rseau commercial charg dapporter des affaires et de remployer les capitaux dgags par les oprations de conseil. tel point que DFFG Capital vient de se faire acheter, n 2007, par une compagnie dassurances. Les titres de Monsieur Gonzalez valaient la constitution de la socit 1 . En 2008, suite au rachat, ces titres sont valus 40 . Monsieur Gonzalez se retrouve donc la tte dun patrimoine professionnel de 6 800 000 .
5 Objectifs patrimoniaux
Monsieur Gonzalez souhaite stopper son activit professionnelle pour se livrer sa nouvelle passion : la voile. Madame Gonzalez arrtera probablement de travailler aussi. Ils ont pour objectifs : de se constituer des revenus complmentaires pour leur retraite ; danticiper la transmission des nouveaux capitaux de manire galitaire vers les enfants. Lentente du couple est parfaite.
6 Contraintes
Dun point de vue civil, les conditions dans lesquelles seront dtenus les biens sont dterminantes pour organiser les pouvoirs des poux sur ces derniers. Dun point de vue scal, si la perception de revenus complmentaires sufsants rtablir leur train de vie actuel ne pose priori pas de problme, les conditions dans lesquelles vont tre perus ces revenus sont primordiales. Il faudrait en effet tenir compte : de lISF ; de limpt plus-value ; de la scalit sur les revenus, notamment au travers du bouclier scal ; des droits de succession et de lanticipation de la transmission vers les enfants, au premier dcs comme un second.
485
Repres
Plan
An de rpondre aux objectifs des poux Gonzalez, nous proposons le plan suivant : Section 1 : Que se passerait-il en cas de vente de lintgralit des titres puis du dcs de Monsieur Gonzalez ? Cest la phase daudit de notre rexion. Section 2 : Que faudrait-il faire pour aider Monsieur Gonzalez mieux atteindre ses objectifs ? Cest la phase de prconisations patrimoniales. Section 3 : Synthse, an de mesurer la pertinence du conseil/sa valeur ajoute. Section 4 : Proposition de solutions pour le remploi des capitaux.
Section
LAUDIT PATRIMONIAL
Laudit patrimonial nous permet, notamment, de qualier juridiquement les biens qui composent le patrimoine du couple, et de cerner les rgles de pouvoir qui entourent la gestion de ces biens. Il sagit plus gnralement de tirer les consquences juridiques et scales dune situation prsente au regard de leurs objectifs.
1 Vente des titres

1.1 Aspects juridiques
Monsieur Gonzalez sest mari aprs avoir acquis les titres DFFG. Ils constituent donc pour lui des biens propres (art. 1405 du Code civil). Il peut en disposer sans laccord de son pouse (art. 1428 du Code civil). Leur vente entrane la perception dun prix. Attention, dfaut de dclaration de remploi1 lors du rinvestissement, ce prix de vente serait prsum commun (art. 1402 du Code civil).
1.2 Aspects conomiques et scaux Vente et impt sur la plus-value
Monsieur Gonzalez ne se situe dans aucun des rgimes dexonration de limpt sur la plus-value mobilire2. Il va donc subir le taux de 30,1 % pour limposition de
1. Respectant les conditions de larticle 1434 du Code civil. 2. Il nest pas un dirigeant partant la retraite et ne dtient pas ses titres depuis plus de 6 ans au moins depuis le 1er janvier 2006 : rgime des articles 150-O D bis et 150-0 D ter du CGI.
486
la plus-value. Sans prendre en compte une ventuelle revalorisation du prix dacquisition des titres1, la vente de 100 % des titres entrane un impt plus-value de :
Valeur dun titre (prix de vente) Prix dacquisition Plus-value Impt plus-value (30,1 %) Prix de vente net par titre Prix peru net dimpt
40,00 1,00 39,00 11,74 27,26 4 634 370
Suite la vente, Monsieur va placer 4 634 370 , ce qui va lui permettre dobtenir des revenus complmentaires pour sa retraite. Nous pouvons penser que ce placement procurera un rendement net moyen de 4 % par an, soit environ 185 000 de revenus complmentaires par an, et sans entamer le capital plac.
Vente et ISF
Monsieur Gonzalez ne bncie pas de lexonration dISF au titre des biens professionnels, car il ne remplie pas les conditions de larticle 885 O bis du CGI. Par ailleurs, Monsieur Gonzalez na jamais souscrit dengagement de conservation de titres lui permettant de bncier dune exonration de 75 % sur lassiette taxable de ses titres, tel que dispos larticle 885 I quater du CGI. Suite au rachat de DFFG Capital en 2007, le prix du titre stant envol, lISF devient donc un rel problme. Plafonnement de lISF : La vente des titres en 2009 entrane une plus-value considre comme un revenu imposable pour la dtermination de la rduction dISF. Cette plus-value encaisse en 2009 empche le mcanisme du plafonnement de fonctionner pour lanne 2010.
Vente et impt sur le revenu
Il nous faut considrer la possibilit de rduire limpt sur le revenu grce au mcanisme du bouclier scal. Parfois confondu avec le plafonnement de lISF, il sy superpose. Il sapplique en second, en prenant en compte le montant de lISF, ventuellement plafonn. Compte tenu de la forte plus-value dgage en 2009, Monsieur Gonzalez ne pourra actionner le bouclier scal quen 2011, au titre des impts pays en 2010 sur les revenus 2009.
1. En raison de frais dacquisition non exposs dans le cadre de cette hypothse qui viendraient simputer sur la plus-value brute taxable.
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2 Transmission des capitaux en cas de dcs
Pour la ralisation de ce cas, focalisons-nous sur la transmission des capitaux issus de la vente des titres.
2.1 Monsieur dcde en premier
Les capitaux issus de la vente des titres DFFG sont des biens propres de Monsieur Gonzalez1. Ils composent sa masse successorale.
Aspects civils
Monsieur Gonzalez na pas denfant dun prcdent mariage connu ce jour. Il ny a pas de testament. dfaut de donation au dernier des vivants, Madame a le choix entre prlever en pleine proprit ou 100 % en usufruit (art. 757 du Code civil). Considrons que Madame opte pour 100 % en usufruit. Elle pourra ainsi vivre de la gestion des capitaux issus de la vente des titres.
Aspects scaux
Lobjectif est ici de se focaliser sur la transmission par dcs des capitaux issus de la vente, en les isolant du reste du patrimoine taxable, an de mieux comparer cette situation nos solutions. Dtermination du taux de succession applicable : La masse successorale de Monsieur se compose de :
La moiti des biens communs 100 % de la vente des titres DFFG Ses autres biens propres Total
1 725 000 4 634 370 30 000 6 389 370
Au dcs de Monsieur, Madame a 59 ans. La nue-proprit transmise vaut donc 50 % (art. 669 du CGI). La masse taxable pour les enfants est de 3 194 685 , soit 1 597 341 chacun. Le taux de taxation progressif aux droits de succession est donc de 35 %. Calculs des droits de succession dus sur les capitaux issus de la vente Concernant Madame : Exonration des droits de succession sur lusufruit reu.
1. Hypothse dune convention de remploi respectant les conditions de larticle 1434 du Code civil.
488
Concernant les enfants : Les droits slvent globalement 501 010 .
Assiette brute en pleine proprit Assiette brute en nue-proprit Assiette brute par enfant Abattement Assiette nette Droits de succession Total
4 634 370 2 317 185 1 158 592 156 357 1 002 235 250 505 501 010
Pour le paiement de ces droits, les enfants peuvent choisir de le reporter au dcs de lusufruitier, moyennant le paiement dun taux dintrt lgal (articles 1717 et 397 du CGI).
2.2 Transmission des capitaux issus de la vente au deuxime dcs
Lors du dcs de Madame Gonzalez, Grgoire et Olivier recevront les biens objets du dmembrement de proprit (capitaux issus de la vente et biens propres de Monsieur) en exonration de droits de succession (art. 1133 du CGI). Des droits de succession seront dus sur les biens en pleine proprit que Madame a recueilli du partage de la communaut au premier dcs, de la mme manire que sur ses biens propres, sils nont pas t consomms. Attention, la scalit serait beaucoup plus dure si Monsieur dcdait en second, car les capitaux lui appartenant en propre seraient transmis en pleine proprit vers les enfants.
2.3 Synthse
Durant la vie des poux : La vente des titres entrane la perception dun prix de vente net dimpt plus-value de 4 634 370 . Ce capital plac lui permet de percevoir environ 185 000 de revenus annuels1, sans entamer le capital. Ces revenus supporteront limpt sur le revenu ou un prlvement libratoire. Ils pourraient conduire payer lISF. Transmission aux enfants : Au dcs des poux Gonzalez, les enfants peroivent le capital de 4 634 370 sous la forme des placements effectus. Pour cela, ils auront pays 501 010 de droits de succession, soit un capital net transmis de : 4 133 360 .
1. 4 634 370 4 % = 185 374 .
489

Une alternative consiste donner les titres avant de les cder1 cest--dire doprer la transmission titre gratuit des titres vers les enfants, puis de vendre ces titres entre les mains des enfants et des parents. Son intrt est danticiper sur la transmission tout en effaant limpt sur la plus-value. Cette opration ncessite dtre prpare.
Section
PRCONISATIONS PATRIMONIALES
1 Les stratgies qui prcdent la vente

Monsieur Gonzalez a tout intrt ameublir ses droits sociaux, cest--dire les apporter la masse des biens communs.
1.1 Le changement de rgime matrimonial Ide
Une fois devenus des biens communs, les titres peuvent tre transmis la fois par Monsieur et par Madame. Quels avantages ? Cela permet de doubler les abattements lors des donations, mais aussi de mieux proter de la progressivit des droits de mutation titre gratuit.
Exemple Monsieur Driant dtient un bien dune valeur de 1 000 000 . Il a un ls unique, Frdric, quil souhaiterait aider sinstaller par une donation en pleine proprit. Si ce bien est un bien propre Valeur en pleine proprit 1 000 000 Abattement 156 357 Base taxable 843 643 Droits payer au taux progressif de 30 % : 197 116 Rduction de 50 % : 98 558 Total : 98 558 Si ce bien est un bien commun Valeur en pleine proprit par donateur : 500 000 Abattement : 156 357
1. V. Cornilleau et B. Dalmas, Pratique du dmembrement de proprit , Litec Professionnel n 344 et suivants.
490
Base taxable : 343 643 Droits payer au taux progressif de 20 % : 66 956 Rduction de 50 % : 33 478 Total : 33 478 Soit une conomie scale de 65 080 . Cest, en partie, pourquoi les changements de rgimes matrimoniaux sont souvent prconiss pour prparer la transmission du patrimoine dun couple dont tout ou partie des biens sont propres. Attention, cette conomie ne doit pas faire oublier les consquences civiles dun tel ameublissement, notamment en terme de partage de pouvoir.
Les poux Gonzalez vont ainsi apporter les titres la communaut. Pour cela, ils doivent changer de rgime matrimonial.
Procdure
Larticle 1397 du Code civil dispose que, aprs deux annes de mariage, les poux peuvent modier les rgles qui rgissent leur union par un acte notari. Depuis 2004, ce changement est peu coteux pour les poux1. De plus, la Loi du 23 juin 20062 en a simpli la procdure. Les enfants tant tous majeurs, le passage au tribunal dinstance nest plus ncessaire. Les poux Gonzalez pourraient adopter le rgime de la communaut universelle. Grce ce rgime, lensemble des biens meubles et immeubles, prsents (sous rserve dapport la communaut) et venir, deviennent communs. Cest le rgime idal pour les poux qui souhaitent avant tout se protger lun et lautre. Une clause dattribution intgrale en pleine proprit permettrait au conjoint survivant de jouir et de disposer des mmes biens jusqu son propre dcs. Il ne reste donc plus qu prendre rendez-vous avec le notaire et organiser les donations des titres de DFFG Capital.
1.2 La donation des titres
Les poux Gonzalez vont donner 100 % des titres en nue-proprit.

