Da petio sentena Autor Dr.

. Hlder Martins Leito Editora Murais e Leito Publicado em 2003 I - PARTE - Petio Inicial 1 - HISTORIANDO No direito antigo o que hoje petio - com alguma diversidade - chamava-se libelo. O acto pelo qual o autor prope por escrito, e articuladamente, a espcie da questo que se h-de tratar em juzo, e conclui pela condenao do ru. Eis, pois, o libelo como base e fundamento do processo. Na vigncia do cdigo adjectivo de 1876, o seu artigo 394, equacionava: Toda a aco ter por base uma petio em que o autor, requerendo a citao do ru, deduzir os fundamentos da sua aco, concluindo pelo pedido. No Cdigo de Processo Civil de 1939, o artigo 480 pontificava: A instncia inicia-se por uma petio em que o autor expor os fundamentos e o objecto da sua pretenso. Cotejadas as noes sobreditas, podem-se visionar elementos comuns e elementos diferenciais, no dizer de Alberto dos Reis. Os elementos comuns so os fundamentos e o objecto da pretenso do autor. A diferena esta: ao passo que a petio inicial, tanto no Cdigo de 1939, como no Cdigo de 1876, tem por funo dar comeo instncia, no direito antigo esse papel cabia, no ao libelo, mas citao do ru. Com efeito, o autor comeava por requerer a citao do ru; com o acto da citao iniciava-se a instncia; posteriormente a isto, que o autor oferecia o libelo, no qual identificava o litgio para que requerera a citao. O autor chamava primeiro o ru a juzo (vocatio in jus); depois que lhe dizia para que o chamara, apresentando o libelo em que expunha o objecto e fundamento da aco (edictio actionis). Em 1876, editado o Cdigo de Processo Civil, terminou to estranho sistema. A instncia inicia-se em simultneo com a vocatio in jus e a edictio actionis. E, assim, na petio passou a cumular-se: exposio dos fundamentos da aco com formulao do respectivo pedido e requerimento da citao do ru. No Cdigo de 1939, porm, deixou-se cair a exigncia do requerimento da citao do ru. Competiria ao juiz, no indeferisse in limine a petio, ordenar a citao do demandado. Um triplo objectivo integrava o petitrio, a saber:

- iniciador da instncia - fundamentao do pretendido pelo demandante e - designao do objecto. Sendo que Guasp procurou distinguir o conceito de demanda do conceito de pretenso processual. Aquela, seria um simples acto de iniciao processual; esta, uma declarao de vontade. Naquela, o autor pede (e) que se d incio a um processo; nesta, o declarante solicita determinada e concreta actuao do rgo jurisdicional. Estes dois actos aparecem fundidos a maior parte das vezes; o autor requer o comeo do processo e, simultaneamente, formula a pretenso que h-de constituir o objecto dele. Mas, simultaneidade temporal no implica identificao. Por se praticarem ao mesmo tempo, no se segue que os dois actos se confundam. Ou Seja: a petio inicial exerce, por si, o papel que no nosso antigo direito competia vocatio in jus, ao requerimento para citao do ru, ao passo que a pretenso processual desempenha o papel que nas Ordenaes e na Nova Reforma Judicial cabia ao libelo (edictio actionis). Ante a pergunta sobre o porqu da fuso dos dois actos, responde o mesmo Guasp: porque no faz sentido que uma parte do processo se passe no vcuo. Se o processo comeasse sem se saber qual a pretenso que o autor se propunha fazer valer, ter-se-ia um processo sem objecto, visto ser a pretenso do autor o que define o objecto inicial do processo. Para qu chamar o ru a juzo, sem lhe indicar o fim? As trs finalidades apontadas no artigo 480 do CPC.. de 1939, condensou-as Alberto dos Reis, deste modo: - a petio inicial serve para propor a aco. Efectivamente, com o acto da proposio da aco, d-se incio instncia (artigo 267) e, ao mesmo tempo, caracteriza-se a aco respectiva. Ora, uma aco caracteriza-se ou identifica-se mediante a designao dos sujeitos, do objecto e da causa (artigo 502). O que se pretendia com o vertido no corpo do artigo 480 do CPC.. de 1939, era relevar as duas funes primaciais do petitrio: a enunciao do objecto e a causa da pretenso do autor. No direito romano, concretamente, no perodo entre o sculo I A. C. e o incio do sculo III D.C., a demanda exprimia-se no acto de postulare, (12 definido assim por Ulpiano: -Postulare... est desiderium suum vel amici sui in iure apud eum, qui iurisdictioni praeest, exponere.. Sendo que, examinando com ateno o acto de postulare, verifica-se que encerra dois tipos: o desiderium exponere de Ulpiano e o desiderium concludere de Gaio, quando se tenha na devida ateno a definio deste autor do termo desiderium: Intentio est ea pars formulae, qua actor desiderium suum concludit..

2 - EXAMINANDO Ao perspectivar a petio inicial, lobrigamos-lhe uma funo e uma estrutura. J o dissemos acima, ainda que fugazmente: a pea primeira da aco, tem como objectivo a proposio da mesma. E, como o ncleo central da aco, a lide substancial, o conflito de interesses entre o autor e o ru, segue-se que o primeiro e principal objectivo da petio h-de ser a descrio ou apresentao da lide. Em sntese: no articulado inicial devem fixar-se os fundamentos e o objecto da pretenso do autor. Fundamentos ou razo. Seja: a causa petendi. Objecto da pretenso, isto , o direito que o autor se arroga contra o ru. Seja: o petitum. De maneira que o perfil da petio inicial desenha-se assim: um acto pelo qual o autor, depois de descrever e caracterizar o litgio substancial entre ele e o ru, exprime a sua vontade de que o tribunal aprecie esse litgio e profira deciso sobre ele, reconhecendo-lhe o direito que se arroga contra o ru. Para Alberto dos Reis, a petio inicial um verdadeiro acto jurdico, cfr. Artigo 295 CC, pois que uma declarao de vontade tendente a obter, e susceptvel de produzir, determinado efeito jurdico. O que est realmente na base e na essncia da petio inicial uma declarao de vontade do autor; este quer que o tribunal tome conhecimento da sua pretenso e que sobre ela pronuncie deciso favorvel ao seu interesse. O acto de vontade expresso na petio inicial, desde que se verifiquem certos pressupostos, suficiente para operar determinado efeito jurdico: obrigar o tribunal a exercer a sua actividade, em ordem emisso de uma sentena de mrito. Est visto: um acto jurdico. E ser, igualmente, um negcio jurdico? Cfr. Artigos 217 a 294 do CC Por ser, no final de contas, uma declarao expressa num escrito, uma manifestao da vontade. Cfr. n. 1 do artigo 217 do CC. Autores h que votam pela positiva. Como Betti. Enquanto outros lhe negam tamanha qualificao. Como Guasp. Para Chiovenda, o que importa determinar o alcance da declarao de vontade que a petio inicial contm. Distinguindo: - a pretenso do autor fundada; - a pretenso do autor infundada. Alm, a declarao de vontade tem o carcter de exerccio de um poder jurdico realmente existente (aco); aqui, a declarao cai no vcuo, no produz o efeito jurdico a que tende. Dois momentos, pois, a considerar. No primeiro, predomina na petio a solicitao do juiz para que exera a sua actividade; no segundo, prevalece a declarao da vontade de que a lei actue.

Alberto dos Reis, considera que a petio inicial no um negcio jurdico, porque o efeito jurdico que produz no necessariamente conforme ao contedo da vontade do autor. O que este solicita que o tribunal lhe reconhea o direito invocado contra o ru, isto , profira uma sentena de contedo favorvel sua pretenso; ora, no basta que o autor queira este efeito jurdico para que ele se produza; necessrio que o tribunal adquira a convico de que realmente a vontade da lei, no caso concreto, coincide com a pretenso do autor. Daqui bem se percebe que aquele ilustre Mestre de Coimbra, repudia a distino enunciada por Chiovenda. No a julgando aceitvel, quando analisada a petio como simples acto processual, independentemente do direito subjectivo material que atravs desse acto o autor se prope fazer valer. Ou a pretenso do autor seja fundada, ou seja infundada, sempre certo que a declarao de vontade nela contida tem eficcia suficiente para provocar o exerccio da actividade jurisdicional conducente pronncia de mrito. E, pelo facto de a pretenso do autor ser infundada, no se segue que caia no vcuo a declarao de vontade contida na petio inicial. O que sucede, em tal caso, que a declarao de vontade no atinge o resultado final visado pelo autor; mas sempre atinge um resultado positivo: a fora do rgo jurisdicional a instruir e julgar, a proferir uma deciso. Foi supra mencionado que na petio inicial se distingue a funo da estrutura. Deambulamos pela primeira. tempo, agora e aqui, de nos debruarmos sobre a estrutura. Ou, quando se queira, pontilhar os requisitos do petitrio. Ou ainda falarmos da sua forma externa. Nesta se notando, com nitidez, trs seces, a saber: - cabealho, intrito ou prembulo - narrao - concluso. A primeira, inclui: - designao do tribunal - identificao das partes - indicao do domiclio profissional do mandatrio judicial - indicao da forma do processo A narrao constitui um ponto alto da petio inicial. Nela se deve verter a fundamentao: de facto e de direito. A narrao de facto deve ser: breve, clara e verdadeira E deve conter os factos sobre que assenta o pedido ou a concluso. Para alm da factologia, h que, na petio inicial, indicar as razes de direito em que assenta a concluso ou o pedido. No, necessariamente, com o apontar concretizado da lei aplicvel. Antes e sim, uma indicao sumria de todas as razes que fundamentam a justia das

partes. As razes de direito em que assenta o pedido, no dizer de Paulo Cunha, todavia, sem longa dissertao sobre direito objectivo, a guardar para a fase da discusso, isto , nas alegaes. Finalmente, a concluso. Para Pereira e Sousa a parte principal do libelo e que rege toda a causa. Deve ser clara, certa e congruente. Enuncia o pedido, o qual deve ser formulado com toda a preciso. De modo a que no subsistam dvidas sobre o efeito jurdico, declarativo ou constitutivo, que se pretende obter. E se a aco for de condenao? H-de especificar a prestao que o ru tem de satisfazer. Distinguida a funo da estrutura, tempo a seguir de nos alongarmos um pouco mais sobre cada uma das partes integrativas da estrutura da pea inicial, comeando pela designao do tribunal e acabando pela assinatura. 3 DESIGNAO DO TRIBUNAL Como referimos no nmero antecedente, uma das partes componentes da petio inicial tem a denominao de prembulo ou intrito ou cabealho e, dentro deste, h, desde logo, a considerar a necessidade da indicao do endereo. Expliquemo-nos: O Cdigo de Processo Civil de 1876 apelidava a primeira pea dos autos, indiferencialmente, de petio inicial ou de requerimento. Esta dupla denominao perdeu-se com o Cdigo de Processo Civil de 1939 e no foi, alis, retomada pela vigente legislao adjectiva. No n. 1, do artigo 150 do actual Cdigo de Processo Civil, a propsito dos actos das partes fala-nos de articulados, requerimentos, respostas e outras peas. Ora, a petio inicial a ter de se integrar em tal enumerao s o poder ser na primeira das indicadas, ou seja, na categoria dos articulados. Sem dvida que assim o . A petio inicial no um requerimento. O seu aspecto formal no permite a incluso neste. Mas se olharmos realidade das coisas - diz Alberto dos Reis - fora reconhecer que a petio inicial tem a significao e alcance dum requerimento. o requerimento-base, o requerimento por excelncia, visto que, seno explicitamente, pelo menos implcita e virtualmente, o autor, por meio da petio inicial, solicita, e portanto requer, que o tribunal ponha em movimento a sua actividade para o fim pretendido pelo demandante. Pois bem, se a petio , de verdade, um requerimento - continua o mesmo jurista bem se compreende que tenha um destinatrio. Este o juiz ou tribunal a quem o autor se dirige. Deve, pois, a petio, como qualquer requerimento, indicar, logo de entrada, qual o tribunal a que endereada. A demanda tem, obrigatoriamente, que se iniciar por um endereo. Quando no, onde iria parar o petitrio? Com tantos e diversos tribunais, escalonados em razo do territrio, da matria e da hierarquia. bvio que no ser feita ao acaso a aposio da designao do arepago. Envolve, desde logo, uma ponderada operao de eleio determinada a partir da

competncia em razo da trilogia acima enumerada. Se bem que, ainda antes, se deva apurar se o conflito que a petio inicia cabe dentro da competncia de um tribunal nacional ou se, pelo contrrio, ter que ser proposto ante jurisdio estrangeira. a problemtica da competncia internacional. Sendo que a competncia internacional dos tribunais portugueses depende da verificao de alguma das seguintes circunstncias: Cfr. artigo 65 do CPC. - ter o ru ou algum dos rus domiclio em territrio portugus, salvo tratando-se de aces relativas a direitos reais ou pessoais de gozo sobre imveis sitos em pas estrangeiro; - dever a aco ser proposta em Portugal, segundo as regras de competncia territorial estabelecidas na lei portuguesa; Cfr. artigos 65-A e 73 a 89 do CPC. - ter sido praticado em territrio portugus o facto que serve de causa de pedir na aco ou algum dos factos que a integram; - no poder o direito invocado tornar-se efectivo seno por meio de aco proposta em territrio portugus, ou constituir para o autor a sua propositura no estrangeiro, desde que entre o objecto do litgio e a ordem jurdica nacional haja algum elemento ponderoso de conexo, pessoal ou real. De notar que a leso das regras da competncia internacional gera a incompetncia absoluta do tribunal e, como tal, pode ser suscitada, oficiosamente, em qualquer estado do processo. Vide ainda quanto aos efeitos da ofensa da competncia internacional os artigos 31, n. 1 e 96, n. 2 ambos do CPC. De ter na devida considerao que a criao da Comunidade Europeia e a subsequente aderncia de Portugal, alterou, e de que maneira, conceitos e delimitaes. Agora, quem estrangeiro? Que bens esto situados aqum ou alm fronteiras? Quando que a causa de pedir provm de acto ou facto praticado dentro ou fora de territrio nacional? Ultrapassado este primeiro obstculo, decidida a interposio pelo fro nacional, surgem as indagaes: - deve a petio inicial dar entrada em algum tribunal de competncia especializada ou num tribunal de competncia genrica? Cfr. artigos 18, n. 2, 64 n.s 1 e 2 e 77 a 95 da Lei n. 3/99 de 13/1. E temos a competncia em razo da matria. - qual a categoria do tribunal em que deve dar entrada a petio inicial? E temos a competncia em razo do valor e da hierarquia. Cfr. artigos 68 a 72 do CPC. - onde, em que circunscrio territorial, deve a petio inicial dar entrada?

E temos a competncia em razo do territrio. Cfr. artigos 73 a 89 do CPC. Para se fixar a competncia em razo da matria atende-se natureza da relao jurdica material, em debate, segundo a verso apresentada em juzo. A infraco das regras de competncia em razo da matria determina a incompetncia absoluta do tribunal, podendo ser arguida pelas partes e devendo, alis, ser suscitada, oficiosamente, pelo tribunal em qualquer estado do processo, enquanto no houver sentena transitada em julgado, proferida sobre o fundo da causa. Cfr. n. 1 do artigo 102 do CPC. Por outro lado, a incompetncia em razo da matria impede a coligao de autores ou de rus e, portanto, que um autor demande, conjuntamente, vrios rus por pedidos diferentes, Cfr. artigos 30 e 31 do CPC., a cumulao de pedidos, Cfr. artigo 470 do CPC, a deduo de pedidos subsidirios, Cfr. artigo 469 do CPC, a apensao de aces, propostas separadamente que poderiam ter sido intentadas num nico processo, Cfr. artigo 275 do CPC, a formao de caso julgado, fora do prprio processo, a pedido de qualquer das partes, a respeito de incidentes que se suscitem na aco ou de questes que o ru alegue como meios de defesa, Cfr. artigo 96 do CPC, e a extenso da competncia do tribunal s questes deduzidas em via de reconveno. Cfr. artigo 98 do CPC. So os artigos 68 e 69 do CPC.. que tratam da competncia em razo do valor e da forma de processo aplicvel; mais no fazendo, alis, que remeter para as leis de organizao judiciria, as quais determinam as causas que, pelo valor ou pela forma de processo aplicvel, se inserem na competncia dos tribunais singulares e dos tribunais colectivos. E, so ainda, as leis de organizao judiciria a estabelecer quais as causas que, em razo da forma de processo aplicvel, competem aos tribunais de competncia especfica. O Supremo Tribunal de Justia conhece, em recurso, das causas cujo valor exceda a alada das Relaes e estas das causas cujo valor exceda a alada dos Tribunais de 1. Instncia. Cfr. n. 2, do artigo 19 da lei n. 3/99 de 13/1. A infraco das regras de competncia em razo do valor, tem como consequncia a incompetncia relativa do tribunal. A incompetncia relativa pode ser arguida pelo ru, sendo o prazo de arguio, o fixado para a contestao, oposio ou resposta; quando no haja lugar a estas, para outro meio de defesa que aquele tenha a faculdade de deduzir. A arguio da excepo da incompetncia relativa deduzida nos prprios articulados, no por apenso e, sem qualquer formalidade especial, que no seja o de explanar a razo de ser que assiste a quem a invoca. Por uma questo de apresentao, sugerimos que se estabelea um separador entre o inserto no alegado e a arguio da incompetncia, sendo que na concluso se devem afinar as duas ilaces: a do articulado propriamente dito e a da excepo invocada. Os tribunais judiciais encontram-se hierarquizados para efeito de recurso das suas decises. Cfr. n. 1, do artigo 19 da lei n. 3/99 de 13/1. Quando se infringe esta hierarquia pratica-se um vcio de incompetncia em razo da hierarquia. A escala hierrquica, na ordem jurisdicional portuguesa, a seguinte: Supremo Tribunal de Justia, Relaes e Tribunais Judiciais de 1. Instncia. Presentemente, a competncia dos tribunais encontra-se fixada na Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (Lei n. 3/99, de 13/1) e no Regulamento respectivo (Dec.-Lei 186-A/99, de 31/5). - Vide ainda as Portarias 184/99, de 20/3,

307/99, de 6/5 e 412-A/99, 412-B/99, 412-C/99 e 412-D/99, todas estas ltimas quatro de 7/6. A infraco das regras da competncia em razo da hierarquia ocasiona a incompetncia absoluta do Tribunal, podendo ser arguida pelas partes, mas devendo ser, oficiosamente, suscitada pelo Tribunal em qualquer estado do processo, enquanto no houver lugar a sentena com trnsito em julgado, proferida sobre o fundo da causa. Cfr. artigos 101 e 102 do CPC. De novo, ter-nos-emos de socorrer da lei do processo para determinar, em cada caso, qual o tribunal territorialmente competente. A competncia territorial tratada do artigo 73 ao 89 do CPC. No cabe no mbito deste trabalho uma escalpelizao sobre a competncia dos tribunais em razo do territrio. Como quer que seja, sempre avanaremos uma que outra regra bsica. E, assim: A situao dos bens marca, em princpio, o tribunal competente. o caso de aces relativas a direitos reais sobre imveis, de despejo, de preferncia, de reforo, substituio, reduo e expurgao de hipotecas. J nas aces destinadas a exigir o cumprimento de obrigaes ou a indemnizao pelo no cumprimento, competente o tribunal do lugar em que, por lei , ou conveno escrita, a respectiva obrigao devia ser cumprida. - Lei substantiva, j se v. Apontamse, sobre outros, os artigos do C.C. 82, 772, 773, 774, 885, 1039, 1195, 1505 e 2270. Para as aces de divrcio, como para as de separao de pessoas e bens competente o tribunal do domiclio ou da residncia do autor. Cfr. artigo 75 do CPC. Interessar, por certo, a alguns dos consulentes deste volume, saber qual o tribunal competente para a propositura de aco para cobrana coerciva de honorrios de mandatrios judiciais. Pois bem: competente o tribunal da causa, onde foi prestado o servio, qual, alis, apensa. Porm, se a falta de honorrios provier de aco instaurada na Relao ou no Supremo, j o tribunal competente ser o do domiclio do devedor. Diz o artigo 2031 do C.C. que a sucesso se abre no lugar do ltimo domiclio do seu autor. Ora, por fora do disposto no artigo 77, n. 1 do CPC.., o tribunal competente para abertura da sucesso o competente para o inventrio e para habilitao de uma pessoa como sucessora por morte de outra. E qual o tribunal competente para o processo de falncia? o da situao do principal estabelecimento. As notificaes avulsas devem ser requeridas no tribunal em cuja rea resida o notificando. Havendo mais de um ru na mesma causa, devem ser todos demandados no tribunal do domiclio (s) do maior nmero; se for igual o nmero nos diferentes domiclios, escolher o autor o de qualquer deles. Aqui ficam alinhados os casos mais relevantes a ter em conta quanto competncia territorial. Mais relevantes e estipulados na lei adjectiva. Quando nesta no previstos (ou em disposies especiais), competente para a aco o tribunal do domiclio do ru, como regra geral. A competncia territorial tratada no artigo 21 da Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais. A infraco s regras da competncia em razo do territrio tem como consequncia a incompetncia relativa do tribunal. Por tal, pode ser seguida pelo ru, sendo o prazo

fixado para a contestao, oposio ou resposta, ou quando no haja lugar a estas, para outro meio de defesa que tenha a faculdade de deduzir. A consequncia do deferimento desta excepo a remessa dos autos para o tribunal que for considerado como o competente. 4 - IDENTIFICAO DAS PARTES No prembulo da petio inicial sobrevm designao do tribunal, a identificao das partes. Seja, do autor e do ru. Individualizando-se com a meno dos seus nomes, residncias e, sempre que possvel, profisses e locais de trabalho. - Cfr. alnea a), n. 1, artigo 467 do CPC. Vamo-nos debruar, agora e aqui, sobre a identificao das partes (cfr. alnea a), do n. 1, do artigo 467 do CPC..). At publicao do DL. 242/85, de 9/7, apenas se exigia ao autor, a identificao das partes, no referindo como fazer esta. Aps aquele citado diploma legal, tornou-se obrigatria a referncia ao nome e residncia das partes, sendo facultativa a meno das profisses e dos locais de trabalho. Teve-se em vista uma mais rpida e eficiente localizao das partes em litgio, mormente, como evidente, do demandado, que foge, como enguia no lodo, citao, e que tristeza isto , por vezes, com a conivncia dos oficiais de justia. A prtica, porm, fez concluir pela inoperacionalidade da alterao, at porque as partes continuaram a ser, apenas to-s, indicadas pelo nome, profisso, estado e morada. E... as citaes continuaram a eternizar-se. Por isso mesmo, em anteriores trabalhos, conclumos ser esta uma das razes do atraso dos processos em tribunal e dissemos da necessidade da redobrada ateno do advogado, sendo que, inmeras vezes teria que colocar ao servio do tribunal os seus prprios meios para pr em confronto o funcionrio encarregado da diligncia e o citando. Quando no, a citao seria, sucessivamente, gorada. Pois bem: A partir da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12: A advocacia tem agora, nas suas prprias mos, um poderoso instrumento de celeridade, podendo contribuir para a diluio de um dos casos que, amide, provocavam a paralisia da tramitao. A modalidade ora prevista admite a citao atravs de contacta do prprio mandatrio ou de outro mandatrio ou por via de solicitador (cfr. n. 2, artigo 245 do CPC..). Para alm desta hiptese, o mandatrio judicial pode alcanar a citao por intermdio da pessoa que presta servios forenses, desde que a sua identificao se faa atravs de carto a emitir pela Ordem dos Advogados ou pela Cmara dos Solicitadores (cfr. n. 2, artigo 245 e n. 4, artigo 161 do CPC..). O regime desta forma de citao comporta, no essencial, duas alternativas: ou o propsito de citao por via de mandatrio declarado logo na petio inicial ou, perante a frustrao da diligncia por via de qualquer modalidade requer a sua assuno em momento ulterior, sendo, em qual quer delas, a pessoa encarregada da diligncia identificada pelo mandatrio com expressa meno de que foi advertida dos seus deveres. - Cfr. n. 3, artigo 245 do CPC. O nome das partes, subentende-se, ser o nome completo e quando se pretenda bem

identific-las, no caso de serem conhecidas por alcunhas ou pseudnimos, tambm estes se devem indicar, bem como, ainda os nomes abreviados que possam usar ou os alternativos. Diremos, por exemplo: Jos Barros Freitas, o "Petinga" Fernando Primo Leite, literariamente conhecido por Manuel d Ea Adriana Baptista ou s Adriana B Maria Alcina da Fonseca, que tambm usa e conhecida por Micas Reboleira. Ser conveniente indicar o estado civil das partes? Conveniente mas no obrigatrio A convenincia, o interesse provm do facto de o autor ou o ru ser casado e dever intervir na aco ou ser chamado a ela o outro cnjuge. Cfr. artigo 28-A do CPC. Veja-se esta passagem da responsabilidade de Alberto dos Reis: ...o advogado do autor, quando redige a petio inicial, h-de averiguar se as partes so casadas e, sendo-o, h-de ter presentes os artigos 17 a 20, hoje o artigo 28-A do CPC, para o efeito de apurar se deve propor a aco em nome do marido e da mulher, se deve demandar e fazer citar tanto um como a outra. Suponhamos que o autor casado e que o advogado chegou concluso de que no necessria a interveno da mulher; propor a aco somente em nome do marido, sem que tenha de explicar que o autor casado, mas tem capacidade judiciria para estar, por si s, em juzo. Se o ru casado, mas a lei no exige a interveno da mulher, o advogado limitar-se- a demandar o marido, identificando-o, sem que haja de aludir ao seu estado nem sua capacidade pessoal para o pleito. Citado o ru, se este entender que devia estar em juzo tambm a mulher, alegar a respectiva incapacidade judiciria. Como resulta do j atrs mencionado, o advogado do demandante, teve numa primeira apanha que resolver o problema das competncias para chegar ao ponto de saber onde deve entregar a petio inicial. Agora, ao indicar o ru, ter que resolver uma outra questo, assaz mais complicada, qual seja a da personalidade e capacidade judicirias, bem como, o da legitimidade para determinar quem que h-de propor a aco e contra quem a deve intentar. Mas evidente que as cogitaes que faa a este respeito para si as deve reservar, no as transmitindo ao papel, como alis, o no fez, quando se lhe deparou o problema de qual o tribunal onde propr a aco. A identificao das partes pressupe as averiguaes e a soluo das dvidas que, no caso concreto, podem suscitar-se quanto personalidade, capacidade e legitimidade; mas, nem necessrio, nem conveniente que tais dvidas aflorem na petio inicial: isso equivaleria a fornecer armas ao ru. O que indispensvel que, do contexto do petitrio, no derive, claramente, que as partes so destitudas de personalidade ou de capacidade judicirias ou que so

ilegtimas. A ilegitimidade de qualquer das partes, a sua falta de personalidade ou de capacidade judicirias, so excepes dilatrias, Cfr. alneas c) e e), n. 1 do artigo 494 do CPC, que, mediante convite do juiz, podem ser supridas, Cfr. alnea a) n. 1 do artigo 508 do CPC, em despacho proferido findos os articulados e, imediatamente, anterior convocatria da audincia preliminar. Cfr. artigo 508-A do CPC. ainda ao advogado que compete fazer a determinao, quando a relao material controvertida respeitar a vrias pessoas, se a correspondente aco pode ser proposta por todos ou contra todos os interessados; mas, se a lei ou o negcio for omisso, a aco pode tambm ser proposta por um s ou contra um s dos interessados, devendo o tribunal, nesse caso, conhecer apenas da respectiva quota-parte do interesse ou da responsabilidade, ainda que o pedido abranja a totalidade. Se a lei ou o negcio permitir que o direito seja exercido por um s ou que a obrigao comum seja exigida de um s dos interessados, basta que um deles intervenha para assegurar a legitimidade. o litisconsrcio voluntrio. Cfr. artigo 27 do CPC. o caso, por exemplo, das obrigaes conjuntas, isto , das obrigaes plurais cuja prestao fixada globalmente mas em que a cada um dos sujeitos compete apenas uma parte do dbito ou do crdito comum. Como tambm a hiptese das obrigaes solidrias, Cfr. artigo 512 do CC., ainda que a solidariedade no obste a que credores ou devedores accionem conjuntamente a outra parte. Cfr. artigo 517 do CC. Se, porm, a lei ou o negcio exigir a interveno dos vrios interessados na relao controvertida a falta de qualquer um deles motivo de ilegitimidade. , igualmente, necessria a interveno de todos os interessados quando, pela prpria natureza da relao jurdica, ela seja necessria para que a deciso a obter produza o seu efeito til normal. A deciso produz o seu efeito til normal sempre que, no vinculando embora os restantes interessados, possa regular; definitivamente, a situao concreta das partes no respeitante ao pedido formulado. o litisconsrcio necessrio. Cfr. artigo 28 do CPC. O litisconsrcio necessrio pode ser activo e passivo. Como exemplos de litisconsrcio necessrio activo apontaremos as hipteses previstas nos artigos 419, n. 1 (direito de preferncia com pluralidade de titulares) e 2091, n. 1 (exerccio de direitos da herana) do C.C.. Como exemplos do litisconsrcio necessrio passivo poder-se-o adiantar os artigos 535 (obrigaes indivisveis com pluralidade de devedores) e 611 (devedor e terceiro adquirente na impugnao pauliana) do C.C.. Refira-se ainda e por ltimo que permitida a coligao de autores contra um ou vrios rus e permitido a um autor demandar conjuntamente vrios rus, por pedidos diferentes, quando a causa de pedir seja a mesma e nica ou quando os pedidos estejam, entre si, numa relao de dependncia. , igualmente, lcita a coligao quando seja embora diferente a causa de pedir, a procedncia dos pedidos principais dependa, essencialmente, da apreciao dos mesmos factos ou da interpretao e aplicao das mesmas regras de direito ou de clusulas de contratos perfeitamente anlogas. Cfr. artigo 30 do CPC. A coligao no , porm, admissvel quando aos pedidos correspondam formas de processos diferentes ou a cumulao possa ofender regras de competncia internacional, em razo da matria ou da hierarquia, mas no impede a cumulao a diversidade da forma de processo que derive, unicamente, do valor.

Tambm a lei no exige a indicao da idade das partes. E, no entanto, a idade elemento essencial da capacidade judiciria (cfr. artigos 9 e 10 do CPC..), se bem que, em caso de menoridade, sempre suprida possa ser pelo poder paternal e, subsidiariamente, pela tutela. Repare-se, todavia, que se tivessemos de indicar a idade para proclamar a capacidade judiciria, apangio do maior, que no do menor, no se esgotaria aqui a possibilidade da contraparte arguir a incapacidade. Um maior tambm no pode ser incapaz? Diramos, ento, que a parte se encontrava no pleno exerccio da sua capacidade. Era um rosrio longo de dedilhar. Competir ao ru levantar as questes ou deduzir as arguies que a tal respeito julgar pertinentes. Quase, escusadamente, diremos que enquanto a incapacidade do autor suprida por seus representantes legais, a do ru tambm o ser, devendo ser citado na pessoa deles mesmos. Competir, pois, ao advogado indicar quem supre a incapacidade ou, se quizermos, na pessoa de quem deve o incapaz ser chamado a juzo. E, teremos assim: Manuel de Jesus Pereira, estudante, de 14 anos de idade, devendo ser citado, na pessoa de seus pais, Alberto Pereira e Anabela de Jesus Pereira, ou Antnio Curralo, demente, internado no Hospital do Conde Ferreira na cidade do Porto, devendo ser citado na pessoa do seu curador Joo Bento da Guia. At alterao trazida ao artigo 467 do CPC.. pelo Dec.-Lei n. 183/00, de 10/8, nos requisitos da petio inicial, to-s se referia as partes como pessoas singulares. A partir de ento, surgiu a contemplao das pessoas colectivas, mencionando-se que se dever indicar as respectivas sedes. Acrescentando ns que ser conveniente aditar outros e mais elementos identificativos, como sejam, o tipo de sociedade, o nmero de contribuinte, o nome de fantasia, etc.. E, qui, indicar a pessoa (scio, gerente, administrador) que dever receber a respectiva citao, a ttulo de representante. Quando uma das partes o Estado, este representado pelo Ministrio Pblico. Cfr. artigo 20 do CPC.. As demais pessoas colectivas e as sociedades so representadas por quem a lei designar. Para o efeito, ter-se- que atentar ao disposto nos artigos 162 e 163 do C.C.. Dir-se- ento: Autora: Amrico Costa & S, Lda, sociedade comercial por quotas de responsabilidade limitada, com sede Rua da Paz, n. 91, no Porto, representada pelo scio-gerente Amrico Guimares Canholas, casado, residente na Rua Justino Teixeira, n. 58, no Porto. R: Sport Comrcio e Salgueiros, agremiao desportiva de utilidade pblica, com sede Rua lvares Cabral, n. 633, no Porto, devendo ser citado, cfr. artigos 233 e

seguintes do CPC, na pessoa do seu presidente da Direco, Carlos Amorim Esteves, escultor, residente na Rua Gonalo Cristvo, n. 31, 5. and., Porto. Houve quem j sustentasse, na Itlia e na Frana, que, sendo autor ou ru uma pessoa colectiva, no havia necessidade de identificar o representante, bastando identificar a pessoa colectiva, pois esta que a parte. Entenderam outros que o representante no tinha de ser designado pelo seu nome, mas somente pela sua qualidade. Pensamos, todavia, que indispensvel a identificao completa da pessoa fsica que como representante da pessoa colectiva prope a aco ou demandada, salvo no caso de aces propostas pelo Estado. Neste caso, a designao do representante do autor ou ru for-se- mediante a indicao do magistrado do Ministrio Pblico, sem que seja necessrio apontar o seu nome e morada. Assim: Autor: Adolfo Simes Rocha, desenhador, funcionrio da empresa Metalrgica Douro, Lda, residente na Rua da Bataria, n. 85, no Porto, Ru: Estado Portugus, representado pelo magistrado do Ministrio Pblico junto da Comarca do Porto. 5 - INDICAO DO DOMICLIO PROFISSIONAL DO MANDATRIO JUDICIAL E DO SOLICITADOR DE EXECUO PARA EFECTUAR A CITAO Este ttulo exprime as alteraes ao texto do artigo 467- do CPC.. trazidas pelos Decreto-Lei n. 183/00, de 10/8 e Decreto-Lei n- 38/03, de 8/3. Se quanto indicao do solicitador de execuo para efectuar a citao no nos merece, para j, reparo algum, j o mesmo no acontecer quanto primeira parte do ttulo. Na verdade, o domiclio profissional do mandatrio judicial desde sempre constou da pea inicial das aces. Fosse nos instrumentos de mandato, vulgo procurao, fosse no carimbo aposto sobre a assinatura com que o mandatrio encerra a pea. Seja ainda, presentemente, na utilizao de papel timbrado do advogado ou solicitador. Porqu, ento, esta exigncia? Pensamos ser despropositada, ainda que fcil seja encontrar-lhe explicao. para no haver desculpa ao no acatamento da imperativa redaco do seguinte dispositivo do CPC..: Artigo 229-A - Notificaes entre os mandatrios das partes 1 - Nos processos em que as partes tenham constitudo mandatrio judicial, todos os articulados e requerimentos autnomos que sejam apresentados aps a notificao ao autor da contestao do ru, sero notificados pelo mandatrio judicial do apresentante ao mandatrio judicial da contraparte, no respectivo domiclio profissional, nos

termos do artigo 260-A. 2 - O mandatrio judicial que s assuma o patrocnio na pendncia do processo, indicar o seu domiclio profissional ao mandatrio judicial da contraparte. Com sequncia e consubstanciao nestoutro normativo do mesmo diploma adjectivo: Artigo 260-A - Notificaes entre os mandatrios 1 - As notificaes entre os mandatrios judiciais das partes, nos termos do n. 1 do artigo 229-A, so realizadas por todos os meios legalmente admissveis para a prtica dos actos processuais, aplicando-se o disposto nos artigos 150 e 152. 2 - O mandatrio judicial notificante juntar aos autos documento comprovativo da data da notificao contraparte. 3 - Se a notificao ocorrer no dia anterior a feriado, sbado, domingo ou frias judiciais, o prazo para a resposta a tal notificao inicia-se no primeiro dia til seguinte ou no primeiro dia posterior ao termo das frias judiciais, respectivamente, salvo nos processos judiciais que correm termos durante as frias judiciais. Quando entrou em vigor a exigncia da indicao, na petio inicial, do domiclio profissional do mandatrio judicial, alis, erigida como um dos seus requisitos bsicos, logo os mais puristas procuraram incluir no prprio articulado a satisfao daquele imperativo. Chegando mesmo a aparecer nos tribunais, peties assim:
MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DA 2. VARA CVEL DO PORTO

