Direito Penal Legislação Extravagante IMPRESSO

DIREITO PENAL: LEGISLAO EXTRAVAGANTE - Delegado Federal 2012
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LAVAGEM DE CAPITAIS LEI N 9.613/98. .........................................................................................2 LEI DAS ORGANIZAES CRIMINOSAS LEI N 9.034/95. ...........................................................17 CRIMES PREVIDENCIRIOS E CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA..........................................25 JECRIM COMENTADA LEI N 9.099/95..............................................................................................34 REPDIO AO RACISMO LEI N 7.716/89............................................................................................54 CRIMES HEDIONDOS LEI N 8.072/90. ..............................................................................................59 TORTURA LEI N 9.455/97.....................................................................................................................73 DROGAS LEI N 11.343, DE 23 DE AGOSTO DE 2006. .....................................................................80 LEP LEI N 7.210/84. ................................................................................................................................99 MARIA DA PENHA LEI N 11.340/06. ................................................................................................119 INTERCEPTAO TELEFNICA LEI N 9.296/96.........................................................................127 CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE LEI N 9.605/98. ............................................................136 ABUSO DE AUTORIDADE LEI N 4.898/65 ......................................................................................156 CONTAVENES PENAIS DECRETO-LEI N 3.688/41.................................................................167 CRIMES DE TRNSITO LEI N 9.503/97. .........................................................................................183 IDENTIFICAO PESSOAL LEI N 5.553/68 ..................................................................................196 IDENTIFICAO CRIMINAL LEI 12.037/09....................................................................................197 CRIMES CONTRA O CONSUMIDOR LEI N 8.078/90. ..................................................................199 CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO LEI 7.492/86.....................................................207 ESTATUTO DO DESARMAMENTO - LEI 10.826/03.......................................................................211 CRIMES CONTRA A CRIANA E O ADOLESCENTE LEI N 8.069/90...................................221 CRIMES ELEITORAIS..........................................................................................................................239 DIREITOS HUMANOS..........................................................................................................................255
LAVAGEM DE CAPITAIS LEI N 9.613/98. 1. HISTRICO Surge na conveno das naes unidas contra o trfico ilcito de substncias entorpecentes, concluda em Viena em 20-12-88. Ratificada no Brasil pelo decreto 154 de 26-06-91. 2. A EXPRESSO LAVAGEM DE DINHEIRO Money Laudering: 1920. Chicago, tendo em vista das aparente origem lcita pelos mafiosos. Portugal e Espanha, braqueamento de capitais. 3. CONCEITO DE LAVAGEM O processo por meio do qual bens, direitos ou valores provenientes direta ou indiretamente dos crimes listados no art. 1 da presente lei so integrados ao sistema econmico financeiro, com a aparncia de terem sido obtidos de maneira lcita. Assim, melhor combater a movimentao financeira. Isto posto, eis o rol taxativo do artigo citado. Um mero depsito de cheque configura lavagem? R: Sim, pois no necessrio um vulto assustador das quantias envolvidas. STF 4. GERAES DE LEIS DE LAVAGEM DE CAPITAIS Legislao de primeira gerao: o nico crime antecedente era o de trfico de drogas. Legislao de segunda gerao: h uma ampliao no rol dos crimes antecedentes. Numerus clausus. Ex: legislao brasileira Legislao de terceira gerao: qualquer crime grave pode figurar como crime antecedente da lavagem de capitais. Ex: Espanha e Argentina. Ressalte-se que tramina no CN projeto que visa tornar a lei em comento em espcies de terceira gerao (numerus apertus). 5. FASES DA LAVAGEM DE CAPITAIS (Direito norte-americano) Colocao (placement): consiste na introduo do dinheiro ilcito no sistema financeiro...fase ideal para a descoberta pela proximidade a origem. A exemplo, eis uma das tcnicas denominada Smurfing: consiste no fracionamento de uma grande quantidade de dinheiro em pequenos vaores, de modo a escapar do controle administrativo imposta s instituies financeiras. Dissimulao (layering): uma srie de negcios ou movimentaes financeiras so realizadas a fim de impedir o rastreamento de valores. Integrao (integration): j com a aparncia lcita, os bens so formalmente incorporados ao sistema econmico, seja por meio de investimento no mercado mobilirio ou imobilirio, seja at mesmo no refinanciamento das atividades ilcitas. Caso EUA. Franklin jurado (economista colombiano que lavou 26 milhes de dolares no necessria a ocorrncia dessas 3 fases para que aja a consumao do delito. Um merro depsito j o bastante. (STF RHC 80816) 6. BEM JURDICO TUTELADO 1 corrente: a lei tutela o mesmo bem jurdico pelo crime antecedente. 2 corrente: seria a administrao da justia. Rodolfo Tigre Maia. 3 Corrente ( a que prevalece): ordem econmico financeira. MPF 2007
4 Corrente: a ordem econmico financeira e o bem jurdico tutelado pelo crime antecedente. Alberto silva franco. 7. ACESSORIEDADE DA LAVAGEM DE CAPITAIS o delito de lavagem de capitais um delito acessrio, ou seja, a palavra crime citada no art. 1 funciona como uma elementar do delito de lavagem de capitais. Pergunta-se: os dois delitos precisam ser processados no mesmo processo? Resposta:. II - independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior, ainda que praticados em outro pas; (em relao aos processos criminais, deve ser registrado que os processos so autnomos, ou seja, o agente no precisa responder obrigatriamente pela lavagem e pelo crime antecedente num mesmo processo. mas poder ser por conexo probatria.) E se for possvel juntar o processamento dos dois delitos? No obrigatrio, mas se for possvel poder ser feito por meio da CONEXO PROBATRIA. Facilita o trabalho para que haja condenao. Os processos criminais pelo delito de lavagem de capitais e pelo crime antecedente no necessariamente preciso tramitar juntos, o que no entanto no impede a reunio das aes penais em virtude de conexo probatria instrumental. STJ HC 59663. Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: (AGU 2009) II independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior (art. 1 cita os crimes), ainda que praticados em outro pas; Sobre a condenao - Art. 2 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime. Se o autor do crime antecedente for absolvido? 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime. Se o autor do crime antecedente for absolvido, pode o acusado ser condenado pelo crime de lavagem de capitais? Depende do fundamento da absolvio. para que o delito de lavagem de capitais seja punvel, a conduta antecedente (crime) deve ser tpica e ilcita princpio da acessoriedade limitada portanto, caso o autor do crime antecedente seja absolvido com base na atipicidade de sua conduta ou com base em uma excludente de ilicitude, no ser possvel a condenao por lavagem. CPP - Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; III - no constituir o fato infrao penal; VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal)... (excludente da ilicitude)
...porm se o autor do crime antecedente for absolvido com base em uma excludente da culpabilidade, ou em virtude de uma causa extintiva da punibilidade, nada impede a condenao por lavagem de capitais. mas h duas causas extintivas da punibilidade que impedem que haja condenao, pois essas duas causas restam afastadas o carter criminoso da conduta. nas hipteses de abolitio criminis e anistia no ser possvel a condenao de lavagem de capitais.(doutrina). 8. SUJEITOS DO CRIME: crime comum. O autor do crime antecedente tambm responde pelo delito de lavagem? TRF 1. 1 corrente: o autor do crime antecedente no responde por lavagem de capitais, pois para ele a ocultao dos valores configura mero exaurimento do delito. (favorecimento real. art. 349 - prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime) Roberto Delmanto. 2 Corrente ( a que prevalece): nada impede que o autor do crime antecedente seja tambm condenado pelo delito de lavagem de capitais. No possvel a aplicao do princpio da consuno, pois a ocultao do crime antecedente configura leso autnoma contra bem jurdico distinto. O autor do delito de lavagem de capitais, no necessariamente precisa ter tido participao no crime antecedente, devendo ter conscincia quanto a origem ilcita dos valores. (STJ RMS 16813). E a pessoa jurdica pode responder por lavagem de capitais? De acordo com a Constituio possvel a prtica de Crimes ambientais e contra a ordem econmico financeira. Cf - 173 5 - a lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Apesar da previso constituional, a lei de lavagem de capitais somente prev a responsabilidade penal da pessoa fsica. Sujeito passivo do delito o Estado. 9. TIPO OBJETIVO anlise da conduta incriminada do Art. 1. Ocultar: (ESCONDER A ORIGEM DA COISA CRIME PERMANENTE) ou Crime cometido anteriormente a vigncia da lei. Ocultar crime permanente, ou seja, crime cuja consumao se prolonga no tempo. Portanto, mesmo que o agente tenha dado incio a ocultao em momento anterior a entrada em vigor da lei, responder normalmente pelo delito se mantiver os depsitos aps a entrada em vigor da lei. Dissimular Tipo objetivo: o crime de lavagem de capitais um crime de ao multipla ou de contedo variado, portanto mesmo que o agente pratique mais de uma ao tpica em um mesmo contexto ftico responder por um nico delito. (princpio da alternatividade) DISSIMULAR (OCULTAO COM FRAUDE)
Smula 711 STF - A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Prevalece o entendimento na doutrina que se trata o art. 1 de um crime formal o resultado dentro do tipo penal. Porm h julgado que determina sendo material RHC 80816. Cuidado Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: Crime material 10. TIPO SUBJETIVO O delito de lavagem de capitais tambm punido a ttulo de dolo eventual, salvo nas hipteses do art. 1 2 somente em que se admite dolo direto. 2 Incorre, ainda, na mesma pena quem: I - utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo; II - participa de grupo, associao ou escritrio tendo conhecimento de que sua atividade principal ou secundria dirigida prtica de crimes previstos nesta Lei. TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA WILFULL BLINDNESS ORIGEM NO DIREITO NORTE AMERICANO .TAMBM DENOMINADA..INSTRUES DA AVESTRUZ OSTRICH INSTRUCTIONS Se o agente tinha conhecimento da elevada possibilidade que os bens, direitos ou valores eram provenientes de crime, e agiu de modo indiferente a esse conhecimento, responde pelo delito de lavagem de capitais a ttulo de dolo eventual. 1 Incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo: Crime formal
Art. 11. As pessoas referidas no art. 9: I - dispensaro especial ateno s operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos nesta Lei, ou com eles relacionar-se;COAF II - devero comunicar, abstendo-se de dar aos clientes cincia de tal ato, no prazo de vinte e quatro horas, s autoridades competentes: (movimentaes suspeitas) Alguns exemplos citados Art. 9: X - as pessoas jurdicas que exeram atividades de promoo imobiliria ou compra e venda de imveis; XI - as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem jias, pedras e metais preciosos, objetos de arte e antigidades.
XII as pessoas fsicas ou jurdicas que comercializem bens de luxo ou de alto valor ou exeram atividades que envolvam grande volume de recursos em espcie. 11. OBJETO MATERIAL O art. 1 cita produto direto e indireto. PRODUTO DIRETO DO CRIME PRODUCTA SCELERIS o resultado imediato do delito. Ex: objeto furtado, dinheiro obtido com a venda da droga PRODUTO INDIRETO FRUCTUS SCELERIS configura o resultado mediato do delito, ou seja, o proveito obtido pelo criminoso como resultado da utilizao econmica do produto direto do delito. (ACESSORIEDADE) :ADMITE DOLO EVENTUAL) 12. CRIMES ANTECEDENTES Regra 1: ainda que o crime proporcione ao agente a obteno de bens, direito e valores, no ser possvel a configurao do crime de lavagem de capitais se esse delito antecedente no estiver listado no art.1 da lei (rol taxativo). Ex: Roubo. Regra 2: mesmo que esse crime antecedente esteja listado no art. 1, para que seja possvel a lavagem de capitais, dele dever resultar a obteno de bens, direitos e valores. Ex: prevaricao. Mas se ganhar dinheiro, caracteriza-se como corrupo. No rol dos crimes antecedentes no constam contravenes (jogo do bicho), crimes contra a ordem tributria e trfico de animais. I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; Qual o primeiro crime antecedente da lavagem de capitais? Trfico de drogas.Onde est previsto o delito de trfico de drogas? Utilizando o disposto no art. 44 da lei de drogas, possvel dizer que os crimes do art. 33 caput e pargrafo 1, art. 34, art. 36 e art. 37 so tidos como trfico de drogas. Mas lembra-te que da associao no resultar proveito econmico, assim da associao no resultar lavagem de capitais. __________________________ II de terrorismo e seu financiamento; Existe o crime de terrorismo no Brasil? 1 corrente (Antonio Scaranzi Fernandes) previsto no art. 20 lei 7170/83. Lei dos crimes contra a segurana nacional) crtica no prevalece atos de terrorismo uma expresso dentro de um tipo penal demanda certo juzo de valor trata-se de um elemento normativo (elemento constante do tipo penal que demanda um juzo de valor para a sua compreenso). A utilizao indiscriminada de elementos normativos viola o princpio da taxatividade porque causa insegurana jurdica. 2 corrente - no existe o crime de terrorismo no Brasil por se tratar de uma expresso indeterminada violando o princpio da taxatividade.
Terrorismo praticado no exterior Par a doutrina, mesmo que o crime de terrorismo seja tipificado no exterior, no ser punvel o delito de lavagens de capitais praticado no Brasil, pois a conduta deve ser considerada criminosa no Brasil. (princpio da dupla tipificao) Andr Calegari. ______________________________ III - de contrabando ou trfico de armas Previso legal art.. 17 E 18 DA LEI 10.826/03 E LEI DE SEGURANA NACIONAL art.12 7.170/83), munies ou material destinado sua produo;" ________________ IV - de extorso mediante seqestro; 159 CP _____________ V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; Previso legal: 312 359H CP, LICITAES 8666/93 E DECRETO LEI 201/67 (PREFEITOS E VEREADORES) Resta clara a exceo da prevaricao, pois no se caracteriza a obteno de bens e valores. _________ VI - contra o sistema financeiro nacional Lei 7492/86 e 6385/76; ________________ VII - praticado por organizao criminosa. Cumpre dizer que esta ampliao no configura uma interpretao para que seja esta lei classificada como de terceira gerao. No se confunde quadrilha, associao criminosa e organizao criminosa. Quadrilha - art.288 CP. a associao estvel e permanente de mais de 3 pessoas com o fim de praticar uma srie indeterminada de crimes. Trata-se de crime autnomo consumando-se independentemente da prtica dos delitos para os quais os agentes as associaram. E se a quadrilha j associada praticar os delitos? Se os delitos forem praticados, respondero os agentes pelos respectivos crimes em concurso material com o delito de quadrilha. Associao criminosa - unio estvel e permanente de 2 ou mais pessoas para a prtica de crimes especficos (drogas art. 35), art. 2 2889/56 (genocdio 3 pessoas), lei de segurana nacional (7.170), art. 16 e 24, esta sem nmero mnimo de integrantes. Organizao criminosa 1: Conveno de Palermo (incorporada ao ordenamento jurdico brasileiro pelo decreto legislativo 231-2003 ano 2000) crime organizado transnacional. o grupo estruturado de 3 ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando com o fim de cometer infraes graves, com inteno de obter benefcio econmico ou moral. TRF 4 regio. Capez. 2 corrente: violao ao garantia da Legislativo LFG. tratados internacionais no podem definir um crime, sob pena de princpio da legalidade especificamente em uma de suas garantias, a lex populi (lei penal incriminadora aquela que provm do Poder no havendo, no Brasil, definio conceitual legal de organizao
criminosa. Tramitam no CN trs projetos de lei a definio de organizao criminosa Pl 3731/1997, 118 do Senado e 7223. A PL 7323 de 2002 conceitua que a organizao criminosa resulta da presena de pelo menos 3 das seguintes caractersticas: Hierarquia estrutural Planejamento empresarial Uso de meios tecnolgicos avanados Recrutamento de pessoas Diviso funcional das atividades Conexo estrutural ou funcional com o poder pblico Oferta de prestaes sociais Diviso territorial das atividades ilcitas Alto poder de intimidao Alta capacitao para a prtica de fraude Conexo local, regional, nacional ou internacional com outra organizao criminosa. ______________ VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337-B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal). - NO INCIDE A CAUSA DE AUMENTO DE PENA DO 4 DO ART. 1 4 A pena ser aumentada de um a dois teros, nos casos previstos nos incisos I a VI do caput deste artigo, se o crime for cometido de forma habitual ou por intermdio de organizao criminosa. Em 1998 no existia o inciso VIII o qual foi introduzido em 2002. 13. DELAO PREMIADA Vale ressaltar a diferena entre delao e colaborao premiada. Na delao se aponta coautores e partcipes. Na colaborao premiada ajuda-se o Estado sem o apontamento de coautores e participes. Exemplifica-se a localizao do seqestrado ou dos bens da lavagem. Natureza jurdica da delao: causa de diminuio de pena. Da delao na lei de lavagem de capitais revelam-se trs benefcios: 1) diminuio da pena e fixao do regime inicial aberto, 2) substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos e 3) perdo judicial com a conseqente extino da punibilidade. 5 A pena ser reduzida de um a dois teros e comear a ser cumprida em regime aberto, podendo o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena restritiva de direitos, se o autor, co-autor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais e de sua autoria ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime. Valor probatrio da delao: no outra prova apenas a delao. Delao premiada por si s, no fundamento suficiente par um decreto condenatrio. Questo para Delegado>> Tanto a autoridade policial quanto o MP devem alertar os indiciados e acusados sobre os benefcios que podero resultar na hiptese de colaborao. Caso haja consenso, pode ser lavrado um acordo sigiloso entre acusao e defesa a ser submetido ao juiz para homologao. STF HC 90688 e RE 213937.
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Legislao que prevem a delao premiada Art. 25 2 lei 7492/86 crimes contra o sistema financeiro Art. 8 nico hediondos 8072/90 Art. 159 4 do CP Art. 16 nico 8137/90 Ordem Tributria Art. 6 lei 9034/95 Organizaes Criminosas Art. 1 5 lei 9613/98 Art. 35 b e 35 c lei 8884/94 (lei dos cartis) denomina-se nesta lei a delao premiada como acordo de lenincia, brandura ou doura. Art. 13 e 14 9807/99 proteo s testemunhas Art. 41 da lei 11.343/06 drogas Obs. Deixados supra, aspectos penais. Infra, aspectos processuais. 14. PROCEDIMENTO Ateno para a lei 11.719/08 que alterou os procedimentos. CPP Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (LEI DE LAVAGEM DE 3 A 10 ANOS DE RECLUSO) assim sendo, no mais vigora a disposio do Art. 2 I obedecem s disposies relativas ao procedimento comum dos crimes punidos com recluso, da competncia do juiz singular; II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (JUIZADOS ESPECIAIS, TODAS AS CONTRAVENES, E CRIMES CUJA PENA MXIMA NO SEJA SUPERIOR A 2 ANOS, CUMULADA OU NO COM MULTA, SUBMETIDO OU NO A PROCEDIMENTO ESPECIAL). 15. AUTONOMIA DO PROCESSO Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: (AGU 2009) II independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior (art. 1 cita os crimes), ainda que praticados em outro pas; Os processos criminais pelo crime de lavagem de capitais e pelo crime antecedente no necessariamente precisam tramitar juntos, o que no entanto no impede a reunio das aes penais em virtude de conexo probatria ou instrumental. STJ HC 59663. Mesmo que a lavagem seja praticada no estrangeiro, tambm estar sujeita a lei brasileira. (extraterritorialidade condicionada da lei brasileira)
CP Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; 16. COMETNCIA CRIMINAL CF---Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; Abstrai-se do dispositivo supra que os crimes contra a ordem econmico-financeira competncia da Justia Estadual, salvo se a lei expressar que seja da Justia Federal. Adulterao de combustvel e de competncia da Justia Estadual. Em regra o delito de lavagem de capitais ser de competncia da Justia Estadual. Porm a competncia ser da Justia Federal: STJ HC11462 a) quando praticados contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira, ou em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas; b) quando o crime antecedente for de competncia da Justia Federal.
17. CRIAO DE VARAS ESPECIALIZADAS No ano de 2003, o conselho da justia federal editou a resoluo nmero 314, determinando que os TRFs criam varas especializadas em crimes contra o sistema financeiro nacional e de lavagem de capitais. A partir de 2004 diversas resolues e provimentos foram editados pelos TRFs. (TRF3 provimentos238 e 275). Esses provimentos, alm de especializarem varas criminais, determinaram que a essas varas fossem remetidos os processos criminais em andamento em outras varas. Questiona-se ento se teria havido uma violao ao princpio do juiz natural. CF art. 5 XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; DESSES PRICPIOS DERIVAM 3 REGRAS: 1. S podem exercem jurisdio os rgos institudos pela constituio. 2. Ningum pode ser julgado por rgo institudo aps o fato delituoso 3. Entre os juzes pr-constitudos vigora uma ordem taxativa de competncias que exclui qualquer possibilidade de discricionariedade. No julgamento do HC 86660, o Supremo entendeu que apesar da ilegalidade da resoluo 314 do conselho da Justia Federal, as resolues dos tribunais seriam vlidas, na medida em que a especializao de varas seria autorizada pelo art. 12 5.010/66. A resoluo do Conselho da Justia Federal s tem atribuies administrativas no podendo regulamentar tais matrias por meio de resolues sendo plenamente vlidos por estar dentro do poder de auto-organizao dos tribunais.
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Questiona-se a validade dos processos. possvel ta remessa? PERPETUATIO JURIDICTIONIS STJ/CC 57838 HC 41643 VLIDA A REMESSA PARA VARA. CPC Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta (a ao termina perante o juzo em que teve incio). So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando 1. suprimirem o rgo judicirio (Extino do rgo judicirio) ou 2.alterarem a competncia em razo da matria ou 3. alterarem a competncia em razo da hierarquia. 18. REQUISITOS DA DENNCIA Art. 2 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente TEORIA DA JUSTA CAUSA DUPLICADA alm de indcios quanto lavagem de capitais, a denncia deve tambm trazer um lastro probatrio quanto a origem ilcita dos valores (crime antecedente), sob pena de inpcia da pea acusatria.
19. APLICAO DO ART. 366 DO CPP O nico efeito da revelia a desnecessidade de intimao do acusado para a prtica dos demais atos processuais, salvo na hiptese de sentena penal condenatria. Existe revelia no processo penal a quem foi citado ou intimado pessoalmente deixa de comparecer. Ento o juiz decreta a revelia. No h presuno de veracidade. APLICAO DO CPP - Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo (NORMA PROCESSUAL) e o curso do prazo prescricional (NORMA MATERIAL), podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. Caso o autor tenha praticado crime em 1995, a seguir eis que se tem o vigor do presente artigo em comento, sendo que finalmente resta o autor citado por edital em 1997 e este no comparece e sequer constitui advogado. Neste caso em tela aplica-se o art. 366 CPP? Vale lembrar que norma processual tem aplicao imediata e a norma penal prejudicial no retroage (salvo se for benfica) o que no o caso, pois a suspenso do prazo prescricional prejudicial. O artigo 366 CPP uma norma de natureza hbrida, aplicando-se a regra do direito intertemporal referente norma de direito material. Portanto a regra do art. 366 do CPP somente se aplica aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da lei 9271/96. PRAZO MXIMO DE SUSPENSO DO PROCESSO E DA PRESCRIO
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1Posio: admite-se como tempo mximo da suspenso do processo o tempo mximo de prescrio previsto no cdigo penal, quando ento dever ser declarada extinta a punibilidade. Tempo de 20 anos como prazo mximo. 2Posio: admite-se como tempo de suspenso do processo o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime, aps o que a prescrio voltaria a correr novamente. 3Posio: A prescrio e o processo devero permanecer suspensos por prazo indeterminado. a que prevalece. STF RE 460971 Art. 2 2 No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Cdigo de Processo Penal. O art. 2 parag. 2 da lei 9613/98 expressa pela no aplicabilidade do 366 CPP, porm em seu art. 4 parag. Afirma quanto a aplicabilidade do mesmo dispositivo. Para a doutrina, apesar da antinomia, possvel a aplicao do art. 366 do CPP. Para efeito de proa objetiva no se aplica o dispositivo em comento. 20. LIBERDADE PROVISRIA Trata-se de uma medida de CONTRA-CAUTELA que substitui a priso em flagrante. Em caso de priso em flagrante, deve-se primeiramente se h vcio formal ou material para que se proceda o relaxamento de priso no cabendo o pedido de liberdade provisria. Mas se todos os aspectos formais foram respeitados, resta o pedido de liberdade provisria. Cabe liberdade provisria em relao a qualquer delito? No cabe liberdade provisria nos seguintes crimes: ART. 31 7.492/96 ART. 2 , II 8072/90 ART. 7 9034/95 (Org. criminosas) ART. 1 6 DA LEI 9455/97 Tortura)- ART. 14 PARG. NICO. 15 NICO E 21 estatuto do desarmamento ART. 44 lei de drogas ART. 3 LEI 9613/98 lei em comento. Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em LIBERDADE. Poderia o legislador de forma abstrata, vedar a concesso de liberdade provisria a determinado delito? Observa-se que a priso em flagrante espcie de priso cautelar esta somente se justifica da necessidade do caso concreto sob pena de violao do princpio de presuno de inocncia. Ao vedar a liberdade provisria a determinado delito, o legislador retira do poder judicirio a anlise de sua necessidade no caso concreto criando-se ento verdadeira priso automtica par aquele que foi preso em flagrante. Como toda e qualquer priso cautelar ela somente se justifica somente mediante o caso concreto. Para que no haja violao ao princpio da presuno de no-culpabilidade.
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ADIN 3112 O STF DECLAROU A INCONSTITUCIONALIDADE DOS ARTIGOS 14 PARA. NICO, 15 PARGRAFO NICO E 21 DA LEI 10826/03 (Estatuto do desarmamento) TENDO EM VISTA A VEDAO ABSTRATA DE LIBERDADE PROVISRIA. Ateno para a lei 8072/90 com redao determinada pela lei 11.464/07. 11.464/07 CABE LIBERDADE PROVISRIA (SEM FIANA) PARA CRIMES HEDIONDOS E EQUPARADOS. Para o STF a norma do art. 44 da lei de drogas especial em relao Para o Supremo a norma do art. 44 da lei de drogas especial em relao ao art. 2 inc II da lei 8072, no cabendo liberdade provisria com ou sem fiana no caso da lei de drogas Para o autor do trfico de drogas, continua valendo a vedao da liberdade provisria ou fiana. Pois o trfico de drogas da clientela do processo penal. 21. RECURSO EM LIBERDADE REGRAS: Se o acusado estava em liberdade quando da sentena condenatria, deve permanecer solto, salvo se surgir alguma hiptese que autorize sua priso preventiva. Por outro lado, se o acusado estava preso quando da sentena condenatria recorrvel, deve permanecer preso, salvo se desaparecer a hiptese que autorizava a sua priso preventiva. Recolhimento priso para recorrer no mais vlido. Para o STF o art. 595 do CPP tambm est revogado. A fuga do ru no ser mais considerada causa de extino anmala do recurso. 22. RECOLHIMENTO PRISO PARA RECORRER O revogado art. 594 previa como condio de admissibilidade recursal, o recolhimento priso bem como a Smula 9 STJ (j superada) dzendo que a garantia da presuno da inoccnia no ofendida diante a exigibilidade da priso. Mas a partir do HC 88420 reconhece que a conveno Americana de Direitos Humanos assegura o direito ao duplo grau de jurisdio independentemente do recolhimento a priso. Desta feita, diante a SMULA 347 STJ O CONHECIMENTO DE RECURSO DE APELAAO DO RU INDEPENDE DE SUA PRISO. A CONVENAO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS Art 8 intem 2 letra h Direito de recorrer da sentena a o juiz ou tribunal superior. Art. 8o - Garantias judiciais 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: h) direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior. CPP Art. 387. Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta.
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23. RECUPERAO DE ATIVOS E MEDIDADS CAUTELARES Um dos principais objetivos da criminalizao da lavagem de captais e o ataque ao brao financeiro das organizaes criminosas pelos seguintes motivos: O confisco de bens e valores promove a asfixia econmica da organizao criminosa Insuficincia e ineficincia das penas privativas de liberdade. Capacidade de controle das organizaes criminosas do interior dos presdios Rpida substituio dos administradores das organizaes criminosas
23.1 APREENSO Trata-se de medida cautelar como o objetivo de apreender coisas, objetos ou documentos de interesse para o processo. art. 240 CPP. BUSCA EM APREENSO EM ESCRITRIO DE ADVOCACIA Ateno para as alteraes da lei 8906/94 pela lei 11767/08. Mandado de busca e apreenso deve ser especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo vedada utilizao de documentos, mdias e objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, salvo se tais clientes tambm estiverem sendo investigados como partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu origem ao mandado (perodo diurno mas pode se prolongar durante a noite caso se j iniciada). Vale dizer que autoridades fazendrias tambm dependem de autorizao judicial para ingressar em domiclio. 23.2 SEQUESTRO Sequestro pode na presente lei: medida asecuratria fundada no interesse pblico, antecipativa do perdimento de bens como efeito da condenao, no caso de bens que sejam produto de crime ou adquiridos pelo agente com a prtica do ato criminoso. Recai sobre o bem litigioso. Vale ressaltar que o arresto no pode se dar no que tange a lei em comento. Arresto uma medida assecuratria fundada no interesse privado que tem por finalidade assegurar a reparao civil do dano causado pelo delito, em favor do ofendido ou de seus sucessores. Recai qualquer bem do patrimnio do agente. O arresto ganha importncia com a nova redao do cpp - independentemente de pedido expresso. Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos (materiais)causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido. Art. 4 O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou representao da autoridade policial, ouvido o Ministrio Pblico em vinte e quatro horas, havendo indcios suficientes, poder decretar, no curso do inqurito ou da ao penal, a apreenso ou o seqestro(ARRESTO NO) de bens, direitos ou valores do acusado, ou existentes em seu nome, objeto dos crimes previstos nesta Lei, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal.
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De acordo com o dispositivo a cima somente sobre os bens, direitos ou valores sobre os quais recaiam suspeitas de vinculao com o crime de lavagem de capitais, sendo invivel que essas medidas recaiam sobre patrimnio diverso. (Pacceli) (STF INQRITO 2248) 1 As medidas assecuratrias previstas neste artigo sero levantadas se a ao penal no for iniciada no prazo de 120 dias, contados da data em que ficar concluda a diligncia.
23.4. INVERSO DO NUS DA PROVA Para a decretao das medidas cautelares indispensvel a presena de fumus boni juris e de periculum in mora. Se porventura o acusado tiver interesse na liberao desses bens durante o curso do processo, cabe a ele comprovar a origem lcita dos bens. J no momento da sentena condenatria, o nus quando a origem ilcita dos bens volta a recair sobre o MP. Art. 4 2 O juiz determinar a liberao dos bens, direitos e valores apreendidos ou seqestrados quando comprovada a licitude de sua origem. 23.5. ALIENAO ANTECIPADA Est prevista na lei de drogas 11.343/06 art. 62 a lei autoriza a utilizao pela polcia. mas no est prevista na lei de lavagem. tramita no CN um projeto de lei criando a alienao antecipada na lei de lavagem de capitais. 3 Nenhum pedido de restituio ser conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado, podendo o juiz determinar a prtica de atos necessrios conservao de bens, direitos ou valores, nos casos do art. 366 do Cdigo de Processo Penal.
24. AO CONTROLADA Consiste no retardamento da ordem de priso preventiva, ou de apreenso ou seqestro de bens, a fim de que se d, no momento mais oportuno, sob o ponto de vista da colheita de provas e identificao dos demais envolvidos. Art. 4 4 A ordem de priso de pessoas ou da apreenso ou seqestro de bens, direitos ou valores, poder ser suspensa pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, quando a sua execuo imediata possa comprometer as investigaes. Ao controlada prevista em outras leis:
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LEI DE DROGAS LEI 11343/06 art. 53, II - Art. 53. Em qualquer fase da persecuo criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, so permitidos, alm dos previstos em lei, mediante autorizao judicial e ouvido o Ministrio Pblico, os seguintes procedimentos investigatrios: I - a infiltrao por agentes de polcia, em tarefas de investigao, constituda pelos rgos especializados pertinentes; II - a no-atuao policial sobre os portadores de drogas, seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em sua produo, que se encontrem no territrio brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel. LEI DAS ORGANIZAES CRIMINOSAS 9034/95 ART. 2 INC. II nesta lei, independe de ao judicial POR ISSO AO CONTROLADA DESCONTROLADA por se tratar de ato independente de autorizao judicial definio de Alberto Silva Franco). Nas duas leis supracitadas a ao controlada descrita como FLAGRANTE, PRORROGADO, RETARDADO OU DIFERIDO. 25. EFEITOS DA CONDENAO Art. 7 So efeitos da condenao, alm dos previstos no Cdigo Penal: I - a perda, em favor da Unio, dos bens, direitos e valores objeto de crime previsto nesta Lei, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f;(TRATA-SE DE EFEITO GENRICO DA CONDENAO BASTANDO O TRNSITO EM JULGADO) II - a interdio do exerccio de cargo ou funo pblica de qualquer natureza e de diretor, de membro de conselho de administrao ou de gerncia das pessoas jurdicas referidas no art. 9, pelo dobro do tempo da pena privativa de liberdade aplicada. (GERENTE DA CEF QUE SEJA OMISSO). (Retorna ao cargo)
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LEI DAS ORGANIZAES CRIMINOSAS LEI N 9.034/95. Da Definio de Ao Praticada por Organizaes Criminosas e dos Meios Operacionais de Investigao e Prova Muitos doutrinadores, equivocadamente, definem a feitura desta lei como exemplar do Direito Penal da Emergncia. DIREITO PENAL DA EMERGENCIA (SERGIO MOCCIA): caracteriza-se pela quebra de garantias justificada em virtude de uma situao excepcional. A crtica que recai sobre esse direto penal da emergncia a de que haver um processo contnuo de quebra de garantias, criando o que a doutrina chama de situao de perene emergncia. Alguns doutrinadores referem-se a esta lei tendo sido feita em razo do DIREITO PENAL DO INIMIGO (JAKOBS): certos indivduos (no pessoas) so fechados em relao s normas. Como essas no pessoas no se deixam orientar pelas normas, no fazem jus s garantias fundamentais. Ex: Guantnamo. 3. ORGANIZAES CRIMINOSAS, QUADRILHA E ASSOCIAES CRIMINOSAS SO DISTINTOS. (vide observaes em lavagem de capitais) 4. CRIME ORGANIZADO POR NATUREZA NO SE CONFUNDE COM O CONCEITO DE CRIME ORGANIZADO POR EXTENSO. Crime organizado por natureza diz respeito punio pelo delito de quadrilha, associao ou organizao criminosa. Trata-se o crime por natureza do crime organizado em si. Crime organizado por extenso diz respeito a punio pelos crimes praticados pela quadrilha, associao ou organizao criminosa. ART. 288 PAR NICO (quadrilha armada) POR NATUREZA + 157 PARG. IV (roubo de veculo) POR EXTENSO ART. 69 5. MEDIDAS INVESTIGATRIAS CONTRA O CRIME ORGANIZADO Art. 1o Esta Lei define e regula meios de prova e procedimentos investigatrios que versem sobre ilcitos decorrentes de aes praticadas por quadrilha ou bando ou organizaes ou associaes criminosas de qualquer tipo. Art. 2o Em qualquer fase de persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e formao de provas: 5.1 AO CONTROLADA SEM ATORIZAO JUDICIAL. (ao descontrolada) preciso cautela fundando-se na proporcionalidade e razoabilidade. A priso dos agentes continua sendo obrigatria (flagrante obrigatrio), tendo a autoridade policial discricionariedade a respeito do melhor momento para efetu-la. I - (Vetado).
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II - a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes; 5.2 QUEBRA DO SIGILO DE DADOS BANCRIOS, FINANCEIROS, FISCAIS E ELEITORAIS III - o acesso a dados, documentos e informaes fiscais, bancrias, financeiras e eleitorais. CAPTULO II Da Preservao do Sigilo Constitucional Art. 3 Nas hipteses do inciso III do art. 2 desta lei, ocorrendo possibilidade de violao de sigilo preservado pela Constituio ou por lei, a diligncia ser realizada pessoalmente pelo juiz, adotado o mais rigoroso segredo de justia. (Vide Adin n 1.570-2). Em relao aos dados fiscais e eleitorais o art. 3 foi declarado inconstitucional, pois atentava contra o sistema acusatrio na medida em que atribua ao juiz funes de investigador e inquisidor (juiz inquisidor) No tocante ao sigilo de dados bancrios e financeiros, o STF entendeu que o art. 3 teria sido revogado pela supervenincia da lei complementar 105/01, que passou a disciplinar a matria. QUADRO COMPARTIVO Sistema inquisitorial Extrema concentrao de poder nas mos do rgo julgador, o qual recolhe a prova de ofcio e determina a sua produo. realizado sem as garantias do devido processo legal, sendo o acusado considerado mero objeto de investigao. Como no h separao das funes, esses sistema viola o princpio da imparcialidade. Art. 3 9034/95 Sistema acusatrio Separao entre os rgos de acusao, defesa e julgamento, criando-se um processo dialtico. Vigncia do contraditrio sendo o acusado titular de direitos. O juiz s deve ser chamado a intervir quando a sua presena for necessria. Garante das regras do jogo. Imparcialidade do magistrado preservada. CF-Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei
JUIZ INQUISIDOR - CPP - Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; Para a doutrina o artigo supracitado ressuscita a figura do juiz inquisidor. (Antonio Magalhaes Gomes Filho)
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Quem poder quebrar sigilo de dados bancrios e financeiros? Quanto ao juiz no h dvida alguma lc105/01. Comisso parlamentar de inqurito lc105/01 art. 4 poder legislativo federal. Art. 4o O Banco Central do Brasil e a Comisso de Valores Mobilirios, nas reas de suas atribuies, e as instituies financeiras fornecero ao Poder Legislativo Federal as informaes e os documentos sigilosos que, fundamentadamente, se fizerem necessrios ao exerccio de suas respectivas competncias constitucionais e legais. 1o As comisses parlamentares de inqurito, no exerccio de sua competncia constitucional e legal de ampla investigao, obtero as informaes e documentos sigilosos de que necessitarem, diretamente das instituies financeiras, ou por intermdio do Banco Central do Brasil ou da Comisso de Valores Mobilirios. CLUSULA DE RESERVA DE JURISDIO: determinados direitos e garantias individuais, s podero ser restringidos mediante autorizao judicial. HIPTESES A CLAUSULA DE RESERVA DE JURISDIO (exclusividade) 1) interceptao telefnica 2) violao de domiclio 3) priso, salvo em flagrante. 4) nova segredo de justia MS 2743 STF DIZ QUE O SEGREDO DE JUSTIA REPRESENTA UMA LIMITAO AOS PODERES INVESTIGATRIOS DAS CPIs. CF ART. 5 - LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. CPI no grampeia (interceptao telefnica), mas poder quebrar a quebra de sigilo de dados. CPI no pode violar domiclio. CPI no pode ordenar priso (preventiva, temporria) salvo em flagrante. CPI O Poder Legislativo Estadual tambm pode quebrar o sigilo de dados bancrios e financeiros. ACO 730. princpio da simetria. Ministrio pblico poder promover a quebra de sigilo de dados bancrios e financeiros? 1 CORRENTE: O MP pode decretar a quebra do sigilo bancrio e financeiro quando envolver verbas pblicas. (poder de requisio) Julgado isolado do STF (minoria). CF Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; 2 CORRENTE ( a que prevalece): o MP no pode quebrar sigilo diretamente, pois a lei complementar que disciplina a matria no prev essa possibilidade.
AUTORIDADES FAZENDRIAS ART.6 LC 105/01 PODER QUANDO HOUVER PROCEDIENTO ADMINISTRATIVO.
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Art. 6o As autoridades e os agentes fiscais tributrios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios somente podero examinar documentos, livros e registros de instituies financeiras, inclusive os referentes a contas de depsitos e aplicaes financeiras, quando houver processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e tais exames sejam considerados indispensveis pela autoridade administrativa competente. No STF tramitam 7 aes diretas de inconstitucionalidade contra o dispositivo supra. Trata-se do desdobramento intimidade e ao direito a vida privada. Assim a autoridade fiscal dependeria de ordem judicial ou CPI. Mas eis que a doutrina se inclina em afirmar que nessas hipteses de acesso a dados bancrios e financeiros sem autorizao judicial, no h que se falar em quebra do sigilo bancrio, na medida em que a situao bancria da pessoa no exposta ao pblico, portanto no haveria violao ao direito a intimidade. Walter Nunes da Silva Jnior. A tese que qualquer movimentao bancria suspeita (acima de cinco mil reais) o Banco no poderia comunicar ao CAF engessando este poder fiscalizador. Atualmente se admite a autoridade fiscal poder acessar os dados sem ordem judicial. Qual o remdio para impugnar a quebra de sigilo bancrio e financeiro? Por se tratar de desdobramento do direito a intimidade e da vida privada, em tese seria MS. Mas para o STF, sempre que se tratar de processo penal ou de inqurito policial do qual possa resultar condenao a pena privativa de liberdade, ser cabvel HC. STF HC 79191 Pessoa jurdica pode figurar como paciente em HC? Como pessoa jurdica no dotada de liberdade de locomoo, no pode figurar como paciente em HC, nem mesmo com pessoa fsica junto, pois nesse caso no se aplica efeito extensivo. CAPTAO E INTERCEPTAO AMBIENTAL IV a captao e a interceptao ambiental de sinais eletromagnticos, ticos ou acsticos, e o seu registro e anlise, mediante circunstanciada autorizao judicial; INTERCEPTAO: captao da conversa entre dois ou mais interlocutores por um terceiro que esteja no mesmo local ou no em que se d a conversa. GRAVAO: a captao feita pelo prprio interlocutor. ESCUTA: a mesma captao feita por um terceiro, porm com o consentimento de um dos interlocutores. CAPTAO AMBIENTAL: se a conversa no era reservada e nem se deu em ambiente privado, nem um problema haver se a captao ambiental for feita sem autorizao judicial. Por outro lado se a conversa era reservada ou se deu em ambiente privado, a captao ambiental sem autorizao judicial constitui prova ilcita por ofensa ao direito intimidade, salvo se o agente estiver em legitima defesa. SIGILO ENTRE O ADVOGADO E O CLIENTE CPP - Art. 185. 5o Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por
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videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) TEORIA DO RISCO: procura dar validade a prova obtida mediante violao ao direito a intimidade. A pessoa que espontaneamente faz revelaes a respeito de sua participao em atividades ilcitas assume o risco quanto a documentao do fato por um terceiro. Inclui gravao por cmera de segurana. funo de natureza pblica no poder legar. INFILTRAO DE AGENTES POLICIAIS (undercover testemunha da coroa) V infiltrao por agentes de polcia ou de inteligncia, em tarefas de investigao, constituda pelos rgos especializados pertinentes, mediante circunstanciada autorizao judicial. Pargrafo nico. A autorizao judicial ser estritamente sigilosa e permanecer nesta condio enquanto perdurar a infiltrao. AGENTE INFILTRADO: pessoa integrante da estrutura dos servios policiais ou de rgo de inteligncia que introduzida em uma organizao criminosa, ocultando-se sua verdadeira identidade, tendo como finalidade a obteno de informaes par que seja possvel a desarticulao da referida organizao. NATUREZA JURDICA DO AGENTE INFILTRADO: meio de obteno de provas, pois dificilmente vai figurar como testemunha. LEIS QUE PREVEM AGENTE INFILTRADO -art. 2, v da lei 9.034/95 (org. crminosas). -LEI 11.343/06 (drogas) ART. 53, I. com autorizao judicial. LIMITES DO AGENTE INFILTRADO: no responde o agente infiltrado por eventual crime de quadrilha ou de associao criminosa. Assim age o agente amparado excludente da ilicitude estrito cumprimento do dever legal ou teoria da imputao objetiva (a conduta no cria um risco proibido e sim um risco permitido). Caso ele seja colocado numa situao onde ter de matar? juiz fixa limites da autorizao...mas se por ventura um homicdio for cometido, a doutrina aponta a inexigibilidade de conduta diversa (excludente de culpabilidade) juzo de reprovao. Lei proteo a testemunha pode ser aplicada ao agente infiltrado caso tenha a sua identidade revelada lei 9.807/99 em seus arts. 7 a 9. 5.5 IDENTIFICAO CRIMINAL Art. 5 A identificao criminal de pessoas envolvidas com a ao praticada por organizaes criminosas ser realizada independentemente da identificao civil. (identificao criminal compulsria) SMULA 568 invlida
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A IDENTIFICAO CRIMINAL NO CONSTITUI CONSTRANGIMENTO ILEGAL, AINDA QUE O INDICIADO J TENHA SIDO IDENTIFICADO CIVILMENTE. ANTERIOR CF/88. ...POIS A CF NOS DIZ EM SEU ART. 5 LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. DISPOSITIVOS LEGAIS EM QUE H A IDENTIFICAO CRIMINAL ART. 109 ECA (em caso de fundada dvida somente) ART. 5 da lei 9.034/95 (Org. criminosas) LEI 1054/00 LEI DE IDENTIFICAO CRIMINAL art. 3.(REVOGADA PELA 12.037/09) Para o STJ o art. 5 da lei 9034/95 teria sido revogado pelo art. 3 da lei 10054/00, que no previu a possibilidade de identificao criminal de pessoas envolvidas com organizaes criminosas. (STJ RHC 12965) 5.6 DELAO PREMIADA CAUSA DE DIMINUIO DE PENA Art. 6 Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria. 6. LIBERDADE PROVISRIA Art. 7 No ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa. CORRENTE DOUTRINRIA MINORITRIA: essa priso cautelar obrigatria para LFG viola o princpio da no culpabilidade. A priso tem que ser efetivamente necessria. Cumpre ressaltar que no momento em que se veda a liberdade provisria, cria-se uma modalidade de priso cautelar.
7. PRAZO PARA O ENCERRAMENTO DA INSTRUO CRIMINAL "Art. 8 O prazo para encerramento da instruo criminal, nos processos por crime de que trata esta Lei, ser de 81 (oitenta e um) dias, quando o ru estiver preso, e de 120 (cento e vinte) dias, quando solto." No dia 22 de agosto de 2008 passou a vigorar novo prazo para o procedimento comum ordinrio. PRAZO PARA O ENCERRAMENTO DA INSTRUO CRIMINAL DE ACORDO COM O ART. EM COMENTO. PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO NOVO PRAZO RU PRESO 1 REGRA - PRAZO INQURITO:10 DIAS EXEES*
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*se for uma priso temporria em crimes hediondos chega a 60 dias. *na justia federal o prazo do IP (15+15) at 30 dias. 2 Com o inqurito concludo tem o promotor tem 5 dias para o oferecimento para a pea acusatria. 3 aps o oferecimento eis o recebimento da pea acusatria: 5 dias 4 resposta a acusao 10 dias (defesa preliminar s crimes funcionais ou drogas) *caso o advogado constitudo no apresenta a resposta a acusao o juiz nomeia um dativo que ter este prazo renovado de 10 dias. 5 possibilidade de absolvio sumria: 5 dias pois trata-se de uma deciso interlocutria. 6 audincia una de instruo e julgamento: 60 dias *caso haja a apresentao de memoriais 5 dias para defesa e 5 para acusao. *prazo para o juiz sentenciar 10 dias. prazo sem asterisco 95 dias crimes hediondos 175 dias Trata-se de prazo absoluto ou relativo? Para os tribunais esse prazo para encerramento da instruo criminal no absoluto, podendo ser dilatado em virtude da complexidade da causa e ou pluralidade de rus. Portanto haver excesso de prazo nas seguintes hipteses: 1) Quando o excesso por causado pela inrcia do poder judicirio; 2) quando o excesso for causado por diligncias suscitadas exclusivamente pela acusao; 3) quando restar caracterizado um excesso abusivo, desproporcional, atentando contra a garantia da razovel durao do processo. Excesso de prazo autoriza o relaxamento da priso, sem prejuzo da continuidade do processo.
8. RECOLHIMENTO PRISO PARA APELAR Art. 9 O ru no poder apelar em liberdade, nos crimes previstos nesta lei. (REVOGADO PELO ART. 387 CPP) CPP Art. 387. Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. Esse artigo em comento foi invalidado pelo STF, pois todo e qualquer acusado tem direito ao duplo grau de jurisdio, pois trata-se de uma garantia na Conveno Americana de Direitos Humanos. art. 8 item 2, h. salvo quem tem foro de prerrogativa de funo
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Art. 8o - Garantias judiciais Pacto de San Jose da Costa Rica 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: h) direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior SMULA STJ 347 - O CONHECIMENTO DE RECURSO DE APELAO DO RU INDEPENDE DE SUA PRISO. 9. INICIO DO CUMPRIMENTO DA PENA EM REGIME FECHADO Art. 10 Os condenados por crime decorrentes de organizao criminosa iniciaro o cumprimento da pena em regime fechado. O regime integralmente fechado para os crimes hediondos e equiparados foi declarado inconstitucional no HC 82959. Assim o autor de crime hediondo passou a ter direito a progresso. Isto posto, com o advento da lei 11.464/07 o inicio do cumprimento da pena para crimes hediondos ser fechado. 10. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO RDD LEP Art. 52 2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando.
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CRIMES PREVIDENCIRIOS E CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA Se trata da aplicao do princpio da continuidade normativo tpica e no abolitio criminis art. 95 d lei 8212 x cp 168-a. exemplos lei de drogas, porte de armas de fogo e outras... 1. PRISO POR DVIDA: PRISO CIVIL Colidncia com a priso do depositrio infil. RE 466343. O STF reconheceu a tese da Supralegalidade de tratados internacionais de direitos humanos. Mas o dispositivo em voga no encontra aplicabilidade aos crimes tributrios ou previdencirios. 2. CRIME TRIBUTRIO E CRIME PREVIDCIRIO No h falar em inconstitucionalidade em relao aos crimes contra a ordem tributria por suposta priso por dvida. Na verdade o agente est sendo punido por ter praticado uma conduta prevista em um tipo penal. 3. SUJEITOS DO CRIME PESSOA JURDICA: CRIMES AMBIENTAIS NA CF AUTORIZA A RESPONSABILIZAO PENAL DE PJ CP 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. DOUTRINA: tambm responsabilizao penal da pessoa jurdica. Art. 173. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. MAS...no exsite previso legal de responsabilidade penal da pessoa jurdica por crimes contra a ordem econmico financeira. 3.1 AGENTES POLTICOS PREFEITOS: agentes polticos podem ser responsabilizados por crimes tributrios ou conta a previdncia social, desde que fique evidenciado o conhecimento a cerca dos fatos. 4.3 ANISTIA CONCEDIDA AOS AGENTES POLTICOS lei 9039/ 98 art. 11 colar urgente. parag. nico. vcio formal. O parag. nico em comento no foi aprovado pelo Congresso Nacional. Portanto, apesar de ter vigido, dotado de uma inconstitucionalidade formal. STF HC 82045 e HC 77734. A ttulo de isonomia, no dado ao poder judicirio estender a anistia concedida aos agentes polticos s demais pessoas fsicas. Natureza jurdica da anistia: causa extintiva da punibilidade a ser concedida pelo Congresso Nacional. RESPONSABILIDADE PESSOAL Somente pode praticar o delito a pessoa fsica (diretor, gerente, administrador) que tenha efetivamente participado da administrao da empresa, concorrendo par a prtica de qualquer das condutas criminalizadas. No momento do oferecimento da denncia a
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condio de scio gerente, diretor, ou administrador um indcio da culpabilidade do acusado. Porm se ao final da instruo criminal no tiver sido comprovada a prtica de atos de gerncia, o acusado deve ser absolvido, sob pena de verdadeira responsabilidade penal objetiva. (STF HC84402) DENNCIA GENRICA Para o STJ, em crimes societrios no se exige a descrio minuciosa e individualizada da conduta de cada acusado, sendo suficiente a narrativa dos fatos delituosos e sua suposta autoria, permitindo o exerccio da ampla defesa. (STJ HC 47709 E HC 62328) STF HC 85579 NO ADMITINDO DENNCIA GENRICA. MAS O LTIMO JULGADO HC 92921 ADIMITE DENUNCIA GENRICA. Qual a diferena entre a acusao geral e a acusao genrica? ACUSAO GERAL Ocorre quando o rgo da acusao imputa a todos os acusados o mesmo fato delituoso (nico fato tpico), independentemente das funes exercidos por eles nas empresas ou sociedade. ACUSAO GENRICA Ocorre quando a acusao, depois de narrar a existncia de vrios fatos tpicos, ou mesmo de vrias condutas que esto abrangidas pelo tipo penal, imputa tais condutas a todos os integrantes da sociedade. Traz prejuzo ampla defesa levando ento a inpcia da pea acusatria que s pode ser arguida at a sentena, pois se o juiz j sentenciou a defesa foi aceita. FALSIFICAO DE DOCUMENTOS DESTINADOS AO INSS A falsificao em voga usada como crime meio para o estelionato ou para a sonegao de contribuio previdenciria. Pelo princpio da consuno o crime de falsificao e absolvido pelos crimes fins em estudo. STJ SMULA: 17 QUANDO O FALSO SE EXAURE NO ESTELIONATO, SEM MAIS POTENCIALIDADE LESIVA, E POR ESTE ABSORVIDO. Trata-se deste falso de uma falsidade material ou ideolgica? A falsidade material recai sobre o documento em si. Na ideolgica, o contedo do doc falso. se a pessoa tem legitimidade para a confeco do documento falsidade ideolgica. se a pessoa no tem legitimidade e cria um documento, eis a falsidade material. quando o oficial de justia elabora, falsidade ideolgica. Caso uma empregada domstica assina uma folha em branco tendo em vista o argumento de que o empregador ir imprimir o recibo do salario nesta mesma folha. Mas em verdade o empregador confecciona recibo em quitao de todas as verbas trabalhistas como se acerto fosse. Diante o exposto, eis que a empregada conferiu legitimidade ao empregador para o feitio do recibo. Possuindo esta legitimidade, resta clara a falsidade ideolgica. Noutro plano, se o empregador pede para o empregado assinar uma folha em branco sob o argumento de se conferir se alfabetizado, mas utiliza esta folha para posterior confeco de recibo de verbas rescisrias, resta clara a prtica de falsidade material.
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FALSIDADE IDEOLGICA Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular. Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumenta-se a pena de sexta parte. Jurisprudncia: Caso em que a banca examinadora exige declarao de que as informaes so verdadeiras para se ocupar o cargo. Se h posterior verificao, no h falar em falsidade ideolgica. Trata-se de crime impossvel por ineficcia absoluta do meio.
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 3o Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz inserir: I na folha de pagamento ou em documento de informaes que seja destinado a fazer prova perante a previdncia social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio; II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita; III em documento contbil ou em qualquer outro documento relacionado com as obrigaes da empresa perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. 4o Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos mencionados no 3o, nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios. OS PARGRAFOS 3 E 4 SO EXEMPLARES DE FALSIDADE IDEOLGICA TENDO EM VISTA A LEGITIMIDADE DO EMPREGADOR PARA TAL. FALSIFICAO DE CHEQUE O cheque equipara-se a doc pblico por expressa determinao legal.
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APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA (omissivo material) CP - Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
NATUREZA JURDICA PREVIDENCIRIA
DO
CRIME
DE
APROPRIAO
INDBITA
Apropriao indbita 168 caput
Apropriao indbita previdenciria 168A Material FORMAL >> Tipo incongruente Tipo congruente** Tipo congruente Tipo incongruente ou congruente assimtrico Perfeita adequao entre os elementos No h uma perfeita adequao entre os objetivos e subjetivos do tipo penal elementos objetivo e subjetivo do tipo penal Tipo objetivo(Matar algum) = tipo Dolo especfico especial fim de agir subjetivo (animus necandi) Matar algum = animus necandi Sequestrar algum diferente dolo geral (seqestrar algum) com a finalidade do dolo especfico (finalidade de obter vantagem) art. 159 Art. 33 trfico de drogas no precisa Art. 28 lei de drogas demonstrar o fito de comercializao da droga.
**No h necessidade de demonstrar que o agente tinha a inteno de se apropriar indevidamente dos valores. STF HC 76978 e STJ vrios julgados. INQURITO 2537 STF: decidiu o supremo que o art. 168-A um crime omissivo material, sendo indispensvel a apropriao dos valores com a inverso da posse respectiva. motivao do supremo: se esse crime passa a ser material, o incio so processo fica dependendo da concluso do procedimento administrativo.
A fraude elementar? 168-A (apropriao previdenciria) indbita Art. 1 8.137/90 contra a ordem tributria (omitir informao ou prestar declarao falsa) A fraude no elementar do delito A fraude uma elementar do delito.
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6. TIPICIDADE MATERIAL E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA (CLAUS ROXIN) EXCLUI A TIPICIDADE MATERAL. 10522 ART. 18 PARAG. 1 Art. 18. Ficam dispensados a constituio de crditos da Fazenda Nacional, a inscrio como Dvida Ativa da Unio, o ajuizamento da respectiva execuo fiscal, bem assim cancelados o lanamento e a inscrio, relativamente: 1o Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais). 10522 Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). O STJ se utiliza do montante do art. 18 p 1 (100,00) para dar aplicabilidade ao princpio da insignificncia. O STF utiliza art. 20 10522 como patamar (dez mil reais) HC 92438.
O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA E CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA A doutrina nos revela que o princpio da insignificncia no se aplica tendo em vista a violao dos deveres de honestidade/prioridade bem como os princpios da administrao pblica (moralidade entre eles). Mas noutro plano o STF aplicou o princpio da insignificncia num caso em que um tenente cometeu peculato-apropriao HC 87478. O STJ se alinhava a primeira posio.
Aplica-se o princpio da insignificncia ao crime de porte de droga nas foras armadas? Tudo indica que o STF seja contrrio a aplicao deste princpio. 7. DIFICULDADE FINANCEIRA Somente em casos extremos poder ser admitida sendo uma excludente da culpabilidade por inexigibilidade de conduta diversa. Mas de bom grado a decretao a quebra do sigilo bancrio e fiscal da pessoa fsica. (STJ RESP 327738). 8. SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas : Trata-se de crime material, pois o resultado est descrito no tipo penal. A fraude uma elementar do delito.