Incitations scales
Non seulement la donation gomme la plus-value latente taxable sur le bien transmis, mais elle bncie davantages scaux importants : abattements de 156 357 par donateur et par donataire, entre parents et enfants ;
1. L. n 2003-1311, 30 dc. 2003, art. 19-5. En cas de changement de rgime matrimonial, larticle 1133 bis du CGI permet une exonration du droit xe et du droit de timbre de dimension sur lacte du notaire portant le changement ou la modication du rgime matrimonial en vue de ladoption dun rgime communautaire, ainsi que sur les actes dresss en vue de laccomplissement des formalits que cette modication ou ce changement rendent ncessaires. 2. Loi n 2006-728 du 23 juin 2006 portant rforme des libralits et des successions.
491

rappel scal tous les six ans permettant de purger le compteur des donations, tant sur les abattements que pour les tranches utilises du barme des droits de mutation titre gratuit ; rduction des droits de donation, en fonction de lobjet de la donation (pleine proprit ou nue-proprit) et de lge du donateur. Les contribuables seront prudents dans le remploi des capitaux dmembrs an de ne pas risquer un redressement sur le fondement de labus de droit1.
Forme et contenu de lacte
La donation partage est privilgier. Elle ge la valeur des biens donns au jour de la donation pour le rapport des donations et garantie ainsi une stricte galit entre les enfants au jour de la succession. Lacte stipulera la rversion de lusufruit vers le conjoint survivant, an que ce dernier conserve un train de vie identique celui men durant leur vie commune. Depuis lexonration des droits de succession du conjoint survivant, cette rversion nest plus taxe. Une clause dinterdiction daliner les titres reus par les nus-propritaires sauf accord des donateurs viendra renforcer la scurit juridique de notre stratgie. Enn, une clause de retour en cas de dcs du donataire est souvent stipule.
Donation en nue-proprit
Grce aux donations en nue-proprit, les poux Gonzalez anticipent sur la transmission de leur patrimoine et conservent les revenus qui leurs sont ncessaires pour leurs vieux jours. Les poux Gonzalez sont tous les deux gs de moins de 61 ans le jour de la donation, la valeur de la nue-proprit donne est de 50 % (art. 669 du CGI).
Valeur en pleine proprit Valeur en nue-proprit Valeur donne par poux Base taxable par enfant Abattement individuel Assiette taxable Droits payer au taux progressif de 30 % Rduction de 35 % Total par enfant et par donateur Total global
6 800 000 3 400 000 1 700 000 850 000 156 357 693 643 152 116 53 240 98 875 395 500
1. Article 64 LPF. Pour le Comit consultatif pour la rpression des abus de droit (CCRAD), il ny a pas dabus de droit donner avant de cder. Mais sous rserve que le donateur ne se rserve pas la libre disponibilit du prix de cession .
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2 La vente des titres DFFG
Une fois les titres donns, il ne reste plus qu les vendre au prix de cession de 6 800 000 . Les titres ont t donns en nue-proprit et les parents et enfants sentendent pour vendre les titres. Cette vente entrane le paiement dun impt plusvalue sur lusufruit rserv, la charge des nus-propritaires1. Attention, la vente dun actif dmembr entrane obligatoirement le partage du prix de vente (art. 621 du Code civil), sauf convention contraire conclue avant la vente prvoyant le remploi ou un quasi-usufruit. Au regard des objectifs des poux Gonzalez, le remploi est envisag. Le prix de cession sera donc report sur dautres actifs dmembrs aux moyens d'une convention de subrogation relle2 an den percevoir les revenus. Pour ce qui est de la prise en charge des droits par le donateur, en principe, cest aux donataires qui revient la charge du paiement des droits de donation. Par exception, lorsque les frais et droits dune donation sont mis la charge du donateur, ladministration scale ne les considre pas comme une donation supplmentaire (art. 1712 du CGI). Si la prise en charge des droits par le donateur est courante, elle nest pas toujours opportune. Cest le cas en lespce lorsque usufruitiers et nuspropritaires vendent les titres donns.
2.1 Les poux Gonzalez ont pris leur charge les droits de donation
Dans ce cas, les enfants donataires, qui revient la charge de limpt plus-value, ne pourront pas revaloriser le prix de revient de leurs titres du montant des droits de mutation acquitts. Calcul de limpt plus-value sur lusufruit rserv3 :4
Prix de cession Prix dacquisition :
6 800 000 170 000 3 298 000 0 3 468 000 3 332 000 1 002 932
valeur initiale de la pleine proprit des titres accroissement de la nue-proprit4 Majoration pour frais de mutation Prix dacquisition revaloris Montant de la plus-value lie lusufruit Impt au taux de 30,1 %
1. Instruction scale du 13 juin 2001. 2. Pour un modle de convention de subrogation, voir Cornilleau V. et Dalmas B., Pratique du dmembrement de proprit, Litec, n 663 et s.. 3. Instruction scale du 13 juin 2001, paragraphes n 148 154. 4. Valeur de la nue-proprit la donation 3 400 000 Valeur dacquisition de cette nue-proprit en retenant lge de lusufruitier la date de la cession 102 000 = 3 298 000 .
493

2.2 Les enfants ont pris leur charge le paiement des droits de donation
Prix de cession Prix dacquisition : valeur initiale de la pleine proprit des titres accroissement de la nue-proprit Majoration pour frais de mutation Prix dacquisition revaloris Montant de la plus-value lie lusufruit Impt au taux de 30,1 %
170 000 3 298 000 395 500 3 863 500 2 936 500 883 886 6 800 000
Nous remarquons que la prise en charge des droits de mutation par les enfants permet une conomie dimpt plus-value de : 395 500 30,1 % = 119 045 .
Remarque La plupart du temps, les enfants paient cet impt grce des donations de titres en pleine proprit ou un partage partiel de titres au moment de la vente1. Mais les parents peuvent aussi donner des liquidits en pleine proprit.
3 La perception de revenus complmentaires

100 % des titres ont t donns en nue-proprit. Les parents usufruitiers et les enfants nus-propritaires remploient les capitaux issus de la vente. Quels sont les revenus consommer par les usufruitiers ? 6 800 000 placs 4 % par an rapporteraient environ 272 000 par an. En ralit, pour comparer cette alternative la vente pure et simple des titres DFFG, nous devons prendre en compte lappauvrissement global des patrimoines suite cette opration :
Prix de cession Droits de donation Impt plus-value Solde net placer
6 800 000 395 500 883 886 5 520 614
Placs 4 %, ils procurent un revenu denviron 220 000 .
1. Pour un cas rel chiffr, voir Vincent Cornilleau et Bruno Dalmas Pratique du dmembrement de proprit , ed. Litec Professionnel n 649 et suivants.
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Tout comme dans la premire hypothse, les poux Gonzalez auront subir lISF sur les capitaux dmembrs1, et bncieront ventuellement du bouclier scal sur limposition de leurs revenus.
4 Le dcs des poux Gonzalez

Les poux Gonzalez ont adopt le rgime de la communaut universelle. Si une attribution intgrale a t stipule au contrat de mariage, lensemble des biens est transmis au conjoint survivant, et hors droit de succession. Au dcs du survivant des deux poux, les enfants reoivent lintgralit des biens composant le patrimoine. Concernant les seuls capitaux issus de la vente des titres DFFG, la clause de rversion dusufruit stipule lacte de donation permet au survivant den jouir jusqu son propre dcs, et sans payer de droits de succession, quil y ait eu stipulation dun avantage matrimonial, ou non2. Les enfants en percevront la pleine proprit hors droit de succession au dcs du dernier usufruitier (art. 1133 du CGI).
Section
SYNTHSE DE LA PRCONISATION
La vente pure et simple des titres DFFG a le mrite de la simplicit. De plus, elle permet Monsieur Gonzalez de conserver tout pouvoir de disposition sur ses capitaux. Il pourra les consommer sil le souhaite. Cette libert a un prix : elle se rvle la solution la plus coteuse scalement. La donation des titres en pleine proprit serait aussi possible, mais les solutions permettant aux poux de conserver les revenus sur les biens donns aux enfants risquent la qualication dabus de droit par ladministration scale. La donation en nue-proprit est la voie mdiane : les poux Gonzalez conservent les revenus et transmettent le capital. Nous pouvons constater que cette solution permet de transmettre 1 387 254 de plus vers les enfants.
1. Article 885 G du CGI. 2. Grce lexonration des droits de succession et de la rversion de lusufruit vers le conjoint survivant.
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Tableau 24.5
COMPARATIF FISCAL Vente
Prix de cession Impts plus-value Droits de donation Net peru Revenus bruts1 Droits de succession Net transmis aux enfants 6 800 000 1 995 800 4 634 370 185 000 501 010 4 133 360
Donation en nue-proprit (les enfants paient les droits) puis vente

6 800 000 883 886 395 500 5 520 614 222 000 5 520 614
Dautres rexions sont possibles. Nous navons envisag que la vente de 100 % des titres compare une donation de 100 % des titres en nue-proprit. Les donations peuvent aussi salterner et se cumuler. Il existe de multiples combinaisons de stratgies. Trois dentre elles sont noter :1 1) La conservation dune partie des titres en pleine proprit et la conclusion dun engagement de conservation des titres ISF sur le fondement de larticle 885 I quater du CGI. Quels en seraient les effets attendus ? Dans un premier temps, lengagement de conservation permet une diminution de 75 % de la base taxable des titres, et donc une conomie substantielle dISF. Dans un second temps, les titres conservs plus de 8 ans donneront lieu exonration totale dimpt sur la plus-value2 (art. 150 0 D bis du CGI). Inconvnients : Cest une stratgie de capitalisation en optimisation dimpts qui ne peut tre mene seule car elle ne permet pas la perception de revenus complmentaires3. Cest une prise de risque tant sur lvolution du cours du titre que sur la prennit des avantages scaux en vigueur. 2) La donation de titres en pleine proprit permet une exonration totale de limpt sur la plus-value et un dplacement de la charge dISF sur les enfants, souvent situs dans une tranche infrieure celle des parents. Si la perception de revenus complmentaires semble alors compromise, il faut envisager le recours la socit civile. Cette alternative complexe mettre en uvre nest pas sans entraner de risque au regard de la notion dabus de droit. 3) Mus par la principale volont de changer denvironnement gographique, et an de satisfaire au mieux la vie de loisirs qui les attend, Monsieur et Madame Gonzalez pourraient aussi se dlocaliser. An doptimiser scalement cette dloca1. Hors ISF et hors application du bouclier scal. 2. Les prlvements sociaux resteront dus, soit 11 % en 2007. 3. Sauf les ventuels dividendes des actions DFFG.
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lisation, il serait alors prfrable de ne cder les participations quune fois install dans leur nouveau lieu de vie, condition bien sr que la scalit sur les plus-values y soit plus favorable. Mais ceci est une autre problmatique
Section
LE REMPLOI DES CAPITAUX
1 Ligne directrice
Dun point de vue scal, le choix des produits dinvestissement devra prendre en compte la volont de percevoir des revenus complmentaires, en optimisation dimpts IR et ISF. En effet, en fonction de la nature des produits nanciers (les enveloppes daccueil des capitaux issus de la vente) et de leur contenu (actions, obligations, produits de taux, immobiliers) une scalit particulire va sappliquer. Il faut donc concilier : exigence de performance du placement, aversion au risque, disponibilit des capitaux, libert de gestion, et scalit.
1.1 Prfrez la capitalisation la distribution
Nous le savons, la scalit sur les revenus est bien souvent plus pnalisante que la scalit sur les plus-values. Notre stratgie sera donc dviter les produits qui distribuent des revenus, pour privilgier les produits dits de capitalisation. Sur ces derniers, les poux Gonzalez pourront exercer un contrle des revenus en fonction de leurs besoins. Ce contrle dans la perception de revenus complmentaires permet par ailleurs de mieux matriser la rduction ISF lie au mcanisme du plafonnement. En effet, ces produits de capitalisation dgageront des produits dont lassiette de taxation est trs faible. Ces produits permettent de distinguer les revenus conomiques (les revenus rellement encaisss) de la notion scale de revenus imposables (revenus pris en compte pour la dtermination de limpt sur les revenus, de lISF et du bouclier scal) En effet, revenus conomiques et revenus imposables ne squivalent pas toujours. Car, pour le calcul du plafonnement, seuls les revenus imposables sont pris en compte. Ces revenus imposables tant plus faibles que les revenus rellement encaisss, le plafonnement joue plus facilement. La logique est la mme concernant lapplication du bouclier scal.
Exemple Monsieur Gonzalez souscrit un contrat dassurance-vie et rachte tous les ans sur ce contrat une somme de 150 000 . Ce rachat comporte les premires annes une partie trs faible dintrts et de plus-values. Disons 3 % la premire anne. Ainsi, Monsieur Gonzalez dclare en revenu imposable 4 500 pour le calcul du plafonnement, alors quil jouit dune somme de 145 500 (son revenu conomique) pour satisfaire son train de vie.
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Lide est donc de rpartir les capitaux, autant que faire se peut, sur des placements tels que lassurance-vie (nous ne le prconisons que pour les capitaux investis en pleine proprit de prfrence1), les contrats de capitalisation et dans une moindre mesure, des portefeuilles titres. La socit civile limpt sur les socits pourrait aussi savrer judicieuse.
1.2 Exemples de quelques outils daccueil des capitaux
Hormis un investissement immobilier, notre prconisation pourrait sarticuler autour de trois grandes familles de produits nanciers.
Lassurance-vie
Pour des capitaux conservs en pleine proprit, le contrat dassurance-vie permet de percevoir des revenus complmentaires trs faiblement scaliss et de transmettre des capitaux hors droit de succession. Certaines compagnies proposent des contrats bonus de dlit, qui offrent la particularit dune valeur de rachat qui ne se valorise que trs faiblement pendant la priode dite de dlit2. Ce systme permet une taxation plus faible lISF3, quasiment la valeur nominale, la valeur de rachat ne se valorisant que trs peu. Attention, ces contrats sont ddis lpargne de long terme car, pendant la priode de dlit, les capitaux doivent tre indisponibles.
Le contrat de capitalisation
Les contrats de capitalisation bncient du mme rgime scal que lassurancevie en ce qui concerne les rachats. Ils restent taxables aux droits de succession, mais sont compris pour leur valeur nominale pour le paiement de lISF. Toute la valorisation est ainsi exonre dISF. La souscription de plusieurs contrats et lorganisation de rachats successifs permettront de rduire dautant mieux la base taxable lISF.
Les portefeuilles de valeurs mobilires
Dans certaines situations, les comptes titres ont pour vocation de fournir des revenus complmentaires peu ou pas scaliss. Depuis la Loi de nances pour 2009, le seuil annuel de cession de valeurs mobilires a t x 25 730 . Cest donc une mesure utiliser puisquelle permet dobtenir 25 730 de revenus complmentaires
1. Vincent Cornilleau et Bruno Dalmas Pratique du dmembrement de proprit , ed. Litec Professionnel n 440 et suivants. 2. En gnral 8 ans parfois prorogeable pendant une priode identique. 3. Conrm par la rponse ministrielle Pinte n7706 du 22 janvier 2008.
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sans aucun impt, ni prlvements sociaux. La marge de manuvre est nanmoins assez rduite car le seuil de cession annuel est assez facilement dpass. dfaut dexonration, dans les quatre premires annes du placement, les revenus complmentaires issus de ventes dune partie du portefeuille seront taxs au taux de limpt plus-value de droit commun, soit 30,1 %. Ce taux tant plus bas que celui du prlvement libratoire de lassurance-vie et des contrats de capitalisation1, ces derniers ne devraient tre employs aux rachats quen n+5. Bien sr, il convient aussi de tenir compte du taux dimposition limpt sur le revenu du contribuable, qui peut tre plus bas que le taux dimposition limpt plus-value, notamment en cas de passage la retraite ou dabsence de revenu une priode donne. Dans ce cas, les rachats sur assurance-vie ou contrat de capitalisation, avec option pour lIR, resteraient prfrables2. Il faut donc organiser des relais entre les diffrents produits daccueil des capitaux.
2 Limportance de lallocation des actifs