Ado Benquerido, casado, tcnico de informtica, residente na Rua Goelas de Pau, n. 33, no Porto, prestando actividade profissional na firma Os Mareantes da Pilra, ao Largo dos Aviadores, n. 90, em Vila Nova de Gaia, indicando como seu mandatrio judicial o advogado Mateus Bensade, com domiclio profissional na Praceta da Espanhola, n. 4, no Porto, vem propr e fazer seguir
ACO DE CONDENAO COM PROCESSO ORDINRIO

contra: Um preciosismo escusado, ainda que no se deva olvidar a penalizao da alnea c), do n. 1, do artigo 474 do CPC.- A secretaria recusar o recebimento da petio inicial, indicando por escrito o fundamento da rejeio, quando naquela pea no se indique o domiclio profissional do mandatrio judicial. O que sobremaneira interessa que a contraparte, melhor dizendo, o seu mandatrio judicial, encontre na pea a direco do domiclio profissional do apresentante para o poder notificar. No se v razo para incluir um mero acessrio a sobrecarregar o promio da petio

inicial. Basta que se verta o texto da pea em papel timbrado do mandatrio, se aponha, sobre a assinatura deste um carimbo donde conste a morada do respectivo escritrio ou, mais simplesmente, aquela direco seja indicada. 6 - INDICAO DA FORMA DE PROCESSO E DA ESPCIE DE ACO A alnea c), do n. 1, do artigo 467 do CPC.., postula que se indique na petio inicial, a forma do processo. O processo pode ser comum ou especial. Com o seguinte escalonamento: - Comum, que se divide em: ordinrio, sumrio e sumarssimo - interdies e inabilitaes - prestao de cauo - reforo e substituio das garantias especiais das obrigaes - expurgao de hipotecas e extino de privilgios - prestao de contas - consignao em depsito - diviso de coisa comum - reforma de documentos - reforma de autos - reforma de livros - aco de indemnizao contra magistrados - reviso de sentenas estrangeiras - justificao da ausncia - execuo especial por alimentos - liquidao de patrimnios - inventrio - divrcio e separao litigiosos - processos de jurisdio voluntria o artigo 460 do CPC.. que classifica os processos quanto forma, apresentando duas fundamentais: o comum e o especial, cuja sub-classificao a constante do esquema acima apresentado. O processo comum aplicvel a todos os casos a que no corresponde processo especial, sendo que este se aplica aos expressamente designados na lei. Na lei adjectiva, como bvio. Da redaco do normativo supra indicado se conclui que o itinerrio para se saber qual a forma do processo a seguir ser por excluso de partes: aps nos certificarmos de que, para um determinado caso concreto, no h na lei processo especial, que podemos, com segurana, concluir que esse caso entra na rbita do processo comum. O processo especial um processo-excepo, que s pode aplicar-se aos casos para que foi, expressamente, criado; o processo comum um processo-regra, aplicvel a todos os no submetidos forma especial. O cabea de casal no presta as contas a que legalmente est obrigado? Cfr. artigo 2093 do CC Ento, as mesmas tero que ser exigidas judicialmente. Vamos, entre os processos especiais cuja designao consta dos captulos I a XVIII, do

ttulo IV do CPC.. verificar se o caso cabe adentro de um dos a referidos. Acontece que o captulo V, que se estende do artigo 1014 ao 1023 do CPC.. se intitula, precisamente Da prestao de contas onde cabe, pois, a aco que queremos interpor. Ana Maria conhecida pela prtica, pblica e notria de actividades lsbicas. Tal constitui uma violao do dever de respeito em relao ao seu cnjuge, conferindo a este, fundamento vlido para a aco de divrcio. Cfr. artigos 1779, n. 1 e 1672 do C.C.. Faamos, novamente, a operao atrs enunciada. O captulo XVII, que engloba os artigos 1407 e 1408 do CPC.., tem por ttulo, nem mais, nem menos, Do divrcio e separao litigiosos. Tero, por certo, reparado os leitores que no esquema acima apresentado se singularizou o processo comum e o mesmo no se fez em relao ao processo especial. Fez-se assim, encostados que ficamos redaco do artigo 460 do CPC. A verdade esta, h, efectivamente, no processo comum: um processo comum ordinrio um processo comum sumrio um processo comum sumarssimo Outrossim, no h um s processo especial, antes existem vrios processos especiais que se no abissalmente diferentes, so-no sensivelmente. uma incorreco por parte do legislador, se bem que compreensvel, quando se atente que h um denominador comum entre os vrios processos especiais: a catapultao configurao particular de certa relao jurdica substancial e, mesmo no plano adjectivo, a constante remisso s formas comuns processuais. Na mencionao exemplificativa supra, a resoluo do contrato do artigo 1093 e segs. do C.C., o divrcio do artigo 1773 e segs. do mesmo diploma legal, o apelo ao processo ordinrio para determinar a forma da aco de divrcio. Retomemos os exemplos e, ento, aporemos no frontispcio de uma hipottica petio inicial o seguinte: Forma do Processo: Especial de Prestao de Contas Forma do Processo: Especial de Divrcio Perguntar-se-: o que acontece quando se erra a forma do processo; se se aplica o comum quando deveria ser o especial, ou este quando deveria ser aquele ou, ainda, se comete um lapso na denominao do especial? No tempo dos nossos avs estes erros pagavam-se caros, sendo a consequncia a anulao de todo o processo. A praxis manteve-se no vigente Cdigo de Processo Civil, mas tornaram-se os olhos mais benevolentes. O erro na forma do processo importa, unicamente, a anulao dos actos que no possam ser aproveitados, devendo praticar-se os que forem, estritamente, necessrios para que o processo se aproxime, quanto possvel, da forma determinada pela lei. No devem, porm, aproveitar-se os actos j praticados, se do facto resultar uma diminuio das garantias do ru. Refira-se que a anulao dos actos provenientes de erro na forma do processo, s pode ser arguida at contestao ou neste articulado. O juiz deve conhecer esta anulao no despacho saneador, caso antes a no tenha j apreciado; proferido o despacho saneador, s pode conhec-la mediante reclamao dos

interessados quando seja admissvel. Se no houver despacho saneador o conhecimento pode ser at sentena final. Nota - No processo sumarssimo, no h despacho saneador (cfr. artigos 793 a 796 CPC..). Ante a dificuldade ocasionada pela distino processo comum/processo especial, lcito questionar da razo de tamanha dicotomia. Pois bem: o que levou o legislador criao dos processos especiais foi a necessidade de ajustar a forma do processo natureza do direito que se pretende declarar e executar. Porque direitos existem de estrutura to peculiar que no se reveem, no se efectivam no processo comum. Da ter-se tornado imperiosa a criao de formas processuais especiais, adequadas e ajustadas configurao particular da relao jurdica substantiva. O j por ns aludido artigo 467 do CPC.., o qual em seu n. 1, enuncia os requisitos a que deve obedecer o petitrio, no menciona, entre aqueles, a espcie de aco. To-s a forma do processo, na alnea c). H, porm, algumas aces de processo comum que so conhecidas no foro por certas designaes, para alm das espcies a que se refere o artigo 4 da lei adjectiva: declarativas ou executivas e naquelas as de simples apreciao, de condenao e constitutivas. Ainda que no obrigatria a indicao da espcie de aco, aconselhvel que a mesma se especifique, uma vez que facilita a aco do juiz e, s vezes, mesmo a distribuio. O artigo 222 do CPC, elenca as espcies na distribuio. Esta a razo pela qual acima mencionamos, imediatamente, a seguir forma do processo a espcie de aco. Entre as que so conhecidas por certas designaes consagradas pelo uso, teremos, por exemplo, a aco de reivindicao, a aco de investigao de paternidade, a aco de preferncia, etc.. Exemplifiquemos: Forma do Processo: Comum, Ordinrio Espcie de Aco: Reivindicao ou Forma do Processo: Comum, Sumrio Espcie de Aco: Declarativa, de Condenao Ou ainda Forma de Processo: Especial Espcie de Aco: Divrcio 7 - NARRAO As incluses no prembulo da petio inicial acabaram de ser percorridas nas pginas antecedentes, desde a designao do tribunal at indicao da forma do processo, passando pela identificao das partes e pela indicao do domiclio profissional do mandatrio judicial. Mas o petitrio integra ainda mais duas partes: a narrao e a concluso.

Focaremos nesta seco, precisamente, a narrao ou fundamentao ou, mais explcito, a aprestao dos elementos constitutivos da aco. A respectiva elaborao pe prova: a percia, a competncia do advogado, o engenho Na narrao devem ficar assentes com a maior clareza e conciso, os factos e as razes de direito sobre que assenta a Concluso. Cfr. alnea d), n. 1 do artigo 467 do CPC. Em sntese: Exposio de factos e razes de direito, que servem de fundamento aco Como se transpe para o papel? Estranhamente, no artigo 467 do CPC.., dedicado enumerao do requisitrio da pea inicial, palavra alguma se lhe refere. num outro dispositivo que vem a exigncia: Artigo 151 Definies de articulados 1 - Os articulados so as peas em que as partes expem os fundamentos da aco e da defesa e formulam os pedidos correspondentes. 2 - Nas aces, nos seus incidentes, e nos procedimentos cautelares obrigatria a deduo por artigos dos factos que Interessem fundamentao do pedido ou da defesa, sem prejuzo dos casos em que a lei dispensa a narrao da forma articulada. Nota: Por ex., nas aces sumarssimas (cfr. artigos 793 a 796 CPC..). A lei no exige, como acabamos de o ver, que se proceda numerao dos artigos, sequer a distino alguma. Mas, o vocbulo artigo envolve uma apresentao sincopada, talhada, separada, apresentando um interstcio, um espao, entre - cada um dos factos que tenham entre si uma certa relao, mas que, todavia, se apresentem com alguma (pelo menos) autonomia. Diz-se, por exemplo, assim: O autor h mais de 25 anos, cultiva, arroteia e rega uma courela, sita no Lugar de Fradinhos, conhecida por Vrzea de Cima. E, mais adiante, separada daquela assero: Verdade sendo, porm, que no dia 15 de Agosto ltimo, o aqui ru entrando naquela dita propriedade e utilizando o engenho de tirar gua que o impetrante ali possui, com o auxlio de um seu filho, durante cerca de duas horas, transportou para a terra que fica vizinha, vrios baldes de gua. Aqui temos ns, a separao por artigos: entre dois pargrafos h uma soluo de continuidade, certo, mas entre os mesmos existe tambm uma certa autonomia. No primeiro, fala-se de elementos integrativos da posse; no segundo, da ofensa que lhe foi

feita. E no h dvida que o primeiro pargrafo constituir um dos itens da seleccionada matria de facto relevante para a deciso da causa, segundo as vrias solues plausveis da questo de direito, que deva considerar-se controvertida, a provar em audincia (cfr. artigo 511 do CPC). Pela mesma razo, o segundo pargrafo ser objecto de uma outra indagao, integrando a fixao da base instrutria. A nova redaco do artigo 511 do CPC.., no se refere a questionrio, pelo que a seleco da matria de facto poder ser apresentada em indagaes. Ento, no nosso exemplo, seria assim: O autor h mais de 25 anos, cultiva, arroteia e rega uma courela, sita no Lugar de Fradinhos, conhecida por Vrzea de Cima? No dia 15 de Agosto ltimo, o Ru entrou na Vrzea de Cima e utilizando o engenho de tirar gua que ali se encontrava, com auxilio do seu filho, transportou para a terra que fica vizinha, vrios baldes de gua? evidente que se poderia sincopar um pouco mais esta narrao, principalmente, o que deu origem segunda indagao: uma parte, para a altura em que o facto ocorreu e a forma da ofensa; outra para quem auxiliou o ru e mais uma para o obtido pelo demandado. Mas, nem tanto ao mar, nem tanto terra: pensamos que o alargamento da narrao pode ser pernicioso, levando ao cansao de quem l, tendo em ateno, que ao juiz se lhe apresentam, diariamente, muitos autos para compulsar e estudar. Ser a prtica que determina o que deve ficar num artigo, separado dos seguintes ou, ao invs, o que deve amalgamar-se num nico. E um feeling, difcil de explicar. Normalmente, os artigos so numerados. No porque a lei o imponha, nem sequer o diga, mas porque, assim, a arrumao e a designao se torna muito mais fcil. Embora, possamos admitir que em vez de nmeros se possam indicar letras, por exemplo. J o referimos, embora a vol doiseau. Convm, todavia, frizarmos: Menciona o artigo 793 do CPC.. que o autor expor, sem necessidade de forma articulada, a sua pretenso e os respectivos fundamentos, oferecendo logo as provas.. Anteriormente ao Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, comentava-se que a no exigncia de forma articulada no respeitante aco sumarssima, resultava do facto de, neste tipo de processo, no haver especificao e questionrio. Ora, sendo certo que, presentemente, a especificao e o questionrio foram banidos em relao a todas as formas processuais, pareceria que jamais a forma articulada deveria ser imperativa. No assim, porm, atento o n. 2, do artigo 151 do CPC, acima transcrito. Agora, o que sugerimos, pelo supra j esclarecido, que se siga a forma articulada, mesmo no processo sumarssimo, ainda que no exigida. No sendo assim, vamos ao seguinte exemplo: A autora exerce a actividade de importao, armazenagem e venda de produtos alimentares.

O ru exerce a actividade de vendedor, por conta de outrm, tendo prestado a sua actividade autora, no mbito daquela actividade profissional, at 9 de Dezembro de 2002. Repare-se: nenhuma separao entre o primeiro e o segundo pargrafo do texto. Se no fora sumarssima, o primeiro perodo seria por hiptese um artigo e o segundo, outro. Nota: O exemplo dado corresponde ao incio da narrao de uma aco declarativa de condenao com o valor de 750,00 euros, portanto, sumarssima. Mas, afinal, e para alm do que dissemos, a que normas deve obedecer a exposio, articulada ou no? Pereira e Sousa, e mantm-se actual, escrevia: a narrao deve ser breve, clara, verdadeira e pertencente inteno do autor. Deve ser, a lei, infelizmente, no o impe que o seja. No h qualquer punio quando a petio inicial prolixa ou confusa. O juiz, muito embora sofra tratos de pol para a tragar e digerir, a verdade que no a pode indeferir. O advogado que no claro e breve, antes extenso, no sinttico, confuso, no elucidativo, presta, desde logo, um mau trabalho ao seu constituinte e ao tribunal, que lsmico que j , ainda mais se atrasa. Est a trair o princpio da celeridade processual. Alis, todo o nosso processo civil funciona adentro da mais obsoleta burocracia, fazendo do juiz um escriturrio, encarregando-o de funes que qualquer manga de alpaca saberia fazer e, porventura, melhor. Basta ler as sentenas proferidas noutros pases, concisas, sintticas, para vermos os males de que enferma o nosso processo civil e de que as decises finais constituindo um resumo dos autos, so bem a marca, o reflexo e o espelho. Entre ns, comea-se por uma extensa petio, qual sobrevem, frequentemente, uma maios contestao, culminando numa alongada e, quantas vezes, imperceptvel sentena. No queremos deixar de dizer, aqui e agora, que a imperceptibilidade nem sempre do contedo do articulado, s vezes, coisa de pasmar, mesmo um problema de deficincia redaccional. Tambm aqui, infelizmente no h forma de se indeferir in limine tamanho desarrazoado. Enfim... depois de tudo, diremos com Angel Ossorio, o advogado deve ser sempre breve e difano. S breve - aconselhava um velho magistrado a um advogado principiante - porque a brevidade o manjar predilecto dos juzes. Se falares pouco, dar-te-o razo, ainda que no a tenhas... e s vezes, ainda que a tenhas. Pelo que respeita diafaneidade, Ossorio recorda que um magistrado, fazendo o elogio de certo advogado dizia: fala claramente, de modo a ser compreendido pelo porteiro do Tribunal, pois se este o entender, talvez o entenda tambm algum dos julgadores. Ao comentar isto escreve Ossorio: aparte o exagero custico do conceito, tem de proceder-se nesses termos. A nossa narrao h-de ser to clara que possa assimil-la o homem mais desprevenido e tosco: no porque os juzes o sejam, mas porque esto fartos de ouvir histrias arrevezadas. Difcil conseguir ser claro e sinttico, simultaneamente. Alberto dos Reis diz s conhecer um meio para alcanar a brevidade e a conciso: o

esforo paciente e perseverante. evidente que umas pessoas tm mais qualidades naturais, mais aptides que outras, para expr qualquer assunto ou tema com clareza e conciso, mas tambm inegvel que, mesmo os mais desfavorecidos, podem atingir o grau desejvel da sobriedade, preciso e nitidez se se empe nharem a fundo em cultivar e desenvolver o seu poder de expresso. questo, pura e simples, de fora de vontade. claro que o trabalho de sntese, de filtrao, de decantao ou depurao, se torna tanta mais difcil quanto mais prolixo e inculto for o cliente. O saneador que o advogado tem que, liminarmente, fazer antes de entrar com a aco em juzo, sobre aquilo que lhe diz o constituinte, bem mais difcil e tem muito mais a expurgar, do que, ulteriormente, no verdadeiro saneador. tambm neste momento que o advogado deve proceder ao diagnstico do caso que lhe apresentado pelo cliente. Primeiro, diagnostica; depois, separa o importante do suprfluo e, finalmente, elabora a petio. Os factos devem ser expostos com ordem, em sequncia lgica e natural, sem preciosismos, mas pura, correcta e elegantemente, ainda que sem rasgos literrios. Por isso que os nossos antigos praxistas aconselhavam: arrazoe quem quiser, mas articule quem souber. A moralidade desta mxima esta: so mais comprometedores e perigosos os erros cometidos nos articulados do que os cometidos na inquirio ou nas alegaes finais. Se a petio inicial for mal concebida ou organizada, se a questo estiver mal posta, levar, por via de regra, ao insucesso; caso contrrio, qualquer deslize ocorrido na alegao final ser de importncia secundria pois que o tribunal h-de julgar segundo o direito aplicvel e no segundo o ponto de vista jurdico expendido na alegao oral. Ou at na alegao escrita cfr. artigo 657 do CPC. Disse Alberto dos Reis: Muitas aces naufragam, porque o advogado do autor elaborou a petio inicial sobre um exame superficial do litgio, sobre um estudo ligeirssimo da relao jurdica controvertida. Em vez de se debruar sobre o pleito, de o analisar maduramente, de reflectir sobre ele com todo o cuidado, de fazer, numa palavra, o estudo consciencioso da lide, examinando atentamente os factos e submetendo-os ao enquadramento jurdico adequado, o advogado limitou-se a uma indagao apressada e desatenta que lhe deu uma viso muito imperfeita, e porventura errada, do pleito; e s quando chega a certa altura do processo, que se apercebe de que devia ter dado causa orientao diversa, devia ter alegado na petio factos que omitiu, devia ter formulado pedido diferente do que enunciou. Reconhece, tarde, e quando o mal j no tem remdio, que, antes de redigir a petio inicial, devia ter feito um estudo mais profundo e mais seguro da questo suscitada entre o autor e o ru. A alnea d), do n. 1, do artigo 467 do CPC., explicita que, para alm da exposio dos factos, requisito da petio inicial, a indicao das razes de direito que servem de fundamento aco. Tem-se discutido se por razes de direito, se deve entender a expressa citao das disposies legais. Parece que no. Bastar to s a consignao das razes de direito que derivam das disposies legais vigentes sobre o caso submetido apreciao do Tribunal. Repare-se que o normativo atrs indicado fala em razes de direito e no em

disposies legais. Alis, poder surgir a hiptese de a aco se fundar, no num determinado preceito da lei, num concreto normativo, antes num princpio jurdico admitido ou consagrado pela doutrina e jurisprudncia. Ento, bastar invocar este princpio, para que a petio no soobre. Logo, as razes de direito, no podem significar a exigncia da indicao concreta e determinada da lei: artigo tal, do decreto X. A no ser assim e, na prtica, em mais de 90 por cento de petitrios, o juiz teria que convidar a parte para aperfeioamento do respectivo articulado. - Cfr. alnea b), n. 1, artigo 508 CPC. Vejamos, melhor, com um exemplo: O ru tem o vcio do jogo. Com tal gastando o que ganha e o que no ganha. Frequentando com grande assiduidade a sala de jogos do Casino de Espinho. Onde pratica na roleta. Tambm o fazendo em salas clandestinas, mormente, na Maia. Verdade sendo, que no contribui em nada para as despesas domsticas. Nem para os alimentos dos trs filhos menores de 5, 3, e 1 ano de idade. Manifestamente, que esta reiterada conduta do ru viola os deveres conjugais de cooperao e de assistncia. Conferindo autora o direito de requerer o divrcio, o que, efectivamente, aqui e agora, faz. Parece que fica desta forma, perfeitamente, explicado o que atrs se mencionou: no a indicao concreta e determinada do normativo, antes, s a enunciao das razes de direito que derivam das disposies legais vigentes. No caso pontual acima chamado como exemplo, fala-se da violao dos deveres conjugais, no se tornando necessrio apontar os artigos enunciativos, que seriam os artigos 1674 e 1675 do Cdigo Civil, por fora do n. 1, do artigo1779 do mesmo diploma legal. J na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1876, observava Dias Ferreira: No necessrio apontar desde logo a lei aplicvel; mas em regra h vantagem em indicar, conquanto sumariamente, logo nos articulados, todas as razes que fundamentam a justia das partes, j porque razes ocorrem, na ocasio de articular, que podem esquecer depois, j porque se vai prevenindo o nimo do julgador em favor da justia da causa que se defende, e sobretudo porque os articulados so lidos com maior ateno pelos juzes, do que as reflexes ou alegaes. Mas em certos casos convm guardar para mais tarde, e no expor logo nos articulados, algumas das razes da aco ou da defesa. Isso porm no se ensina: d-o a prtica, e o tino jurdico que na advocacia est primeiro do que o talento e o saber. Muito bem. Mas se, malgr tout, na petio inicial a parte no indicar as razes de direito? Quando tal suceda, o juiz poder, por si prprio, suprir a falta. Aplicando a regra da mihi factum, dabo tibi jus, exprimindo-se ainda sob a formulao: jura novit curia. 8 - CONCLUSO

Na concluso do libelo est o principal da aco, porque os artigos devem ser considerados como premissas dum silogismo ou entinema, cuja concluso o pedido pelo autor. Assim se exprimiu Correia Teles. A concluso destina-se, pois, enunciao ou formulao do pedido. Cfr. alnea e), n. 1 do artigo 467 do CPC. E deve ser: clara, certa e congruente. Se o pedido no primar pela clareza, quando no se lobrigue o pretendido pelo autor, a petio corre o risco de vir a ser considerada inepta. Cfr. n.2 do artigo 193 do CPC. E, diz-se inepta a petio inicial: - quando falte ou seja ininteligvel a indicao do pedido ou da causa de pedir; - quando o pedido esteja em contradio com a causa de pedir; - quando se cumulem causas de pedir ou pedidos, substancialmente, incompatveis. No v, todavia, pensar-se que a ineptido da petio inicial opera de imediato, sem patamar algum de emenda. Aquele, com efeito, existe. Constando do n. 2, do artigo 508 do CPC.., com esta redaco: O juiz convidar as partes a suprir as Irregularidades dos articulados, fixando prazo para o suprimento ou correco do vcio, designadamente quando caream de requisitos legais ou a parte no haja apresentado documento essencial ou de que a lei faa depender o prosseguimento da causa. Ainda para dizer: a concluso ou a formulao do pedido um ponto fundamental de referncia para a sentena. Pois : a sentena no pode condenar ultra petitum isto , em quantidade superior ou em objecto diverso do que tenha sido pedido. E sempre assim, ainda quando haja acordo das partes ou, sem este, na sequncia do disposto no n. 5, do artigo 508 do CPC.., porque, mesmo assim, no se questiona o princpio da proibio de condenao ultra petitum , sempre o juiz ficar obrigado, a movimentar-se adentro do pedido que, em definitivo, seja fixado. Quanto certeza do pedido, ter esta caracterstica da concluso do petitrio de ser acolhida cum grano salis. Porque nem sempre o pedido tem de ser certo. Pode ser alternativo, subsidirio cumulativo ou genrico. No deixando, contudo, de ser certo. Como, alis, resulta quando se compulse a estratificao constante do Cdigo de Processo Civil e que se prolonga do artigo 468 ao artigo 471, isto , da possibilidade de utilizao de pedidos em funo alternativa, subsidiria, cumulativa e genrica.

Artigo 468 - Pedidos alternativos 1 - permitido fazer pedidos alternativos, com relao a direitos que por sua natureza ou origem sejam alternativos, ou que possam resolver-se em alternativa. 2 - Quando a escolha da prestao pertena ao devedor, a circunstncia de no ser alternativo o pedido no obsta a que se profira uma condenao em alternativa. permitido, com efeito, fazer pedidos alternativos, com relao a direitos que por sua natureza ou origem sejam alternativos, ou que possam resolver-se em alternativa. Quando a escolha da prestao pertence ao devedor, a circunstncia de no ser alternativo o pedido no obsta a que se profira uma condenao alternativa. O pedido alternativo contrape-se ao pedido fixo. O pedido fixo, quando o autor pede, unicamente, determinada prestao; alternativo, quando pede, disjuntivamente, uma de duas prestaes: ou uma ou outra. No se confunda pedido alternativo com pedido cumulativo; neste, o autor pretende, simultaneamente, mais do que uma prestao: uma e outra ou outras, e no uma ou outra. Como diz Alberto dos Reis, o pedido alternativo pressupe uma obrigao alternativa; e o que caracteriza esta espcie de obrigao o seguinte trao: o contedo obrigacional consiste em duas ou mais prestaes que se equivalem, seno, economicamente, pelo menos, juridicamente; e a equivalncia jurdica significa que a obrigao se extingue pela satisfao de uma s das prestaes. Prestada que seja uma delas, o devedor est exonerado; ao credor, no lcito exigir mais do que uma. O que sucede que, no momento da constituio ou no momento da exigncia da obrigao, no se sabe qual das prestaes vir a libertar o devedor e a dar satisfao ao credor: das vrias prestaes susceptveis de extinguir a obrigao incerta aquela que produzir esse efeito. Se h duas ou mais prestaes e s uma delas deve ser satisfeita, desde logo, se reconhece que o funcionamento da obrigao alternativa d, necessariamente, lugar a uma escolha: tem de escolher-se a coisa ou o facto que h-de ser prestado, de entre os vrios que o podem ser. E, vai um exemplo: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada e o ru, Ramiro Chainho, ser condenado a pagar autora, a titulo de alimentos, a quantia mensal de 25 Euros ou, em alternativa, a fornecer-lhe diariamente, a refeio do almoo, em sua prpria casa. A escolha, tanto pode pertencer ao autor, como ao ru. A alternativa tambm contemplada na fase executiva: Cfr. n.1, artigo 803 do CPC, sendo a obrigao alternativa e pertencendo ao devedor a escolha da prestao, este ser notificado para declarar por qual das prestaes opta, dentro do prazo fixado pelo Tribunal. Na falta de declarao, a execuo poder seguir quanto prestao que o

credor escolher. Artigo 469 - Pedidos subsidirios 1 - Podem formular-se pedidos subsidirios. Diz-se subsidirio o pedido que apresentado ao tribunal para ser tomado em considerao somente no caso de no proceder um pedido anterior. 2 - A oposio entre os pedidos no impede que sejam deduzidos nos termos do nmero anterior; mas obstam a isso as circunstncias que impedem a coligao de autores e rus. O pedido subsidirio pressupe um outro, um principal, ou primrio, j que principal pode levar a pensar em acessrio, certo sendo, que o pedido subsidirio no tem essa natureza. ; geralmente, a adversativa ou que introduz o pedido subsidirio. Eis um exemplo: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada e, em consequncia, ser condenado o ru, Alfredo Baptista, a reconhecer o direito propriedade plena dos bens legados ao autor pelo de cujus, Carlos Monteiro ou, quando assim se no entenda o que, s por mera hiptese se admite, a reconhecer ao mesmo autor o direito ao usufruto sobre os mesmos bens. Artigo 470 - Cumulao de pedidos 1 - Pode o autor deduzir cumulativamente contra o mesmo ru, num s processo, vrios pedidos que sejam compatveis, se no se verificarem as circunstncias que impedem a coligao. 2 - Nos processos de divrcio ou separao litigiosos sempre admissvel a deduo de pedido tendente fixao do direito a alimentos. Sintetizando: a cumulao de pedidos pressupe que o autor se prope a fazer valer, simultaneamente, contra o ru vrios pedidos ou diversas pretenses; pelo contrrio,

quando os pedidos so alternativos ou subsidirios, o autor apenas pretende fazer valer contra o ru um dos pedidos ou uma das pretenses. Adiantemos este exemplo de pedido: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada e a r Maria Filomena da Costa Cabral, condenada a: Reconhecer a propriedade do autor relativamente ao imvel cuja descrio vai no artigo I desta pea e B) Entregar livre de pessoas e coisas o aludido imvel. H, neste exemplo, tirado de uma aco de reivindicao, uma cumulao de pedidos: o reconhecimento do direito de propriedade (efeito declarativo) e a condenao na entrega (efeito executivo). No se cumulam aqui dois pedidos substancialmente distintos, to-s se indicam as duas operaes ou as duas espcies de actividade que o Tribunal tem de desenvolver para atingir o fim ltimo da aco. Artigo 471 Pedidos genricos 1 - permitido formular pedidos genricos nos casos seguintes: a) Quando o objecto mediato da aco seja uma universalidade, de facto ou de direito; b) Quando no seja ainda possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do facto ilcito, ou o lesado pretenda usar da faculdade que lhe confere o artigo 569 do Cdigo Civil; c) Quando a fixao do quantitativo esteja dependente de prestao de contas ou de outro acto que deva ser praticado pelo ru. 2 - Nos casos das alneas a) e b) do nmero anterior o pedido concretizado atravs de liquidao, nos termos do disposto no artigo 378, salvo, no caso da alnea b), quando para o efeito caiba o processo de inventrio ou o autor no tenha elementos que permitam a concretizao, observando-se ento o disposto no n. 6 do artigo 805. Carnelluti v no pedido genrico uma modalidade do pedido, ou melhor, do processo parcial. Segundo ele, a figura do processo parcial desenha-se assim: a lide, em vez de entrar toda dentro do processo, o que produz a figura do processo integral, entra s em parte.