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I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios; II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
EXTINO DA PUNIBILIDADE NO CRIME SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA Art. 337-A 1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. Basta a confisso independentemente do pagamento. 9. AO PENAL E COMPETNCIA Competncia da Justia Federal sendo o sujeito passivo o INSS, pois versa matria frente autarquia federal. Em se tratando de crimes contra a ordem tributria, deve-se notar a natureza do tributo. 10. PRISO E LIBERDADE PROVISRIA O CPP em seu art. 310 p.u. demonstra a liberdade provisria sem fiana caso o juiz verifique a inocorrncia de qualquer das hipteses que autoriza a priso preventiva. No cabvel liberdade provisria sem fiana em crimes de sonegao fiscal, leia-se crimes contra a ordem tributria e crimes contra a previdncia social (este segundo latu sensu em relao ao primeiro). A nica liberdade provisria cabvel a liberdade provisria com fiana. CPP 325 - 2o Nos casos de priso em flagrante pela prtica de crime contra a economia popular ou de crime de sonegao fiscal, no se aplica o disposto no art. 310 e pargrafo nico deste Cdigo, devendo ser observados os seguintes procedimentos: I - a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante fiana, por deciso do juiz competente e aps a lavratura do auto de priso em flagrante; Il - o valor de fiana ser fixado pelo juiz que a conceder, nos limites de dez mil a cem mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional - BTN, da data da prtica do crime;
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III - se assim o recomendar a situao econmica do ru, o limite mnimo ou mximo do valor da fiana poder ser reduzido em at nove dcimos ou aumentado at o dcuplo. 11. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO NOS CRIMES MATERIAIS CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA LEI 9430 - Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. 1. Contra esse art. 83 foi ajuizada a ADI 1571. O art. 83 no criou condio de procedibilidade da ao penal por crime contra a ordem tributria. 2. Esse dispositivo tem como destinatrio as autoridades fazendrias, prevendo o momento em que deve encaminhar ao MP notitia criminis de crime contra a ordem tributria. 3. O MP no est impedido de agir se por outros meios tem conhecimento do lanamento definitivo. NATUREZA JURDICA DA DECISO FINAL TRIBUTRIA 1 CORRENTE: a deciso final do procedimento administrativo no uma condio de procedibilidade, de modo que o MP no est obrigado a aguardar o exaurimento da via administrativa para oferecer denncia. Trata-se de uma *QUESTO PREJUDICIAL HETEROGNEA anlise do mrito em outro ramo do direito ento aplica-se o art. 93 do CPP. Ento o juiz aplica a suspenso do processo e da prescrio. (PARA PROVA DO MP) * Em alguns crimes deve-se decidir uma outra questo antes de analisar o mrito da imputao. Exemplo: em crime de bigamia, resolve-se sobre a nulidade ou no do primeiro casamento. 2 CORRENTE ( a que prevalece): TRIBUNAIS (STF/STJ) a deciso final do procedimento administrativo de lanamento nos crimes materiais funciona como CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE. Enquanto no houver o lanamento, no possvel falar em tributo, no h crime material. (STF RHC 90532 E STJ HC 54248) Condio de procedibilidade uma condio exigida para o regular exerccio do direito de ao podendo ser genricas (toda ao exige) ou especficas (inerente ao delito). Condio objetiva de punibilidade Cuida-se de condio exigida pelo legislador para que o fato se torne punvel e que esta fora do injusto penal. Chama-se condio objetiva porque independe do dolo ou da culpa do agente, estando localizada entre o *preceito primrio e secundrio da norma penal incriminadora, condicionando existncia da pretenso punitiva do Estado. Ex: a sentena declaratria da falncia nos crimes falimentares (Lei 11.101/05). Relacionada ao direito penal Ausncia dessa condio impede o oferecimento de pea acusatria contra o acusado, pois no h fundamento de direto para o ajuizamento da ao penal. (STF HC 81611) se o processo tiver sido
Relacionadas ao direito processual penal Ausncia dessa condio verifica-se em dois momentos no incio do processo o juiz deve rejeitar a pea acusatria / mas se durante o processo extingue-se o processo sem julgamento do mrito CPC
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art. 267 VI.
instaurado (oferecimento da denuncia), deve-se entrar com HC pedido o trancamento da ao penal.
Faz coisa julgada formal *Tipo penal (preceito primrio) pena (preceito secundrio). 12. PAGAMENTO DO DBITO TRIBUTRIO EXTINO DA PUNIBILIDADE Lei 9249/95 art 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia (ou at o recebimento). Apesar da lei supra no cita crimes previdencirios, para os tribunais essa extino da punibilidade tambm se aplica contra os crimes da previdncia social, pois so crimes contra a ordem tributria lato sensu. STF 73418. Noutro plano, em crimes patrimoniais quaisquer no se aplica o dispositivo supracitado, pois esta uma norma especial. Crimes patrimoniais j se beneficiam com o mecanismo do arrependimento posterior CP art.16. De acordo com a Lei no 10.684/03 Art. 9, 1, 2, o parcelamento do debito tributrio acarreta a suspenso da pretenso punitiva, e ao mesmo tempo suspende o curso da prescrio. Desta feita uma vez ocorrendo o pagamento integral do dbito tributrio (pagamento este que pode ocorrer a qualquer momento) a conseqncia a extino da punibilidade. O dispositivo em comento aplica-se arts. 1o e 2o da Lei no 8.137/90, e nos arts. 168A e 337A , Cdigo Penal. HC 85273 E HC 85452 Aplica-se ao crime de descaminho? Para o STJ: aplica-se ao delito de descaminho (HC 48805) mercadorias sem nota fiscal, tutela-se a funo arrecadatria do Estado. Assim estar extinta a punibilidade. 13. ESTELIONATO CONTRA O INSS SMULA: STJ 24 APLICA-SE AO CRIME DE ESTELIONATO, EM QUE FIGURE COMO VITIMA ENTIDADE AUTARQUICA DA PREVIDENCIA SOCIAL, A QUALIFICADORA DO PAR-3, DO ART. 171 DO CODIGO PENAL. Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. 1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2. 3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
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Por qual crime responde a pessoa que recebe os benefcios do INSS? E quanto ao concurso de crimes? 1 CORRENTE: STJ 171p. 3. Trata-se de crime nico e permanente de estelionato STJ RESP 502334. STF HC 83252 E 83967. Para o acusado ruim. Em se tratando de crime permanente a prescrio comea a correr somente quando cessar a permanncia. CPArt. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; 2 CORRENTE: seria um crime de estelionato praticado em continuidade delitiva 171 parag. 3 c/c cp art. 71 (crime continuado) CP - Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. CP - Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. Na hora de fazer o caluculo de prescrio em crime continuado, eu tenho que desprezar o quantum de acrscimo. STF SMULA 497: QUANDO SE TRATAR DE CRIME CONTINUADO, A PRESCRIO REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA, NO SE COMPUTANDO O ACRSCIMO DECORRENTE DA CONTINUAO. 3 CORRENTE: LFG sustenta se configurar o crime de estelionato em concurso formal. CP 171 p. 3. c/c art. 70. 4 CORRENTE: ( a que prevalece). O STF nos julgados mais recentes, esse crime de estelionato um crime instantneo de efeitos permanentes. Assim a prescrio comea a correr no instante do ato criminoso. HC 80349 E HC 94148.
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JECRIM COMENTADA LEI N 9.099/95. 1. PREVISO CONSTITUCIONAL CF - Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; 2. JURISDIO CONSENSUAL X JURISDIO CONFLITIVA JURISDIO CONSENSUAL Consenso entre as partes JURISDIO CONFLITIVA Conflito
Impe, no mximo, pena restritiva de Pena privativa de liberdade direitos (transao penal) Mitigao de princpios da juris. conflitiva e impera o princpio da discricionariedade regrada ento ao invs da denncia . Exceo ao princpio da obrigatoriedade da ao penal a transao. Exceo ao princpio da indisponibilidade a suspenso condicional do processo. Princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica como consectrio lgico o princpio da indisponibilidade da ao penal pblica
Para o Supremo a jurisdio consensual no processo penal est autorizada pela prpria CF. Inqurito 1055.
3. MEDIDAS DESPENALIZADORAS 3.1 COMPOSICAO CIVIL DOS DANOS ART 74 Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. Em crimes de ao penal privada e publica condicionada a representao, a renuncia ao direito de queixa ou denuncia causa extintiva da punibilidade.
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3.1 TRANSAO PENAL Trata-se de cumprimento imediato de penas restritivas de direitos fixadas por meio de uma proposta, uma vez cumprida, estar extinta a punibilidade. Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.
3.2 REPRESENTAO NOS CRIMES DE LESO CORPORAL LEVE OU CULPOSA Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas. 3.3 SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO (CONDIES PARA A EXTINO DE PUNIBILIDADE) Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a 1 ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). Os benefcios supracitados, apesar de ser uma norma processual, acarretam conseqncias ao direito material. Apesar de constar em legislao especial, so regras de direito penal. Ento, aplica-se a irretroatividade da lei mais gravosa e a ultratividade da lei penal mais benfica. Na ADI 1719-9 revogou o art. 90 que expressava sobre a inaplicabilidade aos processos que poca tramitavam. 4. MEDIDA DESCARCERIZADORA Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima.
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Mas cumpre dizer quanto a possibilidade da captura e a conduo coercitiva do agente, porm ao invs de ser lavrado o auto de priso em flagrante, ser lavrado um termo circunstanciado. PRISO EM FLAGRANTE FASES: CAPTURA, CONDUO COERCITIVA, LAVRATURA DO APF e RECOLHIMENTO. 5. INFRAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO REDAO ORIGINAL (vigirou isolamdamente por 6 anos) Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a um ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial. (Vide Lei n 10.259, de 2001) ENTO ENTRA EM VIGOR A LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS (em 2001, pela lei 10.259 eis o prazo diferenciado) Art. 2o Compete ao Juizado Especial Federal Criminal processar e julgar os feitos de competncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial ofensivo. Pargrafo nico. Consideram-se infraes de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, ou multa. Vale lembrar que a Justia Federal no julga contravenes. NOVA REDAO COM NOVO CONCEITO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO (lei 11.613/06) Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. Agora tanto faz se sujeitos ou no a procedimento especial. ENTO EIS A NOVA REDAO DA LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS Art. 2o Compete ao Juizado Especial Federal Criminal processar e julgar os feitos de competncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia.
ESTATUTO DO IDOSO Lei 10.741/03 Art. 94. Aos crimes previstos nesta Lei, cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse 4 (quatro) anos, aplica-se o procedimento previsto na Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, e, subsidiariamente, no que couber, as disposies do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal.
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O Estatuto do Idoso no criou um novo conceito de infrao de menor potencial ofensivo. Em verdade, aos crimes previstos na lei 10741/03, cuja pena mxima no ultrapasse 4 anos, ser aplicvel to somente o procedimento sumarssimo previsto entre os artigos 77 e 83 da lei dos juizados. 6. CONEXO OU CONTINNCIA Uma vez praticada uma infrao de menor potencial ofensivo, isoladamente, a competncia ser do juizado especial criminal. No entanto se essa infrao penal de menor potencial ofensivo houver sido praticada em conexo com outro crime, que venha a estabelecer a competncia do juzo comum ou do tribunal do jri, afasta-se a competncia do juizado, mas isso no impede a aplicao da transao penal e da composio dos danos civis infrao de menor potencial ofensivo. Lei 9.099/95 Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006) Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis. (Includo pela Lei n 11.313, de 2006) STJ SMULA: 243 O BENEFCIO DA SUSPENSO DO PROCESSO (mais de uno ano) NO APLICVEL EM RELAO S INFRAES PENAIS COMETIDAS EM CONCURSO MATERIAL, CONCURSO FORMAL OU CONTINUIDADE DELITIVA, QUANDO A PENA MNIMA COMINADA, SEJA PELO SOMATRIO, SEJA PELA INCIDNCIA DA MAJORANTE, ULTRAPASSAR O LIMITE DE UM (01) ANO. STF SMULA N 723 NO SE ADMITE A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO POR CRIME CONTINUADO, SE A SOMA DA PENA MNIMA DA INFRAO MAIS GRAVE COM O AUMENTO MNIMO DE UM SEXTO FOR SUPERIOR A UM ANO. 7. POSSIBILIDADE DA APLICAO DA LEI DOS JUIZADOS AOS CRIMES MILITARES Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar. Trata-se de norma irretroativa na atualidade alguns doutrinadores sustenta que essa normativa absurda aplicando-se aos crimes militares imprprios ( uma infrao penal prevista tanto no cdigo penal militar quanto no cdigo penal comum, mas que se torna crime militar por se adequar a uma das hipteses do art. 9 do CPM). 8. COMPETNCIA TERRITORIAL CPP - Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo. (TEORIA DO RESULTADO O LOCAL DA CONSUMAO) JECRIM - Art. 63. A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. (TEORIA DA ATIVIDADE LOCAL NO QUAL FOI PRATICADO)
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9. CAUSAS MODIFICATIVAS DA COMPETNCIA 1 HIPTESE DE DESLOCAMENTO DA COMPETNCIA IMPOSSIBILIDADE DE CITAO PESSOAL DO ACUSADO No h citao por edital. Assim sendo sero remetidos os autos ao juzo comum onde ser processado. Mesmo sendo encontrado o acusado no juzo comum, no ser restabelecido a competncia do juizado. Art. 66. A citao ser pessoal e far-seno prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado.Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. cabvel carta precatria nos juizados? Carta precatria cabvel nos juizados, mas sendo carta rogatria no ser possvel tendo em vista a morosidade. CITAO POR HORA CERTA Citao por hora certa cabvel no que tange o entendimento do Jecrim-Art. 92. Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei. CPP - Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2 HIPTESE DE DESLOCAMENTO DA COMPETNCIA COMPLEXIDADE DA CAUSA Art. 77. 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei. Ser observado o procedimento comum sumrio CPP - Art. 538. Nas infraes penais de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial criminal encaminhar ao juzo comum as peas existentes para a adoo de outro procedimento, observar-se- o procedimento sumrio previsto neste Captulo. Eventual recurso ser julgado pelo Tribunal (TJ OU TRF).
10. LAVRATURA DO TERMO CIRCUNSTANCIADO JEC - Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado*, com o autor do
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fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. (Juizado itinerante em dia de jogo)* TCO: relatrio sumrio. Uma infrao de menor potencial ofensivo no carece de instaurao de inqurito policial. ATRIBUIO PARA A LAVRATURA DO TCO Resposta para prova de Delegado a atribuio para a lavratura exclusiva da polcia investigativa (civil ou federal). Portanto a polcia militar no poder. Provimento 758 do Conselho Superior da Magistratura do Estado de So Paulo termo circunstanciado tambm pode ser lavrado pelo policial militar. No STF a ADI 2862 A doutrina argumenta sobre a PM poder tal ato em nome da celeridade e da economia processual. No existindo inqurito policial no h falar em indiciamento. Sendo possvel o trancamento do TCO em hipteses de manifesta atipicidade e/ou ausncia de justa causa. 11. FASE PRELIMINAR Art. 70. Comparecendo o autor do fato e a vtima, e no sendo possvel a realizao imediata da audincia preliminar, ser designada data prxima, da qual ambos sairo cientes. Art. 71. Na falta do comparecimento de qualquer dos envolvidos, a Secretaria providenciar sua intimao e, se for o caso, a do responsvel civil, na forma dos arts. 67 e 68 desta Lei. Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade.
11.1 COMPOSICAO CIVIL DOS DANOS Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. Em fase preliminar h a possibilidade de composio civil dos danos em crimes de ao penal privada e em ao publica condicionada a representao significando a renuncia ao direito de queixa ou de representao sendo causa extintiva da punibilidade. A composio dos danos civis somente possvel nas infraes que acarrete prejuzo materiais ou morais a vtima. Obtida a conciliao ser homologada em sentena
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irrecorrvel e ter eficcia de titulo executivo a ser executado no juzo cvel competente. Vale lembrar que se for o acordo homologado at 40 salrios mnimos a execuo se dar no prprio juizado (em plano cvel). Cabe composio civil dos danos pode ocorrer em crime de ao penal pblica incondicionada? Poder ocorrer, porm a composio dos civil dos danos no ter efeitos penais na ao penal pblica incondicionada. Caso a composio no se d? Resta claro que haver continuidade o processo nos termos do art. 75 Jecrim. Art. 75. No obtida a composio dos danos civis, ser dada imediatamente ao ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser reduzida a termo. Pargrafo nico. O no oferecimento da representao na audincia preliminar no implica decadncia do direito, que poder ser exercido no prazo previsto em lei. 11.2 MOMENTO ADEQUADO PARA O OFERECIMENTO DA REPRESENTAO considerada vlida a representao na delegacia de polcia? 1 CORRENTE ( a que prevalece): a representao feita na delegacia de polcia no suficiente para o incio da ao penal, pois a representao deve ser feita perante o juizado. 2 CORRENTE: deve ser considerada feita quando a vtima procura a autoridade policial.
INCIO DO PRAZO PARA A REPRESENTAO Prazo decadencial de 6 meses.
Quando se inicia o prazo para a representao? 1 CORRENTE ( a que prevalece): o prazo tem incio a partir do conhecimento da autoria. Porm, caso a audincia preliminar ocorra aps o decurso desse prazo, no h falar em decadncia, na medida em que a culpa no seria da vtima e sim do Estado. 2 CORRENTE: o prazo se inicia da audincia, pois a partir desse momento que a representao pode ser oferecida de forma vlida. PRAZO PARA A REPRESENTAO NO CASO DE DESCLASSIFICAO DE TENTATIVA DE HOMICDIO PARA LESO CORPORAL LEVE 1 CORRENTE: se j ultrapassado o prazo decadencial de 6 meses, a partir do conhecimento da autoria, estar extinta a punibilidade pela decadncia, pois esse prazo no se suspende e nem se interrompe. 2 CORRENTE ( a que prevalece): deve ser contado o prazo de 6 meses apenas a partir da deciso de desclassificao.
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11.3 TRANSAO PENAL Consiste em um acordo entre o titular da ao penal e o autor do fato delituoso, pelo qual o primeiro prope ao segundo a aplicao imediata de uma pena no privativa de liberdade, dispensando-se a instaurao do processo. Significa o cumprimento imediato de penas restritivas de direitos. Uma vez cumprida, estar extinta a punibilidade.
PRESSUPOSTOS DA TRANSAO PENAL Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.
1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.
ANALISE DOS PRESSUPOSTOS PARA A TRANSAO PENAL
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PRESSUPOSTO 1) FORMULAO DA PROPOSTA PELO REPRESENTANTE DO MP. Qual o conseqncia da recusa injustificada do Promotor? 1 CORRENTE: trata-se de direito pblico subjetivo do acusado. O juiz poderia conceder ex officio, tratando de uma usurpao da titularidade da ao pblica sequer sem que houvesse acordo entre as partes. 2 CORRENTE: Diante da recusa injustificada do Promotor aplica-se o art. 28 CPP (remessa dos autos ao Procurador Geral de Justia). STF SMULA N 696 REUNIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS PERMISSIVOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO (TRANSAO PENAL), MAS SE RECUSANDO O PROMOTOR DE JUSTIA A PROP-LA, O JUIZ , DISSENTINDO, REMETER A QUESTO AO PROCURADOR-GERAL, APLICANDO-SE POR ANALOGIA O ART. 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. PRESSUPOSTO 2) CRIME DE AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO OU CRIME DE AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA.
Mas caber na ao penal privada? 1 CORRENTE: em virtude da omisso do legislador, no cabe transao penal e nem suspenso condicional do processo em crime de ao penal privada. 2 CORRENTE ( a que prevalece): no h incompatibilidade entre transao penal ou suspenso condicional do processo em crimes de ao penal privada. E no caso de recusa injustificada do querelante? No caso da recusa injustificada do querelante, sendo um direito pblico do acusado, o juiz poderia conceder de oficio, mas em verdade a iniciativa s pode ser do querelante. Se ele no desejar, no poder ocorrer. Pois trata-se de seu direito de ao. STF HC 81720. PRESSUPOSTO 3) NO TER SIDO O AGENTE BENEFICIADO ANTERIORMENTE NO PRAZO DE 5 ANOS PELA TRANSAO PENAL. PRESSUPOSTO 4) NO TER SIDO O AUTOR DA INFRAO CONDENADO POR SENTENA DEFINITIVA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. Esta sentena est sujeita ao lapso temporal da reincidncia (5 anos aps o cumprimento da pena). Ressalte-se que esta condenao deve ser por crime e no de contraveno penal. Art. 64 CP.
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PRESSUPOSTO 5) CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS FAVORVEIS III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. PRESSUPOSTO 6 ) NO SER CASO DE ARQUIVAMENTO DOS AUTOS Caso de arquivamento: a pessoa no o agente ativo da infrao penal. PRESSUPOSTO 7) ACEITAO DA PROPOSTA POR PARTE DO AUTOR DA INFRAO PENAL E DE SEU ADVOGADO Se houver divergncia entre advogado e cliente qual vontade prevalece? No momento da transao penal e da suspenso condicional do processo, prevalece a vontade do acusado, e no a do defensor. Art. 89. 7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir em seus ulteriores termos. No momento de interpor recuso, prevalece a vontade de quem deseja recorrer. STF SMULA N 705 - A RENNCIA DO RU AO DIREITO DE APELAO, MANIFESTADA SEM A ASSISTNCIA DO DEFENSOR, NO IMPEDE O CONHECIMENTO DA APELAO POR ESTE INTERPOSTA. Qual a conseqncia caso ocorra o descumprimento da transao penal? 1 CORRENTE ( a que prevalece): em se tratando de proposta de pena de multa, no possvel o oferecimento de denncia, devendo a multa ser executada perante o executado. Em se tratando de pena restritiva de direitos, o procedimento deve ser retomado, a fim de que o titular da ao penal possa intent-la. STF HC 84976. Para o STF e STJ: possvel que o magistrado condicione a homologao da proposta ao seu cumprimento. STJ RHC 11392 e STF HC79572. 2 CORRENTE: deve haver a converso da pena restritiva de direitos a pena privativa de liberdade, pois a sentena que homologa a transao tem natureza condenatria imprpria (coisa julgada formal e material). Aqui finda a fase preliminar. 12. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO (ANLISE DA FASE JUDICIAL) Obviamente no pode ter havido transao penal ou composio civil dos danos. 12.1 VISTAS AO MP O Promotor de Justia poder tomar as seguintes atitudes: 1) requerer o arquivamento, ou; 2) devoluo dos autos a polcia para a realizao de diligncias complementares para o oferecimento da denncia, ou; 3) encaminhamento do termo circunstanciado ao juzo comum, ou; 4) declinar de sua competncia; 5 deve o promotor oferecer denncia oral que deve ser reduzida a termo- Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do
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autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis.
12.2 ANLISE DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO 1) OFERECIMENTO DA PEA ACUSATRIA Art. 77. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindirse- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente. Inicia-se com o oferecimento da pea acusatria sem a necessidade de exame de corpo de delito sendo suprido por um simples boletim mdico. Tal exame de corpo de delito no necessrio nem mesmo para uma condenao. HC 80419.
2) DEFESA PRELIMINAR Apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria. Hipteses de defesa preliminar em nosso ordenamento: crimes funcionais afianveis (art.514 CPP); lei de drogas (art. 81); lei de impresa; jecrim; competncia originria dos tribunais; mensalo, lei de improbidade administrativa. No se pode confundir defesa preliminar com defesa prvia e resposta acusao. A defesa prvia, dava-se antes da lei 11719/08 apresentada aps o interrogatrio. No caso de resposta acusao, esta foi criada com a lei 11719/08. Deve ser apresentada aps o recebimento da pea acusatria por advogado, e antes da audincia uma de instruo e julgamento. 3) REJEIO OU RECEBIMENTO DA PEA ACUSATRIA (395 CPP) Restou evidente uma zona cinzenta: CPPArt. 394. 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. De acordo com o parag. Supracitado, aplicando o 396 haveria citao para resposta acusao bem como a absolvio sumria (art. 397); excludentes da ilicitude, excludente da culpabilidade, atipicidade e causa extintiva de punibilidade. Desta feita, entende-se que a lei de drogas e dos juizados se imantam de procedimentos especiais.
4) INSTRUO D PROCESSO Inicia-se com a oitiva da vtima, das testemunhas e do interrogatrio do acusado
5)DEBATES ORAIS
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6)PROFERIMENTO DA SENTENA Art. 38. A sentena mencionar os elementos de convico do Juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia, dispensado o relatrio.
13. SISTEMA RECURSAL Cabe agravo ou Rese nos Juizados? Resta clara a aplicao subsidiria do CPP,CP e LEP. Demais recursos no expressos podero ser utilizados no JECRIM. Art. 92. Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei. JUZO AD QUEM Turma recursal composta por 3 juizes em exerccio no 1 grau de jurisdio. O magistrado que prolatou a deciso est impedido de atuar no julgamento do recurso. CPP Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; Quem atua na turma recursal o promotor e no o procurador de justia (este atua diante dos tribunais).
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APELAO JUIZADO Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs Juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. CPP Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior; III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia;b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. Prazo 5 dias
Prazo 10 dias
Apresentada numa vez (interposio e Interposio 5 dias razes) Razes 8 dias Por meio de petio Por meio de petio ou por termo nos autos
A petio no pode ser apresentada As razes podem ser apresentadas perante perante a turma recursal. o juzo ad quem. CPP - Art. 600. 4o Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao oficial. O promotor assim o faz enquanto o procurador funciona como custus legis.
HIPTESES DE APELAO
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Rejeio da pea acusatria. No CPP ser RESE. Sentena homologatria da transao Sentena absolutria ou condenatria
EMBARGOS DE DECLRARAO JEC CPP
Obscuridade, contradio, omisso ou Obscuridade,ambigidade,contradio ou dvida. omisso. Prazo 5 dias Prazo 2 dias
Suspende o prazo do outro recurso quando Interrompe o prazo do outro recurso. opostos contra sentena. Agora quando opostos contra acrdo de turma recursal, interrompe. Mas se for contra turma recursal suspende. Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de 5 dias, contados da cincia da deciso. 2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o recurso. 3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio. RECURSO EXTRAORDINRIO E RECURSO ESPECIAL Quando a CF se refere a recurso especial, nota-se que se refere apenas a tribunal. J no que tange o recurso extraordinrio silente quanto a ser a deciso recorrida de tribunal. Depreende-se que no cabe recurso especial, porque turma recursal no tribunal, porm cabe recurso extraordinrio (deciso proferida em ltima e em nica instncia). HABEAS CORPUS Se o HC estiver relacionado ao processo do juizado, quem ir julga-lo ser a turma recursal. Se a autoridade co-atora for Juiz do Juizado a turma recursal decide. Mas se a turma recursal for autora do constrangimento ser o TJ ou TRF (HC 86834). STF SMULA N690 (ULTRAPASSADA)
MANDADO DE SEGURANA Sendo a autoridade co-atora for Juiz do Juizado a turma recursal decide. Sendo a autoridade co-atora for turma recursal, a PRPRIA turma recursal decide. (MS 24615)
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CONFLITO DE COMPETNCIA Sendo entre Juiz do Juizado e o Juzo comum, decidir o STJ. (STF CC 7090 STJ 79022) STJ SMULA 348 - COMPETE AO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA DECIDIR OS CONFLITOS DE COMPETNCIA ENTRE JUIZADO ESPECIAL FEDERAL E JUZO FEDERAL, AINDA QUE DA MESMA SEO JUDICIRIA. (ao juzo estadual tambm) REVISO CRIMINAL Contra reviso criminal poder e ser julgada pela turma recursal. (CC 47718) Mas no mbito cvel Art. 59. No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei. EXECUO EXECUO DA PENA DE MULTA Art. 84. Aplicada exclusivamente pena de multa, seu cumprimento far-se- mediante pagamento na Secretaria do Juizado. Pargrafo nico. Efetuado o pagamento, o Juiz declarar extinta a punibilidade, determinando que a condenao no fique constando dos registros criminais, exceto para fins de requisio judicial. Quando a pena de multa for aplicada isoladamente, deve ser cumprida e executada no prprio juizado especial criminal. Caso no haja cumprimento espontneo, a execuo se dar no prprio juizado, por iniciativa do MP. E alm disso, o procedimento a ser observado ser o da lei de execuo fiscal. Resta claro no art. 53 o limite de 40 salrios mnimos. EXECUO PENA DE MULTA CUMULADA COM PENA RESTRITIVA DE DIREITOS OU COM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE Quando a pena de multa estiver cumulada com a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos, deve ser processada e executada perante o juzo comum das execues criminais. O mesmo raciocnio se d se houver pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos, ambas isoladamente, a competncia ser do juzo das execues. Lembre-se que esta execuo da pena de multa se dar numa vara da fazenda pblica a ser executada pela respectiva procuradoria (procuradoria da fazenda).
CONVERSO DA PENA DE MULTA Art. 85. No efetuado o pagamento de multa, ser feita a converso em pena privativa da liberdade, ou restritiva de direitos, nos termos previstos em lei. (lei que no vei a tona)
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Prevalece na doutrina que o art. 85 foi revogado tacitamente pela lei 9.268/96 que modificou o art. 51 CP. Assim no se pode converter a multa em pena privativa de liberdade. Em relao a converso da pena de multa em pena restritiva de direitos, como no h qualquer previso legal, no pode ser efetiva. STFHC 78200.
MODO DE CONVERSO CP Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996) SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). Trata-se de um instituto despenalizador, criado como alternativa pena privativa de liberdade, pelo qual o processo fica suspenso de 2 a 4 anos ficando o acusado submetido ao cumprimento de certas condies aps o que ser declarada extinta a punibilidade. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO E SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA (distines) Suspenso condicional do processo (sursis processual) art. 89 9.099/95 - Concedida no incio do processo para que no tenha incio e nem haja andamento. Noutro plano, Suspenso condicional da pena (sursis) d-se no momento da sentena condenatria art. 77 CP - H sentena condenatria com pena privativa de liberdade que no ser objeto de execuo. Nolo contendere: A suspenso condicional do processo baseia-se no Nolo contendere (no contestar) que uma forma de defesa que o acusado no contesta a imputao, mas no admite culpa nem proclama a sua inocncia. Plea Bargaining: (do direito norte-americano), negociao feita no incio do processo feita com o promotor. J existiu na anterior lei de drogas. Confessa a prtica do deilito, indica origem ilcita de valores. Guilty Plea: negociado com o juiz assumindo a culpa pela prtica do delito, assim sendo, sua pena sensivelmente diminuda. Probation: Direito anglo-saxnico. As provas so colhidas anteriormente condenao, o juiz d ao agente a possibilidade de entrar em regime de provas cumprindo determinadas condies. Similar a suspenso condicional do processo com exceo produo de provas que no instituto brasileiro no h. INICIATIVA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO
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H corrente alegando ser um direito subjetivo do acusado, podendo ser concedida de ofcio. Noutro plano eis outra corrente ( a que prevalece): se a suspenso resulta na disponibilidade da ao penal, somente o titular poderia concede-la. Assim a iniciativa exclusiva do titular da ao penal. Por ter natureza de acordo, no se trata de direito subjetivo no podendo o juiz conceder de ofcio. Diante da recusa injustificada do MP em oferecer a suspenso, aplica-se o art. 28 CPP. Suspenso no direito e sim um acordo. STF SMULA N 696 - REUNIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS PERMISSIVOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO, MAS SE RECUSANDO O PROMOTOR DE JUSTIA A PROP-LA, O JUIZ , DISSENTINDO, REMETER A QUESTO AO PROCURADOR-GERAL, APLICANDO-SE POR ANALOGIA O ART. 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.
CABIMENTO DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO EM CRIMES DE AO PENAL PRIVADA 1 CORRENTE: em virtude da omisso do legislador, s cabe suspenso em crimes de ao penal pblica. 2 CORRENTE ( a que prevalece): h compatibilidade entre a suspenso condicional do processo e a ao penal privada. Cabe a vtima a opo da punio total, assim sendo a vtima tambm poder buscar a suspenso condicional do processo. Prevalece que a iniciativa para conceder a suspenso condicional do processo pertence ao titular da ao penal privada (querelante). Portanto, a recusa do querelante inviabiliza por completo a suspenso condicional do processo. A suspenso condicional do processo um desdobramento da legitimidade ad causam ativa significando que s pode ser concedida a suspenso condicional do processo em crime de ao penal privada mediante iniciativa do ofendido. O Mp no o poderia por no possuir titularidade. (STF HC 81720). REQUISITOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO 1) CRIME CUJA PENA MNIMA COMINADA SEJA IGUAL OU INFERIOR A 1 ANO, ABRANGIDO OU NO PELA LEI DO JECRIM. Furto caput (mnimo recluso de 1 ano a 4 anos): mesmo sendo julgado no juzo comum, aplica-se a suspenso condicional do processo. Depreende-se que se aplica mesmo aos crimes que no sejam de menor potencial ofensivo. Para o STF, quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa, ser cabvel a suspenso condicional do processo, mesmo que a pena mnima seja superior a 1 ano, ser cabvel a suspenso quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa (STF HC 83926 leading case). EX: O delito contra o consumidor venda casada previsto na Lei LEI N 8.137/90 Art. 5 Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
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2) NO ESTAR SENDO O ACUSADO PROCESSADO E NEM TER SIDO CONDENADO POR OUTRO CRIME (no abrange contraveno penal); Prevalece na jurisprudncia a constitucionalidade de no estar sendo processado por outro crime, sob o argumento de que o legislador pode impor requisitos para um benefcio (STFHC 85751). O art. 89 deve ser lido de acordo com art. 64, i CP, ou seja, se j decorrido a lapso temporal de 5 anos. 3) PRESENA DOS DEMAIS REQUISITOS QUE AUTORIZARIAM SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA DO ART. 77 DO CP. I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio; III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo. 4) PRVIA DECISO DO RECEBIMENTO DA PEA ACUSATRIA (J ACRESCENTADA A PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO). Aps o recebimento da pea acusatria, eis a citao do acusado. No entanto existe posio doutrinaria que em vez da citao deve haver a notificao do acusado para que ele aceite ou no a suspenso condicional do processo. Antes mesmo pode ser citado e apresentar resposta a acusao, tem a possibilidade de ser absolvido sumariamente. No ocorrendo absolvio sumria ai sim poder ocorrer a proposta de suspenso condicional do processo. CONDIES DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO Art. 89 1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes condies: I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II - proibio de freqentar determinados lugares; III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. 2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. Essas condies no podem expor o acusado a vexame o constrangimento. REVOGAO DA SUSPENSO A
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REVOGAO OBRIGATRIA art. 89 3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano REVOGAO FACULTATIVA art. 89 4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta. VERIFICAO DE HIPTESE DE REVOGAO APS O DECURSO DO PERODO DE PROVA DA SUSPENSO. 1 CORRENTE: com o fim do perodo de prova estar automaticamente extinta a punibilidade, no sendo possvel portanto a revogao da suspenso. 2 CORRENTE ( a que prevalece): desde que ainda no haja deciso declaratria extintiva da punibilidade com o trnsito em julgado, ser possvel a revogao da suspenso, mesmo aps o fim do perodo de prova. (STJ RESP 612978) Caso seja verificado o descumprimento de uma das condies aps o perodo de prova, possvel a revogao da suspenso? R - Caso no tenha sido declarada extinta a punibilidade por deciso transitada em julgado, a suspenso condicional do processo pode ser revogada mesmo aps o encerramento do perodo de prova. Para que no haja violao ao princpio da ampla defesa, deve-se providenciar a intimao do acusado e de seu defensor antes da revogao. PRESCRIO A suspenso condicional do processo causa suspensiva da prescrio. Art. 89 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo. RECURSOS PROCESSO CABVEIS CONTRA A SUSPENSO CONDICIONAL DO
A doutrina determina ser o recurso de apelao. J jurisprudncia, todavia, determina o Recurso em Sentido Estrito (STJ RESP 601924). Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena (e a suspenso condicioanl do processo); MAS SE FOR PROFERIDA A DECISO POR JUIZ DA EXECUO, CABER AGAVO EM EXECUO) Trata-se uma interpretao extensiva feita pela jurisprudncia. (STJ RMS 23516) XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
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Ser que o acusado durante o perodo de suspenso poder se utilizar de habeas corpus? Pode o acusado se valer de um hbeas corpus pleiteando o trancamento do processo durante o perodo em que este estiver suspenso com base no art. 89? Para o STJ no seria possvel a impetrao de HC enquanto o processo estiver suspenso, devendo a ao tomar o seu curso normal para que ocorra. Para o STF, a aceitao da proposta de suspenso no implica renncia ao interesse de agir para impetrao de HC com o objetivo de questionar a justa causa da ao penal. (STF RHC 82365) TRIBUNAL DO JURI E DESCLASSIFICAO PARA INFRAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO DESCLASSIFICAO NO JUDICIUM ACCUSATIONIS Caso essa desclassificao tenha se dado na fase judicium accusationis juiz sumariante faz a remessa dos autos ao juizado para o devido procedimento (tentativa de homicdio desclassificado para leso corporal leve que depende de representao). Em verdade, o prazo decadencial de 6 meses para o oferecimento da representao deve ser contado a partir da desclassificao. CPP Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. DESCLASSIFICAO NO JUDICIUM CAUSAE Caso se d a desclassificao pelos jurados (judicium causae), remete-se os autos para o juiz presidente que aplicar a lei 9.099/95. CPPArt. 492. 1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Para Gustavo Badar este dispositivo supra inconstitucional, pois se trata de competncia absoluta sendo esta em razo da matria. Eugenio Pachelli cr que a competncia dos juizados tem natureza relativa (modificvel), pois uma vez desclassificado, resta a competncia do juiz presidente. a que prevalece. 2o Em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber, o disposto no 1o deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) STJ SMULA 337 - CABVEL A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO NA DESCLASSIFICAO DOCRIME E NA PROCEDNCIA PARCIAL DA PRETENSO PUNITIVA.
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REPDIO AO RACISMO LEI N 7.716/89. 1. PREVISO CONSTITUCIONAL Princpio do repdio ao racismo. Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; At. 5 LII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei (NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA LIMITADA); Desse inciso derivam algumas obrigaes para o legislador infraconstitucional: Extraise do presente inciso a criminalizao do racismo e nunca ser tratado como contraveno o que seria clara inconstitucionalidade. Assim sendo, deve ser punido com pena de recluso, imprescritvel e insuscetvel de liberdade provisria com fiana. 2. IMPRESCRITIBILIDADE XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; Sobre a imprescritibilidade no julgamento do HC 82424, o STF manifestou-se favoravelmente quanto a imprescritibilidade nos crimes raciais sob o fundamento prtica do racismo no deve cair no esquecimento. 3. INAFIANABILIDADE XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Sendo inafianvel, os delitos de racismo tambm no suportam liberdade provisria com fiana, porm, mesmo em relao ao crime de racismo, cabvel a liberdade provisria sem fiana quando inocorrer as hipteses da priso preventiva. Art. 310. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312). 4. LEIS QUE ABARCAM OUTROS TIPOS PENAIS SOFRERAM INFLUENCIA DO PRINCPIO DO REPUDIO AO RACISMO|:- genocdio (art. 1 da Lei 2.889/56);tortura (art. 1, I, c, da Lei 9.455/97);- injria racial (art. 140, 3, do CP).
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No que tange os delitos supracitados, no podem ser classificados como crimes raciais no se sujeitando s determinaes constitucionais. 5. ANLISE DA LEI 7.716/89 5.1 ELEMENTOS NORMATIVOS DO ART.1 Art. 1 Sero punidos, na forma desta Lei, os crimes resultantes de discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Preconceito: opinio formada antecipadamente, referindo-se a uma atitude interior do agente. Assim sendo o preconceito isoladamente no possui relevncia penal, sob pena de verdadeiro direito penal do autor. Enquanto o preconceito no sair do pano interno do agente, no h falar em punio. Discriminao: significa promover distino, excluso, restrio ou preferncia. A conduta discriminatria se dirige a outra pessoa no sentido de priv-la do acesso ou gozo de determinado bem ou direito. Essa discriminao deve ter como mvel o preconceito, pois sozinha no crime. Deve ter como mvel o preconceito para que o delito esteja caracterizado. PROGRAMAS DE AO AFIRMATIVA Trata-se de um conjunto de aes, programas e polticas que buscam reduzir ou minimizar os efeitos intolerveis da discriminao em razo de raa, sexo, religio, deficincia fsica ou outro fator de desigualdade. Objetiva incluir setores marginalizados num patamar satisfatrio de oportunidades sociais, valendo-se de mecanismos compensatrios. O primeiro programa remonta ao ano de 1934 num caso julgado pela Suprema Corte Americana no julgado Brown versus Board of Education of Topeka, Kansas. Desegregao das escolas. Tais programas no se configuram como discriminao social. RAA: conjunto de indivduos cujos caracteres somticos, tais como a cor da pele, a conformao do crnio e do rosto, o tipo capilar so semelhantes e se transmitem por hereditariedade. De acordo com o art. 1 da lei em estudo, no h falar em crime de discriminao quando o preconceito estiver relacionado orientao sexual da pessoa discriminada. STF HC 82424 incluiu os judeus como raa, no podendo se valer o agente da liberdade de expresso. STJ HC 15155. COR: entende-se como a pigmentao epidrmica dos seres humanos. ETINIA: agrupamento humano constitudo por vnculos intelectuais como a cultura ou a lngua. Grupo homogneo do ponto de vista scio cultural. Tribo dos macuchi.
RELIGIO forma de manifestao da f em toda sorte de crenas. s. f. 1. Culto prestado divindade.
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2. Por ext. Doutrina ou crena religiosa. 3. Fig. O que considerado como um dever sagrado. 4. Reverncia, respeito. 5. Escrpulo. 6. Comunidade religiosa que segue a regra do seu fundador ou reformador. 7. Em religio: como religioso. 8. Religio do Estado: aquela que o governo subvenciona. Indivduos podem tambm no ser discriminados por no possuir opo religiosa. Neste caso tambm impera a lei em comento. CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS - Art. 12 - Liberdade de conscincia e de religio. 1. Toda pessoa tem direito liberdade de conscincia e de religio. Esse direito implica a liberdade de conservar sua religio ou suas crenas, ou de mudar de religio ou de crenas, bem como a liberdade de professar e divulgar sua religio ou suas crenas, individual ou coletivamente, tanto em pblico como em privado. Indivduos discriminados por sua no opo religiosa tambm podem figurar como sujeito passivo. Procedncia nacional: a origem de nascimento de algum lugar no Brasil (Nucci). Aqui no entra gacho ou mineiro (minoritrio). Noutro plano, procedncia nacional significa local de origem relacionado a nacionalidade, estando fora desse conceito preconceito em razo de regionalismos (rivalidades regionais) (Fabiano Martins). Nesse conceito procedncia nacional, devem ser includos aqueles indivduos que, apesar de terem nascido no Brasil, cultivam laos com a comunidade de seus antepassados. No confundir procedncia com origem, porquanto no prevalece a posio de Nucci. Procedncia nacional no significa necessariamente procedncia estrangeira, ou seja, caso o cidado brasileiro venha a sofrer qualquer tipo de discriminao por sua nacionalidade, tambm estar caracterizado o delito. 5.2 BEM JURDICO TUTELADO A pluralidade e a igualdade. Sujeito ativo: quando o verbo for impedir e obstar, qualquer pessoa poder realizar a conduta (crime comum). Mas quando o verbo for negar e recusar, entende-se que a norma penal reserva a proibio a um nmero determinado de pessoas_ dono de restaurante_ (crime prprio). No se exige do sujeito ativo atributos raciais especficos, assim sendo, negros podem discriminar negros. Sujeito passivo: alguns doutrinadores dizem que o sujeito passivo seria plural abrangendo no s as pessoas cujos direitos foram obstrudos ou limitados pela discriminao racial, mas tambm toda a sociedade. Mas claro que a pessoa discriminada tambm ser lesionada, por tanto sujeito passivo do crime.
5.3 ANLISE DA CONDUTA Prevalece a idia de oposio ao exerccio legtimo de um direito por parte da pessoa discriminada. Caso se espanque a vtima por sua cor ou destri-se o carro por religio
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ou cor no h falar em crime de racismo e sim pelos delitos praticados. NO caso do exemplo dado, crime de dano ou de lesa corporal prevalece o tipo penal do cdigo penal. Impedir, obstar Demandam o exaurimento ou perfeio da conduta discriminatria, ou seja, a discriminao produz a frustrao completa do exerccio do direito da pessoa discriminada. Crimes materiais Negar, recusar Pouco importa que a vtima ao final consiga ou no exercer o seu direito, pois a simples recusa ou negativa j caracteriza o delito. Crimes formais (crime de consumao antecipada)
5.4 ANLISE DO TIPO SUBJETIVO Todos os crimes raciais caracterizam-se pela presena do dolo genrico (recusar, negar) e do dolo especfico (inteno especfica de discriminar). Definio analtica dos crimes: corresponde a todo comportamento discriminatrio com imediata correspondncia na lei 7716/89, praticado por ao ou omisso dolosa, motivado por preconceito de raa, cor, etinia, religio ou procedncia nacional, contrariando os princpios constitucionais da igualdade e do pluralismo. 6. CRIMES ESPECIAIS -Se a discriminao for motivo de sexo ou estado civil, a infrao ser a da lei 7.437/85. Essa lei trata desta discriminao como simples contraveno. Assim, para parte da doutrina, esta lei no foi recepcionada, pois o texto constitucional exige que seja caracterizada como crime e no contraveno, pois o racismo deve ser caracterizado como crime. -Se a discriminao for contra pessoas portadoras de deficincia fsica ou mental, o crime ser o do art. 8 da lei 7853/89. -As condutas dos arts. 3 e 4 se praticados contra idosos caracteriza os crimes do art. 100 incisos I e II da 10.741/03 (estatuto do idoso).
7. DISTINO ENTRE O ART. 20 DA RACIAL ART. 20 Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional.
LEI 7816/89 E O DELITO DE INJRIA INJIRIA racial Cp 140 3o Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de
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deficincia Bem jurdico: a igualdade e a pluralidade Bem jurdico: a honra subjetiva Ofensa no dirigida a uma pessoa H uma pessoa determinada especfica Injuria coletiva ou indeterminada quanto aos sujeitos passivos imediatos Inafianvel e imprescritvel Afianvel e prescritvel Sujeito passivo plural toda a sociedade. Sujeito passivo a pessoa ofendida em sua honra subjetiva ao penal pblica incondicionada MP ao penal privada prazo decadencial de 6 meses mediante queixa Caso o MP, sob classificao equivocada, venha apresentar denuncia haver o risco de decadncia, pois ser declarado nulo o processo diante a ilegitimidade do Parquet.
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CRIMES HEDIONDOS LEI N 8.072/90. H trs critrios para a definio de crime hediondo. - Sistema legal ( o que prevalece): Nesse sistema compete ao legislador enumerar, num rol taxativo, quais so os delitos considerados hediondos. A crtica que tal sistema s trabalha com a gravidade no plano abstrato, desconsiderando o caso concreto; - Sistema judicial: o juiz quem, na apreciao do caso concreto, diante da gravidade do crime, decide se a infrao ou no hedionda. A crtica que se trata de anlise estritamente subjetiva, inclusive podendo ferir o princpio da legalidade, da taxatividade e do mandato de certeza. - Sistema misto: neste sistema o legislador apresenta um rol exemplificativo de crimes hediondos, permitindo ao juiz complementar esse rol diante do caso concreto. Tal sistema pior, pois possui as duas desvantagens presentes nos anteriores, concomitantemente. Art. 5 XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; O Brasil adotou o sistema legal (art. 5, XLIII). A CF/88 deixou lei ordinria a enumerao dos crimes hediondos, mas os crimes EQUIPARADOS aos hediondos esto na prpria CF/88; so eles: trfico de drogas, terrorismo e tortura. Segundo o STF, h um quarto sistema: o legislador apresenta um rol taxativo de crimes hediondos, devendo o magistrado confirmar a hediondez na anlise do caso concreto. O genocdio nico crime hediondo fora do Cdigo Penal, por isso ele est no pargrafo nico do art. 1 da Lei 8.072/90. Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V); II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine); III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o); IV -extorso mediante seqestro e na forma qualificada(art. 159,caput,e lo, 2o, 3o); V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o); VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o). VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998)
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Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado. (Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) CRIMES HEDIONOS ENUMERADOS I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V); Ressalte-se que o homicdio se tornou hediondo 4 anos aps a vigncia da lei dos crimes hediondos. A lei posterior no retroagir em malefcio do ru. HOMICDIO CONDICIONADO O homicdio simples etiquetado como hediondo? Em regra no. O homicdio simples pode ser hediondo, desde que praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que por uma s pessoa. Nesse caso o homicdio chamado de CONDICIONADO. Crtica: as condies so genricas, vagas, imprecisas. Pois assim cumpre se definir atividade tpica de grupo de extermnio. Atividade tpica de grupo de extermnio a chamada chacina (matana generalizada). Crtica: nunca haver matana generalizada classificada como homicdio simples, pois a chacina se classificar sempre como homicdio qualificado (qualificadora inerente ao delito) Neste sentido Paulo Rangel e Nucci. DEFINIO DE GRUPO Ainda existe na jurisprudncia uma discusso a respeito da definio de grupo, havendo um entendimento segundo o qual seriam necessrias no mnimo 3 pessoas e outro entendimento dizendo que so 4 pessoas. 1 CORRENTE: LUIS VICENTE CERNIQUIARIO define que PAR formado 2, GRUPO formado por 3 pessoas e bando por 4. 2 CORRENTE: ALBERTO SOUSA FRANCO define que PAR formado 2, GRUPO formado por 4 pessoas e bando por 4. Quem decide se foi ou no praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, o juiz ou os jurados? A hediondez, ou no, do homicdio no aferida pelo jri, mas sim pelo juiz presidente para que ocorra a incidncia da lei dos crimes hediondos. Todas as qualificadoras redundam no crime hediondo. possvel o homicdio qualificado privilegiado?
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O crime de homicdio qualificado/privilegiado somente ocorre quando a qualificadora for de ordem objetiva, pois seria inconcebvel, por exemplo, um homicdio praticado por motivo de relevante valor moral e, ao mesmo tempo, por um motivo torpe. Ser homicdio qualificado/privilegiado apenas quando a qualificadora for de natureza objetiva. Privilegiado Qualificado Motivo social subjetivo (ligados ao agente Motivo torpe subjetivo (motivo) estado anmico do agente) Motivo ftil subjetivo (motivo) Motivo moral subjetivo Emoo subjetivo Meio cruel objetivo (finalidade do agente) Surpreso objetivo (modo de execuo) Fim especial subjetivo Sendo possvel ser o homicdio qualificado/privilegiado tambm ser hediondo? Segundo uma primeira corrente, o crime qualificado/privilegiado hediondo, pois a lei no o excepcionou do rol taxativo. Para uma segunda corrente, tal crime deixa de ser hediondo, pois o privilgio prepondera sobre a qualificadora (por analogia ao art. 67 do CP). ESSA SEGUNDA CORRENTE A QUE PREVALECE NO STF E NO STJ. Analogia ao art. 67 CP - Concurso de circunstncias agravantes (QUALIFICADORA NATUREZA OBJETIVA) e atenuantes (PRIVILGIO-NATUREZA SUBJETIVA) Art. 67 - No concurso de agravantes (QUALIFICADORA NATUREZA OBJETIVA) e atenuantes (PRIVILGIO-NATUREZA SUBJETIVA), a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia.
II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine); Roubo Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Roubo qualificado (latrocnio) 3 Se da violncia...; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. -O latrocnio pode ser doloso ou preteroloso. -A morte deve resultar da violncia. -STF: se resulta da grave ameaa no latrocnio. -A violncia deve ser empregada durante o assalto (FATOR TEMPO) e em razo do assalto. (FATOR NEXO). -Assaltante que mata o outro tentando matar a vtima latrocnio. Aberratio Ictus Art. 73. (art. 73 do CP considera-se a vtima virtual e no a real)
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HIPTESES EM QUE NO OCORRE LATROCNIO -Assaltante que mata o outro para ficar com o proveito do crime. (Roubo em concurso com homicdio torpe)... -Se a inteno inicial era matar e depois resolveu subtrair homicdio seguido de furto. Quero roubar um carro, para isso vou matar 3 passageiros? UMA SUBTRAO COM PLURALIDAES DE MORTE. 1 CORRENTE ( a que prevalece) um latrocnio: as vrias mortes sero consideradas pelo juiz na fixao das penas. (Cezar Roberto Betencourt) 2 CORRENTE concurso formal imprprio: cada morte um latrocnio com soma de penas tese institucional MP SP. 3 CORRENTE: Continuidade delitiva jurisprudncia minoritria. STF SMULA 603 - A COMPETNCIA PARA O PROCESSO E JULGAMENTO DE LATROCNIO DO JUIZ SINGULAR E NO DO TRIBUNAL DO JRI. Qual o momento consumativo do latrocnio? MOMENTO CONSUMATIVO: MORTE VISANDO UMA SUBTRAO SUBTRAO MORTE 157 PARG 3 Cosumada C C Tentada T T Consumada T T STF Tentada C C SMULA 610 STF STF SMULA 610 - H CRIME DE LATROCNIO, QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO SE REALIZE O AGENTE A SUBTRAO DE BENS DA VTIMA. CRTICA SMULA 610 DO SUPREMO Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Rogrio Grecco notabiliza que h incoerncia na smula em comento, pois com a subtrao frustrada nem todos os elementos esto perfeitos. possvel aplicar ao latrocnio as causas de aumento do p. segundo do art. 157? Quando aplicada as majorantes do Parg. 3, no se aplica as do 2. As majorantes do pargrafo 2 tm aplicao nos crimes de roubo prprio e imprprio no incidindo no latrocnio, Por posio topogrfica do pargrafo, s se aplica aos supracitados em relao a este. Resta destacar que a pena j majorada. ____________ III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o); (TUDO FALADO SOBRE O LATRICNIO AQUI SE APLICA)
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IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e lo, 2o e 3o); Extorso mediante seqestro sempre hediondo, pouco importa se est na forma simples ou qualificada. ___________________________________ V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o); (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) CP Estupro Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) ________________ VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) CP Estupro de vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)
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3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) ____________________________________ VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o). Art. 267 - Causar epidemia, mediante a propagao de germes patognicos: Pena - recluso, de dez a quinze anos. 1 - Se do fato resulta morte, a pena aplicada em dobro. VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). Art. 273 PUNE O FALSIFICADOR - Falsificar, corromper, adulterar ou alterar produto destinado a fins teraputicos ou medicinais: Pena - recluso, de 10 (dez) a 15 (quinze) anos, e multa. PUNE QUEM INSERE NO COMRCIO 1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo o produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado. 1-A ABRANGE COMO OBJETO MATERIAL OUTROS PRODUTOS - Incluem-se entre os produtos a que se refere este artigo os medicamentos, as matrias-primas, os insumos farmacuticos, os cosmticos (COM FINALIDADES TERAPEUTICAS OU MEDICINAIS, ESTTICAS JAMAIS), os saneantes (BOM AR, LIMPEZA) e os de uso em diagnstico. 1-B PUNE QUEM COMERCIALIZA PRODUTO COM INFRAO ADMINISTRATIVA (MESMO COM O PRODUTO NO CORROMPIDO) FERE O PRINCPIO DA ITERVEO MNIMA E O DA PROPORCIONALIDADE A SIM ENTENDE A DOUTRINA E A JURISPRUDCIA Est sujeito s penas deste artigo quem pratica as aes previstas no 1 em relao a produtos em qualquer das seguintes condies: I - sem registro, quando exigvel, no rgo de vigilncia sanitria competente; II - em desacordo com a frmula constante do registro previsto no inciso anterior; III - sem as caractersticas de identidade e qualidade admitidas para a sua comercializao; IV - com reduo de seu valor teraputico ou de sua atividade; V - de procedncia ignorada;
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VI - adquiridos de estabelecimento sem licena da autoridade sanitria competente. Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado.
CONSEQUENCIAS PARA OS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS (consectrios da lei) APLICAO DO INDULTO NA LEI DOS CRIMES HEDIONDOS CF ART. 5 XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Observa-se que na CF/88, no h a vedao ao indulto. Porm, nota-se que a lei dos crimes hediondos veda o indulto. Ser inconstitucional sua vedao prevista em legislao ordinria? 1 CORRENTE LFG E ALBERTO SILVA FRANCO: a vedao do indulto inconstitucional. As vedaes constitucionais so mximas, no podendo o legislador ordinrio suplant-las. Exemplificando: aps a vedao de priso civil por dvida do depositrio infiel, no poder o legislador infraconstitucional criar uma outra espcie de priso civil por dvida. 2 CONRRENTE (STF): as restries constitucionais so mnimas pois o legislador constituinte permitiu a criao de leis para amplificar as conseqncias . A CF/88 quando probe graa, tambm probe o indulto, pois esta uma graa coletiva. Caso em que autor de homicdio tem julgamento pendente antes do advento da lei 8930/94 proibindo o indulto aos crimes hediondos. Posto isso, tendo sido julgado aps a criao da lei em comento haver direito ao indulto? R: No ter direito ao indulto.STF: o indulto no alcana fatos pretritos. RHC 84572 RJ nesse recurso o STF entendeu sendo constitucional a vedao do indulto para crimes hediondos, at mesmo para os crimes praticados anteriormente a sua vigncia. A lei dos crimes hediondos prev a vedao da graa, da anistia e o indulto. Pro sua vez, a lei do crime de tortura prev a vedao da graa e da anistia (assim como na constituio). A permisso de indulto antevista na lei de tortura revogou tacitamente a vedao ao indulto aos demais crimes hediondos e equiparados? 1 CORRENTE (LFG e Alberto Silva Franco): a permisso do indulto pra tortura se estende aos demais crimes hediondos e equiparados revogando nesse ponto tacitamente art. 2 inciso I fere o princpio da isonomia.