Le choix de lallocation des actifs est une tape primordiale dans la stratgie patrimoniale. Cest cette allocation qui va dlivrer une performance au patrimoine gr. Il serait, en effet, dommage de bncier des meilleurs conseils juridiques et scaux si, au nal, les capitaux ne dlivrent pas tout leur potentiel de valorisation. Cette allocation des actifs concerne plus spcialement le travail des ingnieurs nanciers. Dterminer le prol de linvestisseur. Il existe trois grands types de prol dinvestisseurs : le prol dfensif correspond un investisseur prudent qui prfre une performance faible mais certaine ; le prol quilibr correspond linvestisseur qui recherche une performance raisonnable compte tenu dune prise de risque modre ; le prol dynamique est attribu linvestisseur recherchant une performance suprieure la moyenne et qui accepte de prendre un risque, lui aussi, suprieur la moyenne. Ces prols sont trs subtils dterminer. Ils varient en fonction du contexte conomique et de lhorizon dinvestissement, cest--dire de la dure du placement.
1. 47,1 % les quatre premires annes : 35 % + 12,1 % de prlvements sociaux. 2. Toutes ces comparaisons nayant de sens quentre des produits ayant des performances gales, ce qui rend lexercice assez thorique.
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Exemple En 2003, un nouvel investisseur rput prudent aura t plus ou moins expos sur le march des actions. Sil tait rentr sur les marchs nanciers n 2007, ce mme investisseur prudent serait moins orient sur ce secteur, car le contexte conomique et boursier a volu.
Cest la raison pour laquelle une allocation dactifs pertinente est une allocation dactifs suivie dans le temps. Elle doit constamment sadapter, an dindexer le prol de linvestisseur sur lvolution des risques lis aux marchs boursiers. Une fois lallocation dactifs dtermine, elle est rpartie sur lensemble des produits daccueils des capitaux, en fonction de leur utilisation, et notamment de leur vocation fournir des revenus complmentaires dans le temps.
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Chapitre
26
Frdric Petit
Approche dynamique du rglement patrimonial dune succession
Prsentation de la succession Clermontois Lanalyse des biens composant la succession et prconisations immdiates Les stratgies post-successorales Aprs la mise en uvre des stratgies : situation des hritiers
501

Section
PRSENTATION DE LA SUCCESSION CLERMONTOIS
1 Les personnes en prsence

1.1 Le dfunt, Dominique Clermontois
Monsieur Dominique Clermontois, n le 06 octobre 1945 est dcd lIle de R, dans sa rsidence secondaire, lge de 61 ans, le 11 septembre 2007. poux en uniques noces de Madame Chantal LE PUY, ne le 06 janvier 1958, ge de 49 ans, avec laquelle il sest mari Ambert, le 14 fvrier 1975, sous le rgime de la communaut rduite aux acquts avec stipulation de parts ingales pleine proprit et usufruit suivant leur contrat de mariage. De cette union sont issus deux enfants, Marc et Aurlie.
1.2 Les ascendants et collatraux du dfunt
Monsieur Dominique Clermontois est issu de lunion de Monsieur Clermontois, dcd le 02 juillet 2002 et dAlinor de Haute-Loire, ge de 80 ans, maris sous le rgime de la communaut. Monsieur et Madame Clermontois avaient tabli une donation entre poux. Lors du rglement de la succession de son pre, sa mre a opt pour lusufruit. Monsieur Dominique Clermontois a un frre, Csar qui a un enfant, Clo.
2 Les diffrents patrimoines

2.1 Situation patrimoniale dAlinor Clermontois (la grand-mre)
Tableau 26.1
Valeur dcs
Montaire (liquidits en quasi-usufruit) Actions (dtenue en quasi-usufruit) Rsidence principale (pavillon) Rsidence secondaire 60 000 90 000 (aprs application 20 %) 228 000 460 000
Valeur actuelle
30 000 100 000 300 000 460 000
2.2 Situation patrimoniale de Dominique et Chantal Clermontois Actifs propres Madame
Obligations arrivant maturit en 2010 (acquisition en remploi) : 250 000
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Lanalyse stratgique : au-del des situations de simple concurrence

Actifs propres Monsieur
Actifs montaires et nanciers dtenus en nue-proprit : Crance en quasi-usufruit sur montaires : Crance en quasi-usufruit sur titres : Actions (Arcelor, Suez, Total, Eurotunnel) : Immobilier dtenu en nue-proprit : Rsidence secondaire (300 000 1/4 70 %) Rsidence secondaire (460 000 1/4 70 %)
Actifs de communaut
10500 17 500 160 000 52 500 80 500
Montaire (liquidits) : Actions :
200 000 586 266
1 063 actions TOTAL GABON acquises il y a 2 ans, pour 353 , Le cours au jour du dcs est de 654,87 Le dividende est de 39,29 /action Taux de rendement 6 % Meubles meublant : Immobilier : Rsidence principale (taux de rendement 4 %) : Rsidence secondaire acquise il y a 16 ans : Immeuble locatif, dtenu en usufruit suite donation-partage de la nue-proprit :
10 000 300 000 400 000 450 000
Assurance-vie : 2 contrats souscrits par Monsieur en 2004 AXA Mes hritiers : AFER Mon conjoint, dfaut mes enfants, dfaut mes hritiers :
Les actes antrieurs
150 000 300 000
Monsieur et Madame Clermontois se sont consentis en 1985 une donation classique au dernier des vivants. Monsieur et Madame Clermontois ont donn en 1997 la nue-proprit de limmeuble locatif. La valeur en pleine proprit tait lpoque de 2 300 000 F (350 633 ).
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3 Les objectifs poursuivis
3.1 Objectifs de Chantal Clermontois
avoir toute libert de jouir et disposer de la rsidence principale ; disposer au maximum du patrimoine (Madame dclare quelle ny entend rien en matire de patrimoine boursier, elle souhaiterait donc ne pas conserver la gestion de ses portefeuilles) ; acqurir des revenus complmentaires ; envisager la vente de la rsidence secondaire pour des raisons affectives suite au dcs de son poux dans cette maison ; envisager la transmission ses enfants et en particulier ds prsent dun capital leur permettant dacqurir tout ou partie dun logement ; envisager si possible la transmission en cas de son dcs avec le moins de droits de succession possible payer ; ne souhaite pas tout prix conserver lusufruit successif sur les biens propres de son poux.
3.2 Objectifs des enfants
acqurir un logement ; ils estiment leur besoin nancier pour la ralisation de ce projet 250 000 chacun environ ; anticiper au mieux le rglement successoral vis--vis de leur mre et de leur grand-mre ; ils prcisent que lentente est parfaite avec leur mre.
4 Lapproche classique : le non rglement de succession

Le doyen Jean Aulagnier a rappel que trop souvent le notaire est un liquidateur PASSIF de la succession : le notaire ne prpare aucunement la relation qui doit sinstaurer avec les hritiers pour le prsent et surtout pour lavenir. Cette approche classique prsente des risques pour le conjoint survivant usufruitier tant sur les liquidits (obligation demploi, qui ne le rend pas quasi-usufruitier) que sur les titres (risques de double taxation au second dcs) ou encore sur limmobilier (rpartition des droits conomiques et politiques en usufruitier et nu-propritaire).
4.1 Les droits de succession au 1er dcs
Avantage matrimonial au prot de Madame : Madame prlve la moiti en pleine proprit et la moiti en usufruit de la communaut.
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Calcul des droits de succession de Madame : Madame opte pour lusufruit de la succession, elle est depuis le 22 aot 2007 exonre de droits de succession. Il en est de mme sur lassurance-vie (757-B et 990-I du CGI). Calcul des droits de succession des enfants : La nue-proprit est calcule en fonction de lusufruit ouvert (qui est de 30 % pour la grand-mre et de 60 % pour la mre).
4.2 Biens propres
Tableau 26.2
Crance de restitution (issue de la succession du grand-pre) : Montaires (1/4 60 000) 70 % Actions (1/4 100 000) 70 % Immobilier : Rsidence principale dtenue en nue-proprit (1/4 300 000) 70 % Rsidence secondaire dtenue en nue-proprit (1/4 460 000) 70 % Portefeuille titres (acquis avant mariage) : 4/4 40 %
52 500 80 500 64 000 10 500 17 500
4.3 Actifs dorigine communautaire

Tableau 26.3
Immobilier : 1/2 40 % Rsidence principale 1/2 40 % Rsidence secondaire Portefeuille titres : 1/2 40 %
60 000 80 000
117 253 40 000 2 000
Montaire : 1/2 40 % Meubles :
Total Actifs Succession : 524 2530 Revenant chacun pour : 262 126,50 dduire : 150 000 (abattement personnel en 2007) Soit une base taxable de : (112 126,50 20 %) 1 700 = 20 725,30 Total 1er dcs (droits + frais) : 41 500
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4.4 Les droits de succession au 2e dcs
Tableau 26.4
Portefeuille titres : Portefeuille titres (propre Mme) 1/2 Portefeuille titres commun (mais risque dune taxation sur la totalit) Immobilier 1/2 Rsidence principale 1/2 Rsidence secondaire Capital touch suite lassurance-vie Liquidits (aprs le paiement des frais et droits du 1 dcs)
er
250 000 293 133
150 000 200 000 450 000 158 500 10 000
Meubles ( dfaut de partage, il y a confusion du mobilier, on ne prend donc pas la moiti)
Total Actifs Succession : 1 511 633 Revenant chacun pour : 755 816,50 dduire : 150 000 (abattement personnel) Soit taxable : (605 816,50 30 %) 53 700 = 128 044,95 Total droits 2e dcs : 256 090
Section
LANALYSE DES BIENS COMPOSANT LA SUCCESSION ET PRCONISATIONS IMMDIATES
1 Liquidits, titres, meubles : utilit de la convention de quasi-usufruit

La convention de quasi-usufruit, rpond lobjectif de protection du conjoint en ce quelle lui permet de disposer librement tant des liquidits que des titres ; dfaut les enfants pourraient demander quil soit fait emploi. Lensemble des comptes sera ouvert au nom du conjoint. On prvoira, dans lintrt des enfants, une clause dindexation de la dette de restitution, tant sur largent ( dfaut valeur nominale) que sur les titres ( dfaut valeur des titres initiaux valus au jour de la restitution) ; la clause prvoira un indice de remplacement, une valeur plancher (ex. : la valeur initiale) et une valeur plafond (ex. : la plus leve entre la valeur des biens remploys
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et la valeur des titres indexs) ; des garanties (ex : information du nu-propritaire) ; une date de paiement Une telle convention dplace la charge des plus-values sur le quasi-usufruitier, vite un risque de double taxation scale ; est plus conomique quun partage et est plus souple quune socit civile.
2 Prdcs du nu-propritaire : comment valuer la crance de restitution au titre du quasi-usufruit ?