Quer dizer, as vrias questes que a mesma lide pode suscitar, em vez de serem resolvidas uma s vez e atravs de um nico processo, do origem a processos sucessivos, em cada um dos quais se dirime, apenas, uma das questes ou uma parte da lide. No pedido genrico, a lide cinde-se em duas fases processuais sucessivas: a primeira, destinada apreciao genrica da responsabilidade; a segunda, liquidao da indemnizao ou fixao do montante em dvida. Quer dizer, o pedido genrico implica a necessidade de duas aces ou dois processos sucessivos: no primeiro, decide-se se o ru deve; no segundo, apura-se quanto deve. claro que o segundo pressupe que a deciso do primeiro foi favorvel ao autor. Exemplo: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada e, em consequncia, ser condenada a r seguradora paz e Fortuna, a pagar autora, Arminda Costa, a quantia de 15.000 euros, a titulo de indemnizao j apurada, provinda do articulado supra, e o montante que se vier a apurar, a liquidar em execuo de sentena, de acordo com a incapacidade que resultar aps as intervenes cirrgicas a que vai ser submetida. Como provm do exemplo acabado de dar, a liquidao em execuo de sentena o caso tpico da formulao de pedidos genricos. - Cfr. artigos 661 CPC e 564, n. 2, 565 e 569 C.C Distinga-se o pedido genrico do pedido vago ou abstracto, seja, o que se acha enunciado em termos tais, que se torna impossvel concretiz-lo; o que sucede, por exemplo, quando se pede a reivindicao de um imvel e, no obstante, no se fornece a respectiva descrio. O pedido genrico indeterminado somente no seu quantitativo. Refira-se ainda que tratando-se de prestaes peridicas, se o devedor deixar de pagar, podem compreender-se no pedido e na condenao tanto as prestaes j vencidas, como as que se vencerem, enquanto subsistir a obrigao. No mbito da execuo, vide n. 1, artigo 920 do CPC. Pode ainda pedir-se a condenao em prestaes futuras quando se pretenda obter o despejo de um prdio no momento em que findar o arrendamento e nos casos semelhantes em que a falta de ttulo executivo na data de vencimento da prestao possa causar grave prejuzo ao credor. Exemplo: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada e, em consequncia, ser condenada a r Maria Emlia Tabulo, a pagar autora Rosa Fernandes Pereira a quantia de 1.995 euros, somatrio das letras referidas no articulado supra, nos artigos II e III, bem como,

a importncia de 3.376 euros, referentemente, s letras aludidas nos artigos V e VI, cujo vencimento ocorrer em Junho e Dezembro de 2003 e Janeiro de 2004. Alberto dos Reis (1 indaga a razo deste aparente atropelo da ordem jurdica: o devedor ser condenado a cumprir obrigaes ainda no vencidas. E responde, com base em duas ordens de razes: a) Em primeiro lugar, pela convenincia de evitar a repetio de litgios idnticos (vantagem de economia processual e de uniformidade de julgamento); b) Em segundo lugar, pelo interesse que pode ter o credor em possuir j um ttulo executivo, A sentena - cfr. alnea a), artigo 46 do CPC, no momento do vencimento da obrigao (formao antecipada de ttulo executivo). Pensamos, para alm da reverncia quele ilustre Mestre, que o que se trata apenas de uma nica obrigao deferida no tempo e no de obrigaes ainda no vencidas. Dissertamos j sobre duas das caractersticas que devem ser apangio da concluso: a clareza e a certeza. , agora, altura, seja-nos permitido, de apontar a da congruncia. O pedido h-de ser a consequncia lgica dos fundamentos da aco. Como j dissemos, a petio, para estar bem elaborada, organizada e deduzida, h-de poder ter a estrutura de um silogismo, funcionando como premissa maior o fundamento de direito, como premissa menor os fundamentos de facto e como concluso o pedido. A concluso costuma ser, como alis, j promana dos exemplos, que foram supra enunciados, elaborada nestes moldes: Nestes termos, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Ex, deve a presente aco ser julgada procedente por provada. Uma vez que a alnea d), do n. 1, do artigo 467 CPC., exige, a par da exposio dos factos, a indicao das razes de direito, parecer despicienda a frase nos melhores de direito. Quando muito, deveria antes dizer-se nos mais de direito, para significar que pode haver outras razes de direito, para alm daquelas que o autor invoca e justificativas da procedncia da aco. Como quer que seja, se houver razes de direito que promanem do articulado e no tenham sido invocadas, sempre ao juiz cumpre consider-las. E, assim sendo, nos melhores de direito ou nos mais de direito so inutilidades apostas no rodap da petio inicial e que bem podem ser dispensadas. uma redundncia que no sendo necessria, tambm no faz mal, j uma tradio, que no aquece nem arrefece... deixe-se ficar. Como intil e redundante tambm a aposio procedente e provada ou procedente por provada. Para que a aco proceda so necessrias duas condies: que o autor produza a prova dos factos articulados, pertinentes causa e necessrios para a resolver; que esses factos sejam susceptveis, segundo a ordem jurdica, de produzir o efeito a que o autor aspira, traduzido no seu pedido. A procedncia diz, portanto, tudo; implica a ideia de que esto provados os

fundamentos de facto e de que esses fundamentos, conjugados com as razes de direito adequadas, conduzem concluso expressa no pedido. Mas tambm tradio, no se pode chamar outra coisa redundncia procedente e provada. Deixe-se tambm ficar. Se quizessemos ser pragmticos redigiramos a concluso assim: Nestes termos, a aco deve ser procedente e, portanto, ... 9 - VALOR Seguindo de perto a enumerao dos requisitos da petio inicial expressos no artigo 467 do CPC.., confrontamo-nos, agora, com a sua alnea f), exigindo que se declare o valor da causa. Ao impetrante ou autor ou peticionante ou ainda demandante, impe-se-lhe o nus da indicao inicial do valor. Com efeito, a toda a causa deve ser atribudo um valor certo, expresso em moeda legal (euro), o qual representa a utilidade econmica do pedido. A este valor se atender para determinar a competncia do tribunal, a forma do processo comum e a relao da causa com a alada do tribunal. Para efeito de custas e demais encargos legais, o valor da causa fixado segundo as regras estabelecidas na legislao respectiva. Se a petio inicial no integrar o indicativo do valor, logo ser recusado o seu recebimento, pela secretaria do tribunal onde pretendeu dar entrada. mesmo, sem tirar nem pr: Artigo 474 do CPC - Recusa da petio pela secretaria A secretaria recusa o recebimento da petio Inicial Indicando por escrito o fundamento da rejeio, quando ocorrer algum dos seguintes casos: .................. .................. .................. ................. Omita a indicao do valor da causa; ................. g) .................... h) ..................... i) ...................... Qual o momento de determinao do valor da causa? Precisamente Aquele em que a aco proposta. Assim, na fixao do valor da causa no pode atender-se ao valor de eventuais prestaes ou diferenas que s na pendncia da aco venham a vencer-se. O valor da causa pode ser alterado em relao ao montante indicado na petio inicial. Desde logo, quando o ru deduzir reconveno ou no caso de interveno principal, em que o valor do pedido formulado pelo ru ou pelo interveniente, quando distinto do

deduzido pelo autor, se soma ao valor deste. Deste modo, se o autor indicou, por exemplo, na petio inicial de uma aco de despejo o valor de 3.491 euros, proveniente de rendas vencidas e no pagas, e o ru fez pedido reconvencional, solicitando, por seu turno, o pagamento, por hiptese, de benfeitorias no valor de 9.975 euros, o valor da causa passa a ser de 13.466 euros (3.491 + 9.975). Refira-se, porm, que este aumento de valor s produz efeitos no que respeita aos actos e termos posteriores reconveno ou interveno. Tambm se pode alterar o valor, inicialmente, indicado em sequncia de impugnao feita pelo ru, contanto que oferea outro em substituio. Cfr. Acordo da Relao de Lisboa, de 8/3/83, in B.M.J., 332-505. Igualmente, pode ser alterado o valor da causa quando o juiz, findos os articulados, entender, que o acordo, expresso ou tcito, das partes, est em flagrante oposio com a realidade, caso em que, ele prprio, o fixar. O valor processual considera-se, pois, definitivamente, fixado quando as partes nele acordarem, expressa ou tacitamente, e o juiz, findos os articulados, nada tiver decidido em contrrio. No h possibilidade de posterior alterao de valor no tribunal de recurso. Assim, se neste houver condenao acima do valor da causa, o que releva para efeito de alada o do valor da causa e no o da utilidade econmica do objecto de recurso. Vide Ac. S.T.J., de 20/2/81, in B.M.J., 3042-329 Refira-se que o valor inserto na petio inicial no necessita de ser por extenso, a lei no o exige, embora seja conveniente, para evitar qualquer lapso proveniente de uma troca ou de m impresso dos algarismos. Assim, por exemplo: VALOR: 13.466 euros (treze mil e quatrocentos e sessenta e seis euros). Para alm de critrios gerais sobre o valor da aco, existem critrios especiais. Vejamos os primeiros: Se pela aco se pretende obter qualquer quantia certa em dinheiro, esse o valor da causa, no sendo atendvel impugnao nem acordo em contrrio. Tomemos o valor acima referido de 13.466 euros. este o valor da aco quando seja proveniente do pedido desta mesma quantia, por exemplo, devida pelo ru como honorrios a um advogado. Sobre a aco de honorrios, cfr. artigo 762 do CPC. Se pela aco se pretende obter um benefcio diverso do traduzido em dinheiro, o valor da causa ser a quantia em dinheiro equivalente a esse benefcio. Exemplo: em determinada aco pretende-se que o ru seja condenado a entregar uma gargantilha em ouro que tem em sua posse. O valor da aco, a indicar na petio inicial, ser correspondente ao valor da gargantilha em moeda corrente. No caso pontual, advir da multiplicao do valor grama/ouro do dia, pelo peso da gargantilha. Esta pesa, por hiptese, 300 gramas. O valor da grama/ouro est nesse dia a 1.013,06 euros, logo, o valor da aco ser de 30.391,8 euros. Cumulando-se na mesma aco vrios pedidos, o valor a quantia correspondente soma dos valores de todos eles. Nota: Vide supra o referido quanto cumulao de

pedidos No caso de pedidos alternativos, Vide atrs o aludido no respeitante aos pedidos alternativos, atender-se-, unicamente, ao pedido de maior valor e, no caso de pedidos subsidirios,Vide o referido atrs no texto relativamente aos pedidos subsidirios, ao pedido formulado em primeiro lugar. Estes so, pois, os critrios gerais para a fixao do valor da causa a indicar, como se disse, no rodap do petitrio. E quanto aos critrios especiais? Porque dispersos e vrios e para uma melhor concatenao, vamos escalon-los no seguinte esquema: Aces de despejo: - O valor o da renda anual, acrescido das rendas em dvida e da indemnizao requerida. Aces de alimentos definitivos: - O valor o quintplo do da anuidade correspondente ao pedido. Aces de prestao de contas: - O valor o da receita bruta ou o da despesa apresentada, se lhe for superior. Se na aco se pedir prestaes vencidas e vincendas, nos termos do artigo 472 do CPC.- O valor a soma de umas e de outras. Quando a aco tiver por objecto a apreciao da existncia, validade, cumprimento, modificao ou resoluo de um acto jurdico: - O valor o do acto, determinado pelo preo ou estipulado pelas partes. No sendo tal possvel, o valor do acto determinar-se- em harmonia com as regras gerais. Se a aco tiver por objecto a anulao do contrato fundada na simulao do preo : O valor da causa o maior dos dois valores em discusso entre as partes. Se a aco tiver por fim fazer valer o direito de propriedade sobre uma coisa : O valor da coisa determina o valor da causa. Se a aco tiver por fim fazer valer qualquer direito real limitado, ou capital de uma Prestao: O valor determinado de acordo com as regras relativas avaliao Aces sobre o estado das pessoas ou sobre interesses imateriais : O valor sempre o equivalente alada da Relao e mais 1 euro. Nos incidentes : O valor o da causa a que respeitam, salvo se o incidente tiver realmente

valor diverso do da causa, porque, neste caso, o valor determinado em conformidade com as normas atrs enunciadas. No processo ou incidente de cauo : O valor determinado pela importncia a caucionar. Nos procedimentos cautelares, de alimentos provisrios ou de arbitramento de restituio provisria : O valor o da mensalidade pedida, multiplicada por 12. Nos procedimentos cautelares de restituio provisria de posse : O valor o da coisa esbulhada Nos procedimentos cautelares de suspenso de deliberaes sociais : O valor o da importncia do dano. Nos procedimentos cautelares de embargo de obra nova : O valor o do prejuzo que se quer evitar. Nos procedimentos cautelares no especificados : O valor o do prejuzo que se quer evitar. Nos procedimentos cautelares de arresto : O valor o do montante do crdito que se pretende garantir. Nos procedimentos cautelares de arrolamento : o valor o dos bens arrolados. 10 - REQUERIMENTOS Pereira e Sousa, aps mencionar os elementos essenciais do libelo, referia que na parte final do mesmo se deveriam ajuntar as que denominava clusulas salutares. E, para alm do valor, nelas integrava os diversos requerimentos, a juntada e a assinatura. Neste nmero debruamo-nos sobre, precisamente, o local dedicado aos requerimentos que haja por bem incluir. Que vastos e diversos, aqui se no podero expurgar. o caso, por exemplo, de se requerer, nas aces de indemnizao emergentes de acidente de viao, que a seguradora apresente a aplice ou documento equivalente, para prova do item em que se refira que o veculo est coberto por um contrato de seguro. Cfr. artigo 528 do CPC Ainda o requerimento de citao do ru para, querendo, contestar, sob pena de no o fazendo, implicar a confisso dos factos articulados pelo autor. No se esquecer que se pode requerer a citao prvia ou urgente do ru, Cfr. artigo 478 do CPC, ou seja, antes da distribuio, aduzindo o requerente razes justificativas da urgncia, quer referidas possibilidade de efectuar a citao na prpria pessoa do

demandado (por ex., iminncia de ausncia, doena grave com risco de vida), quer em relao a qualquer dos efeitos da citao indicados no artigo 481 do CPC. Nota: - A saber: cessao da boa-f do possuidor, estabilidade dos elementos essenciais da causa, inibio do ru propor contra o autor a aco destinada apreciao da mesma questo jurdica. Por fora do preceituado nos artigos 234, n. 4, alnea f) e 234-A, n. 1 do CPC.., a citao urgente depende de despacho judicial prvio, no devendo, todavia, o juiz apreciar, nesse momento, a petio em termos outros que no seja a restrita avaliao das razes de urgncia invocados pelo autor. Tambm neste local e, se for caso disso, se deve requerer a citao edital do ru, Cfr. artigos 248, 249 e 252 CPC, bem como, a sua citao, por meio de carta precatria, quando resida fora da Comarca onde a aco proposta, ou por carta rogatria ou simples carta registada com aviso de recepo, quando resida no estrangeiro. Para alertar: a citao edital s chamada a funcionar quando e se a citao pessoal no se puder concretizar, designadamente, se claudicadas as diligncias previstas no artigo 244 do CPC. Exceptua-se, contudo, a publicao de anncios nos seguintes casos: Cfr. n. 4, artigo 248 do CPC - nos inventrios em que a herana haja sido deferida a incapazes, ausentes ou pessoa; colectivas; - no processo sumarssimo; - nos casos de diminuta importncia em que o juiz os considere dispensveis. Ser ainda nesta parte da petio inicial que ao abrigo do disposto no n. 3, do artigo 233 e n. 2, do artigo 245, ambos do CPC.., o mandatrio judicial deve declarar o propsito de promover a citao por si prprio, por outro mandatrio judicial, por via de solicitador ou de pessoa identificada. - Identificada nos termos do n. 4, do artigo 161 do CPC. No entanto, a assuno de tal diligncia pode ser requerida em momento ulterior, sempre que qualquer outra forma de citao se tenha frustrado. 11 - JUNTADA o local da petio inicial onde se indicam quantos anexos vo ou junta. Exemplo: Junta: 10 documentos, procurao e duplicados legais. Se se juntam documentos natural que o facto se registe na petio. E a procurao tambm um documento, que convm, no entanto, autonomizar, por que ela constitui a expresso de um mandato judicial, outorgado pelo autor a um profissional do fro, advogado, advogado-estagirio ou solicitador. No ensejo, refira-se que nas causas, em que no seja obrigatria a constituio de advogado, podem as prprias partes pleitear por si, Cfr. artigos 34 e 60 do CPC, e, obviamente, no juntaro procurao aos articulados que subscrevam.

Que tem a ver a juntada com a gesto de negcios? Cfr. artigo 464 e segs. Do C.C.. No estamos a falar de procuraes? Ora, por circunstncias vrias, pode suceder que no haja oportunidade, por falta de tempo ou outra qualquer impossibilidade, de outorga de procurao. Ento, entra em terreno a figura da gesto, cuja noo se encontra no artigo 464 do C.C., assim: D-se a gesto de negcios, quando uma pessoa assume a direco de negcio alheio no interesse e por conta do respectivo dono, sem para tal estar autorizada. Porm, se a parte no ratificar a gesto dentro do prazo indicado pelo juiz, o gestor ser condenado nas custas que provocou e na indemnizao do dano causado parte contrria ou parte cuja gesto assumiu. O despacho que fixar prazo para a ratificao notificado, pessoalmente, parte, cujo patrocnio o gestor assumiu. No caso de o advogado, advogado-estagirio, solicitador ou outrm, no profissional do fro, no caso, por exemplo, das aces sumarissimas, agir como gestor de negcios, dever declarar o facto, antes de filmar a pea, quer para assim poderem usufruir os direitos que essa qualidade lhe confere, quer para o juiz marcar logo prazo para a parte ratificar, querendo, a gesto. Na juntada, vem ainda a indicao da apresentao dos duplicados da petio inicial. Quando o articulado seja oposto a mais de uma pessoa, oferecer-se-o tantos duplicados quantos forem os interessados que vivam em economia separada. Os documentos apresentados pelo autor devem ser acompanhados de tantas fotocpias, quantos os rus, para a eles serem entregues aquando da citao. Alm destes duplicados, ter de se apresentar um outro para ser arquivado e servir de base reforma do processo em caso de descaminho. Esta mais uma das muitas fantasias da nossa lei processual. Na prtica os duplicados so agrafados na subcapa dos autos e, se estes desaparecerem, com eles tambm vo... Mas isto o que se poder. dizer como sendo a forma clssica ou tradicional da apresentao dos duplicados da petio inicial. Quando a apresentao do articulado o for em suporte digital acompanhada da cpia de segurana ou enviado atravs de correio electrnico, fica-se dispensado de oferecer os duplicados supra mencionados. O encargo passa para a secretaria que dever extrair tantos exemplares quantos os duplicados acima enumerados. ainda na juntada que; se dever dar cumprimento s inovaes trazidas pela criao de um sistema simplificado de pagamento com base na autoliquidao da taxa de justia inicial. Ou seja, o Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro que veio alterar, alm de outros, o artigo 24 do Cdigo das Custas Judiciais, o qual ficou assim redigido: Artigo 24 - Pagamento prvio da taxa de justia inicial 1 - O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia referido no artigo anterior entregue ou remetido ao tribunal com a apresentao:

Da petio ou requerimento do autor, exequente ou requerente; b) Da oposio do ru ou requerido; Das alegaes e contra-alegaes de recurso e, nos casos de subida diferida, das alegaes no recurso que motivou a subida ou da declarao no interesse da subida; d) Da reclamao do despacho de no admisso ou reteno do recurso. 2 - Se, no caso referido na alnea d) do nmero anterior, houver resposta, a taxa de justia inicial paga no prazo de cinco dias, contados da respectiva apresentao. 3 - O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia inicial perde a sua validade nos 60 dias subsequentes data da sua emisso, salvo se tiver sido apresentado em juzo. 4 - Se o interessado no tiver utilizado o documento referido no nmero anterior, deve requerer ao Instituto de Gesto Financeira e Patrimonial do Ministrio da Justia o reembolso da quantia despendida, dentro do prazo de seis meses a contar da data da respectiva emisso, sob pena de esse montante reverter para o Cofre Geral dos Tribunais. Ora, ser, pois, na juntada que se far meno do prvio pagamento da taxa de justia inicial. Podendo ser, deste modo: Junta: 10 documentos, procurao e duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial Ou, destoutra forma: Junta: 10 documentos, procurao e duplicados legais. Vai: documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467 do CPC..). Donde deriva que terminou o tempo da emisso de guias para pagamento da taxa de justia inicial por banda das secretarias judiciais. Esse encargo, passou para o apresentante, mediante pagamento na Caixa Geral de Depsitos, considerando a seguinte tabela simplificada: Tabela com trs campos : Primeiro. tipo de pagamento referente a taxa de justia inicial ( artigos 23 e 24 do CCJ) ou taxa de justia subsequente ( artigo 25 e 26 do CCJ). Segundo: Valor da aco, incidentes ou recurso em euros. Terceiro: montante do pagamento prvio em unidades de conta, tendo em ateno que cada unidade de conta corresponde a 80 euros.

At 3.740,98 euros....................... 0.5 UC De 3.740,99 a 14.963,95............. 1 UC De 14.963.96 a 49.879,79............. 2 UC De 49.879,80 a 99.759,58............. 3 UC De 99.759,59 a 149.639,16........... 4 UC De 149.639,16 a 199.519,16........... 5 UC Esta tabela de autoliquidao est disponvel para consulta nas seguintes trs sedes: - internet, no endereo www.mj.gov.pt; - secretarias centrais, seces centrais e seces judiciais de todos os tribunais - balces da Caixa Geral de Depsitos. O pagamento (prvio) da taxa de justia inicial poder ser efectuado: A- nos balces da Caixa Geral de Depsitos: em numerrio ou em cheque visado ou da CGD. B- atravs do sistema electrnico.
A. PAGAMENTO NOS BALCES DA CAIXA GERAL DE DEPSITOS

O utente que pretender efectuar o pagamento antecipado da taxa de justia inicial ou subsequente atravs de um balco da CGD deve dirigir-se a uma das suas "caixas", sendo o procedimento a adoptar o seguinte:
FASE 1 - O UTENTE

1. Indica o tipo de pagamento que pretende efectuar (v.g. taxa inicial ou subsequente); 2. Indica o montante da aco/incidente/recurso (visa permitir ao operador da C.G.D. a validao do valor da taxa); 3. Se pretender proceder ao pagamento da taxa devida em mais de um processo, indica o nmero de pagamentos que pretende realizar com igual valor de taxa (pagamento por lote) - v.g. 1 pagamento de 1 UC; 15 pagamentos de 2 UC; 2 pagamentos de 6 UC.
FASE 2 - O OPERADOR DA C.G.D.

1. Acede aplicao informtica especfica para o pagamento antecipado da taxa de justia inicial ou subsequente; 2. Confirma a informao prestada pelo utente atravs da consulta no ecr da tabela simplificada aprovada (ou seja, o montante da taxa a pagar por acto tendo em conta o

valor da aco/incidente/recurso indicado pelo utente); 3. Regista os pagamentos solicitados; 4. Comunica ao utente o montante total a pagar.
FASE 3 - O UTENTE

Informa o operador sobre a forma como pretende efectuar o pagamento do montante total. O pagamento poder ser realizado atravs de numerrio, cheque ou dbito em conta da C.G.D. ou por cheque visado de outros bancos.
FASE 4 - O OPERADOR DA C.G.D.

1. Concretiza a operao de pagamento do utente por crdito da conta do Instituto de Gesto Financeira e Patrimonial da Justia; 2. Imprime os documentos comprovativos dos pagamentos antecipados efectuados e entrega-os ao utente. emitido um documento por cada um dos pagamentos antecipados, mesmo quando realizados por lote.
B. PAGAMENTO ATRAVS DO SISTEMA ELECTRNICO

Podero ser utilizadas as seguintes opes:

. B.1 - "PAGAMENTO DE CUSTAS JUDICIAIS" B.2 - PAGAMENTO DE SERVIOS . B.1 - "PAGAMENTO DE CUSTAS JUDICIAIS" OPO DISPONIVEL NOS TERMINAIS MULTIBANCO (ATM). PAGAMENTO DA TAXA DE JUSTIA INICIAL OU SUBSEQUENTE

1. Introduzir o carto bancrio e digitar o seu cdigo secreto; 2. Escolher a opo "Pagamentos"; 3. Escolher a operao "Pagamento de Custas Judiciais"; 4. Seleccionar uma das seguintes opes: taxa de justia inicial ou subsequente; 5. Indicar o valor da aco, incidente ou recurso. No ecr aparecer o valor que tem a pagar, nos termos da tabela de autoliquidao; 6. Confirmar ou cancelar a operao aps a visualizao do ltimo ecr; 7. Aguardar a emisso do documento comprovativo do pagamento efectuado a apresentar em tribunal. E, j agora, expurguemos a matria:
PAGAMENTO DAS CUSTAS FINAIS

Dentro desta nova opo tambm possvel realizar o pagamento das custas finais, que feito mediante a emisso de guia pelo tribunal. Nesse caso, o interessado deve proceder da seguinte forma: 1. Introduzir o carto bancrio e digitar o seu cdigo pessoal;

2. Escolher a opo "Pagamentos"; 3. Escolher a opo "Pagamento de Custas Judiciais"; 4. Seleccionar a opo "Custas Finais"; 5. Preencher no ecr os elementos indicados na guia emitida pelo tribunal (entidade, referncia e montante a pagar); 6. Confirmar ou cancelar a operao; 7. Aguardar a emisso do recibo que servir de documento comprovativo a apresentar tribunal.
B. 2. "PAGAMENTO DE SERVIOS" OPO QUE PODE SER UTILIZADA: B. 2.1. Nos TERMINAIS MULTIBANCO (ATM) B. 2.2. NOS TERMINAIS DE PAGAMENTO AUTOMTICO (TPA) B. 2.3. No

escritrio/casa atravs do "Homebanking"

B. 2.1. NOS TERMINAIS MULTIBANCO (ATM)

1. Introduzir o carto bancrio e digitar o seu cdigo secreto; 2. Escolher a opo "Pagamentos"; 3. Escolher a operao "Pagamento de Servios"; 4. Preencher o ecr que aparece da seguinte forma: N. da Entidade: 666 Nmero da Referncia: 666 666 666 Montante a liquidar: colocar a quantia autoliquidada. 5. Confirmar ou cancelar a operao aps visualizao do ecr com os dados relativos operao; 6. Aguardar a emisso do recibo que servir de documento comprovativo a apresentar em tribunal.
B. 2.2. NOS TERMINAIS DE PAGAMENTO AUTOMTICO (TPA)

Os terminais de pagamento automtico (TPA) que se encontram disponveis nos tribunais permitem a realizao do pagamento da taxa de justia inicial ou subsequente. Para tanto, o interessado deve informar o funcionrio judicial de que pretende pagar a taxa de justia inicial ou subsequente; fornecer o seu carto bancrio; escolher a opo "PAGAMENTO DE SERVIOS"; introduzir na mquina (TPA) os dados relativos ao pagamento (nmero de entidade, referncia e montante a pagar) confirmando de seguida com a tecla verde; digitar o cdigo secreto. Aps a aceitao da operao, o carto e respectivo documento comprovativo so impressos e entregues ao interessado.
B.2.3. NO ESCRITRIO/CASA ATRAVS DO "HOMEBANKING"

O "Homebanking a possibilidade que os Bancos do aos seus clientes de efectuar vrias operaes bancrias a partir dos seus escritrios ou das suas casas, atravs da Internet. possvel proceder ao pagamento de custas judiciais atravs deste sistema, desde que

o interessado: - Tenha um computador com acesso Internet; - Seja cliente do Banco (Caixa Geral de Depsitos); - Requeira junto do Banco (Caixa Geral de Depsitos) a utilizao do servio "Caixa Directa on-line" (para mais informaes consulte http://www.cgd,pt). Logo que passe a ser utilizador desse servio, poder pagar as custas judiciais a partir da sua casa ou escritrio atravs da opo "PAGAMENTO DE SERVIOS" e do preenchimento do ecr com os seguintes dados: N. da Entidade: 666 Nmero da Referncia: 666 666 666 Montante a liquidar: a quantia autoliquidada. Confirmada a operao ser impresso o documento comprovativo do pagamento. O interessado pode ainda efectuar o pagamento das custas judiciais em sua casa ou no seu escritrio atravs da rede Multibanco, desde que tenha um computador com acesso internet e adquira um mdulo de segurana (Pinpad) certificado, que um equipamento que permite realizar transaces financeiras ou de comrcio electrnico de forma segura atravs da Internet (para mais informaes consulte http://multibanco.Dt).
DOCUMENTO COMPROVATIVO DO PAGAMENTO ANTECIPADO 1. REQUISITOS DO DOCUMENTO COMPROVATIVO DO PAGAMENTO:

O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia inicial ou subsequente entregue no tribunal tem de conter a data do pagamento, o montante pago de acordo com a tabela e autoliquidao e o nmero de identificao do pagamento (NIP), bem como, preencher os seguintes requisitos: O interessado fica com o recibo destacvel se pagar aos balces da C.G.D.; com uma fotocpia do original se pagar atravs do sistema electrnico. Pode ainda requerer uma 2. via do documento comprovativo do pagamento (que tambm consubstancia um original). Caixa Geral de Depsitos Pagamento Antecipado da Taxa de Justia Inicial e Subsequente Balco: 0196 - GONC. CRISTVO Conta: Data do Pagamento: Tipo de Pagamento: Valor da Aco/Incidente/Recurso: 2003/01/03 15:17:58 TARA DE JUSTIA INICIAL AT ........................

Identif. do Pagamento: 00300002416 Montante Pago: Pela Gerncia, Recibo Processado por Computador As mquinas Multibanco no permitem este tipo de pagamentos se no tiverem recibos, mas no se consegue prever a falta de tinta da impressora; no caso de emisso de um recibo escrito, mas ilegvel por falta de tinta na impressora, o interessado deve solicitar a emisso de uma 2. via de talo. Caso no seja utilizado dentro do referido prazo de 60 dias, o interessado deve requerer o reembolso da quantia despendida atravs de requerimento dirigido ao Instituto de Gesto Financeira e Patrimonial da Justia, at 6 meses a contar da data de emisso do documento, sob pena desse montante reverter para o Cofre Geral dos Tribunais.
2. PEDIDO DE 2. VIA DE TALO

......... euros .... assinatura

Se pagar aos Balces da C.G.D. Com base no recibo emitido, o interessado pode solicitar ao balco da C.G.D., a 2. via do documento comprovativo do pagamento efectuado. Se pagar atravs do sistema electrnico - servio especial Se devido a qualquer anomalia que ocorra no decurso da transaco, o recibo no for entregue ou estiver ilegvel, o interessado poder obter uma 2. via do talo, desde que o carto/conta utilizados em ambas as operaes sejam os mesmos. Para esse efeito, dever percorrer os seguintes passos: 1. Introduzir o carto bancrio e digitar o seu cdigo secreto; 2. Na opo "PAGAMENTOS" escolher a operao "COMPROVATIVO DO
CUSTAS JUDICIAIS";

PAGAMENTO DE

3. Introduzir a data do movimento e escolher o movimento pretendido; 4. emitido um talo igual ao original, sendo impresso no seu cabealho uma linha com o ttulo "2. Via de Talo" Se pagar atravs do sistema electrnico - "PAGAMENTO DE SERVIOS" O cliente, na posse do carto que efectuou a transaco, poder solicitar numa qualquer Caixa Automtica Multibanco, a 2. via do Talo/Documento comprovativo. Para esse efeito, basta seleccionar as seguintes opes: "CONSULTAS"; "CONSULTAS 2. via de Talo" e introduzir a DATA de realizao da operao "Pagamento de Servios". Ser impresso um talo/Documento comprovativo idntico ao da operao original, diferenciando-se apenas pela apresentao no cabealho da expresso "2. Via de Talo".
OPERAES CARTO NO MB";

, igualmente, na juntada que se, dever comprovar, quando for caso disso, a concesso do beneficio de apoio judicirio. Por hiptese, assim: Junta: 10 documentos, procurao, duplicados legais e comprovativo da concesso do beenefcio de apoio judicirio. Ou, ento, nesta outra forma: Junta: 10 documentos, procurao e duplicados legais. Vai: documento comprovativo da concesso do benefcio de apoio judicirio (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467 do CPC.). Aproveitando o ensejo, dir-se- que o apoio judicirio uma prestao social atribuda devido insuficincia econmica do requerente. A partir de 1 de Janeiro de 2001, passou a Segurana Social a ser a entidade competente para avaliar a necessidade de concesso de apoio judicirio. Pelo que, quando o cidado se proponha intentar ou contestar uma aco e no disponha de meios econmicos para custear as despesas do processo ou os honorrios de patrono, pode dirigir-se aos servios locais de Segurana Social, onde se encontra disponvel um impresso, podendo receber ajuda para o seu preenchimento. Dever juntar ao requerimento todos os elementos de que disponha comprovativos da sua insuficincia econmica. O prazo para apreciao do pedido de apoio judicirio de 30 dias teis. Findo este prazo sem que o servio competente se pronuncie sobre o pedido, considera-se fftamnte concedido o benefcio de apoio judicirio na modalidade pretendida. Com a comprovao de apoio judicirio ou a demonstrao da sua concesso tcita, o beneficirio poder solicitar a nomeao de patrono junto da Ordem dos Advogados ou da Cmara de Solicitadores e/ou juntar ao processo para efeitos de iseno, reduo ou diferimento do pagamento de custas. Diga-se, finalmente, da importncia das junes que acabamos de aludir. J que a secretaria judicial recusar o recebimento da petio inicial indicando por escrito o fundamento quando no tenha sido junto o documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial ou o documento que ateste a concesso de apoio judicirio. Cfr. alnea f), n. 1, artigo 470 do CPC. Excepto nos casos em que o procedimento tenha carcter urgente ou for requerida a citao urgente, Cfr. artigo 478 do CPC, ou se no dia da apresentao da petio inicial em juzo faltarem menos de cinco dias para o termo do prazo de caducidade do direito de aco e o autor estiver a aguardar deciso sobre a concesso do benefcio de apoio judicirio que tenha requerido. Caso em que deve juntar documento comprovativo da apresentao do pedido De notar que o autor pode juntar o documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial, dentro dos 10 dias subsequentes recusa de recebimento ou de distribuio da petio, ou notificao da deciso judicial que a haja confirmado, Cfr. artigo 475 do CPC, considerando-se a aco proposta na data em que a primeira petio

foi apresentada em juzo. 12 - ASSINATURA A petio inicial termina, como qualquer outra pea, pela assinatura da parte ou pelo mandatrio. Quando obrigatria a constituio de advogado, Cfr. artigo 32 do CPC, s por este poder ser assinado o petitrio, sem prejuzo de prpria parte, ao longo da tramitao processual facultar-se a elaborao e, consequentemente, a assinatura de requerimentos nos quais no se levantem questes de direito. A assinatura da parte ter que ser reconhecida ou exibido o respectivo bilhete de identidade. Quanto assinatura do mandatrio judicial, essa no necessita de reconhecimento algum, legitimado que se encontra pela juno do instrumento de mandato conferido, precisamente, pelo peticionante. Ou mesmo, sem aquele instrumento, quando, em casos de urgncia, actue como gestor de negcios. Cfr. artigo 41 do CPC. Ento, pode assim terminar a petio inicial, conforme a hiptese: O Advogado, Contr. N. 164 221 320 Cd. N. 3379 a) Ou, deste jeito: O Advogado, actuando como gestor de negcios, Contr. N. 164 221 320 Cd. N. 3379 a) 13 A PETIO E A SECRETARIA L atrs, quando falamos no endereo com que abre a petio inicial, deixamos esclarecido que esta pea, tinha em si, um destinatrio: o tribunal. E a secretaria como que o guiche, onde entra toda a documentao e, consequentemente, o petitrio. Certo sendo, que o momento da apresentao da petio inicial na secretaria marca o exacto incio da propositura da aco: Artigo 267 do CPC - Momento em que a aco se considera proposta 1 - A instncia inicia-se pela proposio da aco e esta considera-se proposta, intentada ou pendente logo que seja recebida na secretaria a respectiva petio inicial, sem prejuzo do disposto no artigo 150.

2 - Porm, o acto da proposio no produz efeitos em relao ao ru seno a partir do momento da citao, salvo disposio legal em contrrio. Vejamos a excepo: Artigo 150 - Entrega ou remessa a juzo das peas processuais 1 - Os articulados, as alegaes e as contra-alegaes de recurso escritas devem ser apresentados em suporte digital, acompanhados de um exemplar em suporte de papel, que valer como cpia de segurana e certificao contra adulteraes introduzidas no texto digitalizado e dos documentos juntos pelas partes que no estejam digitalizados; quaisquer outros actos que devam ser praticados por escrito pelas partes no processo podem igualmente ser apresentados em suporte digital. 2 - Os articulados, requerimentos, respostas e as peas referentes a quaisquer actos que devam ser praticados por escrito pelas partes no processo podem ser: a) Entregues na secretaria judicial, sendo exigida a prova da identidade dos apresentantes no conhecidos em tribunal e, a solicitao destes, passado recibo de entrega; b) Remetidos pelo correio, sob registo, valendo neste ltimo caso como data da prtica do acto processual a da efectivao do respectivo registo postal; c) Enviados atravs de telecpia ou por correio electrnico, sendo neste ltimo caso necessria a aposio da assinatura digital do seu signatrio, valendo como data da prtica do acto processual a da sua expedio. 3 - Quando as partes praticarem os actos processuais atravs de telecpia ou correio electrnico, remetero ao tribunal no prazo de cinco dias, respectivamente, o suporte digital ou a cpia de segurana, acompanhados dos documentos que no tenham sido enviados. 4 - Quando a prtica de um acto processual exija, nos termos do Cdigo das Custas Judiciais, o pagamento de taxa de justia inicial ou subsequente, deve ser junto o documento comprovativo do seu prvio pagamento ou da concesso do benefcio de apoio judicirio, salvo se neste ltimo caso aquele documento j se encontrar junto aos autos. 5 - Sem prejuzo das disposies legais relativas petio inicial, a falta de juno do documento referido no nmero anterior no implica a recusa da pea processual, devendo a parte proceder sua juno nos 10 dias subsequentes prtica do acto processual, sob pena de

aplicao das cominaes previstas nas disposies relativas a custas judiciais. Mas, vamos seguir o percurso do petitrio: assim: A petio inscrita no livro de registo de entradas da secretaria e o recebimento averbado no original da respectiva pea. Umas vezes, o averbamento concretizado com o auxlio de um carimbo que contm o local apropriado para a indicao da espcie de aco, deste modo, facilitando a futura distribuio; outras vezes, ainda com o mesmo objectivo o funcionrio da secretaria limita-se a sublinhar o esclarecimento feito pelo apresentante da espcie de aco. L mais adiante, enunciamos as espcies na distribuio (cfr. artigo 222 do CPC..) Independentemente, da atitude que o juiz venha a tomar, antes da audincia preliminar, Cfr. artigo 508 do CPC, no que respeita ao convite s partes para aperfeioamento dos articulados, desde logo, secretaria cometida competncia para recusa de recebimento da petio inicial. Competncia, alis, potenciada com a publicao do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12 de Dezembro, confirmada pelo Decreto-Lei n. 180/96, de 25 de Setembro. No relatrio deste diploma insere-se, a certo passo, o seguinte: ... clarificaram-se os casos de rejeio dos articulados pela secretaria, enunciando as hipteses de deficincia manifesta de forma externa que a tal podem conduzir, devendo essa recusa, por uma questo de garantia dos direitos dos interessados, ser feita fundamentalmente, por escrito; disciplinou-se tambm, correspondentemente, o modo de reaco a eventual recusa de recebimento, mediante inicial reclamao para o juiz, cuja deciso confirmat6ria de recusa ser, eventualmente, seguida de recurso de agravo, com independncia do valor da causa. Em todo o caso, se recusado o recebimento da petio, sempre os efeitos da propositura da aco se reportaro data da primeira apresentao, se outra petio for entregue, em condies de ser recebida, em 10 dias. E, quais so, concretamente, os casos em que, por deficincia de forma externa, pode a secretaria obstar ao recebimento da petio inicial? Estes: 1- Quando o petitrio no tenha endereo ou tenha endereo errado Atrs falou-se, precisamente, do endereo - requisito essencial da pea primeira da demanda. Com tantos tribunais, quer do ponto de vista territorial, quer no ngulo da matria e da

hierarquia, extraviava-se o papel inicial se no levasse, guiza de carta, a indicao do destinatrio. Sendo to necessrio este requisito, se o mesmo falta ou vem errado, o petitrio enferma de manifesta deficincia de forma externa obstativa da respectiva admisso em juzo. 2 - Quando a p.i. omita a identificao das partes. Identificao das partes nos termos do nsito na alnea a), do n. 1, do artigo 467 do CPC.: - nomes, domiclios ou sedes. sempre - profisses, locais de trabalho: se possvel 3 - Quando a pea inicial no indique o domiclio profissional do mandatrio judicial. Exigncia introduzida pelo Dec.-Lei n.183/00, de 10/8. Tornou-se necessria na sequncia dos aditados artigos 229-A e 260-A, ambos por fora daquele diploma legal. Com efeito, para que os mandatrios das partes possam, entre si, notificar-se, imperioso ser que, mutuamente, se conheam os respectivos domiclios profissionais. Embora nos parea, francamente, despropositado erigir em lei, como elemento recusatrio do petitrio, aquela indicao. Alis, sempre a morada do escritrio do mandatrio judicial, constou das peas por este firmadas, mais que no fosse no instrumento de mandato. Enfim, um preciosismo ridculo. 4 - Quando o petitrio no indique a forma de processo. Aps a designao do tribunal onde a aco proposta e a identificao das partes, haver que se indicar a forma do processo. Questo esta a integrar em conformidade com a letra dos artigos 460 e 461 do CPC..: Processo comum: ordinrio, sumrio e sumarssimo ou Processo especial 5 - Quando a pea inicial omita a indicao do valor da causa. A toda a causa deve ser atribudo um valor certo, expresso em moeda legal, o qual representa a utilidade econmica do pedido. A este valor se atender para determinar a competncia do tribunal, a forma do processo comum e a relao da causa com a alada do tribunal. Da, a sua importncia. 6 - Quando p.i. no tenha sido junto o documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial ou o documento que ateste a concesso de apoio judicirio.Excepto no caso previsto no n. 4, do artigo 467 do CPC.., ou seja,. nos casos em que o

procedimento tenha carcter urgente ou for requerida a citao urgente. que, a partir das alteraes trazidas pelo Dec.-Lei n. 183/00, de 10/8, o autor deve juntar petio inicial o documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial ou da concesso do benefcio de apoio judicirio, na modalidade de dispensa total ou parcial do mesmo. Isto porque, nos termos do n. 4, do artigo 150 do CPC.., quando a prtica de um acto processual exija, nos termos do Cdigo das Custas Judiciais, com as alteraes do Dec.Lei.n. 320-B/00, de 15/12, pagamento da taxa de justia inicial ou subsequente, deve ser junto o documento comprovativo do seu prvio pagamento ou da concesso do benefcio de apoio judicirio, salvo se neste ltimo caso aquele documento j se encontrar junto aos autos. 7- Quando a p.i. no venha assinada. Parece, por demais, evidente: o petitrio um documento de grada relevncia, por tal devendo ser firmado pela(s) parte(s) ou respectivo(s) mandatrio(s), conforme obrigatria ou no a constituio de advogado. 8 - Quando o petitrio no esteja redigido em lngua portuguesa. a lngua oficial do processo civil. Os documentos juntos com vista instruo podem ser redigidos em outro idioma, desde que traduzidos, com oficializao elos respectivos servios consulares; os articulados, esses, tm que empregar a lngua verncula. 9 - Quando o papel utilizado no obedea aos requisitos regulamentares. Estamos j longe do papel selado, mesmo do papel azul. Porm, nem tanto ao mar, nem tanto terra... Utilize-se qualquer cr, mas uniformize-se o tamanho A4, com a respectiva mancha grfica obedecendo libertao de margens no escritas, laterais, superiores e inferiores. Portanto, a falta de um ou alguns dos requisitos acabados de enunciar, determinam a recusa de recebimento da petio inicial, por banda da secretaria. Diga-se que o CPC.., j antes de o referir em seu artigo 474, respeitantemente ao petitrio, no artigo 213 transmite a mesma preocupao, quando no n.1 deste dispositivo, pontifica: - Nenhum papel admitido distribuio sem que contenha todos os requisitos externos exigidos por lei. - Se o distribuidor tiver dvidas em distribuir algum papel, deve apresent-lo, com informao escrita, ao juiz que preside distribuio. Este lanar logo nele despacho, admitindo-o ou recusando-o. So requisitos externos: os que dependem, unicamente, do exame formal da petio.