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2 CORRENTE STF E MIRABETE: a permisso do indulto pra tortura no se estende aos demais crimes hediondos e equiparados (princpio da especialidade). Vale lembrar que a lei 11346/06 trfico: insusceptvel de anistia, graa e indulto. fiel a lei de crimes hediondos. LIBERDADE PROVISRIA EM CRIMES HEDIONDOS Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto; II - fiana. A 11464/07 modificou o Art. 2, II da lei dos crimes hediondos abolindo a vedao da liberdade provisria restando vedado somente a fiana. ANTES FINAA + LIB. PROVISRIA DEPOIS APENAS FIANA
possvel aplicao de liberdade provisria para crime hediondo? 1 CORRENTE DEZEMBRO-08 CELSO DE MELO: sim pois a vedao foi abolida. ASSIM A SMULA 697 STF torna-se invlida. 2 CORRENTE STF Helen Grace, STJ Flix Fisher: no se aplica a liberdade provisria ao crime hediondo, pois a vedao permanece implicita na proibio da fiana. Por esta segunda corrente a smula 697 continua vivaz. Smula n 697 A PROIBIO DE LIBERDADE PROVISRIA NOS PROCESSOS POR CRIMES HEDIONDOS NO VEDA O RELAXAMENTO DA PRISO PROCESSUAL POR EXCESSO DE PRAZO. PROGRESSO DE REGIME EM CRIMES HEDIONOS 1o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. 2o A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, dar-se- aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente (EM QUALQUER CRIME). A lei 11.464/07 NO ABRANGE FATOS PRETRITOS antes depois regime integral fechado sem progresso regime inicial fechado de regimes progresso) STF j havia declarado inconstitucional 2/5 primrio 3/5 reincidente) permitindo a progresso com 1/6
(permite
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Neste sentido a inovao na lei tem aplicao ex-nunc, pois tendo em vista ser novatio legis in pejus no retroagir. APELAO EM LIBERDADE 3o Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. Interpretao do STF: processado preso recorre preso, salvo se ausentes os fundamentos da preventiva. Se ele processado solto ele recorre solto, salvo se presentes os fundamentos da preventiva. PRISO TEMPORRIA EM CRIMES HEDIONDOS 4o A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, (DEVE SER CONBINADO O III(QUE OBRIGATRIO) COM O I OU O III COM O II)nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. Para representao da priso temporria deve-se combinar sempre o inciso III do art. 1 da lei Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: CRIMES PRAZO PRISO 1, III 7960/89 5+5 1, III 7960/89 (p. temporria) + LEI N 30+30 8.072 hediondos)
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PRAZO DA PRISO TEMPORRIA LEI DA P. TEMORRIA 5+5 a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); SE HOMICDIO SIMPLES 5+5
HEDIONDOS 30+30 I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V); 5+5 b) seqestro ou crcere privado (art. NO HEDIONDO 148, caput, e seus 1 e 2); *** 5+5 c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 30+30 II - latrocnio (art. 157, 3o, in 2 e 3); fine) 5+5 d) extorso (art. 158, caput, e seus 30+30 III - extorso qualificada pela 1 e 2); morte (art. 158, 2o) 30+30 e) extorso mediante seqestro (art. 30+30 IV - extorso mediante seqestro 159, caput, e seus 1, 2 e 3); e na forma qualificada (art. 159, caput, e lo, 2o e 3o); 30+30 f) estupro (art. 213, caput, e sua 30+30 V - estupro (art. 213, caput e combinao com o art. 223, caput, e 1o e 2o); VI - estupro de vulnervel (art. pargrafo nico); 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o); h) rapto violento (art. 219, e sua ***agora qualificadora do seqestro combinao com o art. 223 caput, e (no hediondo) pargrafo nico); 30+30 i) epidemia com resultado de 30+30 VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1); morte (art. 267, 1o). 5+5 j) envenenamento de gua potvel ou NO HEDIONDO substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); 5+5 l) quadrilha ou bando (art. 288), todos NO HEDIONDO do Cdigo Penal; 30+30 m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da 30+30 Pargrafo nico. Considera-se Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), tambm hediondo o crime de genocdio em qualquer de sua formas tpicas; previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado. 30+30 n) trfico de drogas (art. 12 da Lei 30+30 Art. 2 Os crimes hediondos, a n 6.368, de 21 de outubro de 1976); prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo... 5+5 o) crimes contra o sistema financeiro NO HEDIONDO (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986). NO CONSTA NA LEI DE PRISO VII-B falsificao, corrupo, TEMPORRIA adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). Qual crime est previsto na lei dos crimes hediondos mas no consta na lei de priso temporria? Falsificao de remdios est no rol dos crimes hediondos, mas no est no da priso temporria 7960/89, mas mesmo assim cabe priso temporria. O p. 4 uma lei
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ordinria regra da posterioridade. As duas leis possuem a mesma hierarquia. Assim sendo 30+30 art. 273 CP. LIVRAMENTO CONDICIONAL EM CRIMES HEDIONDOS Art. 5 Ao art. 83 do Cdigo Penal acrescido o seguinte inciso: "Art. 83. LIVRAMENCO CONDICIONAL NADA MAIS QUE QUE LEBERDADE ANTECIPADA EXECUO CP Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos, desde que: I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado no for reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; Mas se primrio, portador de maus antecedentes 1 corrente ( a que prevalece): na lacuna analogia in bonam partem (pr ru) 2 corrente: cumpre o mesmo do reincidente II- cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em crime doloso; V - cumprido mais de 2/3, nos casos de condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza. REINCIDENTE ESPECFICO 1 CORRENTE: aquele que pratica dois crimes hediondos ou equiparados do mesmo tipo penal. 2 CONRRENTE: aquele que pratica dois crimes hediondos ou equiparados com o mesmo bem jurdico. 213 (estupro) +213 NO TEM DIREITO ao LIVRAMENTO CONDICIONAL 157 PARAG. 3 (latrocnio) + 213 TEM DIREITO ao LIVRAMENTO CONDICIONAL 3 CONRRENTE ( a que prevalece): DOIS CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS ainda que com tipos diversos, ainda que bem jurdicos diferentes. 213 +213 NO TEM DIREITO 157 PARAG. 3 + 213 NO TEM DIREITO 155 (furto) +213 TEM DIREITO A LIVRAMENTO Pargrafo nico - Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinqir. V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza." 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de cinco a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa.
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Vale lembrar a diferena dos prazos para a progresso de regime e para o livramento condicional: s ocorrer a progresso de regime 2/5 (se primrio) ou 3/5 (se reincidente especfico ou no). J no livramento condicional, cumprido 2/3 da pena, poder o reincidente gozar do livramento condicional, porm se reincidente especfico em crime hediondo no poder. DELAO PREMIADA EM EXTORO MEDIANTE SEQUESTRO 159 CP PARAG. 4 8072/90 antes 9269/96 depois Cometido por quadrilha ou bando 288cp Concurso de pessoas Co-autor denunciando que facilite a Partcipe e co-autor libertao Facilite a libertao Facilite a libertao 159 CP 4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente (PARTCIPE tambm) que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. Seria analogia in malam partem se fosse requisito a devoluo do resgate. STJ HC 41758/2007. Exigncia do desmantelamento do bando. (mas a lei no exige).
PROBLEMTICA DO ART. 8 Art. 8 Ser de trs a seis anos de recluso a pena prevista no art. 288 do Cdigo Penal (QUADRILHA OU BANDO), quando se tratar de crimes hediondos, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Pargrafo nico. O participante e o associado que denunciar autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois teros. O artigo texto do artigo em comento trata de pena especfica quanto a aplicao da pena de 2 a 6 anos quando a quadrilha ou bando cometer trfico ilcito de drogas. Toda via, a antiga lei de drogas elencava crime especfico de bando (art 14 da antiga lei) com pena de 3 a 10 anos. Tendo em vista solver a questo, o STF derrogou mantendo o tipo penal especial, porm com a aplicao da pena do tipo penal geral (quadrilha ou bando). Posteriormente, com advento da nova lei de drogas a questo foi solvida com nova pena: ART. 35 11343/2006 3 A 10 ANOS. Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei:
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Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa. ESTUDO DO ART. 9 O art. 9 da Lei 8.072/90 matria de APLICAO da pena; j o art. 75 do CP uma limitao referente EXECUO. Por ocasio da sentena, o juiz ilimitado; o art. 75 do CP dever ser observado no momento da execuo da pena. O ora revogado e de forma expressa, art. 224 do Cdigo Penal, possua duas funes: (a) Tornar tpica a conduta do agente, atravs da adequao tpica indireta, de subordinao, mediata ou ampliada, nos crimes contra os costumes que possuam como elementar do tipo a violncia (ex. o art. 213 e o revogado art. 214). Vale dizer, havendo a prtica da conjuno carnal ou de ato libidinoso diverso da conjuno carnal, presente uma daquelas circunstncias, a conduta revestia-se de tipicidade; e (b) Ser causa especial de aumento de pena nos crimes previstos no art. 9 da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos). Pois bem, com a revogao desse artigo operada pela Lei n. 12.015/2009, a causa de aumento da pena no existe mais no nosso ordenamento jurdico. Ou seja, houve revogao tcita. Mas no que tange primeira funo (norma de adequao tpica de subordinao, mediata, ampliada ou indireta), no se pode afirmar que a revogao desse artigo tenha produzido efeitos jurdicos de novatio legis in mellius, ou abolitio criminis. A rigor o legislador, ao editar a Lei n. 12.015/2009, deu nova formatao aos ento chamados crimes contra os costumes, agora denominados contra a dignidade sexual. J vimos o exemplo da deslocao para o art. 213 da figura at ento prevista no art. 214. Artigo 9 da 8.072/90 : Antes da Lei 12.015-2009 Depois da Lei 12.015-2009 Pena majorada de se a vtima nos O Art. 224 do CP foi revogado termos do Art. 224 a) no era maior de 14 anos; b) alienado mental; c) sem resistncia Implicitamente foi revogado o Art. 9 da Lei n 8.072-90 (revogou-se uma causa de aumento e esta mudana ser retroativa) esse artigo desapareceu com a sano da lei 12.015-2009 que trata do tema; - tal artigo fala do: - latrocnio (art. 157, 3) vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade; - extorso mediante seqestro vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade; - art. 159 vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade; - estupro (art. 213) vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade;
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- atentado violento ao pudor (art. 214) vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade; Nos casos do artigo 213 e 214 o STJ e o STF entendem que o aumento no teria incidncia quando o crime for praticado por violncia ficta (violncia presumida), pois geraria bis in idem.
STF
Cabe sursis em crimes hediondos se preenche os requisitos Restritiva de direitos se preenche os requisitos Remio cabe porque a lei no veda
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TORTURA LEI N 9.455/97. - antes da segunda grande Guerra Mundial no havia preocupao mundial com relao tortura; - aps a segunda grande guerra nasce o movimento mundial de repdio tortura; - a comunidade internacional resolveu repudiar a tortura principalmente pelos abusos vistos durante a segunda grande guerra, originando-se assim tratados internacionais e convenes de combate s prticas de tortura; Somente em 1988, com a Constituio Federal (art. 5, III), foi introduzida no Brasil uma garantia do cidado contra a tortura. Trata-se de uma das rarssimas garantias constitucionais ABSOLUTAS, no sendo admitidas quaisquer relativizaes pela lei ou pela jurisprudncia. - nasce no Brasil em 1.997 a lei 9.455/97 para disciplinar a tortura, da, fica claro que desde a Constituio at a lei passaram-se 9 anos sem lei especfica, da a tortura era tratada por meio de outras leis. Em 1.990, a lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente criou uma espcie de tipo penal tratando da tortura, que posteriormente foi revogado pela lei de tortura; Tratados internacionais trata como crime prprio (autoridades estatais).No Brasil tratado como crime comum (policial que tortura o preso ou o credor que tortura o devedor). Tratado supra-legal classifica como crime prprio e a presente lei classifica (de forma intrinseca) como crime comum. STF: tratado internacional (norma supra-legal) que versa sobre a matria aplica-se o princpio pro homine (prevalece o dispositivo que mais garanta direitos humanos). Portanto aplica-se a interpretao no que tange a classificao da lei ordinria de tortura que classifica como crime comum. PRESCRITIBILIDADE DA TORTURA A CF/88 considera a tortura prescritvel implicitamente. Mas noutro plano, tratados internacionais declaram tal crime como imprescritvel. No entanto, aplicando-se o princpio pro homine, resolve a colidncia entre as trs espcies normativas (lei ordinria, norma supra-legal, constituio deferal). Portanto tortura imprescritvel. Obs.: para o Min Gilmar Mendes, direitos humanos pressupem limitaes temporais ao direito de punir (eternizao do direito de punir do Estado). Logo, a CF, ao estabelecer a prescrio para o crime de tortura, protege os direitos humanos (nesse caso, os direitos humanos do torturador). A CF DETERMINA RACISMO E AES DE GRUPOS ARMADOS CONTRA O ESTADO DE DIREITO (GILMAR MENDES DEFINE ESTE LTIMO COMO TERRORSMO). De acordo com o STJ as aes de reparao do dano pela tortura do regime militar imprescritvel (imprescritibilidade civil ajuizadas em decorrncia de perseguio, tortura e priso por motivos polticos, durante o regime militar. (AGRG 970.753/MG) DEZ/2008
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Art. 1 Constitui crime de tortura (A LEI NO DEFINE TORTURA, APENAS O QUE CONSTITUI TORTURA): I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: ESSE CRIME SE CONSUMA COM O SOFRIMENTO FSICO OU MENTAL DA VTIMA, INDEPENDENTEMENTE SE ATINGE O RESULTADO DESEJADO. SUJEITOS COMPORTAMENTO PROVOCA FINALIDADE CRIMINOSO ativo e passivo constranger mediante causa sofrimento O mvel do agente comum violncia o grave fsico ou mental no precisa se ameaa concretizar para que reste esta modalidade efetivada. a) TORTURA PROVA buscar informao; b) TORTURA PARA A PRTICA DE CRIME provocar conduta criminosa; c) TORTURA DISCRIMINATRIA discriminao TORTURA PROVA a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; Com o fito de busca por informaes (tortura prova) preso torturado por policial para confessar ou mesmo credor que tortura devedor para confessar a dvida crime comum. TORTURA PARA PRTICA DE CRIME b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; Provocar conduta criminosa (tortura para a prtica de crime) mentir em juzo. Prevalece que s h tortura quando se busca a prtica do crime e no a contraveno penal. Assim sendo o torturador responde pelo presente crime mais o crime eventualmente o crime praticado pelo torturado em concurso material. Quanto o torturado inexigvel conduta diversa (coao moral inexigibilidade de conduta diversa excludente de culpabilidade). Traficante que tortura para que a vtima minta em juzo. TORTURA DISCRIMINATRIA
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c) em razo de discriminao racial ou religiosa; Tortura discriminatria diz respeito apenas no que tange questo racial ou religiosa. No h falar em discriminao sexual, econmica ou social no gera tortura. STF incluiu judeus. TORTURA CASTIGO II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo (TORTURA CASTIGO). Pena - recluso, de 2 a 8 anos. SUJEITOS COMPORTAMENTO PROVOCA CRIMINOSO SA PROPRIO: Submeter algum, sob intenso sofrimento pais, policiais, sua guarda, poder ou fsico ou mental carcereiros, babs. autoridade, com emprego de violncia SP PRPRIO ou grave ameaa FINALIDADE (mvel do crime) TORTURA CASTIGO Aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo
S h o delito se a vtima sofre intenso sofrimento fsico e moral, pouco importando se o agente conseguiu ou no aplicar o castigo ou medida de carter preventivo. Se faltar a finalidade exigida pelo tipo, no se caracterizar o crime de tortura-castigo. DIFERENA ENTRE TORTURA E MAUS TRATOS o ncleo intenso que diferencia do delito de maus tratos. Sob o crivo do juiz est a mensurao da intensidade. Maus tratos no meramente intenso. COAUTORIA EM CRIME DE TORTURA STJ - HC 50095 MG. Policial militar que auxilia polcia civil na conteno de rebelio em estabelecimento prisional, durante a operao, detm legitimamente guarda poder ou autoridade sobre os detentos, podendo, nessa condio, responder pelo crime do art. 1 II da lei de tortura (tortura castigo). TORTURA SEM FIM ESPECIAL 1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal. SUJEITOS sa comum COMPORTAMENTO PROVOCA FINALIDADE CRIMINOSO prtica de qualquer sofrimento fsico Tortura sem fim
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sp prprio (pessoa presa ou sujeita a medida de segurana)
ato no previsto em lei ou mental ou no resultante de medida legal (no se limita a violncia ou grave ameaa)
especial
Pessoa presa sob a custdia estatal: abrange qualquer espcie de priso penal (definitiva ou provisria) bem como a priso civil. Jovem infrator internado clausura existe no caso dos atos infracionais sujeitos a internao. Caso do para em que o preso apanha na caamba ou preso em cela insalubre. TORTURA OMISSO 2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de 1 a 4 anos. PENA PELA METADE DIFERENTEMENTE DO TEXTO CONSTITUCIONAL QUE DITA A REGRA IGUAL PARA O OMITENTE OU AQUELE QUE APLICA A TORTURA. aquele que omite o dever de evitar omisso imprpria aquele que omite o dever de apurar omisso prpria
OMISSO IMPROPRIA PREVISTA NA CONSTITUIO Art. 5 XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; O texto constitucional determina que o executor deve ter a mesma pena do omitente imprprio (chamado de garante ou garantidor). Neste mesmo sentido o CP consoante: CP 13 - 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; Note-se no texto da lei de tortura na modalidade tortura omisso determinando a aplicao da pena pela metade aplicada ao omitente em relao a pena do executor. Lembremos que a tortura crime hediondo. Mas eis a exceo: a tortura omisso (de 1 a 4 anos) hediondo. 1 CORRENTE: o pargrafo em voga inconstitucional e assim sendo a pena do garante ser a mesma da pena do executor. No fere o princpio da legalidade pela previso constitucional. 2 CORRENTE: a pena constitucional no caso do garantidor se omitir culposamente, omisso imprpria culposa, pois tinha o dever de evitar. Mas se for dolosa, aplica-se a mesma pena do executor.
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3 CORRENTE ( a que prevalece): a pena do garante deve ser de 1 a 4 anos, pois outra pena fere o princpio da legalidade. A CF no pode prever pena e nem crime, pois no h pena sem prvia cominao legal (estricto sensu). No pune a forma culposa, pois no h previso legal. no cabendo ao interprete faz-lo. Assim sendo omisso imprpria no equiparado a hediondo. OMISSO PRPRIA Em caso de omisso prpria a tortura fato pretrito a ser apurado por quem tinha o dever de apurar vem se omitir (condescendncia criminosa). A CF/88 no se refere a esse omitente, logo no se equipara a hediondo jamais. O promotor, para evitar ser acusado e omisso prpria, assim que o ru, em juzo afirma ter sido torturado pela polcia, solicitar o envio da extrao da cpia deste interrogatrio para a corregedoria de polcia e para o mp. Caso no tenha ocorrido, o ru responder por denunciao caluniosa. A autoridade que colocou a menina no crcere junto com homens responde por TORTURA SEM FIM ESPECIAL (art. 1, pargrafo 1). Se ela foi estuprada o que percebeu os estupros e nada fez responde pelo art. 1, e tambm por estupro. J os que deveriam ter evitado a sua estada neste local responde por tortura (omissiva imprpria) art.1 pargrafo 2 primeira parte.
TORTURA QUALIFICADA PELO RESULTADO 3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de 4 a 10 anos; se resulta morte, a recluso de 8 a 16 anos 1 CORRENTE ( a que prevalece): trata-se de tortura qualificada como crime preterdoloso. A tortura dolosa e a leso corporal ou morte culposa. 2 CORRENTE: o crime antecedente tortura ser doloso (tortura) sendo o crime seguinte doloso ou culposo (Nucci) Tortura qualificada pelo resultado aplica-se aos omitentes? 1 CORRENTE ( a que prevalece). S se aplica ao executores a tortura qualificada pelo resultado no se aplicando aos os omitentes o pargrafo 3, assim os omitentes escapam da qualificadora (Paulo Juracic). 2 CORRENTE: aplica-se ao garantidor (omitente imprprio) e ao executor. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA (MAJORANTES) No confundir majorantes com qualificadoras. 4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero
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I - se o crime cometido por agente pblico; Aplica-se esta causa de aumento para o omitente imprprio (garantidor)aquele que tinha o dever de evitar o resultado e no evitou (o pargrafo quarto, I aplica-se ao pargrafo segundo? 1 CORRENTE: Alberto Silva Franco diz que no, pois seria bis in idem. 2 CORRENTE ( a que prevalece): Nucci diz que no h bis in idem mesmo sendo funcionrio pblico, pois funcionrio pblico no elementar e sim o fato de ser garante. O aumento do inciso I incide quando a agente pblico atua nessa qualidade ou em razo dela. II se o crime cometido contra criana (12 ANOS INCOMPLETOS), gestante, portador de deficincia (FSICA OU MENTAL), adolescente (18 ANOS INCOMPLETOS) ou maior de 60 anos; Para incidir estas causas o torturador tem de saber a qualidade do agente passivo, caso contrrio seria responsabilidade objetiva, o que contraria nosso ordenamento. III - se o crime cometido mediante seqestro Sequestro em sentido amplo, pois abrange crcere privado. As causas de aumento incidem mesmo que a tortura esteja qualificada pela morte ou pela leso grave ou gravssima. EFEITO EXTRAPENAL EXPECFICO DA CONDENAO 5 A condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. Tal efeito se d de forma automtica ou o juiz ter de motivar (assim como no CP) fundamentando a deciso a perda do cargo, funo ou emprego pblico? CP -Art. 92 - So tambm efeitos da condenao: I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena. 1 CORRENTE: aplica-se o CP, pois norma geral e por analogia. 2 CORRENTE ( a que prevalece): STJ entende que na lei de tortura o efeito automtico, pois caso contrrio, o faria expresso. Presume-se absolutamente a inconvenincia do servidor nos quadros administrativos. Do silencio interpreta-se ser automtico.
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6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia. Inafianvel no significa que no poder se dar a liberdade provisria, pois poder hav-la sem fiana. O STF 2007 e 2008 decidiu que inafianvel abrange implicitamente vedao da liberdade provisria. Noutro serntido o Ministro Celso de Melo decidiu que a vedao da liberdade provisria imposta pelo legislador inconstitucional. Quem decide o juiz perante o caso concreto e no o legislador perante situao abstrata. Para o Cespe prevalecer a ,ais recente. Cumpre ressaltar que tortura no veda o indulto, mas sim apenas graa e anistia so vedadas. Nucci entende que indulto est vedado, pois graa est abrangendo o indulto, pois est em sentido amplo. Interpretao de acordo com a Constituio. 7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do 2 (omitentes: pena de deteno), iniciar o cumprimento da pena em regime fechado. executor inicia no fechado omitente inicia no aberto ou semi-aberto, pois punido com deteno.
EXTRATERRITORIALIDADE Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira (PRINCPIO DA DEFESA OU REAL) ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira (PRINCPIO PENAL UNIVERSAL OU COSMOPOLITA). Art. 4 Revoga-se o art. 233 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente.
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DROGAS LEI N 11.343, DE 23 DE AGOSTO DE 2006. RETROSPECTIVA LEI 6.368/76 Lei 636/76 Trafico e figuras equiparadas Pena de 3 a 15 anos Lei 11.343/06 Trfico e determinadas figuras equiparadas Pena 5 a 15 Punindo com penas menos ou mais severas, outras condutas criminosas e equiparadas. Esta lei respeita o Principio da Proporcionalidade.
LEI 6.368/76 - crimes; - procedimento especial;
LEI 10.409/02 - crimes1; - procedimento;
LEI 11.343/06 - crimes; - procedimento;
- novidades com o advento da lei 11.343/06: - deixou de usar o termo substncia entorpecente e passou a usar a expresso droga; a norma penal em branco importante porque regulamenta o que seja droga, portanto, no Brasil, droga aquilo que estiver assim rotulado na Portaria da Secretaria de Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade (SVS/MS) 344/98; a substncia fica ou no dentro da portaria conforme o grau de probabilidade que tem a o usurio de viciar (embora na prtica haja influncia da poltica); OBJETO MATERIAL DROGAS (SUBSTANCIA ENTORPECENTE ERRNEO) CONCEITO DE DROGA 1) (VICENTE GRECO FILHO) deve o juiz analisar conveno de Viena de 1971 no art. 2 parag. 4. Esta corrente ofende o princpio da taxatividade, pois os preceitos desta conveno so vagos. 2) CORRENTE ( e a que prevalece): deve estar discriminado na portaria 344/98 MS.
PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE
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A nova lei trabalha trfico e determinadas figuras equiparadas de 5 a 15 anos ou punidadas com penas menos graves ou outras condutas criminosas. Penas em conformi9dade com as gravidade do fato. proporcionalidade: LEI 6.368/76 LEI 11.343/06 Punio com 3 a 10 anos: *Pune todos esses comportamentos com penas diferentes, obedecendo o - traficante de drogas; princpio da proporcionalidade; - traficante de matria prima; *Para isso, a lei usa e abusa de - quem induz outro a usar; excees pluralistas teoria - mula primrio; monista); - utilizar imvel para servir a Pena de multa mais severa traficante;
- artigo 28 da 11.343/06 adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo: veio para reprimir o usurio. O artigo 28 continua sendo crime? Surgem trs correntes: Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas:I advertncia sobre os efeitos das drogas;II - prestao de servios comunidade;III medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
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crime ( o que prevalece no STF) o presente art. est inserido no cap. dos crimes e das penas O art. 28 parag. 4 refere-se a reincidncia Art. 30 prescrio refere-se a
Art 5 XLVI CF prev outras penas. Se no for crime desaparece o ato infracional. No mbito do direito comparado (Alemanha e Holanda) trata-se de perigo potencial contra a sociedade.
Infrao penal sui generis comum a infrao no corresponder ao captulo em que est inserida. Dec. Lei 201/67 Reincidncia tambm existe nas infraes administrativas (sentido vulgar) Mas existe tambm no ilcito civil ou na infrao adm ou atos infracionais. (Stj decidiu que atos prescricionais prescrevem) E crime sofre recluso ou deteno e contraveno priso simples Art. 101 ECA prev medidas protetivas Art. 48 2o Tratando-se da conduta prevista no art. 28 desta Lei, no se impor priso em flagrante, devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e percias necessrios.
fato atpico Princpio da interveno mnima. O no cumprimento da pena no gera conseqncia penal art. 28 parg.6 A sade individual um bem disponvel.
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JULGADO DE TJ/SP - INCONSTITUCIONALIDADE FERE OS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E DA INTERVENO MNIMA. Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: (TIPO INCONGRUENTE) I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. 2o Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente. 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses. 5o A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas. 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa. 7o O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade, preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado. PORTE DE DROGA PARA USO PROPRIO PRESCREVE EM 2 ANOS PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA OU EXECUTRIA Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal. Como no h pena restritiva de liberdade, o crime de uso no se enquadra nas regras do CP. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA E PORTE DE DROGAS EM ORGANIZAO MILITAR- HC94685 5 votos a 1, contrrios ao princpio da insignificncia. (1) mnima ofensividade da conduta do agente, a (2) nenhuma periculosidade social da ao, o (3) reduzido grau de reprovabilidade do comportamento e a (4) inexpressividade da leso jurdica provocada, conforme entendimento firmado do STF. Vicente Greco diz que o supremo no reconhece o princpio da insignificncia. Mas em verdade o supremo aplica o princpio da bagatela, principalmente ao usurio. militar 4 cigarros de maconha. E mais recentemente, no dia 11.11.2010, o Plenrio do STF, no julgamento do HC 94.685 (vencido dessa vez apenas o Ministro aposentado Eros Grau) reafirmou seu
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entendimento de que a posse de reduzida quantidade de substncia entorpecente por militar, em unidade sob administrao castrense, no permite a aplicao do chamado princpio da insignificncia penal, uma vez que as relaes militares so regidas pela disciplina e hierarquia. _________ CIRCUNSTNCIAS INDICATIVAS DO TRFICO DE DROGAS Como caracterizar trfico ou uso? A quantidade da droga um dos elementos para indicar trfico. carece de mais elementos. Art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51 desta Lei, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo: I - relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; ou II - requerer sua devoluo para a realizao de diligncias necessrias. Pargrafo nico. A remessa dos autos far-se- sem prejuzo de diligncias complementares: I - necessrias ou teis plena elucidao do fato, cujo resultado dever ser encaminhado ao juzo competente at 3 (trs) dias antes da audincia de instruo e julgamento; II - necessrias ou teis indicao dos bens, direitos e valores de que seja titular o agente, ou que figurem em seu nome, cujo resultado dever ser encaminhado ao juzo competente at 3 (trs) dias antes da audincia de instruo e julgamento. TRFICO PROPRIAMENTE DITO 6368/76 11343/06 Pena 3 a 15 anos Pena de 5 a 15 anos Trfico tpico Trfico tpico Trfico por equiparao (induz ao trfico, Algumas modalidades equiparadas (outras empresta imvel) modalidades equiparadas so punidas de forma diversa considerando-se a diferena de gravidade nas vrias condutas) Clara ofensa ao princpio da Obedece ao princpio da proporcionalidade proporcionalidade A nova lei trs certa pluralidade tecendo excees a teoria monista. ___________ - crime de trfico: - previsto no artigo 33 da lei 11.343/06; - art. 33, caput trfico propriamente dito; punido com pena de 5 a 15 anos; - art. 33, 1 trfico por equiparao; punido com pena de 5 a 15 anos; - art. 33, 2 e 3 formas especiais do crime; no 2 punido de 1 a 3 anos e no 3 punido de 6 meses a 1 ano; - 4 privilgio;
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Obs.: na lei anterior, todos esses crimes estavam sujeitos a mesma pena;
TRFICO PROPRIAMENTE DITO Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. Objeto material : drogas por recomendao a OMS (pega substncia entorpecente). Bem jurdico tutelado: Bem jurdico primrio ou imediato: sade pblica ou da coletividade. Bem jurdico secundrio ou mediato: sade individual do indivduo. Sujeito ativo: em regra o sujeito ativo comum, porm no ncleo prescrever o crime prprio exigindo especial qualidade do agente (mdico ou dentista). Sujeito passivo: a coletividade (a sociedade). Objeto material: drogas Admite-se dolo direto ou eventual 18 ncleos (traficncia): crime de ao mltipla ou contedo variado (crime plurinuclear). Se praticados no mesmo contexto ftico, tem-se um crime nico. Ex: importa, guarda, levou consigo e vende, o crime uno. Noutro plano, se importa cocana e guarda maconha, eis dois crimes a serem respondidos pelo mesmo agente. Consumao: com a prtica de qualquer um dos ncleos. A doutrina admite a tentativa e possibilidade de ncleos permanentes. Enquanto no cessada a conduta o crime tem a sua consumao protrada no tempo. Tentativa: o exagero de ncleos exauriu a tentativa. Mas no que tange a segunda corrente possvel na modalidade tentar adquirir. A segunda prevalece. Trata-se de um crime de perigo. Perigo abstrato: o perigo absolutamente presumido por lei. Perigo concreto: o perigo deve ser comprovado.
Trata-se de crime de perigo abstrato ou de perigo concreto? 1CORRENTE ( a que prevalece): crime de perigo abstrato. 2 CORRENTE: crime de perigo concreto, pois perigo abstrato ofende ao princpio da lesividade, pois ser punindo algum sem prova concreta e real do risco ao bem jurdico, bem como fere o princpio da ampla defesa, pois no haveria como fazer prova
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em sentido contrrio. STF aplica a segunda corrente ao usurio bem como no estatuto do desarmamento. CESSO GRATUITA PARA CONSUMO CONJUNTO (TIPO PENAL ESPECFICO) TRFICO ATPICO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO Art. 33. 3o Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. ELEMENTO NORMATIVO INDICATIVO DA ILICITUDE Art. 33. ... sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Em contrariedade ao texto, no h crime. Mas se desconhece a norma haver erro de tipo, pois a proibio elemento normativo do tipo. Erro de tipo essencial sempre exclui dolo, e assim sendo como no possui punio de forma culposa, no h falar em crime. ESTADO DE NECESSIDADE Estado de necessidade no trfico rejeitado pelos tribunais, por ser subverso de valores juridicamente protegidos. MAJORANTE PARA VENDA DE DROGAS PARA CRIANAS Venda de drogas para criana e adolescente art. 243 ECA ou art. 33 cc art. 40 I? Lei de drogas ECA Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a Art. 243. Vender, fornecer ainda que 37 desta Lei so aumentadas de um sexto gratuitamente, ministrar ou entregar, de a dois teros, se: qualquer forma, a criana ou adolescente, VI - sua prtica envolver ou visar a atingir sem justa causa, produtos cujos criana ou adolescente ou a quem tenha, componentes possam causar dependncia por qualquer motivo, diminuda ou fsica ou psquica, ainda que por utilizao suprimida a capacidade de entendimento e indevida: determinao Cola de sapateiro se aplica o dispositivo do ECA. Aplica-se o principio da especialidade, pois se rotulado como drogas, aplica-se a lei especial no que tange a norma penal em branco regulamentada por portaria o MS. ________________ Art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51 desta Lei, a autoridade de polcia judiciria, remetendo os autos do inqurito ao juzo: I - relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; Nota-se o juzo de valor aplicado pelo delegado no presente inciso. QUESTES DE CONCURSO
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A usurio foi a o morro e comprou drogar por 25 reais ento o policial civil simula ser usurio e oferece 50 para o usurio, retornando para comprar o dobro da droga para uso. Ser o usurio preso por trfico? R: a venda crime impossvel, pois foi provocada. Assim sendo responder por mero uso. Questo de concurso recorrente em concurso: X vende drogas e y vigia enquanto policial simula ser usurio comprando de x e assim este entrega y como partcipe. No h falar que x e y vendiam drogas, pois a venda foi provocada pois assim a denncia tratar-sede crime impossvel sendo est inepta. Correto dizer que x, associado a y, trazia consigo sendo que auxiliado por y. FLAGRANTE PROVOCADO E FLAGRANTE ESPERADO STF SMULA 145: NO H CRIME, QUANDO A PREPARAO DO FLAGRANTE PELA POLCIA TORNA IMPOSSVEL A SUA CONSUMAO. Extrai-se da presente smula duas formas de flagrncia. Flagrante provocado Flagrante esperado crime impossvel crime possvel o agente policial induz 3 pessoa a o agente policial aguarda, espera 3 pessoa praticar o crime praticar crime Mas ambos podero ser impossveis, pois a smula descreve a preparao e no a provocao, sendo assim ambos podero ser impossveis se a preparao impossibilita a consumao. O policial toma lugar da possvel vtima e antes da consumao o infrator preso, no h falar em crime pois a preparao do flagrante impossibilitou o crime.
CONCURSO DE CRIMES DO TRFICO COM OUTROS DELITOS Poder haver concurso com furto, receptao (em pagamento pela droga), sonegao fiscal (sob o princpio do non olet). Declarar a renda oriunda do crime significa produo de provas contras si mesmo (nemo tenetur se detegere). Prevalece a no aplicao do non olet no direito penal, pois seria produo de prova contra si. APLICAO DE PENAS Caso o agente cometa o crime na vigncia da lei e assim se inicia o processo e neste interregno sobreveio a nova lei, porm aplica-se a pena antiga, pois caso contrrio seria ferio o princpio da anterioridade. Mas se caso o agente comece mantendo em depsito na vigncia da lei anterior e acaba sendo preso na vigncia da lei nova aplica-se a seguinte smula do STF. STF SMULA N 711 :A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.
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TRFICO EQUIPARADO Art. 33. ... 1o Nas mesmas penas (do caput) incorre quem: I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (ELEMENTO NORMATIVO INDICATIVO DA ILICITUDE), matria-prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas; Objeto material: matria-prima, insumo ou produto qumico diferentemente do caput do art. 33 onde o objeto material droga. A jurisprudncia entende imprescindvel o exame pericial se a substncia um produto capaz a produo de droga, sendo que a matria prima dispensa o efeito farmacolgico, no dotadas do princpio ativo. Matria prima para a preparao de drogas (ter sulfrico e acetona). Crime punvel a ttulo de dolo sem necessariamente incorrer o elemento subjetivo do tipo (finalidade). Mas prevalece que o dolo sem a finalidade. A expresso destinada a preparao de drogas poderia levar o interprete a concluir que o tipo exige finalidade especial. A destinao, contudo, para a maioria da doutrina no colocada como fim pelo agente, mas a que normalmente pode prestar-se a substncia. (Vicente Grecco Filho) Consumao: mantena em depsito substncia dispensando a efetiva preparao das drogas. A doutrina admite a tentativa e possibilidade de ncleos permanentes. Enquanto no cessada a conduta o crime tem a sua consumao protrada no tempo. TRFICO DE QUEM SEMEIA, CULTIVA OU FAZ COLHEITA Art. 33. ... 1o Nas mesmas penas (do caput) incorre quem: II - semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (ELEMENTO NORMATIVO INDICATIVO DA ILICITUDE), de plantas que se constituam em matria-prima para a preparao de drogas; Note-se que no exame farmacolgico prevalece que estas plantas no precisam apresentar o princpio ativo. O agente age com dolo sabendo da potencialidade da planta. Mas se planta para consumo pessoal? CRIME PRATICADO POR AGENTE QUE PLANTA PARA CONSUMO PESSOAL Art. 28. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de
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substncia (SE MDIA OU GRANDE, TRAFICO EQUIPARADO) ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. Na modalidade cultivar o crime permanente. EXPROPRIAO SANO CF Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias. IMPENHORABILIDADE DO BEM DE FAMLIA O QUAL UTILIZADO PALA O PLANTIO DE DROGAS O bem de famlia tem de obedecer a funo social da propriedade. Ningum pode se valer de garantias constitucionais para a pratica de crimes. A impenhorabilidade no absoluta sendo esta exceo pertinente. _________ Art. 33. ... 1o Nas mesmas penas (do caput) incorre quem: III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, para o trfico ilcito de drogas. Dolo dispensando finalidade de lucro: trata-se de crime de trfico equiparado, pois emprestou para quem lucra. Na primeira modalidade permisso o crime se consuma com o efetivo proveito do local, sendo perfeitamente possvel a tentativa. A segunda modalidade que consentir o crime se consuma com a mera permisso. Tentativa possvel somente por escrito. E aquele que empresta o imvel para o uso? Aplica-se o dispositivo abaixo em comento. Art. 33 2o Induzir (FAZ NASCER A IDEIA), instigar (REFORO) ou auxiliar (ASSISTENCIA MATERIAL) algum ao uso indevido de droga: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa de 100 (cem) a 300 (trezentos) diasmulta. Ex: emprestar o imvel para o uso. Sujeito ativo: crime comum Sujeito passivo: a sociedade e sujeito passivo secundrio o induzido o instigado e o auxiliado. Crime punvel a ttulo de dolo. Para o cometimento do crime deve-se visar pessoa determinada. Mas sendo indeterminada ser apologia de crime ou criminoso. CPArt. 287 - Fazer, publicamente, apologia de fato criminoso ou de autor de crime.
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INDUZIR AO USO: trata-se de crime formal dispensando o efetivo uso por parte do induzido. Noutro plano, Vicente Grecco Filho entende ser um crime material. Tentativa admissvel bem como por escrito. TRFICO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO Art. 33... 3o Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano(TRAFICO EQUIPARADO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO 9099/95), e pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. Sujeito ativo: crime biprrio, pois exige um relacionamento especial entre os sujeitos. Oferecimento eventual, pois se houver habitualidade ser trfico, assim como se houver objetivo de lucro (elemento subjetivo negativo) finalidade que no pode existir. Para juntos a consumirem (elemento subjetivo positivo) tem de haver. Com objetivo de lucro ser o tipo previsto no caput. Consumao: d-se com o oferecimento dispensvel o efetivo uso. CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIO DE PENA Art. 33... 4o Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo (PENA DE 5 A 15 ANOS), as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja 1primrio, de 2bons antecedentes, 3no se dedique s atividades criminosas nem 4 integre organizao criminosa. Preenchidos os requisitos cumulativamente, direito subjetivo do ru devendo o juiz aplicar. RETROATIVIDADE DA CAUSA DE DIMINUIO DE PENA Crimes praticados antes da vigncia da lei nova quando no havia a reduo, pois puniase com 3 anos. CORRENTES 1- a reduo de pena irretroativa, vedando-se combinao de leis, pois assim o juiz estaria legislando. 2 : a reduo retroativa, mas deve respeitar um saldo mnimo de 1 ano e 8 meses. HC 87464 RS STJ 3 ( a que prevalece na doutrina): reduo retroativa. STJ. 4: o ru dever escolher. Capez milita pela inconstitucionalidade deste dispositivo segundo a exigncia postulada no art. Art.5 XLIII Vedao a converso em penas restritivas de direitos fere o princpio da proporcionalidade. Privilegia-se a conduta sendo que a prpria constituio previu tratamento mais rigoroso em relao ao crime em questo. Noutro plano, o STJ opta pela individualizao da pena relevando o tipo e quantidade da droga. TRFICO DE QUEM FABRICA OU FORNECE OBJETO DESTINADO FABRICAO DE DROGAS
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Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo ou transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 1.200 (mil e duzentos) a 2.000 (dois mil) dias-multa. Objeto material: maquinrios em geral 33 caput objeto material: drogas 33 1 objeto material: matria prima O art. 34 delito subsidirio, pois ser ele pode ser absorvido pelo 33 caput, tornando-se ento crime meio. Sujeito ativo: crime comum. Sujeito passivo: sociedade. -O objeto material (maquinrios em geral) tem de ter finalidade especfica (fabrico de drogas), mas no especificamente fabricado (ex. balana de preciso). Ex. contrrio: lmina de barbear suja de cocana no configura este crime. -Carece percia para atestar que o equipamento serve para o fim criminoso. O crime punvel a ttulo de dolo, consumado com a pratica dos ncleos sendo algumas modalidades permanentes. A tentativa se faz possvel. -Trfico de maquinrio no h falar em reduo de pena. Fere o princpio da razoabilidade. A doutrina positiva quanto a aplicabilidade do 4 por analogia in bonan partem.
TRFICO DE ASSOCIAO Art. 35. Associarem-se 2 ou mais pessoas (ASSOCIAO) (DE FORMA ESTVEL E PERMANENTE) para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei: O presente tipo no abrange associao eventual, pois fere o princpio da proporcionalidade como tambm seria concurso de pessoas como crime autnomo. O STF aboliu associao enventual art. 18 da antiga lei de drogas. Indispensvel o animus com dolo associativo a vontade de reunir-se de forma estvel e permanente. Mas se ocorre o trfico Art. 35. Associarem-se 2 ou mais CP Art. 288 - Associarem-se mais de pessoas (ASSOCIAO) (DE FORMA trs pessoas (DE FORMA ESTVEL E ESTVEL E PERMANENTE) para o PERMANENTE), em quadrilha ou bando, fim de praticar, reiteradamente ou no, para o fim de cometer crimes: qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei:
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Poder a pessoa responder em concurso pelos dois crimes, pois so crimes autnomos desde que em associaes diferentes. Ambos os crimes so autnomos independentemente se ocorrer o crime futuro. Mas ocorrendo o crime secundrio, responder em concurso material. indispensvel o animus associativo (a vontade de reunir-se de forma estvel e permanente). RETROATIVIDADE DA APLICAO DA PENA DO ART. 35 Aplica-se o art. 8lei 8.072/90 (3 a 6 anos) no tempo rgio na antiga lei, sendo a nova lei de drogas uma novatio legis in pejus neste artigo. Assim sendo o agente que incurcionou em processo penal antes da vigncia da nova lei, tem-se a retroatividade. Salvo a exceptio da Smula 711 DO STF (crime permanente no interregno das duas leis). art. 35 nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei. Todos os crimes (art. 35, art. 35 p. nico e o art. 288 CP) so crimes autnomos independentes do crime fim podendo haver concurso material entre eles.
FINANCIAMENTO DO TRFICO TIPO CONGRUENTE Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos art. 33, caput e 1(importar), e 34(fabrico) desta Lei: (FINALIDADE: CUSTEAR OU FINANCIAR O TRFICO) Trata-se de crime autnomo independente do crime fim, havendo a possibilidade de concurso material com crime diverso. Exceo pluralista a teoria monista (novatio legis in pejus), pois na lei anterior o traficante e o financiador eram abrangidos pelo mesmo tipo penal. Norma irretroativa. Trata-se de crime comum, pois no exige qualidade especfica do agente. Vtima: coletividade juntamente como Estado. Traficante Art. 33 5 a 15 Quem sustenta Art. 36 8 a 20
-Se praticado por duas ou mais pessoas associadas de forma estvel e permanente 35 nico em concurso material com 36. Financiar: sustentar os gastos. Custear: prover despesas, abastecendo do que for necessrio. Exige-se a relevncia do financiamento para que se caracterize o crime, sendo assim eis a imprescindibilidade do sustento para o crime. Tipo subjetivo: punvel a ttulo de dolo. O crime se consuma com o efetivo sustento. Prevalece na doutrina que no se trata de um crime habitual (Grecco Filho, Capez, Damsio). No admite tentativa por se tratar do crime em habitualidade segundo a tese Sanches que Diaz que as expresses financiar e custear so ncleos associados habitualidade e reinterao. Neste sentido restaria evitado o bis in idem. Ato continuo o art. 35 em seu pargrafo
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nico determina a habitualidade ao art. 35, em comento. Ressalta-se que a tese Sanches minoritria. Em suma, se habitual no admite tentativa. art. 35 nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
Assim custear e financiar causa de aumento ou crime autnomo? SUNTENTO HABITUAL ART. 36 SUSTENTO OCASIONAL ART. 40 VII
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se: VII - o agente financiar ou custear a prtica do crime. CRIME PRATICADO PELO INFORMANTE Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 (maquinrios) desta Lei: Crime comum, mas sendo o colaborador funcionrio pblico, aplica-se a majorante do Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se:II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de funo pblica ou no desempenho de misso de educao, poder familiar, guarda ou vigilncia... Deve se imantar o agente de eventualidade e descompromisso, caso contrrio, seja esta a funo definitiva mediante a organizao responde pelo art. 35 (associao). Tipo subjetivo: punvel a ttulo de dolo. Momento consumativo: d-se com a prtica de qualquer ato indicativo de colaborao. H falar em tentativa na informao por carta caso esta seja interceptada. Vtima a coletividade. PRESCRIO DE DROGAS Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Eis a nica modalidade culposa, assim sendo no se admite tentativa. Sujeito ativo: sabendo-se que os ncleos, prescrever e ministrar s podem ser praticados por mdico, dentista, farmacutico ou profissional de enfermagem, somente estes podem prescrever ou ministrar. Ampliou-se o espectro do sujeito ativo, pois Vicente Grecco inseriu o veterinrio. O sujeito passivo primrio a coletividade e secundariamente o paciente. Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional a que pertena o agente. Como curandeiro no pertence conselho profissional, no poder estes serem sujeito ativo deste crime.
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Modalidades de negligncia: Receitar/ministrar droga certa na dose errada. Receitar/ministrar droga errada na dose certa. Receitar/ministrar droga certa na dose certa para paciente errado. Eis o dito no caput... sem que delas necessite o paciente. Vale lembrar que o tipo correlato na lei anterior era omissa quanto ao ltimo tipo de negligncia sendo fato atpico. Vicente Greco admite a tentativa. Momento consumativo: na modalidade prescrever, com a entrega para o paciente, dispensando o efetivo uso da droga. Na modalidade ministrar, consuma-se com a efetiva aplicao. Em caso de morte, responde em concurso formal pelo art. 38 com homicdio culposo. H corrente minoritria afirmando que o homicdio absorve o tipo em comento. ______ Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem (no abrange automvel, pois responde pelo 306 do CTB) Trata-se de norma irretroativa, pois novatio legis in pejus : antes do advento da lei em comento, contraveno. Crime comum. Vtima: a coletividade (primrio) e o indivduo colocado em perigo com o comportamento do agente (sujeito passivo eventual ou secundrio). Punvel a ttulo de dolo. No se trata de crime de perigo abstrato e sim perigo concreto, pois no h falar em risco presumido, pois deve haver comprovao de que o nvel de segurana foi rebaixado, no sendo necessrio se houve possvel vtima. No se admite tentativa. Punvel a ttulo de dolo. No h falar em transao penal, pois o 291 do CTB foi abolido. Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente com as demais, sero de 4 (quatro) a 6 (seis) anos e de 400 (quatrocentos) a 600 (seiscentos) dias-multa, se o veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros). A doutrina majoritria, sabendo que o crime de perigo concreto, exige ao menos a presena de um viajante. MAJORANTE CAUSAS DE AUMENTO DE PENA Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a dois teros, se: trata-se de lei benfica, pois na lei anterior o aumento mnimo era de um tero. Desta feita, para aqueles que estejam cumprindo pena, caber ao juiz da execuo a sua aplicabilidade. STF SMULA 611- TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A APLICAO DE LEI MAIS BENIGNA. I - a natureza, a procedncia da substncia ou do produto apreendido e as circunstncias do fato evidenciarem a transnacionalidade do delito;(NICO CASO DE COMPETNCIA EXCLUSIVA DA JUSTIA FEDERAL (INVESTIGAO DA PF) _ TAMBM AGUAS INTERNACIONAIS)
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II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de funo pblica ou no desempenho de misso de educao (professor), poder familiar, guarda ou vigilncia;(AGENTE PBLICO EM SENTIDO AMPLO) III - a infrao tiver sido cometida nas dependncias ou imediaes de estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas, esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de recintos onde se realizem espetculos ou diverses de qualquer natureza, de servios de tratamento de dependentes de drogas ou de reinsero social, de unidades militares ou policiais ou em transportes pblicos;(IMEDIAES no pode ser convertido em medida mtrica rgida. Trata-se de rea em que poderia facilmente o traficante atingir o ponto em especial, com alguns passos, e alguns segundos, ou em local de passagem obrigatria ou normal. PARA INCIDIR O AUMENTO IMPRESCINDVEL A CINCIA DO AGENTE QUANTO A NATUREZA DO LOCAL) IV - o crime tiver sido praticado com violncia, grave ameaa, emprego de arma de fogo, ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva (MORROS DO RIO LEI DO SILNCIO); V - caracterizado o trfico entre Estados da Federao ou entre estes e o Distrito Federal;(TRFICO INTERESTADUAL) COMPETENCIA DA JUSITA ESTADUAL, PORM A INVESTIGAO DA POLCIA FEDERAL... VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente (MENOR DE 18) ou a quem tenha, por qualquer motivo, diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao; (SE O AGENTE VENDEU PARA PESSOA COM MAIS DE 60 ANOS OU PARA MENOR DE 21 E MAIOR DE 18 NO MAIS CAUSA DE AUMENTO) O juiz da execuo dever corrigir a pena tendo em vista a nova lei ser silente quanto as idades. VII - o agente financiar ou custear a prtica do crime.
ESTUDO DO ART. 44 Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos. Trficos equiparados a hediondos (VICENTE GRECCO) - 33 CAPUT, 33 1, 34 (fabrico), 35 (associao), 36 (financiamento), 37 (informante). O artigo 44 anterior lei 11.464/07 que alterou a lei dos crimes hediondos quando ainda prevalecia o regime integralmente fechado e vedao a liberdade provisria. RESTRIES PREVISTAS NO ART. 44 (ANTES DA LEI 11.464/07):
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1) DA VEDAO FIANA A lei 8.072/90 j previa e a lei 11.464/07 manteve a vedao da fiana. 2) DA VEDAO PROGRESSO DSE REGIME Prevalecia que a lei 8.072/90 ao prever regime integralmente fechado, vedava implicitamente o sursis. Porm a lei 11.464/07 aboliu o regime integralmente fechado. Consequentemente desapareceu a vedao implcita do sursis. 1 Corrente ( a que prevalece): pelo princpio da especialidade depreende-se que trfico continua insuscetvel de sursis. (lei especial derroga lei geral) Crtica: no se aplica o princpio da especialidade quando lei posterior revoga lei anterior, pois seria vedao odiosa (princpio da posterioridade). 2 Corrente: pelo princpio da isonomia e da posterioridade a abolio ao regime integralmente fechado prevista na lei 11.464/07 se estende ao trfico de drogas, pois trouxe previso da aplicabilidade do instituto aos crimes hediondos e todos os equiparados. 3) DA VEDAO GRAA, INDULTO E ANISTIA. A CF veda graa e anistia 8.072/90 veda graa, anistia e indulto 11.343/06 veda graa anistia e indulto Mas ser que poderia o legislador ordinrio poderia vedar o indulto? STF: a vedao do indulto constitucional. 4) DA VEDAO LIBERDADE PROVISRIA A lei 8.072/90 j vedava liberdade provisria e a lei de drogas seguiu o mesmo esprito, porm a lei 11464/07 aboliu a vedao liberdade provisria. Assim o STF e STJ trabalhavam com a tese de que a vedao liberdade provisria permanecia implcita na inafianabilidade. O STF entende que vedao da liberdade provisria em abstrato (sem considerar o caso concreto) inconstitucional. HC 96715-9. O juiz decidir e no o legislador! Assim, permite-se liberdade provisria tangendo o caso concreto. 5) DA RESTRIO S PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Para a doutrina, trata-se de vedao desproporcional, ferindo o princpio da isonomia. Entretanto, para o STF, prevalece a vedao.
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Em suma: Na vigncia da Lei 6.368/76, eram equiparados a hediondos apenas o trfico de drogas (art. 12) e o trfico de maquinrios (art. 13). O crime de associao (art. 14) no era equiparado. Na Lei 11.343/06, o rol de crimes equiparados maior.
6) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Art. 44 Pargrafo nico. Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento condicional aps o cumprimento de dois teros da pena (req. Objetivo), vedada sua concesso ao reincidente especfico (req. Subjetivo). Requisito objetivo: cumprimento de 2/3 da pena; Requisito subjetivo: no ser reincidente especfico. Para a Lei 8072, considera-se reincidente especfico quem praticou dois ou mais crimes hediondos ou equiparados. Para a Lei 11.343/06, reincidente especfico aquele que praticou dois ou mais dos crimes previstos nos arts. 33 caput, 33, 1, e 34 a 37.
7) DA PROGRESSO A lei 8.072/90 (que abrange trfico) vedava progresso. A 11.464/07 (que abrange trfico) aboliu a vedao imposta na lei 8.072/90, tornou possvel a progresso nos termos da lei 11.463/06 de 2/5 se primrio e de 3/5 (se reincidente).
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ASPECTOS PROCESSUAIS Procedimentos Menor potencial ofensivo Agente detentor de foro Demais casos (art. 28) especial Lei 9.099/95 Lei 8.038/90 Procedimento 11.343/06 Procedimento especial 11.343/06 Ip 30 + 30 ou 90 + 90 Denuncia Defesa preliminar (apresenta-se o rol de testemunhas) Se no rejeitar recebe a dencia (395 hipteses de rejeio aplicveis a lei de drogas) Citao para audincia una (concentrada) 11.719/08 Ip Denuncia Recebimento (395 hipteses de rejeio da denncia) Citao para ...
especial
Procedimento hibrido Ip Denuncia Defesa preliminar Recebimento
Defesa resposta acusao escrita para arrolar testemunhas (396) e oportunidade de absolvio sumria (397). Audincia una com Se no absolve...audincia 1) interrogatrio, una. Art. 400 2)testemunhas, debates e 1)testemunha, julgamento 2) interrogatrio, debates e julgamento
Citao e Defesa escrita
Audincia una com 1) interrogatrio, 2)testemunhas, debates e julgamento
Possibilidade de absolvio sumria seguida de audincia una. Sendo que o rito continua sendo interrogado em primeiro lugar, no se aplicando o art. 400 do CPP, pois este no se aplica por previso legal. A defesa escrita do 396 do CPP convive com a defesa preliminar de lei de drogas, pois tem finalidades diversas. A defesa preliminar busca a rejeio da denncia; e a defesa escrita busca a absolvio. Prevalece o procedimento hbrido.
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LEP LEI N 7.210/84. FINALIDADES DA EXECUO PENAL Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado. ROXIN FINALIDADES DA LEP 1) Propiciar meios para que a sentena seja integralmente cumprida. 2) Reintegrao do sentenciado ao convvio social (ressocializao). A doutrina moderna (Roxin) admite a trplice finalidade da pena (preventiva, retributiva e ressocializadora), porm diferencia os momentos em que cada uma dela se concretiza. PENA EM ABSTRATO (preveno geral) Pena em abstrato j tem uma finalidade de preveno geral atuando antes do crime visando a sociedade e buscando evitar a prtica do delito. PENA NA SENTENA (preveno especial) Quanto pena na sentena, eis duas finalidades: 1) a preveno especial atuando depois do crime, no mais visando a sociedade, e sim o delinqente buscando evitar a reincidncia. 2) a segunda finalidade retribuir com o mal, outro mal causado. PENA NA EXECUO Tem-se neste mbito a efetivao da preveno especial mais retribuio e a resocializao. Para prova apenas das Defensorias Pblicas entende que a pena tem uma finalidade: a ressocializao, pois quem tem que prevenir o Estado e no a sentena. PRINCPIOS DA EXECUO PENAL PRINCPIO DA LEGALIDADE Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei. A lei serve para o preso definitivo, provisrio no que couber e para o internado (medida de segurana de internao).
PRINCPIO DA IGUALDADE
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Art. 3 Pargrafo nico. No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou poltica. Mas perfeitamente possvel a distino quanto a idade e ao sexo. PRINCPIO DA PERSONALIDADE OU DA PERSONALIZAO DA PENA Art. 5 Os condenados sero classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade, para orientar a individualizao da execuo penal. O juiz da execuo quem orienta a execuo penal de acordo como o perfil de cada preso. Distingue-se do princpio da individualizao da pena que cabe ao juiz sentenciante. Quem classifica o condenado? Art. 6o A classificao ser feita por Comisso Tcnica de Classificao (CTC) que elaborar o programa individualizador da pena privativa de liberdade adequada ao condenado ou preso provisrio. Classificao antes da lei 10.792 Antes Acompanhava a)penas privativas de liberdade b) restritivas de direitos Intervinha em a)progresso e regresso de regime b) converso da pena PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE Os incidentes da LEP sero decididos pelo poder judicirio. A autoridade administrativa somente pode decidir pontos secundrios na execuo penal (ex: dia de visitas, horrio do banho de sol, imposio de sanes disciplinares expressamente previstas em lei, etc). Mesmo em pontos secundrios, poder o preso se socorrer ao judicirio em caso de abuso. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL Deste se extrai a ampla defesa, o contraditrio, a publicidade, a imparcialidade do juiz, vedao da prova ilcita. PRINCPIO REEDUCATIVO Durante a execuo penal, deve-se buscar a ressocializao do preso. Eis os instrumentos de ressocializao previstas na LEP: Art. 11. A assistncia ser: I - material; II - sade; III -jurdica; IV - educacional; **V - social;( conscurso: NICA DIRECIONADA A VTIMA) VI - religiosa. **Art. 23. Incumbe ao servio de assistncia social: VII - orientar e amparar, quando necessrio, a famlia do preso, do internado e da vtima. Depois Agora somente individualiza e acompanha a pena privativa de liberdade
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PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS OU HUMANIZAO Evitar pena de carter cruel, desumana e degradante. Assim o regime integralmente fechado fere o princpio da individualizao da execuo e o princpio da humanidade (STF). EXECUO PENAL: COMPETNCIA A competncia do juiz das execues inicia como transito em julgado da sentena penal condenatria, e ser exercida por um juzo especializado, de acordo com a lei orgnica judiciria. Em alguns casos, ser exercida supletivamente pelo prprio juiz da sentena, nas hipteses de existncia de vara nica. EXECUO PROVISRIA possvel execuo provisria? R: sim. Fundamentos legais: Execuo antes do trnsito em julgado. Faz-se possvel diante o dispositivos a baixo LEP Art. 2 Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria. Resoluo n19 CNJ Art.1 - A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrio, ressalvada a hiptese de possibilidade de interposio de recurso com efeito suspensivo por parte do Ministrio Pblico, devendo ser prontamente remetida ao Juzo da Execuo Criminal. (Artigo alterado pela Resoluo n 57, de 24/06/2008 - DJ 01/07/2008) (SE O RECURSO DO MP TEM EFEITO SUSPENSIVO, NO HAVER A EXECUO PROVISRIA) STF SMULA N 716 - ADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA. A execuo provisria pressupe o trnsito em julgado? O MP acentua diz que se exige o transito em julgado para a execuo provisria. Mas os dispositivos supracitados so contrrios e perseveram sobre esta. Para se admitir a execuo provisria, deve-se diferenciar duas situaes Condenado provisrio preso Condenado provisrio solto Admite-se execuo provisria, No admite execuo provisria, sob pena configurando antecipao de institutos de se ofender o princpio da presuno de benficos da LEP. no culpa. Caso esteja pendente recurso especial ou Caso esteja pendente recurso especial ou extraordinrio confirmada a sentena em extraordinrio confirmada a sentena em segundo grau, admitida. segundo grau, admitida a execuo provisria numa primeira corrente*. Segunda corrente** no admite. *CPP Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena. ** o art.637 do CPP de 1940, a LEP no repete o dispositivo que tambm no foi recepcionado pela CF/88 que consagra o princpio da presuno de no culpabilidade
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at o transito em julgado (STF). Eis a posio do Supremo, mas no vincula, pois no foi criada smula vinculante sobre este tema. Somente para condenado provisrio preso. COMPETENCIA DA LEP QUANTO AO LOCAL NAS ESPCIES DE EXECUO A competncia da LEP no ditada pelo local onde transitou em julgado o processo de conhecimento. No caso de pena privativa de liberdade compete ao juzo da execuo do local onde o condenado estiver preso. Aonde o preso vai, a execuo segue-o. PRESO CONDENADO PELA JUSTIA FEDERAL CUMPRINDO PENA EM ESTABELECIMENTO ESTADUAL STJ SMULA: 192 - COMPETE AO JUIZO DAS EXECUES PENAIS DO ESTADO A EXECUO DAS PENAS IMPOSTAS A SENTENCIADOS PELA JUSTIA FEDERAL, MILITAR OU ELEITORAL, QUANDO RECOLHIDOS A ESTABELECIMENTOS SUJEITOS A ADMINISTRAO ESTADUAL. Mas em caso contrrio (preso estadual em estabelecimento federal) quem acompanha a execuo o juzo federal, aplica-se a smula supracitada a contrario sensu. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO OU SURSIS A execuo compete ao juzo da execuo do domiclio do reeducando. PENA DE MULTA Com advento da lei 9268/96 passou a ser executada como dvida ativa. 1 corrente - Continua sendo executada pelo juzo das execues no local da condenao. 2 corrente (STF e STJ) - Assim ser executada no no juzo comum e sim na vara da fazenda pblica do local da condenao. SENTENCIADO POR FORO POR PRORROGATIVA DE FUNO Quem acompanha a execuo o tribunal que sentenciou. OBS: No se pode confundir inicio da competncia do juzo da execuo (que se d com o transito em julgado sem a priso do condenado) com incio da execuo propriamente dita (se d com a priso seguida da expedio da guia de recolhimento).