2.1 Quasi-usufruit sur une somme dargent
Le quasi-usufruitier est redevable dune dette de restitution envers le nu-propritaire, dune valeur nominale. Au dcs du nu-propritaire gure lactif de sa succession une crance de restitution. Elle est pourtant souvent oublie Pour quelle valeur doit-on la porter lactif de la dclaration de succession ?
Solution 1 : Approche pleine proprit
Sur un plan conomique, on devrait actualiser cette crance. Il sagit de la valeur actuelle (dcs du nu-propritaire) dune somme future (valeur connue gale au montant port dans la convention de quasi-usufruit) recevoir au dcs du quasiusufruitier (dtermination de la date dexigibilit en fonction de son esprance de vie). Cette analyse est suivie par certains (J. Aulagnier) et rfute par dautres (Exemple : mmento F. Lefebvre Patrimoine n3920). En effet, pour ces derniers, la crance serait porter pour sa valeur nominale sans actualisation. Cest effectivement ce que semble indiquer larticle 760 du CGI : pour les crances terme, le droit est peru sur le capital exprim dans lacte et qui en fait lobjet . Il ne semble donc mme pas possible dappliquer larticle 669 du CGI. Cependant cette analyse revient nier que le quasi-usufruit est un simple usufruit. Or lAdministration elle-mme sous entend le contraire lorsquelle nadmet pas la dduction de la dette de restitution de lISF du quasi-usufruitier. Tout repose donc sur la nature juridique du quasi-usufruit : pleine proprit ou usufruit assorti dune extension de pouvoirs .
Solution 2 : Approche dmembrement
Nous privilgions cette dernire conception, ainsi justie par F. Zenati1 : Lobligation de restituer induit une obligation de remplacer Une chose qui se consomme peut perdurer en tant renouvele ; Lobligation de substitution vite lextinction du droit de nue-proprit par disparition de son objet ; Son droit de
1. La nature juridique du quasi-usufruit ou la mtempsychose de la valeur, Mlanges Catala, Litec.
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disposer est nalis, fonctionnel et non libre, il ne conserve pas le droit de disposer de la valeur puisquil soblige restituer . Et par M. Grimaldi1 : Le quasi-usufruitier est par dnition, par essence, tenu envers le nu-propritaire dune dette qui, par son objet et son caractre dmontre quil reste fondamentalement un usufruitier .
2.2 Quasi-usufruit consenti sur des valeurs mobilires Solution 1 : Approche pleine proprit
Art. 587 C. Civ : charge de rendre, la n de lusufruit, soit des choses de mme quantit et qualit soit leur valeur estime la date de restitution . Au dcs du nu-propritaire, la crance est donc indtermine dans son montant ; sur le plan scal, il convient donc de faire une dclaration estimative (valeur en pleine proprit des titres au jour du dcs du nu-propritaire) et une rvision de la perception lorsque le montant exact sera connu.
Solution 2 : Approche dmembrement
Il nous semble que la crance de restitution devrait porter sur la valeur en nueproprit des titres initialement objet du quasi-usufruit tel quils sont cots au jour du dcs du nu-propritaire. Dans cette approche, si les titres existent toujours dans le patrimoine du quasi-usufruitier son dcs, le nu-propritaire en devient automatiquement plein propritaire. Reste qu notre connaissance, lAdministration ne sest pas prononce formellement sur lvaluation de la crance de restitution au titre du quasi-usufruit.
Tableau 26.5
Approche Pleine proprit Liquidits
Crance terme (art. 760 du CGI) Capital exprim dans la convention de quasiusufruit valu en pleine proprit : 15 000 (*) Crance indtermine dans son montant : Valeur en pleine proprit des titres objet du quasi-usufruit valus au dcs du nu-propritaire : 25 000 (*)
Approche dmembrement
Capital exprim dans la convention de quasiusufruit valu en nue-proprit au jour dcs du nu-propritaire : 10 500 (*) Valeur en nue-proprit des titres objet du quasi-usufruit valus au dcs du nu-propritaire (en principe la restitution porte sur ces titres quelle que soit la composition du portefeuille ultrieur) : 17 500 (*)
Valeurs mobilires
(*) (sauf tenir compte dune indexation ou dune subrogation).
1. Dmembrement de proprit : stratgies actuelles et perspectives, colloque 27/09/99.
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3 Donation antrieure en nue-proprit : consquences scales de louverture de lusufruit successif
Rappel des faits : En 1997, M. et Mme consentent une donation-partage de la nue-proprit de limmeuble locatif avec usufruit rversible sur la tte du conjoint survivant : usufruit de Monsieur de 30 % et usufruit de Mme de 50 %. Au dcs de Monsieur : Il ny a plus taxation de la rversion louverture de lusufruit de Madame en 2007. La nue-proprit vaut 40 %. Les enfants taxs initialement sur la base de 70 % pourront demander la restitution de droits. Le calcul des droits, en 1997, sest opr de la faon suivante : Mme a 39 ans, Mr a 52 ans : Part donne par Monsieur : 1 150 000 F, soit en nue-proprit (70 %) = 805 000 F, soit 402 500 F pour chaque enfant. Abattement 300 000 F. Montant des droits : 9 250 F 2 = 18 500 F ; Part donne par Madame : 1 150 000 F, soit en nue-proprit (50 %) = 575 000 F, soit 287 500 F pour chaque enfant. Abattement 300 000 F. Montant des droits = 0. N.B : on supposera ici que les droits ont t acquitts par les enfants dfaut, la restitution constitue une crance taxable dans la succession du donateur. Dcs du pre en 2007 : Il faut alors calculer les parts recueillies par les hritiers de Mr Clermontois. On recalcule leur part de donation en fonction de lusufruit de leur mre (ge x au jour de la donation faite par le mari) dtermin suivant le barme applicable lpoque (art. 762 CGI).
La part de chaque enfant tait en ralit de : Part donne par Monsieur : 1 150 000 F Soit en nue-proprit (50 %) = 575 000 F, soit 287 500 F pour chaque enfant Abattement 300 000 F donc montant des droits : 0 Ils ont droit une restitution de 18 500 F soit 2 820 , rclamer au plus tard le 31/12 de la 2e anne suivant le dcs (art. 196-1 LPF).
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4 Assurance-vie : gestion du dnouement du contrat et sort de la clause bnciaire mes hritiers
4.1 Sort de la clause
Article L. 132-8 Code des assurances : Les hritiers sont considrs comme bnciaires dtermins ; ils ont droit au bnce de lassurance en proportion de leurs parts hrditaires . Le conjoint est un hritier lgitime1 (lgal, par donation entre poux). Faut-il alors tenir compte de la dvolution ab intestat ? (par exemple, 100 % usufruit) ou tenir compte des libralits ? (par exemple : 1/4 en pleine proprit et 3/4 en usufruit). La rponse est donne par un Arrt2 : par Mes hritiers , il faut donc comprendre tous les successeurs . La jurisprudence assimile linstitu contractuel grati de luniversalit des biens un lgataire universel ; la mme solution sapplique un lgataire titre universel (cf. art. 1010 du C. Civ.). La donation entre poux de biens venir est assimilable un legs quant sa nature juridique (cf. Michel Grimaldi). Donc, ici, le bnce du contrat sera rparti en fonction de loption du conjoint survivant. La clause mes hritiers peut ainsi aboutir un dmembrement. Mme Clermontois est donc usufruitire des capitaux, non en vertu du contrat de mariage mais en vertu ici de son option au titre de larticle 757 du Code civil (les poux navaient pas fait de donation entre poux ). La question est alors de savoir si Mme est quasi-usufruitire ? En premier lieu, le droit commun de lusufruit a vocation sappliquer (art. 601 et 603 C. Civ.) et ds lors lusufruitier doit fournir caution, dfaut il doit employer les capitaux en concertation avec le nu-propritaire. Une clause contraire est possible (le texte ntant pas dordre public), mais tel na pas t le cas ici. En second lieu la question est de savoir si larticle 1094-3 C. Civ. est applicable (texte dordre public, applicable aux libralits entre poux, en usufruit, en prsence de descendants et permettant ceux-ci de demander emploi des sommes dargent) ? La doctrine semble partage : pour certains, lassurance-vie est vecteur dune donation indirecte3 ; pour dautres, larticle 1094-3 ne serait pas applicable au motif que lassurance-vie est hors succession4. Dans les deux cas il y a ncessit dtablir une convention de quasi-usufruit !
1. Depuis lordonnance du 23/12/58 lui confrant la saisine. 2. Cour Cass. Civ. 1re du 04 avril 1978 (cf. : 4 surs dont une lgataire universelle ; cest elle qui est considre bnciaire en tant que seule hritire). 3. Mmento Patrimoine 2005/2006 n 28453. 4. M. Grimaldi et B. Savoure, Lusufruit et le quasi-usufruit : questions de droit civil , Droit et Patrimoine, nov. 1999.
510

4.2 Aspects scaux de la clause bnciaire dmembre
Larticle 990-I concerne les primes verses aprs 13 octobre 1998 et avant 70 ans (et aprs 70 ans si contrat souscrit avant le 20 novembre 1991), qui sont, aprs abattement de 152 500 par bnciaire, taxable forfaitairement 20 % (taxation acquitte par la compagnie sur la valeur de rachat pour les contrats dassurance-vie et sur les primes verses pour les contrats dassurances dcs). Dmembrement : combien de bnciaires ? Rponse ministrielle Perruchot1 : Lusufruitier est le seul redevable de la taxe de 20 % ds lors quil est le bnciaire exclusif du capital dcs. ce titre il bncie de labattement de 152 500 . La circonstance que les sommes, rentes ou valeurs soient rparties par la volont du nu-propritaire et de lusufruitier nest pas de nature remettre en cause cette analyse. Il est prcis que lorsque les sommes rentes ou valeurs sont verses, lors du dnouement du ou des contrats, plusieurs usufruitiers dsigns comme bnciaires, chacun dentre eux bncie dun abattement de 152 500 . Cette position de lAdministration est CRITIQUABLE ! si lon sen tient lorthodoxie juridique, en cas de clause bnciaire dmembre, et mme en cas de quasi-usufruit, il y a bien deux titulaires de droits distincts et donc deux bnciaires ; lAdministration ne fait pas, sur le plan scal, de distinguo entre usufruit et quasi-usufruit ; lAdministration adopte une position contraire pour les contrats relevant de larticle 757 B CGI ! ; au surplus elle nonce : que les sommes soient rparties par la volont de lusufruitier et du nu-propritaire nest pas de nature remettre en cause cette analyse ; on stonne alors puisque cela vise donc un quasi-usufruit ab initio suivi dune rpartition des droits mettant n au dmembrement et donc par dnition lusufruitier nest plus le bnciaire exclusif du capital ! ; enn, remarquons que rien nest dit sur le remploi : sans doute la position de lAdministration serait-elle identique (toujours tort) en cas dun dnouement en quasi-usufruit suivi dun remploi conventionnel linitiative des bnciaires, mais le serait-elle encore si le souscripteur a lui mme prvu une obligation de remploi du capital en dmembrement de proprit ? Cette position de lAdministration est nanmoins devenue un AVANTAGE !
1. Rp. Min. Perruchot n 60024 du 09/08/05 ; Rp Min. Chatel n 50207 du 09/08/05 ; Rp Min. Dassault n 1870 du 25/08/05 ; reprises dans une instruction 7K-1-06 du 12 janvier 2006.
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Depuis la loi du 21 aot 2007, qui exonre de tout droit le conjoint survivant y compris au titre de larticle 990-I, le contrat sera toujours exonr de droits ds lors que le conjoint est bnciaire en usufruit ou en quasi-usufruit. Faut-il appliquer larticle 751 du CGI ? NON sil y a quasi-usufruit et que lon considre que le quasi-usufruit nest pas un usufruit (position notre avis discutable ; position non tenable en cas de sortie en UC) ; NON si lon considre que la preuve contraire est rapporte du fait que le dmembrement nest pas cr par lusufruitier ou le nu-propritaire mais par un tiers (le souscripteur)1. Ya t-il un risque dapplication de larticle L. 64 LPF (Abus de droit) ? NON sil ny a pas exclusivit du but scal (Objectifs civils faire gurer dans lacte) ; NON car lauteur de lventuel abus de droit nest pas la personne qui il prote. Ya t-il un risque dapplication de larticle 773-2 CGI ? NON car la dette nest pas consentie par le dfunt (quasi-usufruitier) lun de ses enfants (nue-propritaire), si le quasi-usufruit rsulte de la clause bnciaire (application article 587 CCiv dette lgale) ; OUI si la clause prvoyait un remploi et que les parties se sont mises daccord sur un quasi-usufruit (mais NON si la convention de quasi-usufruit rsulte dun acte notari ou sous seing priv date certaine).
4.3 Renonciation au bnce dun capital dcs :
intrts et consquences scales

Le droit propre du bnciaire dun contrat dassurance-vie ne devient dnitif que par son acceptation (L. 132-9 C. Ass). Sil renonce, ce sont les bnciaires subsidiaires dsigns qui ont vocation recevoir le capital assur. En ralit, il sagit plus dun refus dacceptation que dune renonciation un droit acquis (de telle sorte que le droit propre contre la compagnie na jamais transit par le patrimoine du bnciaire non acceptant). Il est donc impratif que la clause soit correctement rdige (par exemple, dans le cas dune clause mes enfants ns ou natre, dfaut mes hritiers , si lenfant renonce, il est nanmoins hritier de la succession. Donc le capital ne revient pas aux petits-enfants moins de renoncer la succession).
1. Voir Rp Mi Poudevigne (18.12.1965) : 751 non applicable lorsque lusufruitier et le nu-propritaire tiennent leurs droits dun tiers donateur.
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Repres
En prvision dune bonne gestion post-successorale des contrats dassurance-vie, il est conseill de souscrire plusieurs contrats. En effet, on ne pourrait renoncer partiellement : risque de taxation (donation indirecte). Ex. : clause bnciaire : le conjoint survivant dfaut mes enfants du premier lit le conjoint pourrait accepter tout puis faire un don manuel. La multiplicit des contrats va permettre au bnciaire daccepter les uns et de renoncer aux autres, et ainsi dobtenir du sur-mesure selon ses objectifs. La solution scale1 : La renonciation du premier bnciaire du contrat dassurance-vie a pour effet dattribuer le droit au capital au second bnciaire dsign. Par suite les droits de succession ventuellement dus sur la valeur du capital acquis au dcs de lassur sont liquids en fonction du lien de parent existant entre le second bnciaire et lassur .
Madame Chantal Clermontois va renoncer au bnce du contrat AFER et va accepter le contrat AXA. Ceci correspond lobjectif des enfants qui vont ainsi toucher chacun 150 000 et ce en franchise de droits.1
Section
LES STRATGIES POST-SUCCESSORALES
1 Partage, pour confrer Madame la pleine proprit sur la rsidence principale