Presentemente, como vimos supra, os casos de recusa do recebimento da petio inicial, por banda da secretaria; encontram-se definidos. So, nem mais, nem menos, que os 9 acima relatados. Todavia, nem sempre assim foi. Tempo houve em que, na falta de expressa disposio legal, os comentaristas se dispersavam no entendimento. E assim: Paulo Cunha, entendia que deveria recusar-se o recebimento da petio inicial quando nela no se declarasse o valor da causa, quando no se identificassem as partes, quando no se indicasse a forma de processo, quando no se fizesse a narrao, quando no se formulasse o pedido, quando no, devidamente, assinados, aparecessem termos que inculquassem viciao, etc.. J Alberto dos Reis, por seu turno, mencionava que a petio inicial apenas podia ser recusada quando no estivesse, devidamente, assinada, ou no indicasse o valor da causa e pouco mais. Por outro lado, Barbosa de Magalhes era de parecer que a secretaria no podia recusar-se a receber a petio inicial pelo facto de no conter a declarao de valor. Antunes Varela, dizia que o esprito do artigo 213, ao cingir a recusa de distribuio dos papis apresentados na secretaria falta de requisitos externos, era o de abranger apenas as deficincias de forma exteriores declarao da parte, sem penetrar na substncia da declarao contida no papel. Ultrapassado este pequeno bosquejo histrico, urge dizer da atitude que poder ser tomada pela parte apresentante. Esquematicamente: Apresentao da p.i. na secretaria: - recusa, reclamao, aceitao, prosseguimento da aco. Apresentao da p.i. na secretaria: - recusa, reclamao , recusa, agravo Apresentao da p.i. na secretaria: - aceitao, prosseguimento da aco. Notas genricas: 1- Cabe sempre recurso de agravo, ainda que o valor da causa no ultrapasse a alada dos tribunais de 1. instncia; 2- O autor pode apresentar outra petio ou juntar o documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial, dentro dos 10 dias subsequentes recusa de recebimento ou de distribuio da petio, ou notificao da deciso judicial que a haja confirmado, considerando-se a aco proposta na data em que a primeira petio foi apresentada em juzo. 3- Se a petio inicial enferma de outras deficincias que no cabem nos nove casos supra mencionados, a secretaria no pode recusar o respectivo recebimento; porm,

pode solicitar a interveno do juiz; mais que no seja servindo-se do n. 2 do artigo 213 do CPC, principalmente, quando a possvel gravidade do vcio detectado possa conflituar com a realizao oficiosa da regular citao do ru. Por importante, deixa-se aqui e agora a seguinte pertinncia de Carlos Lopes do Rego: O regime institudo no dever estender-se quanto aos demais articulados, maxime. quanto contestao, a qual dever ser junta aos autos, cumprindo ao juiz sancionar as deficincias detectadas na pea processual produzida pela parte: na verdade, a submisso de tais articulados a prazos peremptrios sempre inviabilizaria a aplicao do preceituado no artigo 476, tornando, consequentemente, de uma extrema gravidade para a parte a recusa de recebimento pela secretaria. Nota: O autor pode apresentar outra petio dentro dos 10 dias subsequentes recusa de recebimento ou de distribuio de petio, ou notificao da deciso judicial que a haja confirmado, considerando-se a aco proposta na data em que a primeira petio foi apresentada em juizo. 14 - DISTRIBUIO Que se visa com a distribuio? repartir c/ igualdade o servio do tribunal seco designar a seco, a vara, o juzo e o juiz-relator A falta ou irregularidade da distribuio no produz nulidade de nenhum acto do processo, mas pode ser reclamada por qualquer interessado ou suprida, oficiosamente, at deciso final. As divergncias que se suscitem entre juzes da mesma comarca sobre a designao do juzo ou vara em que o processo h-de correr so resolvidas pelo presidente da Relao do respectivo distrito.- Observando-se tramitao semelhante estabelecida nos artigos 115 e segs. Do CPC.., sobre conflitos de jurisdio e competncia. Faltar dizer: h ainda quem veja na distribuio uma outra finalidade - suscitar o conhecimento prvio de qual o juiz encarregado de presidir instruo e julgamento da causa. Distribuio : classificao numerao sorteio

A distribuio que envolve estas trs operaes feita s segundas e quintas-feiras, pelas 14 horas, sob a presidncia do juiz de comarca ou de turno abrangendo as peties entradas at s 10 horas desses dias, nas comarcas de Lisboa ou Porto ou at s 12 horas, nas restantes. Os petitrios entrados aps as 10 ou 12 horas, conforme os casos no texto mencionados, ficam no arepago para serem presentes distribuio subsequente. Se os indicados dias forem feriados, a operao ter lugar no primeiro dia til. Vamos s operaes: 1 - classificao Nesta operao integrativa da distribuio, determina-se a espcie a que pertencem as peties entradas. A inscrio da espcie feita por extenso no frontispcio da petio, por vezes, num local j apropriado no carimbo que o recebedor aps na pea. Escrever o distribuidor, por exemplo: - Espcie primeira, correspondem: aces de processo ordinrio - Espcie Quarta, correspondem: aces de processo especial - Espcie stima, correspondem. inventrios J deduziu o leitor que as espcies na distribuio so as enumeradas no artigo 222 do CPC. E, mesmo. As trs primeiras espcies correspondem: aces de processo ordinrio, sumrio e sumarssimo integram as formas de processo comum. A quarta espcie compreende todas as aces de processo especial, ainda que algumas, por mais frequentes, ganhem autonomia, como o caso, da quinta (divrcio e separao litigiosos), da oitava (inventrios) e da nona (processos de recuperao da empresa e de falncia). A sexta espcie diz respeito a execues ordinrias que no provenham de aces propostas no tribunal. Se a execuo provm de aco proposta no tribunal, o ttulo executivo a respectiva sentena, caso em que a execuo corre nos prprios autos da aco declarativa, portanto, no se distribui. Finalmente, a dcima espcie abrange, no propriamente peties, antes cartas precatrias ou rogatrias, recursos de conservadores, notrios e outros funcionrios, reclamaes sobre a reforma de livros das conservatrias e quaisquer outros papis no classificados. 2 - numerao Imediatamente a seguir classificao, aborda-se a numerao, ou seja, a inscrio, por extenso, em cada petio inicial de um nmero de ordem, em relao a cada espcie. Exemplo: suponhamos que vo distribuio trs aces ordinrias, quatro inventrios e duas execues. Aparecero no frontispcio de cada uma das peties ordinrias: Primeira

Em cada um dos inventrios: oitava E em cada uma das execues: sexta E fecha-se a distribuio com uma ltima operao sorteio - mediante a extraco de uma esfera da urna em que tenham entrado esferas com os nmeros correspondentes aos papis da espcie. - 1., 2., 3., 4., 5., 6., 7., 8., 9. e 10. - artigo 222 CPC.. O resultado da distribuio tornado pblico atravs de uma pauta afixada em local bem visvel do Tribunal. Porm, o que achamos incorrecto, nalguns tribunais, o mapa de distribuio no ser afixado, antes e sim colocado disposio dos interessados na secretaria, chegando-se mesmo ao ponto de ter de o pedir para consultar! A partir daqui o demandante, e no s, dada a publicidade (cfr. n. 2, artigo 167 e artigo 168 do CPC..), pode tomar conhecimento do juzo e seco, para onde vai ser remetido o petitrio. O acabado de expr encastra-se na distribuio que poderemos denominar de clssica ou tradicional. Contudo, o Decreto-Lei n. 180/96, de 25 de Setembro, aditou ao Cdigo de Processo Civil, o artigo 209-A, permitindo a automatizao das operaes manuais de sorteio. Com a prossecuo da garantia de aleatoriedade no resultado obtido e de igualdade na distribuio de servio. Sendo que as listagens produzidas por computador, quando autenticadas pelo magistrado ou funcionrio que preside ao acto pelas mesmas documentado, tm igual valor ao dos livros e listas que se propem substituir. Cfr. artigo 25-A do Dec.-Lei n. 214/88, de 17/6, com a redaco dada pelo Dec.-Lei n. 38/93, de 13/2. Para ter na devida conta: a faculdade conferida aos mandatrios judiciais de acesso aos ficheiros informticos existentes nas secretarias, de modo a obterem, por essa via, informao acerca dos resultados da distribuio dos processos referentes s partes que patrocinam. A falta de distribuio no produz nulidade de nenhum acto do processo, mas pode ser reclamada por qualquer interessado ou suprida oficiosamente at deciso final. Cfr.n. 1 do artigo 210 do CPC. No se tendo feito distribuio e sendo a mesma necessria para se considerar pendente o recurso ou a prpria aco, tinha de se chegar concluso absurda de ter sido julgada a aco ou o recurso sem haver estado pendente, designadamente quanto impugnao no tribunal superior. Vide Ac. S.T.J. de 03/04/74, in B.M.J. 236-85. Ultrapassada a fase administrativa da distribuio, o processo passa a correr a fase jurisdicional. E, ento, as decises surgidas nesta fase j no se destinam a ,igualizar a repartio do servio, como finalidade da distribuio, Cfr. artigo 209 do CPC, mas antes o resultado de verdadeiras funes jurisdicionais incidindo sobre a competncia para o conhecimento da matria do fundo da causa. Vide Ac. S.T.J., de 05/05/87, in B. M.J. 367-453. 15 - CITAO

Aps a entrega da petio inicial na secretaria e da fase de distribuio, seguir-se-ia a concluso ao juiz. Era, com efeito. O magistrado seria chamado a tomar uma de quatro atitudes: - indeferir liminarmente o petitrio - convidar o autor a completar ou corrigir a petio - mandar arquivar o processo - ordenar a citao do ru. Mas, surgem os Decs.-Lei n.os 329-A/95, de 12/12, 180/96, de 25/9, 183/00, de 10/8 e a Lei n. 30-D/00, de 20/12. O despacho liminar que todo se concentrava logo aps a entrada do petitrio na secretaria, passa a distribuir-se, quer por este momento, quer, mais tarde, no vestbulo da audincia preliminar. Cfr artigo 508 do CPC. Que, visando sanear - e, sempre que disso for caso, decidir - o processo - e indo muito alm, na sua fisionomia formal e substancial, da revogada audincia preparatria, alis, consabidamente descaracterizada na prtica judiciria concreta -, erigida em plo aglutinador de todas as medidas organizativas do mesmo processo e traduz a instituio de um amplo espao de debate entre as partes, seus mandatrios e o tribunal, de forma que os contornos da causa nas suas diversas vertentes de facto e de direito, fiquem concertada e exaustivamente delineados. Cfr. Relatrio do primeiro dos diplomas citados no texto. assim: em regra, findo os articulados que o juiz profere despacho destinado a providenciar pelo suprimento de excepes dilatrias ou a convidar as partes ao aperfeioamento dos articulados (entre, estes, obviamente, a petio inicial), artigo 508; excepcionalmente, pode haver lugar a despacho liminar, constando a hiptese de preceito autnomo - artigo 234-A - procurando, deste modo, clarificar-se o regime decorrente da genrica eliminao daquele despacho; outrossim, optou-se por manter o regime, mais garantstico, que faculta sempre ao autor o recurso at Relao, em caso de rejeio liminar da aco ou do procedimento cautelar. Agora, portanto, o regime este: - Petio, recusa, reclamao ou recurso - Petio, no recusa, citao Sendo que a citao se far independentemente de despacho judicial prvio nesse sentido, incumbindo secretaria o respectivo diligenciar. - Se que, entretanto, no recusou o recebimento da petio inicial (cfr. artigo 474 do CPC..). Percute-se: ser a secretaria que promover, ex officio, as diligncias que, em concreto, se mostrem mais adequadas realizao do acto ou remoo das dificuldades

em realiz-lo, sem prejuzo, da cooperao dos restantes intervenientes, nomeadamente, do autor, a quem ser dado conhecimento das incidncias que possam estar na base da no obteno da citao para que providencie o que tiver por idneo. E entretanto, se a demora em obter a citao exceder prazo tido por razovel, Sessenta dias: n. 3, artigo 234, artigo 479, ambos do CPC, o processo dever ser, devidamente informado, presente ao juiz, para que determine o que tiver por mais conveniente. Todavia, casos existem em que a citao no se opera desta forma, isto , oficiosamente, pela secretaria. Antes e sim, dependendo a citao de prvio despacho judicial, a saber: a) nos casos especialmente previstos na lei; b) nos procedimentos cautelares e em todos os casos em que incumba ao juiz decidir da prvia audincia do requerido; c) nos casos em que a propositura da aco deva ser anunciada, nos termos da lei; d) quando se trate de citar terceiros chamados a intervir em causa pendente; e) no processo executivo; f) quando se trate de citao urgente, que deva preceder a distribuio, artigo 478 CPC. , nestes seis casos, que entra em aco o acima mencionado artigo 234-A: pode o juiz, em vez de ordenar a citao, indeferir liminarmente a petio, quando o pedido seja manifestamente improcedente ou ocorram, de forma evidente, excepes dilatrias insuprveis e de que o juiz deva conhecer oficiosamente, aplicando-se o disposto no artigo 476. admitido agravo at Relao do despacho que haja indeferido liminarmente a petio de aco ou de procedimento cautelar, cujo valor esteja contido na alada dos tribunais de 1. instncia. O despacho que admita o agravo do indeferimento liminar ordenar a citao do ru ou requerido, tanto para os termos do recurso como para os da causa, salvo se o requerido no procedimento cautelar no dever ser ouvido antes do seu decretamento. O prazo para a contestao ou oposio, inicia-se com a notificao em 1. instncia de que foi revogado o despacho de indeferimento. Ao debruarmo-nos sobre as modalidades da citao, sentimos o crescente papel introdutor da secretaria na fase do desencadear da aco. Desde logo, j o afirmamos supra, a citao ter lugar, independentemente de despacho judicial prvio nesse sentido, incumbindo secretaria o respectivo diligenciar. Mas, mais empolamentos da sobrepujante actuao da secretaria, pode o leitor prescrutar no que a seguir enunciamos: Qual o diligenciar da secretaria?

- tentar remover os obstculos que se apresentem regular citao. Mais 30 dias , citao ainda no cumprida? o processo, imediatamente, concluso ao juiz, com informao das diligncias efectuadas e dos motivos da no realizao atempada do acto. E, avancemos: para a citao pessoal - perspectivada em : - via postal registada - contacto pessoal do solicitador de execuo c/ citando - contacto pessoal funcionrio c/ citando - contacto pessoal mandatrio judicial c/ citando - contacto pessoal pessoa credenciada c/ citando Em relao ao primeiro, transcrevemos, integralmente, para o leitor, tirado do actual CPC.. o Artigo 236 - Citao por via postal 1 - A citao por via postal faz-se por meio de carta registada com aviso de recepo, de modelo oficialmente aprovado, dirigida ao citando e endereada para a sua residncia ou local de trabalho ou, tratando-se de pessoa colectiva ou sociedade, para a respectiva sede ou para o local onde funciona normalmente a administrao, Incluindo todos os elementos a que se refere o artigo 235 e ainda a advertncia, dirigida ao terceiro que a receba, de que a no entrega ao citando, logo que possvel, o far incorrer em responsabilidade, em termos equiparados ao da litigncia de m f. 2 - No caso de citao de pessoa singular, a carta pode ser entregue, aps assinatura do aviso de recepo, ao citando ou a qualquer pessoa que se encontre na sua residncia ou local de trabalho e que declare encontrar-se em condies de a entregar prontamente ao citando. 3 - Antes da assinatura do aviso de recepo, o distribuidor do servio postal procede identificao do citando ou do terceiro a quem a carta seja entregue, anotando os elementos constantes do bilhete de identidade ou de outro documento oficial que permita a Identificao. 4 - Guando a carta seja entregue a terceiro, cabe ao distribuidor do servio postal adverti-lo expressamente do dever de pronta entrega ao citando. 5 - No sendo possvel a entrega da carta, ser deixado aviso ao destinatrio, identificando-se o tribunal de onde provm e o processo a que respeita, averbando-se os motivos da impossibilidade de entrega e permanecendo a carta durante oito dias sua disposio em estabelecimento postal devidamente identificado. 6 - Se o citando ou qualquer das pessoas a que alude o n. 2 recusar a assinatura do aviso de recepo ou o recebimento da carta, o distribuidor do servio postal lavra nota do incidente, antes de a devolver. No deixar de ver o artigo 238 do CPC

Quer a carta registada, quer o aviso de recepo, constam de modelo oficialmente aprovado, atravs do despacho conjunto dos Ministros do Equipamento, do Planeamento e da Administrao do Territrio e da Justia, n. 10/96, de 18/10/96, com publicao no n. 263, da II Srie, do Dirio da Repblica, de 13/11/96. Sintetizando o n. 1, do dispositivo acima transcrito: - carta c/ aviso de recepo para a residncia ou trabalho para pessoa singular - carta c/ aviso de recepo para a sede ou local de funcionamento no caso de pessoa colectiva ou sociedade De notar que da carta registada com aviso de recepo, dever, obrigatoriamente, constar: - duplicado da petio inicial - cpias dos documentos anexados - comunicao ao citando de que, a partir de ento, se deve considerar citado para a aco a que corresponde o duplicado que lhe entregue - indicao do tribunal onde pende a aco alvo da citao - marcao do prazo possvel para oferecimento da respectiva defesa necessidade de patrocnio judicirio -cominaes aplicveis em caso de revelia Empregou-se supra, o vocbulo obrigatoriamente. E bem, porque a falta de algum ou alguns dos elementos constantes da enumerao, gera a nulidade da citao, Cfr. n. 1, artigo 198 do CPC ou mesmo, ocasionando a falta de citao. Cfr. alnea e), n. 1, artigo 195 do CPC. A simulao que apresentamos em seguida, servir - assim o cremos - para boa compreenso da nulidade da citao na ausncia de um dos elementos linhas atrs indicados.
MERITSSIMO JUIZ DO 5. JUZO CVEL DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE VILA NOVA DE FAMALICO PROC. N. 6/2003

Teresa Maria Pontes Felgueiras, separada judicialmente, secretria, residente na Travessa Fonte do outeiro, n. 45, 4200 Porto, vem, ao abrigo do disposto no n. 1, do artigo 198 do CPC.., arguir NULIDADE DE CITAO com base no seguinte: Menciona o n. 3, do artigo 228 do CPC.., que a citao e as notificaes so sempre acompanhadas de todos os elementos e de cpias legveis dos

documentos e peas do processo necessrios plena compreenso do seu objecto. Outrossim, o n. 1, do artigo 235 do mesmo diploma legal, especifica que ao acto de citao implica a remessa ou entrega no citando do duplicado da petio inicial e de cpia dos documentos que a acompanhem, comunicando-se-lhe que fica citado para a aco a que o duplicado se refere, e indicando-se o tribunal, juzo, vara e seco por onde corre o processo, se j tiver havido distribuio. Ora, a aqui arguente recebeu, por via postal, uma citao relativa ao processo em epgrafe, a qual, no respeitante ao duplicado da petio inicial se encontra, manifestamente, incompleta. Na verdade, da pgina 3 da petio inicial passa para a pgina 8, alis, repetindose esta, uma outra vez, com prejuzo das pginas 4 e 6 que faltam, conforme dimana do original da pea recebida que vai junto. Sendo assim, a citao no cumpre os dispositivos legais acima transcritos, sendo, por isso, motivo para arguio de nulidade que, aqui e agora, se apresenta. tempestiva a presente arguio da nulidade da citao, tendo em conta o nsito no n. 2, do artigo 198 do CPC. JUNTA: o mencionado supra no texto, procurao e duplicados. O Advogado, Contr. N ... Cd. N ... TRIBUNAL JUDICIAL DE V. N. DE FAMALICO - CONCLUSO EM 05/02/2003 - Cls A R. Teresa Maria Pontes Felgueiras, veio arguir a nulidade de citao, alegando, em sntese, que o duplicado da petio inicial se encontrava incompleto. Juntou vrios documentos. Notificada a A. para se pronunciar, esta estranha o invocado pala R., nulidade da citao, quando muito poder entendendo, todavia, que no h lugar tratar-se de uma mera irregularidade. Cumpre decidir. Dispe o artigo 228, n. 1 do CPC que "a citao o acto pelo qual se d conhecimento no ru de que foi proposta contra ele determinada aco e se chama ao processo para se defender. Emprega-se ainda para chamar, pela primeira vez, no processo alguma pessoa interessada na causa." E no seu n.3 diz-se que "a citao e as notificaes so sempre acompanhadas de todos os elementos e de cpias legveis dos documentos e peas do processo necessrios plena compreenso do seu objecto." Por ltimo, estatui o artigo 235, n. 1 do citado diploma legal que "o acto de citao implica a remessa ou entrega no citando do duplicado da petio inicial e de cpia dos documentos que a acompanhem, comunicando-se-lhe que fica citado para a aco a que o duplicado se refere, e indicando-se o tribunal, juzo, vara e seco por onde corre o processo, se j tiver havido distribuio." Alega a R. que o duplicado da petio inicial se encontra incompleto, faltando-lhe

o correspondente aos artigos 12 a 16 e 22 a 26. A A. pronunciou-se no sentido de achar estranho o invocado pelo R., usa vez que conferiu o original e os duplicados juntos no processo. Os elementos existentes nos autos no so de molde a dissipar as dvidas existentes, pelo que, decide-se deferir o requerido, ordenando-se a citao da R. para, no prazo de 20 dias, contestar, querendo, a presente aco. Notifique as partes deste despacho. a)....................... Notas: - a carta registada com aviso de recepo com vista citao por via postal, ser endereada para: - residncia ou local de trabalho, quando o citando for pessoa singular; - sede ou local onde funciona normalmente a administrao, quando o citando seja pessoa colectiva ou sociedade de relevar que nesta ltima hiptese, considera-se consubstanciada a citao quando feita na pessoa de qualquer empregado que naquele local seja encontrado ( cfr. artigo 231 do CPC) e que no primeiro caso, a carta pode ser entregue ao prprio citando ou a qualquer pessoa que se encontre na sua residncia ou local de trabalho, aps identificao e assinatura do aviso de recepo, desde que esse terceiro declare encontrar-se em condies de a entregar prontamente ao destinatrio e que o distribuidor do servio postal o advirta do dever de imediata entrega ao citando. - mesmo quando o aviso de recepo tenha sido assinado por terceiro, ainda assim, considera-se ter a citao sido efectuada na pessoa do citando, presumindo-se, alis, que a carta lhe foi, de facto, entregue. Presuno que, como tal, pode ser ilidida, de acordo com o permitido pelo artigo 238 do CPC. Pela importncia que reveste, na prtica, este item, pela necessidade, tantas vezes imperiosa que h em derrubar anquilosadas situaes, pela luta que se tem de fazer contra inqualificveis rotinas, abrimos aqui de imediato um espao contra o espartilho da lei, pois nem sempre se deve aceitar, como certa e regular, a citao de srie que o CPC.. quer impr. Veja o leitor uma Reclamao contra citao pessoal por via postal registada, no se

aceitando a presuno da lei e a sequente deciso:

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CVEL DO PORTO PROC. N. 5/02 2. SECO

Alberto Primo Rivera, id. nos autos em referncia, vem

RECLAMAR

o seguinte: Acaba de ter conhecimento de ir ser dado execuo o despacho que ordenou a penhora de um eventual crdito de Florinda Bastos Coimbra. O que deixou surpreso o aqui reclamante. Por no ter sido notificado do respectivo despacho determinativo da penhora. Consultando os autos verificou que a fls. 81 se encontra assinado por Conceio Lemos, em 25/01/03, o aviso dos C.T.T. correspondente carta-notificao do supra mencionado despacho. S que, verdade , o ora reclamante jamais teve conhecimento de tal notificao. O que, alis, bem compreensvel, quando se atente nas seguintes circunstncias: 1.) - A carta-notificao vem dirigida para o escritrio do aqui reclamante sito no 5. andar/ esquerdo, do n. 31, da Rua Manuel Arajo, no Porto; Ora, naquela data, o aludido escritrio j no pertencia ao ora reclamante, pois, em 14/12/02, foi arrematado pelo Banco Esprito Santo, na execuo ordinria que correu termos pela l. Seco, da 2. Vara Cvel do Porto (vide docs. 1 e 2). 2.) - Mais ainda: alm de na data mencionada, j no pertencer ao reclamante, encontrava-se o dito andar completamente encerrado como, alis, ainda sucede na presente data, devoluto que est. 3.) - Logo, a carta-notificao no podia, como de facto no foi, entregue no 5. andar, esquerdo. 4.) - A assinatura de terceiro que se encontra aposta no aviso no de qualquer funcionria do ora reclamante e, nem por este foi, para tanto, encarregada. 5.) - Ademais sendo certo e como quer que seja, que aquela no entregou ao destinatrio e ora reclamante a carta cujo aviso de recepo assinara. 6.) - Falta que, outrossim, assaz explicvel, na medida em que o destinatrio (aqui reclamante), se encontrava a residir no estrangeiro. Face ao circunstancialismo atrs exposto, de concluir: A) - Est-se em face de uma ntida falta de notificao ao executado; B) - falta de notificao - pontifica o n. 5 do mesmo normativo - aplicvel, com as necessrias adaptaes, o disposto no artigo 921 do aludido diploma; C) - Que, por seu turno, estipula, expressamente, em seu n. 1:

- Se a execuo correr revelia do executado e este no tiver sido citado, quando o deva ser, ou houver fundamento para declarar nula a citao, pode o executado requerer a todo o tempo, no processo de execuo, que esta seja anulada. D) - Sendo que, ocorre falta de citao sempre que o respectivo destinatrio alegue e demonstre que no chegou a ter conhecimento do acto por facto que no lhe seja imputvel - vide Relatrio do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12; E) - A presuno nsita no artigo 238 do CPC.. ilidvel de que foi entregue oportunamente ao citando - vide lvaro Lopes Cardoso, In Citaes e Notificaes em Processo Civil e do Trabalho, 2. ed., pg. 33. Sendo assim, requer-se, ao abrigo do disposto nos n.s 1 e 2, do artigo 921 do CPC..: - que seja declarada nula a notificao do despacho determinativo da penhora na pessoa de Alberto Primo Rvera e - consequentemente, sustados todos os termos da execuo, ante o imediato conhecimento da presente reclamao e, quando procedente, anulado tudo o que no processo se tenha praticado com reflexos ou envolvendo o aqui reclamante. O aqui reclamante, salvo o devido respeito por opinio contrria, entende que a documentao que vai em anexo demonstrativa do supra alegado. Caso, porm, V. Ex. assim o no entenda, protesta juntar outros documentos, se bem que, desde j arrole a seguinte PROVA TESTEMUNHAL 1.) Maria Rosrio Brs Teixeira, casada, chefe de escritrio, residente na Rua do Mar, 121 - 4000-267 Porto; 2.) Conceio Tavares Lemos, divorciada, empregada de escritrio, moradora na Rua do Freixo, n. 21, 4000-266 Porto Junta: 2 documentos, procurao e duplicados. O Advogado, Contr. N. , Cd. N. , DECISO Atendendo prova testemunhal aqui produzida e os documentos juntos, julgo

provados os seguintes factos: do requerimento da reclamao - as circunstncias 1., 2., 3., 4., 5. e 6.. O reclamante vem afirmar que no foi notificado do despacho determinativo da penhora, proferido a fls. 79, porque a pessoa que recebeu tal notificao no lha transmitiu. Os factos apurados levam a decidir pela procedncia da arguida nulidade, a qual consiste na falta de notificao de um despacho judicial e no em qualquer falta de citao. No cabe, portanto, ao caso o artigo 921 do CPC.., com as suas devastadoras consequncias processuais, mas antes o regime geral previsto no artigo 201 do mesmo diploma. Isto quer dizer que o tribunal reconhece que o reclamante no foi notificado do despacho de fls. 79, mas afirma que apenas h que suprir esta omisso, permanecendo intacto o restante processado que em nada por ela afectado. Tal o regime do n. 2, do artigo 201 do CPC. Proceda, portanto, notificao do, despacho determinativo da penhora, a qual se manter intacta para que o reclamante, querendo, possa lanar mo dos meios de defesa processuais existentes, assim se deferindo parcialmente ao requerido. Reg. Not. a) ........................... Aps a precedente deambulao pelos meandros da citao presumida, melhor dizendo, da reaco que pode (e deve) suscitar, retornamos s Notas que estavamos a dedilhar. - quando a citao se mostre efectuada em pessoa diversa do citando ou haja consistido na afixao da nota de citao, Cfr. n. 3, artigo 240 do CPC, sempre ser enviada carta registada ao citado, comunicando-se-lhe a data e o modo por que o acto se considera realizado, o prazo para o oferecimento da defesa e as cominaes aplicveis falta desta, o destino dado ao duplicado e a identidade da pessoa em que a citao foi realizada.Cfr. artigo 241 CPC - adite-se, ainda, que o novo regime preconizado, como regra, para a citao pessoal, a via postal, implicou a total reformulao do tema da falta e nulidade da citao, abandonando-se o complexo sistema da distino entre formalidades essenciais e secundrias (tipificadas pela lei de processo relativamente a cada modalidade de realizao do acto), substitudo pela incluso de uma clusula geral,

segundo a qual ocorre a falta de citao sempre que o respectivo destinatrio alegue e demonstre que no chegou a ter conhecimento do acto por facto que lhe no seja imputvel. Respeitantemente citao por solicitador de execuo, ela ocorre quando se frustre a via postal. Aproveita-se a nova figura do solicitador de execuo (criada pelo Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro), para lhe atribuir a citao pessoal do ru na aco declarativa. Simultaneamente se fazendo cessar a modalidade da citao postal simples, at aqui regulamentada no artigo 236-A do CPC.., com a redaco que lhe foi dada pelo DecretoLei n. 183/00, de 10 de Agosto. Se bem que, mantendo a regra j supra dita da primeira tentativa de citao se fazer por via postal, ainda que sempre registada. E, claro, em coerncia, foi reprstinada a regra da notificao das testemunhas por aviso postal registado. O solicitador de execuo em seu contacto pessoal com o citando, ter o encargo de: - entregar-lhe duplicado da petio inicial, assim como, cpia de todos os documentos que a acompanham; - comunicar-lhe, expressamente, que fica citado para a aco a que o duplicado se refere; - indicar-lhe o tribunal, juzo, vara e seco por onde corre o processo, se j tiver havido distribuio, prazo para a defesa, necessidade de patrocnio judicirio e cominaes em caso de revelia. Cfr. artigo 235 do CPC. Tudo isto, alis, devendo constar de nota elaborada pelo prprio solicitador de execuo. Nota essa que, no acto da citao, o solicitador ter que entregar ao citando, bem como, percute-se, o duplicado da petio inicial, recebido da secretaria com a aposio do carimbo de recepo, bem como, a cpia de toda a documentao anexa aquela. Lavrar certido que ser assinada pelo citado e por ele prprio, j se v. Certido que sempre ter que ser lavrada. Mesmo quando o citando se recuse a assin-la ou a receber o duplicado, hiptese em que o solicitador lhe transmitir que poder dirigir-se respectiva secretaria judicial, assim o queira, para levantar o duplicado da petio e documentao anexa. Sendo que, tais ocorrncias tero, inevitavelmente, de constar da acima indicada certido. Nota: - Certido de Citao, no primeiro caso; Certido de No Citao ou Certido Negativa de Citao, no segundo. Por vezes, os nimos esto conturbados ou exaltados, o citando nem ouve ou nem percebe o que o solicitador lhe diz. Como a lei pugna por tudo fazer para evitar a revelia, como quer que seja, sempre a respectiva secretaria judicial remeter carta registada ao citando, indicando-lhe que tem o duplicado da petio inicial sua inteira disposio, designadamente, para a levantar.