DIREITOS E DEVERES DO PRESO Arts. 38 a 43 so revelados pela doutrina como o Estatuto Jurdico do preso. Os deveres se apresentam no at. 39 como rol taxativo. J os direitos elencados no art. 41 so exemplificativos, pois o art. 3 da LEP determina que sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.
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Dos Deveres (numerus clausus) Art. 39. Constituem deveres do condenado: I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentena; II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se; III - urbanidade e respeito no trato com os demais condenados; IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de subverso ordem ou disciplina; V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas; VI - submisso sano disciplinar imposta; VII - indenizao vitima ou aos seus sucessores; VIII - indenizao ao Estado, quando possvel, das despesas realizadas com a sua manuteno, mediante desconto proporcional da remunerao do trabalho; IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento; X - conservao dos objetos de uso pessoal. Pargrafo nico. Aplica-se ao preso provisrio, no que couber, o disposto neste artigo. Dos Direitos (numerus apertus) Art. 41 - Constituem direitos do preso: I - alimentao suficiente e vesturio; II - atribuio de trabalho e sua remunerao; III - Previdncia Social; IV - constituio de peclio; V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao; VI - exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e desportivas anteriores, desde que compatveis com a execuo da pena; VII - assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa; VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo; IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado; X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados; XI - chamamento nominal; XII - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da individualizao da pena; XIII - audincia especial com o diretor do estabelecimento; XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em defesa de direito; XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes. XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da responsabilidade da autoridade judiciria competente. (o presente dispositivo busca evitar a hipertrofia da execuo. Cumprido mais tempo excesso de execuo e se cumpre em regime diverso desvio de execuo Renan Severo Teixeira da Cunha). Os direitos do art. 41 so absolutos, salvo...Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos (DIREITOS RELATIVOS) V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento. SANES DISCIPLINARES
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As prises so verdadeiros agrupamentos humanos e como todo agrupamento, este necessita de disciplina para a mantena da ordem. Assim h a alternncia de recompensa para quem age com mrito e sanes para quem age com demrito (falta). As faltas disciplinares se classificam em leves, mdias e graves. A LEP s cuida das faltas graves restando as leves e mdias para a legislao local. LEP arts. 50, 51 e 52. Art. 50. Comete falta grave o condenado pena privativa de liberdade que: I - incitar ou participar de movimento para subverter a ordem ou a disciplina; ii - fugir; (doutrina minoritria discorda, pois alega a busca da liberdade como manifestao da natureza do homem) iii - possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a integridade fsica de outrem;(arma em sentido prprio e imprprio) iv - provocar acidente de trabalho; (o no provocado gera remisso) v - descumprir, no regime aberto, as condies impostas; vi - inobservar os deveres previstos nos incisos ii e v, do artigo 39, desta lei. vii tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. (aplica-se aos fatos da sua vigncia em diante) Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao preso provisrio. SANES Art. 53. Constituem sanes disciplinares: (ordem crescente de drasticidade) I advertncia verbal; II repreenso; III suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo nico); IV isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos estabelecimentos que possuam alojamento coletivo, observado o disposto no artigo 88 desta Lei. * V incluso no regime disciplinar diferenciado. Art. 54. As sanes dos incisos I a III do artigo anterior sero aplicadas pelo diretor do estabelecimento; a do inciso IV, por Conselho Disciplinar, conforme dispuser o regulamento.
REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO *RDD no uma quarta espcie regime de cumprimento de pena (que se define como fechado, semi-aberto e aberto) e sim a mais drstica sano disciplinar imposta ao preso autor de falta grave. A Lei 10.792/03 considerada por Cezar Roberto Bitencourt como reflexo do direito penal do autor (ou direito penal do inimigo), de cunho fascista, teoria que tem Gunther Jakobs como um de seus principais defensores na atualidade. CARACTERSTICAS DO RDD LEP Art. 52. A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio,
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ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: I (caracterstica temporal) durao mxima de trezentos e sessenta dias (na primeira vez), sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada (pena aplicada na sentena); II - recolhimento em cela individual (solitria); III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas; (regrada pela ONU em seu preceito 79, as visitas devem ser fomentadas desde que saudvel para ambas as partes, desta forma, em tese, no seria de bom grado para crianas) IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol. HIPTESES DE CABIMENTO DO RDD 1) Art. 52 CAPUT. A prtica de fato previsto como crime doloso (consumado ou tentado) constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal (independentes as sanes administrativas e penais), ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: 2) Art. 52 1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade (DIREITO PENAL DO AUTOR) considerando um determinado fato por ele praticado (DIREITO PENAL DO FATO). 3) ART. 52 2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando. (TEM QUE HAVER PROVAS, no bastando indcios complemento doutrinrio) PROCEDIMENTO DE INCLUSO AO RDD O RDD est tomado pelo imprio do juiz. No podendo a autoridade administrativa determinar. Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 sero aplicadas por ato motivado do diretor do estabelecimento e a do inciso V (RDD), por prvio e fundamentado despacho do juiz competente (L-SE DECISO). REQUERIMENTO DE RDD NO SE D DE OFCIO ART. 54 1o A autorizao para a incluso do preso em regime disciplinar depender de requerimento circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento ou outra autoridade administrativa (SECRETRIO DE SEGURANA). AMPLOS PODERES DO MP Art. 68. Incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico: II - requerer: a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do processo executivo (INCLUSIVE O REQUERIMENTO PARA O RDD);
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CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA PARA EXPEDIO DO RDD ART. 54 2o A deciso judicial sobre incluso de preso em regime disciplinar ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo de quinze dias. PRINCPIO DA INDIVIDUALIZO NA SANO DISCIPLINAR Art. 57. Na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o em conta a natureza, os motivos, as circunstncias e as conseqncias do fato, bem como a pessoa do faltoso e seu tempo de priso. VEDADA A SANO DISCIPLINAR COLETIVA Art. 45. 3 So vedadas as sanes coletivas. (DEVE SER INDIVIDUALIZADA) FATOR PREVENTIVO DO RDD Art. 60. A autoridade administrativa poder decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de at dez dias. A incluso do preso no regime disciplinar diferenciado, no interesse da disciplina e da averiguao do fato, depender de despacho do juiz competente. Pargrafo nico. O tempo de isolamento ou incluso preventiva no regime disciplinar diferenciado ser computado no perodo de cumprimento da sano disciplinar.
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O RDD constitucional? Inconstitucionalidade (Defensoria) Constitucionalidade STJ (decises) Fere a dignidade da pessoa humana (pena No representa a submisso do preso a cruel desumana e degradante) padecimentos fsicos e psquicos, no se trata de vexatrio, bem como o conforto. Configura sano desproporcional aos fins Considerando as hipteses de cabimento, da pena o RDD proporcional a gravidade da indisciplina. Ofensa coisa julgada representando uma Processo de conhecimento a coisa julgada quarta modalidade de regime de diz respeito a relao de juiz, Estado e cumprimento de pena pessoa. J no processo de execuo, configura-se nova relao jurdica sujeita a novas sanes etc... no quarto regime de cumprimento de pena. Viola o princpio da legalidade e do non O RDD priso administrativa e quanto bis in idem ao processo crime, trata-se de sano penal. Natureza jurdica distintas. PRESCRIO FALTA GRAVE A LEP no se refere a prescrio da falta grave. Desta feita o STF determinou que falta grave prescreve em dois anos (HC 92.000 SP). STF - FULGA EM 13/11/2000 E RECAPTURADO EM 15/01/2005 durante a fuga no corre a prescrio (como se crime permanente fosse) assim o Estado poder puni-lo at 14/01/2007. EXECUO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE Eis os trs sistemas penitencirios bsicos: 1) Sistema Filadlfia: o sentenciado cumpre integralmente a pena na sela, sem dela nunca sair. 2) Sistema Auburn (silent system): durante o dia o sentenciado trabalha com os outros presos, sendo vedada a comunicao entre eles. No perodo noturno, recolhe-se sela individual. 3) Sistema Ingls (progressivo): divide-se em trs etapas: 1 cumpre a pena em sela sem dela nunca sair; 2 passa a trabalhar durante o dia e depois recolhe-se a noite; 3 liberdade antecipada. Neste sistema a pena cumprida de forma progressiva. O Brasil adotou o sistema Ingls: LEP Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com a transferncia para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso. PROGRESSO DE REGIME
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CP ART. 33 1 - Considera-se: a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. O incidente de progresso pode ser iniciado mediante requerimento do prprio reeducando, advogado, MP. O Juiz dever iniciar o incidente de progresso (ex officio), se houver o preenchimento dos requisitos.
REQUISITOS DE PROGRESSO DO REGIME FECHADO PARA O SEMIABERTO 1) Condenao transitada em julgado (condenado definitivo). OBS: no caso de condenado provisrio preso, admite-se execuo provisria. STF SMULA N 716 ADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA. 2) Cumprimento, em regra, de 1/6 da pena no regime fechado. Porm no caso dos crimes hediondos dever ser cumprido 2/5 se primrio e 3/5 se reincidente. A aplicao da pena ilimitada, mas a execuo tem o teto de 30 anos, porquanto, deve-se cumprir a frao da pena imposta na sentena. Jamais se utiliza o limite de 30 anos para mesmo calculo. STF SMULA N 715 A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO. 3) Bom comportamento carcerrio. 4) Oitiva do MP. 5) No caso de crime violento, exige-se o exame criminolgico fundamentando a necessidade. LEP Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa de liberdade, em regime fechado, ser submetido a exame criminolgico para a obteno dos elementos necessrios a uma adequada classificao e com vistas individualizao da execuo. Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo poder ser submetido o condenado ao cumprimento da pena privativa de liberdade em regime semi-aberto.
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obrigada a realizao do exame criminolgico? Apesar de haver corrente (minoritria) em sentido contrrio, prevalece no STF e no STJ que a alterao trazida pela lei 10 792/03 no aboliu o exame criminolgico (saiu do art. 112 mas continua no art.8), apenas deixando de ser obrigatrio, ficando a critrio do juiz, no caso concreto, fundamentar sua necessidade. Caso no haja fundamentao do Juiz, caber HC por constragimento. Assim fica claro que o exame criminolgico ser feito de acordo com o caso concreto. 6) Reparao do dano nos crimes contra a administrao pblica CP art. 33 4o O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. (caso lalau)
REQUISITOS PARA PROGRESSO DO REGIME SEMI-ABERTO PARA O ABERTO So os mesmos do fechado para o semi-aberto, contudo... Art. 113. O ingresso do condenado em regime aberto supe a aceitao de seu programa e das condies impostas pelo Juiz. Art. 114. Somente poder ingressar no regime aberto o condenado que: I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de faz-lo imediatamente; (estrangeiro em situao ilegal no pas no faz jus ao semi-aberto, pois no poder trabalhar) II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado dos exames a que foi submetido (CRIMINOLOGICO), fundados indcios de que ir ajustar-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao novo regime. Pargrafo nico. Podero ser dispensadas do trabalho as pessoas referidas no artigo 117 desta Lei. I - condenado maior de 70 (setenta) anos; II - condenado acometido de doena grave; III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental; IV - condenada gestante. Art. 115. O Juiz poder estabelecer condies especiais para a concesso de regime aberto, sem prejuzo das seguintes condies gerais e obrigatrias: I - permanecer no local que for designado, durante o repouso e nos dias de folga; II - sair para o trabalho e retornar, nos horrios fixados; III - no se ausentar da cidade onde reside, sem autorizao judicial;
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IV - comparecer a Juzo, para informar e justificar as suas atividades, quando for determinado. Priso domiciliar substitui o regime aberto do condenado definitivo no existindo priso domiciliar substitutiva de priso preventiva. Requisitos: condenado em definitivo que cumpre regime aberto. Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de: I - condenado maior de 70 (setenta) anos;( PEGA SE A PROVA CITAR IDOSO. 60 anos) Menor de: no abrange o dia do aniversrio. No maior de: abrange at o dia do aniversrio. E maior de: depois do dia do aniversrio. II - condenado acometido de doena grave;(cuja a cura ou tratamento fica impossibilitado no regime aberto a ser averiguado em laudo) III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental; (jurisprudncia abrange o homem quando se provar que h a dependncia do filho) IV - condenada gestante. Presidente da Gol, juiz Lalau e Susane figuram em exceo, pois houve priso domiciliar sem os requisitos. Em regra o rol supracitado taxativo, porm o STF admite hipteses excepcionais devidamente comprovadas. J o STJ admite priso domiciliar onde no h casa do albergado. PROGRESSO EM SALTO (do regime fechado diretamente para o aberto) Prevalece a impossibilidade de progresso de salto, pois viola a ressocializao que prevista em estgio, bem como no h previso legal. Porm o STJ admite progresso em salto se houver culpa do Estado na transferncia do preso do regime mais rigoroso para o menos (cumpre tempo o bastante no fechado para progredir ao regime aberto. Assim como admite-se progresso em salto se no h vaga no semi-aberto, pois assim restaria prejudicado o prisioneiro. REGRESSO DE REGIME Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita forma regressiva, com a transferncia para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado: (depreende-se que h regresso em salto assim previsto em lei) I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave; no h falar em condenao e sim a prtica.
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II - sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime (artigo 111). (nova condenao torna incompatvel o regime ao qual deveria o condenado cumprir) 1 O condenado ser transferido do regime aberto se, alm das hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins da execuo ou no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta. (EM NEGRITO FOI REVOGADO PELA LEI 9268/96 SENDO A MULTA EXECUTADA COMO DVIDA ATIVA)
AMPLA DEFESA 2 Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior, dever ser ouvido previamente o condenado.
A jurisprudncia admite regressa preventiva, assim poder ser imposta e depois ser feita a apreciao do juiz ocorrendo quando necessria para a manuteno e preveno da ordem. STJ: Prtica de falta grave leva a sano disciplinar e regresso de regime no incorrendo em bis in idem. A regresso de regime decorre da prpria LEP, que estabelece tanto a imposio de sano disciplinar, quanto a regresso (sanes que se complementam).
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AUTORIZAES DE SADA Espcies... Permisso de sada 120 e 121 *Sada temporria 122 a 125 Beneficirios preso definitivo no fechado Beneficirios: preso definitivo do 1)semiou semi-aberto e para o preso provisrio. aberto e que 2)apresenta comportamento adequado e 3) *cumpriu 1/6 se primrio ou se reincidente.4)compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena. No admite preso provisrio ou fechado. Caracterstica: ocorre mediante escolta Caracterstica: sem vigilncia direta. Hipteses de cabimento (taxativas) Hipteses de cabimento: 1)visita a famlia 1) falecimento ou doena grave do 2)freqncia a curso na comarca da CCADI: 2)necessidade de tratamento execuo 3)atividades de ressocializao mdico do preso (odontolgico) Autoridade competente: diretor do Autoridade competente: ato motivado do estabelecimento. Se nega, judicirio. juiz da execuo Perodo de sada: tempo necessrio Perodo de sada: at 7 dias renovveis por mais quatro vezes durante o ano. Total 5 vezes. * STJ SMULA: 40 PARA OBTENO DOS BENEFICIOS DE SAIDA TEMPORARIA E TRABALHO EXTERNO, CONSIDERA-SE O TEMPO DE CUMPRIMENTO DA PENA NO REGIME FECHADO. REVOGAO DA SADA TEMPORRIA Art. 125. O benefcio ser automaticamente revogado quando o condenado praticar fato definido como crime doloso, for punido por falta grave, desatender as condies impostas na autorizao ou revelar baixo grau de aproveitamento do curso. Pargrafo nico. A recuperao do direito sada temporria depender da absolvio no processo penal, do cancelamento da punio disciplinar ou da demonstrao do merecimento do condenado. (REVOGAO REBUS SIC STANTIBUS) REMIO Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semi-aberto poder remir, pelo trabalho, parte do tempo de execuo da pena. 1 A contagem do tempo para o fim deste artigo ser feita razo de 1 (um) dia de pena por 3 (trs) de trabalho. O Trabalho um misto de direito (permite a remio) e dever (no trabalhando falta grave). No se admite remio ficta em caso de ineficincia estatal na ausncia do Estado. Para defensor pblico admite-se! 2 O preso impossibilitado de prosseguir no trabalho, por acidente, continuar a beneficiar-se com a remio. (AQUI EIS A POSSIBILIDADE DE REMIO FICTA) se forjar, configura falta grave. REMIO POR ESTUDO
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STJ SMULA 341 A FREQNCIA A CURSO DE ENSINO FORMAL CAUSA DE REMIO DE PARTE DO TEMPO DE EXECUO DE PENA SOB REGIME FECHADO OU SEMI-ABERTO. (Jurisprudncia: a cada trs dias de estudo, um dia de remio.) 3 A remio ser declarada pelo Juiz da execuo, ouvido o Ministrio Pblico. PROCESSAMENTO DA REMIO Art. 129. A autoridade administrativa encaminhar mensalmente ao Juzo da execuo cpia do registro de todos os condenados que estejam trabalhando e dos dias de trabalho de cada um deles. Pargrafo nico. Ao condenado dar-se- relao de seus dias remidos. JAN 18 DIAS TRABALHADOS 6 DIAS (HOMOLOGA) FEV 18 DIAS TRABALHADOS 6 DIAS (HOMOLOGA) MAR 24 DIAS TRABALHADOS 8 DIAS (HOMOLOGA) ABR 9 DIAS TRABALHADOS COMETE FALTA GRAVE. Art. 127. O condenado que for punido por falta grave perder o direito ao tempo remido, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar. Ele perde os dias homologados ou somente os dias que no foram homologados? 1 corrente. Punido por falta grave, o preso perde somente os dias remidos ainda no homologados pelo juiz. Os dias remidos j homologados so considerados direito adquirido. 2 corrente STF. Punido com falta grave, o preso perde todos os dias remidos, mesmo aqueles j homologados pelo juiz. Os dias remidos homologados so considerados como expectativa de direito. SMULA VINCULANTE N 9 O DISPOSTO NO ARTIGO 127 DA LEI N 7.210/1984 (LEI DE EXECUO PENAL) FOI RECEBIDO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL VIGENTE, E NO SE LHE APLICA O LIMITE TEMPORAL PREVISTO NO CAPUT DO ARTIGO 58 (30 dias anteriores). TEMPO REMIDO COMPUTADO PARA A PROGRESSO DE REGIMES Art. 128. O tempo remido ser computado para a concesso de livramento condicional e indulto. (STJ entende que poder tambm para a progresso e para todos os benefcios que dependem de cumprimento de tempo considera-se a remio.) PROGRESSO EM EXECUO PROVISRIA
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STF SMULA N 716 ADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA. Art. 130. Constitui o crime do artigo 299 (falsidade ideolgica) do Cdigo Penal declarar ou atestar falsamente prestao de servio para fim de instruir pedido de remio. LIVRAMENTO CONDICIONAL um incidente de execuo penal, liberdade antecipada, mediante certas condies, conferida ao condenado que cumpriu parte da pena de liberdade que lhe foi imposta. Diferena entre sursis e livramento condicional Sursis Livramento condicional O condenado no chega a cumprir pena Pressupe o cumprimento de parcela da (execuo da pena suspensa) pena Perodo de prova variante em regra de 2 a Perodo de prova o restante da pena. 4 anos. Concedido na sentena (contra, apelao) Concedido na execuo (contra, agravo em execuo) *Direito subjetivo do agente Direito subjetivo do agente *Preenchidos os requisitos, surge o direito de gozo. O livramento condicional decorrente lgico dom sistema progressivo de pena (sistema ingls).
LIVRAMENTO CONDICIONAL: REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS (cumulativos para a aplicao, pois se no cumprir um deles no haver o benefcio)
REQUISITOS OBJETIVOS Art. 83 O juiz poder conceder livramento condicional ao condenado 1) a pena privativa de liberdade 2) igual ou superior a 2 (dois) anos, desde que: (em restritivas de direitos no h) Note-se que o condenado em crime doloso e reincidente a 1 ano e 11 meses no ter direito a sursis ou a livramento condicional. Poder recorrer ao Tribunal para aumentar sua condenao em 1 ms para ter direito ao livramento condicional? R: Rogrio Grecco determina ser perfeitamente possvel tendo em vista o interesse recursal em vista. I - cumprida mais de 1/3 da pena se o condenado no for reincidente (primrio) em crime doloso e tiver bons antecedentes;
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II - cumprida mais da 1/2 se o condenado for reincidente em crime doloso; V - cumprido mais de 2/3, nos casos de condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza. Mas se for o apenado primrio portador de maus antecedentes? 1 Corrente: Mirabete entende que ter de cumprir o mesmo que o reincidente (ter de cumpris mais de ). 2 Corrente ( a que prevalece): no silncio da lei in dubio pro ru, assim se equiparar ao primrio com bons antecedentes cumprindo mais de 1/3 da pena para acessar o livramento condicional. IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao;
REQUISITOS SUBJETIVOS III - 1) comprovado comportamento satisfatrio durante a execuo da pena, 2)bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo (estrangeiro no poder acessar o livramento condicional por no poder trabalhar) e 3) aptido para prover prpria subsistncia mediante trabalho honesto; 4) Pargrafo nico - Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a delinqir.(Exame criminolgico. Art. 8 LEP,com prova da necessidade) PROCESSAMENTO DO PEDIDO: O juiz, antes de decidir ouve apenas o MP no precisando ouvir o Conselho Penitencirio (lei 10.872/03). PERODO DE PROVA E CONDIES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Trata-se do perodo de prova do restante da pena a cumprir tendo o incio com a Audincia Admonitria: art. 137 da LEP.
Lep Art. 132. Deferido o pedido, o Juiz especificar as condies a que fica subordinado o livramento. CONDIES OBRIGATRIAS (ROL TAXATIVO) CP Art. 85 - A sentena especificar as condies a que fica subordinado o livramento.
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1 Sero sempre impostas ao liberado condicional as obrigaes seguintes: a) obter ocupao lcita, dentro de prazo razovel se for apto para o trabalho; (Os Tribunais vem admitindo os estudos) b) comunicar periodicamente ao Juiz sua ocupao; (periodicidade a critrio do juiz) c) no mudar do territrio da comarca do Juzo da execuo, sem prvia autorizao deste.
CONDIES FACULTATIVAS (ROL EXEMPLIFICATIVO) 2 Podero ainda ser impostas ao liberado condicional, entre outras obrigaes, as seguintes: a) no mudar de residncia sem comunicao ao Juiz e autoridade incumbida da observao cautelar e de proteo; b) recolher-se habitao em hora fixada; c) no freqentar determinados lugares. Outras condies judiciais necessrias considerando-se fatos e condies pessoais do apenado. REVOGAO OBRIGATRIA CP Art. 86 - Revoga-se o livramento, se o liberado vem a ser condenado a pena privativa de liberdade, em sentena irrecorrvel: I por crime cometido durante a vigncia do benefcio; (NO INTERESSA SE DOLOSO OU CULPOSO) . O perodo de liberdade no ser computado como pena cumprida. No cabe novo livramento para o crime revogado, mas caber livramento condicional para o crime novo que gerou a revogao. No se permite a soma das penas para gerar o beneficio do crime novo. Art. 141 LEP. II - por crime anterior (ao benefcio), observado o disposto no art. 84 deste Cdigo. (NO INTERESSA SE DOLOSO OU CULPOSO) O perodo de liberdade igual a pena cumprida. Cabe novo livramento para o crime revogado. Caso o crime revogador seja de um ano, poder somar apena do crime revogador para acessar o beneficio cabe soma das penas. Mas ressalte-se que no haver esse direito caso o crime revogador tenha sido cometido durante a vigncia do benefcio CP Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas devem somar-se para efeito do livramento.
REVOGAO FACULTATIVA
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CP Art. 87 - O juiz poder, tambm, revogar o livramento, se o liberado 1) deixar de cumprir qualquer das obrigaes constantes da sentena, ou 2) for irrecorrivelmente condenado, por crime ou contraveno, a pena SEJA DIVERSA da privativa de liberdade. Observa-se condenado por contraveno penal a pena de priso simples. A revogao obrigatria fala somente em crime e a revogao facultativa fala em priso simples. Eis lacuna legislativa. No poder haver analogia in malam partem. PRORROGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Atravs de processo que apura somente crime, assim mera instaurao de IP no prorroga o perodo de prova. Se por contraveno no h falar em prorrogao. A prorrogao automtica, dispensando manifestao judicial.
PRORROGAO DO PERODO DE PROVA Art. 89 - O juiz no poder declarar extinta a pena, enquanto no passar em julgado a sentena em processo a que responde o liberado, por crime cometido na vigncia do livramento. O texto do artigo supra, determina a existncia de um processo para gerar a prorrogao do perodo de prova por crime somente cometido na vigncia do livramento. Mero inqurito policial no gera prorrogao do perodo de prova. Processo penal tendo por objeto contraveno. A prorrogao automtica mediante instaurao de processo por crime cometido na vigncia do livramento condicional dispensando despacho Art. 90 - Se at o seu trmino o livramento no revogado, considera-se extinta a pena privativa de liberdade.
EFEITOS DA REVOGAO a) Condenao por crime anterior ao perodo de prova: se a revogao for motivada por infrao penal anterior vigncia do livramento, computar-se- como tempo de cumprimento da pena o perodo de prova, sendo permitida, para a concesso de novo livramento, a soma do tempo das duas penas (art. 141, LEP). b) Condenao por crime praticado durante o perodo de prova: revogado o livramento, no poder ser novamente concedido o benefcio e tambm no se desconta na pena o tempo em que o condenado esteve solto (art. 88, CP 142, LEP). c) Descumprimento de condies impostas na sentena: neste caso, no se computa na pena o tempo em que o condenado esteve solto, e tampouco se conceder, em relao mesma pena, novo livramento.
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AGRAVO EM EXECUO LEP Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo. - Segundo entendimento dominante na doutrina e jurisprudncia adota-se o procedimento do Recurso em Sentido Estrito, portanto o prazo de 5 dias para a interposio. SMULA 700 DO STF: DE CINCO DIAS O PRAZO PARA INTERPOSIO DE AGRAVO CONTRA DECISO DO JUIZ DA EXECUO PENAL.
EFEITOS DO AGRAVO EXECUO Devolutivo, regressivo (juzo de retratao) e extensivo (estende-se aos demais o que se decidiu para o recorrente). NICO CASO EM QUE O AGRAVO EM EXECUO TEM EFEITO SUSPENSIVO LEP Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o Juiz expedir ordem para a desinternao ou a liberao (do inimputvel). O inimputvel est internado, o juiz decide vou desinternar o inimputvel. O MP agrava; desta feita a internao dever continuar at a sentena.
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MARIA DA PENHA LEI N 11.340/06. A partir da dcada de 90 o Brasil passa a especializar tipos penais em lei especficas tendo em vista as estatsticas (alta incidncia). Assim determinados crimes passam para tipos especiais. Eis um prospectivo: ECA, hediondos, CDC, juizados especiais criminais que no ressalvou a violncia domestica. Em 1997, eis o CTB. Ato contnuo, sobreveio a lei sobre crimes contra o meio ambiente. Estatuto do idoso tambm especializou condutas. Por fim, eis a lei 11.340/06. A problemtica da lei em comento, justamente quanto ao preconceito sexual. Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher. No se trata de uma lei penal e sim uma lei multidisciplinar, pois menos de 10% da lei de criminal. Depreende-se do art. primeiro a concreo das convenes internacionais de que o Brasil faz parte. FINALIDADES DA LEI MARIA DA PENHA Art. 1o Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, 1) Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a 2) criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e 3) estabelece medidas de assistncia e 4) proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar. VTIMA TRANSSEXUAL Transexual aquele que apresenta dicotomia fsico-psquica. Anatomicamente homem, mas psicologicamente mulher. Se o transexual operado em cirurgia definitiva modificar seu registro civil passa a ser juridicamente uma mulher dever ser tratado como se assim fosse. Desta forma, ser acobertado pela lei Maria da Penha. VTIMA DO SEXO MASCULINO A lei Maria da Penha reconhece que o homem tambm pode ser vtima, pois o art. 129 9 inserido pela lei em comento, no sinaliza quando ao sexo de forma especfica: Violncia Domstica (Includo pela Lei n 10.886, de 2004) CP ART. 129 9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006)
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Neste sentido, para a mulher aplica-se o CP e a lei Maria da Penha, e para o homem somente o CP. DA CONSTITUCIONALIDADE DA LEI MARIA DA PENHA 1 CORRENTE: A LEI 11340/06 INCONSTITUCIONAL TENDO EM VISTA A OFENSA DO ART. 226 PARGRAFOS 5 E 8 DA CF/88: CF Art. 226 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes. Resta ferida a isonomia familiar sendo retrgrada se apresentando na contra-mo da histria. Ora, quando a mulher agride o marido ou a irm agride o irmo, ou o filho ou filha agridem o pai, bem como o pai e a me agridem o filho...etc. Apenas poder ser vtima mulher, pouco importando o sexo do agressor. TJ do MS relutante quanto a constitucionalidade desta lei. Nesta linha, DF, MG.
2 CORRENTE ( A QUE PREVALECE): DIZ SER CONSTITUCIONAL A LEI EM COMENTO (STF E STJ). H dois sistemas de proteo sendo um geral que no visa um destinatrio certo e um segundo sistema especial visando destinatrio certo. Eis a diferena entre homem e mulher no que tange a legislao especial no tocante a lei Maria da Penha, pois assim no o no CP que regido pelo sistema de proteo geral. Nota-se que a mulher, de fato, no igual ao homem. Vale dizer que a lei Maria da Penha tem natureza de ao afirmativa, pois enquanto a mulher no for realmente igual ao homem a lei em comento tem razo de existncia. Nada impede o juiz, no seu poder geral de cautela (794 CPC), de emprestar mecanismo de proteo de mulher ao homem (medidas protetivas). Mas no pode aplicar a lei em si ao homem. H exemplo, crimes contra o idoso ou contra a criana. TJ de Minas iniciou este raciocnio, bem como no RS e SC. Eis um pendor ao STF.
CONCEITO DE VIOLNCIA DOMESTICA FAMILIAR CONTRA A MULHER Violncia de gnero no art. 5: trata-se de violncia preconceituosa, agredindo pra diminuir ou objetalizar a mulher. Ora! Caso no se molde como agresso preconceito, utiliza-se o CP. Caso no haja violncia de gnero, no se aplica a lei em comento.
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
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I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; (INDEPENDE DE VNCULO FAMILIAR empregada domstica). II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; sogra... III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. (mesmo que no seja domestico ou membro da famlia namorados, amigos, repblica de estudantes, amantes...resta extrapolada a prpria finalidade de lei) Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual. (aplica-se as relaes homoafeitvas) o TJ/SP determinou que o pargrafo nico do art. 5 no abrange relao homoafetiva masculina. Mas observa-se que a CF atende s seguintes entidades familiares: 226 1 prev casamento entre homem e mulher; o 2263 a unio estvel; e o 2264 prev o modo mono parental. Assim o CC/02 foi conservador repetido os dispositivos supracitados. As relaes homoafetivas no esto previstas nos codex supracitados, restando ao direito obrigacional a regulao dos reflexos patrimoniais. Maria Berenice Dias determina que a relao homoafetiva tambm entidade familiar que se faz protegida pela lei Maria da Penha e os Institutos do direito de famlia sobre as relaes homoafetivas.
FORMAS DE VIOLENCIA DOMESTICA FAMILIAR CONTRA A MULHER Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade ou sade corporal; (CRIME OU CONTAVENO) II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao; (MACHO CONTROLADOR) III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio,
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mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos; IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades; (MACHO QUEBRAQUEBRA) V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria. Obs: violncia domstica e familiar gnero que tem como espcies contraveno penal (vias de fato contra a mulher) art. 7, I, LMP, ou crimes associados aos incisos supracitados. Mas observa-se que poder ser a violncia contra a mulher fato atpico como o adultrio que se enquadra como violncia psicolgica (art. 7, II LMP). Se violncia domestica familiar contra a mulher gnero e crime espcie, resta falar que errado dizer em crime de violncia domestica familiar contra a mulher.
MECANISMOS DE PREVENO Art. 8o A poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher far-se- por meio de um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e de aes no-governamentais, tendo por diretrizes: (INCISOS MAIS IMPORTANTES) III - o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar, de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1o, no inciso IV do art. 3o e no inciso IV do art. 221 da Constituio Federal; IV - a implementao de atendimento policial especializado para as mulheres, em particular nas Delegacias de Atendimento Mulher; IX - o destaque, nos currculos escolares de todos os nveis de ensino, para os contedos relativos aos direitos humanos, eqidade de gnero e de raa ou etnia e ao problema da violncia domstica e familiar contra a mulher.
INSTRUMENTOS DE ASSISTNCIA (trplice assistncia) Assistncia social, assistncia a sade e assistncia de segurana (polcia civil) art. 9. O art. 11 determina os deveres da polcia diante a mulher violentada. art. 9 pargrafo 2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica familiar, para assegurar a sua integridade fsica e psicolgica:
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I acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou indireta; Um juiz estadual no pode adentrar esfera federal para remover uma servidora federal. Mas minoria afirma que o juiz em seu poder geral de cautela assim poder agir. II manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho por at 6 meses. No afastamento interrupo continua recebendo, mas sem receber a modalidade afastamento suspenso. Vale dizer que o afastamento previsto no inciso II, pargrafo 2 do art. 9 no remunerado para que no gere preconceito do empregador. Observe que o presente inciso em comento fere a competncia constitucional prevista aos juizes do trabalho (nova doutrina). MEDIDAS PROTETIVAS (arts. 22, 23 e 24) perfeitamente possvel a aplicao de medida protetiva de oficio pelo juiz. Natureza jurdica: cvel (cautelaridade). So medidas protetivas de urgncia. Deve estar presente o binmio fumus boni jris e periculum in mora. Note-se que aps a medida cautelar, h a necessidade de se intentar uma ao judicial, pois assim sobrevir prazo decadencial de 30 dias. Mas noutro plano, enquanto a medida se mostrar necessria, permanece no sobrevindo prazo decadencial TJSP e STJ. So algumas medidas: suspenso da posse ou restrio ao porte de arma, afastamento do agressor do lar da ofendida, proibir a aproximao do ofensor em relao ofendida, testemunha e familiares, restrio ou suspenso do direito de visita aos filhos menores, alimentos provisionais e provisrios, etc.
PRISO PREVENTIVA D-se para assegurar a medida protetiva. (O art. 20 garante os arts 22, 23 e 24). Assim tem-se a acessoriedade da priso preventiva em razo das medidas assecuratrias (elemento principal). Mas por se tratar de um instituto cvel, vale dizer que esta uma priso preventiva cvel, pois o acessrio tem natureza jurdica igualada ao principal. LMP - Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade policial. CPP - Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. (Includo pela Lei n 11.340, de 2006) (pouco importa de for crime punido com deteno ou recluso) Agora uma leso corporal dolosa de natureza leve admite priso preventiva se houver descumprimento das medidas protetivas de urgncia.
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Nota-se que as medidas protetivas (de natureza cvel) so asseguradas por priso preventiva (de natureza penal) SITUAES 1) o agente descumpre a medida protetiva sem o intento de praticar crime, no cabe priso preventiva. STF: o descumprimento de determinaes extrapenais com sanes extrapenais no gera desobedincia, salvo se sano expressa sem prejuzo da sano penal. A expresso sem prejuzo da sanso penal, que dever constar na deciso judicial. Se faz referncia apenas no mbito administrativo (desobedecer ordem de sair da faixa de pedestres no ser preso por desobedincia devendo o agente policial apenas multa-lo e guinchar o carro). 2) Mas se descumpre medida protetiva para praticar crime, cabe priso preventiva. Mas deve estar fundamentada sob o manto do art. 312 CPP (garantia da ordem pblica, instruo criminal ou aplicao da lei penal).
ORGANIZAO JUDICIRIA Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria. A Competncia cumulativa (cvel e criminal) ser conflitante, pois eis o intento de se punir e reconciliar. O STJ decidiu que se houver homicdio a primeira fase composta no juzo criminal comum e no no Juizado da mulher. Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Mas a interpretao exata que a competncia cvel do juiz criminal se refere apenas as medidas de urgncia, pois a ao principal tramitar no cvel TJ-SP. O juiz cvel pode alternar as medias protetivas impostas pelo juiz criminal.
PROCEDIMENTOS POLICIAL E JUDICIAL
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Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. Contraveno penal 1)Termo circunstanciado 2)Audincia preliminar para conciliao ou sendo invivel, transao penal que observa o art. 17* da LMP. 3) Denncia 4) processo ou suspenso condicional do processo art. 89 da lei 9099/95. Crime 1) I.P. 2) no h a possibilidade de transao penal. DO IP DIRETO PRA DENNCIA.
3)denuncia 4) Processo no cabe suspenso Condicional do processo tendo em vista o art 41. 5) condenao com a observncia do art. 5) condenao com a observncia do art. 17 LMP. 17 LMP. No se admite transao penal de natureza real, somente de natureza pessoal. *Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.
Se o crime for de leso corporal dolosa de natureza leve: art. 129 9 CP. Se a vtima for homem, no existe vedao aplicao da lei 9099 permanecendo a ao pblica condicionada (art. 88 lei 9099/95) Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas. Mas nota-se que mesmo sendo a pena de 3 meses a 3 anos no sendo de menor potencial ofensivo basta que o crime seja de leso corporal leve sob o manto do art. 88 Jecrim. Mas se a vtima for mulher: 1 corrente STJ (deciso voltil): APP incondicionada restando vedada a aplicao da lei 9.099/95 e seu art. 88. 2 corrente: APP condicionada vendam-se os dispositivos, medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima. Ex: transao penal. Sendo a representao inerente vontade da vtima. Mas se perseverar a segunda corrente eis o dispositivo protetor do direito: LMP CPP Art. 16. Nas aes penais pblicas Art. 25. A representao (DA condicionadas representao da ofendida RETRATAO) ser irretratvel, depois
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de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz (RETRATAO REPRESETAO), em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Retratao na LMP. Depreende-se que a retratao da representao ser admitida at o oferecimento da denncia (antes do recebimento).
de oferecida a denncia.
Retratao no CPP. A retratao da representao ser admitida at o oferecimento da denncia.
H juizes determinando a presena do advogado do agressor na audincia do art. 16 da LMP resguardar o contraditrio (Nucci). Para os ministros da 5 Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), no preciso a vtima de violncia domstica fazer representao formal, para que seja aberto o processo com base na Lei Maria da Penha. Eles entendem que a queixa prestada pela vtima na delegacia j demonstra o desejo que o agressor seja punido. Com base nesse entendimento, os recursos dos advogados dos acusados que alegam no ter havido representao posterior queixa esto sendo indeferidos. Em um dos casos, o defensor arguiu que no houve audincia, para que a vtima confirmasse a acusao e manifestasse o desejo de fazer a respresentao. Na prtica, os ministros do STJ s esto reforando as decises j tomadas pelos desembargadores do tribunais de Justia estaduais (TJs). Nos ltimos casos, os relatores se posicionaram contra os recursos com a fundamentao de que a leso corporal no mbito familiar crime de ao pblica incondicionada, ou seja, o inqurito policial instaurado e o processso aberto independente da vontade da vtima. Cabe ao representante do Ministrio Pblico levar o caso adiante. Em todos os casos de recursos impretrados no STJ, referentes Lei Maria da Penha, o indeferimento foi decido por unanimidade.
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INTERCEPTAO TELEFNICA LEI N 9.296/96 ORIGEM: Art. 5 XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso (comunicaes telefnicas), por ORDEM JUDICIAL (requisito constitucional), nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; (nem toda norma do art. 5 auto-aplicvel) 1 Corrente a expresso salvo se refere ao segundo bloco aps a vrgula. 2 Corrente - a expresso salvo se refere apenas s comunicaes telefnicas. REQUISITOS CONSTITUCIONAIS 1 Lei regulamentadora, 2 ordem judicial, 3utilizao das interceptaes para investigao criminal ou instruo processual penal. INTERCEPTAES ANTES DA LEI 9296/96 H um interregno entre a CF/88 e a lei das interceptaes telefnicas. Neste perodo os juzes, aps a Charta Magna, aplicavam o dispositivo CBT art. 57 II, a. Assim sendo o STF decidiu que todas as interceptaes feitas antes da lei especial, so provas ilcitas, ainda que com ordem judicial. Declarou o Supremo que o dispositivo supracitado no foi recepcionado pela Carta Suprema, bem como o argumento de que a norma constitucional no auto aplicvel cabendo a confeco da referida lei para a aplicabilidade do dispositivo constitucional. (STJ RESP 225450, HC 72588 PB, HC 81494 SP). Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza (latu sensu), para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia. ESPCIES DE INTERCEPTAES INTERCEPTAO TELEFNICA (interceptao em sentido estrito LFG): trata-se da captao de conversa telefnica feita por um terceiro sem o conhecimento dos interlocutores da conversa. ESCUTA TELEFNICA: captao da conversa telefnica, feita por um terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores da conversa e sem o conhecimento do outro. GRAVAO TELEFNICA (gravao clandestina STF): a captao da conversa telefnica feita por um dos interlocutores da conversa. No h a inferncia de um terceiro. INTERCEPTAO AMBIENTAL: a captao da conversa ambiente feita por um terceiro, sem o conhecimento de nenhum dos interlocutores da conversa. ESCUTA AMBIENTAL: a captao da conversa ambiente feita por um terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores e sem o conhecimento do outro.
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GRAVAO AMBIENTAL: a gravao da conversa ambiente feita por um dos interlocutores da conversa. Apenas as duas primeiras situaes (INTERCEPTAO E ESCUTA TELEFNICA) so previstas pela CF bem como a presente lei em estudo. As demais no esto submetidas ao regime constitucional, bem como a lei 9296/96. Podem ser feitas sem ordem judicial, e sero provas lcitas, salvo se atingirem a intimidade do interlocutor que desconhece a captao. S ero ilcitas por violao ao art. 5, x (direito intimidade), mas no afrontam o inciso XII. (STJ RMS 5352 GO) Conversa intima assunto que se refere exclusivamente a assuntos particulares das partes do dilogo. JURISPRUDNCIA: Gravao ambiental clandestina, mas lcita independente de ordem judicial. (STF 809489 RJ 1 T, AP 447 PLENO STF 18/02/2009) GRAVAO AMBIENTAL FEITA PELA POLCIA PARA OBTER CONFISSO: o Supremo entendeu que esta gravao ilcita, sendo forma de interrogatrio subreptcio, sem as formalidades processuais e sem as garantias constitucionais_ delegado com gravador no bolso obtendo confisso (STF HC 80949 RJ). A polcia poder fazer captao ambiental na lei 2, IV lei do crime organizado 9034/95, COM ORDEM JUDICIAL. INTERCEPTAO DAS COMUNICAES TELEFNICAS DE ADVOGADO 1 CONVERSA RESERVADA ENTRE ADVOGADO E CLIENTE: a interceptao sempre ilcita, pois a conversa est protegida pelo sigilo profissional e pelo direito de no se auto incriminar (STJ HC 59967). 2 CONVERSA ENTRE ADVOGADO E CLIENTE CAPTADA DENTRE AS CONVERSAS DOS CRIMINOSOS: entre o advogado e o cliente so excludas, restando as demais aproveitadas. (STJ HC 66368 PA) 3 ADVOGADO SUSPEITO DE CRIME: assim sendo, a interceptao vlida, pois no viola as prerrogativas do advogado, pois no figura o agente desta forma, mas sim como suspeito de crime (STJ HC 20087 SP). O advogado ser interceptado to somente em relao ao crime pelo qual esteja sendo investigado, as demais conversas com clientes que no tenham relao com o crime em questo, continuam inviolveis acobertadas pelo sigilo profissional. RELAO DAS LIGAES RECEBIDAS E EFETUADAS (QUEBRA DE SIGLO TELEFNICO): o acesso a relao das ligaes efetuadas e recebidas (hora, dia) sem acesso ao contedo das conversas, requisitando-se uma cpia telefnica para a operadora de telefonia. No se trata de interceptao telefnica, portanto no se submete ao regime da presente lei, mas exige ordem judicial por envolver direito de intimidade. No se submete presente lei por no se tratar de interceptao telefnica. (STJ E Declarao no RMS 17732 MT).
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RELAO DAS LIGAES CONSTANTES NA MEMRIA DO CELULAR: a polcia pode ter acesso, sem ordem judicial, relao das ligaes constantes na memria do celular, pois no interceptao telefnica (pois no houve acesso ao teor das conversas) nem quebra de sigilo telefnico (pois no houve acesso lista geral das chamadas efetuadas e recebidas). Trata-se assim de apreenso do objeto. INTERCEPTAO ANTES DA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL: perfeitamente possvel, uma vez que tanto o art. 5 XII quanto o art. 1 9296/96 utilizam a expresso investigao criminal e no inqurito policial (STJ RESP 827940 SP 14/02/08). INTERCEPTAO TELEFONICA COMO PROVA EMPRESTADA: s pode ser decreta em investigao criminal e processo penal, restringindo-se apenas ao mbito criminal. No pode ser decretada em processo civil, administrativo ou tributrio. Mas o STF e o STJ admitem que a interceptao feita no mbito criminal seja utilizada como prova emprestada em processo administrativo disciplinar contra os servidores interceptados na investigao ou processo criminal e contra outros servidores descobertos em razo das interceptaes. (IQ QO 2424 RJ 20/06/2007 E IQ QO 2725 SP 25/06/2008, AMBOS STF STJ RMS 16429 03/06/2008) ORDEM DO JUIZ COMPETENTE PARA AO PRINCIPAL: a CF exige ordem judicial. Mas o art. 1 da lei 9296 exige ordem do juiz competente da ao principal, sendo prova ilcita se no for ordenada segundo a lei especial (HC 49179 RS 05/09/06). MODIFICAO DE COMPETNCIA EM INTERCEPTAO: em razo das interceptaes, a interceptao decretada pelo juzo anterior, poder ser utilizada na nova instncia (juiz estadual autoriza interceptao em trafico local e por conta das interceptaes, descobre-se que se trata de trfico transnacional) STF HC85962 DF 25/11/08. STJ HC 66873. NATUREZA JURDICA DA INTERCEPTAO TELEFNICA 1MEDIDA CAUTELAR PREPARATRIA: decretada na fase da investigao. Quando decretada nessa fase, a exigncia de que seja feita pelo juiz da ao principal deve ser mitigada, relativizada, vista com temperamentos, para no provocar obstculos aplicao da justia (STJ RESP 770418 ES 07/03/06 E STF HC 81260, Pleno). O juiz da central de inquritos, que s atua e decide sobre questes relativas a investigao, por regras de competncia estadual, e que no julga a ao principal, competente para autorizar interceptaes telefnicas.(RHC 92354 SP, RHC 15128 PR 03/02/2005). 2 MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL: decretada na fase do processo. INFRAO POR DIVERSAS LOCALIDADES: assim sendo, pelo princpio da preveno, ser o juiz principal o que primeiro tomar conhecimento da infrao. (STF HC 82009) A DECRETAO DA INTERCEPTAO TORNA PREVENTO O JUIZO. STF HC 93762 SP, STJ HC 85068 SP. CPI NO PODE AUTORIZAR INTERCEPTO TELEFNICA: poderes prprios no significam poderes idnticos, pois nos casos em que a CF exige expressamente ordem judicial, o ato s pode ser praticado pelo poder judicirio (PRINCPIO DA
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RESERVA DE JURISDIO). Art. 5 XII exige expressamente ordem judicial. Assim como priso preventiva ou temporria no poder, salvo em flagrante. CPI PODE QUEBRAR SIGLIO TELEFNICO: apenas o acesso a ligaes efetuadas recebidas, assim como sigilo fiscal e sigilo bancrio. ACESSO DO ADVOGADO S INERCEPTAES TELEFNICAS: o advogado no pode ter acesso s interceptaes que esto em andamento. Mas somente acessar as interceptaes j transcritas e juntadas aos autos da investigao (STF HC 90232 AM 18/12/2006) Embora o inqurito no h ampla defesa, h falar em direito de defesa. SMULA VINCULANTE N 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. CPI no pode decretar a interceptao telefnica nem ao menos requisitar s empresas de telefonia as conversas transcritas, pois esto em segredo de justia, carece a CPI de clamar ordem judicial. INTERCEPTAO ILCITA: a decretao de ilicitude da interceptao causa duas consequncias: 1 a excluso da interceptao dos autos do processo. Art. 5, LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; (REGRA DA EXCLUSO exclusionary rule DIREITO NORTEAMERICANO). H dois sistemas de prova ilcita; Pelo sistema da admissibilidade (male captum bene retentum) a prova ilcita fica nos autos e declarada ilcita na sentena aplicado no Brasil at meados na dcada de 70. Mas pelo sistema da inadmissibilidade, a prova no pode ser juntada aos autos, e ser for ser desentranhada. CPP - Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. 11690/08. 2: gera nulidade no processo ou enseja falta de justa causa se for a nica prova do processo; ou o processo continua se houver outras provas lcitas e autnomas da interceptao (STF RHC 88361 SP 14/11/2006; STJ HC 65818 17/04/2007). A LEI AUTORIZA A INTERCEPTAO DA COMUNICAO TELEMTICA E INFORMTICA: a interceptao de comunicao telemtica e informtica so constitucionais (messenger, skype) envolve comunicao telefnica com auxlio da informtica. art. 1 Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica. DA CONSTITUCIONALIDADE DA INTERCEPTAO DE COMUNICAES DE DADOS
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1 CORRENTE ( a que prevalece): a interceptao de comunicaes de dados autorizada pelo art.1 nico da lei 9296/96 constitucional. LFG e Raul Servine, Alexandre de Morais. Lenio Luiz Streck assim entende por ser uma das nicas formas de combater a criminalidade da pos modernidade criminal. 2 CORRENTE: a interceptao das comunicaes de dados autorizada pelo art.1 nico da lei 9296 inconstitucional. Pois art. 5 XII s autorizou a interceptao de comunicaes telefnicas. (Antonio Magalhes Gomes Filho e Vicente Grecco Filho). APREENSO DE COMPUTADORES: lcita, pois o art. 5 XII protege justamente o sigilo das comunicaes de dados, e no dos dados em si mesmos armazenados na base fsica do computador. Isto posto, esses dados se equivalem a documentos armazenados em armrios tradicionais (STF 418416 SC PLENO 10/05/06). Carece de ordem judicial indicando quais os computadores, para que no haja medida desproporcional. SALA DE CHATS: no esto protegidas pelo sigilo das comunicaes, pois o ambiente de acesso pblico e destinado a conversas informais (STJ RHC 18116 SP 16/02/2006). MONITORAMENTO POR INTERCEPTAO E PRISO EM FLAGRANTE: a priso em flagrante, em razo do monitoramento por interceptaes telefnicas vlida. No se trata de situao de flagrante provocado, mas de flagrante esperado (STJ HC 89808 SP 27/03/08; HC72181 SP 02/10/07). REQUISITOS PARA INTERCEPTAO (contrario sensu do art. 2) Ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: I - indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal vigora o in dbio pro societat. Basta o juzo de probabilidade. II indispensabilidade da prova quando no houver outro meio de busca da prova, havendo perigo da prova se perder, caso a autorizao no seja autorizada. III crime punido com recluso. INTERCEPTAO COMO PROVA DE UM CRIME PUNIDO COM DETENO: desde que o crime seja conexo ao crime punido com recluso para o qual foi autorizada a interceptao. Juiz autoriza interceptao por crime de trfico e descobre-se no decorrer da investigao que houve crime de ameaa (STF HC 83515 RS PLENO). DESCOBERTA FORTUITA DE NOVOS CRIMES OU NOVOS ENVOLVIDOS: o art. 2 nico, exige que no pedido de interceptao seja indicada a infrao a ser investigada e as pessoas que sero investigadas. Se, porm, durante as interceptaes forem descobertos novos crimes ou novos envolvidos, a interceptao poder ser utilizada como prova, desde que haja relao com o delito objeto da investigao. Mesmo que o crime no tenha relao com aquele descoberto na investigao, a
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interceptao poder ser utilizada como prova (STJ HC 69552 6/02/07; STJ APN 425 ES 16/11/05 Corte especial, acusado por foro especial). Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados, salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada. DECRETAO DA INTERCEPTAO Art. 3 A interceptao das comunicaes telefnicas poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento: I - da autoridade policial, na investigao criminal; II - do representante do Ministrio Pblico, na investigao criminal e na instruo processual penal. DA CONSTITUCIONALIDADE DA DECRETAO EX OFFICIO 1 CORRENTE: inconstitucional se decretada na fase investigatria ou processual. Viola devido processo legal, sistema acusatrio de processo e imparcialidade do juiz, tratando-se de verdadeiro juiz inquisidor. LFG. 2CORRENTE: inconstitucional na fase investigatria, mas constitucional na fase processual. Adi 3450 PGR versando sobre a inconstitucionalidade da decretao de ofcio de interceptao telefnica na fase investigatria. Paulo Rangel e MPF. Pendor do STF por uma questo de coerncia, pois assim j foi julgado na lei do crime organizado. MANDADO DE SEGURANA: remdio cabvel contra rejeio do pedido de interceptao (indeferimento do pedido). Ada Pelegrini Grinover e LFG. HABEAS CORPUS: remdio cabvel contra interceptao decretada ilegalmente (interceptao em crime punido com deteno ou juiz estadual decreta interceptao em crime militar). INVESTIGAO DO MINISTRIO PBLICO: pode investigar e o prprio promotor que investigou pode denunciar e tambm pode pedir a interceptao nas investigaes que realiza (STJ RHC 10974 SP). ILICITUDE DA PROVA E SUPRESSO DE INSTNCIA: se a ilicitude da prova no for argida na instncia inferior, ela no pode ser apreciada pela instncia superior sob pena de supresso de instncia (STJ HC 91115 RJ 20/05/2008). Art. 4 O pedido de interceptao de comunicao telefnica conter a demonstrao de que a sua realizao necessria apurao de infrao penal, com indicao dos meios a serem empregados.
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PEDIDO VERBAL E REDUO A TERMO Art. 4 1 Excepcionalmente, o juiz poder admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptao, caso em que a concesso ser condicionada sua reduo a termo. 2 O juiz, no prazo mximo de vinte e quatro horas, decidir sobre o pedido. PRAZO DE DURAO DA INTERCEPTAO TELEFNICA: pela literalidade do artigo infra-citado, o prazo mximo de interceptao de 30 dias, ou seja 15 dias renovveis por igual perodo, mas o STF e o STJ pacificaram o entendimento de que a prorrogao ode ocorrer quantas vezes forem necessrias, dede que fundamentada a necessidade de cada prorrogao (STF RHC 88371 SP 14/11/2006; STJ HC 60809 RJ 15/05/2007). Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de 15 dias, renovvel por igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova. CONCURSO PARA DEFENSORIA: HC 76686 PR 6 turma do STJ, o relator Ministro Nilson Naves, considerou ilcita uma interceptao prorrogada por 2 anos tendo em vista os seguintes motivos: 1Norma restritiva de direitos fundamentais devem ser interpretadas restritivamente. 2 Se o legislador quisesse permitir vrias prorrogaes teria usado a expresso renovveis por iguais perodos. 3 No caso do estado de defesa, o sigilo das comunicaes telefnicas s pode durar no mximo 60 dias. Art. 136 1,c, 2CF/88. 4 no caso concreto houve violao ao princpio da razoabilidade. No conflito de normas de inspiraes ideolgicas opostas, deve prevalecer a que privilegiar a liberdade. Contra deciso de interceptao telefnica no fundamentada cabe HC, por via reflexa. PRAZO PARA O CONCURSO PF: renovvel por quanto tempo for necessrio. Art. 6 Deferido o pedido, a autoridade policial conduzir os procedimentos de interceptao, dando cincia ao Ministrio Pblico, que poder acompanhar a sua realizao.
INTERCEPTAO CONDUZIDA PELA PRF STJ HC 46630/RJ aceitou interceptao conduzida pela PRF, pois o dec. 1655/95, art. 1, X dispe que a funo da PRF atuar na preveno e represso a crimes (no autoriza necessariamente a investigar). ADI 1413/DF veio a confirmar a constitucionalidade do decreto supra.
INTERCEPTAO CONDUZIDA PELO MP
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Tendo em vista os poderes investigatrios inerentes ao MP, no h falar em impedimento para a interceptao por se tratar de uma diligncia dentro do procedimento investigatrio. (STF) DEGRAVAO DA INTERCEPTAO Art. 6 1 No caso de a diligncia possibilitar a gravao da comunicao interceptada, ser determinada a sua transcrio. HC MC 91207/RJ Pleno do STF (Cezar Peluzzo): bastam que sejam transcritos os trechos necessrios ao embasamento da denncia. Mas no mbito do IP a polcia deve transcrever toda a interceptao. Deve haver laudo de degravao da voz, assim sendo o ru reconhecendo ser sua a voz, no poder a defesa alegar nulidade por falta de laudo de degravao, pois seria beneficiamento pela prpria torpeza. STF 65604DF Art. 6 2 Cumprida a diligncia, a autoridade policial encaminhar o resultado da interceptao ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que dever conter o resumo das operaes realizadas. No se confunde o auto circunstanciado com o relatrio do IP, pois corre a interceptao em autos apartados. Trata-se de pea autnoma no tocante interceptao telefnica. Marco Aurlio: o auto circunstanciado formalidade essencial da prova, mas a sua falta ou defeito gera apenas nulidade relativa dependente, portanto de comprovao de efetivo prejuzo (STF HC 87859). CRIME DE INTERCEPTAO TELEFNICA SEM AUTORIZAO JUDICIAL Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei. Pena: recluso de 2 a 4 anos e multa. Crime este que possui duas condutas: 1 CONDUTA)Realizar interceptao ilegal: por falta de autorizao judicial ou por objetivos no autorizados em lei. Crime comum. Consumao: no momento em que a interceptao se inicia e o agente ativo toma conhecimento da conversa no carecendo de revelao para terceiros. Tentativa: quando o agente no conseguir realizar a interceptao por razes alheias a sua vontade. Ex: o agente preso no poste antes de iniciar a interceptao. 2 CONDUTA) Quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei: trata-se de crime prprio, pois o agente deve estar envolvido no dever de investigao e tem o dever de manter o segredo. LFG diz que no se trata de crime funcional, pois pode figurar o advogado, o jornalista. Noutro plano, Vicente Grecco Filho: alega ser crime prprio e funcional. Desta feita, advogado incorreria em violao de sigilo profissional 154 CP. O crime se consuma quando o agente revela a existncia de uma interceptao que esta sendo feita, ou o contedo da interceptao bastando revelar a existncia da interceptao. Tentativa: na forma escrita. COMPETNCIA JURISDICIONAL: em regra da Justia estadual, mas em havendo interesse da Unio, Justia Federal. STJ CC 40113 SP. H exemplo: interceptao de delegado federal no exerccio de suas funes como sujeito passivo da interceptao interesse da Unio, devendo ser encaminhados os autos para a Justia Federal.