1.1 Avant partage
Tableau 26.6
100 % de lusufruit (Mme)
Pavillon
50 % de la nue-proprit (Mme) 37 140 100 % de lusufruit (Mme)
50 % de la nue-proprit (enfants) 37 140
Actions
50 % de la nue-proprit (Mme) 37 140
50 % de la nue-proprit (enfants) 37 140
1. Rp Min. Roques JOAN 27 septembre 1993.
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Partage en dmembrement
Calcul de la nue-proprit conomique1 : Mme Chantal Clermontois est ge de 49 ans. Son esprance de vie est de : 35,588 annes. Rsidence principale (300 000 ) Taux de rendement net : Lusufruit conomique ressort : La nue-proprit conomique ressort : soit : 74 280 Portefeuille dactions TOTAL GABON (586 266 ) Taux de rendement net : Lusufruit conomique ressort : La nue-proprit conomique ressort : soit : 74 280
Tableau 26.7
Droits des parties
1/2 de la nue-proprit de la RP 1/2 de la nue-proprit des actions
4,00 % 75,24 % 24,76 %
6,00 % 87,43 % 12,67 %
Mme
37 140 37 140
Enfants
37 140 37 140
Attribution
Totalit de la nue-proprit de la rsidence principale Totalit de la nue-proprit des actions
Mme
74 280
Enfants
74 280
1.2 Aprs partage
Madame se retrouve pleine propritaire du pavillon et usufruitire de la totalit du portefeuille. Les enfants sont nu-propritaires de la totalit du portefeuille (les biens dsormais dtenus par les enfants sont plus importants, alors mme quil ny a pas eu de donation).
1. Donnes issues du portail intranet des notaires de France NOTAIRE EN LIGNE module CALCULS FINANCIERS selon la mthode de calcul tir de louvrage Calculs nanciers et valuations mathmatiques en gestion de patrimoine distribu par lADSN, dans la collection Institut Notarial du Patrimoine .
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Pavillon Actions Nue-proprit : 100 % aux enfants Mme : 100 % en pleine proprit Usufruit : 100 % Madame
Figure 26.1
Sur le plan scal : 1,1 % sur la nue-proprit indivise (valeur art. 669 CGI) ; rduction de lassiette des biens restant transmettre ; effacement des plus values latentes sur le portefeuille titres (effet dclaratif du partage). Mais application de la prsomption de larticle 751 CGI1 : le partage constitue la preuve contraire la prsomption (il en est de mme pour lchange2). Pour cela, il faut remplir deux conditions : Partage complet dont il faut prouver la sincrit : par exemple, preuve du paiement de la soulte sil y a lieu, justier les lments de calcul retenus pour une valuation conomique (le barme 669 ntant pas impratif ce que lAdministration reconnat elle mme par ailleurs), cause de lacte (ici rcuprer la pleine proprit de la rsidence principale) Dclaration du partage : le dmembrement est dorigine successorale, des droits de mutation ont t acquitts Au sujet dun partage de communaut avec attribution de biens aux uns en usufruit et aux autres en nue-proprit : Le partage peut constituer la preuve contraire sil sapplique lensemble des biens indivis et si les lots dont il constate lattribution, correspondent rellement aux droits des copartageants tels quils rsultent de la dvolution lgale ou testamentaire de la succession (Rp Mi JO 31/10/28).
2 Remploi en dmembrement du portefeuille dactions vers un contrat de capitalisation pour rsoudre les soucis de gestion de Madame
2.1 Souscription en dmembrement de proprit
La souscription en dmembrement dun contrat dassurance-vie est-elle valide ?
1. Instruction du 27 mars 1996 (7G 2 96) n 25 et Instruction du 25 septembre 1998 (7G 14 98) 2. Rp Mi PFIMLIN JO 12/02/54.
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Contrat dassurance vie Subrogation Fonds verss Actifs du contrat Cie dassurance
Fonds dmembrs
Ab initio Valeur de rachat Crance ab initio ? Crance suite rsiliation du contrat ?
D M E M B R E M E N T
Figure 26.2
Au dpart deux conceptions existent quant la faisabilit dun dmembrement sur un contrat dassurance-vie. Pour certains, larticle 581 du Code civil dispose que lusufruit peut tre tabli sur toute sorte de bien mobilier ou immobilier. Ds lors il est possible denvisager un dmembrement sur un droit de crance. Le droit de crance dont il sagit serait le droit au rachat (faut-il encore que le contrat en soit pourvu : cas du contrat dassurance-vie contre-assur par exemple). Le dmembrement ne seffectue donc, ni sur les capitaux dont les parties se sont dessaisies au prot de la compagnie, ni sur les actifs de cette dernire qui en est seule propritaire. Dautres alors nuancent1 cette position, en se rfrant la jurisprudence sur linsaisissabilit du contrat dassurance-vie : le droit dexercer un rachat est un droit personnel parce quil correspond la rsiliation de la stipulation pour autrui (modication de la clause bnciaire). Cest davantage une crance de rsiliation quune crance ab initio. Le caractre personnel de cette demande de rsiliation empche alors un dmembrement en usufruit et nue-proprit. Les parties nont chacune quune fraction de prrogatives du titulaire. Cest donc davantage, une convention, qui va organiser la relation entre deux titulaires (une reprsentation mutuelle) : qui va demander la rsiliation gnrant une crance contre la compagnie ? Comment rpartira-t-on les fonds ainsi reus ? Cest donc par un artice de la volont que lon va arriver au mme rsultat quun dmembrement (par la volont de lhomme. Art. 579 du Code civil). La crance ne de la rsiliation peut, elle, faire lobjet dun dmembrement. Mais quid alors des droits de lusufruitier ? La participation bnciaire se compose de bnces qui viennent
1. A. Depondt, Le dmembrement du contrat dassurance vie JCPN 2004 art. 1087, P. Jsa et JJ Branche, Remploi de bien dmembr et assurance vie , Profession Patrimoine de septembre 2002.
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sagrger au capital : donc des produits (revenant au nu-propritaire) et non pas des fruits. Ici aussi la volont des parties sera ncessaire. Enn, on notera, que le dmembrement pourrait se reporter (plus valablement, mais pas avec les mmes avantages) sur un contrat de capitalisation.
2.2 Ncessit dune convention pour crer les conditions
dun dmembrement
Contrat dassurance Les souscripteurs Lusufruit Le nu-propritaire Lassur Le nu-propritaire Les bnficiaires Prdcs de lusufruitier Les personnes choisies par le nu-propritaire Clauses prvoir : origine des fonds gestion des fonds gestion des rachats et partage des fruits ralisation des avances versements complmentaires Prdcs du nu-propritaire Capital dmembr entre lusufruitier et les hritiers du nu-propritaire
Figure 26.3 Ncessit dune convention pour crer les conditions dun dmembrement
Une convention spciale et pralable la souscription dterminera les droits de chacun et leurs modalits dexercice : voir tableau suivant.
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Tableau 26.8
Usufruitier et nu-propritaire : valuation conomique des droits de chacun. Ncessit de relater lorigine des fonds dmembrs pour limiter le risque de larticle 751 CGI (risque plus si dmembrement ab initio que par subrogation : conseil : souscription en nue-proprit par une socit civile dont les hritiers seront les associs) Le nu-propritaire : Il serait absurde que ce soit lusufruitier : Au dcs de lusufruitier, la souscription en dmembrement assure dj par elle mme la transmission du contrat au nu-propritaire (art. 517 C Civ) ; Risque dapplication de larticle 757B CGI alors mme que la prime aurait t paye par une personne de moins de 70 ans ; Au surplus, si prdcs du nu-propritaire, le contrat ntant pas dnou, cette nue-proprit serait taxable aux DMTG pour ses hritiers ; Le seul avantage serait dviter une ventuelle application de larticle 990 i CGI. Au regard du droit des biens : Lusufruitier ne peut transmettre son dcs, une proprit quil na pas, ou un usufruit quil na pas non plus ; Il pourrait juste transmettre son usufruit mais pour sa dure de vie lui ; Par contre le nu-propritaire peut dsigner nimporte qui comme bnciaire. : Au dcs du nu-propritaire assur, lusufruit du contrat cesse et ne se reporte donc pas automatiquement sur le capital dcs. Il doit donc tre bnciaire en usufruit. Prdcs de lusufruitier : Les bnciaires seront ceux choisis par le nu-propritaire. Prdcs du nu-propritaire : Capital dmembr entre lusufruitier et les hritiers du nu-propritaire. On prvoira les modalits de ce dmembrement (remploi ; partage ; convention de quasi-usufruit) notamment au regard de la situation scale. Ncessit de dnir les fruits : Participation bnciaire : intrts ; dividende ; plus-values Plusieurs possibilits soffrent aux parties. Mais an dviter un risque de requalication scale en donation indirecte, on calquera sur le droit des biens par exemple : Contrats en euros : Lexcdent de valeur annuelle acquise par le capital investi pourra tre saisi par lusufruitier (et il sinterdit de prlever au-del seul) sous forme de rachat partiel, avec laccord ds prsent du nu-propritaire, qui sinterdit de demander un quelconque remboursement sans laccord de lusufruitier. Contrats en units de compte : Prvoir un rendement minimum en prlevant sur une fraction des ventuelles plus-values. On prvoira quau-del : accord des 2 parties ; sort du dmembrement Risque scal : Certains ont fait observer que qualier les retraits oprs par lusufruitier, de fruits, risquait de conduire les imposer intgralement (alors que normalement, seule la fraction de plus values intgre au retrait est normalement imposable, art. 125 OA CGI) On pourrait ici aussi suivre le droit des biens, et appliquer les solutions rendues sur le portefeuille de valeurs mobilires (cf. Arrt BAYLET). La convention devra en dterminer les titulaires, ltendue de la libert darbitrage, les modalits dinformations Interdire ou amnager. Prvoir par exemple, que le nu-propritaire demandant une avance, devra verser les intrts an de sauvegarder les droits de lusufruitier. Prfrable de nenvisager que le versement de fonds dmembrs entre les mmes parties, pour viter tout soucis scal.
Co-souscripteurs
Lassur (Le dcs de lassur dclenche le paiement du capital dcs)
Les bnciaires
Gestion des rachats et Partage des fruits
Choix des supports et arbitrages (contrat multi supports ou en units de compte) Avances Versements complmentaires
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2.3 Fiscalit de la souscription en dmembrement dun contrat
dassurance-vie
Souscription contrat dassurance vie en dmembrement Prdcs de lusufruitier Le contrat nest pas dnou Risque art 751 ? Prdcs du nu-propritaire Le contrat est dnou par le dcs de lassur Art 757 B ou 990-i Selon lge du nu-propritaire lors du versement des primes et selon date du contrat
Application Art 1133 CGI Aucune taxation Nue-proprit un prsomptif hritier Oui (Intrt de origine des fonds) Non
Autres cas : (ex : St Civ)
Inconvnient : lusufruitier reoit lusufruit du capital dcs et est donc fiscalis.
3 Vente de la rsidence secondaire : Madame ne souhaitant plus y aller et les enfants souhaitant du cash (donation-partage + convention quasi-usufruit)
Le partage du prix est pnalisant scalement car il rintroduit des droits en pleine proprit dans le patrimoine du conjoint survivant (sur lesquels les enfants seront taxs son dcs), mais il permet aux enfants de jouir immdiatement dune somme dargent. Lide est deffectuer une donation-partage pour utiliser labattement renouvelable tous les 6 ans avec une convention de quasi-usufruit sur la partie dmembre. Calcul de la donation en nue-proprit du portefeuille propre de Mme : 250 000 40 % = 100 000 , Soit chacun = 50 000 156 357 (abattement en 2009) Droits = 0 Calcul de la donation de la moiti en pleine proprit du prix de vente de la rsidence secondaire : Une convention de quasi-usufruit sera tablie pour lautre moiti (200 000 ) dtenue par le conjoint survivant en usufruit et par les enfants en nue-proprit.
519

Montant de la donation : 200 000 Calcul des droits : 100 000 106 357 (slolde dabattement) = 0 Il est fortement recommand de prvoir une clause ds le stade de lattestation immobilire (comme cela est pratiqu dans les donations) aux termes de laquelle lusufruit se reportera en vertu dune subrogation conventionnelle sur le prix de vente et quen cas dacquisition lusufruit sera report sur le bien nouvellement acquis.
4 Souscription dun contrat dassurance rachats programms pour rpondre aux soucis de revenus de Madame et pour transmettre aux enfants
Cela va se faire par le rinvestissement des fonds grevs de quasi-usufruit, provenant des titres et/ou du bnce de lassurance-vie et/ou du prix de vente dun immeuble, sur un contrat Assurance-vie dont les enfants sont bnciaires en pleine proprit. Dune manire gnrale, cette stratgie doit tre bien matrise scalement. Elle peut savrer dsastreuse, si le patrimoine restant transmettre (futur actif successoral) est infrieur la dette de restitution issue du quasi-usufruit (futur passif de succession). En effet dans le cas o la prime verse sur le contrat dassurance, serait taxable, il faut savoir que la dette de restitution ne pourra se dduire de cette prime, car celle-ci est hors succession. La solution serait de rdiger une clause bnciaire titre onreux , cest--dire servant de paiement la dette de restitution, cette dernire ntant alors dductible de lactif successoral que pour le surplus sil y a lieu. Au contraire la stratgie est trs favorable scalement lorsque dune part la prime est non taxable et que dautre part, il y a sufsamment dactif pour imputer la dette de restitution : la mme somme est en quelque sorte transmise deux fois. Face lAdministration, des arguments existent : lintrt conomique pour le quasi-usufruitier du placement en assurance-vie ; la plus grande libert daction qui lui est accorde en souscrivant seul plutt quen dmembrement (ex. : libert quant aux rachats). Cependant la prudence est toujours de mise : placement sur plusieurs contrats prexistants ; pas le mme montant que la dette de restitution
520