O solicitador designado pode, sob sua responsabilidade, promover a citao por outro solicitador de execuo ou por um seu empregado credenciado pela Cmara dos Solicitadores, nos termos do n. 4, do artigo 161 do CPC. Neste caso, porm, a citao s vlida se o citado assinar a certido, que o solicitador posteriormente, tambm assinar. De referir ainda que a citao por solicitador de execuo tem tambm lugar, no se usando previamente o meio da citao por via postal, quando o autor assim declare pretender na petio inicial. - Cfr. artigo 239 do CPC.., na redaco que lhe foi dada pelo Dec.-Lei n. 38/03, de 8/3. Quando se frustre a citao por via postal, como acabamos de ver, entra em aco a citao por solicitador de execuo. Mas, ser sempre assim? Este avanar automtico do solicitador de execuo no permitir desvio algum? Comporta excepes, na verdade. A citao feita por funcionrio judicial - sempre quando no resulte a citao por via postal, repete-se - quando o autor declare, na petio inicial, que assim o pretende. E, igualmente, nos casos em que no haja solicitador de execuo inscrito em comarca do crculo judicial a que o tribunal pertence. De notar que no caso da primeira das apontadas excepes, o demandante ter, para consequenciar a sua pretenso, de pagar a taxa ficada no Cdigo das Custas. Cfr. n. 8 do artigo 239 do CPC. O custo da citao por funcionrio judicial, foi pela alnea g), do n. 1, do artigo 324 do Cdigo das Custas Judiciais, includo nas custas, compreendendo, alm das despesas, o valor correspondente a um oitavo da taxa de justia, com o limite de duas unidades de conta. O funcionrio judicial encarregado de concretizar a citao, entregar ao citando: - duplicado da petio inicial - cpia da documentao junta - indicao do tribunal, juzo e seco - prazo de defesa - necessidade de patrocnio judicirio - cominao quando revel Tudo, alis, devendo ficar a constar de certido elaborada pelo prprio funcionrio judicial. Donde conste - percute-se - que entregou ao citando duplicado da petio inicial, recebido da secretaria com a aposio do carimbo de recepo, bem como, a cpia de toda a documentao junta quela. A certido ser assinada pelo citado e pelo funcionrio judicial, obviamente. Certido que sempre que ter de ser lavrada. Mesmo quando o citando se recuse a assin-la ou a receber o duplicado, hiptese em que o funcionrio lhe transmitir que poder dirigir-se respectiva secretaria judicial, caso o deseje, para obter o duplicado do petitrio e documentao anexa. - Cfr. n.s 4 e 8, artigo 239 do CPC. Sendo que, tais ocorrncias tero, inevitavelmente, de constar da acima indicada certido. Certido de Citao, na primeira hiptese; Certido Negativa, na segunda Por vezes, os nimos esto perturbados, o citando nem ouve ou nem percebe o que o funcionrio lhe diz.

A revelia a todos os ttulos figura a afastar, quer a absoluta quer a relativa, na medida em que ultrapassa o sacrossanto princpio do contraditrio. Encontrando-se regulamentada nos artigos 483, 484 e 485 do CPC. Por tal, tambm na matria que estamos a tratar foi considerada a chamada colao, to somente nos casos extremos. Tudo tendo sido feito para a evitar. Como assim, competir secretaria judicial respectiva, remeter carta registada ao citando informando-o que tem o duplicado da petio inicial sua inteira disposio, designadamente, para a levantar. - Cfr. n. 5 e 8, artigo 239 do CPC. De relevar que, no deixa de ser notificao pessoal feita por funcionrio judicial, a ocorrida na secretaria judicial quando a comparea o citando por ter sido para tanto convocado atravs de aviso postal. Com efeito, quando a diligncia se configure til, pode o citando ser previamente convocado por aviso postal registado, para comparecer na secretaria judicial, a fim de a se proceder citao. - Cfr. n. 9, artigo 239 do CPC. Utiliza-se, normalmente, para superar falta de pessoal e de tempo por banda das secretarias judiciais. Citao que consistir na entrega do petitrio e respectiva documentao ao citando, com o cumprimento do requisitrio mencionado no artigo 235 do CPC.. Para alm da citao pela via postal e por contacto pessoal entre o funcionrio judicial e o citando, permite-se, ainda, que a mesma se efective atravs de mandatrio judicial. Mandatado pelo peticionante, j se v. Em princpio, o subscritor do petitrio, embora possa ser outro (cfr. artigo 245 do CPC..). Com efeito, pode o mandatrio judicial declarar, na petio inicial, o propsito de promover a citao por si, por outro mandatrio, por solicitador ou por empregado forense, cfr. n.4 do artigo 161 do CPC. e, se e quando outras tentativas de citao resultem incuas, o mandatrio judicial pode apresentar requerimento solicitando que a ele lhe seja deferida a possibilidade de promover a citao. - petio inicial: identificao da pessoa encarregada da citao - requerimento: identificao da pessoa encarregada da citao Entronquemos, outra vez, no relatrio do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12 A advocacia portuguesa tem agora, nas suas prprias mos, um poderoso instrumento de celeridade, podendo contribuir para a diluio de um dos momentos que, amide, provocavam a paralisia da tramitao. A modalidade ora prevista admite a citao atravs de contacto pessoal, quer do mandatrio, quer da pessoa credenciada, abrindo-se, assim, a possibilidade de operar a citao por via de solicitador, devendo a identificao obter-se por via da respectiva cdula profissional, que agir, no entanto, no interesse e sob a responsabilidade do

advogado, salvo se o solicitador puder, por si, litigar. Para alm desta hiptese, e mandatrio judicial pode alcanar a citao por intermdio de pessoa que preste servios forenses, desde que a sua identificao se faa atravs de carto a emitir pela Ordem dos Advogados ou pela Cmara dos Solicitadores. Como acima foi mencionado, tudo se passa no interesse e sob a responsabilidade do advogado. Ora, se assim , ter o causdico de se precaver, no sentido de suas instrues serem, escrupulosamente e na ntegra, cumpridas. H, pois, que evitar eventuais abusos ou infidelidades que sero, inexoravelmente, imputveis ao mandatrio judicial, sendo certo que a sua responsabilidade civil decorre de aces ou omisses, culposamente, praticadas pela pessoa encarregada de proceder citao, o que implica uma criteriosa utilizao do meio e uma cautelosa escolha da pessoa encarregada de proceder citao. Ainda no que respeita citao pessoal: - nos casos expressamente previstos na lei, equiparada citao pessoal a efectuada em pessoa diversa do citando, encarregada de lhe transmitir o contedo do acto, presumindo-se, salvo prova em contrrio, que o citando dela teve oportuno conhecimento; - a citao pode ter lugar na pessoa do mandatrio constitudo pelo citando, com poderes especiais para a receber, mediante procurao passada h menos de quatro anos; - a citao promovida pelo mandatrio judicial tanto pode ter lugar na circunscrio judicial em que pende a causa ou em rea de outra circunscrio, como que substituindo-se a eventual carta precatria, quando se encontre comprometido o xito da citao por via postal. A outra grande modalidade de citao a edital, por Incerteza do lugar ou incerteza das pessoas Incerteza do lugar No petitrio, indicou-se determinado local, como sendo o da residncia do demandado; na petio inicial, logo se mencionou desconhecer-se a localidade da residncia do ru. No primeiro caso, aps se esgotarem as diligncias na lei enunciadas para a concretizao da citao, a via ser a citao edital; no segundo caso, o juiz, ou logo determina a via edital ou, ento, ordena, primeiramente, que se proceda a diligncias no sentido de obter informaes sobre o actual paradeiro do peticionado. Forma de efectivao: - afixao de editais na porta tribunal, porta ltima residncia citando

porta junta de freguesia - 2 nmeros seguidos de um dos jornais mais lidos na localidade - No se publicam anncios nos inventrios em que a herana haja sido deferida a incapazes, ausentes ou pessoas colectivas, no processo sumarssimo e em todos os casos de diminuta importncia em que o juiz os considere dispensveis. Ultrapassado o parntesis: Qual o contedo dos editais e anncios ? - individualizao da aco objecto da citao :autor/pedido - designao do tribunal da pendncia: juzo/n. proc./seco - dilao + prazo de defesa + cominao Incerteza das pessoas No se trata, neste caso, do desconhecimento sobre o local de residncia do citando; antes, mais profundamente, da identidade do prprio citando. Forma de efectivao:- afixao de 1 edital na porta do tribunal. - Salvo se os incertos forem citados como herdeiros ou representantes de pessoa falecida, porque, neste caso, tambm so afixados editais na porta da casa da ltima residncia do falecido e na porta da sede da respectiva junta de freguesia, se forem conhecidas e no Pas. - Publicao de anncios em 2 nmeros seguidos de um dos jornais, de mbito regional ou nacional, mais lidos na sede da comarca. Qual o contedo dos editais/anncios? - individualizao da aco objecto da citao: autor/ pedido - designao do tribunal da pendncia : juzo/n. proc./seco Na citao edital por incerteza do lugar ou por incerteza das pessoas juntar-se- ao processo uma cpia do edital, na qual o oficial declarar os dias e os lugares em que fez a afixao e colar-se-o numa folha, que tambm se junta, os anncios respectivos, extrados dos

jornais, indicando-se o ttulo destes e as respectivas datas da publicao. Nota: O teor do anncio da lavra da secretaria, mas parte que incumbe providenciar pela respectiva publicaro, obedecendo, obviamente, aos ditames do CPC.. (cfr. n. 5, artigo 248). Tambm parte que cabe o pagamento ao jornal, embora possa juntar o correspondente recibo para, no final, ser levado em conta. Decorre do que vimos expondo, que a citao se efectiva, ulteriormente, distribuio. Com uma excepo: - a citao precede a distribuio quando, no devendo efectuar-se, editalmente, o autor o requeira e o juiz considere justificada a urgncia, atentos os motivos indicados. - a petio logo apresentada a despacho e, se a citao prvia for ordenada, depois dela se far a distribuio. - Excepo, pois, regra: o petitrio objecto de apreciao, em primeiro lugar, pela secretaria, s sendo presente ao juiz findos os articulados, ou seja, na fase da audincia preliminar (cfr. artigo 508 do CPC..). Alis, quando se trate de citao urgente, sempre fica dependente de prvio despacho judicial, como atrs no texto enunciamos (cfr. alnea f), n.4, artigo 234 e artigo 478 do CPC..). De notar que o requerimento para a concesso de citao prvia do ru, formulado na petio inicial, deve ser devidamente fundamentado. Seja, por exemplo, invocando uma iminente ausncia do citando ou o previsvel agravamento do seu estado de sade. Ou ainda, o diminuto lapso temporal faltante para a aplicao da prescrio, tanto mais que esta no interrompida com a mera propositura da aco. A prova dos fundamentos invocados no requerimento para citao urgente ter que ser includa neste, podendo ser documental ou testemunhal. O Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12, veio reequacionar a questo da dilao em termos mais actualizados e uniformizantes, em relao ao disposto, anteriormente, no CPC. Vejamos, ento, como: A base esta: ao prazo de defesa do citado acresce uma dilao de cinco dias quando: a) a citao no tenha sido realizada na prpria pessoa do ru: - carta-citao entregue pelo distribuidor a pessoa diversa do citando, com o encargo de lha entregar; - citao feita em pessoa diversa do citando, capaz de lha transmitir;

- citac feita mediante afixao no local mais adequado. b) o ru tenha sido citado fora da rea da comarca sede do tribunal onde pende a aco, sem prejuzo de a citao ter ocorrido no territrio das regies autnomas, caso em que o prazo dilatrio ser de 15 dias. Quando o ru haja sido citado no estrangeiro ou editalmente, a dilao de 30 dias. E da citao das pessoas colectivas, dos incapazes e dos incertos? Estes e ainda os patrimnios autnomos e o condomnio so citados na pessoa dos seus legais representantes. - Sem prejuzo do disposto no artigo 13 do CPC. Quando a representaro pertena a mais de uma pessoa ainda que cumulativamente, basta que seja citada uma delas. - No entanto, no caso de menores, quando o poder paternal compete a ambos os pais, so por estes representados em juzo, sendo necessrio o acordo de ambos para a propositura de aces. As pessoas colectivas e as sociedades consideram-se ainda, pessoalmente, citadas na pessoa de qualquer empregado que se encontre na sede ou local onde funciona, normalmente, a administrao. Quando feita por edital, a dilao tem um prazo de 30 dias. tempo agora de indicar para depois comentar os cinco efeitos produzidos pela citao. J l iremos. Porque antes de nos debruarmos sobre os efeitos especiais, at para melhor os perceber, convir atender consequncia geral, ou melhor dizendo, funo prpria da citao. Ora, a citao o acto pelo qual se d conhecimento ao ru de que lhe foi proposta determinada aco, chamando-o para se defender, assim o deseje. Cfr. n.1 do artigo 228 CPC. Sendo assim, poder-se- derivar que o acto judicial da citao do ru tem um duplo contedo: - uma comunicao e um convite Noticia-se ao ru que contra ele foi proposta a aco nos termos e fundamentos constantes do duplicado que se lhe entrega. D-se-lhe a informao que, no perodo indicado, poder - caso queira - apresentar contestao ao que lhe oposto. Com a proposio da aco inicia-se a instncia. Cfr. n.1 artigo 267 do CPC Porm, o acto da proposio no produz efeitos em relao ao ru seno a partir do momento da citao. Cfr. n.2 do artigo 267 do CPC. Com a proposio da aco forma-se, entre o autor e o juiz, a relao jurdica de aco; mas a relao processual ainda no est fechada ou completa: falta a relao jurdica de contradio ou de defesa. Esta forma-se, entre o ru e o juiz, mediante o acto da citao. A citao uma das formas de expresso do princpio do contraditrio. Cfr. n.1 do artigo 3 do CPC. Convidando o ru a contestar, coloca sua merc a expresso mxima da contraditoriedade.

Efectivamente, a contestao a pea escrita na qual o ru, chamado a juzo para se defender, responde petio apresentada pelo autor. Ela tem o mrito de contrabalanar as posies trazidas ao processo pelo demandante; impede que s vinque a pretenso de uma das partes, pelo desconhecimento do julgador de outra ou at de outras. Posto isto, iremos ento dar cumprimento ao prometido atrs. Seja: indicar e comentar os cinco efeitos especiais sequncia da consubstanciao da citao. So aqueles: Cessao da boa f do possuidor Estabilidade dos elementos essenciais da lide Inibio, para o ru, de propr contra o autor aco idntica Interrupo da prescrio Constituio do devedor em mora Quanto ao primeiro dos cinco efeitos especiais enumerados, logo ser de dizer que a posse diz-se de boa f, quando o possuidor ignorava, ao adquiri-la, que lesava o direito de outrem. Cfr. n.1, artigo 1260 do CC. Em princpio, presume-se que o possuidor desconhece os vcios do ttulo de que procede a posse. Cfr. n.2, artigo 1260 do CC Isto , que possui na convico de ser realmente proprietrio. Exemplo: Um indivduo comprou um prdio e est na posse dele; mas quem lho vendeu no era dono e, por isso, o comprador no adquiriu o direito de propriedade; mas presume-se que ele ignora o vcio do seu ttulo de aquisio e, portanto, que est possuindo o prdio na persuaso de ter sobre ele o direito de propriedade. Eis o estado psicolgico que se designa por posse de boa f. Pois bem: ainda que o possuidor possa ter (e tenha, efectivamente) a seu favor a presuno de boa f, esta cessa-se-lhe a partir do momento em que foi citado para aco de reivindicao proposta por quem se arroga de verdadeiro proprietrio. A alnea b) do artigo 481 do CPC.. refere que a citao torna estveis os elementos essenciais da causa. E quais so estes elementos que, alicerados com a citao consubstanciada, apontam para o princpio da estabilidade da instncia? A resposta est, por inteiro, no artigo 268 do CPC.., com a seguinte redaco: Citado o ru, a instncia deve manter-se a mesma quanto s pessoas, ao pedido e causa de pedir, salvas as possibilidades de modificao consignadas na lei. No se pense, porm, que estabilidade da instncia o mesmo que imutabilidade da instncia. Nem por sombras. Porque so admitidos desvios aquela estabilidade. Alis, admitidas na parte final do dispositivo legal acima transcrito. o caso da modificao subjectiva pela interveno de novas partes. Cfr.artigo 269 CPC. Na verdade, qualquer das partes pode chamar a juzo os interessados com direito a

intervir na causa, seja como seu associado, seja como associado da parte contrria. Cfr. artigo 325 e segs do CPC. a hiptese da substituio de alguma das partes, quer por sucesso, quer por acto entre vivos, na relao substantiva em litgio. - Cfr. alnea a), artigo 270 do CPC Efectivamente, falecido, na pendncia da causa, o autor ou o ru, a instncia suspendese para dar lugar habilitao dos sucessores da parte falecida, donde sair a determinao das pessoas que tm legitimidade para ocupar no litgio a posio do de cujus. ainda o caso da interveno de terceiros. Cfr. alnea b), artigo 270 do CPC Com efeito, a deduo de qualquer dos incidentes de interveno de terceiros, Cfr. artigo 320 a 359 CPC, pode introduzir na instncia modificaes subjectivas, quer trazendo novos interessados na lide, quer provocando substituies. Outro dos efeitos especiais da formalizao da citao o da inibio, para o ru, de propr contra o autor aco destinada apreciao da mesma questo jurdica. Cfr. alnea c), artigo 481 do CPC. consequncia da excepo da litispendncia, que pressupe a repetio de uma causa, estando a anterior ainda em curso. Cfr. n. 1, artigo 497 do CPC A litispendncia deve ser deduzida na aco proposta em segundo lugar. Considera-se proposta em segundo lugar a aco para a qual o ru foi citado posteriormente. No se pode admitir o curso simultneo de duas aces. Porque chegando ambas ao seu termo ou se atingiriam dois arestos iguais ou contraditrios. Alm, actividade jurisdicional intil; aqui, desprestgio para os tribunais. Interrupo da prescrio um outro dos efeitos da citao. Trata-se da consequncia do preceito substantivo, Cfr. n. 1, artigo 323 do CC, que estipula interromper-se a prescrio apela citao ou notificao judicial de qualquer acta que exprima, directa ou indirectamente, a inteno de exercer o direito, seja qual for o processo a que o acto pertence e ainda que o tribunal seja incompetente. Exemplo. Um indivduo est de posse de prdio que lhe no pertence; a posse dura h 19 anos, 11 meses e 29 dias; falta um dia para se completar a prescrio positiva (artigo 309 do Cd. Civil) e, portanto, para o possuidor adquirir o direito de propriedade; se, antes de expirar esse dia, o proprietrio fizer citar o possuidor para a aco de reivindicao do prdio, a prescrio ficar interrompida, no se consumar. Antes de se passar ao ltimo dos cinco efeitos da citao, dir-se- ainda que se esta no se fizer dentro de cinco dias aps a entrega da petio na secretaria, por causa no imputvel ao requerente, tem-se a prescrio por interrompida logo que decorram os cinco dias. de esclarecer que a constituio do devedor em mora s ocorre quando e se a obrigao tiver prazo certo. Quando no, o devedor s ficar constitudo em mora aps ter sido judicial ou extrajudicial- mente interpelado para cumprir. Cfr. n. 1, artigo 805 C.C Quando a inexigibilidade derive da falta de interpelao ou do facto de no ter sido pedido o pagamento no domiclio do devedor, a dvida considera-se vencida desde a citao. Cfr. alnea b), n. 2, artigo 662 do CPC.

MODELOS DE PETIES Aps uma revista sobre a petio inicial, deixamos nas folhas seguintes um pequeno formulrio da mesma temtica.
EX.Mo SENHOR JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL CVEL DA COMARCA DO PORTO

Abitex, Lda., sociedade por quotas de responsabilidade limitada, com sede na Rua da Paz, 16, Porto, intenta contra: Armazns de Campanh; Lda:, sociedade por quotas de responsabilidade limitada, com sede na Rua da Azurara, 21, Porto
ACO DE PROCESSO ORDINRIO

Nos termos seguintes: 1. A A. foi scia da R., onde era titular de vrias quotas que integravam 90 por cento do seu capital social (vide docs. 1 e 2). 2. Enquanto scia da R., a A. fez a esta sociedade no s diversos suprimentos como tambm deixou de receber os lucros de vrios exerccios a que tinha direito. 3. Pelo que, a conta-corrente da A. junto da R., apresentava em fins do ano de 2002, um saldo positivo favorvel quela no montante de 20.491 euros (vide doc. 3). 4. Merc das graves dificuldades econmico-financeiras da A., reclamou esta junto da R. o pagamento deste seu crdito a fim de com ele liquidar dbitos seus, que estavam sendo cobrados em vrias instncias judiciais. 5. A R., contudo, alegando tambm dificuldades financeiras, foi protelando o respectivo pagamento. 6. A R., atravs do seu scio gerente Antero Lima, sempre conheceu bem as enormes dificuldades econmico-financeiras da A. e, bem assim, as suas elevadas dvidas no s Banca como aos seus trabalhadores e, sobretudo, ao sector pblico estatal. 7. A R. tinha perfeito conhecimento que o activo da A., nos ltimos tempos, era insuficiente para liquidar o respectivo passivo, configurando, por isso, um caso de falncia tcnica. 8. De igual modo, a R. sabe que a A., de h uns anos a esta parte, paralizou a sua actividade mercantil, por falta de capital giratrio para fazer progredir os seus negcios. 9.

Todos estes conhecimentos lhe advieram; quer da normal colaborao entre as gerncias das duas firmas quer, sobretudo, em consequncia das vrias reunies havidas nos dois anos transactos entre aquele Antero Lima e diversos gerentes da A.: 10. Nessas reunies, foi por diversas vezes salientado ao gerente da R. a situao falimentar da A., tendo-se chegado a propr a cesso daquelas quotas, sendo que o referido Antero Lima, apesar de scio, se absteria de exercer o seu direito de preferncia. 11. Posteriormente, reforar-se-ia o capital social da R., que o mesmo Antero Lima subscreveria aumentando a sua participao at ao mximo de trinta por cento. 12. Este gerente da R. aceitou tais propostas, tendo afirmado, no entanto, que no dispunha de numerrio suficiente para adquirir maior percentagem do capital social daquela. 13. No tendo a A. conseguido receber da R. o montante dos seus crditos, acabaram as suas quotas de capital por ser penhoradas e vendidas em hasta pblica num processo executivo que correu termos pela 1. Seco, do 2. Juzo do Tribunal de Trabalho do Porto, sob o n. 302-B/00. 14. O adquirente de tais quotas foi o prprio scio-gerente da R., Antero Lima (vide doc. 4). 15. Essa aquisio de quotas no foi ainda registada. 16. Escassos dias aps a hasta pblica, recebeu a A., estupefacta, a carta da R. assinada pelo prprio Antero Lima cujo texto aqui se d por transcrito (vide doc. 5). 17. Nela informa a R., que depositou no Banco Hispano-Americano, ordem da A., a quantia de 20.491 euros, correspondente ao saldo da conta-corrente. 18. E, juntamente, com tal carta; enviou fotocpia do talo de depsito atravs do cheque n. 578931, sobre o Banco Hispano-Americano no montante de 20.491 euros. 19. Entretanto, recebeu a A. uma carta dos servios de contencioso do citado Banco, a comunicar que, nessa data, procediam compensao parcial do crdito, por dbito da mencionada importncia de 20.491 euros depositada ordem desta. 20. Ao receber esta carta, a A. que no imaginava o que se estava a passar, propsse esclarecer o assunto. No precisou, porm, de faz-lo, pois no dia seguinte, com a carta da R., ficou, perfeitamente, informada sobre o caso. 21. Averiguou, no entanto, que entre o Banco e o gerente da R. foi acordado um financiamento para aquisio das quotas da A., com a condio de a R. proceder ao depsito, na mesma dependncia bancria, do saldo da conta-corrente da A., por forma a que o Banco se pagasse, parcialmente, do seu crdito sobre esta, com preferncia aos seus credores privilegiados.

22. Este acordo, alis, revela-se pelo facto de o depsito ser feito, precisamente, onde a A. tinha a sua conta bancria, facto desconhecido da R.. 23. Sobretudo, pela circunstncia de a carta dos servios de contencioso do Banco ter sido escrita e remetida no prprio dia do depsito feito pela R.. 24. Se tal acordo inexistisse, aqueles servios do B.H.A. s no dia seguinte tinham possibilidades de se aperceber do depsito efectuado, atravs dos mapas dirios. 25. Com este procedimento, o Banco que , realmente, credor comum da A., passou a auferir vantagens que, legalmente, no tinha sobre os credores privilegiados da R. que ficaram sem possibilidades de cobrar os seus crditos. 26. Esto nestas condies: a Segurana Social, o prprio Estado e certos trabalhadores a quem a A. deve quantias superiores ao montante depositado pela R. no B.H.A.. 27. Quer a R., quer o Banco, sabiam deste facto e da situao falimentar daquela. 28. Ora, nunca a A. solicitou o pagamento do seu crdito sobre a R. atravs de depsito no Banco, nem nunca consentiu nele. 29. Antes pelo contrrio, logo que teve conhecimento do depsito reagiu contra ele atravs das cartas que endereou R. e ao Banco, que se juntam e aqui se do por reproduzidas (vide docs. 6 e 7). 30. Na verdade, a A. tem razes vlidas e fortes para no considerar o pagamento do seu crdito feito ao B.H.A. como feito a si prpria; 31. Tal facto equivaleria a conceder ao Banco uma preferncia ilegal sobre outros credores com direitos privilegiados em relao ao direito do Banco (v. Antunes Varela, Das Obrigaes em Geral, 2. ed., vol. II, pgs. 33-34). 32. Da que a hiptese, como forma de pagamento feita a terceiro, no caia em nenhum dos casos excepcionais em que ele pode, legalmente, ser feito a pessoa diferente do credor, previstos nas diferentes alneas do n. l, do artigo 770 do C. Civil. 33. E, sendo assim, como o pagamento efectuado pela R. no foi feito, directamente, ao credor - a A. - conforme determina o artigo 769 do CC., nulo e no desonera o devedor, neste caso a R (G. Teles, Dir. das Obrigaes, pg. 173). 34. bem conhecido o aforismo popular inteiramente aplicvel ao caso: Quem paga mal, paga duas vezes. 35. Deve, assim, declarar-se que a R. pagou mal a dvida A. quando, abusivamente, e contra a sua vontade, que bem conhecia, entregou ao B.H.A. a quantia mencionada. 36. E porque a R reconhece ser devedora, deve ser condenada a pagar A. a referida

importncia de 20.491 euros, acrescida dos juros que se vencerem aps a citao. Nestes termos, deve a presente aco ser julgada provada e procedente e, por via dela, declarado nulo o pagamento feito pela R. ao B.H.A. para liquidao da dvida A. e, alm disso, condenada a pagar impetrante a mencionada importncia de 20.491 euros, acrescida dos juros legais a contar da citao e, bem assim, as custas, os selos e a procuradoria. Ao abrigo do disposto no n. 3, do artigo 233 e do n. 2, do artigo 245, ambos do CPC.., o subscritor da presente pea, na qualidade de mandatrio judicial da firma aqui peticionante, declara o propsito de promover a citao da firma R, Armazns de Campanh, Lda, para os termos da presente aco. Valor. 20.491 euros (vinte mil, quatrocentos e noventa e um euros). Junta: 7 documentos, procurao, duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467, ambos do CPC..). O Advogado, Contr. n ... Cd. n-..., com domiclio profissional na Rua do Pianista, n 120, no Porto.

PROCURAO F ....... ......... .......;. ......... ................................, sociedade comercial por quotas de responsabilidade limitada, com sede em .................................................... portadora do nmero de identificao de pessoa colectiva......................................................... aqui representada pelo scio gerente F .............:, (estado).. ......................... residente em ............................................. .......... constitui seu bastante procurador o Exmo Senhor Dr..................................................... contribuinte n. ......................... advogado, com escritrio Rua ..................................... da Cidade e Comarca de ...................... a quem confere os mais amplos poderes forenses por lei permitidos e os especiais de assinar cheques judiciais e receber as respectivas importncias, com a faculdade de substabelecer.

a) ...............................

TRIBUNAL JUDICIAL DE VILA NOVA DE FAMALICO

Exm. Senhor Juiz: Jos Augusto Lopes, calceteiro e mulher Albertina de Jesus Reis Lopes, costureira, residentes no lugar de Corga, freguesia de Fradelos, concelho de Vila Nova de Famalico, propem contra: Maria de Ftima Bessa Leite, viva, operria fabril, residente no lugar de Lameiro, freguesia de Vilarinho, concelho de Vila Nova de Famalico,
ACO DECLARATIVA DE CONDENAO, COM PROCESSO SUMRIO

nos termos e com os fundamentos seguintes:

A) DOS FACTOS:

1. Os Autores so donos e legtimos possuidores de um prdio urbano sito no lugar de Lameiro, freguesia de Vilarinho, concelho de Vila Nova de Famalico, a confrontar do norte, com caminho pblico e dos restantes lados, com Jos Alberto Figueiredo Machado, inscrito na matriz respectiva sob o artigo n. 823 e descrito na Conservatria do Registo Predial sob o n. 42.802 (docs. 1 e 2). 2. O oprdio acima referido sobreveio aos Autores, por bito de seu pai, Antnio Ferreira Lopes, conforme Inventrio Obrigatrio que correu seus termos sob o processo n. 147/89, na 2. Seco, do 2.Juzo deste Tribunal (doc. 3). 3. Por si e antepossuidores encontram-se na posse do dito prdio h mais de 20, 30 e 50 anos, de boa f, pblica, pacfica e continuamente, na convico de que exercem um direito prprio. 4. Sem lesar o direito ou interesse de quem quer que seja. 5. Alm disso, quer os Autores, quer os antepossuidores, so vistos, aos olhos de toda a gente, nomeadamente, da R, como proprietrios do mencionado prdio. 6. Por contrato particular equivocamente designado de "compra e venda", datado de 26 de Maio de 2001, prometeram vender os Autores R o supra citado prdio, pelo preo de 80.000 euros (doc. 4). 7. Naquela data, pagou a R aos Autores a importncia de 20.000 euros, ficando a

parte restante do preo para ser pago no acto da respectiva escritura. 8. A qual deveria ser outorgada at o final do ano de 2001 (doc. 4). 9. A R foi investida na posse do prdio em Dezembro do ano de 2001, tendo nessa altura entregue aos Autores mais 20.000 euros, para reforo do sinal (doc. 5). 10. Acontece que, tendo j pago, at presente data, a importncia de 40.000 euros, falta ainda a R pagar aos Autores o valor de 40.000 euros. 11. Continuamente, instada pelos Autores, para proceder a tal liquidao, nunca o fez. 12. Nem mesmo quando solicitada, por duas vezes, para a assinatura da Escritura de Compra, numa das quais nem sequer compareceu no respectivo Cartrio Notarial (docs. 6 e 7). 13. Posteriormente, comunicaram os Autores R a resoluo do Contrato, requerendo a entrega do prdio, o que nunca foi feito (doc. 8). 14. Encontram-se, assim, os Autores sem receber aparte restante do preo, e sem usufruir do seu prdio, o que lhes tem causado srios prejuzos, visto que so pessoas de modesta condio econmica.
B) DO DIREITO

15. Embora intitulado de Compra e Venda, inequvoco que de um ContratoPromessa se trata o documento junto aos autos. 16. Com efeito, pelo seu contedo, ntida a inteno de ambas as partes se obrigarem, dentro de certo prazo ou verificados certos pressupostos, a celebrar "a posteriori", determinado Contrato de Compra e Venda (artigos 236 e 238 do Cdigo Civil). Seno vejamos: 17. Consta do aludido Contrato "Que o restante do preo ser pago no acto da escritura a qual dever ser feita at ao fim do ano corrente". 18. Adiante, menciona-se ainda "Que a referida venda deve ser feita livre e isenta de qualquer encargo ou nus, devendo no acto da escritura a casa ser entregue livre de pessoas e coisas". 19. Ora, se as partes tivessem atribudo ao Contrato em questo efeitos translativos da propriedade do imvel antes descrito e as consequncias de um contrato de compra e venda, nunca teriam utilizado os termos ali consignados para exprimirem a sua vontade negocial. 20. Igualmente, se encontra referido no mesmo documento "Que este contrato feito

em duplicado e para produzir efeitos nos termos do artigo 830 do Cdigo Civil", preceito legal aplicvel ao Contrato-Promessa. 21. No Contrato-Promessa presume-se que tem carcter de sinal toda a quantia entregue pelo promitente-comprador ao promitente-vendedor, ainda que a ttulo de antecipao ou princpio de pagamento do preo" (artigo 441 do Cdigo Civil). 22. No mesmo sentido aponta o Ac. da Relao de Lisboa de 10/11/76, (BMJ, 289263), que declara o seguinte: "Continua a valer como sinal todo o preo entregue pelo promitente-comprador". 23. Nos termos do artigo 442, n. 2 do Cdigo Civil, "Se quem constitui o sinal deixar de cumprir a obrigao por causa que lhe seja imputvel, tem o outro contraente a faculdade de fazer sua a coisa entregue". 24. Ora, ao no pagar a parte restante do preo at final do ano de 2001 (nem at data em que entrou na posse do prdio - nem posteriormente) e ao escusar-se a assinar a respectiva escritura de venda, faltou a r, culposamente, ao cumprimento da sua obrigao (artigo 798, conjugado com o n. 2, do artigo 442 do Cdigo Civil). 25. Somente a ela podendo ser imputada a causa de tal incumprimento, razo pela qual dever perder, em favor dos Autores, a ttulo de indemnizao, as importncias a estes entregues, at presente data (artigo 442, n. 2 do citado Cdigo). 26. Por conseguinte, tm os Autores direito resoluo do Contrato-Promessa, j comunicada R (artigo 801, n. 2 do Cdigo Civil), 27. qual foi dado prazo para entregar as chaves do prdio aos Autores, nas condies expressas na carta supra referida o que no foi pela mesma cumprido (doc. 8). 28. Uma vez que a R tambm no atendeu a esta, solicitao dos Autores, no restou a estes outra alternativa seno instaurar a presente aco.
C) PEDIDO

Nestes termos, e nos melhores de direito aplicveis, deve a presente aco ser julgada provada e procedente e, por via disso: A) Declarar-se os autores donos e legtimos proprietrios do prdio indicado em 1. B) Declarar-se o contrato celebrado entre autores e r, junto aos autos, como promessa de venda. C) Declararem-se perdidas a favor dos autores, as

importncias que lhe foram entregues pela r, a ttulo de sinal, at presente data, em consequncia da resoluo do contrato. D) Condenar-se a r a restituir aos autores o prdio em causa livre e desocupado de pessoas e coisas, em bom estado de conservao e em perfeitas condies de habitabilidade, em consequncia da resoluo do contrato. Valor. 80.000 euros (oitenta mil euros). Junta: procurao, 8 documentos, duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento de taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467, ambos CPC..). Prova (cfr. artigo 467, n. 2 CPC..): a) documental - os 8 documentos juntos com a presente pea b) testemunhal 1.- Maria lbertina Moita Liz, casada, artista de music-hall, moradora na Rua da Coca-Maravilha, casa 3, em Vila Nova de Famalico; 2. - Luis Carrapeto Nunes, divorciado, solicitador, residente no Largo do Cu de Judas, s/n, em Vila Nova de Famalico.
REQUERIMENTO

Requer-se, ao abrigo do disposto no n. 1, do artigo 528 do CPC.., a notificao da r para apresentar, com a contestano, caso a elabore ou, em caso contrrio, at final do prazo para tanto, o original do documento junto presente pea sob o n. 4. O Advogado, Contr. n... Cd. n. com domiclio profissional no Larga do Tanoeiro, n 4, em Vila Nova de Famalico.

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 2 JUZO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE VILA DO CONDE PROC. 185101 1. SECO

Rui Martins Moreira, casado, advogado, portador da Cdula Profissional n. 1416 e com escritrio na Rua Gonalo Cristvo n. 60, na cidade e comarca do Porto, vem, por apenso ao processo margem referenciado propr
ACO SUMARSSIMA

contra Jos Gonalves Fernandes, divorciado, operrio, residente no Lugar de S. Sebastio, Caxinas, 4480 Vila do Conde, com os seguintes fundamentos: 1. O Autor advogado na Comarca do Porto, tem o seu escritrio na Rua Gonalo Cristvo, 60, fazendo da advocacia profisso habitual e lucrativa. 2. O Ru conferiu ao Autor, em procurao bastante, os precisos poderes para o representar em juzo. 3. No desempenho do mandato conferido pelo ora Ru, o Autor elaborou o Requerimento de Divrcio por Mtuo Consentimento, que deu entrada nesse douto Tribunal. 4. Ainda no desempenho do mandato conferido pelo ora Ru, o Autor prestou os servios e fez as despesas constantes da nota de despesas e honorrios que se junta, e que apresenta um saldo a favor deste de 100 euros (vide doc. 1). 5. Como se pode verificar, ainda, na nota de despesas e honorrios, o Autor substabeleceu numa colega e colaboradora sua, os poderes necessrios para o representar nas conferncias que tiveram lugar, respectivamente, em 17/04/02 e 06/10/02. 6. Sendo certo, porm, que sempre foi o Autor que orientou a aco e que suportou todas as despesas a ela inerentes. 7. As verbas referentes a honorrios foram apuradas com moderao e segundo as prticas correntes no meio forense. 8. O Ru, apesar de interpelado para o fazer, no pagou a quantia em dvida ao aqui impetrante. Termos em que, deve a presente aco ser considerada provada e procedente e, em consequncia, ser o Ru condenado a pagar a quantia de 100 euros.