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CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE LEI N 9.605/98. PARTE GERAL do art.2 ao 28. Art. 2 primeira parte - Quem, de qualquer forma, concorre para a prtica dos crimes previstos nesta Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida da sua culpabilidade... Eis a possibilidade de concurso de agentes adotando a teoria monista (unitria) prevista no art. 29 caput CP. Neste plano, autores, coautores e participes respondem pelo mesmo crime sendo feita a dosimetria de acordo com a culpabilidade de cada um. Culpabilidade no no sentido de 3 substrato do crime, e sim quanto a graduao de contributividade no crime. Art.2 segunda parte..., bem como o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica, quando podia agir para evit-la. Eis o dever jurdico de agir nos crimes ambientais para os detentores de responsabilidades relevantes. Trata-se do dever jurdico de agir, pois a omisso penalmente relevante nos termos do art. 13 2CP. As pessoas supracitatas respondem por ao ou por omisso nos crimes ambientais. Respondero por omisso desde que 1) tenham cincia do crime e 2) possam evit-lo. So requisitos cumulativos para se evitar a responsabilidade penal objetiva (leia-se sem dolo e sem culpa). Nota-se que caso o executivo da empresa no tenha cincia do funcionrio que corta arvores, aquele no poder ser responsabilizado. CP Art. 13 - Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;... DA ACUSAO GERAL STJ e STF consideram ineptas as denominadas denncias genricas. So denncias que no estabelecem o mnimo vnculo entre a conduta do agente, seja ao ou omisso, e o crime ocorrido. HC 86879 STF. Distino criada por Eugnio Paccelli. Acusao (denncia) geral Acusao (denncia) genrica Ocorre quando o rgo da acusao Ocorre quando a acusao imputa vrios imputa a todos os acusados, mesmo fato fatos tpicos, imputando-os genericamente delituoso, independentemente das funes a todos os integrantes da sociedade. por eles exercidas na empresa. Imputa um Imputa vrios fatos tpicos a vrias fato tpico a vrias pessoas. Neste caso, pessoas. H inpcia da pea acusatria. no h falar em inpcia da pea Inclui a pessoa apenas por sua posio acusatria. hierrquica. No se detalha a ao de cada Descreve o fato criminoso com todas as Descreve fato criminoso imputando ao suas circunstncias, e o imputa mandatrios da empresa (preposto, simultaneamente a todos os acusados sem gerente) por incluir no plo passivo. detalhar a conduta de cada um deles.
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Ressalte-se que se trata de mudana jurisprudencial, pois antes o STF admitia a acusao genrica recebendo-a e posteriormente na conduo da ao penal as condutas seriam individualizadas ao seu tempo. Tratava-se de verdadeiro absurdo. RESPONSABILIDADE PENAL DAS PESSOAS JURDICAS PREVISO LEGAL: CF ART. 225 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS: Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do mesmo fato. 1 CORRENTE: a CF no criou a responsabilidade penal da pessoa jurdica. Com a seguinte interpretao do dispositivo constitucional: Pessoa Ato Sanes fsica condutas penal e civil Jurdica Atividades adm e civil
Esta corrente prima pelo Princpio da pessoalidade da pena (intransmissibilidade ou incomunicabilidade) Art. 5 XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. PORTANTO A RESPONSABILIDADE NO PODE RECAIR SOBRE A PESSOA JURDICA. Desta feita, a responsabilidade penal incutida a pessoa fsica que detm a conduta, no se comunicando a conduta a pessoa jurdica. (Luis Regis Prado, Cezar Roberto Bitencourt, Miguel Reale, Jr. Jos Henrique Pierangelli, Ren Ariel Dotti, Luis Vicente Cernicchiaro). Assim sendo o art. 3 da lei LEI N 9.605/98 inconstitucional no previstas na CF por ofender materialmente os dispositivos constitucionais supracitados. Sob a tica desta corrente, o art. 3 da lei em comento inconstitucional. 2 CORRENTE: A CF prev a responsabilidade penal da pessoa jurdica, mas pessoa jurdica no pode cometer crimes. SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST. LFG, GRECO, ZAFARONI, TOURINHO, ALBERTO SILVA FRANCO, DELMANTO, FRANCISCO DE ASSIS TOLETO, MIRABETE. Esta segunda corrente se baseia na Teoria civilista da fico jurdica de Savigny e Feuerbach que define: a pessoa jurdica pura abstrao jurdica. Se a P.J. uma fico, no possuindo capacidade para conduta criminosa. So entes fictcios desprovidos de conscincia, vontade e finalidade. Logo no h falar em dolo ou culpa no tocante a conduta criminosa. Portanto punir a P. jurdica imputar responsabilidade penal objetiva. Desta feita no agem com culpabilidade, pois no h potencial conscincia da ilicitude. Posto isso, no h falar em exigncia de conduta diversa bem como a pessoa
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jurdica no possui imputabilidade (capacidade de conduta de pena). Enfim, a pena criminal intil para a pessoa jurdica sendo incapaz de assimilar as finalidades da pena. Portanto no podem cometer condutas tipicamente humanas como crimes. Em suma: a) No tem capacidade de conduta; b) No agem com culpabilidade; c) As penas so inteis, pois no assimila as finalidades da pena (preveno, retribuio). 3 CORRENTE: A CF criou a responsabilidade penal da PJ, assim sendo que pode praticar crimes. TEORIA DA REALIDADE OU DA PERSONALIDADE REAL DE OTTO GIERKE. SOCIETAS DELINQUERE POTEST. So entes reais no se tratando mesas abstraes jurdicas possuindo capacidade e vontade distintas das pessoas fsicas que as compe (realidades independentes). A PJ pode praticar a conduta criminosa. As pessoas jurdicas tem culpabilidade, no somente a culpabilidade indivudual clssica de contedo tico prpria do finalismo. culpabilidade penal individual clssica, prpria do direito penal tico, deve se somar hoje o conceito de culpabilidade social, baseado na idia da empresa centro de emanao de decises denominada ao delituosa institucional (Srgio Salomo Schecaira). A pena criminal tem simbologia mais forte do que sanes administrativas, assim cumprem melhor a finalidade de preveno dos crimes ambientais. Puni-la exclusivamente A pessoa fsica significa escudar a pessoa jurdica mantendo em impunidade a PJ. Por fim, a CF e a lei ambiental exprimem a responsabilidade penal da PJ. NUCCI, VLADIMIR PASSOS DE FREITAS, SERGIO SALOMO SCHECAIRA, CELSO RIBEIRO BASTOS, DAMSIO, DIS MILAR, ADA PELEGRINI GRINOVER. Portanto induvidosa a responsabilidade penal da pessoa jurdica. REQUISITOS PARA A REPONSABILIZAO NO ART. 3 Nos casos em que a infrao seja cometida por deciso... 1 de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado 2 no interesse ou benefcio da sua entidade (pessoa jurdica). Sem os dois requisitos supra cumulados, no h falar em responsabilidade da pessoa jurdica. Ser impossvel responsabiliza-la. CASO MERO CORTADOR RESOLVE CORTAR POR SUA CONTA, POIS GANHA POR RVORE DERRIBADA, DESTA FEITA, A EMPRESA NO RESPONDE. Neste caso no houve benefcio para a entidade ou deciso de representante ou colegiado. Exemplo claro o caso de vazamento de leo em domnio da Petrobrs. O desgaste com a mdia, os gastos de limpeza determinaram o imenso desgaste na mdia sem trazer qualquer benefcio para a empresa. Edis Milar concorda com a responsabilidade de PJ s em crime doloso, pois em crime culposo nunca haver deciso de rgo colegiado ou de representante isolado.
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SISTEMA DA RESPONSABILIDADE PENAL POR EMPRSTIMO OU POR RICOCHETE (SISTEMA FRANCS): a pessoa jurdica punida reflexamente por atos praticados pela pessoa fsica isolada ou em rgo colegiado. Errneamente denominado como sistema da dupla imputao. Entende-se que a pessoa jurdica s poder ser responsabilizada penalmente por atos praticados pela pessoa fsica. Sistema da responsabilidade penal por emprstimo TRFS admitem a responsabilidade penal da PJ. STJ REsp 847476 SC: ATUALMENTE A JURISPRUDNCIA ADMITE SOCIETAS DELINQUERE POTEST DESDE QUE SEJA DENUNCIADA JUTAMENTE COM A PESSOA FSICA (IMPUTAO SIMULTNEA). NO H IMPUTAO ISOLADA CONTRA PJ. Tranca-se a ao penal caso haja denncia genrica. Trancada a ao contra a pessoa fsica, a deciso se estender a pessoa jurdica. Mas anteriormente/ inicialmente rechaou a responsabilidade criminal da PJ. Resp 622724 SC Relator Felix Fisher e Resp 665212.212 SC HC 15051 SP TODOS DE 2001 A 2005. STF: o plenrio ainda no se manifestou sobre a responsabilidade penal da PJ. H apenas argumentos obter dictum dos ministros demonstrando inclinaes. HC 92921BH nes HC discutia-se se cabia HC para trancar a ao penal da pessoa jurdica e, de passagem, a primeira turma destacou quanto a responsabilidade penal da pessoa jurdica sem ser tpico fundamental do julgado. Neste mesmo julgado o STF determinou que o HC inadmissvel impetrado por pessoa jurdica. HC92921 BH (Carlos Britto, Marco Aurlio): existe responsabilidade penal da PJ. SOCIETAS DELINQUERE POTEST. Noutro sentido, HC 83301 SP (Cezar Peluzo): empresas no cometem crimes. Responsabilidade pessoal subjetiva. SOCIETAS DELINQUERE NON POTEST O leading case o REsp 564960 SC. Onde se deu a responsabilidade penal clssica somada a responsabilidade social. Punio e preveno geral especial. Previso poltica do constituinte originrio. Soma-se a segunda corrente, pois como ser a punibilidade. Teoria da personalidade real. A culpabilidade no conceito moderno a responsabilidade social. Mas desde que seja acusada juntamente a pessoa fsica que atua em nome do ente moral. No havendo ofensa ao princpio da intranscendncia da pena, pois a concurso de agentes no crime cada qual recebendo a punio de forma individualizada. STJ: no h falar em HC como paciente pessoa jurdica, pois o presente remdio cabe quando sim ferir a liberdade de locomoo, cabendo ento mandando de segurana para o trancamento da ao penal para a pessoa jurdica. STF: no cabe HC, restando vencido Lewandovski que acatou o HC, pois a pessoa jurdica foi denunciada juntamente com a pessoa fsica havendo reflexos pessoa jurdica. Ofensa reflexa. Pois cabe HC contra sigilo bancrio ou fiscal.. Ofensa direta e ofensa reflexa a direito de locomoo. OBS. STF EM 2008 NO ADMITE PJ COMO IMPETRANTE DE HC.
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RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO 1 CORRENTE: pode ser denunciada por crime ambiental, pois nem a CF e nem a lei especial faz ressalva diferenciadora de pessoa jurdica de direito pblico ou privado. Onde a lei no distingue, no cabe ao interprete faze-lo (Paulo Afonso Leme Machado). Nucci, Walter Claudius Rhotemburg, Shecaira. 2 CORRENTE: no pode ser denunciada por crime ambiental. Edis Milar nos revela que a imposio de pena ao Estado seria incua, pois o Estado no pode punir a si mesmo sendo que a punio sobre a pessoa de direito pblico recairia sobre a prpria sociedade, pois a multa seria para com recursos da prpria comunidade. SISTEMA DA PARALELAS DUPLA IMPUTAO OU SISTEMA DE IMPUTAES
Art. 3 Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato. O presente dispositivo revela ser possvel punir simultaneamente a pessoa fsica e jurdica pelo mesmo fato, sem a exigncia da simultaneidade para evitar bis in idem. Noutro plano o sistema francs o que nos revela que no tem como punir a pessoa jurdica sem punir a pessoa fsica. STJ: no h falar em bis in idem. Pois se pune pelo mesmo fato pessoas diferentes (Resp 610114 RN). Sistema no acarreta bis in idem. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA (no mbito civil) Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. Assim recair a sano na esfera patrimonial da pessoa fsica, como instituto de direito civil. Em razo do princpio constitucional da incomunicabilidade ou intransmissibilidade da pena impede a desconsiderao da pessoa jurdica no mbito criminal. (Nucci)
APLICAO DA PENA NOS CRIMES AMBIENTAIS / PROCEDIMENTO JUDICIAL
APLICAO DE PENA NO CP
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1 calculo da quantidade da pena: critrio trifsico do 68CP (pena base 59 CP; sobre esta se aplicam agravantes e atenuantes, por fim sobre o resultado da ltima anlise, o juiz aplica as causas gerais e especiais de aumento ou diminuio de pena) 2 fixa o regime inicial de cumprimento de pena (precisa fixar a pena para exarar o sursis, pois em caso de descumprimento deste, cumprir a pena) 3 possibilidade de substituio da pena de priso por restritiva de direitos, ou por multa. Analisa tambm se possvel o sursis. APLICAO DE PENA NA LEI DE CRIMES AMBIENTAIS 1 calculo da quantidade da pena: critrio trifsico do 68CP pena base 59 CP; sobre esta aplica agravantes e atenuantes, por fim sobre o resultado da ltima anlise, o juiz aplica as causas gerais e especiais de aumento ou diminuio de pena 1 A. pena base 59 CP; COMBINADO COM... Art. 6 Para imposio e gradao da penalidade, a autoridade competente observar: I - a gravidade do fato, tendo em vista os motivos da infrao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente; II - os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao de interesse ambiental;(ANTECENDENTES AMBIENTAIS) III - a situao econmica do infrator, no caso de multa. 1 B. SOBRE ESTA APLICA AGRAVANTES E ATENUANTES, Art. 14. So circunstncias que atenuam a pena: I - baixo grau de instruo ou escolaridade do agente; (mas se no tem potencial conscincia da ilicitute excludente de culpabilidade erro de proibio) II - arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do dano, ou limitao significativa da degradao ambiental causada; (Delmanto mesmo que areparao ocorra antes do recebimento da denuncia, no se aplica o arrependimento posterior do art. 16 do cp, por se tratar de norma especial, aplica-se como atenuante) IV - colaborao com os agentes encarregados da vigilncia e do controle ambiental.(Delmanto delao premiada ambiental) AGRAVANTES DE CRIMES AMBIENTAIS Art. 15. So circunstncias que agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime (todas elementares ou circunstanciais dos crimes ambientais, por isso pouco aplicadas) I - reincidncia nos crimes de natureza ambiental; (reincidncia especfica, mas em crime comum previsto no CP, haver de se considerar a reincidncia por j haver cometido crime ambiental) 3 A. APLICA AS CAUSAS GERAIS E ESPECIAIS DE AUMENTO OU DIMINUIO DE PENA) crime continuado, arrependimento posterior, tentativa 2 FIXA O REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA
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Apenas se o condenado por pessoa fsica. 3 POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO DA PENA DE PRISO POR RESTRITIVA DE DIREITOS, OU POR MULTA. ANALISA TAMBM SE POSSVEL O SURSIS. Se for pessoa fsica. Requisitos necessrios para a substituio da pena de priso por restritivas de direitos. Art. 7 As penas restritivas de direitos so Art. 44.CP As penas restritivas de direitos autnomas e substituem as privativas de so autnomas e substituem as privativas liberdade quando: de liberdade, quando: I - tratar-se de crime culposo ou (SE I aplicada pena privativa de liberdade DOLOSO) for aplicada a pena privativa no superior a 4 anos e o crime no for de liberdade inferior a 4 anos;(NO H cometido com violncia ou grave ameaa FALAR EM VIOLNCIA CONTRA pessoa ou, qualquer que seja a pena FAUNA OU FLORA) aplicada, se o crime for culposo; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime indicarem que a substituio seja suficiente para efeitos de reprovao e preveno do crime. permite a a substituio mesmo em caso de reincidncia III a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente. II o ru no for reincidente em crime doloso;
Art. 7 Pargrafo nico. As penas restritivas de direitos a que se refere este artigo tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda. MAS EIS A EXCEO A REGRA Art. 10. As penas de interdio temporria de direito so a proibio de o condenado contratar com o Poder Pblico, de receber incentivos fiscais ou quaisquer outros benefcios, bem como de participar de licitaes, pelo prazo de 5 anos, no caso de crimes dolosos, e de 3 anos, no de crimes culposos. DELMANTO: esses prazos do art. 10 no se aplicam, pois esto em contradio lgica com o art. 7 pargrafo nico que reza que a restritiva deve ter o mesmo prazo da privativa que os prazos do art. 10 ferem o princpio da razoabilidade, j que a pena restritiva ser maior do que a pena privativa substituda. A substituio pressupe um benefcio, porem deveria haver condenao como mesmo perodo temporal. Recolhimento domiciliar no se confunde com a pena de limitao de fim-de-semana Recolhimento domiciliar Limitao de fim de semana Art. 13. O recolhimento domiciliar baseia- Art. 48 - A limitao de fim de semana se na autodisciplina e senso de consiste na obrigao de permanecer, aos responsabilidade do condenado, que sbados e domingos, por 5 (cinco) horas dever, sem vigilncia, trabalhar, dirias, em casa de albergado ou outro freqentar curso ou exercer atividade estabelecimento adequado. autorizada, permanecendo recolhido nos Pargrafo nico - Durante a dias e horrios de folga em residncia ou permanncia podero ser ministrados ao em qualquer local destinado a sua moradia condenado cursos e palestras ou atribudas
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habitual, conforme estabelecido sentena condenatria. CLCULO DA MULTA
na atividades educativas.
LCM Art. 18. A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal; se revelar-se ineficaz, ainda que aplicada no valor mximo, poder ser aumentada at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida.
CP Art. 60 - 1 - A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no mximo.
Art. 18. A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal; se revelar-se ineficaz, ainda que aplicada no valor mximo, poder ser aumentada at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida. NO CP Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia fixada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. 1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. 2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria. AINDA NO CP Critrios especiais da pena de multa Art. 60 - Na fixao da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, situao econmica do ru. 1 - A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no mximo. A diferena que no art. 18 da lei em estudo, considera-se o valor da vantagem econmica obtida com o crime. Mas j no art. 60 CP o juiz tambm poder triplicar a multa, mas levando em considerao a situao econmica do infrator. No sendo possvel a substituio da pena de multa ou restritiva, aplica-se o sursis (suspenso condicional da execuo da pena). Aplicando-se as trs espcies previstas no CP. Haver a possibilidade de se aplicar as 3 espcies de sursis: simples (art. 77), especial (art. 78 p. 2) e o sursis etrio e humanitrio. Sursis simples (suspenso condicional da execuo da pena) CP Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio; III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 (pena restritiva de direito) deste Cdigo. 1 - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio.
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2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro anos, poder ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta anos de idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso. CP Art. 78 1(SURSIS SIMPLES) - No primeiro ano do prazo, dever o condenado prestar servios comunidade (art. 46) ou submeter-se limitao de fim de semana (art. 48). SURSIS ESPECIAL porque o juiz pode substituir exigncia do pargrafo anterior Art. 78 PREECHIDO TODOS OS REQUISITOS: 2 Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as circunstncias do art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder substituir a exigncia do pargrafo anterior pelas seguintes condies, aplicadas cumulativamente: (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996) a) proibio de freqentar determinados lugares; b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz; c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. REPARAO DO DANO SE COMPROVA ATRAVS DE LAUDO DE REPARAO DO DANO AMBIENTAL. As condies a que o condenado ficara submetido no sero as condies do art. 78 2 letras a c, mas sim condies relativas ao meio ambiente Art. 17. A verificao da reparao a que se refere o 2 do art. 78 do Cdigo Penal ser feita mediante laudo de reparao do dano ambiental, e as condies a serem impostas pelo juiz devero relacionar-se com a proteo ao meio ambiente.. Art. 16. Nos crimes previstos nesta Lei, a suspenso condicional da pena pode ser aplicada nos casos de condenao a pena privativa de liberdade no superior a trs anos. (NO ART. 77, A PREVISO DE 2 ANOS) CP Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. Ao autor de crime ambiental cabe sursis simples e especial em condenaes at 3 anos (diferentemente do CP que so at 2 anos). No caso de sursis especial a reparao do dano deve ser comprovada por laudo de reparao do dano ambiental. E as condies que o beneficirio de sursis ter de cumprir no so as mesmas do art. 78 pargrafo segundo alneas a c, e sim condies relacionadas ao meio ambiente elencadas no art. 16 e 17 da LCM. SURSIS ETRIO E HUMANITRIO
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Art. 77 2o A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 4 anos, poder ser suspensa, por 4 a 6 anos, desde que o condenado seja maior de 70 anos de idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso. (por aplicao subsidiria) caso seja o agente homem de 71 anos, no caber a restritiva de direitos caso tenha sido condenado a mais de 3 anos. (Pega: idoso 60 ou mais) Em suma, o juiz observa se poder substituir a pena por restritiva de direitos, em segundo plano multa e por fim observar ser cabvel sursis. APLICAO DE PENAS PESSOA JURDICA Art. 21. As penas aplicveis isolada, cumulativamente ou alternativamente s pessoas jurdicas, de acordo com o disposto no art. 3, so: As penas neste dispositivo so principais sem possuir o carter da substitutividade. No existe nem no CP nem na presente lei, regras da substituio da multa por restritiva de direitos ou vice-versa. I - multa;(no CP substitutiva ou cumulativa com a restritiva de liberdade sendo aplicvel o art. 18 da presente lei para o clculo) II - restritivas de direitos; (no CP substitutiva, mas aqui so penalidades principais no existindo o carater de substitutividade) III - prestao de servios comunidade. (intil, pois j uma restritiva de direitos) Art. 22. As penas restritivas de direitos da pessoa jurdica so: I - suspenso parcial ou total de atividades; Art. 22 1 A suspenso de atividades ser aplicada quando estas no estiverem obedecendo s disposies legais ou regulamentares, relativas proteo do meio ambiente.
II - interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade; Art. 22 2 A interdio ser aplicada quando o estabelecimento, obra ou atividade estiver funcionando sem a devida autorizao, ou em desacordo com a concedida, ou com violao de disposio legal ou regulamentar. III - proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou doaes. Art. 22 3 A proibio de contratar com o Poder Pblico e dele obter subsdios, subvenes ou doaes no poder exceder o prazo de 10 anos. Pessoa fsica art. 10 Proibio de contratar com o Poder P. Receber quaisquer incentivos No poder participar de licitaes Pessoa jurdica art. 22, III p. 3 Proibido contratar como poder publico Receber subsidio Subvenes doaes
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Culposo 3 anos, doloso 10 anos
10 anos
Art. 23. A prestao de servios comunidade pela pessoa jurdica consistir em: I - custeio de programas e de projetos ambientais; II - execuo de obras de recuperao de reas degradadas; III - manuteno de espaos pblicos; IV - contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas. PERCIA AMBIENTAL Art. 19. A percia de constatao do dano ambiental (materialidade delitiva), sempre que possvel, fixar o montante (valor) do prejuzo causado para efeitos de prestao de fiana e clculo de multa (multa penal). Art. 6 Para imposio e gradao da penalidade, a autoridade competente observar: III - a situao econmica do infrator, no caso de multa. e observa o prejuzo causado pelo crime. PROVA EMPRESTADA Art. 19. Pargrafo nico. A percia produzida no inqurito civil ou no juzo cvel poder ser aproveitada no processo penal, instaurando-se o contraditrio. No inqurito civil no h falar em contraditrio, pode ser emprestada a prova produzida neste ao processo penal onde se abrir o contraditrio (contraditrio posterior ou diferido). Noutro plano, Delmanto discorda dessa propositura, pois se repetvel, deve ser feita no processo penal com a possibilidade de contraditrio desprezando-se a prova do inqurito civil sendo a no repetvel aproveitada. A percia feita na ao civil pblica pode ser aproveitada no processo penal, mesmo que as partes de ambos os processos sejam distintas. Neste caso, abre-se o contraditrio diferido. Noutra corrente essa percia feita na ao civil s pode ser emprestada para o processo penal se as partes de ambos os processos (o civil onde foi produzida e a penal para onde ser dirigida) se as partes forem as mesmas, pois houve participao do contraditrio das partes na ao penal. (Delmanto) SENTENA PENAL CONDENATRIA EM CRIME AMBIENTAL (possibilidade do juiz fixar indenizao civil na esfera penal) Art. 20. A sentena penal condenatria, sempre que possvel, fixar o valor mnimo (liquido, certo e exigvel) para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido ou pelo meio ambiente. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder efetuar-se pelo valor fixado nos termos do caput, sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido. LIQUIDAO FORADA DA PESSOA JURDICA Art. 24. A pessoa jurdica constituda ou utilizada, preponderantemente, com o fim de permitir, facilitar ou ocultar a prtica de crime definido nesta Lei ter decretada sua liquidao forada, seu patrimnio ser considerado instrumento do crime e como tal
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perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional. (aplicvel a pessoa jurdica que tenha como finalidade principal a prtica de crimes ambientais, tratando-se o presente instituto de sano e no de pena. eis a extino da pessoa jurdica pena de morte da pessoa jurdica LUIS REGIS PRADO) - Predomina o entendimento de que esta sano constitucional, devendo ser aplicada como ultima ratio. A liquidao forada, s pode ser aplicada como efeito da condenao advinda da sentena condenatria transitada em julgado. Noutro plano, segunda corrente determina que a extino da pessoa jurdica como pena acessria ou em ao civil prpria proposta pelo MP. (Vladimir e Gilberto Passos de Freitas) CONFISCO DE INSTRUMENTOS DO CRIME Lei dos crimes ambientais - Art. 25. 4 CP Art. 91 - So efeitos da Os instrumentos utilizados na prtica da condenao: II - a perda em favor da infrao sero vendidos, garantida a sua Unio, ressalvado o direito do lesado ou descaracterizao por meio da reciclagem. de terceiro de boa-f: a) dos Confisco de instrumentos lcitos ou instrumentos do crime, desde que ilcitos, pois no h distino. Ex: barco consistam em coisas cujo fabrico, utilizado para pesca poca do defeso alienao, uso, porte ou deteno constitua (Capez). Mas deve-se aplicar o princpio fato ilcito; da razoabilidade, pois sero confiscados Confisco de instrumentos ilcitos. Ex: de usuais (moto-serra utilizada automvel utilizado para o crime no pode diariamente) ser apreendido. QUESTES PROCESSUAIS Art. 26. Nas infraes penais previstas nesta Lei, a ao penal pblica incondicionada. (sendo cabvel ao penal privada subsidiria da pblica casa haja uma vtima determinada, pois trata-se de direito individual com previso constitucional) COMPETNCIA NOS CRIMES AMBIENTAIS STF PREMISSAS 1 A competncia para a proteo do meio ambiente comum da Unio, Estados, DF e municpios, por previso constitucional (art. 23 3 24 da CF). 2 No h nenhuma norma constitucional ou infraconstitucional estabelecendo expressamente a competncia criminal para o julgamento de infraes ambientais. Em regra, competncia da justia estadual. S ser da justia federal se houver interesse direto e especfico da Unio, autarquias ou fundao. Mas sendo o interesse da Unio indireto e genrico, competncia da justia estadual. COMPETENCIA DA JUSTIA ESTADUAL NA CF ART. 225 4 - A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei, dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais. No h sinonmia entre patrimnio nacional e patrimnio da Unio. CRIMES PRATICADOS EM REAS FISCALIZADAS POR ORGAOS FEDERAIS: A fiscalizao pelo rgo federal (IBAMA), por si s, no motivo para fixar a competncia da justia federal. Ex: rea de preservao permanente no cria interesse
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da Unio (interesse indireto e genrico). Mesmo sendo APP (margem do rio) no fixa competncia da justia federal. CRIMES COMETIDOS EM RIO OU EM MAR TERRRITORIAL: Se rio municipal e estadual, competncia da justia estadual. Mas sendo rio interestadual ou internacional, justia federal. (Art. 20, III CF) CRIMES CONTRA A FAUNA: Os crimes contra a fauna, segundo a smula 91 do STJ (j cancelada), eram de competncia da justia federal. Agora os crimes contra a fauna seguem a regra geral sendo COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. CONTRAVENES AMBIENTAIS: sempre julgadas pela justia estadual mesmo que atinjam interesse direto e especfico da Unio. 109, IV CF. Somente em uma hiptese, caso em que o contraventor tiver foro especial na justia federal, assim racione personae supera a racione materiae. TRANSAO PENAL EM CRIMES AMBIENTAIS Art. 27. Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a proposta de aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, prevista no art. 76 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia composio do dano ambiental, de que trata o art. 74 da mesma lei, salvo em caso de comprovada impossibilidade. Composio Civil Transao Penal Composio civil dos danos entre o autor Transao penal entre o autor do fato e o do fato e a vtima. (art. 74 lei 9.099/95) MP. Trata-se da aplicao imediata de pena no privativa de liberdade. (art. 76 lei 9.099/95) Na lei 9099 a composio civil de dano no requisito para a transao penal, assim mesmo que o autor do fato se recuse a composio, tem direito a transao. Noutro plano, a lei dos crimes ambientais, a composio civil de danos mais um requisito para a transao penal. Assim o infrator poder fazer um termo de conduta ambiental (TAC) tem natureza de composio civil de dano como compromisso formal de reparar o dano. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO (SURSIS PROCESSUAL ART. 89 9099/95) Art. 28. As disposies do art. 89 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995 (suspenso condicional d processo), aplicam-se aos crimes de menor potencial ofensivo definidos nesta Lei, com as seguintes modificaes: Houve erro do legislador ao elaborar lei, onde conta crimes de menor potencial ofensivo definidos nesta lei leia-se crimes definidos nesta Lei Cabe suspenso do processo para todos os crimes cuja a pena mnima seja inferior ou igual a um ano. (Edis Milare, Antonio Escaranzi, Cezar Roberto Betencourt, Delmanto) Na suspenso condicional do processo na lei ambiental o juiz s pode declarar extino da punibilidade perante laudo comprovando a reparao d dano ambiental pelo infrator, ou ento laudo comprovando que o infrator adotou todas as providncias necessrias para tentar reparar o dano.
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Art. 28 condies... I - a declarao de extino de punibilidade, de que trata o 5 do artigo referido no caput, depender de laudo de constatao de reparao do dano ambiental, ressalvada a impossibilidade prevista no inciso I do 1 do mesmo artigo; II - na hiptese de o laudo de constatao comprovar no ter sido completa a reparao, o prazo de suspenso do processo ser prorrogado, at o perodo mximo previsto no artigo referido no caput, acrescido de mais um ano, com suspenso do prazo da prescrio; III - no perodo de prorrogao, no se aplicaro as condies dos incisos II, III e IV do 1 do artigo mencionado no caput; IV - findo o prazo de prorrogao, proceder-se- lavratura de novo laudo de constatao de reparao do dano ambiental, podendo, conforme seu resultado, ser novamente prorrogado o perodo de suspenso, at o mximo previsto no inciso II deste artigo, observado o disposto no inciso III; V - esgotado o prazo mximo de prorrogao, a declarao de extino de punibilidade depender de laudo de constatao que comprove ter o acusado tomado as providncias necessrias reparao integral do dano. PRICPIO DA INSIGNIFICANCIA EM CRIME AMBIENTAL 1 CORRENTE: No se aplica, pois toda leso ao meio ambiente significante tendo em vista a repercusso como direito de terceira dimensso. Qualquer conduta desequilibra o meio ambiente diretamente ou indiretamente. 2 CORRENTE ( a que prevalece): possvel nesse sentido STJ HC 72234 PE 05/11/2007 e 352003 SP. 01/08/2006. PARTE ESPECIAL CRIMES CONTRA A FAUNA (conjunto de animais que vivem numa determinada regio ou ambiente). nica no revogada 7.643/87 que trata apenas de 1 conduta: pesca de cetceos. CAAR, MATAR, UTILIZAR SEM PERMISSO Art. 29. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida (INAPLICVEL QUANDO SE TRATAR DE PESCA) 6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca. (pois h falar em tipos penais especficos 34 ao 36) O ART. 29 PROTEGE A FAUNA AQUTICA CONTRA QUALQUER CONDUTA EXCETUADA A PESCA) Sujeito ativo: qualquer pessoa (crime comum) inclusive o proprietrio do animal. Sujeito passivo: o Estado e a coletividade Tipo objetivo: Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar (a exemplo espetculo circense) Como o tipo penal declara espcimes, caso seja um espcime o objeto do crime, eis o fato atpico (Doutrina). O presente artigo protege apenas os animais selvagens excluindo os domesticados.
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Norma Penal Explicativa Art. 29 - 3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras. (s tutela os animais silvestres nacionais aquticos ou terrestres. Esto fora do tipo penal em comento os domsticos, domesticados e estrangeiros ou exticos) Elemento normativo do tipo: sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida. Nos verbos perseguir, caar: crime formal de consumao antecipada. possvel a tentativa em todas as condutas. Elemento subjetivo: dolo.
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA 4 A pena aumentada de metade, se o crime praticado: I - contra espcie rara ou considerada ameaada de extino, ainda que somente no local da infrao; II - em perodo proibido caa; III - durante a noite; IV - com abuso de licena; V - em unidade de conservao; VI - com emprego de mtodos ou instrumentos capazes de provocar destruio em massa. 5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional. (caa com o objetivo de lucro: coureiros do Pantanal) POSSIBILIDADE DE PERDO JUDICIAL 2 No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Guarda domstica se o animal no estiver ameaado de extino crime, mas o juiz poder conceder o perdo judicial art. 29 3. Mas se estiver ameaado de extino com a pena aumentada metade no sendo cabvel o perdo judicial art. 29 4 I. CRIME DE MAUS TRATOS CONTRA ANIMAIS Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: (ABRANGE TODOS OS ANIMAIS INCLUSIVE OS DE OUTROS PASES) Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Ato de abuso: carga insuportvel no lombo do burro, abuso de animal em circo, jogou o gato do 10 andar tribunal de alada. Sujeito passivo: Estado, coletividade e eventual dono do animal. Rinhas, farra do boi configuram o crime do art. 32.
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A legalizao de rinha fere o art. 225 1 CF VII art. 225 1 CF VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade. (O STF, em Adi contra leis estaduais que permitem rinhas de galo e farra do boi, as considerou inconstitucionais) Lei dos rodeios tem exigncias para a dignidade do animal 10.519/02 assim no h crime por exerccio regular do direito. Mas em desobedincias s exigncias legais, aplica-se o art.32. H juizes que declaram incidentalmente a inconstitucionalidade da lei de rodeio, pois o evento sempre causa maus tratos aos animais. Corte de rabo e de orelha de cachorro no configura crime sob o tipo objetivo mutilar quando feito para fins estticos cometido por profissional (veterinrio), no h falar em crime pois no h dolo em maltratar o animal, pois no h o elemento subjetivo especfico (Nucci). Art. 32 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos. (VIVISECO EXPERIENCIA DOLOROSA COM ANIMAL VIVO 11.794/08) Art. 32 2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal. No tipo em questo (maus tratos) no existe o verbo matar, mas no 29 no protege animal domestico, assim se matar animal domstico crime do art. 32 pois antes de matar h que se ferir o animal. CRIMES DE PESCA O perodo de defeso depende da regio definido por rgo competente devidamente registrado no SISNAMA. STJ: Caso seja interditado por rgo incompetente o fato atpico, por no ser registrado ao SISNAMA. Cemig MG. Art. 34. Pescar em perodo no qual a pesca seja proibida ou em lugares interditados por rgo competente: Pena - deteno de um ano a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem: I - pesca espcies que devam ser preservadas ou espcimes com tamanhos inferiores aos permitidos;(NORMA PENAL EM BRANCO INDIRETA) II - pesca quantidades superiores s permitidas, ou mediante a utilizao de aparelhos, petrechos, tcnicas e mtodos no permitidos; III - transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espcimes provenientes da coleta, apanha e pesca proibidas. Art. 35. Pescar mediante a utilizao de: I - explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito semelhante; II - substncias txicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente: Pena - recluso de um ano a cinco anos.
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Art. 36. Para os efeitos desta Lei, considera-se pesca todo ato tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos grupos dos peixes, crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de aproveitamento econmico, ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes nas listas oficiais da fauna e da flora. (crime formal) Mesmo que arme a rede em rea proibida ou poca proibida e retire a rede sem nada pescar, cometeu o crime.
CRIMES CONTRA A FLORA Flora: a totalidade das espcies vegetais que compreendem a vegetao de uma determinada regio, sem qualquer expresso de importncia individual. Compreende tambm as algas e os fitoplnctons marinhos flutuantes. (Edis Milar) Antes do surgimento da lei dos crimes ambientais (9.605/97), durante a vigncia da lei 4771/95, todas as alneas do art. 26 eram meras contravenes penais. Porm, com o advento da lei (9.605/97), apenas as alneas c, j, l e m ainda constituem contravenes penais. As demais foram tipificadas como crime.
CRIME DE DESTRUIO DE FLORESTA Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Elemento subjetivo: dolo ou culpa Revogou art. 36 alnea a do cdigo florestal. Sujeito ativo: qualquer pessoa inclusive o proprietrio. Suj. passivo: coletividade e, eventualmente, o proprietrio da rea atingida. Haver o crime mesmo sem finalidade lucrativa na conduta. STJ floresta: o elemento central o fato de ser constituda de rvores de grande porte. Dessa forma, no abarca vegetao mdia ou rasteira. rea densa de grande extenso coberta de rvores de grande porte. STJ Resp 783652. Floresta de preservao permanente uma espcie de APP. O art. 38 da lei 9.605 revogou tacitamente a alnea e do art. 26 do cdigo florestal. APP art. 2 (por determinao legal) e 3 (ato do poder pblico) da lei 4771/65. Eis uma norma penal em branco quando se falar em floresta de preservao permanente. Poder haver destruio sem que o fato constitua crime segundo o cdigo florestal havendo prvia autorizao do poder executivo e sendo a destruio necessria para a
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execuo de obras, planos ou projetos de utilidade pblica ou interesse social art. 4 pargrafos 1 a 7 do cdigo florestal. Florestas situadas em rea indgena so sempre de preservao permanente (art. 3 parag. 2 do cdigo florestal). Floresta em formao sero protegidas se comprovado por percia para a proteo de vida. Florestas artificiais (florestamento ou reflorestamento) so cobertas pela proteo legal. DIFERENAS EM RELAO AOS OUTROS CRIMES Se houver incndio em rea de preservao permanente no se aplica o art. 38 devido o princpio da especialidade no tocante ao tipo previsto no art. 41.. Art. 41. Provocar incndio em mata ou floresta: Pena - recluso, de dois a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de deteno de seis meses a um ano, e multa. Mas fazer fogo em floresta constitui contraveno ambiental prevista no cdigo ambiental (Art. 26 e da lei 4.771/65). Mas se houver alastro, passa a ser crime de incndio culposo do art. 41 em seu pargrafo nico da lei 9.605/98. H falar em conflito de normas no em relao ao art. 41 no que tange as condutas. Mas eis a diferena: se o incndio causar perigo a incolumidade pblica, aplica-se o CP; mas se no causar perigo a incolumidade pblica, aplica-se a lei especial (art. 41 lei dos crims ambientais) Cezar Roberto Beetencourt e Capez (corrente majoritria). Nucci cr na revogao tcita da tipificao mata ou floresta no CP (minoritria). Art. 41. Provocar incndio em mata ou CP Art. 250 - Causar incndio, expondo a floresta: perigo a vida, a integridade fsica ou o patrimnio de outrem: Pena - recluso, de trs a seis anos, e Pena - recluso, de dois a quatro anos, e multa. multa. Aumento de pena 1 - As penas aumentam-se de um tero: Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de deteno de seis meses a um II - se o incndio : ano, e multa. h) em lavoura, pastagem, mata ou floresta. O tipo penal do 41 protege qualquer tipo de floresta, inclusive as que no esto em rea de preservao permanente abrangendo matas.
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Matas (definio doutrinria): so extenses de terras onde se agrupam arvores, nativas ou plantadas, que no sejam de grande porte. As florestas nacionais so unidades de conservao de uso sustentvel. Neste caso aplica-se o art. 40. Neste caso o objeto do crime especfico. Art. 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao: Pena - recluso, de um a cinco anos. 1o Entende-se por Unidades de Conservao de Proteo Integral as Estaes Ecolgicas, as Reservas Biolgicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refgios de Vida Silvestre. (Redao dada pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) 2o A ocorrncia de dano afetando espcies ameaadas de extino no interior das Unidades de Conservao de Proteo Integral ser considerada circunstncia agravante para a fixao da pena. (Redao dada pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) 3 Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Art. 40-A. (VETADO) (Artigo inludo pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) Art. 40-A. 1o Entende-se por Unidades de Conservao de Uso Sustentvel as reas de Proteo Ambiental, as reas de Relevante Interesse Ecolgico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas de Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e as Reservas Particulares do Patrimnio Natural. (este dispositivo se aplica ao art. 40) DO CORTE DESAUTORIZADO O art. 38 pune destruir e danificar, porm a diferena entre os tipos se encontra no verbo cortar. Art. 39. Cortar rvores em floresta considerada de preservao permanente, sem permisso da autoridade competente: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente.
CRIME DE FABRICO OU SOLTURA DE BALES Art. 42. Fabricar, vender, transportar ou soltar bales que possam provocar incndios nas florestas e demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano: Pena - deteno de um a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente.
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Trata-se de crime (de perigo) ambiental restando definitivamente revogado o tipo na lei de contravenes. Imprescindvel exame pericial segundo alguns doutrinadores no tocante a real condio de incndio. H falar em absoro se o balo causa incndio em floresta (art. 41). CRIME DE EXTRAO DE MINERAIS DE APPs Art. 44. Extrair de florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente, sem prvia autorizao, pedra, areia, cal ou qualquer espcie de minerais: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Competncia: prevalece o entendimento de ser da Justia federal, tendo em vista ser patrimnio da Unio os minrios. Estando e propriedade particular passa ao entendimento minoritrio de ser competente a justia estadual. Pois se a leso indireta mediata ou reflexa Justia Federal. Mas sendo a extrao mineral fora da rea tipificada, aplica-se:
EXTRAO ILEGAL DE MINRIOS Art. 55. Executar pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais sem a competente autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida (extrao diversa daquela permitida): Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem deixa de recuperar a rea pesquisada ou explorada, nos termos da autorizao, permisso, licena, concesso ou determinao do rgo competente. Pesquisa mineral: a execuo dos trabalhos necessrios definio da jazida, sua avaliao e a determinao da exeqibilidade do seu aproveitamento econmico. Lavra: conjunto de operaes coordenadas objetivando o aproveitamento industrial da jazida, desde a extrao at o beneficiamento das mesmas. Extrao: retirada do mineral. Decreto-lei 227/67 (cdigo de minerao) STJ: A extrao ilegal de minerais caracteriza concurso formal do crime do art. 55 com o crime de usurpao (crime contra o patrimnio da Unio) art. 2 caput da lei 8176/91. No h falar em absoro, pois so diversos os objetos jurdicos dos tipos em voga. Noutro plano a doutrina entende que o art. 2 caput est tacitamente revogado pelo art. 55 da lei dos crimes ambientais. Precedente jurisprudencial Resp 922588 BA (Laurita Vaz). Portanto trata-se de crime ambiental em concurso formal com o crime contra a ordem econmica 8176/91 (PROVA). COMPETNCIA: dentro de rea particular ou no, COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL no caso de concurso de crimes.
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ABUSO DE AUTORIDADE LEI N 4.898/65
TRPLICE RESPONSABILIZAO Art. 1 O direito de representao e o processo de responsabilidade administrativa, civil e penal (trplice responsabilizao), contra as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem abusos, so regulados pela presente lei. A lei de abuso de autoridade abrange as trs esferas de responsabilidades. Essencialmente criminal, mas no puramente criminal. Art. 6 O abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrativa civil e penal.
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Art. 6 1 O inqurito administrativo obedecer s normas estabelecidas nas leis municipais, estaduais ou federais, civis ou militares, que estabeleam o respectivo processo. No havendo lei no que tange o servidor pblico estadual ou municipal, aplica-se a o Estatuto dos Servidores Civis da Unio (8.112/90). Sendo membro do MP ou da Magistratura, somente aps transito em julgado em processo judicial (vitaliciedade), perder o cargo. RESPONSABILIDADE CIVIL Art. 6 2 A sano civil, caso no seja possvel fixar o valor do dano, consistir no pagamento de uma indenizao de quinhentos a dez mil cruzeiros.( SEMPRE POSSVEL A FIXAO DO DANO CIVIL) NO CPP Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
ASPECTOS PENAIS SUJEITO ATIVO: Art. 5 Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao (jurado, mesrio). O crime de abuso de autoridade um crime prprio (exige uma condio especial do sujeito ativo), pois que seja o sujeito ativo autoridade pblica (Similar ao 327 caput CP.
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Crime prprio funcional). Alguns autores se referem ao abuso de autoridade como sendo crimes de responsabilidade imprprios (crimes funcionais abuso de autoridade). Crimes de responsabilidade prprios so as infraes poltico-administrativas (lei 1079). Esto inseridas no conceito de autoridade as pessoas que ainda que transitoriamente e sem remunerao exeram funo pblica (jurados, mesrios). As pessoas que exercem o munus pblico no entram no conceito de autoridade. (Encargo imposto pela lei o pelo juiz para defesa de um interesse particular ou social. Ex: depositrio judicial, administrador de falncia, advogado, tutores e curadores dativos). Um particular que no exera nenhuma funo pblica pode cometer abuso de autoridade em concurso com o agente pblico caso saiba de sua qualidade. Trata-se de uma elementar do tipo penal que se comunica (art. 30 CP). Ex: Pipoqueiro ajuda a um policial na agresso de um torcedor. SUJEITO PASSIVO: dupla subjetividade passiva, pois h falar de dois sujeitos passivos: 1) Imediato ou principal: pessoa fsica ou jurdica que sofre a conduta abusiva. Qualquer pessoa fsica, capaz ou incapaz, nacional ou estrangeiro. No caso de criana ou adolescente, h configurar o ECA. Autoridade pblica, pessoas jurdicas de direito pblico ou privado. 2) Mediato ou secundrio: o Estado. Todo ato de abuso de autoridade prejudica a regular prestao dos servios pblicos. OBJETIVIDADE JURDICA: h falar em dupla objetividade jurdica no que tange os crimes de abuso de autoridade. 1) objetividade jurdica imediata ou principal: direitos e garantias individuais e coletivos das pessoas fsicas e jurdicas. 2) objetividade jurdica mediata ou secundria: a normal e regular prestao dos servios pblicos. ELEMENTO SUBJETIVO: Dolo. No h forma culposa no abuso de autoridade. Se abusa culposamente, no h crime, sendo passvel de infrao administrativa. Assim soma-se o dolo ao elemento subjetivo do injusto (antigo dolo especfico) vontade deliberada e inequvoca de abusar. Caso o agente, na honesta inteno de cumprir seu dever e proteger o interesse pblico e social, acaba se excedendo, haver ilegalidade do ato de abuso de autoridade, mas no crime de abuso de autoridade por ausncia da finalidade especfica de abusar. FORMAS DE CONDUTA: Crimes de abuso de autoridade podem ser praticados comissivamente ou omissivamente. Em regra o abuso cometido por uma ao. Os crimes do art. 4, letras c, d, g, i, s podem ser cometidos por omisso, pois assim est a conduta descrita no tipo (crimes omissivos puros ou prprios que no admitem a tentativa). CONSUMAO E TENTATIVA: no existe tentativa de crime omissivo ou prprio. crimes tipificados do art. 4 no admitem a tentativa. Os crimes do art. 3 indicam que o simples atentado j indica a consumao (crimes de atentado) no admitindo tentativa. Por excluso, os demais admitem a tentativa. CONSUMAO: ocorre com a simples pratica da conduta prevista no tipo. AO PENAL Trata-se ao penal pblica incondicionada o crime de abuso de autoridade prevista na Lei 5249/67 no se trata de previso doutrinria e sim de previso legal.
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Art. 12. A ao penal ser iniciada, independentemente de inqurito policial ou justificao por denncia do Ministrio Pblico, instruda com a representao* da vtima do abuso. (*no est no sentido de ser condio de procedibilidade e sim o direito de petio contra abuso de poder art. 5, XXXIV CF/88 direito de petio, pois haveria a falsa impresso de ser o crime de ao penal pblica condicionada a representao)
COMPETNCIA Regra: competncia da justia comum estadual, salvo se o crime atingir direitos, bens, interesses ou servios da Unio, competncia da justia federal. Por se tratar de crime de menor potencial ofensivo, JECRIM estadual ou federal. Caso haja conexo com crime que no seja de menor potencial ofensivo atrado o juzo comum. Cita-se a pena mxima: 6 meses. Se um crime de menor potencial ofensivo for cometido com outro crime que no seja, ser a competncia atrada pelo juzo comum (LEI 9.099/95 Art. 60). Mesmo no juzo comum ser possvel o juiz realizar a proposta de transao e a composio dos danos civis.
ABUSO DE AUTORIDADE PRATICADO POR MILITAR STJ SMULA: 172 - COMPETE A JUSTIA COMUM (JECRIM) PROCESSAR E JULGAR MILITAR POR CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE, AINDA QUE PRATICADO EM SERVIO. Mas ser da justia militar se autor e vtima forem militares (doutrina) mesmo o crime no sendo militar prprio ou imprprio.
ABUSO DE AUTORIDADE PRATICADO POR SERVIDOR PBLICO FERDERAL Nucci: Justia comum Estadual (isolado). Mas prevalece a competncia da Justia Federal, pois prejudicada a Unio. Nesse sentido STJ Conflito de competncia 20779 de 16/12/98. Sendo o servidor pblico federal, competncia da justia federal (STJ CC 89397 28/03/2008).
CONCURSO DE CRIMES STF reconheceu a possibilidade de concurso de crimes entre leso corporal e abuso e entre violao de domiclio e abuso (HC 92912). Mas separaram-se os processos: violao de domicilio e leso corporal para a justia militar por serem crimes previstos
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no cdigo penal castrense; abuso de autoridade para a justia comum - JECRIM (STJ HC 81752). Difamao e injria em concurso crime de abuso de autoridade. Resp 684532. Assim possvel a autoridade responder por crime de abuso de autoridade contra a honra em concurso com crime contra a honra previsto no CP.
APLICAO DO PRINCPIO DA CONTINUIDADE TIPICO DELITIVA Exerccio arbitrrio ou abuso de poder CAPUT REVOGADO - Art. 350 CP - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder: Pena - deteno, de um ms a um ano. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre o funcionrio que: REVOGADO Art. 350 CP I - ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana; REVOGADO Art. 350 CP II - prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade; REVOGADO Art. 350 CP III - submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; NO FOI REVOGADO (STJ) Art. 350 CP IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia. HC 65499 STJ 2009 e HC48083/MG. no mesmo sentido STF RE 73914 SP e HC 63612 GO.
TIPOS PENAIS (art. 3 e 4) Parte da doutrina determina que so inconstitucionais os crimes do art. 3 por violarem o princpio da taxatividade (tipo penal vago, genrico e impreciso). Mas STF e STJ zelam pela constitucionalidade. Se a conduta se enquadrar simultaneamente (conflito aparente) no art. 3 e 4, prevalece o 4 por ser taxativo. Portanto os crimes do art. 3 so subsidirios. ANLISE DOS CRIMES DO ART. 3 Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; s pode ser violada na forma do art. 5 XV CF - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
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permanecer ou dele sair com seus bens; (mesmo se ordenar para se locomover) policial que emite ordem infundada para que o indivduo que diz circulando caralho. Os atos decorrentes do poder de polcia estatal, como so auto-executveis (no dependem de ordem judicial) no configuram abuso de autoridade se justificados. EX: Bloqueio de carter preventivo ou repressivo. brios e doentes mentais podem ser retirados de determinados locais e retidos em rgos pblicos, ou encaminhados para as suas casas, desde que estejam perturbando a ordem publica ou colocando em perigo a segurana prpria ou alheia. Priso para averiguao sempre abuso de autoridade. Neste caso no significa deteno momentnea, h exemplo da conduo at a delegacia para verificar autenticidade de documento ou se a pessoa procurada. Documento falso flagrante.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: b) inviolabilidade do domiclio; CF art. 5 XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Domiclio: Qualquer lugar no aberto ao pblico que seja utilizado para trabalho ou para moradia ainda que momentneo. Quarto do hotel, escritrio do contador. Os agentes da administrao fazendria, conforme entendimento atual do STF e do STJ, necessitam de ordem judicial para ingressarem em escritrios fechados de contabilidade ou de empresas (so domiclios). A falta de mandado gera a ilicitude da prova, podendo ensejar abuso de autoridade se o ato foi praticado com a finalidade abusiva. STF e STJ anulam duas operaes conjuntas, PF e RF; MPF e RF. O art. 156 do CTN no foi recepcionado pela CF/88.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: c) ao sigilo da correspondncia; CF art. 5 XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Correspondncias abertas perdem o carter da sigilosidade.
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PREVISO NO CP Violao de correspondncia no CP Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Sonegao ou destruio de correspondncia 1 - Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri; (se praticado por autoridade, este no se aplica tendo em vista o princpio da especialidade sendo aplicado o crime de abuso de autoridade) EXCEES AO SIGILO DE CORRESPONDNCIA 1) durante o estado de defesa e o estado de stio. 2) crime organizado. Art. 2 , III da lei do crime organizado diz que o policial tem acesso desde que autorizado judicialmente. 3) correspondncia de preso. Art. 41 xv da LEP desde que justificada. HC 70814 Celso de Melo. Carter de excepcionalidade. CORRESPONDNCA DE ADVOGADO: ART. 7 II Estatuto da OAB. Mediante ordem judicial e na presena de representante da OAB. Mas a Adi 1105-DF e 1127-DF questiona a presena de representante. Determinou o Supremo que se a OAB no determinar o representante aps comunicada, no haver bice. CHATS: conversas obtidas em salas de bate-papo no esto preservadas pelos sigilos das comunicaes, pois se trata de ambiente pblico de destinada a conversas informais.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; (Assim como a CF art. 5 VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;) Coibir injustificadamente as manifestaes pacficas e ordeiras sobre a liberdade de conscincia de crena. No h falar em abuso de autoridade se a autoridade tiver justo
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motivo pra coibir a manifestao. Sacrifcio de animais em culto crime contra a fauna. Excesso injustificado de som autoridade poder ordenar baixar o som sem a interrupo do culto, pois tal abuso de direito incorre em contraveno penal. Lei 11.343 Art. 2o Ficam proibidas, em todo o territrio nacional, as drogas, bem como o plantio, a cultura, a colheita e a explorao de vegetais e substratos dos quais possam ser extradas ou produzidas drogas, ressalvada a hiptese de autorizao legal ou regulamentar, bem como o que estabelece a Conveno de Viena, das Naes Unidas, sobre Substncias Psicotrpicas, de 1971, a respeito de plantas de uso estritamente ritualstico-religioso. H exemplo: os seguidores do Santo Daime no incorrem em crime previsto na lei de drogas, tendo em vista a natureza ritual religiosa em razo de ser o Brasil signatrio da Conveno de Viena.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: f) liberdade de associao; CF ART. 5 XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; Configurar-se- conjuntamente o crime abuso de autoridade em concurso. 4737/65
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: h) ao direito de reunio; art. 5 CF XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente;
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: i) incolumidade fsica do indivduo; D-se abuso de autoridade ocorrendo desde vias de fato, bem como um homicdio. Em se tratando da incolumidade psquica, tambm configura abuso de autoridade no se
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tratando de analogia in malam partem nem interpretao extensiva em desfavor do ru, pois h falar em incolumidade do indivduo como um todo. STJ: Caso a vtima sofra leses (leves, graves ou gravssimas) haver concurso formal de crimes, bem como se houver homicdio. O simples fato de colocar em perigo. Numa corrente minoritria, h a defesa de bens jurdicos distintos classificando como crime material. Por fim, no h falar em absoro de homicdio em concurso crime de abuso de autoridade. Nucci (minoritrio): leso leve absorvida pelo abuso.
SE HOUVER TORTURA, H FALAR EM ABSORO, POIS ESTE ABSORVE O CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE. NOS DEMAIS CRIMES, OCORRE CONCURSO FORMAL!!
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. Trata-se de norma penal em branco. Violao dos direitos do advogado art. 7, lei 8906/94. (Estatuto da OAB) Ex: direito do advogado a consultar de IP. SMULA VINCULANTE N 14: DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA. Juiz que se recusa a falar com advogado durante o horrio do expediente forense e pode caracterizar abuso de autoridade (STJ RMS 18296 SC). ANLISE DO ART. 4 Vale lembrar que os crimes do art. 3 so subsidirios em relao aos crimes do art. 4. Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder; Revogou tacitamente o art. 350 caput CP. Priso em flagrante ou com ordem judicial. Sem as formalidades legais quando se tratar de priso em flagrante sem a lavratura do auto de priso em flagrante. Com abuso de poder, h exemplo: seria cumprir mandado de priso algemando desnecessariamente. SMULA VINCULANTE N 11: S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASO DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO
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INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. Ateno: se a vtima for criana ou adolescente apreendida ilegalmente, responde o agente pelo crime previsto no ECA e no pelo crime de abuso de autoridade: ECA Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:
b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; No se refere somente a pessoa presa, e sim a quem estiver cumprindo medida de segurana. Ex: impedir o preso, sem justa causa, de receber visitas. Submeter o preso a trabalho inadequado ou vexatrio. Expor a imagem da pessoa presa impressa. Vexame e constrangimento legal, no h falar em crime, pois deve haver justo motivo (LEP art. 41). Caso a conduta for praticada contra adolescente responde o agente unicamente pelo crime do ECA. ECA Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Sem for pessoa com 18 anos ou mais, crime de abuso de autoridade, mas sendo menor de 18 anos crime do ECA. Caso deixe de soltar o preso preventivo (priso preventiva) mediante ordem judicial. Mas se caso haja extenso de tempo de priso temporria, ser o crime do inciso i. Vejamos a Lep: Art. 41 - Constituem direitos do preso: V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao; X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados;
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XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes. Lep art. 41 Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa; CF art. 5 LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; Mas o crime s se configura se deixar de avisar ao juiz, e caso no avise a famlia (previso constitucional), no h falar em crime de abuso de autoridade, pois no est prevista no tipo penal. Caso o delegado federal realiza priso em flagrante, propositadamente, comunica ao juiz estadual (incompetente) da priso em flagrante por de crime de trfico transnacional de drogas, responder por crime de abuso de autoridade. No h falar em crime culposo de abuso de autoridade. A lei refere-se a comunicao imediata, mas caso haja flagrante sem que o juiz esteja disponvel, deve ser efetuada a comunicao no primeiro momento possvel. Caso seja a vtima criana ou adolescente, eis o crime no ECA: Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: (ECA J DE ACORDO COM A CF)
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada; CF ART. 5 LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Mas se contra menor de 18 anos, responder pelo ECA: Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
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Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em lei; Delegado s pode arbitrar fiana em crimes punidos com deteno.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor; (colocar o preso numa cela melhor: concusso se for uma exigncia ou corrupo passiva se for uma solicitao)
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa;
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal; Ex: interdio da vigilncia sanitria por falta de higiene causa ato lesivo honra do restaurante dentro da legalidade. Lembrete: Difamao e injria em concurso crime de abuso de autoridade. Resp 684532. Assim possvel a autoridade responder por crime de abuso de autoridade contra a honra em concurso com crime contra a honra previsto no CP.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: i) prolongar a execuo de priso temporria (5+5 NOS CRIMES COMUNS E 30 +30 NOS HEDIONDOS E ASSEMELHADOS), de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade. Mas caso haja o prolongamento de priso preventiva ser aplicada a letra b. Caso seja contra menor, aplica-se o ECA: ECA Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: PRESCRIO
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Os crimes de abuso de autoridade so de menor potencial ofensivo e prescrevem em dois anos. Art. 6 3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do Cdigo Penal e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno por dez dias a seis meses; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por prazo at trs anos. A perda do cargo no automtica, devendo ser motivada, diferentemente da lei de tortura onde a perda do cargo efeito automtico da condenao e fica impedido de exercer nova funo pblica pelo dobro do prazo da condenao. 4 As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma ou cumulativamente. Poder aplicar uma ou todas as penas. 5 Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo de um a cinco anos. CONTAVENES PENAIS DECRETO-LEI N 3.688/41 No Brasil h duas espcies de infraes penais (gnero) que se subdivide em crime e contraveno. Ontologicamente, no h diferena entre crime e contraveno (delito vagabundo). Crime Contraveno (delito liliputiano) Recluso e/ou multa ou deteno e/ou Multa ou priso simples e/ou multa multa. 14 Tentativa punvel Tentativa impunvel, pois no h interesse poltico. Ao penal pblica incondicionada, Ao penal pblica incondicionada, condicionada ou privada. cabendo ao penal privada subsidiria da pblica. Art. 5 CF Extraterritorialidade No h extraterritorialidade Tempo mximo de cumprimento 30 anos Prazo mximo 5 anos No se aplica erro de direito Aplica-se o erro de direito sendo hiptese de perdo judicial. CONTRAVENES EM OUTROS DISPOSITIVOS: Contravenes ambientais: art. 26 letras e, j, l, m do cdigo florestal 4771/65 Contravenes referentes a loterias: dec. 6259/44 revogou os art. 51 a 58 da lei das contravenes penais. Contraveno de reteno ilegal de documentos 5553/68.