Section
4 APRS LA MISE EN UVRE DES STRATGIES : SITUATION DES HRITIERS

Tableau 26.9
Plein proprit
Rpartition du patrimoine :
Usufruit
Quasi-usufruit
Enfants
200 000 (Donation sur partie prix vente rsidence secondaire) 300 000 (assurance-vie)
Conjoint survivant
RP 300 000 Meubles 5 000 Liquidits 80 000 (100 000 20 000 frais et droits stratgie)
Portefeuille de valeurs mobilires (Mme) : 250 000 Immeuble locatif : 450 000 Contrat de capitalisation : 586 266
Meubles : 5 000 Liquidits : 58 500 (100 000 41 500 frais et droits 1re succession) Portefeuille de valeurs mobilires (Mr) : 160 000 Partie prix de vente de la rsidence secondaire : 200 000 + Assurance-vie 150 000 = 573 500 Rinvestissement 300 000 en contrat dassurance-vie.
Droits de succession au second dcs (survenant en 2009) :

Tableau 26.10
la 2nde succession, si rien nest fait
Portefeuille de valeurs mobilires (Mme) 1/2 rsidence secondaire 1/2 Portefeuille de valeurs mobilires 1/2 rsidence principale Contrat dassurance-vie Liquidits Meubles 250 000 Solde cession rsidence secondaire Portefeuille de valeurs mobilires Rsidence principale
Aprs stratgie
200 000
50 000
293 133 150 000 450 000 57 630 10 000
160 000 300 000
Liquidits (aprs frais et droits 61 500) Meubles Passif
138 500 10 000 573 500 85 000
Total Droits : 217 463
1 410 763
Total Droits : 0
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Chapitre
27
M
Taux - Dure chance annuelle Loyer de dpart Taxes foncires Taux impt/Revenu CSG, CRDS Bail 3, 6, 9
tude de cas SCI
Serge Anouchian
onsieur Jean Aymar dirige une socit prospre dans la distribution darticles culturels. Ses locaux devenus trop exigus, il fait lacquisition, via une SCI, dun bien immobilier que la SCI nance par un crdit sur 15 ans. Les caractristiques de cette acquisition sont les suivantes :
Tableau 27.1
Prix dacquisition Apport personnel Emprunt souscrit
752 000 50 000 702 000 5% 67 632 75 000 3 500 40 % 11 % 15 ans, assurance incluse chances constantes Revalorisation de 1,5 % par an Revalorisation de 1,5 % par an Suivant taux de 2008 Taux applicable en 2008 (12,1 % en 2009) Stipulant toutes charges aux locataires Dont 92 000 de frais dachat Il a racl ses fonds dconomie !
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tude de cas SCI

Jean Aymar fait conance son banquier habituel qui lui assure que les loyers prvisionnels de 75 000 euros couvraient largement le remboursement dun emprunt 100 % sur 15 ans au taux de 5 %, assurance comprise. Ainsi fut fait ! Il vient vous consulter, avant la n de la premire anne, car son calcul dimpt prvisionnel fait apparatre un accroissement dimpt de 18 564 alors que la trsorerie disponible de la SCI ne sera que de 3 868 , soit un dcaissement de 14 696 quil navait pas prvu ! Il vous demande toute affaire cessante de lui expliquer ce mystre et surtout de laider trouver une solution pour sortir de ce mauvais pas !
1 Consultation
La premire conclusion, comme le dmontre le tableau (annexe N 1), cest que les ennuis ne font que commencer ! Lexplication est simple ! La SCI gnre des revenus fonciers qui sont imposs, que ce rsultat soit disponible ou non1. Il faudra donc annoncer Jean Aymar quil nest pas au bout de ses peines, et que sur les 15 ans venir, cest au total 271 000 quil aura dcaisser ! Bien entendu, compte tenu dun rendement assez favorable, linvestissement savre trs judicieux, et particulirement protable au terme du remboursement. Le loyer procure un rendement de 10 %, ce qui sexplique notamment par les conditions avantageuses dacquisitions. Mais la situation de Jean Aymar lempche, au moins pour les cinq annes venir, de prlever sur sa trsorerie personnelle les sommes prvues par le tableau ci-dessus. Que faire ? Une augmentation de loyer serait une solution ruineuse, quand bien mme les locaux pourraient tre lous un prix suprieur. Un emprunt in ne nest pas plus envisageable, car Jean Aymar ne dispose pas de liquidits propres garantir le remboursement de lemprunt lchance. Une option limpt sur les socits (IS) est carter car une revente du bien lore de la retraite nest pas exclue. Autant garder lespoir dune exonration dnitive au bout de 15 ans. Lidal serait de bncier des conditions de lassujettissement lIS, sans toutefois y opter, puisquune telle option est irrversible et prive le dtenteur des parts de la socit civile de lexonration des plus-values de cession acquise aprs 15 ans de dtention ! En effet, si la SCI dclarait ses rsultats sous le rgime de lIS, le tableau deviendrait le suivant (voir tableau annexe N 2). Le nancement se droulerait
1. Voir chapitre La socit civile .
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alors minemment mieux, et cela pour deux raisons concomitantes. La base scale du revenu serait diminue des amortissements1 et le taux dimpt sur les socits de 33,33 % est videmment moins pnalisant que les 51 %2 en matire de revenus fonciers ! Ajoutons cela que la loi comptable et scale autorise de comptabiliser en charge, ds la premire anne, les frais annexes dacquisition qui slvent au cas prsent 92 000 , et lon aura compris pourquoi ce schma aboutit crer un crdit dimpt la premire anne, et demande des efforts largement moins soutenus les annes suivantes. Mais comment bncier de ce rgime, mme temporairement, sans opter lIS ? La solution consiste pour Jean Aymar cder sa socit dexploitation, lusufruit des titres de la SCI pour une dure temporaire que nous conseillerons de 16 ans. Avant den mesurer les effets, il convient de chiffrer la valeur conomique de lusufruit des parts de la SCI. Cet usufruit va permettre la socit dexploitation de percevoir les fruits de la SCI reprsents par les loyers sous dduction des charges et ce, pendant 16 ans. La valeur de cet usufruit est donc gale, selon la formule chre Jean Aulagnier, et consacre par la jurisprudence, la valeur actualise des ux de revenus, en loccurrence des ux de trsorerie, engendrs pendant les seize prochaines annes, comme calcule sur le tableau de lannexe 2. Le seul vrai problme technique rside dans le choix du taux dactualisation. Sur 16 ans, lincidence du taux est considrable ! Par exemple, compte tenu des ux ci-dessus, les valeurs actuelles de lusufruit des parts sociales, sur une dure de 16 ans peuvent varier de :
Tableau 27.2
Taux dactualisation
9,97 % 2% 5% 10 %
Valeur actuelle
23 672 47 105 34 283 23 637
1. Amortissements de la construction, soit 528 000 sur une dure de 33 ans, le terrain ntant jamais amortissable. 2. Voir mme 52,1 % partir du 01.01.09.
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tude de cas SCI

Cest--dire que le prix dacquisition dun usufruit de seize ans peut varier selon le taux choisi de 23 637 47 105 euros1 ! Au cas prsent, plusieurs lments militent en faveur du taux de 9,97 % : Cest le taux actuel de rendement du bien (loyer peru/investissement) ; Le prix dcaiss permettra la socit dexploitation de rentabiliser rellement linvestissement ; Le prix peru par Jean Aymar est minimis et gnre une plus-value lgre, ce qui sexplique par la faible dure de dtention, et lapport personnel ; Ce prix, dont le calcul conomique et nancier est difcile remettre en cause, sera le plus facile dfendre vis--vis de ladministration scale car elle ne pourra mettre en uvre ni larsenal de la rpression de labus de droit (art. L. 64 du LPF), ni lacte anormal de gestion. En effet, la motivation de la socit est avant tout nancire et juridique et que son investissement est fond sur un taux de rentabilit de plus de 9 %2 ! Voyons maintenant les incidences de ce schma, respectivement pour Jean Aymar et sa socit dexploitation.
Pour Jean Aymar
Il encaisse le prix de cession de 23 672 euros et devra sacquitter dun impt sur les plus-values de 29 %. Par simplication, nous ngligerons lincidence du prix dacquisition des parts de la SCI. Pendant 16 ans, il ne sera pas titulaire des revenus et, par consquent, sera dcharg de toute imposition, y compris au titre de lISF ce qui, par ailleurs, tait dj le cas3. Au terme des seize ans, lusufruit steindra et la pleine proprit des parts sera reconstitue. Jean Aymar redeviendra, sans aucune imposition supplmentaire, plein propritaire des parts de la SCI et des revenus attachs.
Pour lui, les objectifs sont parfaitement atteints, il conserve son patrimoine et le revenu futur, ainsi que lespoir de plus-value potentielle la revente. Par ailleurs, non seulement il ne mettra plus la main la poche pour payer chaque anne un complment dimpt, mais il reoit une somme de prs de 17 000 euros aprs impt4 ! De plus, sil le souhaite, il pourra en proter pour transmettre ses enfants la nue-proprit des parts de la socit civile dans des conditions idales, cest-dire pour un cot quasiment nul, compte tenu des nouveaux abattements de la loi TEPA. Bref, cest le bonheur !
1. Sur le sujet, P. Fernoux, Gestion scale du patrimoine, che stratgique de limmobilier nu , Revue duciaire. 2. comparer au rendement actuel des SICAV infrieur 3 % ! 3. Remarquons, malgr tout, que cette stratgie favorise lapplication ventuelle du bouclier scal. 4. Soit : prix de cession de lusufruit temporaire de 23 672 , moins limpt sur plus-value de 29 %.
525

Pour la socit dexploitation
Elle dcaisse le prix de son usufruit temporaire de 23 672 , qui sera considr comme une immobilisation incorporelle, amortissable sur 16 ans, soit 1 480 par an. Elle sacquitte des droits denregistrements calculs selon le barme prcit de larticle 669-II du CGI qui prvoit quen cas dusufruit temporaire, sa valeur est xe par rfrence la pleine proprit, soit 23 % de la pleine proprit par priode de 10 ans. Au cas prsent, les droits denregistrements, au taux de 5,1 %, seraient assis sur 46 % de la pleine proprit. Dans notre exemple, la SCI, cre il y a peine 1 an, a nanc son investissement par un emprunt 100 %. La valeur relle des parts, compte tenu de lendettement, peut-tre estim 50 000 euros, soit 46 % une valeur de lusufruit de 23 000 euros, et donc des droits denregistrements, sans abattement, sagissant dune SC prpondrance immobilire, de 1 173 euros. En matire dIS, la socit dexploitation devra imposer le rsultat dgag par la SCI, sous dduction de lamortissement de lusufruit. Corrlativement, les sommes rellement distribues par la SCI ne seront pas imposes (art. 238 bis K du CGI). Ce qui donne, sur seize ans, le tableau gurant en annexe N3. Au niveau de la socit dexploitation, le calcul de limpts sur les socits a t prvu au taux unique de 33 1/3 %, car on peut supposer que la socit continuera faire des bnces annuels suprieurs 38 120 . On peut aussi remarquer que, ds la premire anne, la socit dexploitation percevra de la socit civile une trsorerie de 3 868 . Elle bncie galement dun crdit dimpt la premire anne grce la prise en compte des frais dacquisition (qui slvent 24 116 ), ce qui reprsente en trsorerie une ressource (recette) de 27 984 , quil est bon de comparer au prix dacquisition de lusufruit temporaire des parts quelle a effectivement dcaisses (23 672 ) ! Bien sr, pendant les 14 annes suivantes, la socit dexploitation devra supporter un dcaissement annuel, dailleurs tout fait minime, pour percevoir, lissue du remboursement par la socit civile de lemprunt contract, un montant signicatif de 65 661 . Globalement, et sous rserve de quelques prcautions dont il sera question ci-dessous, la socit dexploitation aura galement ralis une opration trs protable : sur le plan nancier, en faisant un investissement dont la rentabilit faciale est de plus de 9 %, et dont le dcaissement rel schelonne sur les 14 annes suivantes ; sur le plan juridique, par une rdaction adroite des statuts, elle sera mme de scuriser sur une trs longue priode ses conditions locatives, tant au niveau du cot de la location que des autres conditions (travaux, dmnagement, changement dobjet).
526
tude de cas SCI

Pour la socit civile
En ralit, le seul changement consiste tablir une comptabilit commerciale BIC-IS, au moins tant que lusufruit est dtenu par une socit commerciale. lextinction de lusufruit, Jean Aymar redevenant plein propritaire, il faudra revenir une dclaration scale 2072 tablie comme en matire de revenus fonciers. Voyons maintenant les prcautions prendre.
2 Clause des statuts