Testemunhas (cfr. artigo 793 CPC..). 1) - Josefina de Freitas Silva, casada, empregada forense, podendo ser notificada na Rua Gonalo Cristvo, no 60, Porto 2) - Maria de Ftima Bateira, casada, empregada forense, podendo ser notificada na Rua Gonalo Cristvo, n. 60, Porto. Valor. 100 euros. Junta: um documento, duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento de taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 e n 3, artigo 467, ambos do CPC..). O Advogado em causa prpria, Contr. N. ... Cd. N...., com domiclio profissional na Rua dos Periquitas, n. 61, em Vila do Conde.

II - PARTE - Contestao 1- ATITUDES DO RU Finalizou-se a parte primeira deste trabalho, dedicada petio inicial, com um deambular sobre a figura da citao. Inicia-se esta parte segunda, insistindo em igual tema. A citao o acto pelo qual se d conhecimento ao ru de que foi proposta contra ele determinada aco e se chama ao processo para se defender. Aqui fica o conceito de citao, provindo, directamente do n. 1, do artigo 228 do CPC. E porqu, aqui e agora? Mui simples: a petio inicial, a pea, imediatamente, anterior contestao, dada a conhecer ao demandado (ru) pela via da citao. Com o seu respectivo recebimento, a partir desse preciso momento, o ru, ciente do contedo da aco que lhe intentada, toma, desde logo, uma das seguintes atitudes: - contestar - n/contestar No primeiro caso, como o deve fazer, qual o formalismo a que ter de obedecer, ser objecto dos nmeros subsequentes. Quando no toma posio alguma, ante a p. i., significa:

-que deixou passar o prazo para contestar e nada disse. - Prazo 30 dias ,aco ordinria - Quando o tribunal considere que ocorre motivo ponderoso que impea ou dificulte anormalmente ao ru ou ao seu mandatrio judicial a organizao da defesa, poder, a requerimento deste e sem prvia audio de parte contrria, prorrogar o prazo da contestao, at ao limite mximo de 30 dias.)) (cfr. n. 5, artigo 486 CPC..). - Prazo 20 dias, aco sumria - Prazo15 dias, aco sumarssima Certo que o ru, ainda que no contestando, poder tomar outras posies: - invocar a incompetncia territorial do tribunal- Cfr. artigos 73, n. 1 e 109, n. 1 CPC. - indicar local diferente do referenciado aquando da citao para a passar a receber as notificaes durante a ulterior tramitao do processo. Mas, pronto: permaneceu silencioso. E, quer no prazo concedido pela lei para apresentao da contestao, quer mesmo adentro da permisso que resulta dos n.s 5 e 6, do artigo 145 do CPC..: 5 - Independentemente de justo impedimento, pode o acto ser praticado dentro dos trs primeiros dias teis subsequentes ao termo do prazo, ficando a sua validade dependente do pagamento imediato de uma multa de montante igual a um oitavo da taxa de justia que seria devida a final pelo processo, ou parte do processo, se o acto for praticado no primeiro dia, de um quarto da taxa de justia, se o acto for praticado no segundo dia, ou de metade da taxa de justia, se o acto for praticado no terceiro dia, no podendo, em qualquer dos casos, a multa exceder 5 UC. 6 - Praticado o acto em qualquer dos trs dias teis seguintes sem ter sido paga imediatamente a multa devida, logo que a falta seja verificada, a secretaria, independentemente de despacho, notificar o interessado para pagar multa de montante igual ao dobro da mais ele vada prevista no nmero anterior, sob pena de se considerar perdido o direito de praticar o acto, no podendo, porm, a multa exceder 10 UC. Como promana do acabado de transcrever, o ru, para alm do prazo, poderia ainda ter apresentado o contestatrio, sem pagamento de qualquer multa, se e quando provasse que no termo se lhe tornou impossvel fazer, com base em justo impedimento. Ponto que, desde logo, faa prova de evento, normalmente, imprevisvel, estranho sua vontade, que de todo em todo, o impossibilitou de praticar o acto, por si, seus representantes ou mandatrios. Exemplos? doena sbita; atraso dos correios;

greve dos funcionrios judiciais; etc. Mas, um facto: nada disto ocorreu e, no obstante, o ru nem contesta, nem comparece. E, ento? Revelia. Que, alis, no acontece ex abrupto. Artigo 483 do CPC - Revelia absoluta do ru Se o ru, alm de no deduzir qualquer oposio, no constituir mandatrio nem intervier de qualquer forma no processo, verificar o tribunal se a citao foi feita com as formalidades legais e mand-la- repetir quando encontre irregularidades. Dimana deste dispositivo legal, a ponderao, o cuidado, de que o legislador rodeou a instaurao da figura da revelia. No basta declarar nos autos que o demandado no foi encontrado. O tribunal ter que se certificar da estrita competncia das formalidades legais exigveis para levar a cabo a citao. Surpreendida alguma irregularidade, ser mandada repetir a citao. E, s depois, ser declarada a revelia do ru. Porqu tamanha preocupao? No de estranhar, bastando atentar, nos efeitos da revelia: Se o ru no contestar, tendo sido ou devendo considerar-se citado regularmente na sua prpria pessoa ou tendo juntado procurao a mandatrio judicial no prazo da contestao, consideram-se confessados os factos articulados pelo autor. - Letra do n. 1, artigo 484 do CPC. A cominao indicada, provm da considerao de que os factos articulados pelo autor so verdadeiros, certos e seguros, por se terem como confessados por quem, tendo possibilidade de tomar posio adversa, no entanto, no o fez. Quem cala, consente. Antunes Varela refere que a consequncia imediata da revelia do ru, fundada na falta de contestao, provoca uma profunda alterao na estrutura subsequente do processo. No havendo contestao, salta-se do petitrio para a discusso escrita da causa, pelo que o processo facultado para exame pelo prazo de 10 dias, primeiro, ao advogado do autor e, depois, ao advogado do ru, para alegarem por escrito, sendo, em seguida, proferida sentena, julgando a causa conforme for de direito. Alis, se a resoluo da causa revestir manifesta simplicidade, a sentena pode limitarse parte decisria, precedida da necessria identificao das partes e da fundamentao sumria do julgado.

Diga-se, entretanto, que no processo sumrio e no sumarssimo, a cominao por ausncia de contestao a condenao do ru no pedido, mediante simples adeso aos fundamentos alegados pelo autor na petio inicial. Cfr. artigos 784 e 795 do CPC. Concluso: em princpio, o juiz, atento o disposto no artigo 484 do CPC, Para as aces ordinrias e 784 e 795, quanto s eces sumrias e sumarssimas, respectivamente, condena o ru no pedido formulado pelo autor. Para ter em conta: as alegaes escritas pelos advogados so to-s para serem tomadas em considerao no respeitante discusso da matria de direito, ou seja, da aptido dos factos articulados produzirem o efeito jurdico pretendido pelo autor. Mas, excepes, mesmo nada dizendo, nada fazendo, nem sempre o absentismo do ru, a sua quietude, conduz revelia, pelo menos, em toda a dimenso. Cfr.n.2, artigo 484 do CPC. Na verdade, no se aplicam os efeitos da revelia: 1- quando, havendo vrios rus, algum deles contestar, relativamente, aos factos que o contestante impugnar Repare-se, contudo, que permanecem os efeitos da revelia, respeitantemente, aos factos que o contestante no impugnou. Antunes Varela, explica esta excepo, com base numa dupla justificao: por um lado, afastar a soluo chocante de os mesmos factos se terem, na mesma aco, como provados em relao a um dos rus e no provados em relao a outro; de outro lado, o propsito de facilitar aos rus a possibilidade de delegarem, expressa ou tacitamente, em algum ou alguns deles, o nus de contestar no interesse de todos. Salvo o devido respeito, no concordamos com a segunda razo, j que a defesa apresentada por um ru, aproveita aos no-contestantes, nanja que tal no lhe tivessem encomendado. A lei no estabelece qualquer restrio, pelo que no se lobriga o sufrgio de to remota e imprevisvel possibilidade atravs de qualquer dispositivo. 2- quando o ru ou algum dos rus for incapaz, situando-se a causa no mbito da incapacidade, ou houver sido citado editalmente e permanea na situao de revelia absoluta Os incapazes, atenta a sua diminuio, so, igualmente, afastados dos efeitos gerais da revelia, pois, merecendo uma proteco especial, no seria justo aplicar-lhes a cominao que da revelia advm. 3- quando a vontade das partes for ineficaz para produzir o efeito jurdico que pela aco se pretende obter o caso das aces que respeitam a relaes jurdicas indisponveis como, por exemplo, no divrcio, na investigao de paternidade, etc.. - A confisso no faz prova contra o confidente, se recair sobre factos relativos a direitos indisponveis (cfr. alnea b), artigo 354 do C.C.). Que na investigao de paternidade haja sria motivao para a apontada excepo, bem compreensvel, por estar em causa algum carente de capacidade, diminudo

mesmo; agora, no caso do divrcio, injustificvel a inadmissibilidade dos efeitos gerais de revelia. Os cnjuges so maiores, na posse de capacidade e personalidade judicirias, pelo que se no entende que quando a citao tenha sido regular, a falta de contestao no determine, de imediato, a deciso da causa. 4- quando se trate de factos para cuja prova se exija documento escrito que, quando a lei exigir, como expresso da declarao negocial, documento autntico, autenticado ou particular, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior. Cfr. n.1,artigo 364 do CC. No ser, pois, a simples falta de contestao que vir derrogar a prova que s, documentalmente, se poder fazer. Podemos resumir, em simples esquema, as posies que o ru pode assumir perante a petio inicial e que perpassaram nas pginas antecedentes. Assim: Ru P.I. contesta n/ contesta revelia ope-se revelia constitui mandatrio revelia indica domiclio revelia Esclarea-se que tem razo de ser, o facto de no texto, imediatamente, anterior, se ter confrontado o ru com a petio inicial e no se falando das atitudes do mesmo perante a citao. Resulta do facto de nem sempre a citao do ru envolver a entrega a este do petitrio. o caso, por exemplo, do que ocorre nas aces de divrcio. O ru citado para uma tentativa de conciliao e, s quando esta se frustre, lhe entregue a respectiva petio inicial (cfr. artigo 1407 do CPC..). Portanto: correcto = atitudes do ru perante a petio inicial. Terminamos aqui o que, de mais premente, havia para expr em caso de nocontestao. Prometemos falar, a seguir, do formalismo a que deve obedecer o contestatrio. 2 - PREMBULO Sabido que na contestao, como no petitrio, se podem distinguir trs partes, a saber: prembulo, narrao e concluso, vamos, sucessivamente, expr o mais relevante sobre cada uma. E, comeando, precisamente, pelo prembulo: o contestante dirige a pea que subscreve ao tribunal, enderea-a, a modos de quem remete uma carta, indicando o destinatrio e a direco, incluindo,

a localidade. Assim, por exemplo:

MERITSSIMO JUIZ DO JUZO DO TRIBUNAL DE ... PROC. N. ... .... SECO

Diversamente do que se passa quanto ao petitrio, em que no artigo 467 do CPC.., se enumeram os requisitos formais a que deve obedecer, para a contestao, falta dispositivo semelhante. O artigo 488 do CPC.., limita-se a pontificar sobre os elementos que devem integrar a pea contestatria, referindo: Na contestao deve o ru individualizar a aco e expor as razes de facto e de direito por que se ope pretenso do autor, especificando separadamente as excepes que deduza. natural a diferena notada, pois requisitos h que no podem deixar de, peremptoriamente, ser exigidos para o petitrio, por ser a pea introdutria da aco em tribunal. Contrariamente, aquando da contestao, j se tem conhecimento de uma srie de elementos, desde o tribunal competente, juzo e seco, nmero do processo, forma de processo, valor, etc.. Trata-se, unicamente, de estabelecer a relao ou a correspondncia entre a contestao e a aco a que respeita. Por isso mesmo, no acima transcrito dispositivo legal, se diz que deve o ru Individualizar a aco. Para que no v parar a tribunal diferente daquele onde foi proposta a aco ou num processo diverso do qual o ru deseja tomar posio. Por isso mesmo, indica o tribunal, o juzo, quando aquele tem mais que um, a seco e, obviamente, o nmero do processo. Este matrimnio com a primeira pea dos autos to ntima que se chega mesmo a, por vezes, formular um cabealho deste jaez: Contestando diz ........ na aco que lhe foi proposta por......, o seguinte: O que nada repugna, desde que se lhe adite a indicao, alis, imperiosa, do tribunal, juzo, seco e nmero do processo. - Ou seja, a individualizao da aco exigida pelo artigo 488 do CPC. Ficando assim: Tribunal de .... .... Juzo .... Seco Proc. N. ....

Contestando diz ........ na aco que lhe foi proposta por......, o seguinte: E, outra frmula, poder ser esta: Tribunal de .... ..... Juzo ..... Seco Proc. N. .... Contestao de ......... na aco que lhe move .... Ainda outras frmulas de elaborao do prembulo da contestao podero ser usadas, porventura, mais sintticas, desde que, como j se disse, no ofeream dvidas, respeitantemente, individualizao da aco. Numa palavra: jamais deve subsistir dvida alguma quanto aco que se pretende contes tar. Enquanto que ao subscritor da petio inicial se levantam problemas ligados competncia do tribunal, em razo do territrio, do valor, da hierarquia e da matria, para o contestante j estes aspectos aparecem como ultrapassados, j resolvidos. Pelo menos, no endereo da contestao, haver to-s que seguir o j traado pelo impetrante. Embora, o problema das competncias supra aludido possa o contestante levant-lo, no mbito da defesa por excepo, Cfr. artigos 487 e 494, n. 1, alnea a) CPC., como infra teremos oportunidade de analisar. Uma palavra final queriamos ainda aqui deixar e que respeita ao facto de se incluir no prembulo, para alm da individualizao da aco, a identificao das partes sob contencioso. Afinal, em sentido lato, individualizar a aco, no ser apenas dizer onde vai entrar, em que tribunal, juzo, seco e nmero do processo, mas, ainda, identificar quem se vai opr a quem, ou seja, quem o autor que tal ru "merece". Se a identificao do autor se poder resumir ao nome, quanto do contestante dever ser mais completa por ainda no constar do processo. E at ser oportunidade de, qui, corrigir os elementos identificativos carreados para a aco por banda do peticionante. Evidentemente, que o autor tem todo o interesse no fornecimento correcto e pormenorizado dos dados identificadores do demandado para, assim, facilitar a citao do mesmo e, outrossim, contribuir para a celeridade do processo. Poder ainda caracterizar-se a denominao pela qual conhecida a aco interposta. E, assim: Contestando diz ....., na aco de reivindicao de posse que lho moveu ......, o seguinte: Ou ento:

Contestao de...., na aco de divrcio litigioso proposta por ......................

3 - NARRAO Cumprido o prembulo, perfila-se a narrao. Parte sobremaneira importante da pea contestatria. A se devem expr em detalhe, ainda que com preciso e parcimnia, os factos que se entendem capazes de contrariar os alegados pelo autor na petio inicial. a apresentao dos fundamentos obstativos ao petitrio. Efectivamente, a contestao a pea escrita na qual o ru, chamado a juzo para se defender, responde petio apresentada pelo autor. Tem o mrito de contrabalanar as posies trazidas ao processo pelo peticionante; impede que s vingue a pretenso de uma das partes, pelo desconhecimento do julgador de outra ou outras. E, tal como na petio inicial, tambm aqui, na narrao, se pe prova a percia, a competncia e o engenho do advogado. Se na petio inicial se expem os factos e as razes de direito que servem de fundamento aco, na pea que aquela contraria, igualmente, se devero apontar factos e razes de direito sobrelevantes daqueloutros. A propsito se dir que toda a defesa deve ser deduzida na contestao, exceptuados os incidentes que a lei mande deduzir em separado. Depois da contestao s podem ser deduzidas as excepes, incidentes e meios de defesa que sejam supervenientes, ou que a lei, expressamente, admita passado esse momento, ou de que se deva conhecer oficiosamente. o princpio da oportunidade de deduo da defesa. Como o vertido na contestao interessa fundamentao da defesa, obrigatria a deduo por artigos dos factos alegados, sem prejuzo dos casos em que a lei dispensa a narrao de forma articulada. Cfr. n. 2, artigo 151 do CPC. Repare-se, porm, que esta exigncia no se encontra expressa nos artigos referentes contestao, antes em dispositivo relativo definio de articulados. No se refere a lei que os artigos tenham que ser numerados; apenas diz ser obrigatria a deduo por artigos dos factos que interessem fundamentao da defesa. uma forma sincopada de narrao que, graficamente, se apresentar com espao em branco, uma separao, entre cada um dos factos que tenham entre si uma relao de continuidade, embora com autonomia prpria. Diz-se, por exemplo, assim: No verdade que a autora exera a profisso de vendedora de peixe fresco. E, separado deste item:

E fora da realidade a afirmao que o contestante, h dois meses a esta parte, comprou 5 kgs. de peixe espada peticionante. Eis a distino por artigos: entre os dois pargrafos existe uma continuidade, certo; mas entre os mesmos h, igualmente, alguma autonomia. No primeiro, pe-se em causa a profisso da impetrante; no segundo, contesta-se a aquisio de peixe espada autora, porventura, por ela nem sequer ser vendedora de peixe fresco. Mas ... vamos, ento, ao tema: Embora o no tenha que ser, como atrs se mencionou, conveniente proceder numerao dos artigos. Tanto mais que o facto facilita a arrumao e a designao se torna mais fcil. At porque, o juiz, ao fixar a base instrutria, selecciona a matria de facto relevante para a deciso da causa, segundo as vrias solues plausveis da questo de direito, referenciando-se nos articulados, o que alis resulta do afirmado no 1. pargrafo. E quanto mais fcil fazendo apelo ao respectivo nmero. Evidentemente, que a separao entre os artigos de forma a singulariz-los poder ser feita de maneira diversa da mais corrente ou usual, a que se socorre de dgitos rabes ou romanos. Por exemplo, com o recurso a letras do alfabeto latino ou grego ou, qui, a outras formas de independentizao. Ento, retomando o nosso exemplo, a apresentao seria, por hiptese, esta:
1.

No verdade que a autora exera a profisso de vendedora de peixe fresco. 2. fora da realidade a afirmao que o contestante, h dois meses a esta parte, comprou 5 kgs. de peixe espada peticionante. Como se depreende, o acabado de expr, constitui um excerto de um contestatrio de aco ordinria ou sumria. De aco ordinria ou sumria, em princpio. E porque o afirmamos? A resposta est no Artigo 793 do CPC - Petio inicial O autor expor, sem necessidade de forma articulada, a sua pretenso e os respectivos fundamentos, oferecendo logo as provas. Trata-se do requisitrio da petio inicial do processo sumarssimo, que, logicamente, se aplica contestao. - To bvio que nem sequer h qualquer dispositivo nesse sentido na parte do CPC.. dedicado ao processo sumarssimo (artigos 793 a 800, inclusive). Ora, como o exemplo supra se apresenta sob a forma articulada, afirmamos tratar-se de um excerto de contestao de aco ordinria ou sumria. No obstante, ressalvamos em princpio. E bem, na medida em que, quando o deseje, mesmo sem necessidade de forma articulada, pode o contestante recorrer deduo por artigos.

Suponhamos, porm, que o contestante no aplicou a forma articulada. Ento, empregando, ainda, o mesmo texto: No verdade que a autora exera a profisso de vendedora de peixe fresco. fora da realidade a afirmao que o contestante, h dois meses a esta parte, comprou 5 kgs. de peixe espada peticionante. Repare-se: nenhuma separao entre o primeiro e o segundo pargrafos do texto. J dissemos algo sobre a parte da contestao denominada de narrao. Falta, porm, debruarmo-nos sobre as normas a que deve obedecer. As quais, alis, devem ser as mesmas que presidem narrao do petitrio. Com efeito, a contestao, em termos processuais, tem igual calibre da pea primeira do processo. J o afirmamos e percutimos: pela sua redaco se aquilata a competncia, o engenho, o saber do advogado subscrevente. Deve, pois, ser breve, clara e verdadeira. O advogado que no claro e breve, antes extenso, no sinttico, confuso, no elucidativo, presta, sem dvida alguma, um mau trabalho ao seu constituinte e ao tribunal, contribuindo ainda mais para seu lsmico andar. Atenta contra o princpio da celeridade processual. Angel Osrio dizia que o advogado deve ser breve e difano. Ainda que seja bem difcil, a clareza e a sntese morarem na mesma pessoa. bvio que umas pessoas tm mais qualidades naturais, mais aptides que outras, para expr qualquer assunto ou tema com clareza ou conciso, mas tambm inegvel que, mesmo os mais desfavorecidos podem atingir o grau desejvel da sobriedade, preciso e nitidez, quando se empenhem a fundo a cultivar e desenvolver o seu poder de expresso. questo, pura e simples, de fora de vontade. evidente que o trabalho de sntese, de filtrao, de decantao, ou depurao, se torna tanto mais difcil quanto mais prolixo e inculto for o cliente. Antes de elaborar a contestao o advogado como que tem de fazer um saneamento sobre aquilo que lhe transmite o constituinte e o que j se encontra vertido no petitrio. O diagnstico, a fazer pelo advogado, no se circunscreve preparao da pea inicial, tem, igualmente, de o fazer, ainda e tambm quando contesta. E, assim, tem em primeiro lugar que verificar se o diagnstico que levou propositura da aco foi correcto e, depois, diagnosticar sobre a verso que lhe transmitida pelo cliente. Como na petio inicial, os factos vazados no contestatrio, devem ser expostos com ordem, em sequncia lgica e natural, sem preciosismos, antes, pura, correcta e elegantemente, sem necessidade, porm, de voos literrios. Para alm dos factos, j o dissemos, o ru deve expr as razes de direito em que se apoia para se opr pretenso do autor. A vol doiseau poderiamos dizer que o ru deve atacar os factos com os factos e o direito com o direito. Ser que por razes de direito, se deve entender a expressa citao das disposies legais? Nem tanto; to-s a consignao das razes de direito que derivam das disposies

legais vigentes sobre o caso submetido apreciao do tribunal. Sintomtica a redaco do artigo 488 do CPC.., quando estipula que o contestante deve expor as razes de facto e de direito por que se ope pretenso do autor .... Razes de direito e no, por exemplo, disposies legais. Ademais, poder surgir a hiptese de a contestao se basear no num concreto preceito da lei, num determinado normativo, antes num princpio jurdico admitido ou consagrado pela doutrina e(ou) jurisprudncia. Ento, bastar invocar este princpio, para se estar de acordo com o citado artigo 488 do CPC. Logo, as razes de direito, no podem significar a exigncia da indicao concreta e determinada da lei: o artigo tal, do diploma x. Alis, a no ser este o entendimento, a grande maioria dos articulados seriam, prontamente, repudiados ou, quando menos, mandados completar. Em suma: o ru h-de dar a conhecer os fundamentos (de facto e de direito) da sua alegao de defesa, para que o autor possa combat-los na rplica e o tribunal aprecilos no momento oportuno. De repudiar, portanto, afirmaes vagas e abstractas, sem contedo algum de carcter positivo. Continuando na apreciao da narrao, desta feita, detendo-nos no princpio da concentrao da defesa. Princpio que se encontra expresso no CPC.. em seu Artigo 489 - Oportunidade de deduo da defesa 1 - Toda a defesa deve ser deduzida na contestao, exceptuados os incidentes que a lei mande deduzir em separado. 2 - Depois da contestao s podem ser deduzidas as excepes, incidentes e meios de defesa que sejam supervenientes, ou que a lei expressamente admita passado esse momento, ou de que se deva conhecer oficiosamente. Resulta do transcrito: toda a defesa tem que ser vertida na contestao; no permitida a defesa por frases. Na trplica, quando a h, Cfr. artigo 503 do CPC, j o ru no se poder defender do nsito no petitrio, como o fez na contestao, se assim o entendeu, mas apenas responder ao autor, quando este tenha utilizado a rplica, nos casos em que permitida, Cfr. artigo 502 do CPC, para alterar o pedido ou a causa de pedir. Nos termos do artigo 273 CPC. Alis, tambm o pode fazer se, tendo deduzido reconveno, o autor se ops ao

respectivo pedido, atravs de defesa por excepo, quer de direito material, quer de direito processual: tanto num caso, como noutro, a trplica no pode exceder os limites seja da resposta modificao do pedido, seja da resposta excepo. O princpio da concentrao da defesa na contestao justifica-se sem dificuldade. A boa ordem e a disciplina do processo postulam esse princpio. No faz sentido que o ru disperse a sua defesa por vrios momentos ou fases da aco; no admissvel que o ru v deduzindo a sua oposio pouco a pouco, medida que lhe apetece, e que reserve para a ltima hora o que pode logo alegar na contestao. Tal liberdade de deduo criaria o tumulto, a desordem, a anarquia processual, por um lado, e por outro prestar-se-ia a especulaes e manobras insidiosas. Sobre os malefcios do princpio da liberdade das dedues o apelidado Relatrio Grandi, mencionou a certo passo: sabido que entre os expedientes de m f, de que mais se abusava, e que o novo Cdigo se prope extirpar do processo, conta-se a tctica deplorvel e cavilosa de certos litigantes que reservam para o ltimo momento os melhores trunfos de defesa, a fim de se servirem deles quando acham que o adversrio j no pode reagir eficazmente contra eles. Semelhantes artifcios so contrrios aos fins da justia sob um duplo ponto de vista: em primeiro lugar, porque por meio deles o litigante mais ladino procura prejudicar, em seu benefcio, o princpio da igualdade das partes, que tem a sua melhor garantia no ditame do contraditrio; em segundo lugar, porque o curso normal do processo sofre considervel atraso com essas tricas dilatrias, que deslocam o centro de gravidade do processo da fase inicial para a fase final e que frequentemente transformam o juzo de primeiro grau num preanncio apenas esboado da verdadeira defesa, ficando esta reservada para a fase da apelao. Todavia, por mais basilar e importante que se mostre o princpio da concentrao da defesa na contestao, verdade que sofre algumas limitaes. Desde logo, os incidentes que a lei ordena sejam deduzidos em separado, como , por exemplo, o incidente de habilitao. tambm o caso das excepes, incidentes e meios de defesa que sejam supervenientes. Sendo que a supervenincia do facto pode ser objectiva ou subjectiva. Cfr. n. 2, artigo 506 e artigo 663 do CPC ainda o caso de todos os meios de dfesa que a lei expressamente admite poderem ser apresentados aps a contestao, como, por exemplo, a arguio da falta de citao do ru, - Cfr. artigos 194 e 204, n. 2 do CPC., ou da incompetncia absoluta do tribunal. - Cfr. n. 1, artigo 102 do CPC. E, ademais, o caso dos meios de defesa que so de conhecimento oficioso, como, por exemplo, as excepes dilatrias.- Cfr. artigo 495 do CPC. Tudo visto, conclui-se da grande importncia da contestao, para o ru. To essencial lhe a pea, que urge saber como pode elaborar a defesa, dentro de que limites, a que regras se tem de sujeitar. Esquematicamente: Defesa por impugnao - contradio dos factos Defesa por impugnao - contradio do efeito Defesa por excepo alegao de factos obstativos do mrito da aco Defesa por excepo alegao de factos impeditivos do direito Defesa por excepo alegao de factos modificativos do direito Defesa por excepo alegao de factos extintivos do direito

 verdade, na contestao cabe tanto a defesa por Impugnao como por excepo. Cfr. n.1, artigo 487 do CPC. Certo sendo, que o ru pode defender-se s por excepo, Invocando uma ou mais das excepes admitidas na lei, apenas por impugnao ou socorrendo-se de ambas as formas de defesa. Qual a ordem de defesa? No se encontra resposta, na lei, pelo que o critrio a seguir livre, embora haja, como diz Antunes Varela, regras de ordenamento da defesa que a boa lgica recomenda. E assim: Parece que ser de antepor as excepes dilatrias parte restantes da defesa E compreende-se visto as excepes dilatrias obstarem a que o tribunal conhea do fundo ou mrito da causa, dando lugar absolvio da instncia ou remessa do processo para outro tribunal. Nota: - Em caso de invocao de vrias excepes dilatrias, nenhuma hierarquia vinculativa se estabelece entre elas. A vingar esta defesa, que interessa apreciar a restante? E se o ru conflui na defesa, impugnao e excepo peremptria? ainda Antunes Varela que afirma que se o ru pretende atacar os factos constitutivos do direito do autor e, ao mesmo tempo, deduzir excepes compatveis com tal impugnao (por ex.: o crdito do autor nunca existiu e, ainda que tivesse existido, ter-seia extinguido por prescrio, por remisso do credor, pela compensao que o ru, subsidiariamente, invoca, etc.) est, naturalmente, indicado que comece por impugnar e, s depois, passe a excepcionar. Ainda que, sem qualquer obrigatoriedade, poderemos alinhar: Hierarquia na defesa: 1. - excepes dilatrias 2. - impugnao 3. - excepes peremptrias Em termos latos, a reconveno ainda uma forma de defesa. O ru usa o contra-ataque. Muito bem; mas em que posio, no contestatrio, colocada a reconveno? O n. 1, do artigo 501 do CPC.. limita-se a mencionar que a reconveno deve ser, expressamente, identificada e deduzida separadamente na contestao. Nada, pois, sobre o local da insero na pea. Parece, porm, que dever entrar na parte final da narrao. Retomando o esquema supra e, agora, incluindo, precisamente, a reconveno, teremos: -Hierarquia na defesa: 1. - excepes dilatrias 2. - impugnao 3. - excepes peremptrias 4. - reconveno Sintetizando: constituem meios de defesa do ru - contestao-defesa por excepo dilatria - contestao-defesa por excepo peremptria

- contestao-defesa por impugnao - contestao-reconveno Vai este pequeno esquema servir-nos de guia para a incurso infra, em redor das diferentes modalidades contestatrias. A palavra excepo tem sido perspectivada, tecnicamente, sob diferentes ngulos. Chiovenda confere-lhe trs acepes: - sentido amplo, designando todo e qualquer meio de defesa do ru; - sentido restrito, designando a alegao de qualquer facto impeditivo ou extintivo, como a excepo de simulao, de pagamento, de novao, de prescrio; - sentido ainda mais restrito, designando a alegao de factos impeditivos ou extintivos de que o juiz s pode conhecer se forem opostos pelo ru, como a prescrio, a incapacidade, o erro, o dolo, a coaco. E Chiovenda diz mais: a excepo um contra-direito do ru, cujo contedo consiste no poder de impugnar a aco; um direito potestativo que visa anular a aco. Com a excepo o ru pretende obter sentena de rejeio do pedido do autor. Dir-se-: qualquer espcie de defesa substancial ou de mrito tem exactamente por fim obstar a que o juiz acolha o pedido do autor ou julgue procedente a aco; no h, pois, diferena essencial entre a excepo no sentido tcnico e a excepo no sentido amplo, entre a alegao de factos impeditivos ou extintivos que s podem ser opostos pelo ru e a impugnao dos factos constitutivos ou a alegao de factos impeditivos ou extintivos que podem ser invocados oficiosamente pelo juiz. Porm, Chiovenda afasta a objeco, observando: o alcance da excepo tomada no sentido tcnico diferente do da excepo no sentido amplo e do da impugnao directa do pedido. A diferena est no seguinte: a excepo propriamente dita paralisa a aco, isto , obsta a que o direito do autor, apesar de existente, produza os seus efeitos; a excepo no sentido lato e a impugnao simplesmente pem a claro que no existe o direito que o autor se arroga. Com a impugnao ou defesa directa o ru prope-se demonstrar que o autor no tem o direito de que se inculca titular, ou porque no existe o facto constitutivo ou porque este no idneo para produzir o efeito jurdico que o autor pretende. No caso de excepo propriamente dita a aco cai por vontade do ru; este tem a liberdade de deduzir ou deixar de deduzir a excepo; se a no deduzir, a aco procede, porque tem todas as condies para triunfar. No de impugnao e de excepo no sentido lato a aco cai por si, por defeito ou debilidade prpria, por no se verificarem as condies necessrias para ter sucesso. O concurso do ru, caso exista, s serve para pr em relevo a fraqueza intrnseca da aco. Da anlise da nossa lei adjectiva resulta claro que usa a palavra excepo em sentido amplo, compreendendo tanto os factos de que o juiz s pode conhecer mediante alegao do ru, como os que ele pode invocar oficiosamente. Com efeito, v-se, por um lado, que as excepes dilatrias no exercem influncia alguma sobre o mrito da causa, pois s conduzem absolvio do ru da instncia,

assentando, por isso, no sobre factos substanciais, mas sobre factos processuais. Ento, no conceito legal de excepo, ela contrape-se impugnao; esta, corresponde defesa directa, aquela, defesa indirecta. E da impugnao? assim: ante o petitrio, mormente quando base de aco condenatria, o ru pode tomar uma destas duas atitudes: - contrariar os factos alegados, expondo os que reputa como exactos; - contrariar os factos articulados, ainda que exactos, referindo no poderem produzir o efeito jurdico apontado pelo autor. Ento, na primeira hiptese, ao estado de facto descrito pelo impetrante contrape o ru um estado de facto diferente. A narrao o autor e a narrao do ru referem-se ao mesmo evento; somente, cada uma das partes o encara e o apresenta atravs do seu prisma, atravs do aspecto que lhe favorvel. , no final de contas, a primeira espcie de impugnao visada pelo n4 2, do artigo 487 do CPC. O ru contradiz ou reputa os factos articulados na petio inicial. Trata-se - adianta Alberto dos Reis - dos factos constitutivos, dos factos que servem de fundamento aco. Como bem se compreender, esta contradio ou refutao s tem relevncia quando os factos, tais como o ru os oferece ao tribunal, so susceptveis de conduzir a consequncias jurdicas diversas das que o autor se prope conseguir, isto , quando os factos expostos pelo ru, longe de justificar o efeito jurdico a que o autor aspira (a procedncia da aco), justificam, precisamente, o efeito oposto (a improcedncia). Se o ru se limita a narrar factos novos que, ou no dizem respeito ao litgio submetido considerao do tribunal (factos impertinentes), ou, referentes embora ao litgio, no exercem influncia alguma no julgamento dele (factos irrelevantes), porque no alteram o efeito jurdico dos factos essenciais articulados pelo autor, ter deduzido defesa absolutamente intil. Na segunda hiptese, ao regime de direito invocado pelo autor ope o ru regime jurdico diferente. Quer dizer: o ru d como exacta a factologia vertida pelo demandante na petio inicial, mas no consente que aquela possa gerar os efeitos jurdicos concludos por aquele. , no final de contas, a segunda espcie de impugnao visada pelo n. 2, do artigo 487 do CPC. A oposio entre o autor e o ru no de facto; de direito. O ru enuncia esta tese: est errado o tratamento jurdico a que o autor submeteu os factos articulados. Este erro - diz Alberto dos Reis - pode revestir um de trs aspectos: erro de indagao da regra de direito; b) erro de interpretao da norma; c) erro de aplicao.