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Contravenes contra a economia popular: art. 66, I a III da lei 4591/64. Lei de locao art. 43 da lei 8245/91 Para Tourinho, se punido s com multa o crime eleitoral no se trata de crime e sim de contraveno. Lei 7437/85 continua em vigor no que tange preconceito de sexo e estado civil (Nucci), mas sobre preconceito de raa e cor, no mais esta aplicada pois crime sob a lei 7.716/89. Prevalece o entendimento, independentemente da pena mxima cominada, as contravenes penais so infraes de menor potencial ofensivo, mesmo que tenham procedimento especial. Portanto a competncia do JECRIM sendo o procedimento sumarssimo. JECRIM federal no julga contravenes penais por determinao constitucional mesmo que atinja interesses da Unio. Mas se o contraventor tem foro especial diante a Justia Federal, o critrio por prerrogativa de funo prevalece sobre a competncia em razo da matria. CONTRAVENO EM VIOLNCIA DOMESTICA CONTRA A MULHER: adoutrina determina a competncia dos Jecrims pois em seu art. 41 resta determinada a sua inaplicabilidade aos crimes subentedendo quanto sua aplicabilidade s contravenes, mas a jurisprudncia diz que no se aplica a lei 9099/95 nem s contravenes penal praticada em violncia domestica contra mulher ( o que prevalece). CONTRAVENO E ATO INFRACIONAL ECA Art. 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal. CONTRAVENO INFRAO PENAL DE PERIGO ABSTRATO Corrente minoritria considera que as infraes de perigo abstrato violam os princpios da lesividade e da ofensividade (Cezar Roberto Beetenourt, Luis Regis Prado). Porm o STF considera constitucional. Seplveda: o principio da ofensividade no uma proibio absoluta para o legislador impedir os crimes de perigo abstrato e sim o intento de evitar abuso do legislador. RHC 81057. O tipo penal de perigo abstrato no abusivo quando regras concretas de experincia demonstrem que a conduta perigosa (lesiva). O tipo penal ser abusivo (inconstitucional) quando tipificar o comportamento que comprovadamente no perigoso. EXTRADIO DE ESTRANGEIRO POR CONTRAVENO PRATICADA NO BRASIL: pacifico no STF que o no pode ser extraditado em razo de contraveno praticada no Brasil. Art. 77, II do estatuto do estrangeiro (6815) s permite a extradio de estrangeiro pela prtica de crime. CONTRAVENES TPICAS (PRPRIAS) E ATPICAS (IMPRPRIAS) Tpicas: s exigem conduta voluntria no necessitando de dolo ou culpa. Art. 3 primeira parte. A doutrina nos diz que o art. 3 no mais aplicvel pois tal dispositivo
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determina que haver contraveno independentemente de dolo ou culpa o que um verdadeiro absurdo. Atpicas: exigem dolo ou culpa Art. 3 segunda parte. PENAS NAS CONTRAVENES Art. 5 As penas principais so: (cumulveis ou no) I priso simples. II multa.
REGRAS SOBRE A PRISO Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto (casa do albergado ou colnia penal agrcola). (JAMAIS EM REGIME FECHADO NEM POR REGRESSO). 1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos condenados a pena de recluso ou de deteno. 2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias.
REINCIDNCIA EM CONTAVENO Para apurar a reincidncia, deve-se combinar o art. 7 LCP e art. 63 CP. Condenao definitiva Nova prtica Contraveno no Brasil Contraveno no Brasil Crime No Brasil ou no Contraveno no Brasil estrangeiro Contraveno no estrangeiro Contraveno ou crime no Brasil Contraveno no Brasil Crime no Brasil Reincidncia Sim Sim No No
ERRO DE DIREITO E PERDO JUDICIAL Art. 8 No caso de ignorncia ou de errada compreenso da lei, quando escusaveis, a pena pode deixar de ser aplicada (perdo judicial). Ignorncia da lei: incide sobre a existncia da lei. Caso seja escusvel, o juiz aplica o perdo judicial no art. 8 da LCP. Sendo erro de direito propriamente dito. Errada compreenso da lei: trata-se de erro de proibio, quando escusvel, o juiz aplica o art. 21 do CP que isenta de pena sendo melhor que o perdo judicial.
CONVERSO REVOGADA
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Art. 9 A multa converte-se em priso simples, de acordo com o que dispe o Cdigo Penal sobre a converso de multa em deteno. o CP no prev essa converso (tacitamente revogado pelo cp sendo que a multa no paga se torna dvida inscrita na fazenda pblica)
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos. STF SMULA N 715 A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO. Os prazos dos benefcios so calculados sobre a condenao. Caso o ru tenha sido condenado a 15 anos de priso simples por cometimento de contraveno lotrica, considera-se o prazo mximo da sentena para a concesso de benefcios. SURSIS E LIVRAMENTO CONDICIONAL NAS CONTRAVENES Art. 11. Desde que reunidas as condies legais, o juiz pode suspender por tempo no inferior a um ano nem superior a trs, a execuo da pena de priso simples, bem como conceder livramento condicional. Perodo de prova Sursis Simples e especial Etrio e humanitrio contraveno De 1 a 3 anos De 1 a 3 anos crime 2 a 4 anos 4 a 6 anos
REVOGAO DE PENAS ACESSRIAS Art. 12. As penas acessrias so a publicao da sentena e as seguintes interdies de direitos: (tacitamente revogado pois as penas acessrias foram abolidas pela reforma do CP, mas Nucci considera como efeitos da condenao) I a incapacidade temporria para profisso ou atividade, cujo exerccio dependa de habilitao especial, licena ou autorizao do poder pblico; lI a suspenso dos direitos polticos. A susenso dos direitos polticos ocorre no por fora do dispositivo supra e sim pela fora normativa da CF. A condenao penal, seja por crime ou por contraveno,
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suspende os direitos polticos. CF art. 15, III. (Alexandre de Morais e TSE REsp 13293 MG)
MEDIDA DE SEGURANA No CP Art. 96. As medidas de segurana so: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - Internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento adequado; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - sujeio a tratamento ambulatorial. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Nas Contravenes. Art. 16. O prazo mnimo de durao da internao em manicmio judicirio ou em casa de custdia e tratamento de seis meses. (caber tambm o tratamento ambulatorial) Impossvel o juiz aplicar medida de segurana em transao penal. Se o juiz perceber que o contraventor inimputvel o processo deve seguir a diante, dever aplicar uma absolvio imprpria aps o devido processo aplicando sentena absolutria imprpria aplicando-se ento a medida de segurana. No se aplica liberdade vigiada em contraveno (pargrafo nico, art. 16 da Lei de Contraveno), pois esta foi extinta pelo CP. Nuci diz ser possvel com fundamento no art. 178 da LEP (minoritrio). Damsio sustenta o prazo mnimo de 6 meses no mais se aplica por revogao tcita do CP com prazo de 1 a 3 anos (no o que prevalece por se tratar de lei especial).
PRESUNO DE PERICULOSIDADE NAS CONTRAVENES (art. 14 e 15) Presumia-se perigoso o brio, o vadio e o mendigo. Inaplicvel tal presuno de periculosidade. Evidente direito penal do autor.
AO PENAL Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio. Mas por determinao constitucional, cabvel ao penal subsidiria da pblica se houver vtima determinada. No STF e STJ prevalece que a contraveno de vias de fato de ao pblica incondicionada.
PARTE ESPECIAL
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POSSE E PORTE DE ARMA BRANCA Art. 18. Fabricar, importar, exportar, ter em depsito ou vender, sem permisso da autoridade, arma ou munio: Pena priso simples, de trs meses a um ano, ou multa, de um a cinco contos de ris, ou ambas cumulativamente, se o fato no constitue crime contra a ordem poltica ou social. Tacitamente revogados quanto arma de fogo e munio, mas em pleno vigor no que concerne armas brancas (Resp 549056/SP Ministra Laurita Vaz). Quem porta ilegalmente arma branca comete contraveno penal. Porquanto o presente dispositivo foi derrogado vigendo apenas sobre o porte ilegal de arma branca. Trata-se de contraveno de perigo abstrato (independe de perigo concreto para caracterizar o crime). Prevalece o entendimento que deve haver o fito de utilizar a arma criminosamente, caso assim no seja, no h falar em crime.
CONFISCO DO INSTRUMENTO DACONTRAVENO DE ARMA BRANCA CP Art. 91 - So efeitos da condenao: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; (h o entendimento de que aplica-se subsidiariamente o presente dispositivo, pois a lei de contravenes no tem dispositivo similar Resp 83857 RJ Ministro Gilson Dipi)
INEXISTENCIA DE REGULAO PARA PORTE DE ARMA BRANCA Art. 19. Trazer consigo arma fora de casa ou de dependncia desta, sem licena da autoridade: Como no h licena para se portar arma branca, tal contraveno ser inaplicvel at que haja norma que regule o uso de arma branca (Nucci e a maioria). O STF JURISDIO DEFENSIVA: interpretaes forosas para sempre punir sob o argumento de ser com intuito PRO SOCIETA. Pena priso simples, de quinze dias a seis meses, ou multa, de duzentos mil ris a trs contos de ris, ou ambas cumulativamente.
PORTE DE ARMA BRANCA, HOMICDIO E LESES CORPORAIS
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Se o porte de arma branca ocorreu exclusivamente para a prtica do homicdio, a contraveno ser absorvida. Mas se houver porte de arma branca e ocasionalmente o agente a utiliza num homicdio, responder pela contraveno do porte de arma branca e pelo homicdio.
VIAS DE FATO Trata-se de atos de violncia fsica que no caracterizem leses corporais, nem tentativa de homicdio e nem injria real. (conceito residual). Art. 21. Praticar vias de fato contra alguem: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de cem mil ris a um conto de ris, se o fato no constitui crime. MAJORAO Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) at a metade se a vtima maior de 60 (sessenta) anos. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)ESTATUDO DO IDOSO. Objetividade jurdica: incolumidade pessoal; sujeitos ativo e passivo qualquer pessoa; No exige contato fsico, jogar lquido no rosto da pessoa, empurres, tapas nas costas, rasgar a roupa, puxes de cabelo mas se cortar ser injuria real. A simples dor e o eritema (vermelhido) no constitui leses corporais (crime) e sim vias de fato (contraveno). Ao penal: pblica condicionada a representao, pos analogia in bonam partem no tocante a leso corporal leve art. 88 da lei 9099 (Damsio, Nucci, Batista Pinto). Mas segunda corrente (prevalecente) determina que de ao pblica incondicionada art. 17 Contravenes Penais (Ada, STF, STJ) HC 80058 RJ.
DAS CONTRAVENES REFERENTES AO PATRIMNIO Art. 24. Fabricar, ceder ou vender gazua ou instrumento empregado usualmente na prtica de crime de furto: Pena priso simples, de seis meses a dois anos, e multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris. Se a pessoa tem na sua posse o mero apetrecho para furto, trata-se de mera preparao impunvel.
Art. 25. Ter alguem em seu poder, depois de condenado, por crime de furto ou roubo, ou enquanto sujeito liberdade vigiada ou quando conhecido como vadio* ou mendigo*, gazuas, chaves falsas ou alteradas ou instrumentos empregados usualmente na prtica de crime de furto, desde que no prove destinao legtima:
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Pena priso simples, de dois meses a um ano, e multa de duzentos mil ris a dois contos de ris. Mas se utiliza para a prtica do furto, a contraveno fica absorvida. *Eis uma injustificvel presuno de periculosidade e fere o princpio da igualdade. Evidente direito penal do autor, com eiva de inconstitucionalidade pela injustificvel presuno de periculosidade.
DAS CONTRAVENES REFERENTES INCOLUMIDADE PBLICA Art. 28. Disparar arma de fogo em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela: Pena priso simples, de um a seis meses, ou multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris. Caput tacitamente revogado, pois corresponde ao art. 15 da lei do desarmamento. Pargrafo nico. Incorre na pena de priso simples, de quinze dias a dois meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris, quem, em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, sem licena da autoridade, causa deflagrao perigosa, queima fogo de artifcio ou solta balo aceso. Deflagrao perigosa: tacitamente revogado pelo art. 251, pargrafo 1 do CP no tocante a dinamite ou explosivo; e art. 16, pargrafo nico, inciso III do Est. do Desarmamento se for deflagrao de objeto explosivo. Soltar balo aceso: tacitamente revogado pelo art. 42 da lei dos crimes ambientais lei 9.605/98. Queima ilegal de fogos de artifcio continua ser punvel pela lei de contraveno. VENDAS DE FOGOS DE ARTIFCIOS CRIANA OU ADOLESCENTE Art. 244. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente fogos de estampido ou de artifcio, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa.
Art. 31. Deixar em liberdade, confiar guarda de pessoa inexperiente, ou no guardar com a devida cautela animal perigoso:
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Pena priso simples, de dez dias a dois meses, ou multa, de cem mil ris a um conto de ris. O tipo penal pune 3 condutas: 1) Deixar o animal em liberdade: conduta dolosa. 2) Entregar o animal a pessoa inexperiente: pessoa sem habilidade para cuidar do animal. 3) No guardar com a devida tutela: d-se na forma culposa em deixar o porto aberto.
Sujeito ativo qualquer pessoa que tenha a guarda do animal, seja proprietrio ou no. Sujeito passivo a coletividade (contraveno de perigo presumido ou abstrato no precisa provar), mas se atinge uma pessoa leso corporal culposa ou homicdio culposo. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem: a) na via pblica, abandona animal de tiro, carga ou corrida, ou o confia pessoa inexperiente; b) excita ou irrita animal, expondo a perigo a segurana alheia; c) conduz animal, na via pblica, pondo em perigo a segurana alheia. (sem coleira e sem fucinheira) Se o animal mata ou fere algum, o responsvel eventual responder por homicdio ou leso corporal por dolo ou culpa.
Art. 32. Dirigir, sem a devida habilitao, veculo na via pblica, ou embarcao a motor em aguas pblicas: STF SMULA N 720 O ART. 309 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, QUE RECLAMA DECORRA DO FATO PERIGO DE DANO, DERROGOU O ART. 32 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS NO TOCANTE DIREO SEM HABILITAO EM VIAS TERRESTRES. -Se no gerou perigo de dano e sem habilitao mera infrao administrativa restando derrogado o art. 32 supra continuando punvel somente a direo sem habilitao de embarcao em guas pblicas. -Se gerar perigo de dano sem habilitao crime de trnsito infra: CTB Art. 309. Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.
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L. Contraveno Art. 34. Dirigir veculos na via pblica, ou embarcaes em guas pblicas, pondo em perigo a segurana alheia:
FORMAS DE DIREO PERIGOSA QUE DEIXARAM SER CONTRAVENO PASSARAM A SER CRIMES DE TRNSITO: 1)Embriaguez 306, 2) Racha 308, 3) Excesso e velocidade 311 do CTB. O art. 34 continua a viger no caso das formas de direo perigosa que no constituam embriaguez, racha ou excesso de velocidade cavalo de pau, marcha r imprudente, andar na contra-mo, ultrapassagem pela direita, ziguezaguear todas as formas no abrangidas pela legislao especial. HC STF 86276 MG. Mas incorre condio para que ocorra a contraveno se ocorrer o fato contravencional em via pblica na dico do art. 2 do CTB: Damsio, Capez, Alexandre de Morais entendem que no so vias pblicas estacionamentos particulares. CTB Art. 2 So vias terrestres urbanas e rurais as ruas, as avenidas, os logradouros, os caminhos, as passagens, as estradas e as rodovias, que tero seu uso regulamentado pelo rgo ou entidade com circunscrio sobre elas, de acordo com as peculiaridades locais e as circunstncias especiais. Pargrafo nico. Para os efeitos deste Cdigo, so consideradas vias terrestres as praias abertas circulao pblica e as vias internas pertencentes aos condomnios constitudos por unidades autnomas.
DAS CONTRAVENES REFERENTES PAZ PBLICA ASSOCIAO SECRETA Art. 39. Participar de associao de mais de cinco pessoas, que se reunam periodicamente, sob compromisso de ocultar autoridade a existncia, objetivo, organizao ou administrao da associao: No foi recepcionado pela CF, pois esta consagra a plenitude da liberdade de associao. S haver contraveno se a associao tiver o fito de carter ilcito ou paramilitar. Por exigir no mnimo 6 pessoas, contraveno de concurso necessrio. Para configurar o ilcito de haver periodicidade entre as reunies.
Art. 42. Perturbar alguem o trabalho ou o sossego alheios (no tem horrio): Objeto jurdico: paz pblica. Sujeito passivo: coletividade. Elemento subjetivo: dolo. Culposamente, no h falar em contraveno.
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Sossego no necessariamente noite, pois no se trata de repouso noturno. A perturbao de uma nica pessoa no configurar a contraveno devendo atingir um nmero plural de pessoas. STF HC 85032 (Gilmar Mendes). Condutas vinculadas abaixo: I com gritaria ou algazarra; II exercendo profisso incmoda ou ruidosa, em desacordo com as prescries legais; (se de acordo com as prescries legais, no h falar em contraveno) III abusando de instrumentos sonoros ou sinais acsticos; (como nenhum direito fundamental absoluto no se pode alegar liberdade de culto ou liberdade de profisso, deveram se limitadas a liberdade de culto e o direito de exerccio profissional de msicos e bares ou casas noturnas).
POLUIO SONORA E LEGISLAO ESPECIAL CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE Art. 54. Causar poluio de qualquer natureza em nveis tais que resultem ou possam resultar em danos sade humana, ou que provoquem a mortandade de animais ou a destruio significativa da flora:(se no causa dano sade humana, contraveno STJ HC 54536 MS)
IV provocando ou no procurando impedir barulho produzido por animal de que tem a guarda: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.
No se deve confundir o art. 42 com o art. 65: Art. 65. Molestar alguem ou perturbar-lhe a tranquilidade, por acinte (inteno) ou por motivo reprovvel (senso comum da sociedade): (deve se caracterizar a finalidade, porquanto, elemento subjetivo o dolo). Sujeito passivo: uma nica pessoa diferentemente do art. 42 que sero vrias pessoas. Sujeito ativo: qualquer pessoa
DAS CONTRAVENES REFERENTES F PBLICA
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Art. 43. Recusar-se a receber, pelo seu valor, moeda de curso legal no pas: D-se quando o indivduo desvaloriza o valor unitrio da moeda em curso legal. Exemplo: transao comercial em que vinte reais valeria dez reais. Obj jurdico: f pblica, mas se faz prevalente a proteo das relaes econmicas. Havendo justo motivo de recusa, no h a contraveno penal (dinheiro rasgado)
Art. 45. Fingir-se funcionrio pblico: -Mas se pratica ato privativo de funcionrio publico haver crime de usurpao de funo pblica art. 328 CP. O indivduo que se passou de policial para ter atendimento preferencial RHC STJ 17756 SP.
Art 46. Usar, publicamente, de uniforme, ou distintivo de funo pblica que no exerce; usar, indevidamente, de sinal, distintivo ou denominao cujo emprgo seja regulado por lei. (Redao dada pelo Decreto-Lei n 6.916, de 2.10.1944) -Este crime se d diante de pluralidade de pessoas. Sendo uniforme ou distintivo militar ser crime militar 171 ou 172 do COM, mesmo sendo civil o jornalista que se passou por soldado do exrcito (HC STF 79359 RJ). -Mero porte de uniforme no constitui a contraveno. -No que se refere a distintivo essa contraveno est tacitamente revogada pelo: CP Art. 296 - Falsificar, fabricando-os ou alterando-os:1 III - quem altera, falsifica ou faz uso indevido de marcas, logotipos, siglas ou quaisquer outros smbolos utilizados ou identificadores de rgos ou entidades da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.
DAS CONTRAVENES RELATIVAS ORGANIZAO DO TRABALHO
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Art. 47. Exercer profisso ou atividade econmica ou anunciar que a exerce, sem preencher as condies a que por lei est subordinado o seu exerccio: (a inscrio na OAB para os advogados) Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de quinhentos mil ris a cinco contos de ris. Agente passivo: a coletividade e as classes profissionais e econmicas. Uma primeira corrente diz que s a reiterao da conduta configura a contraveno sendo ento contraveno habitual. Noutra corrente, diz-se que instantnea sendo um nico ato caracterizador da conduta. Se diz atividade econmica, dever ter fim lucrativo. Esta contraveno norma penal em branco, pois deve haver regulamento legal sobre a profisso. Atividade de arbitro ou mediador ainda no regulada por lei, portanto o seu exerccio no configura contraveno (HC 92183 PE Aires Brito). Advogado suspenso ou impedido que continua a exercer a advocacia responde pelo art. 47 em todo o territrio nacional. Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica CP Art. 282 - Exercer, ainda que a ttulo gratuito, a profisso de mdico, dentista ou farmacutico, sem autorizao legal ou excedendo-lhe os limites: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado com o fim de lucro, aplica-se tambm multa.
DAS CONTRAVENES RELATIVAS POLCIA DE COSTUMES 51 a 58 foram tacitamente revogadas pelo decreto lei 6259/44 (contravenes de loterias). A nica que permanece em vigor a do art. 50. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado que detm o monoplio dos jogos de azar. Jogo de azar prepondera o fator sorte sem influncias externas. Se depender da habilidade do jogador no jogo de azar. Cartas normalmente no configura (caixeta, truco ou bilhar) pois dependem de habilidade. Exceto: jogo de carta 21. Caa nquel jogo de azar. STJ . STF entende que se as mquinas de caa nquel podem configurar contraveno art. 50 se houver chance de ganho. Poder tambm art. 45 6259/44 se for jogo de prognsticos (loteria). Crime contra a economia popular (art. 2, IX, lei 1.521/51) se a mquina estiver programada para anular as chances de ganho do apostador REsp 780937 RS. Compete a justia estadual pois, so contravenes, mesmo se for crime contra a economia popular (STJ Conflito de Competncia 45318 SP). Bingo configura-se jogo de azar STJ e STF. Portanto a lei Pel no revogou o art. 50 da presente lei em estudo (REsp 703156).
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SMULA VINCULANTE N 2 INCONSTITUCIONAL A LEI OU ATO NORMATIVO ESTADUAL OU DISTRITAL QUE DISPONHA SOBRE SISTEMAS DE CONSRCIOS E SORTEIOS, INCLUSIVE BINGOS E LOTERIAS. Bingo beneficente prevalece que no se configura como contraveno penal. Adequao social da conduta. Se o brasileiro praticar jogo de azar (cassino) em alto mar no pode ser punido, pois o fato ocorre em territrio estrangeiro, pois no se aplica a lei brasileira a contravenes penais cometidas fora do Brasil. No h falar em extraterritorialidade no que tange as contravenes. Art. 50. Estabelecer ou explorar jogo de azar em lugar pblico ou acessivel ao pblico, mediante o pagamento de entrada ou sem ele: (Vide Decreto-Lei n 4.866, de 23.10.1942) (Vide Decreto-Lei 9.215, de 30.4.1946) Pena priso simples, de trs meses a um ano, e multa, de dois a quinze contos de ris, estendendo-se os efeitos da condenao perda dos moveis e objetos de decorao do local. 1 A pena aumentada de um tero, se existe entre os empregados ou participa do jogo pessoa menor de dezoito anos. 2 Incorre na pena de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris, quem encontrado a participar do jogo, como ponteiro ou apostador. 3 Consideram-se, jogos de azar: c) o jogo em que o ganho e a perda dependem exclusiva ou principalmente da sorte; b) as apostas sobre corrida de cavalos fora de hipdromo ou de local onde sejam autorizadas; STF corrida de cavalo ocorrida no estrangeiro. Reconheceu caracterizada a contraveno em aposta feita no Brasil. STF HC 80908 RS. Apostas feitas fora do hipdromo por telefone caracteriza-se como contraveno. Mas se envolver apostas em briga de animais (rinha), configura-se como crime ambiental (art. 32 da lei 9605). c) as apostas sobre qualquer outra competio esportiva.
4 Equiparam-se, para os efeitos penais, a lugar acessivel ao pblico: a) a casa particular em que se realizam jogos de azar, quando deles habitualmente participam pessoas que no sejam da famlia de quem a ocupa; b) o hotel ou casa de habitao coletiva, a cujos hspedes e moradores se proporciona jogo de azar; c) a sede ou dependncia de sociedade ou associao, em que se realiza jogo de azar;
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d) o estabelecimento destinado explorao de jogo de azar, ainda que se dissimule esse destino. Art. 59. Entregar-se alguem habitualmente ociosidade, sendo vlido para o trabalho, sem ter renda que lhe assegure meios bastantes de subsistncia, ou prover prpria subsistncia mediante ocupao ilcita: Tal dispositivo inconstitucional pois cria uma presuno de periculosidade inadmissvel, ferindo o princpio da isonomia vadio pobre- nucci> fere a dignidade da pessoa humana, pois pode ser um estlo de vida. Evidente direito penal do autor. Pena priso simples, de quinze dias a trs meses. Pargrafo nico. A aquisio superveniente de renda, que assegure ao condenado meios bastantes de subsistncia, extingue a pena. Art. 60. Mendigar, por ociosidade ou cupidez:
Art. 61. Importunar alguem, em lugar pblico ou acessivel ao pblico, de modo ofensivo ao pudor: Sujeito ativo e passivo qualquer pessoa. Faz-se necessrio o sentimento de importunao da vtima sem vinculao necessria atos de sexualidade. Atos lascivos mais leves encostar na parte ntima da vtima. LFG e Cezar Roberto Beetencourt entendem que se configura como importunao de modo ofensivo ao pudor (contraveno) pois se considerar crime hediondo ferido restaram os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Mas a jurisprudncia do STJ vem reconhecendo que estes atos configuram o antigo crime de atentado violento ao pudor sendo agora estupro. HC 75245 e HC 85437. Art. 63. Servir bebidas alcolicas: Mas o Eca tem previso em especial Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. No STJ persevera o entendimento de ser contraveno devido a especificidade (bebida alcolica), pois a lei especial (ECA) trata de forma genrica. RESP 942288 RS 31/03/08. O entendimento do 243 do ECA corrobora para toda substncia que no seja drogas ou bebida alcolica. Assim se for cola de sapateiro comete o crime previsto no 243 do ECA. I a menor de dezoito anos;
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CONTRAVENO DE CRUELDADE CONTRA ANIMAIS (REVOGADA) O art. 32 caput e pargrafos 1 e 2 da lei dos crimes ambientais revogou tacitamente o art. 64 e pargrafos. Porquanto crueldade contra animais deforma alguma se caracteriza como contraveno, seja o fato ocorrido em local pblico ou no.
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CRIMES DE TRNSITO LEI N 9.503/97. Publicado em 23.09.97 e passou a viger em 22.01.98. PARTE GERAL DO CTB Art. 291 - Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber. Art. 291 - 1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). 2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial para a investigao da infrao penal. (NR) Pargrafo nico - Aplicam-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa, de embriaguez ao volante, e de participao em competio no autorizada o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. DA APLICAO DA LEI 9.099/95 AOS CRIMES DE TRNSITO Os crimes do 304, 305, 307 a 312 so infraes de menor potencial ofensivo (no possuem pena superior a 2 anos), aplicando-se a lei 9099 em sua inteireza. Termo circunstanciado cabendo transao penal, composio civil de danos e suspenso condicional do processo. Mas caso no caiba tais institutos, segue o procedimento sumarssimo no JECrim. Analise do 302: em relao ao homicdio culposo no se aplica os institutos da lei 9.099/95 tendo em vista a sua pena ser de 2 a 4 anos de deteno (no sendo de menor potencial ofensivo). Se quer caber a suspenso condicional do processo (pena mnima 1 ano) diferentemente do homicdio culposo previsto no CP, no qual cabe o suspenso condicional do processo. Anlise do 306: embriaguez ao volante tem pena de 6 meses a 3 anos de priso no se caracterizando como infrao de menor potencial ofensivo. Mas cabe suspenso
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condicional do processo tendo em vista a pena mnima ser inferior a 1 ano. Com o advento da lei 11705/08 a presente infrao, por determinao jurisprudencial, passou a no mais caber transao penal. Porquanto quem praticou o crime antes do advento da lei, poder haver transao. A presente alterao irretroativa.
Anlise do 303: leso corporal culposa de trnsito em regra no que tange o art. 291 caber: composio civil de danos, transao penal e ser de ao pblica condicionada a representao. Vale lembrar que a possibilidade de aplicao desses institutos se afasta se a leso culposa for (art. 291): Art. 291 - 1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). 2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial para a investigao da infrao penal. (NR) Observa-se que nos trs casos citados do pargrafo primeiro que a ao passar a ser aa penal pblica incondicionada. No poder fazer o delegado termo circunstanciado devendo ser instaurado o inqurito policial. Assim o TC dar lugar ao flagrante incorrendo a priso em flagrante. Nota-se que o prprio cdigo de transito afasta a possibilidade de dolo eventual no caso dos incisos do pargrafo primeiro do artigo 291 do CTB tendo em vista a redao clarificar o elemento subjetivo culposo. Cumpre ressaltar uma quarta hiptese em que no haver composio civil de danos, transao penal: leso culposa com causa de aumento de pena. Nota-se que a pena ser aumentada de 1/3 a 1/2, assim, no sendo mais a infrao de menor potencial ofensivo (dois anos + 1/2 = 3 anos). Nesse sentido o STJ: HC 61.371/BA e REsp. 390.651/MS. No sendo de menor potencial ofensivo, nesse caso, somente seria cabvel a suspenso condicional do processo (pena mnima no supera 1 ano). Nesse caso, a ao penal continua sendo pblica condicionada a representao.
SUSPENSO E PROIBIO DO DIREITO DE DIRIGIR (art. 292 ao 296)
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Suspenso do direito de dirigir aplicada aquele que j tem permisso ou habilitao. J a proibio aplicada ao que no habilitado ou no tem permisso. So penalidades principais no sendo substitutivas da pena de priso. Aplicadas cumulativamente com as penas previstas nos tipos penais. Homicdio culposo (302), leo culposa (303), embriaguez ao volante (306) e racha (308) para esses 4 crimes as penas de suspenso e proibio j esto cominadas no tipo penal incriminador. Apesar do art. 292 dispor que a pena de suspenso ou proibio pode ser aplicada de forma isolada, no possvel o juiz aplicar somente essa sano, vale dize que para os crimes dos artigos 302, 303, 306 e 308 essa sano j est cominada cumulativamente com a pena de priso no prprio tipo penal. Para os demais 304, 305, 307 e 309 a 312 no h a cominao de suspenso ou proibio no tipo penal, mas devem ser aplicados quando o ru for reincidente especfico em crimes nos termos do CTB. Art. 296. Na aplicao da pena de suspenso ou proibio dever ser aplicado o mesmo critrio de aplicao da pena restritiva de liberdade (trifsico) RESP 737306 RO. A pena de suspenso ou proibio de dirigir s se inicia aps a libertao do condenado (Art. 293 2). Aplica-se o art. 44 2 do CP. CP ART. 44 2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. LAssim resta a possibilidade de se cumprir 3 penas restritivas de direitos. RESP 628730 SP (DUAS RESTRITIVAS + SUSPENSO).
DA SUSPENSO DO DIREITO DE DIRIGIR NO CP CP Art. 47 - As penas de interdio temporria de direitos so: III - suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo. CP Art. 57 - A pena de interdio, prevista no inciso III do art. 47 deste Cdigo, aplicase aos crimes culposos de trnsito. Na combinao dos art. supracitados, estes poderiam se aplicar nos casos de crimes culposos de trnsito. Mas a maioria da doutrina releva que o inciso III do art. 47 foi tacitamente revogado, pois os crimes culposos de trnsito j prevem a pena em questo. Como a suspenso e a proibio j esto cominadas no homicdio culposo como penas principais, no se fazem possveis a aplicao da sano do art. 47, III CP. DA SANO AO MOTORISTA PROFISSIONAL No possvel aplicar estas sanes quele que motorista profissional, tendo em vista o direito ao trabalho o primado da dignidade humana. Mas o STJ ignora tal preceito sob
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o manto do principio da legalidade, pois depreende-se da lei que esto previstas as penas de suspenso no prprio tipo penal incriminador. RESP 1.019.673 SP. SUSPENSO OU PROIBIO DE DIRIGIR COMO MEDIDA CAUTELAR Em fase inquisitorial ou processual Art. 294. Em qualquer fase da investigao ou da ao penal, havendo necessidade para a garantia da ordem pblica, poder o juiz, como medida cautelar, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico ou ainda mediante representao da autoridade policial, decretar, em deciso motivada, a suspenso da permisso ou da habilitao para dirigir veculo automotor, ou a proibio de sua obteno. Pargrafo nico. Da deciso que decretar a suspenso ou a medida cautelar, ou da que indeferir o requerimento do Ministrio Pblico, caber recurso em sentido estrito, sem efeito suspensivo.
MULTA REPARATRIA Apesar da redao penalidade, trata-se de sano civil aplicada em sentena penal de carter reparatrio. Capez, noutro sentido, entende ser a multa reparatria efeito extrapenal secundrio da sentena condenatria. Legitimado para executar a multa no o MP nem a Fazenda pblica e sim o vitimado ou seus sucessores perante o juzo cvel comum. No se inclui multa reparatria os danos morais apenas vinculada ao prejuzo material. Embora seja uma sano civil seu clculo feito da mesma forma da multa penal. Art. 297. A penalidade de multa reparatria consiste no pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima, ou seus sucessores, de quantia calculada com base no disposto no 1 do art. 49 do Cdigo Penal, sempre que houver prejuzo material resultante do crime.
PRESTAO PECUNIRIA MAIS MULTA REPARATRIA: a prestao pecuniria pena substitutiva da priso e a multa reparatria uma sano civil. STJ define que possvel a cumulao. RESP 736784/SC. PERDO JUDICIAL: trata-se de causa extintiva da punibilidade aplicvel quando previsto no tipo penal, assim o juiz s pode aplicar aos crimes que prevem. Isto posto, o CTB no prev perdo judicial, mas aplica-se por analogia in bonam partem em caso de homicdio culposo e da leso culposa previstos no CP, tendo em vista as razes de veto do Presidente da Repblica. PRISO EM FLAGRANTE E FIANA
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Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela. O dispositivo se refere a acidentes de trnsito, neste caso este se aplica somente os crimes de homicdio culposo e leso culposa. Isto posto, os demais crimes de trnsito so crimes de perigo. O socorro disposto no dispositivo tem de ser imediato. A demora injustificada no socorro autoriza a priso em flagrante. No caso de dolo eventual, mesmo que o condutor preste pronto e integral socorro vtima, ele dever se autuado em flagrante e aplicada a fiana (racha). Mas ser atenuante genrica de pena.
PARTE ESPECIAL DO CTB HOMICDIO CULPOSO Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor: A redao menciona o nomen jris do crime e no a conduta criminosa comportamento ferindo o princpio da taxatividade. Esto fora do CTB conceito aquticos e areos, assim eis a aplicao do CP nestes casos. Caso seja atropelamento em via particular, aplica-se o CTB, pois no h a elementar via pblica, ao contrrio do 306, 308 e 309 que contm tal elementar. LESO CORPORAL CULPOSA Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor:
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA DO HOMICDIO CULPOSO E DA LESO CULPOSA Aplica-se tudo que foi dito quanto ao crime de homicdio culposo. Art. 303. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um tero metade, se ocorrer qualquer das hipteses do pargrafo nico do artigo anterior. Art. 302 Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao; II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente;
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IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros. COMENTRIOS S CAUSAS DE AUMENTO DO INCISO I I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao; BIS IN INDEM Art. 302. Praticar homicdio culposo na Art. 309. Dirigir veculo automotor, em direo de veculo automotor: via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se Pargrafo nico. No homicdio cassado o direito de dirigir, gerando culposo cometido na direo de veculo perigo de dano: automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao; No se faz possvel a aplicao dos dois dispositivos supra, pois seria evidente bis in idem. LESO CULPOSA DE INABILITADO STF. No caso da leso culposa, mesmo que a vtima no oferea representao, o infrator no poder ser processado pelo crime de falta de habilitao. Este entendimento funda-se; quando ocorre a leso, a falta de habilitao ou permisso perde a sua autonomia de crime prprio, passando a funcionar apenas como causa de aumento de pena da leso. HC 25.084 SP. CRIME DE TRNSITO COMETIDO POR CONDUTOR COM HABILITAO DIVERSA DO VECULO CONDUZIDO Em caso de possuir autorizao diferente entende a doutrina ser aplicvel a agravante genrica do art. 298, IV do CTB (posio doutrinria). Art. 298. So circunstncias que sempre agravam as penalidades dos crimes de trnsito ter o condutor do veculo cometido a infrao:IV - com Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao de categoria diferente da do veculo; No entanto o STJ diz que se o agente estiver com carteira de habilitao diversa, aplicase a causa de aumento em comento (302, pargrafo nico inciso I.) aumento de 1/3 at por falta de habilitao ( o que prevalece). RESP 492912/SP. COMENTRIOS S CAUSAS DE AUMENTO DO INCISO II II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; Poder ser a faixa permanente ou provisria.
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COMENTRIOS S CAUSAS DE AUMENTO DO INCISO III III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente; S incide a causa de aumento em comento se houver condies reais de socorro sem risco pessoal.
OMISSO DE SOCORRO EM ACIDENTE DE TRNSITO, H FALAR EM TRS HIPTESES: 1) Condutor culpado que no socorre responde por 302 ou 303 + 1/3 a .(302, nico, III) 2) Condutor envolvido no acidente no culpado, que no socorre. Art. 304 CTB. 3) Demais condutores no envolvidos no acidente que no socorrem vtima, respondem por omisso de socorro do art. 135 CP. COMENTRIOS S CAUSAS DE AUMENTO DO INCISO III IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros. Se o nibus estiver vazio incide a causa de aumento de pena, pois eis que h o dever de cautela.
ABSORO DO CRIME DE EMBRIAGUEZ EM CRIMES DE TRNSITO Se houve homicdio culposo estando o condutor embriagado, o crime de embriaguez fica absorvido. STJ RESP629087/MG e HC 32764/DF. Princpio da consuno. Crime de dano e mais grave, pos isso absorve o crime de perigo e mais leve de leso. Mas o STJ entende que se houver leso h concurso de crimes entre o delito de embriaguez ao volante (306) e o delito de leso culposa (303). Depreende-se que o crime de leso culposa menos grave do que o crime de embriaguez e portanto no pode absorve-lo. RHC19044. Em suma, embriaguez + homicdio= s homicdio. Embriaguez +leso=os dois. Homicdio culposo no 1213 de 1 a 3 anos e homicdio culposo no 302 CTB de 2 a 4. Leso culposa no CTB tem pena maior do que leso dolosa do cdigo penal no ofende o princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade. STF o princpio da isonomia no impede tratamento diferenciado quando houver discrimen razovel (situao que justifique o tratamento desigual) tendo em vista a enorme freqncia de acidentes de transito. RE 428.864/SP e STJ HC63284/RJ.
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OMISSO DE SOCORRO EM ACIDENTE DE TRNSITO Art. 304. Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato socorro vtima, ou, no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Sujeito ativo: condutor do veculo envolvido no acidente que no agiu com culpa latu sensu mas omitiu socorro a vtima. Mas se o passageiro instigar ou induzir a no socorrer, responder pelo 304 como partcipe. Trata-se de crime omissivo puro ou prprio. H falar em duas condutas: Deixar de prestar imediato socorro pessoalmente: no admite tentativa e se consuma com a simples conduta omissiva independentemente de a vtima sofrer algum prejuzo fsico ou morrer em razo da omisso. Crime omissivo imprprio. Deixar de solicitar auxlio da autoridade:
Entre as duas condutas no tem o agente a possibilidade de optar, pois o auxlio autoridade somente se houver impossibilidade de agir em socorro vtima. Se poderia ter feito socorro e opta em chamar autoridade, comete crime.
OMISSO DE SOCORRO EM ACIDENTE DE TRNSITO Condutor envolvido no acidente culpado, que omitir socorro: 302/303 c/c 302 nico. Condutor envolvido no acidente, no culpado, que omitir socorro: 304. Condutor no envolvido no acidente de trnsito que omitir socorro: 135 CP omisso de socorro.
Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave. INTERPRETAO DO PARGRAFO NICO DO ART. 304 Pargrafo nico. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veculo, ainda que a sua omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leves.
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-H o crime do 304 mesmo que a omisso do condutor seja suprida por terceiros. Mas se o terceiro estava em melhor condio de socorro ou se adiantaram, no h falar em crime. -Ser crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto quanto ao cadver. Absurdo jurdico! -O condutor responder pela omisso mesmo que a vtima tenha sofrido ferimentos leves desde que reclama socorro.
CONDUZIR VECULO EM ESTADO DE EMBRIAGUEZ Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo. LEI 11.705/08 ANTES Sob a influncia de... DEPOIS 6 decigramas de lcool por litro de sangue ou sob efeito de substncia psicoativa que determine dependncia Exigia situao de perigo concreto (crime Crime de perigo abstrato ou presumido. de perigo concreto) no carece de prova Tem que provar. Quando o crime de perigo abstrato tem que se comprovar a conduta. Quando de perigo concreto o nus da acusao se amplifica, pois se deve provar a conduta mais a situao concreta de perigo gerada. Quando o crime de perigo abstrato a acusao s tem de provar a conduta, pois a situao de perigo gerada j est presumida no tipo. Formas de se provar a embriaguez: exame de sangue, etilmetro (bafmetro) e por exame clnico por mdico ou por perito nomeado (visual). Apenas os dois primeiros podero quantificar a quantidade de lcool no sangue. Quanto ao exame de sangue ou etilmetro vigora o princpio da no culpabilidade, pois ningum obrigado a produzir provas contra si. Assim se o infrator se recusa a tais exames, fica impossvel comprovar a tipicidade da conduta. Errado falar em falta de materialidade, pois a quantidade de lcool no sangue elementar do tipo penal. Se ocorrer homicdio doloso ou culposo, este absorve o crime de embriaguez ao volante art. 306 REsp 629087 MG. STF HC764 DF. Mas se ocorrer leso corporal culposa, a crime de embriaguez no absorvido, pois o primeiro menos grave que o segundo. Assim pelo princpio da consuno o menos grave no pode absorver o mais grave. STJ HC 24136 SP. RHC 19044 SC.
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Antes da lei, era cabvel transao penal para o crime de embriaguez mesmo sendo a pena mxima de 3 anos, no sendo crime de potencial ofensivo. Como advento da lei 11.705 alterou o art. 291 do CTB , no mais permite transao ao crime do 306. Trata-se de norma irretroativa continuando ser cabvel a transao ao agente que cometeu o tipo do 306 antes da lei 11.705/08. ______________________________________ Art. 307. Violar a suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor imposta com fundamento neste Cdigo: Penas - deteno, de seis meses a um ano e multa, com nova imposio adicional de idntico prazo de suspenso ou de proibio. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o condenado que deixa de entregar, no prazo estabelecido no 1 do art. 293, a Permisso para Dirigir ou a Carteira de Habilitao. O art. em estudo decorrente de sentena penal condenatria noutro crime, assim trata o art. 302 (homicdio culposo) a pena de priso mais a suspenso de 1 ano do direito d e dirigir. Assim se ele dirigir durante este perodo de 1 ano a que foi condenado, estar cometendo outro crime de trnsito, qual seja, o 307 com pena de deteno, multa e nova suspenso por idntico prazo anterior de forma adicional. Tambm caracteriza o crime do art. 307, a violao da suspenso imposta pela autoridade de trnsito como sano administrativa. Uma vez que se trata se sano imposta com fundamento neste cdigo.
RACHA Art. 308. Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa (tomada de tempo individual) ou competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada: Penas - deteno, de seis meses a dois anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada: porquanto, tratase de crime de perigo concreto, pois dever se comprovar o dano potencial. Se a competio for autorizada, tratar-sede fato atpico. Tendo em vista a conduta participar crime plurisubjetivo (de concurso necessrio). Terceira pessoa pode ser partcipe por instigao, induzimento ou auxilio material aos condutores (emprstimo do automvel consciente do fito). Se o racha no gerar perigo real, o fato atpico. A acusao tem te de provar a conduta de racha mais a situao de perigo. Mas gerando perigo entre eles respondem pelo crime
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pois a incolumidade privada os envolve. Note-se que se fizer tomada de tempo, no competido entre si em estrada deserta diretamente e ao mesmo tempo, o fato atpico. O fato tem que ocorrer em via pblica. Vias internas dos condomnios se enquadram. Estacionamento de supermercado no via pblica. _______________________________________________________________ Art. 309. Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. A simples manobra no configura o crime em questo. Ciclomotor sem autorizao no configura o crime, pois o tipo penal no menciona autorizao. Em via particular fato atpico. Direito de dirigir cassado: somente a autoridade administrativa de transito (delegado) poder cassar (ato administrativo). A suspenso por tempo determinado, mas a cassao por tempo indeterminado. Aps 2 anos da cassao, poder o condutor tentar a sua reabilitao.
O art. 309 do CTB crime de perigo concreto (perigo de dano) enquanto que a contraveno do art. 32 era de perigo abstrato. Entende a doutrina Dirigir sem habilitao sem perigo de dano 32, LCP. Dirigir sem habilitao com perigo de dano 309, CTB. Em suma, entre os dispositivos a contraveno se tornou subsidiria ao crime de trnsito. Assim dirigir sem habilitao e sem perigo de dono, contraveno. Mas sem habilitao com perigo de dano, crime do 309 CTB. Mas eis o entendimento sumulado do STF: dirigir sem habilitao e sem perigo de dano, mera infrao administrativa; dirigir sem habilitao e com perigo de dano, infrao administrativa mais crime do 309 CTB. No foi revogada a contraveno do 32 tendo em vista a aplicabilidade no que tange a conduo inabilitada de embarcaes a motor em guas pblicas. STF SMULA N 720 O ART. 309 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, QUE RECLAMA DECORRA DO FATO PERIGO DE DANO, DERROGOU O ART. 32 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS NO TOCANTE DIREO SEM HABILITAO EM VIAS TERRESTRES. ASSIM DIRIGIR SEM HABILITAO SEM PERIGO DE DANO MERA INFRAO ADMINISTRATIVA. -STJ: Habilitao vencida por mais de 30 dias no significa falta de habilitao para efeitos criminais, no configurando o crime do 309. -Caso o condutor esteja com alvar diferente e gerando perigo de dano, incorre no crime do 309. -Caso seja habilitado e no esteja portando-a, mera infrao administrativa.
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-Dirigindo e gerando perigo de dano e por fim apresenta habilitao falsa, haver concurso material de crimes do 309 CTB mais o uso de documento falso. -Suspenso e proibio de dirigir responde pelo 307 (perigo abstrato). -Sem habilitao: sem permisso cassado art. 309 (perigo concreto). -Aquele que empresta o veculo para aquele que se enquadra no 309 uma exceptio a teoria monista responde pelo 310 CTB. Art. 310. Permitir, confiar ou entregar a direo de veculo automotor a pessoa no habilitada (infrao administrativa), com habilitao cassada ou com o direito de dirigir suspenso (309, 307), ou, ainda, a quem, por seu estado de sade, fsica ou mental, ou por embriaguez (306), no esteja em condies de conduzi-lo com segurana: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.
TRAFEGAR EM VELOCIDADE INCOMPATVEL Art. 311. Trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque de passageiros, logradouros estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando perigo de dano): Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. TRATA-SE DE CRIME DE PERIGO CONCRETO REAL EFETIVO VERDADEIRO. Antes do CTB era mera contraveno penal de direo perigosa art. 34 LCP. O crime se d com velocidade incompatvel, mas se no houver essa conduta, continua prevalecendo a contraveno caso seja outras formas de direo perigosa com trafegar na contra-mo. STF HC 86538. LCP Art. 34. Dirigir veculos na via pblica, ou embarcaes em guas pblicas, pondo em perigo a segurana alheia: Pena priso simples, de quinze das a trs meses, ou multa, de trezentos mil ris a dois contos de ris __________________________ FRAUDE PROCESSUAL NO TRNSITO Inconfundvel com o 347 do CP. Aplica-se somente em acidente automobilstico com vtima. Qualquer outra situao, como acidente de trnsito sem vtima, eis o 347 CP (fraude processual do CP). Art. 312. Inovar artificiosamente, em caso de acidente automobilstico com vtima, na pendncia do respectivo procedimento policial preparatrio, inqurito policial ou
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processo penal, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, a fim de induzir a erro o agente policial, o perito, ou juiz: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo, ainda que no iniciados, quando da inovao, o procedimento preparatrio, o inqurito ou o processo aos quais se refere. O crime pode ser praticado no primeiro instante aps o acidente, mesmo que ainda ao iniciado nenhum procedimento policial preparatrio, inqurito ou processo. Nota-se que alterar o cenrio de acidente automobilstico sem crime, aplica-se art. 347 CP. Elemento subjetivo do tipo: apenas h crime com o fito de induzir a erro a polcia, o perito ou o juiz, ainda que no induzidos em erro, pois basta a finalidade. Qualquer outra finalidade, no h falar em crime (estado de necessidade de terceiro salvando a vida de uma vtima).
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IDENTIFICAO PESSOAL LEI N 5.553/68 Art. 1 A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de direito pblico ou de direito privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que apresentado por fotocpia autenticada ou pblica-forma, inclusive comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de identidade de estrangeiro. Art. 2 Quando, para a realizao de determinado ato, for exigida a apresentao de documento de identificao, a pessoa que fizer a exigncia far extrair, no prazo de at 5 (cinco) dias, os dados que interessarem devolvendo em seguida o documento ao seu exibidor. 1 - Alm do prazo previsto neste artigo, somente por ordem judicial poder ser retirado qualquer documento de identificao pessoa (MESMO QUE POR JUSTO MOTIVO). (Renumerado pela Lei n 9.453, de 20/03/97) 2 - Quando o documento de identidade for indispensvel para a entrada de pessoa em rgos pblicos ou particulares, sero seus dados anotados no ato e devolvido o documento imediatamente ao interessado. (Includo pela Lei n 9.453, de 20/03/97) ________________________________________________________ Eis o objeto material da contraveno do art. 3. Art. 3 Constitui contraveno penal, punvel com pena de priso simples de 1 (um) a 3 (trs) meses ou multa de NCR$ 0,50 (cinqenta centavos) a NCR$ 3,00 (trs cruzeiros novos), a reteno de qualquer documento a que se refere esta Lei. Conduta reter documento sem justa causa. Objeto material qualquer dos documentos referidos no art. 1, sejam docs originais, autenticados ou cpias autnticas (publica forma em cartrio). No se inclui copias simples (sem autenticao). Reter cpia simples fato atpico. Contraveno a prazo Pargrafo nico. Quando a infrao for praticada por preposto ou agente de pessoa jurdica (servidor pblico), considerar-se- responsvel quem houver ordenado o ato que ensejou a reteno, a menos que haja, pelo executante, desobedincia ou inobservncia de ordens ou instrues expressas, quando, ento, ser este o infrator. Sujeito ativo: autor da ordem de reteno ou o executor da reteno, se ele descumpriu ordens ou instrues expressas. Ordens de atos normativos ou emanadas de superiores. ____________________________________________________________________ Art. 4 O Poder Executivo regulamentar a presente Lei dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, a contar da data de sua publicao. Art. 5 Revogam-se as disposies em contrrio.
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IDENTIFICAO CRIMINAL Lei 12.037/09 A Lei 12.037, publicada no Dirio Oficial da Unio de quarta-feira (2/10), altera as normas para a identificao criminal e estabelece novos procedimentos para proteger o cidado. O objetivo aprimorar a organizao do sistema de identificao para fins de investigao policial e judicial, segundo a Agncia Brasil. Uma das novidades a obrigatoriedade da identificao criminal nos casos de nomes que constem de registros policiais. A identificao ser obrigatria tambm nos casos em que o estado de conservao e a distncia temporal ou da localidade de expedio do documento impossibilitarem a completa identificao de caracteres essenciais. Quando no houver denncia ou nos casos de rejeio ou absolvio, o ru ou indiciado poder requerer a retirada de identificao fotogrfica do processo. A lei tambm prev que a identificao criminal inclua processo datiloscpico e fotogrfico, a serem anexados aos autos da comunicao da priso em flagrante, do inqurito policial ou de outra forma de investigao. Quando houver necessidade de identificao criminal, a autoridade encarregada tomar as providncias necessrias para evitar o constrangimento do identificado. O trabalho incluir datiloscopia e fotografia, que sero anexados aos autos da comunicao da priso em flagrante, ou do inqurito policial ou outra forma de investigao. Ser proibido mencionar a identificao criminal do indiciado em atestados de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, ou seja, quando no couber mais recurso. LEI N 12.037, DE 1 DE OUTUBRO DE 2009. Constituio Federal, art. 5, inciso LVIII Dispe sobre a identificao criminal do civilmente identificado, regulamentando o art. 5, inciso LVIII, da Constituio Federal. O VICE PRESIDENTE DA REPBLICA, no exerccio do cargo de PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 O civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nos casos previstos nesta Lei. Art. 2 A identificao civil atestada por qualquer dos seguintes documentos: I carteira de identidade; II carteira de trabalho; III carteira profissional; IV passaporte; V carteira de identificao funcional;
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VI outro documento pblico que permita a identificao do indiciado. Pargrafo nico. Para as finalidades desta Lei, equiparam-se aos documentos de identificao civis os documentos de identificao militares. Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer identificao criminal quando: I o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao; II o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado; III o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si; IV a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa; V constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes; VI o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais. Pargrafo nico. As cpias dos documentos apresentados devero ser juntadas aos autos do inqurito, ou outra forma de investigao, ainda que consideradas insuficientes para identificar o indiciado. Art. 4 Quando houver necessidade de identificao criminal, a autoridade encarregada tomar as providncias necessrias para evitar o constrangimento do identificado. Art. 5 A identificao criminal incluir o processo datiloscpico e o fotogrfico, que sero juntados aos autos da comunicao da priso em flagrante, ou do inqurito policial ou outra forma de investigao. Art. 6 vedado mencionar a identificao criminal do indiciado em atestados de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria. Art. 7 No caso de no oferecimento da denncia, ou sua rejeio, ou absolvio, facultado ao indiciado ou ao ru, aps o arquivamento definitivo do inqurito, ou trnsito em julgado da sentena, requerer a retirada da identificao fotogrfica do inqurito ou processo, desde que apresente provas de sua identificao civil. Art. 8 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 9 Revoga-se a Lei n 10.054, de 7 de dezembro de 2000.
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CRIMES CONTRA O CONSUMIDOR LEI N 8.078/90. Art. 63. Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade: Sujeito ativo: fabricante, fornecedor de produtos Art. 3 CDC. Apenas pessoa fsica poder incorrer neste crime, pois a p. jurdica comete crimes s contra o meio ambiente. Sujeito passivo o consumidor como destinatrio final art. 2. Conduta: omitir dizeres ou sinais ostensivos. Ex: desenho de objeto radioativo. Periculosidade ou nocividade. Tem doutrina que determina a necessidade de exame pericial para que se comprove. Embalagem aspecto exterior do produto. Invlucros e recipientes: aspecto interno do produto. Se houver sinal de aviso discreto ou imperceptvel, haver o crime. Elemento subjetivo: dolo e culpa. Consumao se d com a simples omisso, ainda que no ocorra nenhum prejuzo ao consumidor. Portanto trata-se de crime de mera conduta e omissivo puro ou prprio, portanto no admite tentativa. Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. 1 Incorrer nas mesmas penas quem deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do servio a ser prestado. O caput se refere a produtos, enquanto que o pargrafo primeiro de refere a servio a ser prestado. O aviso deve ser dado antes de iniciada prestao do servio. 2 Se o crime culposo: Pena Deteno de um a seis meses ou multa. CONFLITO APARENTE DE NORMAS: LEI 8.137/90 - Art. 7 Constitui crime contra as relaes de consumo: II - vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial; Nucci sustenta que este dispositivo acima revogou o art. 63 do CDC no que se refere a mercadoria, pois deixar de constar na embalagem avisos sobre a periculosidade ou nocividade do produto, o mesmo que agir em desacordo com as prescries legais. Mas Paulo Jos da Costa Jnior (USP) entende que o art. 63 no est revogado (prevalecente) pois nem sempre a lei determina que deve haver aviso, pois o fornecedor obrigado a constar o prprio aviso. _____________________________________________________
Art. 64. Deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado:
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No art. 63 a periculosidade ou nocividade j conhecida antes da sua colocao no mercado. J no art. 64 a nocividade ou periculosidade do produto s conhecida aps a colocao dele no mercado. Tipo objetivo: conduta: deixar de comunicar a (autoridade competente elemento normativo do tipo PROCON MP do consumidor, vigilncia sanitria, etc) e os consumidores os que adquiriram ou no. Aviso por meios de comunicao (doutrina). O tipo penal impe um duplo dever de comunicao a autoridade e o consumidor. A falta de aviso a um deles, caracteriza o crime.
Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. Pargrafo nico. Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos, na forma deste artigo. Nas condutas do pargrafo nico s h o crime diante a passividade aps a determinao pela autoridade competente. Recall por determinao oficial (Ministro Herman Benjamin). No h crime se deixa de fazer o recall voluntrio. A demora injustificada de retirada caracteriza o crime. O elemento subjetivo: punvel somente na forma dolosa. Consumao: d-se com a simples omisso da comunicao ou com a no retirada do produto do mercado independentemente de dano ao consumidor. Tentativa impossvel, pois crime omissivo puro ou prprio. Ateno: art. 64 s se refere aos produtos inutilizveis em caso de servios no se referindo produtos. Seria uma interpretao extensiva de tipo penal incriminador sendo analogia in malam partem. __________________________________________________________________ Art. 65. Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade competente: Alto grau de periculosidade: elemento normativo do tipo a depender de percia, no podendo ser aferido pelo juiz. S h o crime se for contrariada a ordem de autoridade competente. Pena Deteno de seis meses a dois anos e multa. Pargrafo nico. As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes leso corporal e morte. Se a execuo do servio provocar a leso ou a morte de algum, o infrator responder por este art. + leso ou homicdio culposo (cmulo material obrigatrio ou necessrio). No caput doloso e no parg. nico preterdoloso. Mas Nucci no entende como sendo preterdoloso, dizendo que o infrator poder agir com dolo em relao morte ou leso. Consumao: d-se com a simples execuo do servio perigoso (crime de mera conduta). Tentativa: d-se quando o agente no consegue executar o servio por
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questes alheias a sua vontade. Mas sob a tica de ser crime preterdoloso, no h falar em tentativa (majoritria esta posio). ___________________________________________ Art. 66. (AO) Fazer afirmao falsa ou enganosa, (OMISSO) ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios: Sujeito ativo: alm do fornecedor, eis o patrocinador da oferta. Conduta: afirmao falsa ou enganosa (que possa levar o consumidor a erro) trata-se de crime comissivo. Mas a segunda conduta omissiva, pois se trata de omitir informao relevante. Caso seja irrelevante, no h crime. Elemento subjetivo: dolo ou culpa. A forma culposa, pargrafo segundo. Pena - Deteno de trs meses a um ano e multa. 1 Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta. 2 Se o crime culposo; Pena Deteno de um a seis meses ou multa. CONFLITO APARENTE DE NORMAS Lei 8137 Art. 7 Constitui crime contra as relaes de consumo: II - vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial; Nucci entende que o 66 CDC est tacitamente revogado pelo dispositivo acima, no que se refere a mercadoria. Para ele o art. 66 s se aplica no caso de servios e na forma culposa do pargrafo segundo. Consumao: o crime se consuma com a simples afirmao falsa ou com a simples omisso da informao relevante, no sendo necessrio nenhum dano ao consumidor, sendo o crime de mera conduta, pois no descreve o resultado. Tentativa: em caso de afirmao falsa, possvel a tentativa, agora no caso da omisso de informao relevante no possvel a tentativa por se tratar de crime omissivo puro. Crime instantneo de efeitos permanentes. _______________________________________________________ Art. 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva: Sujeito ativo: tambm o publicitrio, alm do fornecedor de produtos ou servios. Se tiver conhecimento da conduta do publicitrio, responde em concurso de agentes o fornecedor. Publicidade falsa ou que induz a erro o consumidor. Abusiva so as que desrespeitam os direitos do consumidor. Dispe a produtos ou servios, pois o tipo penal no menciona.
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Elemento normativo do tipo: Sabe (dolo direto) ou deveria saber (dolo eventual). No se pune em forma culposa. Consumao: com a mera publicidade enganosa ou abusiva, ainda que o consumidor no seja enganado ou se sinta abusado. Tentativa: somente se a propaganda no circula por circunstancias alheias vontade do infrator. Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. Pargrafo nico. (Vetado). CONFLITO APARENTE DE NORMA Lei 8137 Art. 7 Constitui crime contra as relaes de consumo: VII - induzir o consumidor ou usurio a erro, por via de indicao ou afirmao falsa ou enganosa sobre a natureza, qualidade do bem ou servio, utilizando-se de qualquer meio, inclusive a veiculao ou divulgao publicitria; O presente dispositivo acima o dolo de induzir o consumidor em erro quanto a produto ou servio. Noutro plano o art. 67 CDC o dolo o de executar ou promover propaganda enganosa ou abusiva (Nucci). ___________________________________________________________________ Art. 68. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana: O crime se d mesmo ainda que no provoque tal resultado. Ex: propaganda de cigarro ou de cerveja vinculada a sucesso profissional ou a sade. Consumao e tentativa (crime formal). Se consuma com a realizao ou promoo da publicidade. Basta que essa publicidade seja capaz de provocar alterao comportamental no consumidor ainda que no provoque. Tentativa possvel. Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa: Pargrafo nico. (Vetado) __________________________________________________________________
Art. 69. Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade: Pena Deteno de um a seis meses ou multa. A publicidade feita sem critrios. Afirma maior durabilidade sem aferir. Qualquer pessoa envolvida com a publicidade e sua vinculao. Concurso entre o fornecedor e o publicitrio. Elemento subjetivo: dolo. Consumao: crime de mera conduta, se
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consuma com a simples omisso na organizao dos dados fticos, tcnicos e cientficos. Tentativa: impossvel pois se trata de crime omissivo puro. _______________________________________________________ Art. 70. Empregar na reparao de produtos, pea ou componentes de reposio usados, sem autorizao do consumidor (elemento normativo do tipo): Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. Este crime s existe se a pea for utilizada na reparao ou conserto do produto e no na fabricao do produto. Ex: montagem de computador com peas usadas incorre em fraude no comrcio art. 175 do CP ou estelionato. S h crime sem autorizao do consumidor, mas se autorizar no h crime. Elemento subjetivo: dolo.Consumao: para Herman Benjamin, o crime formal (consuma-se independentemente de qualquer prejuzo ao consumidor). Nucci determina como sendo crime material s se consumando se houver prejuzo ao consumidor dizendo que s ocorre o crime se for instalada a pea usada e se cobrar como se nova fosse. Mas em verdade fraude no comercio ou estelionato contradizendo o entendimento de Nucci. ________________________________________________ Art. 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. Cobrana vexatria ou violenta. Sujeito ativo credor, ou quem faa a cobrana em seu nome. Sujeito passivo o consumidor-devedor. necessrio que haja uma relao de dvida. O crime s estar caracterizado se a violncia for aplicada na cobrana da dvida, e se esta dvida for oriunda da relao de consumo. Assim, no existe crime quando o agente, por exemplo, empregar violncia para obrigar o consumidor a assinar um contrato, ou para cobrar dvida decorrente de uma compra e venda civil. Nesse ltimo exemplo, poder ocorrer o crime de exerccio arbitrrio das prprias razoes, respondendo o agente pelo crime do art. 345 do CP, em concurso material com a violncia empregada. O crime se consuma se, para a cobrana, o agente: - exerce coao, ameaa ou constrangimento - utiliza informaes falsas, incorretas ou enganosas (ex.: na cobrana da dvida, o credor informa inveridicamente que no est cobrando juros, enquanto que, em verdade, os juros esto embutidos no saldo devedor). - utiliza procedimento que exponha, injustificadamente, o consumidor ao ridculo ou interfira em seu trabalho, descanso ou lazer (ex.: cobrar o devedor no local de trabalho, na presena dos colegas de trabalho). E se o consumidor for encontrado em casa apenas nos domingos, e ele tiver autorizado o contato telefnico? No h crime, pois o procedimento foi justificado. O objeto jurdico a integridade fsica e psquica, a honra ou o direito ao trabalho, descanso ou lazer.
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Elemento subjetivo o dolo. A modalidade culposa atpica. O crime formal, consumando-se com a prtica de qualquer das condutas previstas no tipo, ainda que o consumidor no se sinta ameaado, constrangido ou ameaado (Nucci). Para Delmanto, porm, o crime material, devendo ocorrer um desses efeitos na vida do consumidor. A tentativa possvel, desde que na forma escrita (ex.: credor encaminha uma carta ao devedor ameaando-o de morte, mas a carta interceptada). _____________________________________________________ Art. 72. Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes que sobre ele constem em cadastros, banco de dados, fichas e registros: Pena Deteno de seis meses a um ano ou multa. Sujeito ativo o fornecedor de produtos ou servios. Sujeito passivo o consumidor. O tipo objetivo pune duas condutas: impedir (no permitir, vedar o acesso) ou dificultar (criar obstculo) a que o consumidor tenha acesso a seus dados pessoais. No haver crime se as informaes forem relativas a terceiros. As informaes podem estar em cadastros pessoais, em bancos de dados informatizados, fichas ou registros. O bem jurdico o direito informao do consumidor vtima. Elemento subjetivo o dolo. A forma culposa atpica. O crime de mera conduta. A consumao se d com a simples conduta de impedir ou dificultar o acesso do consumidor s suas informaes pessoais, ainda que o consumidor no sofra nenhum prejuzo com isso e ainda que no haja nenhuma informao negativa sobre o consumidor. A tentativa possvel quando o agente no consegue impedir ou dificultar o acesso do consumidor s suas informaes (ex.: diante da negativa do agente, o consumidor obtm o acesso aos dados por ordem judicial ou por outra forma). _____________________________________________________ Art. 73. Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata: Pena Deteno de um a seis meses ou multa. A conduta deixar de fazer a correo sobre uma informao errada a respeito do consumidor. Segundo a redao do tipo, a correo deve ser feita imediatamente aps a cincia da inexatido das informaes. Assim, a demora injustificada na correo dos dados caracteriza o crime. O crime punido s na forma dolosa. A modalidade culposa atpica (ex.: gerente de banco que deixa de dar baixa em cadastro no pratica crime, mas enseja indenizao civil). O crime omissivo puro, ou prprio (deixar de), portanto, no admite tentativa. _____________________________________________________ Art. 74. Deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com especificao clara de seu contedo; Pena Deteno de um a seis meses ou multa.
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Sujeitos do crime, vide art. 63. A conduta deixar de entregar o termo de garantia (objeto material do crime). Termo de garantia o documento que assegura o direito do consumidor troca ou reparo da mercadoria com defeito ou inadequada. O crime existe mesmo que o consumidor no exija o termo de garantia. Elemento subjetivo o dolo. No se pune a forma culposa. A consumao se d com a simples omisso, ou seja, com a simples no entrega do termo de garantia. A tentativa no possvel, pois se trata de crime omissivo puro, ou prprio. Art. 75. Quem, de qualquer forma, concorrer para os crimes referidos neste cdigo, incide as penas a esses cominadas na medida de sua culpabilidade, bem como o diretor, administrador ou gerente da pessoa jurdica que promover, permitir ou por qualquer modo aprovar o fornecimento, oferta, exposio venda ou manuteno em depsito de produtos ou a oferta e prestao de servios nas condies por ele proibidas. O CDC adotou a teoria monista ou unitria, segundo a qual todos os que concorreram para a realizao do crime respondem por ele, na medida de sua culpabilidade. O gerente, administrador ou o diretor respondem pelo crime, desde que tenham agido com dolo e sob as formas do art.75. No CP, a multa calculada em dias-multa, podendo variar de 10 a 360 dias-multa. No CDC a multa tambm calculada em dias-multa, no entanto, ela segue os limites mnimo e mximo da pena privativa de liberdade cominada; assim, os dias-multa so fixados com base nos dias de priso cominados (ex.: no crime art. 73, a multa pode ir de 30 a 180 dias-multa). Na individualizao da multa, o juiz pode aplicar o art. 60, 1, do CP, segundo o qual a multa pode ser triplicada, tendo em conta a situao econmica do ru. _____________________________________________________ Art. 78. Alm das penas privativas de liberdade e de multa, podem ser impostas, cumulativa ou alternadamente, observado odisposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo Penal: I - a interdio temporria de direitos; II - a publicao em rgos de comunicao de grande circulao ou audincia, s expensas do condenado, de notcia sobre os fatos e a condenao; III - a prestao de servios comunidade. Alm da pena de priso e de multa cominadas nos tipos penais, ainda pode ser aplicado ao autor do crime as penas restritivas de direitos do art. 78, cumulativa ou alternadamente. ATENO: no CP, as penas restritivas de direitos so substitutivas da pena de priso, enquanto que no CDC elas podem ser aplicadas cumulativa e alternativamente. Se o juiz quiser aplicar as penas restritivas de direitos em substituio priso, ele dever observar as regras do CP. Anlise do art. 79
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Quanto ao parmetro de fixao, a fiana do CDC tem regra prpria, ou seja, no baseada no salrio mnimo, como no CP, mas sim em Obrigaes do Tesouro Nacional (BTN). O juiz e o delegado podem REDUZIR a fiana, mas s o juiz pode AUMENT-LA, tendo em vista a situao econmica do agente. As entidades previstas no art. 82, III e IV podem atuar como assistente de acusao e tm legitimidade para propor ao penal privada subsidiria da pblica (associaes legalmente constitudas a um ano com fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. _____________________________________________________ AGRAVANTES Art. 76. So circunstncias agravantes dos crimes tipificados neste cdigo: I - serem cometidos em poca de grave crise econmica ou por ocasio de calamidade; II - ocasionarem grave dano individual ou coletivo; III - dissimular-se a natureza ilcita do procedimento; IV - quando cometidos: a) por servidor pblico, ou por pessoa cuja condio econmico-social seja manifestamente superior da vtima; b) em detrimento de operrio ou rurcola; de menor de dezoito ou maior de sessenta anos ou de pessoas portadoras de deficincia mental interditadas ou no; V - serem praticados em operaes que envolvam alimentos, medicamentos ou quaisquer outros produtos ou servios essenciais .
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CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO Lei 7.492/86 Tal lei conhecida como lei dos crimes do colarinho branco. SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL: essa expresso pode ser tomada em sentido estrito e em sentido lato. Em sentido estrito, sistema financeiro nacional apenas aquilo que se refere poltica monetria do governo, abrangendo instituies como BACEN, BNDES, Banco do Brasil, etc. Nesse sentido, o sistema financeiro refere-se apenas s finanas pblicas, ou seja, com a gesto dos recursos pblicos pelo Estado. ENTRETANTO, a lei em questo, refere-se ao sistema financeiro em sentido amplo, o que inclui a poltica financeira do Estado, o mercado de capitais, abrangendo o mercado de cmbio, de consrcios, de seguros, de capitalizao ou qualquer outra forma de poupana. Assim, s estaro abrangidas pela presente lei as ATIVIDADES DAS INSTITUIES FINANCEIRAS. Bens jurdicos tutelados Bem jurdico principal: o Sistema Financeiro Nacional em sentido amplo. O bem jurdico em questo supra-individual, pois um SFN sadio interesse de todos. As leis que protegem bens dessa espcie formam o chamado Direito Penal Secundrio (a expresso de Luiz Rgis Prado). Bens jurdicos secundrios: so aqueles atingidos reflexamente: - Patrimnio dos investidores; - Administrao pblica; - F pblica; - Sade financeira da instituio fiannceira (STJ RESP 585.770) Conceito de instituio financeira Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios. Pargrafo nico. Equipara-se instituio financeira: I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros; II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de forma eventual. O conceito legal de instituio financeira, como se v, amplssimo. Abrange quaisquer entidades incumbidas de gerir recursos de terceiros. Assim, as instituies financeiras so: 1) pessoas jurdicas de direito pblico (BACEN, BNDES); 2) pessoas jurdicas de direito privado, que tenham como atividade principal ou acessria, isolada ou cumulativa com outras atividades, a captao, intermediao, aplicao ou gerenciamento de recursos financeiros de terceiros (Bancos privados).
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Equiparam-se s instituies financeiras: - seguradoras, casas de cmbio, casas de consrcio, de capitalizao, de poupana, ou qualquer outra que envolva recursos econmicos de terceiros; - pessoa fsica que exera qualquer das atividades acima, ainda que de forma eventual. Empresas de factoring e administradoras de carto de crdito tambm so instituies financeiras, nos termos do a art. 1, 1, da Lei Complementar 105/2001. Assim, tambm se aplica a elas a Lei 7.492/86. O art. 1 da Lei 7.492/86 foi recepcionado pela CF/88. OBS.: os fundos de penso ou entidades fechadas de previdncia privada (ex.: Previ), so consideradas instituies financeiras. E o Estado? Pode ele ser considerado instituio finaceira quando coloca ttulos da dvida pblica em circulao? NO. Segundo o STF (AP 351 e INQ 1.960) e o STJ, o Estado no pode ser considerado instituio financeira quando emite ttulos da divida publica e os coloca no mercado para captar dinheiro para os cofres pblicos. Se o crime no envolver instituio financeira, no aplica a Lei 7.492/86. Art. 25. So penalmente responsveis, nos termos desta lei, o controlador e os administradores de instituio financeira, assim considerados os diretores, gerentes (Vetado). 1 Equiparam-se aos administradores de instituio financeira (Vetado) o interventor, o liqidante ou o sndico. 2 Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-autoria, o coautor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros. (Includo pela Lei n 9.080, de 19.7.1995) So responsveis pelos atos criminosos os diretores, gerentes, o interventor e o liquidante ou administrador da falncia. Terceiros tambm podem ser coautores ou partcipes, uma vez que as qualidades acima, em sendo elementares do crime, comunicam-se a terceiros, nos termos do art. 30 do CP. H alguns crimes na lei que so comuns, podendo ser praticados por qualquer pessoa, no exigindo as qualidades acima. A simples condio de gerente, diretor, etc. no autoriza consider-lo automaticamente como autor do crime, se no agiu com dolo ou culpa, sob pena de responsabilidade objetiva (STF HC 83.947). A denncia genrica inepta e deve ser rejeitada. Assim, deve ser especificada a conduta criminosa de cada um dos agentes, gerentes ou no. Nos crimes contra o sistema financeiro a ao penal pblica incondicionada (art. 26). A competncia, EM REGRA, da justia federal, pois assim dispe o art. 109, VI, da CF, afirmando que o julgamento dos crimes contra o sistema financeiro sero da competncia da justia federal, NOS CASOS PREVISTOS EM LEI. Quando os crimes no atingirem interesses diretos e especficos da Unio, a competncia ser da justia estadual. As normas que criam varas especializadas so consideradas constitucionais pelo STF. Alm disso, a competncia por elas definida absoluta, pois firmada em razo da matria (HC 91.024).
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ATENO: precedente aberto no caso do Banestado (contas CC5): Embora conhecidos os locais da consumao dos crimes, a competncia pode excepcionalmente ser fixada pelo domicilio ou residncia dos acusados, tendo em vista o grande nmero de rus de diferentes localidades. Utilizou-se como fundamento o princpio da celeridade processual (STJ HC 85.951). Art. 29: Segundo o STJ, O MP NO PODE QUEBRAR O SIGILO FISCAL DIRETAMENTE, SEM INTERMEDIAO JUDICIAL, pois isso atenta contra a intimidade, constituindo prova ilcita os dados obtidos dessa maneira (RHC 20.329). Priso preventiva Art. 30 Segundo o STF, a magnitude da leso, por si s, no autoriza priso preventiva, sob pena de ofensa ao princpio da presuno de inocncia (HC 85.615). No entanto, a priso preventiva pode ser decretada se a magnitude da leso estiver somada aos requisitos e pressupostos do art. 312 do CPP (HC 80.717). O art. 31 caiu em desuso, diante do entendimento recente do STF, segundo o qual no necessrio o recolhimento priso para apelar, ou seja, o conhecimento da apelao no depende de priso. Se o ru estiver preso, ele s ser mantido na priso se estiverem presentes os requisitos do art. 312 do CPP. Dos crimes em espcie Gesto fraudulenta ou gesto temerria art. 4 Sujeito ativo o administrador da instituio financeira, com posio de gerencia (Nucci e Delmanto). Admite a participacao ou coautoria, pois a qualidade de dirigente elementar, que se comunica aos demais. Sujeito passivo a instituio financeira e os investidores prejudicados pela m gesto. Conselheiro estatutrio, que no tem poderes de gesto, no pode ser autor desse crime (STJ AP 481). O crime prprio ou de mo prpria? 1 corrente ( a que prevalece): crime prprio, admitindo tanto coautoria quanto participao de terceiras pessoas (Manuel Pedro Pimentel, Rodolfo Tigre Maia, Nucci); 2 corrente: crime de mo prpria, portanto, s admite participao, e no admite coautoria (Luiz Flvio Gomes). O objeto jurdico a proteo do SFN, a credibilidade no mercado financeiro e a proteo do investidor. A conduta gerir. Gerir administrar, gerenciar, dirigir. A gesto deve ser fraudulenta, ou seja, com a prtica de atos fraudulentos, no havendo necessidade de que terceiros sejam induzidos em erro. O elemento subjetivo o dolo. Minoritariamente, se admite a modalidade culposa. O crime de mera conduta e de perigo abstrato, ou seja, ele se consuma com a simples prtica de atos fraudulentos ou de gesto temerria, ainda que tais atos no acarretem prejuzos a terceiros (STF HC 95.515, e STJ RESP 637.742). Entretanto, parte da doutrina entende que se trata de crime de perigo concreto (Nucci, Delmanto, Fabio K. Comparato). O crime de gesto fraudulenta habitual?
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1 corrente: o crime habitual, ou seja, s se consuma se houver uma reiterao dos atos fraudulentos ou temerrios; um nico ato no configura o crime (Delmanto, TRF 3). 2 corrente: o crime instantneo, se consumando com a prtica de um nico ato (Nucci e Rodolfo Tigre Maia) O STJ e o STF decidiram que se trata de CRIME HABITUAL IMPRPRIO, OU ACIDENTALMENTE HABITUAL, ou seja, se consuma com a prtica de um nico ato, mas a pluralidade de atos configura crime habitual, sendo um crime nico. Exemplos de atos que configuram gesto fraudulenta: - Emprstimos fictcios que no sero pagos (caso mensalo); - Manter caixa 2 (contabilidade paralela); Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira: Pena Recluso, de 3 a 12 anos e multa. Pargrafo nico. Se a gesto temerria: Pena Recluso de 2 a 8 anos e multa. Gestao temerria art. 4, pargrafo nico Sujeito ativo e passivo e objeto jurdico so os mesmos do caput. Temerrio arriscado, perigoso, imprudente. Exemplo: fazer emprstimo a instituio em processo de falncia; fazer emprstimo a devedores com restries no SERASA. A doutrina afirma que o tipo penal extremamente vago e inconstitucional, por violar o princpio da taxatividade. No entanto, para o STJ e STF, o tipo constitucional. O tipo subjetivo o dolo, segundo a doutrina e jurisprudncia majoritrias. H uma minoria que entende que o crime de gesto temerria culposo. O STF DECIDIU RECENTEMENTE QUE O CRIME DE GESTO TEMERRIA ADMITE A FORMA CULPOSA (HC 90.156). Quanto consumao e tentativa, aplica-se o que foi dito quanto gesto fraudulenta.
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ESTATUTO DO DESARMAMENTO - LEI 10.826/03 At 1997 todas as condutas envolvendo as armas de fogo eram tratadas como meras contravenes penais, a partir de 1997 com a lei 9.437/97 (Lei de Armas de Fogo). Atualmente tratado com a Lei 10.826/03. Posse de armas (Art. 12); Porte (Art. 14); Posse/Porte (Art. 16); Diferenciaram em tipos penais crimes de gravidades diferentes, atendeu ao princpio da proporcionalidade e da individualizao da pena no plano legislativo. **Competncia: SINARM (Sistema Nacional de Armas): Um cadastro nico de armas que circula no pas. uma entidade da Unio, portanto o controle da armas no Brasil da Unio. A competncia para os crimes do estatuto do desarmamento em regra da justia Estadual, salvo se atingir interesse direto da Unio da Justia Federal. Exceo trfico internacional de armas um crime genuinamente federal. **Bem jurdico: a segurana pblica que um bem da coletividade e no um bem da Unio. STJ CC 45483/RJ e 45845/SC. E arma raspada no viola o cadastro do SINARM tornando a competncia da Justia Federal? O simples fato de a arma estar raspada no fixa a competncia da justia federal (HC 59915/RJ julgado em 09/06/08). *Art. 12 do ED: Posse irregular de arma de fogo de uso permitido Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda no seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do estabelecimento ou empresa: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Objeto jurdico: Incolumidade pblica (segurana coletiva). Sujeito ativo: Temos uma pequena divergncia. A maioria entende ser crime comum, ser cometido por qualquer pessoa- Fernando Capez. E a minoria entende ser crime prprio, ou seja, exige uma condio especial que ser dono da residncia ou proprietrio do estabelecimento comercial. Sujeito passivo: Coletividade, portanto crime vago. Sujeito passivo direto o Estado (Delmanto), mas no prevalece esse entendimento pelo fato de que a segurana um bem jurdico que foge esfera patrimonial do Estado sendo em verdade seu dever prest-la. Tipo Objetivo: As condutas so possuir ou manter sobre a guarda. Objeto Material: Arma de fogo de uso permitido.
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Acessrio de arma de fogo de uso permitido (so objetos que acoplados a arma de fogo ou instalados nela melhoram o seu funcionamento e preciso mira laser). Obs.: Partes de armas no podem ser considerados acessrios. Munio de uso permitido. Elemento normativo do tipo: est na expresso em desacordo com determinao legal ou regulamentar. S haver crime se for uma posse irregular ou ilegal. Elemento espacial do crime: A posse ocorre no interior da residncia do infrator ou no local de trabalho do qual ele seja o proprietrio ou responsvel legal. O porte ocorre em qualquer outro local. O dono da loja de sapato tem uma arma dentro desta e o seu vendedor possui outra arma de fogo. O dono da loja responde por posse por ser proprietrio do estabelecimento e o vendedor por porte por no ser o representante legal do estabelecimento. Nesse sentido (HC STJ 92.369/SP julgado em 07/04/08). O individuo enterra a arma no quintal de casa? O STJ nesse caso entendeu ser porte na conduta de ocultar arma de fogo. (HC 72035/MS julgado 05/11/07). Elemento subjetivo: Dolo. Consumao: Consumao se d no momento em que o infrator ingressa ilegalmente na posse da arma ou acessrio da arma. Trata-se de crime de mera conduta, perigo abstrato (STJ e STF). Tentativa: A doutrina no admite por ser tratar de crime permanente. *Art. 5, 3 do ED: Foi alterado pela lei 11.706/08 e prorrogou o prazo a validade dos registros estaduais at 31/12/08. Mas teve uma lei recentemente que prorrogou novamente a validade dos registros estaduais em seu Art. 20 Lei 11.922/09 para 31/12/2009 (A lei trata da Caixa econmica Federal). Mas note-se que o novo termo comeou a vigorar em 13/04/2009. Desta feita, o perodo compreendido entre 31/12/2008 at 12/04/2009 h falar e crime, pois no opera de forma alguma a retroatividade da abolitio criminis temporria em nova prorrogao. E quem no tem registro nenhum e possui uma arma em casa? Aplica-se o Art. 30 do ED (trata do possuidor sem registro nenhum, seja estadual ou federal). Restou prorrogado o prazo, porquanto no h falar em crime at o aprazado. Obs.: A prorrogao do Art. 20 da lei 11.922/09 o STF e STJ entendem que esses perodos de prorrogao (de arma de fogo no registrada) constituem abolitio criminis temporria ou vacatio legis indireto. Obs.: Esse perodo de abolitio criminis temporria: No se aplica Se aplica ao crime de porte de arma de fogo posse ilegal de fogo permitida ou proibida permitida ou proibida Aplica-se a abolitio criminis temporria ao detentor de posse de arma raspada? Esse perodo de anistia (abolitio criminis) no se aplica ao porte de arma raspada. (HC 94158/MG STF julgado em 22/04/08). Noutro plano o STJ admite. HC 46322/SP 2006.
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*Art. 13, caput do ED: Omisso de cautela Art. 13. Deixar de observar as cautelas necessrias para impedir que menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa portadora de deficincia mental se apodere de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa. Objeto jurdico: Imediato a incolumidade pblica. O objeto jurdico mediato a vida e a integridade fsica do menor de 18 anos e do doente mental. um crime de dupla objetividade jurdica. Sujeito ativo: O proprietrio ou possuidor da arma de fogo que tem o dever de cautela. Crime prprio. Sujeito passivo: Coletividade (sujeito primrio), e o sujeito passivo secundrio menor de 18 anos e deficiente mental. Crime de dupla subjetividade passiva. Obs.: 1a No importa se o menor de 18 anos j adquiriu a maioridade civil, o que importa a idade indicada no tipo. 2a Deixar a arma ao alcance de pessoa portadora de deficincia fsica fato atpico. Porque o tipo penal s est se referindo a pessoa portadora de deficincia mental. 3a O tipo penal no exige nenhuma relao de parentesco entre o sujeito ativo e sujeito passivo. Ex: Um amigo vai casa de outro amigo e deixa arma prximo ao filho do proprietrio da casa. 4a Omitir a cautela em relao acessrio ou munio fato atpico. Porque o tipo penal s menciona arma de fogo. Ex: Deixar munio prxima a uma criana de 10 de idade. Conduta: Deixar de observar as cautelas necessrias. Significa quebra de dever objetivo, portanto estamos diante de crime culposo. Objeto material: Arma de fogo de uso permitido ou proibido, porque o tipo penal no especifica a arma de fogo. Influenciar na dosagem da pena a espcie de arma. Consumao: A consumao se d com mero apoderamento da arma pelo menor ou doente mental. Uns dizem que crime material, outros dizem que crime formal, depende do ponto de vista. Tentativa: No admite porque crime culposo. *Art. 13, nico do ED: Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrem o proprietrio ou diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores que deixarem de registrar ocorrncia policial e de comunicar Polcia Federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio de arma de fogo, acessrio ou munio que estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte quatro) horas depois de ocorrido o fato. um crime autnomo em relao ao caput do Art. 13. Sujeito ativo: Proprietrio ou Diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores. crime prprio porque exige a qualidade especial do sujeito ativo.
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Sujeito passivo: Coletividade. Aqui o sujeito passivo tambm o Estado, porque coloca em risco o controle de armas no Brasil. Conduta: Deixar de registrar a ocorrncia policial e comunicar o furto, extravio policia federal. Dupla conduta, a falta de uma delas configura o crime, para a maioria. Objeto jurdico: Arma, acessrio ou munio de uso permitido ou restrito. Tipo penal: Prevalece o entendimento que s punvel na forma dolosa. Consumao: Consumao se d aps as 24 horas depois de ocorrido o fato, estamos diante de um crime prazo (leva um prazo para se consumar). A doutrina faz uma correo aps a cincia do fato pelo sujeito ativo. Foi um descuido do legislador. Tentativa: A doutrina no admite por se tratar de crime de mera conduta. um crime omissivo prprio ou puro. *Art. 14 do ED: Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Sujeito ativo: Qualquer pessoa. Sujeito passivo: Coletividade. Conduta: Tipo penal misto alternativo conduta mltipla/variada. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, ceder, emprestar, remeter, empregar, ocultar. Trs condutas no mesmo contexto ftico crime nico- Principio da alternatividade. Objeto material: Arma de fogo ou acessrio, munio permitida. Elemento normativo do Tipo: Est na expresso Sem autorizao e desacordo com determinao legal ou regulamentar. necessrio exame pericial da arma? O laudo da arma desnecessrio, por se tratar de crime de perigo abstrato, entendimento do STF e STJ. (HC 93188/SC); (RESP 1103293/RJ). Porte de Arma de uso permitido estando desmuniciada configura o crime? Arma desmuniciada configura crime. Entendimento pacfico do STJ e da Doutrina haja ou no condies de pronto municiamento. (HC 93188/SC) por unanimidade. a 2 Turma do Supremo Tribunal Federal determinou (no HC 97.811) o arquivamento de ao penal contra o acusado de porte ilegal de arma. O STF aceitou o pedido de Habeas Corpus porque ele no dispunha de munio para disparar os tiros. No STF: h posicionamento nos dois sentidos. Obs.: Existe uma tese que o porte de munio isolado desacompanhado de arma no possui nenhuma lesividade, portanto punir o porte isolado de munio fere o princpio da ofensividade ou lesividade (este o posicionamento clssico do STF). Noutro sentido HC 90075/SC 2a Turma que o porte isolado de munio crime (julgado j por dois ministros, no sendo ainda uma deciso definitiva). STJ determina que crime o
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porte isolado de munio, pois h expressa previso legal e por se tratar de crime de perigo abstrato. Elemento subjetivo: Dolo. Consumao: Consumao se d com a mera prtica de qualquer das condutas do tipo. Tentativa: Em alguns casos possvel, por exemplo, no verbo adquirir, mas no possvel nas condutas que configura crime permanente, por exemplo, ter em depsito. *Art. 14 nico do ED: Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente. (Vide Adin 3.112-1) Esse nico foi declarado inconstitucional, ou seja, cabe fiana em qualquer hiptese mesmo que a arma no esteja registrada no nome do infrator. A proibio da fiana aqui fere o princpio da razoabilidade ou proporcionalidade. Porte e Homicdio: 1a Caso: Haver sempre concurso material de crimes, porque protegem bens jurdicos distintos (isolada). 2a Caso (prevalece): Se o crime de porte irregular de arma foi cometido com a nica finalidade de executar o homicdio fica absorvido, porque meio de execuo (crime meio). 3a Caso (prevalece): Se o indivduo porta arma ilegalmente e eventualmente a utiliza em um homicdio concurso material de crimes. Entendimento do STJ. (HC 57519/CE julgado em 15/02/07). Posse ou porte de mais de uma arma configura quantos crimes? Corrente majoritria configura crime nico. A quantidade de armas ir pesar na dosagem as pena. *Art. 15 do ED: Disparo de arma de fogo Art. 15. Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Sujeito ativo: Qualquer pessoa. Sujeito passivo: Coletividade. Condutas: Disparar arma de fogo ou acionar munio (mesmo que no ocorra o disparo).
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Elemento espacial do tipo: Em lugar habitado ou suas adjacncias ou via pblica. Caso o agente tenha o doc que lhe permite o porte disparando tiro em local ermo, h falar em fato atpico por faltar o elemento normativo do tipo local habitado. Quantidade de disparos? Crime nico. Ser levado em conta na dosagem da pena do crime nico. Consumao: Consumao se d com mero disparo ou acionamento da munio. Tentativa: Em tese possvel. Ex: O infrator desarmado quando vai efetuar o disparo (doutrina). Obs.: Maioria da doutrina e jurisprudncia entende que esse crime crime de perigo abstrato, ou seja, no necessrio que o disparo cause perigo real algum. No precisa gerar perigo concreto. Obs.: No se aplica o Art. 15 do ED quando o disparo tem finalidade da pratica de outro crime, mais grave ou menos grave segundo o texto do dispositivo. Mas a doutrina e a jurisprudncia entendem que o Art. 15 do ED no deve ser interpretado dessa forma. Ex: Homicdio e disparo de arma de fogo: homicdio absorve o disparo. Leso leve e disparo: concurso formal, porque o crime de leso leve menos grave que o disparo (o crime menos grave no absorve o mais grave). Porte ilegal e disparo- Depende! Se for porte ilegal de arma permitida e disparo, como ambos tm a mesma pena e ofendem o mesmo bem jurdico haver um nico crime (para uns o disparo e para outros apenas o porte.). Agora se for porte de arma proibida e disparo, o porte de arma prevalece sobre o disparo por ser mais grave. *Art. 15 nico do ED: Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel. (Vide Adin 3.112-1) Foi declarado inconstitucional pela Adin. 3.112-1 ofende proporcionalidade e da razoabilidade. Esse crime afianvel. *Art.16, caput do ED: Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Se for arma permitida a posse caracteriza o Art. 12 do ED e porte o Art. 14 do ED. Se for arma proibida ou restrita tanto a posse quanto o porte configura o crime do Art. 16 do ED. Tipo: Aplica-se o tudo o que foi tido quanto aos crimes de posse e porte ilegal. Com nica diferena que o objeto material: proibido ou restrito. Conceito: Decreto 36665/2000 traz a relao de armas proibidas. *Art. 16 nico do ED: o princpio da
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Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: unnime o entendimento que o art. 16 nico constituem tipo penal autnomo e independente do caput, ou seja, pode ter como objeto material arma de fogo proibido ou permitido. Inciso I: Uma figura que caiu em desuso. Pune aquele que adultera a arma. De difcil caracterizao, pois o infrator diz que assim j comprou. I suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato; Inciso II: Modificar arma permitida. Ex: Alterar o calibre de uma arma, cerrar um cano. Esse crime consiste em modificar as caractersticas da arma- para torn-la proibida ou restrita; ou para induzir em erro ou dificultar a ao de autoridade policial, perito ou juiz (No a fraude processual do cdigo penalArt. 347 do CP e sim o crime do desarmamento- Princpio da Especialidade). Obs.: O tipo penal no menciona o MP, portanto fato atpico se induzir em erro o MP. II modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz;
Inciso III: O objeto material aqui no arma de fogo, nem acessrio, nem munio, artefato explosivo (granada, bomba caseira, etc.). O artefato precisa ser apto a explodir e incendiar. III possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar;
Inciso IV: Pune aquele que porta, possui, adquiri ou transporta a arma j adulterada. IV portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado; Inciso V: Esse inciso revogou o Art. 242 do ECA. Configura crime do estatuto do desarmamento a venda ou entrega gratuita de arma de fogo a criana ou adolescente, sendo indispensvel que o infrator saiba que se trata de criana ou adolescente, caso contrrio configura erro de tipo. Fogos de artifcio crime do ECA.
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V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente; e Inciso VI: Reciclagem de munio. Pode reciclar desde que tenha autorizao. VI produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo. *Art. 17 do ED: Comrcio ilegal de arma de fogo Art. 17. Adquirir, alugar, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, adulterar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. Sujeito ativo: Comerciante ou industrial legal ou clandestino, de arma de fogo, acessrio ou munio. Sujeito passivo: A coletividade. Objeto material: Arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou proibido, tanto faz o tipo penal no especifica. A diferena da arma est na dosagem da pena. Elemento subjetivo: Dolo. Consumao: Consumao se d com a prtica de quaisquer umas das condutas do tipo. Tentativa: possvel, exceto nas modalidades constituem crime permanente. Ateno: Esse crime no habitual. Ele exige a condio de comerciante ou industrial de armas, mas uma nica comercializao ilegal j configura o crime. Ex: Comerciante de arma no shopping, ele vende 30 armas licitamente e uma ilegalmente- crime do Art. 17 do ED. Ex: O dono do restaurante vende a arma dele para o cliente-crime do Art. 14 ou Art. 16 do ED dependem se a arma proibida ou permitida. No crime do Art. 17 do ED, porque no comerciante de arma de fogo. Pargrafo nico. Equipara-se atividade comercial ou industrial, para efeito deste artigo, qualquer forma de prestao de servios, fabricao ou comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residncia. *Art. 18 do ED: Trfico internacional de arma de fogo Art. 18. Importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional, a qualquer ttulo, de arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao da autoridade competente:
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Pena recluso de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. Sujeito ativo: Qualquer pessoa. Sujeito passivo: Coletividade. Conduta: Importa ou exporta. Se consuma com a simples importao ou exportao, ou seja, com a entrada ou sada de arma no Brasil, temos aqui um crime material. Facilitar a entrada ou sada. Se consuma com a simples facilitao da entrada ou sada, ainda que o favorecido no obtenha sucesso na entrada ou sada da arma. Este crime no configura o crime de contrabando ou descaminho (Art. 314 do CP), porque prevalece a figura especial do estatuto. Tentativa: possvel. Elemento subjetivo: Dolo. Competncia: Justia Federal. Objeto material: apenas arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou proibido. O tipo penal no diferencia. Obs.: O princpio da insignificncia no pode ser aplicado ao trfico internacional de armas. (HC 45099/AC julgado em 15/08/06). Considera-se a natureza do objeto e no o seu valor. *Art. 19 do ED: Majorante Art. 19. Nos crimes previstos nos arts. 17(comrcio ilegal) e 18 (trfico internacional), a pena aumentada da metade se a arma de fogo, acessrio ou munio forem de uso proibido ou restrito.
*Art. 20 do ED: Art. 20. Nos crimes previstos nos arts. 14, 15, 16, 17 e 18, a pena aumentada da metade se forem praticados por integrante dos rgos e empresas referidas nos arts. 6 o, 7o e 8o desta Lei. Ex: Cometido por um policial federal a pena aumentada da metade. *Art. 21 do ED: Art. 21. Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 so insuscetveis de liberdade provisria. (Vide Adin 3.112-1)
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Foi declarado inconstitucional na ADIN 3.112-1. Fere o princpio da presuno da no culpabilidade. cabvel a liberdade provisria a todos os crimes do estatuto do desarmamento.
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CRIMES CONTRA A CRIANA E O ADOLESCENTE LEI N 8.069/90 Conceito de criana e adolescente Art. 2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade. A partir do primeiro segundo do dia em que faz doze anos de idade. E o adolescente passa a ser adulto a partir do primeiro segundo do dia em que faz dezoito anos. Ato infracional pode ser cometido por criana ou adolescente: Criana sujeita-se s medidas de proteo (art. 95, III c/c 105 c/c 101 I a VIII). Medidas que podem ser aplicadas isoladas ou cumulativamente (art 99) sendo fungveis (substituveis entre si). Adolescente Submete-se a medias scio-educativas (art. 111 ao 122) e/ou medidas de proteo (art 101 incisos I ao VI).
APLICAO EXCEPCIONAL DO ECA A PESSOA DE 18 21 ANOS Art. 2 Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade. Tanto o art. 104 pargrafo nico, ECA e 4 CP, resta adotada a teoria da atividade. O ECA aplicado a pessoa entre 18 e 21 anos se cometeu o ato infracional quando adolescente e cumprir at aos 21 anos de idade as medidas scio-educativas quaisquer (no s a internao). Em fim, resta dizer que o pargrafo nico no foi revogado pelo novo CC (STJ). Em sntese, aplica-se ao adulto, desde que cometeu o ato infracional quando na menoridade. Ato infracional a conduta que corresponde a um crime ou contraveno. No havendo figura tpica, resta em conduta atpica (art. 103) Art. 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal. Mas irrelevante se o crime ao qual corresponde o ato infracional de ao pblica condicionada ou privada. No se exige representao ou queixa para a apurao do ato infracional. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA: faz-se aplicvel em ato infracional. (STJ 2008)
APURAO DE ATO INFRACIONAL
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Possui uma fase policial e outra judicial (ao scio-educativa). FASE POLICIAL (INVESTIGATIVA) art. 172 ao 177. O adolescente s poder ser apreendido em situao de flagrante de ato infracional ou por ordem judicial sendo encaminhado ao juiz. Art. 106 c/c 171. Art. 106. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. Art. 171. O adolescente apreendido por fora de ordem judicial ser, desde logo, encaminhado autoridade judiciria. EM CASO DE FLAGRNCIA, APLICAM-SE OS DISPOSITIVOS ABAIXO. Art. 172. O adolescente apreendido em flagrante de ato infracional ser, desde logo, encaminhado autoridade policial competente. Pargrafo nico. Havendo repartio policial especializada para atendimento de adolescente e em se tratando de ato infracional praticado em co-autoria com maior, prevalecer a atribuio da repartio especializada, que, aps as providncias necessrias e conforme o caso, encaminhar o adulto repartio policial prpria. Art. 173. Em caso de flagrante de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa a pessoa, a autoridade policial, sem prejuzo do disposto nos arts. 106, pargrafo nico, e 107, dever: I - lavrar auto de apreenso, ouvidos as testemunhas e o adolescente; (mas se for sem violncia ou grave ameaa, a autoridade policial tem a opo de lavrar um Boletim de Ocorrncia Circunstanciada) II - apreender o produto e os instrumentos da infrao; III - requisitar os exames ou percias necessrios comprovao da materialidade e autoria da infrao. Pargrafo nico. Nas demais hipteses de flagrante, a lavratura do auto poder ser substituda por boletim de ocorrncia circunstanciada. Art. 174. Comparecendo qualquer dos pais ou responsvel, o adolescente ser prontamente liberado pela autoridade policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia ou, sendo impossvel, no primeiro dia til imediato, exceto quando, pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social, deva o adolescente permanecer sob internao para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica. (No estando presentes os pais, no sero liberados os menores)
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Art. 175. Em caso de no liberao, a autoridade policial encaminhar, desde logo, o adolescente ao representante do Ministrio Pblico, juntamente com cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia. 1 Sendo impossvel a apresentao imediata, a autoridade policial encaminhar o adolescente entidade de atendimento, que far a apresentao ao representante do Ministrio Pblico no prazo de vinte e quatro horas. 2 Nas localidades onde no houver entidade de atendimento, a apresentao far-se- pela autoridade policial. falta de repartio policial especializada, o adolescente aguardar a apresentao em dependncia separada da destinada a maiores, no podendo, em qualquer hiptese, exceder o prazo referido no pargrafo anterior. (apresentando-o ao MP) Art. 176. Sendo o adolescente liberado, a autoridade policial encaminhar imediatamente ao representante do Ministrio Pblico cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia. Art. 106. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. Pargrafo nico. O adolescente tem direito identificao dos responsveis pela sua apreenso, devendo ser informado acerca de seus direitos.
SEM HIPTESE DE FLAGRANTE Art. 177. Se, afastada a hiptese de flagrante, houver indcios de participao de adolescente na prtica de ato infracional, a autoridade policial encaminhar ao representante do Ministrio Pblico relatrio das investigaes e demais documentos. (relatrio de ato infracional) Art. 152. Aos procedimentos regulados nesta Lei aplicam-se subsidiariamente as normas gerais previstas na legislao processual pertinente. Porquanto no tocante aos procedimentos investigativos, aplica-se o CPP. FASE PROCESSUAL DE APURAO DO ATO INFRACIONAL OITIVA INFORMAL: Art. 179. Apresentado o adolescente, o representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia e vista do auto de apreenso, boletim de ocorrncia ou relatrio policial, devidamente autuados pelo cartrio judicial e com informao sobre os antecedentes do adolescente, proceder imediata e informalmente sua oitiva e, em sendo possvel, de seus pais ou responsvel, vtima e testemunhas.
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Pargrafo nico. Em caso de no apresentao, o representante do Ministrio Pblico notificar os pais ou responsvel para apresentao do adolescente, podendo requisitar o concurso das polcias civil e militar. O STJ, em 2009, decidiu que o MP pode oferecer a representao sem a oitiva informal do adolescente, desde que disponha de elementos suficientes para oferec-la. Mas se estiver o menor desacompanhado durante a oitiva informal, enseja apenas nulidade relativa. APS A OITIVA INFORMAL, PODER O MP: Art. 180. Adotadas as providncias a que alude o artigo anterior, o representante do Ministrio Pblico poder: I - promover o arquivamento dos autos; (no havendo elementos suficientes para propor ao contra o menor) II - conceder a remisso; III - representar autoridade judiciria para aplicao de medida scio-educativa. (oferecimento da representao) Art. 181. Promovido o arquivamento dos autos ou concedida a remisso pelo representante do Ministrio Pblico, mediante termo fundamentado, que conter o resumo dos fatos, os autos sero conclusos autoridade judiciria para homologao. 1 Homologado o arquivamento ou a remisso, a autoridade judiciria determinar, conforme o caso, o cumprimento da medida. 2 Discordando (do arquivamento), a autoridade judiciria far remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia, mediante despacho fundamentado, e este oferecer representao, designar outro membro do Ministrio Pblico para apresent-la, ou ratificar o arquivamento ou a remisso, que s ento estar a autoridade judiciria obrigada a homologar. REMISSO (Art. 188. A remisso, como forma de extino ou suspenso do processo, poder ser aplicada em qualquer fase do procedimento, antes da sentena.)
1) REMISSO PERDO: Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do processo, atendendo s circunstncias e conseqncias do fato, ao contexto
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social, bem como personalidade do adolescente e sua maior ou menor participao no ato infracional. Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.
2) REMISSO COM PROPOSTA COM APLICAO IMEDIATA DE MEDIDA SOCIO-EDUCATIVA NO PRIVATIVA DE LIBERDADE (REMISSO TRANSAO doutrina) Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes, podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao. Depende da aceitao do adolescente ou do responsvel. No causando efeitos. Tal remisso transao pode ser revista a qualquer tempo a pedido do MP, do adolescente ou de seu representante. OBS: Em ambos os casos de remisso (perdo ou transao), dependem de homologao judicial. O MP concede, mas s produzir efeitos aps homologao judicial. Caso o juiz descorde da remio, aplica-se o art. 181 ECA, encaminhado os autos ao Procurador Geral que decidir a questo. Art. 188. A remisso, como forma de extino ou suspenso do processo, poder ser aplicada em qualquer fase do procedimento, antes da sentena. (Pode ser concedida pelo MP antes de iniciado o processo e durante o processo, pelo juiz). STF: o juiz, ao conceder a remisso, pode cumul-la com medida scio-educativa no restritiva de liberdade no significando violao ao contraditrio e ampla defesa e ao devido processo legal. Exceto a semi-liberdade e a internao. H previso no art. 127 ECA, sendo que a remisso no significa culpa. RE 248.018 STF considerou constitucional a segunda parte do art. 127. OBS: assim, caso no tenha sido aqlicado o arquivamento, ou no tenha sido concedida a remisso resta o oferecimento da representao. REPRESENTAO Obs: vale lembrar que este procedimento no se aplica criana, mas somente ao adolescente pois criana 1) OFERECIMENTO Propositura de ao scio-educativa contra o adolescente, podendo ser por escrito ou oralmente.
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Art. 182. Se, por qualquer razo, o representante do Ministrio Pblico no promover o arquivamento ou conceder a remisso, oferecer representao autoridade judiciria, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida scio-educativa que se afigurar a mais adequada. 1 A representao ser oferecida por petio, que conter o breve resumo dos fatos e a classificao do ato infracional e, quando necessrio, o rol de testemunhas, podendo ser deduzida oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade judiciria. 2 A representao independe de prova pr-constituda da autoria e materialidade. -Prevalece que o rol de testemunhas neste procedimento ser de 8, pois eis a analogia ao procedimento comum ordinrio do CPP. 2) RECEBIMENTO Vale lembrar que a ao s pode ser proposta contra adolescente, porque a criana que comete ato infracional no est sujeita a procedimento de ato infracional, e sim sujeitas apenas s medidas de proteo. Art. 184. Oferecida a representao, a autoridade judiciria designar audincia de apresentao do adolescente, decidindo, desde logo, sobre a decretao ou manuteno da internao, observado o disposto no art. 108 e pargrafo. STJ: se a audincia de apresentao for feita na ausncia dos pais, mas presente o defensor tcnico, no h falar em nulidade, pois este faz papel de curador. 1 O adolescente e seus pais ou responsvel sero cientificados do teor da representao, e notificados a comparecer audincia, acompanhados de advogado. 2 Se os pais ou responsvel no forem localizados, a autoridade judiciria dar curador especial ao adolescente. 3 No sendo localizado o adolescente, a autoridade judiciria expedir mandado de busca e apreenso, determinando o sobrestamento (SUSPENSO DO PROCESSO) do feito, at a efetiva apresentao. (a audincia no poder se dar sem a presena do adolescente) 4 Estando o adolescente internado, ser requisitada a sua apresentao, sem prejuzo da notificao dos pais ou responsvel. NESSA AUDINCIA SERO PRATICADOS OS SEGUINTES ATOS (art. 186) 1) Oitiva do adolescente ou de seus pais ou responsvel; 2) Solicitao de parecer de equipe tcnica, se for o caso; 3) Deciso sobre manter ou revogar a internao provisria do adolescente; 4) Concesso de remisso ouvindo-se o MP.
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Art. 186. Comparecendo o adolescente, seus pais ou responsvel, a autoridade judiciria proceder oitiva dos mesmos, podendo solicitar opinio de profissional qualificado. 1 Se a autoridade judiciria entender adequada a remisso, ouvir o representante do Ministrio Pblico, proferindo deciso. 2 Sendo o fato grave, passvel de aplicao de medida de internao ou colocao em regime de semi-liberdade, a autoridade judiciria, verificando que o adolescente no possui advogado constitudo, nomear defensor, designando, desde logo, audincia em continuao, podendo determinar a realizao de diligncias e estudo do caso. 3 O advogado constitudo ou o defensor nomeado, no prazo de trs dias contado da audincia de apresentao, oferecer defesa prvia e rol de testemunhas. 4 Na audincia em continuao, ouvidas as testemunhas arroladas na representao e na defesa prvia, cumpridas as diligncias e juntado o relatrio da equipe interprofissional, ser dada a palavra ao representante do Ministrio Pblico e ao defensor, sucessivamente, pelo tempo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por mais dez, a critrio da autoridade judiciria, que em seguida proferir deciso. STJ SMULA 342 NO PROCEDIMENTO PARA APLICAO DE MEDIDA SCIO-EDUCATIVA, NULA A DESISTNCIA DE OUTRAS PROVAS EM FACE DA CONFISSO DO ADOLESCENTE. Se o adolescente confessar, no haver desistncia de outras provas e encerramento do procedimento com a aplicao da medida scio-educativa, pois isso viola o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa. Com a concesso de remisso: exclui-se o processo. Mas se no concedida a remisso, o juiz designa audincia de instruo e julgamento 186 2 segunda parte. Art. 186. 2 Sendo o fato grave, passvel de aplicao de medida de internao ou colocao em regime de semi-liberdade, a autoridade judiciria, verificando que o adolescente no possui advogado constitudo, nomear defensor, designando, desde logo, audincia em continuao (l-se audincia de instruo e julgamento), podendo determinar a realizao de diligncias e estudo do caso. Jurisprudncia: dever estar acompanhado por defensor, mesmo que quando incorrer de medida de internao ou colocao em regime de semi-liberdade. Art. 207. Nenhum adolescente a quem se atribua a prtica de ato infracional, ainda que ausente ou foragido, ser processado sem defensor. A falta de defesa tcnica na ao scio-educativa enseja nulidade absoluta. Neste sentido, tambm o art. 110. Art. 110. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal.
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Art. 111. So asseguradas ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias: III - defesa tcnica por advogado; DEFESA PRVIA Art. 186. 3 O advogado constitudo ou o defensor nomeado, no prazo de trs dias contado da audincia de apresentao, oferecer defesa prvia e rol de testemunhas.
AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO Art.186 4 Na audincia em continuao, ouvidas as testemunhas arroladas na representao e na defesa prvia, cumpridas as diligncias e juntado o relatrio da equipe interprofissional, ser dada a palavra ao representante do Ministrio Pblico e ao defensor, sucessivamente, pelo tempo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por mais dez, a critrio da autoridade judiciria, que em seguida proferir deciso (SENTENA). A inverso da ordem na oitiva das testemunhas causa de nulidade relativa (s se houver prejuzo)
SENTENA 1) SENTENA DE IMPROCEDNCIA DA REPRESENTAO (CARTER ABSOLUTRIO) Art. 189. A autoridade judiciria no aplicar qualquer medida, desde que reconhea na sentena: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato ato infracional; IV - no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, estando o adolescente internado, ser imediatamente colocado em liberdade.
2) SENTENA DE CONDENATRIO)
PROCEDNCIA
DA
REPRESENTAO
(CARTER
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Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
ESTUDO DAS MEDIDAS SOCIO-EDUCATVAS STJ SMULA: 108 A APLICAO DE MEDIDAS SOCIO-EDUCATIVAS AO ADOLESCENTE, PELA PRATICA DE ATO INFRACIONAL, E DA COMPETENCIA EXCLUSIVA DO JUIZ. Da Advertncia (art. 112, I c/c 115) Art. 115. A advertncia consistir em admoestao verbal, que ser reduzida a termo e assinada. (bastam indcios de indicao de autoria e materialidade)
Da Obrigao de Reparar o Dano(art. 112, II c/c 116) Art. 116. Em se tratando de ato infracional com reflexos patrimoniais, a autoridade poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima.
Pargrafo nico. Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda por outra adequada.
Da Prestao de Servios Comunidade(art. 112, III c/c 117) Art. 117. A prestao de servios comunitrios consiste na realizao de tarefas gratuitas de interesse geral, por perodo no excedente a seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos congneres, bem como em programas comunitrios ou governamentais.
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Pargrafo nico. As tarefas sero atribudas conforme as aptides do adolescente, devendo ser cumpridas durante jornada mxima de oito horas semanais, aos sbados, domingos e feriados ou em dias teis, de modo a no prejudicar a freqncia escola ou jornada normal de trabalho.
Da Liberdade Assistida (art. 112, IV c/c 118 e 119) d-se em caso da procedncia da ao. Art. 118. A liberdade assistida ser adotada sempre que se afigurar a medida mais adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente. 1 A autoridade designar pessoa capacitada para acompanhar o caso, a qual poder ser recomendada por entidade ou programa de atendimento. 2 A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvido o orientador, o Ministrio Pblico e o defensor. Art. 119. Incumbe ao orientador, com o apoio e a superviso da autoridade competente, a realizao dos seguintes encargos, entre outros: I... Do Regime de Semi-liberdade (art. 112, V c/c 120) Art. 120. O regime de semi-liberdade pode ser determinado desde o incio, ou como forma de transio para o meio aberto, possibilitada a realizao de atividades externas, independentemente de autorizao judicial. 1 So obrigatrias a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade. 2 A medida no comporta prazo determinado aplicando-se, no que couber, as disposies relativas internao. (mximo de 3 anos) O juiz pode decretar desde o incio a semi-liberdade em razo do princpio da excepcionalidade STJ. No pode ser em estabelecimento prisional.
Da Internao Art. 121. A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.
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1 Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio. 2 A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses. 3 Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos. (EXETO NO ART. 122 III) 4 Atingido o limite estabelecido no pargrafo anterior, o adolescente dever ser liberado, colocado em regime de semi-liberdade ou de liberdade assistida. 5 A liberao ser compulsria aos vinte e um anos de idade. 6 Em qualquer hiptese a desinternao ser precedida de autorizao judicial, ouvido o Ministrio Pblico.
Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: (TAXATIVO) I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves; (PARA O STJ, REINTERAO NO MNIMO APS A PRTICA DO TERCEIRO ATO INFRACIONAL. NO SE DEVE CONFUNDIR COM REINCIDNCIA) III - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta. 1 O prazo de internao na hiptese do inciso III deste artigo no poder ser superior a trs meses . (trata-se de exceo regra de 3 anos) STJ HC 99565 RJ- No caso de concurso de atos infracionais, aprazo mximo de internao contado para cada ato infracional de forma isolada, sendo que a medida expira-se automaticamente ao completar o infrator 21 anos (desinternao obrigatria e automtica). Entende-se ento que o adolescente poder ficar internado por 9 anos ao mximo, desde que tenha 12 anos.
2. Em nenhuma hiptese ser aplicada a internao, havendo outra medida adequada. A gravidade do ato infracional, por si so no autoriza a aplicao da medida de internao. (trfico internacional pela primeira vez praticado) Art. 123. A internao dever ser cumprida em entidade exclusiva para adolescentes, em local distinto daquele destinado ao abrigo, obedecida rigorosa separao por critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao.
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Pargrafo nico. Durante o perodo de internao, inclusive provisria, sero obrigatrias atividades pedaggicas.
VII (MEDIDAS DE PROTEO) qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
MEDIDAS SOCIO-EDUCATIVAS Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos;
MEDIDA CAUTELAR DE INTERNAO PROVISRIA (corresponde priso preventiva no processo penal) Trata-se de internao em medida cautelar antes da sentena. Art. 108. A internao, antes da sentena, pode ser determinada pelo prazo mximo de 45 dias (prazo fatal e improrrogvel). Mesmo que seja complexo o caso. Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida.
PRECRIO DE ATO INFRACIONAL STJ SMULA 338 A PRESCRIO PENAL APLICVEL NAS MEDIDAS SCIO-EDUCATIVAS. Por analogia as regras do CP.