Bien sr, et ainsi que nous lavons maintes fois rpt, il faudra porter une attention particulire la rdaction de ses statuts, et notamment sur les clauses suivantes :
Sur la prsence et le vote lors des assembles
Il nest pas utile, ici, de revenir sur le long et douloureux dbat qui agite la communaut professionnelle sur le fait de savoir qui, de lusufruitier ou du nu-propritaire, est associ. Il suft de faon trs pragmatique de se souvenir que seul le nu-propritaire est, au plan du droit civil et du droit scal, propritaire. Cela, pourtant, ne doit pas conduire exclure lusufruitier de toute participation aux assembles gnrales ordinaires, voire mme le laisser prendre part au vote concernant laffectation des rsultats. En ce qui concerne notre situation, il faut prconiser dinscrire dans les statuts que lusufruitier devra tre convoqu toutes les assembles gnrales, et quil disposera du droit de vote en ce qui concerne les rsolutions daffectation du rsultat annuel. Enn, il y a lieu de prvoir de maintenir son droit de vote, pour toutes les rsolutions dcidant des relations locatives de limmeuble, proprit de la socit civile.
Sur la rpartition des rsultats
Le calcul ayant abouti la valeur de lusufruit temporaire des parts sociales a t tabli sur le montant de la trsorerie rellement distribue lassoci, savoir la socit dexploitation. Comme nous lavons vu, le rsultat de la socit civile, malgr lobligation damortir le bien immobilier, sera toujours suprieur la trsorerie disponible. Pour la majorit des auteurs, lusufruitier des parts sociales qui se contenterait de napprhender que la partie du bnce disponible en trsorerie, serait susceptible de commettre au prot du nu-propritaire une donation indirecte, dont les consquences civiles et scales sont relativement importantes1.
1. Voir cependant arrt contraire comment par R. Gentilhomme, Revue de droit scal, n 19-20 sur CA Lyon n 06/03324.
527

Sans revenir ici sur le dbat, minemment technique et compliqu, relatif la vritable nature de la donation indirecte, nous pensons quune rdaction de rpartition du rsultat prvue ds lorigine dans les statuts de la socit civile serait de nature rduire ce risque. Il suft, par exemple, dadopter statutairement une clause selon laquelle la distribution du rsultat aux associs ne pourra jamais tre suprieure aux liquidits existantes. Le surplus du rsultat tant affect au report nouveau. mon sens1, lusufruitier des parts sociales, dont il convient de rpter quil nest pas le vritable associ, recevrait la juste contrepartie de son investissement nancier, puisque son prix dacquisition a t trs exactement calcul sur le montant de la trsorerie percevoir2.
3 Promesse de bail terme

titre presque superftatoire, il est possible de prvoir, dans lacte de cession de lusufruit temporaire des parts sociales, quau terme de cet usufruit, la socit dexploitation gardera la facult de poursuivre ou non le bail quil lui a t consenti dans les conditions de la lgislation en vigueur.
4 Clause bnciaire de lassurance-vie

Remarquons, tout dabord, que la souscription dun contrat dassurance destin rembourser lemprunt en cas de dcs du souscripteur nest pas automatique dans le cadre du schma envisag. En effet, il est frquent que, tant la socit civile que la socit dexploitation, soient constitues de plusieurs associs qui exercent dans les locaux en question leurs activits professionnelles. Le dcs simultan de plusieurs associs tant rarissime et, de plus, la socit dexploitation continuant vraisemblablement fonctionner, il nest pas rare que le prteur se contente dhypothquer le bien quil nance. Cependant, dans le cas o le prteur exigerait la souscription dune assurance dcs, il convient, encore plus que dans les schmas traditionnels, de surveiller la clause bnciaire du capital dcs. En effet, ainsi que nous lavons dj voqu, la prsence parmi les associs, ft-il usufruitier, dun associ personne morale, entrane lobligation pour la socit civile dtablir une comptabilit commerciale en respec1. Il semble que cet avis ne soit pas partag par tous les professionnels. 2. Remarquons que de nombreuses oprations sont commercialises par des professionnels sur ce type de schma de sparation entre lusufruitier qui achte en ralit des revenus futurs quil compte bien videmment rellement encaisser, et le nu-propritaire, investisseurs qui nayant pas besoin de revenus, se contentent de consolider son patrimoine futur.
528
tude de cas SCI

tant les contraintes comptables et scales. En cas de survenance dun dcs, le versement du capital dcs la socit civile, alors mme quelle est assujettie tablir une comptabilit commerciale se transformerait en seconde catastrophe. La perception dun capital, via une assurance dcs, serait en effet assujettie, dans les livres de la socit associe, limpt sur les socits au taux en vigueur, alors mme que ce capital serait destin en totalit rembourser lemprunt. En dautres termes, les associs seraient obligs de nancer le tiers du capital ainsi peru1. Cest pourquoi, il convient dexiger du prteur, que le bnciaire du capital dcs soit une personne physique nommment dsigne, quitte mandater comme squestre provisoire un notaire2 charg, la perception de ce capital, de dsintresser par priorit le prteur hauteur du capital restant d3. En conclusion, voil un schma qui correspond assez bien au souhait du plus grand nombre de ceux qui pratiquent ce genre dinvestissement, mais dont la mise en uvre ncessite sagesse et discernement, notamment en ayant recours de bons professionnels.
1. Les textes scaux permettent dtaler sur cinq ans la perception de lindemnit perue. 2. Il sagit, en gnral, du notaire qui sera appel se charger des formalits de dclaration de succession du dfunt. 3. Il ne faut pas cacher quil nest pas facile, dans la pratique, de faire comprendre ces enjeux, certains de nos amis les banquiers .
529
530
4
79 602 28 089 3 715 47 798 50 914 54 145 57 498 60 977 64 588 3 770 3 827 3 884 3 943 4 002 4 062 68 338 26 112 24 036 21 856 19 567 17 164 14 641 80 796 82 008 83 238 84 487 85 754 87 041 88 346 11 991 4 123 72 232
Annexe 1 Simulation de l'acquisition via une SCI (imposable lIR)

5 6 7 8 9 10 11 12 13
89 671 9 209 4 185 76 278
Anne
14
91 016 6 288 4 247 80 481
15
16
92 382 93 767 3 221 4 311 0 4 376 84 850 89 392
Loyer
75 000
76 125
77 267 78 426
intrts 3 660
35 100
33 473
31 765 29 972
Foncier
3 500
3 553
3 606
Revenu
36 400
39 099
41 896 44 794
Encaissement 67 632 24 377 25 966 27 614 29 324 67 632 67 632 67 632 67 632 31 098
71 500
72 573
73 661 74 766
75 887
77 026
78 181
79 354
80 544
81 752 67 632 32 940
82 979 67 632 34 852
84 223 67 632 36 838 19 506 20 247
85 487 67 632 38 902
86 769 67 632 41 045
88 071 89 392 67 632 0 43 273 45 590 21 047 21 909 22 835 43 802
Emprunt
67 632
67 632
67 632 67 632
Impt
18 564
19 941
21 367 22 845
Solde annuel 45 61 77 93 111
14 696 15 000 15 338 15 711 16 122
16 573 17 065 17 602 18 186 18 820 128 146 165
Cumul en K
15
30
185
205
226
248
271
227
Annexe 2 Simulation de l'acquisition via une SCI (imposable lIS)

3
78 426 29 972 16 000 3 660 3 715 3 770 3 827 3 884 3 943 4 002 4 062 16 000 16 000 16 000 16 000 16 000 16 000 16 000 16 000 4 123 28 089 26 112 24 036 21 856 19 567 17 164 14 641 11 991 79 602 80 796 82 008 83 238 84 487 85 754 87 041 88 346 89 671 9 209 16 000 4 185
Anne
10
11
12
13
14
91 016 6 288 16 000 4 247
15
92 382 3 221 16 000 4 311
16
93 767 0 16 000 4 376
Loyer
75 000
76 125
77 267
Intrts
35 100
33 473
31 765
Amortissements
16 000
16 000 16 000
Foncier
3 500
3 553
3 606
Frais achat 28 794 31 798 34 914 38 145 41 498 44 977 48 588
92 000 52 338 56 232 60 278 64 481 68 850 73 392
Revenu
71 600
23 099 25 896
Encaissement 74 766 67 632 9 597 2 463 19 908 17 565 15 321 13 156 2 343 2 243 2 165 2 110 11 047 10 598 11 637 12 714 13 831 67 632 67 632 67 632 67 632 67 632 14 991 2 079 8 968 75 887 77 026 78 181 79 354 80 544
71 500
72 573
73 661
81 752 67 632 16 194
82 979 84 223 67 632 67 632 17 444 2 074 2 098 6 893 4 796 18 742
85 487 67 632 20 091 2 151 2 236 2 644 408
86 769 67 632 21 492
88 071 67 632 22 948 2 355 2 509 1 947 -4 456
89 392 0 24 461 64 930
Emprunt 8 631
67 632
67 632
67 632
Impt SARL
23 864
7 699
Solde annuel
27 732
2 759 2 602
Cumul
tude de cas SCI
27 732
24 973
22 371
60 474
531
532
3
78 426 29 972 28 089 16000 3 660 3 715 3 770 3 827 3 884 3 943 4 002 4 062 16000 16000 16000 16000 16000 16000 16000 26 112 24 036 21 856 19 567 17 164 14 641 11 991 16000 4 123 79 602 80 796 82 008 83 238 84 487 85 754 87 041 88 346 89 671 9 209 16000 4 185
Annexe 3 Acquisition via une SCI dont lusufruit des parts est dtenu par une socit lIS
4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14
91 016 6 288 16000 4 247
Anne
15
92 382 3 221 16000 4 311
16
93 767 0 16000 4 376
Loyer
75 000
76 125
77 267
Intrts
35 100
33 473
31 765
Amortissements 3 606
16000
16000
16000
Foncier
3 500
3 553
Frais achat 28 794 31 798 34 914 38 145 41 498 44 977
92 000 48 588 52 338 56 232 60 278 64 481 68 850 73 392
Revenu
71 600 23 099
25 896
Encaissement 74 766 67 632 7 134 8 255 9 394 10 549 11 722 67 632 67 632 67 632 67 632 75 887 77 026 78 181
71 500
72 573
73 661
79 354 80 544 67 632 12 912
81 752 82 979 67 632 67 632 14 120 15 346
84 223 67 632 16 591
85 487 67 632 17 854
86 769 67 632 19 137
88 071 67 632 20 438
89 392 0 89 392
Emprunt 6 029
67 632
67 632
67 632
Solde
3 868
4 940
Dans la socit dexploitation