E explica aquele mesmo ilustre Mestre: o primeiro erro vem a redundar em erro de qualificao; o autor considerou, por exemplo, o contrato, base da aco, como de compra e venda e submeteu-o, consequentemente, ao regime jurdico da compra e venda, quando certo que o contrato de arrendamento e deve, portanto, ser regido pela disciplina legal do arrendamento; o segundo, pressupe que o autor invocou a norma jurdica adequada, mas atribuiu-lhe sentido diverso do que ela tem; o terceiro, faz derivar da norma, correctamente interpretada, consequncias ou efeitos que ela no comporta. Expostos os fundamentos da defesa indirecta e da defesa directa, agora altura de pontualizarmos, entre a primeira, as excepes dilatrias e as excepes peremptrias e, na segunda, a impugnao. O ru defende-se por excepo quando alega factos que obstam apreciao do mrito da aco ou que, servindo de causa impeditiva, modificativa ou extintiva do direito invocado pelo autor, determinam a improcedncia total ou parcial do pedido. Alm, o ru invoca excepes dilatrias; aqui, apela a excepes peremptrias. As excepes dilatrias, assim se apelidam porque, conduzindo absolvio da instncia, ou remessa do processo para outro tribunal (cfr. n. 2, artigo 493 do CPC..)., no obstam propositura de outra aco sobre o mesmo objecto - do latim dilatoriu, que tende a adiar, a prolongar. So elas, entre outras: Cfr. artigo 490 do CPC. 1- Nulidade de todo o processo 2- Ilegitimidade de qualquer das partes 3- Falta de personalidade ou de capacidade 4- Falta de autorizao necessrias ao autor falta de deliberao necessrias ao autor 5- Falta, insuficincia ou irregularidade de mandato 6- Incompetncia do tribunal absoluta ou relativa 7- Litispendncia 8- Caso julgado 9. Preterio do tribunal arbitral 10- Coligao de autores ou rus quando entre os pedidos no exista a conexo exigida no artigo 30 do CPC.. 11- Pluralidade subjectiva subsidiria Repare-se que esta enumerao no exaustiva, dizendo-o mesmo, alis, o n. 1, do artigo 494 do CPC.., quando estipula: so dilatrias, entre outras, as excepes seguintes: Dada a impossibilidade de fornecer um elenco completo de excepes dilatrias, a nica soluo razovel mencionar as mais frequentes e de maior importncia, deixando doutrina e jurisprudncia o encargo de completar a enumerao. Tudo o que no seja isto, representa um artifcio e uma violncia. Portanto, em termos da lei adjectiva: ou a defesa por excepo conducente absolvio da instncia, cabe adentro da enumerao supra, nsito no n. 1, do artigo 494 do CPC.., na redaco do Dec.-Lei n 180/96, de 25/9,e, nesse caso, no resta dvida,

tratar-se de uma excepo dilatria ou, pelo contrrio, no consta daquela enunciao. Poder, ento, ser uma excepo peremptria, importando, repete-se, a absolvio total ou parcial do pedido. Acontece, porm, que tambm no existe na lei qualquer enumerao taxativa. Alis, no h qualquer enunciao, mesmo que exemplificativa. O problema ter que se resolver numa outra ptica, ou seja, pela via do efeito, determinando-se por a qual o tipo de excepo: - excepo dilatria origina absolvio da instncia - excepo peremptria origina absolvio total ou parcial do pedido Ainda que, em brevssimos apontamentos, permitamo-nos apreciar cada uma das excepes dilatrias constantes da lista supra. 1- Nulidade de todo o processo Nulidade de todo o processo, note-se bem. Se a nulidade fere apenas alguma ou algumas das peas que compem os autos, no cabe nesta rubrica e, portanto, no constitui excepo dilatria. Nota: o caso, por exemplo, do artigo 194 do CPC.., sobre a anulao do processado posterior petio quando, por exemplo, o ru no tenha sido citado. Exemplo elucidativo constitui a ineptido da petio inicial o que, alis, mencionado no n. 1, do artigo 193 do CPC.., com a seguinte redaco: 1 - nulo todo o processo quando for inepta a petio inicial. Ao anular todo o processo o juiz ter que absolver o ru da instncia. 2- Ilegitimidade de qualquer das partes O ru deve ser absolvido da instncia quando o juiz julgue ilegtima alguma das partes. essencial que - dizia-o Henckel - estejam no processo, como autor e como ru, as partes exactas. Para se estar em juzo, imprescindvel que, para tanto, se tenha legitimidade, o que a doutrina italiana denomina de ,legitimazione ad agire,,. A parte ter legitimidade como autor, se for ela quem, juridicamente, pode fazer valer a pretenso em face do demandado, admitindo, claro, que a pretenso exista. Ter legitimidade como ru, se for ela a pessoa que, juridicamente, pode opor-se procedncia da pretenso, por ser ela a pessoa cuja esfera jurdica , directamente, atingida pela providncia requerida. 3 - Falta de personalidade ou de capacidade judiciria A personalidade judiciria consiste na susceptibilidade de ser parte. A capacidade judiciria consiste na susceptibilidade de estar, por si, em juzo. Quem tiver personalidade jurdica tem, igualmente, personalidade judiciria. A capacidade judiciria tem por base e por medida a capacidade do exerccio de direitos.Cfr. artigo 9 do CPC

Razes de ordem prtica fizeram com que o legislador atribusse personalidade judiciria, isto , admitisse como partes na causa, entidades a quem a lei civil recusa ou, pelo menos, duvidoso que atribua, personalidade jurdica. Cfr. artigos 6, 7 e 8 do CPC. A falta de personalidade judiciria conduz absolvio da instncia, ex vi, da alnea c), do n. 1, do artigo 288- CPC. A lgica da soluo manifesta. Se se pretende que esteja em juzo quem no pode ser parte, impossvel conhecer da relao jurdica substancial. No h, no caso, direito de aco. Esta falta insanvel. Afirmando que a capacidade judiciria tem por base a capacidade de exerccio de direitos, quer a lei significar, diz Antunes Varela, que tm plena capacidade judiciria as pessoas, singulares ou colectivas, que possuam integral capacidade de exerccio de direitos, sabendo-se que, relativamente s pessoas colectivas, importa sempre ter em conta a ligeira limitao que, atravs do princpio mitigado da especialidade, o artigo 160 do C.C., estabelece quanto sua capacidade de gozo de direitos. E, quer ainda dizer, que carecem de capacidade judiciria todos aqueles que, como os interditos, no tm nenhuma capacidade de exerccio. Acrescentando que a capacidade judiciria tem, no s por base, mas tambm por medida, a capacidade de exerccio de direitos, a lei pretende, diz aquele mesmo Mestre, especialmente, referir-se aos casos das pessoas que tenham a sua capacidade de exerccio (qualitativamente) limitada, como pode suceder com os inabilitados, nas circunstncias previstas na parte final do n. 1, do artigo 153 do C.C. e com os menores nos termos do artigo 127 do mesmo diploma ou condicionada pela interveno de outrem (caso dos inabilitados em geral). No caso daqueles cuja capacidade de exerccio de direitos se encontre (qualitativamente) limitada, a sua capacidade judiciria sofre paralela restrio. Tendo plena capacidade judiciria para os actos que integram a esfera da sua capacidade de exerccio, eles necessitaro da interveno do representante legal ou do curador para a prtica em juzo dos actos relativos rea da sua incapacidade de exerccio. Quando a incapacidade no seja suprida, o juiz dever absolver o ru da instncia. 4- Falta de autorizao ou deliberao necessrias ao autor Se a parte estiver, devidamente, representada, mas faltar alguma autorizao ou deliberao exigida por lei, designar-se- o prazo dentro do qual o representante deve obter a respectiva autorizao ou deliberao, suspendendo-se, entretanto, os termos da causa. No sendo a falta sanada dentro do prazo, o ru absolvido da instncia, quando a autorizao ou deliberao devesse ser obtida pelo representante do autor. Repare-se que s a falta de sanao relativa ao autor levar absolvio da instncia. 5- Falta, insuficincia ou irregularidade de mandato Contemplam-se aqui duas hipteses: ou a parte est em juzo por si s, quando obrigatria a constituio de advogado ou a parte est em juzo por intermdio dum representante, s que este no tem, de acordo com as disposies legais aplicveis, poder ou qualidade para o representar. No primeiro caso, confrontamo-nos com uma falta absoluta de representao; no segundo, com uma representao irregular. obrigatria a constituio de advogado:

a) nas causas de competncia de tribunais com alada, em que seja admissvel recurso ordinrio; b) nas causas em que seja sempre admissvel recurso, independentemente do valor; c) nos recursos e nas causas propostas nos tribunais superiores; d) nas execues de valor superior alada da Relao e nas de valor inferior, mas excedente alada de 1. instncia, quando sejam opostos embargos. Se a parte no constituir advogado, sendo obrigatria a constituio, o tribunal, oficiosamente, ou a requerimento da parte contrria, f-la- notificar para o constituir dentro do prazo certo, sob pena de o ru ser absolvido da instncia, de no ter seguimento o recurso ou de ficar sem efeito a defesa. O mesmo suceder em caso de irregularidade ou insuficincia de mandato, quando aps notificao para o efeito, ainda assim, a parte no sanar a anomalia. 6 - Incompetncia, absoluta ou relativa, do tribunal outra das excepes dilatrias nominadas, abrangendo quer a incompetncia absoluta, quer a incompetncia relativa do tribunal. A primeira, ocorre aquando da violao das regras de competncia em razo da matria, da hierarquia e internacional. Salvo quando haja mera violao de um pacto privativo A incompetncia absoluta, pode ser arguida pelas partes e deve ser suscitada, oficiosamente, pelo tribunal em qualquer estado do processo, enquanto no houver sentena com trnsito em julgado proferida sobre o fundo da causa. A violao das regras de competncia em razo da matria que apenas respeitem aos tribunais judiciais s pode ser arguida, ou oficiosamente conhecida, at ser proferido despacho saneador ou, no havendo lugar a este, at ao incio da audincia de discusso e julgamento. A verificao da incompetncia absoluta implica a absolvio do ru da instncia ou o indeferimento em despacho liminar, quando o processo o comportar. Se a incompetncia s for decretada depois de findos os articulados, Cfr artigo 508 do CPC., podem estes aproveitar-se desde que, estando as partes de acordo sobre o aproveitamento, o autor requeira a remessa do processo ao tribunal em que a aco deveria ter sido proposta. E da incompetncia relativa? Ela surge quando se infringem as regras de competncia fundadas no valor da causa, na forma do processo aplicvel, na diviso judicial do territrio ou decorrentes do estipulado nas convenes previstas nos artigos 99 e 100 do CPC.., determinando a incompetncia relativa do tribunal. A incompetncia relativa pode ser arguida pelo ru, sendo o prazo de arguio o fixado para a contestao, oposio ou resposta ou, quando no haja lugar a estas, para outro meio de defesa que tenha a faculdade de deduzir. Sendo a incompetncia arguida pelo ru, pode o autor responder no articulado subsequente da aco ou, no havendo lugar a este, em articulado prprio, dentro de 10 dias aps a notificao da entrega do articulado do ru. O ru deve indicar as provas com o articulado da arguio, cabendo ao autor oferec-

las no da resposta. 7 - Litispendncia Quando se prope uma aco, estando pendente, no mesmo ou em tribunal diferente, outra aco entre os mesmos sujeitos, com o mesmo pedido e fundada na mesma causa de pedir, d-se a litispendncia. - H identidade de sujeitos, quando as partes so as mesmas sob o ponto de vista da sua qualidade jurdica. - H identidade de pedido quando numa e noutra causa pretende-se obter o mesmo efeito jurdico. - H identidade de causa de pedir quando a pretenso deduzida nas duas aces procede do mesmo facto jurdico. Para evitar que um dos tribunais ou at o mesmo se contradigam, com reflexo no prestgio da justia, que o ru ser absolvido da instncia, no segundo processo, quando deduzida que seja a excepo. Esclarea-se que a litispendncia pode, igualmente, ser encarada quanto ao pedido deduzido pelo ru contra o autor em reconveno. irrelevante a pendncia da causa perante jurisdio estrangeira, salvo se outra for a soluo estabelecida em convenes internacionais. 8 - Caso julgado Como na, anteriormente, apreciada litispendncia, pressupe-se aqui a repetio de uma causa. Desta feita no ainda em tramitao, antes e sim, decidida por sentena que j no admite recurso ordinrio. Vamos a um exemplo: Se, em aco instaurada por A (dono de certo prdio) contra B (dono do prdio vizinho), for reconhecida a existncia da servido que o autor se arrogava e, essa deciso, houver transitado em julgado, poder A invocar a excepo de caso julgado se, mais tarde, C (sucessor de B) instaurar contra ele aco tendente a negar a existncia da servido, com base em factos anteriores deciso proferida. Com a excepo do caso julgado pretende-se evitar que o tribunal seja colocado na alternativa de contradizer ou de reproduzir uma deciso anterior, acautelando-se, assim, a segurana jurdica e a certeza do direito, prevenindo o risco de uma deciso intil. Tem prevalncia a sentena que, cronologicamente, transitou em primeiro lugar, quer a deciso respeite relao material, quer se refira relao processual. Por isso, no segundo processo, que se deduz a excepo. Advirta-se que a excepo do caso julgado abrange todas as questes e excepes

suscitadas e solucionadas na sentena, por imperativo legal e conexas com o direito a que se refere a pretenso do autor. Vide Ac. S.T.J., de 21/2/80, in B.M.J., 294-258 9 - Preterio do tribunal arbitral Em qualquer estado da causa podem as partes acordar em que a deciso de toda ou parte dela seja cometida a um ou mais rbitros da sua escolha. - Cfr. artigo 290 do CPC. Na sequncia celebram um compromisso arbitral. Olvidando o acordado, uma das partes prope contra a outra aco destinada a fazer julgar pelo tribunal o litgio pendente. Contrariamente a certa doutrina, a jurisprudncia tem vindo a entender que a expresso preterio do tribunal arbitral, abrange tanto a hiptese de compromisso arbitral, como a de clusula compromissria. Por todos, veja-se Ac. Rel. Lisboa, de 10/6/81, in Col. Jur., 44-75. bvio que a excepo dilatria de preterio do tribunal arbitral, conduzindo absolvio da instncia, s poder ser invocada pelo ru. 10- Coligao de autores ou rus Desde logo, uma ressalva: s entra em funcionamento esta excepo dilatria, conduzindo absolvio da instncia, quando entre os pedidos formulados no exista a conexo exigida no Artigo 30 - Coligao de autores e de rus 1 - permitida a coligao de autores contra um ou vrios rus e permitido a um autor demandar conjuntamente vrios rus, por pedidos diferentes, quando a causa de pedir seja a mesma e nica ou quando os pedidos estejam entre si numa relao de prejudicialidade ou de dependncia. 2 - igualmente lcita a coligao quando, sendo embora diferente a causa de pedir, a procedncia dos pedidos principais dependa essencialmente da apreciao dos mesmos factos ou da interpretao e aplicao das mesmas regras de direito ou de clusulas de contratos perfeitamente anlogas. 3 - admitida a coligao quando os pedidos deduzidos contra os vrios rus se baseiam na invocao da obrigao cartular, quanto a uns, e da respectiva relao subjacente, quanto a outros. 4 - igualmente permitida a coligao sempre que os requerentes de processos especiais de recuperao da empresa e de falncia justifiquem a existncia de uma relao de grupo, nos termos dos artigos 488 e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais. 11 - Pluralidade subjectiva subsidiria

Esta excepo dilatria, introduzida no elenco do artigo 494 do CPC, (alnea g)), pelo Decreto-Lei n.180/96, de 25/9, s entrar em funcionamento, fora dos casos previstos no artigo 31-B, onde se admite a deduo subsidiria do mesmo pedido, ou a deduo de pedido subsidirio, por autor ou contra ru diverso do que demanda ou demandado a ttulo principal, no caso de dvida fundamentada sobre o sujeito da relao controvertida. Continuando a apreciar a defesa por excepo, aps termos deambulado pelas excepes dilatrias, tempo de nos expressarmos sobre as excepes peremptrias. Reafirmando o que atrs dissemos: - as excepes peremptrias importam a absolvio total ou parcial do pedido e consistem na invocao de factos que impedem, modificam ou extinguem o efeito jurdico dos factos articulados pelo autor. No existe, contrariamente ao que se passa com as excepes dilatrias, uma enumerao, ainda que exemplificativa, de excepes peremptrias. Antes da entrada em vigor dos Decs.-Lei n. 329-A/95, de 12/12 e 180/96, de 25/9, o artigo 496 do CPC.., elencava, entre outras, como excepes peremptrias, o caso julgado e a prescrio. Como vimos, o caso julgado, transitou, agora, para a lista das excepes dilatrias. Embora no listada, percute-se, parece ter subsistido no campo das excepes, peremptrias, a prescrio. Proposta uma aco de reivindicao, por exemplo, pelo dono de um prdio ou de coisa mvel, o ru pode defender-se alegando que j adquiriu pela posse o imvel ou a coisa reivindicada. No caso pontual, invocou o ru a excepo de prescrio aquisitiva, positiva ou usucapio. Ponto que conclua pela sua aplicabilidade ao caso, designadamente, pela confluncia dos requisitos exigveis no C.C., artigo 300 e segs, desde o prazo at aos demais. E para alm da prescrio? Todos os factos a que a lei civil atribui o efeito jurdico de extino de obrigaes, assim como, os factos que suspendem, modificam ou impedem o efeito jurdico dos factos constitutivos, funcionam como excepes peremptrias. A caducidade da aco, por exemplo, por alguns considerada como facto constitutivo, por ser elemento integrante do prprio direito, o prazo dentro do qual deve ser exercido; segundo outros, funciona como facto extintivo. Encarada nesta perspectiva, claro que constitui excepo peremptria. O tribunal conhece, oficiosamente, das excepes peremptrias cuja invocao a lei no torne dependente da vontade do interessado. Referenciada a contestao por excepo, votamo-nos, hic et nunc, contestaodefesa por impugnao. O ru defende-se por impugnao quando contradiz os factos articulados na petio ou quando afirma que esses factos no podem produzir o efeito jurdico pretendido pelo autor, j o dissemos supra Mas ... a que princpios deve obedecer a impugnao a elaborar pelo ru?

Essencialmente dois. oportunidade de deduo da defesa e nus de impugnao O primeiro, Cfr. artigo 489 do CPC, j foi por ns supra exposto, relembrando que ele impe que toda a defesa tenha, inelutavelmente, de ser vazada no contestatrio, exceptuados os incidentes que a lei mande deduzir em separado. Em lugar de poder, ou dever, invocar primeiro as excepes dilatrias para, s depois de assente que o tribunal pode conhecer do mrito da aco, impugnar os factos ou o efeito jurdico pretendido pelo autor e alegar as excepes peremptrias, o ru tem que deduzir, desde logo, na contestao todos os meios de defesa, directa, impugnando, ou indirecta, excepcionando, de que disponha contra a pretenso formulada. prefervel o espartilhamento do ru adentro do nus da precluso dos meios de defesa do que ficar nas suas mos a possibilidade (que, por certo, usaria e abusaria) de hoje apresentar uma defesa e, amanh, uma outra, eternizando a aco. Quanto ao princpio do nus de impugnao especificada dos factos articulados na petio inicial, vem retratado no CPC.. no Artigo 490 - nus de impugnao 1 - Ao contestar, deve o ru tomar posio definida perante os factos articulados na petio. 2 - Consideram-se admitidos por acordo os factos que no forem impugnados, salvo se estiverem em oposio com a defesa considerada no seu conjunto, se no for admissvel confisso sobre eles ou se s puderem ser provados por documento escrito. 3 - Se o ru declarar que no sabe se determinado facto real, a declarao equivale a confisso quando se trate de facto pessoal ou de que o ru deva ter conhecimento e equivale a impugnao no caso contrrio. 4 - No aplicvel aos incapazes, ausentes e incertos, quando representados pelo Ministrio Pblico ou por advogado oficioso, o nus de impugnao, nem o preceituado no nmero anterior. O ru, ante a petio inicial, no pode ficar em silncio, mudo, indiferente; tem, efectivamente, de se pronunciar sobre cada um dos factos vertidos pelo autor no petitrio, declarar se os aceita ou no, como exactos. Quando nada diga, conclui-se que os admite como verdadeiros. E esta a punio, a sano. E porqu este gravame? Ouamos a autorizada voz de Alberto dos Reis: uma questo delicada de poltica processual, saber se devem considerar-se admitidos pela parte os factos sobre os quais ela se no pronuncia. O nus de impugnao funciona como estmulo para a parte comparecer e falar claro sobre aquilo que pode prejudic-la. Quanto vantagem do estmulo, facilmente se descobre. Porque as partes so as pessoas mais qualificadas e idneas para fornecer ao tribunal os materiais de facto sobre que h-de assentar a deciso, porque esta tem tantas maiores possibilidades de ser acertada e justa quanto mais esclarecida for, isto , quanto mais perfeito for o conhecimento dos factos por parte do julgador; incitam-se as partes a apresentar ao tribunal todos os materiais de conhecimento que podem contribuir para a justia do

julgamento; e o mais seguro de criar este incitamento o nus de impugnao. A parte colocada perante o dilema: ou impugna o facto ou o aceita como verdadeiro. Quer dizer, cria-se, para a parte, a necessidade de falar, quando tenha alguma coisa til a dizer; combate-se, numa palavra, o silncio. O silncio pode ser gravemente nocivo justia da deciso; o juiz pode proferir uma sentena injusta, precisamente por ignorar factos que, a serem conhecidos, modificariam substancialmente o sentido da deciso. O direito processual moderno tem horror revelia do ru, porque o estado de revelia priva o tribunal duma fonte de informao e de conhecimento que pode ser preciosa para a formao da sentena; pela mesma razo tem horror ao silncio da parte que comparece. Em concluso e repetindo: se o ru no impugnar, especificadamente, os factos alegados pelo autor no petitrio, sofre uma sano, fica sujeito a ser considerado como aderente afirmao do autor. Como que se tendo feito um acordo. Como que o facto articulado pelo autor tivesse sido admitido por acordo. Acordo resultante no de um estreitar de mos entre os litigantes, de uma confluncia de entendimentos. Antes e sim da confisso, no expressa, antes tcita, por parte do ru, do facto alegado pelo autor; desde que o ru no impugna o facto, porque a ele adere, lhe reconhece veracidade, certeza, realidade. Afinal um acordo, inusual, porventura, mas um acordo provindo de confisso. No , porm, inquestionada a regra do nus de impugnao. Com efeito, so admitidas algumas excepes, a saber: - Factos articulados pelo autor em manifesta oposio com a defesa considerada no seu conjunto Se afinal, tudo quanto o ru verteu no contestatrio aponta, positivamente, para uma no aceitao deste ou daquele facto alegado pelo autor, como seria curial que, ainda assim, necessrio se tornasse a impugnao directa e especfica? E qual a vantagem desta excepo ao princpio? Quando a petio pouco extensa, o alcance prtico ser to diminuto que no valeria a pena o levantamento da excepo. Porm, j o mesmo no se dir se a pea inicial longa, havendo toda a vantagem em dispensar o ru de um trabalho fastidioso, no fundo, incuo. Para melhor compreenso desta matria e aproveitando para fazer prtica processual, adianta-se um exemplo, em que, embora no tenha havido impugnao especfica, se entendeu que a defesa considerada no seu conjunto, estava em manifesta oposio com os factos articulados pelo autor. Alinharemos, para tanto, em seguida a petio inicial, a contestao, a sentena e, por fim, o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, que consagra aquele entendimento:

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL CVEL DA COMARCA DO PORTO

- Banco de Investimento, S.A., em sede Rua S de Noronha, n. 20, no Porto, vem propor e fazer seguir
ACO DECLARATIVA DE CONDENAO

sob a forma de processo ordinrio, contra: - Antnio Frederico Ramos, casado, comerciante, residente na Rua Latino Coelho, n. 40 - 12, no Porto, nos termos e com os fundamentos seguintes: 1. O Banco A., no exerccio da sua actividade comercial, que a bancria, aceitou abrir a pedido e no interesse do R. - uma conta de depsitos Ordem no seu Balco de Cedofeita a que coube o nmero mecanogrfico 863379/100. 2. Esta conta destinava-se a ser movimentada: a) Pelo R. a crdito, atravs de entrega de fundos (dinheiro, valores, etc.), e a dbito, atravs da emisso de cheques, ordens de pagamento e transferncias; b) Pelos Servios do Banco A., e de acordo com os usos e prticas bancrias, com crditos de proveitos e produto de descontos e com dbitos de encargos, juros e despesas. 3. Porque durante o ano de 1994 suportou os dbitos de encargos de uma operao SIII, sempre a descoberto, a referida conta passou a apresentar em 31/12/97, um saldo devedor de 10.000.000$00, conforme documentos que se juntam sob os n.s l e 2. 4. Este saldo devedor veio, posteriormente, a ser agravado com dbitos de juros, encargos e despesas, conforme documentos que se juntam sob os n.s 3 e 4. 5. Pelo que em 2/11/98, data do encerramento, o saldo devedor da mencionada conta de Depsitos Ordem era de 12.000.000$00. 6. Sobre este ltimo montante so devidos juros de mora, taxa anual de 15por cento, contados a partir da data em que o R. vier a ser citado at aqueloutra em que se mostre total e, efectivamente, pago. 7. A. e RR. tm personalidade judiciria e so, na presente aco, partes legitimas. Nestes termos e melhores de direito, deve a presente aco ser julgada procedente e provada e, por via disso, o R. ser condenado a pagar ao A. a quantia de 12.000.000$00, acrescida dos juros de mora, custas, procuradoria e demais encargos legais. Para tanto, requer a V. Ex., se digne mandar citar o R., para no prazo e sob a cominao legais, contestar, querendo, seguindo-se os demais termos at final.

Valor: 12.000.000$00 (doze milhes de escudos). Junta: 4 documentos, procurao forense e duplicados legais. O Advogado, Cont. n. ... Cd. n. ...

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 1. JUZO CVEL. DA COMARCA DO PORTO

PROC. 526 2. SECO

Antnio Frederico Ramos, ru na aco sumria que lhe move o Banco do Investimento, SA., vem apresentar
CONTESTAAO

com o seguinte somatrio de fundamentos e razes: 1. Face aos termos constantes da petio inicial, a causa de pedir ininteligvel, por no definir, convenientemente, em que consiste a divida cujo pagamento agora pedido ao aqui ru. 2. Na verdade, aps a anlise da petio inicial no se consegue descortinar o fundamento da presente aco. Vejamos: 3. O Banco Autor comea por referir que, no exerccio da sua actividade comercial, aceitou abrir - a pedido e no interesse do ru - uma conta de Depsito ordem. 4. Desde j, saliente-se que tal no , inteiramente, verdade porque, como consabido, uma conta de depsitos ordem no satisfaz apenas interesses do depositante, mas, tambm, interesses das instituies bancrias, pois que estas podem utilizar os fundos recebidos. 5. Alis, cremos que esse entendimento que resulta do artigo 2 do petitrio, se bem que

em termos pouco explcitos. 6. Na verdade, no consegue o ru perceber o que quer o Autor dizer quando refere que a conta se destinava a ser movimentada pelos servios do banco A., e de acordo com os usos e prticas bancrias, com crditos de proveitos e produto de descontos e com dbitos de encargos, juros e despesas." 7. No artigo 3 da petio, salienta-se que a conta do ru em 31/12/97, apresentava um saldo devedor de 10.000.000$00, juntando o Autor os documentos 1 e 2 para comprovar tal facto. 8. Ora, o documento n. 1 um conjunto de seis extractos de conta que traduzem vrios movimentos, a dbito e a crdito, muito embora de uma forma pouco clara, pois que h apontamentos manuscritos nalguns deles cujo significado , no mnimo, dbio. 9. Alis, se o Banco Autor alega que a conta em 31/12/97, porque durante esse ano suportou os dbitos de encargos de uma operao S.I.I.I., apresentava um saldo devedor de 12.000.000$00 (facto que comprovado pelo extracto da conta dessa mesma data), no se percebe porque junta extractos com datas anteriores. 10. Quanto ao documento n. 2, o mesmo datado de 23/07/98, e tambm no se v o que quer o Autor comprovar com ele. O valor nele inscrito consta do extracto de factura de 31/07/97 e o certo que em 31 de Dezembro desse mesmo ano, o saldo devedor era de 10.000.000$00, pelo que os saldos anteriores so, pura e simplesmente, irrelevantes. 11. Se at aqui, isto , at ao artigo 3, a petio j era pouco clara, nos artigos 4 e 5 a confuso agrava-se. Com efeito, 12. Diz, agora o autor que este saldo devedor - que, recorde-se, se cifrava 10.000.000$00 - veio, posteriormente, a ser agravado com dbitos de juros, encargos e despesas, pelo que em 2/11/98, data do encerramento da conta, o saldo devedor era de 12.000.000$00. 13. Qu , alis, montante pedido acrescido de juros de mora desde a data de citao do aqui ru, at integral pagamento. 14. Surpreendido com o saldo devedor, procurou o ru obter justificao para tal facto analisando os documentos n.s 3 e 4 juntos com a petio. 15. Porm, o documento n. 3 s por si no explica nada. 16. O documento n. 4 um extracto de conta em que, efectivamente, se constata que o saldo devedor da conta aumentou durante o ano de 1997, devido a dbitos de juros. 17. No entanto, subsiste a pergunta: juros sobre qu? 18. Sobre 10.000.000$00 que era o saldo anterior? 19. Obviamente que no!

S que, o Autor no alega nem comprova, documentalmente, como se justificam esses juros. 20. Ou seja, no expe o Autor os factos e as razes de direito que servem de fundamento aco, contrariamente, portanto, ao estatudo na alnea c), do n. 1, do artigo 467 do CPC. 21. Na verdade, na petio inicial deve o Autor expr os factos que sustentam a sua pretenso, sendo entendimento pacfico que no vale como articulao de toda a factualidade referenciada a circunstncia de a dar por reproduzida documentalmente. D-la por reproduzida apenas pode servir para comprovao dos factos que ho-de estar, precisamente, articulados. (Neste sentido cfr. Ac. R.L., de 21/4/81, in Col. Jur, 1981-29-194). 22. Face ao exposto, ntida a ineptido da petio inicial dado ser ininteligvel a causa de pedir. 23. Saliente-se que o ru no considera que a petio esteja redigida em termos deficientes ou obscuros. O que, efectivamente, se trata de ininteligibilidade de causa de pedir, pois que no se percebe em que assenta o pedido. 24. Ora, sendo a causa de pedir ininteligvel, o ru no tem possibilidade de organizar a respectiva contestao. Nestes termos, nos melhores de direito e com o sempre mui douto suprimento de V. Exa, dever a petio inicial ser considerada inepta por ininteligibilidade da causa de pedir e, consequentemente, ser o ru absolvido da instncia, de acordo com o inserto na alnea b), do n. 1, do artigo 288 do CPC. Junta: procurao e duplicados legais. O Advogado, Cont. n.... Cd. n. ...

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 12 JUZO CVEL DA COMARCA DO PORTO

PROC. N. 526 2. SECO

Banco do Investimento, S.A., com sede na Rua S de Noronha, n. 20, Porto,

vem em
RESPOSTA CONTESTAO

do R. Antnio Ramos, dizer o seguinte: 1. S com fins dilatrios pode o R. invocar a excepo de ininteligibilidade da causa de pedir na presente aco. De facto, 2. Acaba por entender, e muito bem, a pretenso do Banco A. de ver-se pago da dvida representada no saldo devedor da conta bancria de Depsitos Ordem invocada na P. I.. 3. Conta cuja existncia o R. no nega. 4. Por outro lado, o R. tem conhecimento perfeito da origem do saldo devedor peticionado, porquanto, oportunamente, foi avisado dos lanamentos a descoberto efectuados na sua dita conta bancria de Depsitos Ordem, dos quais lhe foram enviadas as notas justificativas. 5. Acresce que, quanto aos juros, encargos e despesas alegados no n. 4 da P.I. e traduzidos nos docs. 3 (nota de dbito) e 4 (extracto de conta) eles continuam a ter origem na operao SIII alegada no n. 3 da P.I. e assumidos pelo R., expressamente, (cfr. doc. que ora se junta). 6. Por tal razo, tambm a excepo da prescrio invocada pelo R. no tem consistncia. 7. Assim, porque o R. at responde, especificamente, a cada um dos artigos da P.I., deve ser considerada improcedente a invocada excepo de ininteligibilidade. Termos em que se conclui como na P.I.. Junta: 1 documento e duplicados legais. O Advogado, Cont. n.... Cd. n. ...

DESPACHO SANEADOR/SENTENA

O Tribunal competente. Na presente aco excepciona o R. arguindo a ineptido da petio inicial com base em

ininteligibilidade da causa de pedir e alegando no ter possibilidades de organizar a sua defesa. E, em sntese, refere que sem se conhecer a fonte da obrigao em concreto no se pode saber se h uma concreta obrigao de pagar. S que, em nosso entender, a petio inicial apresenta causa de pedir e inteligvel, pese embora a apresentao em forma sucinta. O A. apresenta nos seus artigos 12 e 2? da petio, matria de facto pela qual se v que, a pedido e no interesse do R., aceitou abrir-lhe uma conta ordem no seu balco de Cedofeita destinada ,a ser movimentada, quer pelo R., quer pelos Servios do Banco; que no ano de 1995 suportou dbitos de encargos de uma operao SIII, sempre a descoberto, apresentando a conta um saldo devedor, em 31/12/97, de 10.000.000$00 e que este saldo se agravou com dbito de juros, encargos e despesas pelo que, data do seu encerramento em 2/11/98 - o saldo devedor era de 12.000.000$00 - n.s 3, 4 e 5 da petio. Com efeito, como se v, a causa de pedir inteligvel e existe. Por causa de pedir, entende-se o facto produtor de efeitos jurdicos, o acto ou facto jurdico de que procede a pretenso do A. ou, como escreve A. dos Reis, in Com. ao Cd. Proc. Civil de 1939 - vol. II, pg. 369, o acto ou facto jurdico em que o A. se baseia para formular o seu pedido. Existe e entende-se. Poderia, quando muito suceder, que fosse considerada deficiente, o que diferente de inepta, conduzindo ou podendo conduzir a deficincia absolvio do pedido - Vide C.J., ano IV, 2., pg. 434 e A. Castro, Lies de Proc. Civil, vol. III, 1967, pg. 328. O R. alega s por excepo e, no tambm, por impugnao. E no nega, porque o R. do facto tinha conhecimento. Est junto aos autos documento particular assinado pelo R. cujo valor probatrio, por no impugnada a sua assinatura por falsidade, est previsto no artigo 376, n.s 1 e 2 do Cd. Civil, pelo que manifesto o conhecimento do R. quanto existncia do dbito adveniente do processo de financiamento SIII referido na petio. Cremos assim que, pese embora a sucinta exposio dos factos fundamentadores da pretenso do A. - causa de pedir - ela inteligvel, perceptvel; da que se no verifique a excepo prevista no artigo 1934, n. 2, alnea a) do CPC.. e, consequentemente, a nulidade a que se refere o n. 1 do mesmo normativo. Improcede, pois, a deduzida excepo. As partes tm personalidade e capacidade judiciria e so legitimas. No h excepes, nulidades ou questes prvias que hajam de ser conhecidas; afigura-se-nos possvel conhecer do pedido sem necessidade de mais provas. Na presente aco que o Banco do Investimento, S.A. move contra Antnio Frederico Ramos, casado, comerciante, residente na Rua Latino Coelho, n. 40, 1. tr. - Porto, pede aquele a condenao deste a pagar-lhe 12.000.000$00. O R. regular e, pessoalmente, citado contestou. S que, como atrs se disse, a sua contestao contm apenas defesa por excepo. Nos termos do artigo 490 do CPC.., o R. deve tomar posio definida perante cada um dos factos articulados na petio; consideram-se admitidos por acordo os factos que no forem impugnados especificamente, salvo se estiverem em manifesta oposio com a defesa considerada no seu conjunto. O R. no impugnou pois, nem os factos nem o pedido do A.; nem sequer declarou desconhecer a realidade dos factos articulados por aquele (n. 2, do cit. artigo).