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A prescrio da pretenso punitiva (em verdade, medida scio educativa) calculada sobre a pena mxima cominada ao crime ou contraveno a que corresponde o ato infracional). A prescrio da pretenso executria: 1) se foi decretada por prazo indeterminado prescreve em 3 anos (pois o prazo mximo de internao); 2) se foi aplicada por prazo determinado, prescreve nos prazos do art. 109 CP. Obs: tanto o prazo da PPP e o da PPE so reduzidos pela metade, tendo em vista se o infrator ter sempre menos de 21 anos na data do fato. CP Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.
CRIMES PRATICADOS CONTRA A CRIANA E O ADOLESCENTE Art. 227. Os crimes definidos nesta Lei so de ao pblica incondicionada. ______________________________________________________________ Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais. OBS Art. 106. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.
Se a finalidade da privao for outra, outro crime haver (extorso mediante sequestro). Sujeito ativo: qualquer pessoa. Elemento subjetivo o dolo. No se pune a forma culposa. Objeto jurdico: a liberdade de locomoo. Consumao e tentativa: consumao com a simples privao da liberdade da vtima. Tentativa possvel. _____________________
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Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos. A apreenso legal, mas permanecendo silente a autoridade, esta incorrera em crime. Trata-se de crime omissivo puro ou prprio no admitindo tentativa. Caso haja atraso, sem justa causa na comunicao ao juiz sem justa causa, incorre a autoridade na prtica do crime. Trata-se de crime prprio. Se forem agentes policiais, resta cometido o crime do 230. Elemento subjetivo o dolo. No se admite a forma culposa. Ex: se o delegado por esquecimento praticar a conduta. Bem jurdico protegido: a proteo liberdade de locomoo da vtima. Consumao: com a omisso. _________________ Crime de tortura praticado contra criana ou adolescente aplica-se a lei especial (lei 9.455/97 Art. 1 4, II da lei de tortura. __________________________ Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto (fito especfico): Pena - recluso de dois a seis anos, e multa. Elemento normativo: s h o crime se o responsvel tem a guarda legal ou judicial da criana ou adolescente. Se o responsvel somente tem a guarda de fato da criana ou do adolescente, no h falar em crime. Sujeito ativo: qualquer pessoa inclusive o pai ou me destitudo do poder familiar ou tutor privado da tutela ou da guarda. Crime de subtrao de incapaz do art. 249 CP: . 249 - Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial (diferencia-se do ECA no que tange o dolo no 237 o agente tem o dolo de subtrair acrescida a finalidade especfica de colocar o menor em lar substituto, j no cp no h finalidade especial): Elemento subjetivo o dolo. Objeto jurdico: o direito do menor ficar sobre a guarda de quem o tutela. Crime de dupla subjetividade passiva: sujeito passivo tambm ser aquele que detm a guarda. A consumao se d com a subtrao da criana com a finalidade de se colocala noutro lar. Crime material. Tentativa: faz-se possvel se o agente no consegue subtra-la com o fito de novo lar. No 249 CP cabvel perdo judicial se o menor devolvido sem ter sofrido maus tratos ou privaes. No eca no cabvel ao 237.
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_________________________________________ ENVIO IRREGULAR E ENVIO MERCENRIO Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: (restou revogado o art. 245 pargrafo 2 do CP) Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. QUALIFICADORA Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia. Trata-se a qualificadora de Concurso material obrigatrio ou necessrio (doutrina) Responde pela forma qualificada do crime mais o crime correspondente violncia. A fraude se d se o agente ativo diz que a criana vai fazer tratamento mdico no exterior e na verdade vende a criana. Objeto jurdico: proteo da criana ou adolescente bem como a sua famlia. Consumao: d-se com a simples prtica do ato destinado ao envio da criana para o exterior, ainda que o envio efetivamente no ocorra (Crime formal ou de consumao antecipada). Comprar passagem ou tentar embarcar j resta configurado o crime consumando. Tentativa: a doutrina determina a sua possibilidade quando se trata de crime plurisubsitente. Competncia: justia federal.
PEDOFILIA ART. 240 Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. 1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. 2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento. - resta saber que essa redao do artigo foi dado pela lei 11.829/08, sendo importante tal quadro comparativo: ANTES DA LEI 11.829/08 DEPOIS DA LEI 11.829/08 - Condutas: produzir e dirigir; Condutas: produzir + reproduzir + dirigir + fotografar + filmar + qualquer outro meio;
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Elemento normativo: envolvendo criana ou adolescente; - Pena: recluso de 4 a 8 anos + multa; - Figuras equiparadas: agenciar, facilitar, recrutar, coagir ou de qualquer modo intermediar a participao da vtima nas cenas + contracenar com a criana ou adolescente; - sujeito ativo do crime: qualquer pessoa, mas se for as pessoas do 2, a pena ser aumentada de 1/3 (ver rol no artigo); - o crime deve ser praticado na modalidade dolosa, mas no exige a finalidade de lucro. Na redao anterior tambm no se exigia finalidade de lucro, mas ela agia como uma qualificadora, mas atualmente no mais, devendo (segundo a doutrina) ser utilizada como circunstncia judicial desfavorvel; - a consumao se d com a prtica de qualquer uma das condutas do tipo, tratando-se de crime de perigo abstrato e formal, sendo a tentativa perfeitamente possvel; - pode haver concurso de crimes entre um dos crimes do ECA e algum dos crimes contra o costume (aquele que contracena com menor de 14 anos pode responder tambm por estupro de vulnervel);
- Objeto material: representao teatral + televisiva + cinematogrfica + atividade fotogrfica + qualquer meio visual com criana ou adolescente em cena pornogrfica, de sexo explcito ou cena vexatria; Elemento normativo: utilizando-se de criana ou adolescente; - Pena: recluso de 2 a 6 anos + multa; Figuras equiparadas: contracenar com a vtima;
- Objeto material: cena de sexo explcito ou pornogrfica;
Art. 241. Vender ou expor venda fotografia, vdeo ou outro registro que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. ANTES DA LEI 11.829/08 DEPOIS DA LEI 11.829/08 - Condutas: apresentar, vender, - Condutas: vender ou expor produzir ou publicar por qualquer venda fotografia, vdeo ou outro meio de comunicao, fotografias registro que contenha as cenas; ou imagens com cenas pornogrficas ou de sexo explcito; - Objeto material: cenas - Objeto material: fotografia, pornogrficas ou de sexo vdeo ou outro registro contendo explcito; as cenas; - Pena: recluso de 2 a 6 anos + - Pena: recluso de 4 a 8 anos +
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multa; multa2; - sujeito ativo do crime: qualquer pessoa, mas se for algum que prevalea do cargo ou funo pblica o crime qualificado; - elemento subjetivo: o dolo, no se exigindo a finalidade de lucro; Art. 242. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa. Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos. - esse crime foi tacitamente revogado pelo art. 16, pargrafo nico, inciso V da lei 10.826/03 (Estatuto do Desarmamento); Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. - as condutas so: vender, fornecer gratuitamente, ministrar (introduzir no organismo da vtima, injetar) ou entregar de qualquer forma; - elemento normativo do tipo: sem justa causa, sem motivo justificado; - objeto material: produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica (basta que um componente apenas da substncia possa causar tal efeito); - se a substncia que causa dependncia fsica for droga, da portaria 344/98, haver crime de trfico de drogas. uma subsidiariedade expressa no prprio tipo penal, assim, aplicvel o tipo somente se o fato no constitui crime mais grave; - servir bebida alcolica para criana configura esse crime? Embora bebida alcolica possa causar dependncia, o art. 61 da LCP (decreto lei 3.688/41) considera contraveno penal servir bebida alcolica criana (pena de priso simples de 2 meses a 1 ano ou multa). Para o STJ, servir bebida alcolica criana ou adolescente configura contraveno penal e no o crime previsto no art. 243 do ECA (nesse sentido: RE 942.288/RS de 2008); - sujeito ativo pode ser qualquer pessoa; - elemento subjetivo do tipo o dolo; - a tentativa perfeitamente possvel (tentar vender, tentar ministrar); Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual: Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. 2o Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento. - a conduta de submeter (impor coativamente ou moralmente) a vtima prostituio ou explorao sexual. Prostituio so atos sexuais habituais com a finalidade de lucro, enquanto a explorao sexual se refere atos sexuais isolados com a finalidade de
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lucro (diferena feita por Guilherme de Souza Nucci). Na prostituio portanto, o crime habitual, j na explorao sexual no. - o sujeito ativo do crime pode ser qualquer pessoa, inclusive os pais ou responsveis da vtima. Se a prostituio ou explorao ocorrer em estabelecimentos comerciais, tambm responder pelo crime o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo estabelecimento; - o elemento subjetivo do crime o dolo, no existindo a forma culposa. Guilherme de Souza Nucci faz uma observao importantssima: a finalidade de lucro no precisar ser para o prprio infrator, uma vez que muitas vezes o lucro se destina prpria vtima; - a consumao se d com a simples submisso da criana ou do adolescente prostituio ou explorao, no se exigindo que haja prejuzo formao moral dela, portanto, estamos diante de um crime formal; - segundo Guilherme de Souza Nucci, admite-se tentativa, portanto, melhor dizer que na modalidade de crime habitual no se admite tentativa; Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990. - esse foi acrescentado no ECA pela lei 12.015/09 e revogou o delito de corrupo de menores da lei 2.252/54 (a lei foi toda revogada pela lei 12.015/09); - o sujeito ativo nesse crime qualquer pessoa; - j o sujeito passivo o menor de 18 anos vale lembrar que para grande parte da doutrina o menor de 18 anos no corrompido, uma vez que se o menor j estiver corrompido, haver crime impossvel; - a conduta de corromper (perverter) a vtima ou facilitar a corrupo (perverso) da vtima. Esse um tipo penal de conduta vinculada, uma vez que ocorre quando o infrator pratica infrao penal com a vtima ou induz a pratic-la; - o termo infrao penal abrange tanto o crime como a contraveno; - o elemento subjetivo o dolo, no existindo previso culposa para o delito em tela; - discute-se se tal crime material ou formal: segundo a corrente majoritria no STF e no STJ o crime formal, consumando o crime quando o infrator pratica a infrao com o menor ou induz a pratic-lo, mesmo que ele no fique efetivamente corrompido (nesse sentido: RE 880.795/SP de 2007). Considerando o crime como material, ele s se consuma se houver a efetiva corrupo do menor. Segundo Rogrio Greco, o crime material no verbo corromper e formal no verbo facilitar a corrupo; - ao induzir o menor a cometer crime hediondo ou praticar o crime hediondo com o menor, a pena aumentada de 1/3;
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CRIMES ELEITORAIS Conceitos So todas as violaes das normas que disciplinam as diversas fases e operaes eleitorais e que tm por objeto jurdico proteger a liberdade de exerccio do direito de sufrgio, bem como a regularidade e lisura do processo eleitoral e que estejam tipificadas na legislao eleitoral. se a ao do agente for manifestamente com escopo eleitoral, eleitoral ser o crime; caso contrrio, o crime ser comum (Jos Joel Cndido). Crime eleitoral consiste em todo fato descrito como tpico na legislao pertinente, que atenta contra bens jurdicos dessa natureza (STJ CC 81.711) Caractersticas Dos conceitos acima pode-se extrair algumas caractersticas do crime eleitoral, tais como: 1) Tem uma finalidade eleitoral; 2) Viola um bem jurdico eleitoral; 3) Est tipificado na legislao eleitoral. Crimes eleitorais especficos ou puros: so aqueles que s podem ser praticados na rbita eleitoral (art. 289 do CE inscrever-se fraudulentamente como eleitor). Crimes eleitorais acidentais: so aqueles que esto previstos na legislao eleitoral e tambm na legislao comum (no eleitoral), caracterizando-se como crimes eleitorais quando praticados com propsitos eleitorais (ex.: arts. 324 a 326 do CE crimes de calnia, injria e difamao com fins eleitorais). A diviso acima dada por Nelson Hungria e adotada pela maioria da doutrina. Legislao A maioria dos crimes eleitorais est no Cdigo Eleitoral. No entanto, h alguns crimes que no esto previstos no CE, mas sim em leis especiais. Lei 9.504/97 Lei das eleies Antes desta lei, havia uma lei para cada eleio. Sob o aspecto penal, isso significava uma lei temporria, cujos efeitos se exauriam logo aps o perodo eleitoral. Com o advento da Lei 9.504/97, todas as eleies passaram a ser por ela reguladas. Por essa razo esta lei chamada de lei das eleies. Esta lei no tem um captulo especificamente criminal; os crimes eleitorais nela previstos esto disseminados em todo o seu texto. A Lei 9.504/97 revogou expressamente diversos crimes antes previstos no CE. DOS CRIMES PREVISTOS NA Lei 9.504/97 Pesquisa fraudulenta art. 33, 4 4 A divulgao de pesquisa fraudulenta constitui crime, punvel com deteno de seis meses a um ano e multa no valor de cinqenta mil a cem mil UFIR. Sabe-se que uma pesquisa convenientemente divulgada pode alterar o resultado de um pleito, da a sua necessria tutela por uma lei que se intitula lei das eleies. A pesquisa eleitoral foi regulamentada no art. 33. No 4 est o tipo penal.
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Sujeitos do crime Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive quem no tenha participado ou elaborado a pesquisa, uma vez que a conduta punvel DIVULGAR a pesquisa, e no realiz-la ou elabor-la. Sujeito passivo o eleitorado, que tem direito a uma informao eleitoral verdadeira, e o candidato eventualmente prejudicado pela pequisa fraudulenta. Assim, trata-se de crime de DUPLA SUBJETIVIDADE PASSIVA, pois h dois sujeitos passivos. Nos termos do art. 35, tambm sujeito ativo do crime o responsvel legal da empresa ou entidade que fez a pesquisa e da que a veiculou. Ressalte-se, como nos demais crimes societrios, que o responsvel legal pela empresa s pode ser punido se tiver agido com dolo, ou seja, se tinha conscincia que a pesquisa divulgada era fraudulenta. Isto porque responsabilizar penalmente o representante legal da empresa apenas por ele ostentar essa qualidade significaria responsabilizao objetiva, sem dolo e sem culpa. Trata-se da denncia genrica, rechaada pela jurisprudncia do STJ e STF, uma vez que essa denncia inepta, por no descrever suficientemente a conduta, inviabilizando o exerccio da ampla defesa. Elementos do tipo Divulgar tornar pblica. Para o prof. Jos Joel Cndido, para que se configure o crime, deve haver a uma divulgao ampla a todo o eleitorado ou a uma parte considervel dele; a divulgao restrita no configura o crime, pois no capaz de influenciar no resultado da eleio. A divulgao pode ocorrer por qualquer meio de comunicao (imprensa falada e escrita, e-mail, comcios, etc.). O objeto material do crime pesquisa fraudulenta, ou seja, a pesquisa na qual os dados coletados so manipulados ou adulterados. Nos dados adulterados, o mtodo empregado na pesquisa foi correto, mas os dados obtidos foram alterados. J dados manipulados ocorre quando a pesquisa induziu o cidado a expressar determinada resposta. Segundo a Desembargadora Federal Suzana de Camargo Gomes, a divulgao de pesquisa inexistente tambm configura o crime. O elemento subjetivo o dolo, ou seja, a vontade de divulgar a pesquisa sabendo-a fraudulenta. NO H MODALIDADE CULPOSA. Consumao e tentativa A consumao se d com a mera divulgao, ainda que a pesquisa no ocasione interferncia alguma no resultado eleitoral, isto , no se exige um resultado naturalstico. Por isso, estamos diante de um crime formal, ou de consumao antecipada. A tentativa possvel, se o agente no consegue divulgar a pesquisa por circunstncias alheias sua vontade. ____________________________________________________ Impedir/dificultar a fiscalizao das pesquisas pelos partidos - art. 34, 2 2 O no-cumprimento do disposto neste artigo ou qualquer ato que vise a retardar, impedir ou dificultar a ao fiscalizadora dos partidos constitui crime, punvel com deteno, de seis meses a um ano, com a alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo prazo, e multa no valor de dez mil a vinte mil UFIR.
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Os partidos polticos tm o direito de fiscalizar a realizao das pesquisas eleitorais (art. 34, 1). O ato de impedir ou dificultar essa fiscalizao configura o crime previsto no art. 34, 2. As condutas so: retardar, impedir, no permitir ou dificultar, criar obstculos sem justa causa a ao fiscalizadora dos partidos sobre as pesquisas eleitorais. Essa fiscalizao pode ser efetuada pelo partido poltico DEPOIS de autorizado pela Justia Eleitoral. A ao fiscalizadora dos partidos compreende todos os atos previstos no 1. ATENO: embora haja uma ordem judicial da justia eleitoral autorizando os partidos a fiscalizarem a realizao da pesquisa, o impedimento a essa fiscalizao no configura desobedincia, mas sim o crime em questo, tendo em conta o princpio da especialidade. ____________________________________________________ Realizao de propaganda eleitoral no dia da eleio e crime de boca de urna art. 39, 5, I a III (com a redao dada pela Lei 11.300/06) Art. 39. A realizao de qualquer ato de propaganda partidria ou eleitoral, em recinto aberto ou fechado, no depende de licena da polcia. 5 Constituem crimes, no dia da eleio, punveis com deteno, de seis meses a um ano, com a alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo perodo, e multa no valor de cinco mil a quinze mil UFIR: I - o uso de alto-falantes e amplificadores de som ou a promoo de comcio ou carreata; II - a arregimentao de eleitor ou a propaganda de boca de urna; III - a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos. (Redao dada pela Lei n 12.034, de 2009) Sujeitos do crime Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo so o Estado e os eleitores. O objeto jurdico protegido a normalidade dos trabalhos eleitorais no dia da eleio, ou a garantia da ordem pblica eleitoral (JJ Cndido), alm do direito do eleitor de votar livremente, sem influncias ou constrangimentos. Elementos do tipo As condutas so usar auto-falante, amplificadores de som, realizar comcios ou carreatas. E as passeatas? A doutrina diz que se a passeata for realizada com aparelhos sonoros haver o crime. Para JJ Cndido, o horrio de proibio no se limita ao horrio de votao, mas sim durante TODO o dia da eleio. Isto porque o que se resguarda no tipo no somente a tranqilidade das eleies, mas tambm a ordem pblica eleitoral. Mas isso no pacfico, tendo em vista que o TER/PR considerou atpica a conduta de espalhar folhetos pela rua durante a madrugada anterior s eleies, quando as sees de votao ainda estavam fechadas Inciso II
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II - a arregimentao de eleitor ou a propaganda de boca de urna; (Redao dada pela Lei n 11.300, de 2006) Arregimentar conseguir eleitores no dia da eleio. Essa arregimentao pode se dar mediante fraude, violncia, coao, constrangimento, aliciamento, etc. Boca de urna realizar propaganda prximo a locais de votao. As Resolues TSE n. 20.106/98 e 14.708/94 dizem o seguinte: no caracteriza o crime do art. 39, 5, II, da Lei 9.504/97, a manifestao individual e silenciosa de preferncia do cidado por partido, coligao ou candidato, includa a que esteja no prprio vesturio ou se expresse no porte de bandeira, ou a utilizao de adesivos em veculos ou objetos de que tenha a posse. Se o agente sair com som alto em seu carro, tocando o jingle de determinado candidato ou partido, isso caracterizar o crime do inciso I, pois est se utilizando de auto-falante. Observaes comuns aos crimes do art. 39, 5, I a III Se o eleitor estiver usando cartazes, broches ou dsticos no crime, mas sim manifestao silenciosa. Local do crime: com exceo da boca de urna, os crimes dos incisoa I a III podem ocorrer em qualquer local, e no somente nas proximidades das sees eleitorais, uma vez que o tipo penal no contm essa elementar. Momento do crime: os crimes previstos nos incisos I a III s podem ocorrer NO DIA DA ELEIO. Elementos subjetivo o dolo. A consumao se d com a realizao de qualquer das condutas previstas nos incisos I a III, ainda que no acarretem nenhuma vantagem ou prejuzo a determinado candidato ou partido. Assim, trata-se de crime formal ou de consumao antecipada. A tentativa possvel ____________________________________________________ Utilizao de smbolos, frases ou imagens de entes pblicos na propaganda eleitoral, ou que lhe sejam assemelhados art. 40 Art. 40. O uso, na propaganda eleitoral, de smbolos, frases ou imagens, associadas ou semelhantes s empregadas por rgo de governo, empresa pblica ou sociedade de economia mista constitui crime, punvel com deteno, de seis meses a um ano, com a alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo perodo, e multa no valor de dez mil a vinte mil UFIR. Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeitos passivos so o Estado e o eleitorado. A conduta usar, que est empregada no sentido de ter a posse ostensiva, visvel a terceiros. O objeto material do crime so frases ou imagens (ex.: logotipos ou slogans de governo) semelhantes s utilizadas por rgos de governo, empresa pblica ou sociedade de economia mista. O uso da frase ou imagem deve ocorrer durante a propaganda eleitoral. Elemento subjetivo o dolo.
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A consumao se d pelo simples uso da frase ou imagem na propaganda eleitoral, independentemente de influenciar ou no eleitor. A tentativa possvel, se o infrator no consegue fazer o uso da frase ou imagem. Todavia, para JJ Cndido, o crime s ocorre se houver uma propaganda em larga escala, maciamente divulgada, e no propagandas de cunho individual (ex.: o candidato portar um distintivo do governo em sua roupa), uma vez que tais condutas so incapazes de induzir o eleitor a associar o candidato ao poder governamental. ____________________________________________________ DOS CRIMES PREVISTOS NA LEI COMPLEMENTAR 64/90 Arguio de inelegibilidade ou impugnao de candidatura temerria ou de m-f art. 25 Art. 25. Constitui crime eleitoral a argio de inelegibilidade, ou a impugnao de registro de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso do poder de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f: Pena: deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa de 20 (vinte) a 50 (cinqenta) vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional (BTN) e, no caso de sua extino, de ttulo pblico que o substitua. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeitos passivos so o Estado e o candidato ou pretendente a candidato. As condutas punveis so duas: - argir inelegibilidade. Aqui, h apenas um pedido de candidatura, que impugnado sob a arguio de que o requerente inelegvel, ou seja, que ele no preenche os requisitos de inelegibilidade. A vtima, portanto, um pr-candidato. - impugnar registro de candidatura. Aqui, o pedido de candidatura j foi deferido; a pessoa j candidato registrado. O agente impugna o prprio registro, argumentando que o candidato no preenche os requisitos para concorrer s eleies. possvel a impugnao a registro de candidatura, no prazo de 5 dias aps a publicao do pedido (art. 3). Um direito no pode ser considerado crime. Entretanto, a conduta punvel a impugnao sob uma das seguintes formas: - com abuso de poder econmico; - com desvio ou abuso de poder; - de forma temerria; - com manifesta m-f. Aqui, a inteno do agente no o exerccio regular de um direito, mas sim impedir ilegalmente que algum se torne candidato ou mantenha-se candidato. O crime consiste em argir ou impugnar, sem qualquer elemento ftico ou probatrio que demonstre a inelegibilidade do pr-candidato ou candidato. Elemento subjetivo o dolo. Para Suzana de Camargo Gomes, na forma temerria o dolo eventual. OBS.: recentemente, o STF admitiu que o crime de gesto temerria pode ser praticado na forma culposa. Analogicamente, pode-se concluir que possvel a forma culposa para a impugnao de forma temerria de que trata o presente tipo penal. A consumao se d no momento em que apresentada na justia eleitoral a argio ou a impugnao. A tentativa possvel, se o agente no consegue fazer a impugnao ou a argio.
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DOS CRIMES PREVISTOS NO CDIGO ELEITORAL O Cdigo Eleitoral, quando trata dos crimes eleitorais, possui uma parte geral (arts. 283 a 288), e uma parte especial, que trata dos crimes em espcie (arts. 289 e seguintes). O art. 283 traz um conceito de funcionrio pblico eleitoral para fins penais. Assim, so considerados como funcionrios pblicos eleitorais: - os juzes eleitorais, que so aqueles designados pelo TRE como responsveis por determinada zona eleitoral; - qualquer outro juiz designado pelo TRE ou TSE, que esteja realizando uma funo eleitoral especfica; - os cidados que temporariamente integram os rgos da Justia Eleitoral; - os mesrios (tanto aqueles que ficam na seo recebendo os eleitores ou aqueles que atuam na junta de apurao); - funcionrios pblicos requisitados pela Justia Eleitoral. 1: qualquer pessoa que exera uma funo pblica, ainda que gratuita e passageiramente, pertena ou no aos quadros da administrao pblica. Funcionrio pblico por equiparao ( 2): funcionrios de paraestatais ou sociedade de economia mista. Pena mnima do crime eleitoral, quando no cominada no tipo art. 284 Art. 284. Sempre que ste Cdigo no indicar o grau mnimo, entende-se que ser ele de quinze dias para a pena de deteno e de um ano para a de recluso. Sempre que o Cdigo Eleitoral no cominar a pena mnima ao crime, fixando apenas o limite mximo, ela ser de 15 dias, se for de deteno, ou de 1 ano, se for de recluso. Assim, conclui-se que todos os crimes eleitorais tm pena mnima cominada. Ou ela estar no prprio tipo penal incriminador ou estar cominada no art. 284 do Cdigo Eleitoral. Exemplo: o art. 349 prev apenas o limite mximo. Logo, o limite mnimo o previsto no art. 284. ___________________________
Causas de aumento de pena art. 285 Art. 285. Quando a lei determina a agravao ou atenuao da pena sem mencionar o "quantum", deve o juiz fix-lo entre um quinto e um tero, guardados os limites da pena cominada ao crime. As causas de aumento ou de diminuio de pena, quando no tiverem seus patamares previstos no prprio tipo penal, sero fixadas entre 1/5 e 1/6. ATENO: diferentemente do CP, no Cdigo Eleitoral as causas de aumento e de diminuio no podem ultrapassar os limites mnimo e mximo da pena cominada ao crime. Pena de multa art. 286
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Art. 286. A pena de multa consiste no pagamento ao Tesouro Nacional, de uma soma de dinheiro, que fixada em dias-multa. Seu montante , no mnimo, 1 (um) diamulta e, no mximo, 300 (trezentos) dias-multa. Os tipos penais incriminadores j cominam a quantidade de dias-multa para o crime (ex.: o art. 289 prev de 15 a 30 dias-multa). Cada dia-multa no pode ser inferior a 1 salrio mnimo regional, nem superior a 1 salrio mnimo nacional. Como atualmente no existe mais salrio mnimo regional, mas apenas o nacional, conclui-se que o dia-multa equivale a 1 salrio mnimo, j que o dia-multa no pode ser inferior nem superior a este. O juiz deve considerar o salrio mnimo da data do crime ou da data da sentena? Como o CE omisso, aplica-se subsidiarimaente o CP, que determina que o juiz deve considerar o salrio mnimo vigente na DATA DO CRIME, com atualizao monetria desde a data do crime, pois se trata de dvida de valor, incidindo, portanto, desde a data do fato. Nesse sentido a jurisprudncia do STJ. O juiz pode triplicar a multa mxima prevista no tipo penal, se ela for ineficaz em virtude da situao econmica do condenado, desde que esse aumento no ultrapasse os trezentos dias-multa previstos no caput do art. 286. Ex.: no crime do art. 289, a pena de multa pode chegar at a 45 dias-multa (15 x 3), levando-se em considerao a situao econmica do agente. ____________________________________________________ Aplicao subsidiria do CP ao CE art. 287 Art. 287. Aplicam-se aos fatos incriminados nesta lei as regras gerais do Cdigo Penal. No que o CE for omisso, aplicam-se subsidiariamente as normas do CP. Ex.: normas sobre prescrio. Nesse sentido: STF-HC 84.152. Especializao dos crimes eleitorais art. 288 Art. 288. Nos crimes eleitorais cometidos por meio da imprensa, do rdio ou da televiso, aplicam-se exclusivamente as normas dste Cdigo e as remisses a outra lei nele contempladas. Os crimes eleitorais praticados por meio da imprensa, do rdio ou da televiso, prevalecem sobre os crimes previstos em outras leis. Vale lembrar quanto a ADPF 130 que considerou no recepcionada a lei de imprensa em sua inteireza. Se um candidato caluniar outro em pleno perodo eleitoral, em um programa de TV, aplica-se o CE, tendo em vista os fins eleitorais visados pelo agente. ____________________________________________________ Dos crimes eleitorais previstos no CE Inscrever-se fraudulentamente eleitor art. 289 Art. 289. Inscrever-se fraudulentamente eleitor:
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Pena - Recluso at cinco anos e pagamento de cinco a 15 dias-multa. Sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o eleitor j alistado que solicite a transferncia de seu ttulo. Sujeito passivo o Estado. Objeto jurdico a licitude do alistamento eleitoral. Tipo objetivo: a conduta inscrever-se, que no o mesmo que alistar-se. A inscrio apenas uma fase do alistamento eleitoral. O alistamento eleitoral, que est disciplinado nos arts. , um complexo de atos que pode ser dividido em duas fases: 1 fase entrega do requerimento para ser eleitor, com a apresentao dos documentos pertinentes; 2 fase anlise dos documentos e diligncias necessrias, com o deferimento ou indeferimento do pedido. Assim, o alistamento eleitoral comea com a inscrio do eleitor e a expedio do ttulo de eleitor, com a incluso do seu nome no rol de eleitores. O crime em estudo no alistar-se fraudulentamente, mas sim INSCREVER-SE fraudulentamente. Logo, ele ocorrer na primeira fase do alistamento eleitoral, ou seja, quando a pessoa formula o requerimento para ser eleitor fraudulentamente. Elemento normativo do tipo: consiste na expresso fraudulentamente. O expediente fraudulento pode se dar de diversas maneiras (ex.: apresentao de documento falso quanto idade, nacionalidade, local de residncia, ou qualquer outro dado essencial ao alistamento). O estrangeiro que tenta se passar por brasileiro usando documentao falsa comete esse crime. Um menor entre 16 e 18 anos que apresenta documento falso pratica ato infracional. A forma mais comum desse crime a apresentao de falsa declarao de domiclio, uma vez que o CE dispe que o alistamento ocorra no domiclio da pessoa. Domiclio, para fins eleitorais, compreende no s o local onde a pessoa reside, mas qualquer local onde ela possua um imvel (ex.: a casa de veraneio possibilita a inscrio como eleitor no local em que ela estiver localizada). Para a professora Suzana, basta uma vinculao patrimonial. Esse entendimento adotado pela jurisprudncia, que d ao domiclio eleitoral um aspecto bem maior que aquele do Cdigo Civil. Se a pessoa tiver vrios domiclios em locais diferentes, poder se inscrever em qualquer um deles. TRANSFERNCIA: O local da residncia deve ser considerado no momento da inscrio. Isso significa que no haver o crime se a pessoa declarar o endereo onde realmente reside e depois vier a mudar-se sem transferir o seu ttulo. O crime ocorre quando a pessoa solicita a transferncia fraudulenta do ttulo eleitoral, uma vez que o pedido de transferncia de ttulo eleitoral considerado como pedido de nova inscrio. Assim, h o crime tanto no caso da primeira inscrio fraudulenta como no caso da inscrio fraudulenta por transferncia. O art. 55 do CE dispe que para a pessoa pedir a transferncia de domiclio eleitoral, ela deve estar residindo no domiclio h pelo menos 3 MESES. Caso o eleitor pea a transferncia antes desse perodo, a jurisprudncia entende que no h crime, desde que seja verdadeira a informao prestada. Quanto consumao, h duas correntes: opus nova aula
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1 corrente: o crime se consuma com a simples apresentao do requerimento fraudulento de inscrio, mesmo que a inscrio no seja deferida e o ttulo de eleitor no seja expedido (Suzana de Camargo Gomes). Outro argumento que o mero comprovante expedido antes do ttulo j possibilita ao eleitor o exerccio do voto. 2 corrente: o crime s se consuma quando o ttulo de eleitor expedido, com o deferimento do pedido. Isto porque antes da expedio do ttulo, a pessoa no assume a condio jurdica de eleitor, portanto o crime ainda no est consumado, pois a lei fala em inscrever-se. Alm disso, a conduta punida inscrever-se, e no requerer a inscrio (Muniz de Arago). A tentativa possvel, por se tratar de crime plurissubsistente (a conduta criminosa ser fracionada em vrios atos). PRINCPIO DA ESPECIALIDADE: esse crime (art. 289) prevalece sobre o crime do art. 350, que tipifica o crime de falsidade ideolgica eleitoral, uma vez que o art. 289 possui uma finalidade especfica, sendo norma especial em relao ao art. 350. Segundo a doutrina, o crime do art. 289 absorve os crimes de falsidade documental. ____________________________________________________ Induzir algum a se inscrever eleitor com infrao de qualquer dispostivo do CE art. 290 Art. 290 Induzir algum a se inscrever eleitor com infrao de qualquer dispositivo dste Cdigo. Pena - Recluso at 2 anos e pagamento de 15 a 30 dias-multa. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, exceto o prprio alistando, pois este ser o autor do crime do art. 289. Sujeito passivo o Estado e a pessoa induzida pelo infrator. A objetividade jurdica tutelada a licitude do alistamento eleitoral. A conduta tpica induzir algum, que significa convencer mediante fraude, ardil. A conduta do infrator deve ser individualizada, ou seja, dirigida a uma pessoa determinada. O tipo penal tambm pune aquele que induz a vtima a transferir ilegalmente o seu ttulo de eleitor. E quanto prestao de auxlio material (levar a pessoa at o cartrio eleitoral para que ela se inscreva)? Segundo a doutrina, no configura o crime, pois no est includo na expresso induzir. O elemento subjetivo o dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica. O crime se consuma com o mero induzimento, ainda que o induzido no consiga inscrever-se como eleitor. A tentativa no possvel, pois a conduta de induzir unissubsistente, esgotando-se em um nico ato (TSE HC 80). ____________________________________________________ Efetuar o juiz fraudulentamente a inscrio de alistando art. 291 Art. 291. Efetuar o juiz, fraudulentamente, a inscrio de alistando. Pena - Recluso at 5 anos e pagamento de cinco a quinze dias-multa.
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Sujeito ativo o juiz eleitoral ou o juiz no eleitoral que esteja desempenhando alguma funo especfica eleitoral por designao do tribunal eleitoral (art. 283, I). O crime prprio, s podendo ser praticado por juiz; mas possvel a participao de terceiro (TSE HC 5.718). Sujeito passivo o Estado. Elementos do tipo: efetuar a inscrio, que no se confunde com o alistamento, como visto. Quanto elementar fraudulentamente aplica-se o que foi dito em relao ao art. 289. O elemento subjetivo o dolo, sem nenhuma finalidade especfica. A consumao se d com a inscrio fraudulenta, ou seja, a expedio do ttulo de eleitor e sua eventual utilizao configuram mero exaurimento do crime. A tentativa possvel, se o juiz no consegue efetivar a inscrio fraudulenta do alistando. ____________________________________________________ Reter ttulo eleitoral contra a vontade do eleitor art. 295 Art. 295. Reter ttulo eleitoral contra a vontade do eleitor: Pena - Deteno at dois meses ou pagamento de 30 a 60 dias-multa. Vide art. 91, pargrafo nico, da Lei 9.504/97, que pune a mesma conduta. Mas o art. 295 do CE NO foi revogado. Assim, subsistem ainda os dois tipos, com a diferenciaes abaixo. Art. 295 do CE Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, no se exigindo nenhuma qualidade especial do sujeito ativo. Crime comum, portanto. Sujeito passivo o eleitor prejudicado pela reteno do seu ttulo. Objeto jurdico tutelado o direito do eleitor votar e possuir o seu ttulo para utiliz-lo em finalidades no eleitorais. A conduta tpica reter contra a vontade do eleitor. Reter se apossar do ttulo contra vontade do eleitor, que pode se opor a essa reteno expressa ou tacitamente. Mas caso a reteno seja autorizada pelo eleitor o fato ser atpico. O objeto material do crime o ttulo eleitoral. CONFLITO APARENTE DE NORMAS: o art. 91, pargrafo nico, da Lei 9.504/97 tambm considera crime a reteno de ttulo eleitoral ou de comprovante de alistamento eleitoral. Diferenas entre os dois tipos (art. 295 do CE X art. 91, pargrafo nico da Lei das Eleies): Lei 9.504/97 Art. 91. Pargrafo nico. A reteno de ttulo eleitoral ou do comprovante de alistamento eleitoral constitui crime, punvel com deteno, de um a trs meses, com a alternativa de prestao de servios comunidade por igual perodo, e multa no valor de cinco mil a dez mil UFIR.
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Art. 295 do CE Art. 91, pargrafo nico, da Lei 9.504/97 - O crime s se configura se a reteno - O crime caracteriza-se pela simples no ocorrer contra a vontade do eleitor; entrega do ttulo ao eleitor sem motivo justificvel; - O crime pode ocorrer em qualquer - O crime s pode ocorrer durante o processo momento, inclusive depois de j de alistamento eleitoral; expedido o ttulo eleitoral; - Pode ser cometido por qualquer - S pode ser praticado por servidor eleitoral, pessoa (crime comum); na esfera do servio eleitoral. O elemento subjetivo (em ambos os tipos) o dolo, no se exigindo nenhuma finalidade especfica. Quanto consumao, h divergncia na doutrina. Para JJ Cndido, o crime s se consuma se o eleitor no conseguir votar em razo da reteno de seu ttulo. Para Suzana de Camargo Gomes, no entanto, o crime se consuma com a simples reteno do ttulo, ainda que o eleitor no fique impedido de votar. Alm disso, com a reteno o eleitor pode at votar, mas no conseguir utilizar o documento para outros fins no eleitorais. o que prevalece. A tentativa possvel, quando o infrator no consegue ter a posse tranqila do ttulo retido. ____________________________________________________
Impedir ou embaraar o exerccio do sufrgio art. 297 Art. 297. Impedir ou embaraar o exerccio do sufrgio: Pena - Deteno at seis meses e pagamento de 60 a 100 dias-multa. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo o eleitor impedido de exercer o sufrgio. Objetividade jurdica a proteo ao direito de sufrgio. As condutas punidas so duas: impedir (impossibilitar) ou embaraar (criar obstculos, dificuldades). Ambas as condutas podem ser praticadas por ao ou omisso. Podem ser cometidos no s durante as eleies, mas tambm em plebiscitos e referendos, pois nestes tambm exercido o direito de sufrgio. Elemento subjetivo o dolo de violar o direito de sufrgio, sem qualquer finalidade especfica. No entanto, se a finalidade for beneficiar ou prejudicar determinado candidato ou partido, haver o crime do art. 301, tendo em conta o princpio da especialidade. Art. 301. Usar de violncia ou grave ameaa para coagir algum a votar, ou no votar, em determinado candidato ou partido, ainda que os fins visados no sejam conseguidos: Pena - recluso at quatro anos e pagamento de cinco a quinze dias-multa. A consumao (297) se d quando a vtima impedida ou embaraada no direito de sufrgio.
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A tentativa possvel, se o infrator no consegue impedir ou criar dificuldades para a vtima de votar. E se o agente cria dificuldades, mas mesmo assim o eleitor conseguir votar? O crime j estar consumado, na modalidade de embaraar, uma vez que o simples ato de atrapalhar j configura o crime. ____________________________________________________ Prender ou deter eleitor, membro de mesa receptora, fiscal, delegado de partido ou candidato, com violao do disposto no art. 236 art. 298 Art. 298. Prender ou deter eleitor, membro de mesa receptora, fiscal, delegado de partido ou candidato, com violao do disposto no Art. 236: Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. Pena - Recluso at quatro anos. Estamos diante de um tipo penal remetido, que aquele que se remete a outro dispositivo de lei.
POSSIBILIDADE DE PRISO: Do eleitor Dos mesrios, fiscais e delegados de partido Durante 5 dias antes at 48 Durante o exerccio de suas horas depois das eleies, funes, s pode ser preso pode ser preso: em flagrante delito, por - em flagrante delito; ou crime afianvel ou - condenao, ainda que inafianvel. sujeita a recurso, por crime No pode ser preso em inafianvel; nenhuma outra situao - por desrespeito a salvo (condenao, priso conduto. preventiva, etc.). No pode ser preso: Se estiverem fora de suas - por priso preventiva ou funes, aplicam-se-lhes as temporria; regras relativas aos - por condenao a crime eleitores. afianvel.
Dos candidatos 15 dias antes das eleies, s podem ser presos em flagrante afianvel ou inafianvel. No podem ser presos em nenhuma outra situao (condenao, priso preventiva, etc.). Aps as eleies, aplicamse-lhes as regras relativas aos eleitores.
A consumao se d com a simples priso fora das hipteses regulamentadas pelo art. 236, no sendo necessrio ocorrer prejuzo ao eleitor. A tentativa possvel se o agente no consegue efetuar a priso ilegal. __________________________________________ Corrupo ativa e passiva eleitoral art. 299
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Art. 299. Dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber, para si ou para outrem, dinheiro, ddiva, ou qualquer outra vantagem, para obter ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita: Pena - recluso at quatro anos e pagamento de cinco a quinze dias-multa. O TSE j decidiu reiteradas vezes que esse tipo penal englobas as condutas de corrupo ativa e corrupo passiva. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, em ambas as formas. Diferente do CP, em que o sujeito ativo s pode ser funcionrio pblico. O sujeito ativo no precisa ser candidato ou eleitor (ex.: um estrangeiro). Entretanto, se o sujeito ativo for candidato, ele estar cometendo tambm a infrao administrativa de CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO (art. 41-A da Lei 9.504/97). Sujeito passivo o Estado e tambm o candidato ou partido prejudicado pelo crime. As condutas punidas so dar, oferecer, prometer solicitar ou receber. No est includa a conduta de exigir, prevista no crime de concusso do CP. Qualquer outra vantagem pode ser de natureza econmica ou no, legal ou ilegal. A conduta precisa ser dirigida a uma pessoa determinada. Promessas genricas de campanha, dirigidas ao eleitorado em geral, no configuram este crime. O crime s existir se a conduta for praticada com uma das seguintes finalidades especficas: a) obter voto, b) dar voto, c) conseguir absteno de voto ou d) prometer absteno de voto. O crime existir mesmo que a vantagem seja insignificante (ex.: doao de uma cesta bsica, de um par de chinelos, etc.). Hipteses em que o crime no se caracteriza, segundo os tribunais: - realizar sorteio de bens entre assistentes em comcio eleitoral; - distribuio de brindes, com finalidade exclusiva de propaganda, sem carter negocial (bons, camisetas, chaveiros, etc.); - promessa de vantagem para comparecimento em comcio; a conduta no precisa ser cometida nas vsperas ou no dia da eleio. Pode ser cometida no perodo compreendido entre a data do registro da candidatura e o dia das eleies. O STF decidiu em 2007 que a compra de votos por pr-candidato configura o crime, tenha ele sido ou no escolhido como candidato pelo partido (INQ. 2197). Elemento subjetivo o dolo, acrescido de uma das finalidades previstas no tipo. A consumao se d com a prtica de qualquer das condutas do tipo, mesmo que no seja obtida a finalidade pretendida, ou mesmo que a oferta seja recusada. Trata-se de crime formal, ou de consumao antecipada. A tentativa possvel nas condutas de dar e receber. Nas demais condutas, possvel a tentativa na forma escrita. ____________________________________________________
Promover concentrao de eleitores - art. 302 Art. 302. Promover, no dia da eleio, com o fim de impedir, embaraar ou fraudar o exerccio do voto a concentrao de eleitores, sob qualquer forma, inclusive o
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fornecimento gratuito de alimento e transporte coletivo: (Redao dada pelo DecretoLei n 1.064, de 24.10.1969) Pena - recluso de quatro (4) a seis (6) anos e pagamento de 200 a 300 dias-multa. ((Redao dada pelo Decreto-Lei n 1.064, de 24.10.1969) Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, ainda que no candidato ou integrante de partido. Sujeitos passivos so os eleitores prejudicados no direito de votar. Objeto jurdico a liberdade de voto. As condutas punidas so: - promover a concentrao de eleitores, de qualquer forma, seja, mediante violncia, coao ou fraude. - fornecer alimento gratuito, com a finalidade de promover concentrao de eleitores. - fornecer transporte gratuito, com a finalidade de promover concentrao de eleitores. -Onde est escrito e a doutrina l ou, bastando que ocorra uma ou outra das condutas (o fornecimento gratuito de alimento e transporte coletivo). O elemento subjetivo o dolo de promover a concentrao de eleitores, necessariamente acrescido de uma das seguintes finalidades: - impedir o exerccio do voto; - embaraar o exerccio do voto; - fraudar o exerccio do voto. Momento do crime: s h o crime se a conduta for praticada NO DIA DA ELEIO (elemento temporal do tipo). A consumao se d no momento em que ocorre a concentrao dos eleitores, ainda que a finalidade pretendida no seja obtida, ou seja, ainda que o agente no consiga impedir, embaraar ou fraudar o exerccio do voto. A tentativa possvel, se o infrator no consegue concentrar os eleitores. Crimes do art. 11 da Lei 6.091/74 Art. 11, III, c/c art. 5, caput pune a conduta de realizar transporte de eleitores, desde o dia anterior at o dia posterior ao dia das eleies, com a finalidade de obter vantagem eleitoral. A simples carona sem finalidade eleitoral no configura o crime. Art. 11, III, c/c art. 8 - esse crime pode ocorrer em qualquer poca, e no somente no perodo do crime acima. Art. 11, III, c/c art. 10 tambm pode ocorrer em qualquer poca, e no somente no dia das eleies. - artigo 11, III, combinado com o artigo 5 da lei 6.091/74 -> pune o transporte ilegal de eleitores desde o dia anterior at o dia posterior a eleio. Resta saber se essa lei derrogou (revogou parcialmente) o artigo 302 do Cdigo Eleitoral no que se refere ao transporte de passageiros? Jos Joel Cndido entende que sim, mas a maioria disse que no, uma vez que no artigo 302 o crime somente se configura se houver concentrao de eleitores, j no artigo 11, inciso III da lei 6.091/74 o crime se consuma com o mero transporte. O delito do artigo 302 do Cdigo Eleitoral somente pode ser praticado no dia da eleio, j o delito do artigo 11, inciso III da lei 6.091/74 pode ser praticado um dia antes e at um dia aps a eleio ____________________________________________________ Votar ou tentar votar mais de uma vez, ou em lugar de outrem art. 309 Art. 309. Votar ou tentar votar mais de uma vez, ou em lugar de outrem:
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Pena - recluso at trs anos. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive quem no eleitor Sujeito passivo o Estado e o eleitor prejudicado. Mesmo que no haja o dolo de fraudar as eleies, haver o crime, pois ocorrer o impedimento de um eleitor exercer o seu voto (STJ CC 81.711). O crime pode se configurar de quatro formas: - votar, por si, mais de uma vez; - tentar votar, por si, mais de uma vez; - votar, em lugar de outrem, uma ou mais vezes; - tentar votar, em lugar de outrem, uma ou mais vezes. O elemento subjetivo o dolo. No se pune a forma culposa. Ex.: se um eleitor analfabeto pegar o ttulo de seu irmo pensando ser o seu, haver delito putativo por erro de tipo. A consumao se d com o ato de votar ou tentar votar mais de uma vez ou em lugar de outrem. No h possibilidade da forma tentada, pois a simples tentativa j configura o crime. o que a doutrina chama de CRIME DE ATENTADO. ____________________________________________________ Propaganda eleitoral inverdica art. 323 Art. 323. Divulgar, na propaganda, fatos que sabe inveridicos, em relao a partidos ou candidatos e capazes de exercerem influncia perante o eleitorado: Pena - deteno de dois meses a um ano, ou pagamento de 120 a 150 dias-multa. Pargrafo nico. A pena agravada se o crime cometido pela imprensa, rdio ou televiso. H trs tipos de propaganda eleitoral: 1) Propaganda eleitoral partidria: aquela efetuada pelos partidos polticos, visando divulgar os programas partidrios. 2) Propaganda pr-eleitoral: propaganda intrapartidria, que ocorre quando o partido est escolhendo o candidato. No pode ser feita ao pblico, pois configuraria antecipao de campanha eleitoral. 3) Propaganda eleitoral propriamente dita (estrictu sensu): aquela dirigida ao eleitorado, visando convenc-lo a votar em determinado candidato ou partido. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive quem no seja candidato ou ligado a partido. Sujeito passivo o candidato ou partido prejudicado com a inverdade. Objeto jurdico a proteo do direito dos eleitores de no receber propaganda eleitoral falsa, ou seja, o direito correta informao eleitoral. A conduta punida divulgar fatos inverdicos que sejam capazes de exercerem influencia perante o eleitorado. necessrio que os fatos tenham essa qualidade, ou seja, divulgar fato inverdico que seja incapaz de influenciar o eleitorado no configura o crime. Na propaganda eleitoral o crime deve ocorrer durante o perodo de propaganda eleitoral (elemento normativo do tipo).
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A divulgao de fatos inverdicos positivos ao candidato tambm configura o crime, pois o objeto jurdico tutelado o direito do eleitorado informao eleitoral verdadeira. Elemento subjetivo o dolo direto. No h punio nem do dolo eventual e nem da culpa. A consumao se d com a simples divulgao do fato inverdico com potencial para influenciar o eleitorado, ainda que no o influencie. A tentativa possvel, se o agente no consegue divulgar o fato inverdico. Obs.: h, neste resumo, a anlise dos principais tipos penais. Faz-se importante a leitura das lei em comento.
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DIREITOS HUMANOS A dos direitos humanos no plano internacional feita por meio de sistemas. H dois sistemas: 1) Sistema Global (admitido pela ONU) Formado por 4 instrumentos principais: 1) Carta da ONU 1945 (deflagra todo os processos regionais para a proteo aos direitos humanos. A carta da ONU no previu a processualsticas no definindo o direitos que deveriam ter sido tutelados. 2) Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948): nos traz um standard determinando os direitos humanos em 30 artigos, um prembulo e 7 considerandos, determina sum tutela bibartite: em sua primeira parte restam caracterizados os direitos civis e polticos (de primeira dimenso) e na segunda parte direitos econmicos, sociais e culturais (de segunda dimenso). Na Declarao Universal negligenciou quanto processualstica necessria sem mecanismos processuais para a tutela dos direitos ali postulados diante os foros internacionais. 3) Pacto Internacional do Direitos Civis e Polticos Pacto de Nova Iorque (1966): existe no sistema regional e global e concomitantemente. 4) Pacto Internacional do Direitos Econmicos, Sociais e Culturais Pacto de Nova Iorque (1966): existe no sistema regional e global e concomitantemente. H uma data precisa do nascimento de tal sistema (1945). So trs os momentos histricos da proteo internacional dos direitos humanos (marcos histricos ou gnese): a) Convenes de Genebra sobre direito humanitrio. O termo humanitrio no se confunde com o termo humanos. Direito humanitrio uma proteo especfica dos direitos humanos que se refere s pessoas em situao de conflitos blicos o direito das guerras. Tal conveno foi um verdadeiro marco em que se passou a reconhecer direitos humanos aos indivduos que estivessem fora de seu territrio em caso de guerra. b) Liga das Naes. Trata-se do segundo marco referente ao reconhecimento dos direitos humanos, em mbito internacional, em situao de guerra ou no. No teve muito sucesso na prtica, mas teve o seu valor reconhecido doutrinriamente, pois tinha bons propsitos. c) Organizao Intenacional do Trabalho (1919) --Os precedentes acima deram como contribuio uma mudana de foco das agendas internacionais dos pases, passando os direitos humanos a ter lugar destaque em quase todas as convenes. 2) Sistemas Regionais: h 4 no mundo, pertencentes ao Sistema Internacional: - Sistema Europeu; - Sistema Asitico; - Sistema Africano; - Sistema Interamericano O sistema global formado por quatro instrumentos bsicos, os quais possuem os seus respectivos correspondentes nos sistemas regionais, conforme se v abaixo no paralelo entre o sistema global (ONU) e o sistema regional interamericano (OEA).
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Sistema global (ONU) 1) Carta da ONU (1945) o instrumento bsico da proteo internacional dos direitos humanos. Fala indistintamente em direitos humanos e liberdades fundamentais. 2) Declarao Universal dos Direitos Humanos (Paris), que nasceu com o propsito de positivar uma definio de direitos humanos, uma vez que na Carta da ONU falava-se em direitos mas no havia um definio legal. A estrutura da DUDH binria ou bipartite, divide-se em 2 partes; a primeira parte trata dos direitos de liberdade (1 gerao) direitos civis e polticos; a segunda parte trata dos direitos de igualdade (2 gerao) direitos econmicos sociais e culturais. V-se que a DUDH mescla duas vertentes: pensamento liberal do sculo XVIII e pensamento social do sculo XIX. Em funo dessa mescla, modernamente, afirma-se que a DUDH rechaou a teoria que divide os direitos humanos em geraes, pois todos eles foram tratados conjuntamente na DUDH. A falha da DUDH que ela somente previa os direitos mas no previa as garantias relativas a esses direitos. A natureza jurdica da DUDH, formalmente, de resoluo da ONU; materialmente, ela uma recomendao internacional no um tratado intenacional.
Sistema Regional Interamericano (OEA) 1) Carta da OEA (Pacto de Bogot) 1948. Inaugura o sistema regional de proteo.
2) Declarao Americana de Direitos Humanos (1948). Dois meses mais velha do que a Declarao Universal dos Direitos Humanos, no prevendo mecanismos procesuais para a concretizao da tutela dos direitos
3) Conveno Americana dos Direitos 3) Pacto Internacional dos Direitos Civis e Humanos (Pacto de San Jos da Costa Polticos (San Jos da Costa Rica). O Rica) 1969. O direito material nela Brasil no ratificou o que impeditivo previsto basal em relao a CF/88, mas para que um cidado brasileiro a busque. no que tange a processualstica de relevo para os estudos. A CADH um paralelo do PIDCP. S trata unicamente dos direitos civis e polticos. No h nela disposies sobre direitos sociais. A CADH um protocolo facultativo. 4) Pacto Internacional de Direitos 4) Protocolo Facultativo Conveno
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Econmicos, Sociais e Culturais Ambos os pactos acima foram celebrados em New York (1966). Tais pactos tm em comum a criao de obrigaes para os Estados; a diferena que o segundo pacto tem uma atuao programtica. Foram criados o meios para monitoramento das infringncias de direitos humanos: sistema de queixa internacional (um Estado pode se queixar de outro perante a ONU), e sistema de relatrios.
Americana de direitos Humanos em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador) 1988. Esse protocolo complementa o Pacto de San Jos disciplinando agora os direitos sociais.
CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS Pacto de So Jos da Costa Rica (1969) Foi um tratado assinado em 1969. Entretanto, houve a previso de que ele s entraria em vigor aps o 11 instrumento de ratificao, o que s foi obtido em 1978, quando ento entrou em vigor internacional. EM 1969 Conveno Americana de Direitos Humanos Ratificado no Brasil e 1992 O Brasil s aceitou a competncia quanto aos contenciosos da corte interamericana em 1998 Decreto Legislativo 89/98. No Brasil, ela foi ratificada em 1992, pelo Decreto 678. O caso Maria da Penha NO foi julgado pela Corte Interamericana. Por 8 anos sequer teve o inqurito policial relatado e concluso. Em 1998, o Brasil, por meio do Decreto Legislativo n.89/98 aceitou a jurisdio contenciosa da Corte Interamericana. A partir daqui que o Brasil passou a poder sofrer sanes em virtude de violaes de direitos humanos. Estrutura da CADH 1) Sob o aspecto formal: formalmente, a CADH possui duas partes (bipartite). Na primeira parte, so estabelecidos os direitos dos cidados americanos protegidos, que so os direitos civis e polticos. Na segunda parte, a CADH prev os mecanismos necessrios sua implementao na prtica. Nessa parte so enumerados os meios de implementao, destacando-se a criao de dois rgos: - Comisso Interamericana de Direitos Humanos - Corte Americana de Direitos Humanos. Destacam-se os seguintes tratados que complementam o sistema interamericano: -O protocolo CADH referente abolio da pena de morte (1990); -Conveno Interamericana para prevenir e punir a tortura (1985); -Conveno Interamericana para prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher (1994), tambm conhecida como Conveno de Belm do Par. Essa Conveno recomendou ao Brasil que criasse uma lei de violncia familiar contra a mulher, que hoje foi feita atravs da Lei 11.343/06. DE TODAS, FOI A QUE TEVE MAIOR ACEITAO ENTRE OS PASES AMERICANOS, SENDO ADOTADA POR 31 PASES. -Conveno Interamericana sobre o trfico internacional de menores (1994). -Conveno Interamericana para a eliminao de todas as formas de discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia (1999).
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EFEITO CLIQUET DOS DIREITOS HUMANOS: a vedao do retrocesso dos direitos humanos, tambm chamada de proibio de regresso. No Brasil, em caso de guerra declarada, possvel a pena de morte. Se eventualmente essa possibilidade for abolida, ela no poder ser reaberta no futuro, tendo em vista o princpio da proibio do retrocesso. Ver STF RE 466.343. Principio pro-homine. Com base nesse principio, entende-se revogados os dispositivos na legislao processual civil que regulamentam a priso civil por divida no caso do depositrio infiel. Teoria do dilogo das fontes em busca da norma mais favorvel. A Comisso Interamericana anterior ao Pacto de San Jose da Costa Rica (1969). Ela foi criada em 1948 com a OEA iniciando as atividades em 1960. No entanto, a comisso foi encampada pela CADH para funcionar realizando um juzo de prelibao (recebe a pea exordial ), enquanto que a Corte Interamericana faria o juzo de mrito (libao). A) Para que ocorra a atividade da Corte, requer o prvio esgotamento dos recursos da jurisdio domstica, mas se restar provado que o esgotamento dos recursos internos revela-se penalizador vtima tendo em vista a morosidade, a Corte Internacional tem mitigado tal requisito. H falar no caso Maria da Penha que em 9 anos sequer obteve sentena em primeiro grau. B) Prazo decadencial de 6 meses aps a deciso domstica (caso houver deciso). A comisso age como substituto processual perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos agindo a Comisso em nome prprio em defesa de direito de terceiro com ao de responsabilizao do Estado por desrespeito a direito civil. Vale lebrar que a Corte nasce junto ao Pacto de San Jos sendo rgo jurisdicional do sistema interamericano capaz de condenar os Estados por violao de direitos humanos perpetrada por qualquer pessoa sujeita a sua jurisdio (assim um polons que teve seu direito violado no Brasil ser sujeito de direito para o pleito). Sete juzes participam da corte no sendo necessariamente de Estado que tenha ratificado o Pacto. A sentena exarada pela corte ser cumprida pelo Estado condenado de forma sponte prpria.
Em relao Corte Interamericana h um desdobramento funcional, uma vez que ela funciona tanto como rgo da OEA quanto como rgo da CADH. Em quais casos a comisso interamericana ainda funciona como rgo da OEA? Para os pases que no ratificaram o pacto de san Jose da costa rica e Conveno Interamericana para prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher (1994), tambm conhecida como Conveno de Belm do Par
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AUTORIDADES FAZENDRIAS ART.6 LC 105/01 PODER QUANDO HOUVER PROCEDIENTO ADMINISTRATIVO.

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NATUREZA JURDICA PREVIDENCIRIA

Apropriao indbita 168 caput

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art. 267 VI.

instaurado (oferecimento da denuncia), deve-se entrar com HC pedido o trancamento da ao penal.

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INCIO DO PRAZO PARA A REPRESENTAO Prazo decadencial de 6 meses.

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ANALISE DOS PRESSUPOSTOS PARA A TRANSAO PENAL

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EMBARGOS DE DECLRARAO JEC CPP

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