3
31 798 1 480 30 319 10 005 11 033 12 100 13 206 14 354 15 546 16 783 33 434 36 666 40 018 43 497 47 109 50 859 54 753 18 068 1 480 1 480 1 480 1 480 1 480 1 480 1 480 34 914 38 145 41 498 44 977 48 588 52 338 56 232 60 278 1 480 58 798 19 403
Anne
10
11
12
13
14
64 481 1 480 63 002 20 791
15
68 850 1 480 67 370 22 232
16
73 392 1 480 71 912 23 731
Rsultat scal
71 600 23 099
25 896 28 794
Amort. usufruit 27 314 9 014
1 480 1 480 1 480 1 480
Base imposable
73 080
21 620
24 416
IS
24 116
7 134
8 057
Trsorerie perue 7 134 8 255 9 394 10 549 11 722 12 912 14 120
3 868
4 940
6 029
15 346
16 591
17 854
19 137
20 438
89 392
Impt pay 1 750 20 131 18 491 16 941 15 456 14 014 1 640 1 551 1 484 1 442
24 116
7 134 8 057 9 014 10 005 11 033 12 100
13 206 14 354 15 546 16 783 18 068 19 403 20 791 22 232 23 731 1 426 12 588 1 437 11 151 1 477 9 674 1 549 8 125 1 654 6 471 1 794 4 677 65 661 70 338
Solde disponible 21 881
27 984 2 194 2 029 1 880
Cumul
27 984
25 790
23 761
tude de cas SCI
533
Index
A
Abattement pour dure de dtention, 259 Ab intestat, 124 Acceptation bnciaire du contrat, 354 Acquts, 54 Action en comblement de passif, 445 Action en retranchement, 120 Actions, 319 Activit professionnelle principale, 229 Administrateurs, 402 Administration lgale pure et simple, 142 Administration sous contrle judiciaire, 142 Adulte handicap, 149 Allocation stratgique dactifs, 377 Allocation tactique dactifs, 377 Amendement dit Fourgous , 344 Amortissements dans une socit civile, 190 Approche top down, 377 Arrt Barade, 191 Arrt Baylet, 203 Arrt Praslicka, 138 Ascendants privilgis, 88 Assurance dcs, 342 Assurance-vie, 133, 254, 315, 339 Attribution de performance, 384 Attribution prfrentielle du logement, 90 Audit patrimonial, 486 Autonomie bancaire des poux, 51 Autorit des Marchs Financiers, 373 Avantages en nature, 401 Bnces industriels et commerciaux, 231 Bnces non commerciaux, 232 Biens exonrs dimpt sur la fortune, 279 Biens ruraux, 284 Bilan patrimonial, 128 Bois, forts et parts de groupements forestiers, 284 Bons anonymes, 315 Bons de caisse, 314 Bons nominatifs, 315 Borloo, 272 Bottom up, 377 Bouclier scal, 300, 344 Branche complte dactivit, 462
C
Capital, 191 Cautionnement, 437 Cdant, 461 Centre des intrts conomiques, 229 Certicats, 330 Cessionnaire, 457 Changement de rgime matrimonial, 490 Clause alsacienne, 121 Clause bnciaire, 352 Clause bnciaire de lassurance-vie, 528 Clause bnciaire dmembre, 511 Clause dadministration, 110 Clause de dispense de rapport, 109 Clause de prciput, 122 Clause de rapport forfaitaire, 109 Clause de rserve dusufruit, 112 Clause de residuo, 127 Clause de retour, 492 Clause de retour conventionnel, 109 Clause dexclusion ou dinclusion de la communaut, 110
B
Banqueroute, 447 Barme progressif, 243 Bnces agricoles, 232
535
Clause dinalinabilit, 109 Clause dinterdiction daliner, 492 Clauses bnciaires, 133 Clauses dattribution et de prlvement, 122 Clauses de garantie de passif ou dactif net, 258 Clauses de variation de prix, 258 Communaut de meubles et acquts, 66 Communaut lgale, 53, 118 Communaut rduite aux acquts, 53 Communaut universelle, 67 Communaut universelle de biens prsents et venir, 121 Compte dpargne logement, 313 Comptes terme, 314 Confusion des patrimoines, 432 Conseiller en gestion de patrimoine, 7 Conseiller en investissement nancier, 7, 373 Contrat bonus de dlit, 345 Contrat de capitalisation, 254, 316, 342 Contrat terme ferme, 332 Contrat monosupport , 343 Contrat multisupport , 343 Contribution la dette, 48 Contribution sociale gnralise (CSG), 240 Convention de quasi-usufruit, 132, 506 Convention dusufruit, 131 Cotisations sociales, 241 Curatelle, 143 Donation simple, 107 Droit de reprise, 121 Droits de donation, 113 Droits de succession, 100
E
change de titres, 259 Engagement de conservation, 281 Entrepreneur individuel, 432 pargne logement, 312 pargne retraite, 386 pargne retraite collective, 387 Esprance de rentabilit, 366 ETF Actifs, 336 valuation des biens donns, 112 Exonration des biens professionnels, 285
F
FCP, 333 FCPI, 296 FCPR, 296 Fente, 83 Fiducie, 443 FIP, 296 Fonds communs de placement risque (FCPR), 296, 335 Fonds communs de placement dans linnovation (FCPI), 296, 335 Fonds dinvestissement de proximit (FIP), 296 Foyer scal, 227
D
Dclaration dinsaisissabilit, 433 De cujus, 117 Degr, 83 Dlai de renonciation, 346 Dlivrance terme du bien donn, 112 Dmembrement, 278 Dmembrement de la clause bnciaire, 355 Dmembrement des parts de socit civile, 206 Dvolution successorale, 83 Dirigeant, 431 Dispositif Besson ancien, 274 Dispositions cause de mort, 75 Dissolution de la communaut, 63 Diversication, 370 Divorce, 72, 451 Donataire, 469 Donation avec charges, 429 Donation de residuo, 110 Donation dusufruit successif, 124 Donation graduelle, 111 Donation partage, 107, 123, 492 Donation partage dans les familles recomposes, 108 Donation partage transgnrationnelle, 108
G
Gage, 441 Gains de cessions de valeurs mobilires, 249 Grants majoritaires, 403 Grants minoritaires, 402 Gestion active, 378 Gestion alternative, 379 Gestion collective, 375 Gestion conseille, 374 Gestion dactifs, 373 Gestion de laprs cession, 110 Gestion dlgue, 375 Gestion des dcits, 267 Gestion thique, 379 Gestion garantie, 378 Gestion indicielle, 378 Gestion libre, 374 Gestion passive, 378 Gestion sous mandat, 375 Groupe familial, 467
536
Index
H
Handicap, 149 Hritier, 469 Hoirie, 93 Horizon de placement, 309 Hypothque rechargeable, 443
N
Non-rsidents, 280 Nu-propritaire, 130
O
Objets dantiquit, dart ou de collection, 279 Obligation la dette, 48 Obligation demploi, 110 Obligations, 318 OPCVM, 333, 362 Optimisation de portefeuilles, 371 Option pour limpt sur les socits, 194 Options ngociables, 328 Ordre, 83 Ordres de Bourse, 322 Organismes de placement collectif immobilier (OPCI), 334
I
Immeubles historiques, 268 Impt de solidarit sur la fortune, 276 Impt sur le revenu, 225 Impt sur le revenu des personnes physiques, IRPP, 225 Intgration scale, 460 Intrts demprunt, 457 Inventaire, 130 Investissement locatif, 262 Investissement socialement responsable (fonds ISR), 379
P
Participation aux acquts, 70 Passif dans la communaut lgale, 62 Patrimoine immobilier, 202 Patrimoine mobilier, 203 Patrimoine propre, 56 Pension alimentaire, 77, 241 Pensions de retraite, 280 Performance dun portefeuille, 380 Petits fonds, 464 Pied du coupon, 319 Placements nanciers, 280 Plan dpargne en actions, 317 Plan dpargne entreprise, 394 Plan dpargne logement, 313 Plan dpargne pour la retraite collectif (PERCO), 394 Plan dpargne retraite populaire (PERP), 396 Plan pargne entreprise, 425 Portage, 424 Portefeuille titres, 362 Prciputaire, 93 Prlvement dofce, 251 Prlvement libratoire, 250 Prlvement obligatoire, 252 Prlvements sociaux, 343 Prlvement sur option, 251 Prestataire de services dinvestissements, 9 Prestation compensatoire, 77 Prt viager hypothcaire, 443 Prime de risque, 369 Procdure collective, 431 Produits boursiers, 309 Produits de dscalisation immobilire, 262
L
Libralit, 106 Lieu de sjour principal, 229 Liquidation de la communaut, 63 Liquidation du rgime matrimonial, 80 Livrets, 311 Logement, 89 Logement commun, 47 Logement de la famille, 75 Loi Fillon, 387 Loi Madelin, 395 Loi Malraux, 268
M
Mandat de protection future, 140, 147 Mandat judiciaire, 52 Market timing, 377 Masse commune, 66 Masse de calcul, 87 Masse dexercice, 87 Mention au rpertoire civil, 140 Meubles meublants, 293 Micro-entreprises, 233 Micro-foncier, 263 Modle dvaluation des actifs nanciers, 369 Modication du rgime matrimonial, 118
537
Produits dpargne collective, 309 Produits dpargne et de placement, 309 Produits drivs, 362 Promesse de bail terme, 528 Protection du conjoint survivant, 117 Protection dun incapable, 140 Purge des plus-values dacquisition, 426
S
Sauvegarde de justice, 143 SCI, 522 Sparation de biens pure et simple, 68 Service rglement diffr, 327 SICAV, 333 Socit civile, 182 Socit civile de portefeuille, 182 Socit civile immobilire, 182 Sortie en rente viagre, 351 Stipulations de parts ingales, 122 Stock-options, 409 Stock picking, 377 Stratgie patrimoniale, 483 Style de gestion, 376 Subrogation, 59 Succession, 82
Q
Quasi-usufruit, 508 Quotient familial, 243 Quotit disponible, 90
R
Rapport successoral, 93, 341 Rduction des libralits, 95 Rductions ou crdits dimpt, 246 Rduction sur les droits dus, 102 Rel simpli, 233 Rgime primaire, 47 Rgime Robien, 270 Rgimes complmentaires, 387 Rgimes matrimoniaux, 45 Rgime rel simpli , 235 Remboursements de frais, 405 Remploi, 59 Remploi des capitaux, 497 Rmunrations des dirigeants, 401 Renonciation exercer laction en rduction (RAAR), 127 Rente viagre, 79 Rponse ministrielle Bataille, 138 Repreneur, 455 Reprsentation, 83 Reprsentation du mineur, 141 Rserve dun usufruit successif, 112 Rserve hrditaire, 90, 95, 341 Rsidence principale, 293, 435 Responsabilit civile, 10 Revenu, 236 Revenus de capitaux mobiliers, 249 Revenus du patrimoine nancier, 249 Revenus du patrimoine immobilier, 262 Revenus fonciers, 263 Rversion de lusufruit, 492 Risque dun actif, 365
T
Taux de rentabilit dun actif, 363 Testament, 115 Titres de PME, 280 Titres dtenus par les salaris et les mandataires sociaux, 283 Trackers, 336 Tracking error, 383 Traitements et salaires, 230 Transmission titre gratuit, 469 Transmission titre onreux, 456 Transmission de lentreprise, 455 Transmission de son patrimoine, 339 Tutelle, 142
U
Units de compte, 343 Usufruitier, 130, 278
V
Valeurs mobilires, 293 Vesting, 412 Volatilit, 366
W
Warrants, 330
538
Coordonn par Arnaud Thauvron
Stratgies juridiques, fiscales et financires
Quel montage laborer pour faire fructifier un patrimoine et/ou rduire son imposition ? Comment utiliser les rgles juridiques pour protger un patrimoine des alas de la vie et pour le transmettre un proche dans les meilleures conditions ? Comment optimiser le patrimoine dune personne ? Quelles stratgies pour le dirigeant dune entreprise ? Clair et complet, cet ouvrage rassemble toutes les connaissances ncessaires pour raliser un diagnostic patrimonial, lanalyser et dfinir une stratgie patrimoniale : Sur le plan juridique : les lois qui encadrent le patrimoine, le mariage, le divorce, le dcs, les donations Sur le plan fiscal : limpt sur les revenus de capitaux mobiliers, limpt sur les plus-values mobilires, lISF, le bouclier fiscal Sur le plan financier : les produits dpargne et de placement, lassurance-vie, la gestion dun portefeuille titres, lpargne retraite Cet ouvrage crit par une quipe pluridisciplinaire de spcialistes (avocat, banquier, conseiller en gestion de patrimoine, consultant, expert-comptable, fiscaliste, inspecteur des impts, magistrat, notaire, universitaire) allie avec pertinence lexpos des principes fondamentaux et la pratique de la gestion de patrimoine. Il sadresse aussi bien aux tudiants quaux professionnels du domaine.
Public : tudiants des masters de gestion de patrimoine, de droit (fiscal ou notarial) et de finance. Professionnels (conseillers indpendants, salaris des rseaux bancaires). Particuliers souhaitant apprhender globalement leur patrimoine. ARNAUD THAUVRON Docteur en sciences de gestion, Matre de confrences lUniversit Paris 12 dont il dirige lInstitut dAdministration des Entreprises (IAE Gustave Eiffel). Spcialiste de la finance, il y codirige le master Gestion de patrimoine.
LES
Des outils oprationnels pour le conseiller en gestion de patrimoine. Des tudes de cas issues de situations relles.
ISBN 978-2-10-053864-5
www.dunod.com
Photo couverture : Suto Norbert - Fotolia.com

Gestion de Patrimoine - Stratégie Juridiques, Fiscales Et Financières

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Tous les droits dauteur de cet ouvrage seront verss la Fondation de France.

Conseiller ditorial : Olivier Meier

Maquette de couverture : MATEO

Dunod, Paris, 2009 ISBN 978-2-10-053864-5

Dunod. La photocopie non autorise est un dlit.

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Table des matires

Partie 1 Le conseil en gestion de patrimoine

Les professionnels de la gestion de patrimoine

Section 2 La responsabilit des conseillers en gestion de patrimoine

Bruno Dalmas, Pascal Pineau et Vincent Cornilleau

Section 2 Le recensement patrimonial Section 3 Lanalyse patrimoniale Section 4 La stratgie patrimoniale

La dimension motionnelle de la gestion de patrimoine

Section 2 De la proprit lutilit

Partie 2 La dimension juridique de la gestion de patrimoine

Les rgimes matrimoniaux

Section 2 Les consquences patrimoniales du divorce

Table des matires

La protection du conjoint survivant

La protection dun incapable

153 162 168 171

Section 4 La scalit du dmembrement

Partie 3 La dimension scale de la gestion de patrimoine

Limpt sur le revenu

Limposition des revenus du patrimoine nancier

14 Limposition des revenus des patrimoine immobilier

Limpt de solidarit sur la fortune

Section 2 Les biens exonrs dimpt sur la fortune

Table des matires

Partie 4 La dimension nancire de la gestion de patrimoine

Les produits dpargne et de placement

Section 4 Les produits boursiers Section 5 Les produits dpargne collective

18 Lassurance-vie de la gestion de patrimoine

340 343 352

19 Gestion dun portefeuille titres

363 373 380

Partie 5 Le dirigeant dentreprise

Le rgime scal des rmunrations des dirigeants

23 La protection du patrimoine du dirigeant

432 437 445

Table des matires

24 La scalit de la transmission dentreprise

Partie 6 tudes de cas de stratgie patrimoniale

484 486 490 495 497

26 Approche dynamique du rglement patrimonial

Prsentation de la succession Clermontois

506 513 521

27 tude de cas SCI

Dunod. La photocopie non autorise est un dlit.

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Le conseil en gestion de patrimoine

Les professionnels de la gestion de patrimoine

Dunod. La photocopie non autorise est un dlit.

LE CONSEIL EN GESTION DE PATRIMOINE

LES OBLIGATIONS DES CONSEILLERS EN GESTION DE PATRIMOINE

1 Les obligations spciques du conseil en investissement nancier (CIF)

Les professionnels de la gestion de patrimoine

2 Les obligations spciques au prestataire de services dinvestissement (PSI)

LE CONSEIL EN GESTION DE PATRIMOINE

LA RESPONSABILIT DES CONSEILLERS EN GESTION DE PATRIMOINE

Les professionnels de la gestion de patrimoine

LE CONSEIL EN GESTION DE PATRIMOINE

Les professionnels de la gestion de patrimoine