Razo pela qual se tm de considerar por acordo admitidos. E, assim, julgo provados os seguintes factos: 1 - O Banco A., no exerccio da sua actividade comercial, aceitou abrir a pedido e no interesse do R., uma conta de depsito ordem no seu Balco de Cedofeita n mecanogrfico 63379/100. 2 - Esta conta destinava-se a ser movimentada: a) pelo R. a crdito, atravs da entrega de fundos, e a dbito, atravs da emisso de cheques, ordem de pagamento e transferncias; b) e pelos Servios do Banco A., de acordo com os usos e prticas bancrias, com crditos de proveitos e produto de descontos, e com dbitos de encargos, juros e despesas. 3 - Porque suportou dbitos de encargos de uma operao SIII sempre a descoberto, a conta em 31/12/97, apresentou um saldo devedor de 10.000.000$00. 4 - Este saldo devedor veio, posteriormente, a ser agravado com dbitos de juros, encargos e despesas pelo que, em 27/11/98, data do encerramento, apresentava um saldo devedor de 12.000.000$00. devido ao A. o saldo que ora pede. Nos termos do artigo 406, n. 1 do Cd. Civil o contrato deve ser, pontualmente, cumprido. Face a todo o exposto, julgo a presente aco procedente e provada e, em consequncia, condeno o R. Antnio Frederico Ramos - id. nos autos - a pagar no A. a quantia de 12.000.000$00. Custas pelo R.. Registe e notifique.

ACRDO DA RELAO

Na Comarca do Porto 1. Juzo Cvel, 2. Seco - o Banco do Investimento, AS, props contra Antnio Frederico Ramos a presente aco com processo ordinrio para obter a condenao no pagamento da quantia de 12.000.000$00, resultante do saldo devedor da conta de depsito ordem aberta em seu nome no Banco de Cedofeita, encerrada em 2 de Novembro de 1998. Na contestao, o ru arguiu a ineptido da petio inicial por se no descortinar o fundamento da aco (falta de causa de pedir). Houve resposta do autor. O Ex.mo- Juiz conheceu do mrito da causa no despacho saneador. Apelou o demandado e nas suas alegaes conclui assim: - Quando o autor confunde contratos distintos para formular um pedido que no emerge de qualquer desses contratos, tem que se considerar inepta a petio inicial. - Assim, invocando um contrato de Depsitos ordem e alegando que o saldo da sua conta aumentou de 10.000.000$00 para 12.000.000$00 por agravamento com dbitos de juros, encargos e despesas, sem determinar a provenincia desses juros, encargos e despesas, verifica-se uma manifesta ininteligibilidade da causa de pedir; - Um contrato de Depsitos ordem no constitui espcie de contrato que possa cumular as funes caractersticas de dois ou mais contratos, atravs e, exclusivamente,

da sua prpria estrutura e cessa ou encerra, imediatamente, quando j no existem disponibilidades (saldo credor);. por isso, no pode cumular qualquer outro contrato, nomeadamente, um contrato de mtuo; - A nossa ordem jurdica exige que o autor, alm de formular a pretenso, indique o facto de que a fez decorrer - causa de pedir - a via de investigao atravs da qual (s dessa) se ir apreciar a procedncia da pretenso; - Quando toda a contestao, no seu conjunto, est em manifesta oposio aos factos articulados, no podem os mesmos considerar-se admitidos por acordo; - Alis, se no se sabe qual o facto que constitui o fundamento legal do beneficio pedido, como se pode concordar com o pedido e admitir por acordo os factos articulados? - A sentena baseou-se num documento afecto a um contrato distinto do de Depsitos Ordem, para julgar improcedente a excepo de prescrio de parte dos juros peticionados, e onde no constam as afirmaes imputadas ao autor do documento, pelo que a excepo invocada deveria considerar-se verificada. Pede que, revogando-se a sentena, se considere inepta a petio ou, ento, se assim se no entender, se julgue procedente a excepo de prescrio invocada. O apelado no contra-alegou. Cumpre decidir. O Exmo.- Juiz deu como provados os seguintes factos: - O Banco autor, no exerccio da sua actividade comercial pedido e no interesse do ru, uma conta de depsitos ordem, Cedofeita, a que coube o nmero mecanogrfico 63379/100; - Esta conta destinava-se a ser movimentada: a) pelo ru a crdito, atravs da entrega de fundos, emisso de cheques, ordens de pagamento e transferncias; b) pelos Servios do banco e de acordo com os usos e prticas com crditos de proveitos e produto de descontos, e com dbitos de ~ e despesas. e a dbito, atravs da - Porque suportou dbitos de encargos de uma operao SIII sempre a descoberto, a conta em 31/12/97, apresentou um saldo devedor de 10.000.000$00. - Este saldo devedor veio, posteriormente, a ser agravado com dbitos de ;unos, encargos e despesas pelo que, em 2/11/98, data do encerramento, apresenta um saldo devedor de 12.000.000$00.

DA INEPTIDO DA PETIO

Segundo o apelante, a petio inicial inepta porque da sua narrao se no consegue depreender qual o fundamento da aco. Com efeito, a causa de pedir ininteligvel pois no se percebe em que assenta o pedido. que, diz, no basta alegar que o saldo devedor da conta do ru se cifra em 12.000.000$00, sem explicaes como ele surgiu. Afirmar que resulta do agravamento de um saldo devedor, em 31.12.1997, de 10.000.000$00, com dbitos de juros, encargos e despesas, s por si no justifica nada, porque no se discrimina a provenincia dos juros, encargos e despesas. Ser assim? Nos termos do artigo 193, n. 2, alnea a) do CPC.., a petio inicial inepta quando falta ou seja ininteligvel a indicao do pedido ou da causa de pedir. Porque o vicio apurado estar na causa de pedir, s a esta nos referimos. A causa de pedir, como se

sabe, o facto concreto que serve de fundamento no efeito jurdico pretendido (cfr. Prof. Antunes Varela, Manual de Civil, 2. ed., pg. 245), ou o acto ou facto jurdico de que procede a pretenso deduzida em juzo. No como, insistentemente, afirmou Alberto dos Reis, o facto abstrato configurado na lei, mera categoria legal, mas o facto natural ou aco humana de que promanam, por disposio legal, efeitos jurdicos - cfr. o citado Ac. do S.T.J., de 24.5.1983. Importa esclarecer ainda que, como se pondera nos Acs. do S.T.J. de 6.3.1964 (Bol. 135, pg. 350), 12.3.1974 (Bol. 235, pg. 310) e 17.1.1980 (Bol. 293 pg. 301), a falta de fundamentao capaz de conduzir procedncia do pedi do no est includa entre os motivos de ineptido da petio inicial, taxativamente, indicados no n. 2, do artigo 193 do CPC. Diz a este respeito o Prof. Alberto dos Reis, (Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. II, pg. 372), que ... importa no confundir petio inepta com petio simplesmente deficiente ... quando a petio, sendo clara e sufi ciente quanto ao pedido e causa de pedir, omite factos ou circunstncias necessrias para o conhecimento do direito do autor, no pode datar-se de inepta; o que ento sucede que a aco naufraga. Ora o Banco autor alegou na petio inicial que a pedido do ru, abriu no seu balco de Cedofeita, nesta cidade, uma conta de Depsitos ordem com o n. 63379/100, conta que em 31.12.1997, apresentava um saldo devedor de 10.000.000$00, o qual veio a ser agravado com juros, encargos e despesas e que, em 2 de Novembro de 1998, data do encerramento da conta, j ascendia a 12.000.000$00, pedindo, por isso, a condenao do ru a pagar-lhe aquela quantia. Quer isto dizer, que a causa de pedir est na abertura da conta e no saldo devedor que, por virtude do seu desenvolvimento ao longo do tempo, veio a apresentar na data do seu encerramento. Assim, tambm em nosso juzo, a petio inicial , perfeitamente, apta. Alis, o defeito que lhe vem apontado o de no ser indicada, discriminadamente, a provenincia dos juros, encargos e despesas que fizeram agravar o saldo de 10.000.000$00, existente em 31.12.1997, para 12.000.000$00, em 2 de Novembro de 1998, data do encerramento da conta pelo Banco autor. Mas isso, como bom de ver, poder constituir antes, se que constitui, petio deficiente, eventualmente, capaz de fazer naufragar a aco. Concluimos, pois, que a petio inicial no sofre do vcio que o apelante lhe aponta. Como se viu, o Ex.mo Juiz a quo, considerou provado todos os factos constantes da petio por falta de impugnao eficaz e condenou o ru no pedido. Salvo o devido respeito, a deciso no foi correcta. Efectivamente, resulta de toda a contestao que o saldo reclamado pelo autor no est admitido por acordo. Assim, a aco ter que prosseguir para se apurar o montante do saldo desfavorvel ao ru. Face ao exposto, decide-se revogar, em parte, a sentena e ordenar que a aco prossiga os seus termos. Custas por apelante e apelado em partes iguais. fim

Factos de confisso inadmissvel Nesta segunda excepo ao princpio do nus de impugnao, vela-se pelo seu no cumprimento, por haver factos de tal natureza que no comportam qualquer confisso, ainda que tcita. A confisso irrelevante quando declarada insuficiente por lei ou quando recaia sobre factos relativos a direitos indisponveis e ainda sobre factos impossveis ou notoriamente inexistentes. Cfr.artigo 354 do CC. Por exemplo, nas aces de investigao de paternidade propostas contra o pretenso pai, a falta de contestao no implica a confisso dos factos articulados pelo autor, por estes respeitarem a uma deciso jurdica indisponvel. Vide Ac. R.E., de 22/2/74, in B.M.J., 234-351 Outro exemplo: nas aces de divrcio no vigora o nus da impugnao especificada, mesmo no que respeita a matria integrante de qualquer excepo Peremptria, designadamente, a caducidade, quando e se esta for entendida como daquela espcie. Vide Ac. R.L., de 31/7/74, in - B.M.J., 240-264 Factos que s podem ser provados por documento No se consideram admitidos por acordo os factos que s puderem ser provados por documento. o caso, por exemplo, de o autor dizer que o ru tinha 30 anos aquando da ocorrncia de um certo facto e este no tomar posio sobre esta afirmao. Como a idade s pode ser provada por documento (certido de nascimento), no pode considerar-se que a atitude passiva do demandado conduza admisso por acordo da afirmao do peticionante. Inaplicabilidade ao M.P. e advogado oficioso A sano de no cumprimento do nus de impugnao especificada funciona quando o ru representado por advogado constitudo, mas no quando o pelo Ministrio Pblico ou por advogado oficioso. Presume-se que estes no tm um conhecimento to preciso da factologia quanto os mandatrios constitudos. Alis, tambm no dever deixar de atender-se qualidade das pessoas representadas, incapazes, ausentes e incertos, ao considerar a violncia que, em relao a elas, constituiria a aplicao da cominao legal. Para alm da contestao-defesa, nas nuances de excepo e de impugnao, pode ainda o ru apresentar uma contestao-reconveno. Aqui, sob o figurino de reconvinte, deduz um pedido autnomo, denominado de reconvencional, contra o autor, ento, apelidado de reconvindo. Acontece como que um entrosamento entre as duas peas principais dos autos: a petio inicial e a contestao. Na verdade, o reconvinte (ru) ao peticionar contra o reconvindo (autor), confecciona uma petio inicial; ao usar a reconveno, a modos de contra-ataque, faz contestao. O pedido reconvencional ter que obedecer s regras da petio inicial e, designadamente, dos requisitos nsitos nas alneas c) e d), do n. 1, do artigo 467 do CPC..:

- exposio dos factos e das razes de direito que servem de fundamento aco e - formulao do pedido A contestao-reconveno, esta, tem que enfileirar pelas regras da pea contestatria. Na reconveno h um pedido autnomo, independente, do ru contra o autor. Trata-se de um enxerto de uma nova aco adentro do mesmo processo. Dada a ntima simbiose defesa-petio, ru-autor, imperioso que a reconveno seja, expressamente, identificada e deduzida, separadamente, na contestao. No v a oposio, o choque, entre as duas figuras, gerar confuso capaz de tornar imperceptvel a posio do demandado. Melhor seria, sem dvida, a deduo em pea independente, no inserida na contestao. Todavia, em obedincia ao princpio da economia processual, a lei permite e ordena mesmo, que a reconveno seja deduzida na contestao; mas, no podia permitir que a matria reconvencional aparecesse amalgamada na da defesa. J Alberto dos Reis dizia que a boa ordem e a discusso processual exigem que no articulado se separe, cuidadosamente, o que respeita defesa do relativo reconveno. Prossigamos, entretanto, com uma questo prtica: Em contestao diz Maria Teresa Menres de oliveira, o seguinte:
-AEXCEPES

I O autor parte ilegtima na aco de despejo que deduziu contra a r, porque na verdade no senhoria do imvel em questo. II Realmente, o senhorio Antnio Perca da Moita, seu irmo. III Por outro lado, para alm do articulado atrs, invocar-se- ainda a excepo de caso julgado. IV Pois que esta aco , perfeitamente, idntica que foi decidida por sentena de 4 de Abril de 2000, proferida no processo n. 198/99, cuja tramitao se deu na 5. Vara Cvel da Comarca do Porto (3. Seco), j transitada em julgado (vide doc. n. 1). V J que, como decorre do documento indicado no item anterior, as partes so as mesmas, idntico o objecto e a mesma a causa de pedir. -BIMPUGNAO

VI No caso de improcederem as excepes atrs mencionadas, o que s por mera hiptese se admite, cautela, se dir, que ainda assim a aco deveria improceder, j que, VII A pretenso do autor , em absoluto, infundada. VIII Por no ser verdade, que a r esteja em mora quanto ao pagamento dos duodcimos de renda. IX Atempadamente, a aqui contestante temi vindo a pagar a renda estipulada no contrato de arrendamento. X Depositando, no prazo concedido pela lei vigente, a renda de cada ms, na Caixa Geral de Depsitos (dependncia da Areosa) - Vide docs. 2 a 23. -CRECONVENO

XI R Maria Teresa Menres de Oliveira fez, sua conta, obras no prdio despejando. XII Que, como infra se infere, se integram no conceito de benfeitorias necessrias e teis, a saber: XIII Substituiu, na frontaria do imvel, toda a caleira que encima o alado. XIV Substituiu o quadro de energia elctrica. XV E a canalizao de todo o primeiro piso. Aqui temos um despretencioso exemplo de contestao, com a separao ntida entre a contestao-defesa e a contestao-reconveno. de referir que o reconvinte deve ainda, na concluso, separar a relativa defesa e, a respeitante, reconveno, assim: Termos em que, nos melhores de direito e com o suprimento de V. Exa: - Devem as excepes ser julgadas procedentes e, consequentemente, a r absolvida da instncia. - Se assim se no entender, o que s por mera hiptese se admite, deve a presente aco ser declarada improcedente, por no provada e ser a r absolvida do pedido. Outrossim e na sequncia da reconveno deduzida: - Ser julgado procedente, por provado, o pedido reconvencional e, consequentemente, o reconvindo condenado a pagar reconvinde, a ttulo de benfeitorias que esta fez da sua conta no imvel

locado, a quantia de 2.500 euros. O reconvinte deve, ainda, declarar o valor da reconveno; se o no fizer, a contestao no deixa de ser recebida, mas o reconvinte convidado a indicar o valor, sob pena de a reconveno no ser atendida. Como assim, depois da concluso que supra se apresentou, dever incluir-se: Valor do pedido reconvencional: 2.500 euros (dois mil e quinhentos euros). E j que falamos em valor de esclarecer que no articulado em que deduz a sua defesa e no em apenso, pode o ru impugnar o valor da causa indicada na petio inicial, ponto que oferea outro em sua substituio. Nos articulados seguintes, podem as partes, acordar, em qualquer valor. Se o processo admite, unicamente, dois articulados tem o autor a faculdade de vir declarar que aceita o valor oferecido pelo ru. A falta de impugnao por parte do ru significa que aceita o valor atribudo causa pelo autor. Quando a petio inicial no contenha a indicao do valor e, apesar disso, haja sido recebida, deve o autor ser convidado, logo que a falta seja notada e sob cominao de a instncia se extinguir, a declarar o valor; neste caso, dar-se- conhecimento ao ru da declarao feita pelo autor; e, se j tiverem findado os articulados, pode o ru impugnar o valor declarado pelo autor. No fique a ideia no leitor da possibilidade sem limites da reconveno. No. Ela s admissvel nos seguintes casos: Cfr. n. 2, artigo 274 do CPC. a) Quando o pedido do ru emerge do facto jurdico que serve de fundamento aco ou defesa; b) Quando o ru se prope obter a compensao ou tornar efectivo o direito a benfeitorias ou despesas relativas coisa cuja entrega lhe pedida; c) Quando o pedido do ru tende a conseguir, em seu benefcio, o mesmo efeito jurdico que o autor se prope obter. Deambulemos sobre cada um dos trs casos acabados de apontar. a) Quando o pedido do ru emerge do facto jurdico que serve de fundamento aco ou defesa Quando o pedido emerge? Duas interpretaes podem acolher-se nesta assero. No sentido de que o pedido do ru h-de ter por fundamento o acto ou facto base da aco ou da defesa. Ou, ento, no sentido de que o pedido do ru h-de ser atinente ao acto ou factofundamento da aco ou da defesa. Para a primeira acepo, veja-se este exemplo: A pede a B o pagamento de uma quantia com fundamento em

determinado contrato; B, por sua vez, pede a A certa prestao com fundamento no mesmo contrato. Para a segunda acepo, tome-se estoutro exemplo: A pede a B a entrega de uma coisa com fundamento em contrato que invoca; B alega a nulidade do contrato e pede, consequentemente, que o mesmo seja declarado nulo. Alberto dos Reis tem como exacta a primeira das duas acepes. Um pedido s pode, em verdade, considerar-se emergente de determinado acto ou facto jurdico quando tem o seu fundamento nesse acto ou facto. E, ento, a alnea a), do n. 2, do artigo 274 do CPC.., ter esta leitura: s h reconveno quando o pedido do ru no mera consequncia necessria da defesa por ele deduzida. Dizendo doutra forma: quando o pedido, fundado na defesa, um pedido substancial e no um pedido meramente formal, isto , um pedido que nada acrescenta matria alegada como defesa. Exemplificando: O ru, demandado para o cumprimento do contrato, alega a nulidade por dolo ou coaco e limita-se a pedir a declarao de nulidade. Estamos diante da simples excepo de nulidade do contrato. O ru, demandado para o cumprimento do contrato, alega a nulidade por dolo e pede, alm da declarao de nulidade, a indemnizao de perdas e danos. Agora, estamos em presena da excepo de nulidade, quanto primeira parte e da reconveno, quanto segunda (pedido de indemnizao). Este pedido que apresenta o carcter de pedido reconvencional, autorizado pela alnea a), do n. 2, do artigo 274 do CPC.., visto ter por fundamento a defesa do ru. A indemnizao de perdas e danos no consequncia necessria da nulidade, e consequncia legalmente possvel, pois que h-de alegar-se e provar-se que o contraente, vtima do dolo, sofreu prejuzos. O tribunal pode e deve declarar a nulidade, em consequncia da arguio, embora o ru no pea a declarao; mas no pode, sem pedido do ru, condenar na indemnizao. Passemos agora apreciao de um outro caso de admissibilidade de reconveno. b) Quando o ru se prope obter a compensao ou tornar efectivo o direito a benfeitorias ou despesas relativas coisa cuja entrega lhe pedida Ter-se- que distinguir: reconveno para compensao e reconveno por benfeitorias ou despesas. A primeira mais no e que a projeco no campo adjectivo da figura substantiva da compensao. Cfr.artigos 847 a 856 do CC. No faria sentido que algum que credor e, simultaneamente, devedor no pudesse proceder ao que no vulgo se denomina por acerto de contas.

Se bem que para tal se poder operar se torna necessria a cumulao do seguinte requisitrio: - crdito exigvel judicialmente no lhe sendo oponvel qualquer excepo peremptria ou dilatria de direito material; - objecto das duas obrigaes consistente em coisas fungveis da mesma espcie e qualidade. Na segunda, o ru utiliza a reconveno para solicitar o pagamento de benfeitorias ou despesas relativas coisa cuja entrega lhe pedida. Exemplos: Antnio entrega a Bernardo um cavalo para que este lho guarde. Quando Antnio lho pede de volta, Bernardo exige-lhe indemnizao pelos custos do penso, em pea reconvencional. Carlos interpe aco de despejo contra Dioclesiano, este contesta e em reconveno vem pedir o pagamento de benfeitorias, necessrias e teis, que no locado efectuou. Por fim, analisemos mais um outro caso no qual admissvel a reconveno. c) Quando o pedido do ru tende a conseguir, em seu benefcio, o mesmo efeito jurdico que o autor se prope obter. Exemplo a entrosar-se com esta hiptese o do divrcio pedido com base em certo fundamento e o da contestao com reconveno por um outro fundamento. Dois pedidos (o do autor e o do ru) e um nico efeito pretendido (o divrcio).

4 - CONCLUSO Aps os fundamentos da contestao ou narrao, onde se inclui a defesa por excepo, por impugnao ou por reconveno, somos chegados concluso. Tal como o autor no petitrio, o ru deve formular com a maior clareza e conciso, as concluses da defesa. A concluso, com efeito, um ponto fundamental de referncia para a sentena. Nela, reside o cerne da pea, devendo os artigos ser considerados como premissas de um silogismo, cuja concluso , precisamente, o rodap do contestatrio. Normalmente, diz-se que o ru deve indicar as concluses e no a concluso. Com isto se quer fazer vingar a ideia de que deve o contestante indicar a concluso de cada uma das modalidades de defesa que usou. Parece-nos, porm, que sabendo-se que na lei se d tratamento diferente s diversas modalidades de defesa, resulta claro que cada uma delas carecer de um item conclusivo diferente e ser preciosismo falar em concluses, em vez de concluso. Finalizamos a rubrica com um exemplo de uma concluso: Nestes termos, nos melhores de direito e com o sempre mui douto suprimento de V. Exa, em face do sobredito, deve a presente aco ser julgada improcedente, por no provada e, em

consequncia, ser o ru absolvido do pedido com base no supra alegado. Repare-se que esta concluso, constitui uma remisso para o alegado pelo ru, o qual, naturalmente, ter apresentado uma sntese clara e concisa da defesa. O Decreto-Lei n. 180/96, de 25/9, veio alterar a redaco do dispositivo que, no CPC.., se refere aos elementos do contestatrio: Artigo 488 - Elementos da contestao Na contestao deve o ru individualizar a aco e expor as razes de facto e de direito por que se ope pretenso do autor, especificando separadamente as excepes que deduza. Em relao redaco que ao mesmo dispositivo legal, havia sido dada pelo DecretoLei n. 329-A/95, de 12/12, omitiu-se: ... e formular no final as concluses da defesa. Ento, parece que se torna dispensvel a insero, no contestatrio, da concluso. Pensamos, porm, que no ser essa a mens legislatoris. Alis, j no CPC.. vigente at 31/12/96, ainda o mesmo normativo, no se lhe referia e, no obstante, era prtica assente que a pea contestatria sempre deveria finalizar com a concluso. Prtica entroncada na doutrina e na jurisprudncia. O que, naturalmente, o legislador desejou, foi estabelecer clara distino com o nus de formular concluses com os limites impostos, para os recursos, no n. 1, do artigo 690 do CPC.., em relao ao recorrente. E, assim, nessa medida, se compreender; no mais, seria estranho. Alis, parece que sobre o recorrido no recair aquela imposio. Refira-se que o ru poder pedir a condenao do autor, quando e se entenda ter o mesmo litigado com m f. - Cfr. artigos 456 e 457 do CPC. J, porm, ser redundante o pedido de condenao em custas, por consequncia natural da litigncia de m f. - Alis, mesmo o pedido indemnizatrio pode ser solicitado para alm da contestao. Diz-se litigante de m f aquele que usa reprovavelmente os meios processuais com vista a protelar, sem fundamento srio, o trnsito em julgado da deciso. O regime da litigncia de m f - que deve ser articulado com a possibilidade outorgada pelo n. 2, do artigo 720, relativamente defesa contra as demoras abusivas permitir sancionar - e, portanto, desmotivar - os comportamentos processuais traduzidos no crescente abuso, no que toca suscitao de incidentes posteriores prolao da deciso final (maxime. pelos Supremos Tribunais) com intuitos descaradamente dilatrios: formulao sistemtica de pedidos de esclarecimento ou aclarao de decises perfeitamente claras, arguio de ficcionadas nulidades da sentena ou acrdos, ostensivamente inexistentes, tentativa de interposio de recursos cujos pressupostos de admissibilidade indiscutivelmente no se verificam. Diga-se, a terminar este nmero votado Concluso do contestatrio, que dadas as

grandes atinncias com igual parte da pea inicial do processo, o leitor, para uma mais cuidada anlise do tema, dever consultar l mais para trs o que mencionado ficou na I. Parte deste trabalho, com a, claro est, imprescindvel acomodao. 5 - REQUERIMENTOS Aparece agora uma zona da pea contestatria na qual o ru e o reconvinte podem inserir os requerimentos que acharem por bem e, porventura, necessrios descoberta da verdade. Eles so os mais variados mas, por exemplo, pode-se apontar o caso de o ru requerer a notificao do autor para apresentar determinado documento que tenha em seu poder, Cfr. n. 1, artigo 528 do CPC, ou a hiptese de requerer um prazo para juntar um documento a que alude na sua contestao, mas que no tem ainda em sua posse. Para maior desenvolvimento e dada a semelhana, dirija-se o leitor ao que, sob a mesma rubrica, dissemos, respeitantemente, petio inicial. 6 - JUNTADA E somos chegados juntada, isto , a indicao dos anexos contestao. Se se juntam documentos, bvio ser que tal fique registado no rodap da contestao. A procurao tambm um documento que, no obstante, convir autonomizar, j que ela constitui a expresso de um mandato, outorgado pelo ru a um profissional do foro, advogado ou advogado-estagirio ou solicitador. No ensejo, refira-se que nas causas em que no seja obrigatria a constituio de advogado podem as prprias partes pleitear por si, Cfr.artigos 34 e 60 do CPC, e, obviamente, no juntaro procurao aos articulados que subscrevam. Falando do mandato, vem a propsito referir que, em casos de urgncia, o patrocnio judicirio pode ser exercido como gesto de negcios. Cfr. artigo 464 e segs do CC. Porm, se a parte no ratificar a gesto dentro do prazo assinado pelo juiz, o gestor ser condenado nas custas que provocou e na indemnizao do dano causado parte contrria ou parte cuja gesto assumiu. O despacho que fixar prazo para a ratificao notificado, pessoalmente, parte cujo patrocnio o gestor assumiu. No caso de o advogado, advogado-estagirio ou solicitador agir como gestor de negcios, dever declarar o facto, antes de assinar a pea. Assim, por exemplo: O Advogado, agindo como gestor de negcios, Cont. n. 2 ... Cd. n. 4 ... Fechemos o parntesis dedicado gesto de negcios para prosseguir na anlise da juntada. Agora, falando da juno de duplicados.

Com efeito, os articulados tero que ser apresentados em duplicado; quando o articulado seja oposto a mais de uma pessoa, oferecer-se-o tantos duplicados, quantos forem os interessados que vivam em economia separada, salvo se forem representados pelo mesmo mandatrio. Alm dos duplicados que ho-de ser entregues parte contrria, deve o apresentante oferecer mais um exemplar de cada articulado para ser arquivado e servir de base reforma do processo em caso de descaminho. E os documentos? Os documentos apresentados com o contestatrio devem ser acompanhados de tantas cpias, em papel comum, quantos os duplicados que se juntam. Estas cpias so entregues parte contrria com a primeira notificao subsequente sua apresentao. Quando razes especiais o justifiquem, o juiz pode dispensar a apresentao dos documentos ou marcar um prazo suplementar para a sua apresentao (cfr. artigo 152 do CPC..). , por exemplo, o caso de terem sido anexados um nmero significativo de documentos. Ento, o juiz pode prorrogar o prazo para juno das respectivas cpias. E ainda o caso de apresentao de documentos de grande extenso, como, por exemplo, plantas ou mapas, cuja cpia e mesmo fotocopiagem assaz difcil. Ento, o juiz pode dispensar a apresentao de cpias. ainda na juntada que se ter de dar cumprimento s inovaes trazidas pela criao de um sistema simplificado de pagamento com base na autoliquidao da taxa de justia inicial. Ou seja, o Decreto-Lei n. 320-B/2000, de 15 de Dezembro que veio alterar, alm de outros, o artigo 24 do Cdigo das Custas Judiciais, o qual ficou assim redigido: Artigo 24 - Pagamento prvio da taxa de justia Inicial 1 - O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia referido no artigo anterior entregue ou remetido ao tribunal com a apresentao: a) Da petio ou requerimento do autor, exequente ou requerente; b) Da oposio do ru ou requerido; c) Das alegaes e contra-alegaes de recurso e, nos casos de subida diferida, das alegaes no recurso que motivou a subida ou da declarao no Interesse da subida; d) Da reclamao do despacho de no admisso ou reteno do recurso. 2 - Se, no caso referido na alnea d) do nmero anterior, houver resposta, a taxa de justia Inicial paga no prazo de cinco dias, contados da respectiva apresentao. 3 - O documento comprovativo do pagamento da taxa de justia inicial perde a sua validade nos 60 dias subsequentes data da sua emisso, salvo se

tiver sido apresentado em juzo. 4 - Se o interessado no tiver utilizado o documento referido no nmero anterior, deve requerer ao Instituto de Gesto Financeira e Patrimonial do Ministrio da Justia o reembolso da quantia despendida, dentro do prazo de seis meses a contar da data da respectiva emisso, sob pena de esse montante reverter para o Cofre Geral dos Tribunais. ponto assente: ser na juntada que se far a meno do prvio pagamento da taxa de justia inicial. Por exemplo, assim: Junta: 3 documentos, procurao, duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial. Ou, ento, deste modo: Junta: 3 documentos, procurao e duplicados legais. Vai: documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467 do CPC..). O n. 1, do artigo 229-A aditado ao CPC.., pelo artigo 2 do Dec.-Lei n. 183/00, de 10/8, veio estipular que unos processos em que as partes tenham constitudo mandatrio judicial, todos os articulados e requerimentos autnomos que sejam apresentados aps a notificao ao autor da contestao do ru, sero notificados pelo mandatrio judicial do apresentante ao mandatrio judicial da contraparte, no respectivo domiclio profissional, nos termos do artigo 260-A. Anote-se: ,... aps a notificao ao autor da contestao do ru..... Donde se ilide que o dispositivo acima transcrito no ter aplicao quanto contestao. S que, no deixando de ser estranho, atento o carcter otorrmbico-conservador dos forenses, na prtica e avant de, tem-se vindo a encontrar, na contestao, quem, desde logo, d guarida ao supra transcrito n. 1, do artigo 229-A do CPC. Mas no h dvida que se trata de um excesso de zelo. Uma antecipada reverncia lei. Contudo, insistindo o mandatrio, ento, nada se lhe podendo fazer, a notcia ao tribunal da feitura da notificao, dever ser feita na juntada. Por exemplo, desta maneira: Junta: 3 documentos, procurao, duplicado legal, comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial e documento comprovativo da data da notificao

contraparte. Ou, destoutra forma: Junta: 3 documentos, procurao e duplicado legal. Vo- documento comprovativo do prvio pagamento da taxa de (cfr. n. 4, artigo 150 e n. 3, artigo 467 do CPC..) e documento comprovativo da data da notificao contraparte (cfr. n. 2, artigo 260-A do CPC..). Para se evitar enfadonhas repeties, convida-se o leitor, caso deseje colher mais informaes sobre a juntada, a ida s pginas que na I. Parte deste volume, tratam do mesmo tema no concernente petio inicial. 7 assinatura A contestao dever ser assinada o que, geralmente, se costuma fazer aps a inscrio, assim; O Advogado, ou O Advogado-estagirio, ou O Solicitador, Tambm usual colocar neste local o carimbo do profissional do foro com as indicaes da direco do escritrio, telefone, nmero de contribuinte e indicao do cdigo da repartio de finanas. S um exemplo: O Advogado, Contr. n. 2 ... Cd. n. 2 ... Rua do Martelo, 89, Viseu.

8 - A CONTESTAO E A SECRETARIA Para que a contestao surta os seus efeitos h que, como evidente, entreg-la ou envi-la para o Tribunal, mais propriamente para a secretaria do juzo ao qual endereada. A secretaria , pois, o recebedor do contestatrio. A contestao inscrita no livro do registo de entrada da secretaria, (M) devendo o recebimento ser ainda averbado no original da contestao. Por vezes, este averbamento feito por meio de um carimbo aposto no frontispcio da

contes tao. Independentemente da atitude que o juiz venha a tomar ao debruar-se sobre a contestao, fr. Alnea b), artigo 508 do CPC, logo a secretaria pode recusar receb-la, segundo entendemos, pelo seguinte: - no tenha endereo ou esteja endereada a outro tribunal ou autoridade - omita a identificao das partes - no esteja assinada - no esteja redigida em lngua portuguesa - o papel utilizado no obedea aos requisitos regulamentares. No que artigo algum sob a rubrica da contestao refira a enumerao acima. Contudo, o artigo 474 do CPC.., referenciado petio inicial, menciona aqueles e outros itens, como obstativos ao respectivo recebimento. Pensamos que, salvo alguns itens especficos do petitrio, os demais so de aplicar contestao. Ou seja: a secretaria pode, tambm no caso da contestao, recusar receb-la quando enferme das deficincias supra apontadas e fundamente, por escrito, o motivo da rejeio. Entendemos ser correcta esta inferncia, mais que no seja pelo esprito que preside ao Relatrio do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12, o qual confere redobrada importncia e aumento de competncia s secretarias judiciais. Tudo numa tentativa de aliviar as tarefas do juiz, conferindo-lhe tempo para se dedicar, com mais afinco, ao estudo e ponderao dos processos. Tudo bem, mas qual a atitude do apresentante ante a recusa de recebimento por banda da secretaria? Uma de duas: aceitao ou reclamao A primeira pode passar pela emenda da deficincia apontada pela secretaria ou, ento, pura e simplesmente, nada fazer. A segunda - reclamao - ser dirigida ao juiz, sendo que do despacho deste que confirme o no recebimento, cabe agravo, ainda que o valor da causa no ultrapasse a alada dos tribunais de I. instncia. E o que dissemos atrs sobre a posio da secretaria quanto recusa de recebimento, agora, o transpomos quanto s atitudes que podem ser tomadas pelo contestante e que acabamos de expr. Na verdade, tambm nos normativos votados contestao, no se encontra referncia alguma, apenas e to-s no mbito da petio. Mas, igualmente, pensamos que o esprito que presidiu a todo o Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12, permite a extenso ao contestatrio. Quando no coarctaria direitos e expectativas. 9 - NOTIFICAO A apresentao da contestao sempre notificada, ainda que o autor no haja constitudo mandatrio, mais que no seja por fora do n. 1, do artigo 255 do CPC.., com

a seguinte redaco: Se a parte no tiver constitudo mandatrio, as notificaes ser-lhe-o feitas no local da sua residncia ou sede ou no domiclio escolhido para o efeito de as receber, nos termos estabelecidos para as notificaes aos mandatrios E tambm, mais concretamente, no respeitante contestao, de acordo com o estipulado no Artigo 492 do CPC - Notificao do oferecimento da contestao 1 - A apresentao da contestao notificada ao autor. 2 - Havendo lugar a vrias contestaes, a notificao s se faz depois de apresentada a ltima ou de haver decorrido o prazo do seu oferecimento. Resulta directa e automaticamente a disposio legal acabada de transcrever, n. 2, do artigo 486 do CPC.., que reza assim: Quando termine em dias diferentes o prazo para a defesa por parte dos vrios rus, a contestao de todos ou de cada um deles pode ser oferecida at ao termo do prazo que comeou a correr em ltimo lugar. Qual a ratio deste dispositivo? Parece ser o de conferir aos rus o exerccio do direito de defesa conjunta, sem, no entanto, tal facto cercear o prazo concedido para a contestao. A este respeito, ouamos Alberto dos Reis: Em princpio, convm aos rus defender-se conjuntamente, isto , oferecer uma contestao nica, porque, se contestarem em separado, correm o risco de se contradizer, ou pelo menos de apresentar defesas que no sejam inteiramente harmnicas e concordantes. As contradies ou divergncias entre as contestaes sero outros tantos trunfos ou vantagens que oferecem, de mo beijada, ao autor. claro que o princpio tem um limite: exceptua-se o caso de serem incompatveis as defesas. Se h incompatibilidade, se as posies dos rus so de tal modo diversas que a defesa de um colide, necessariamente, com a defesa de outro, a defesa separada inevitvel. E remata o mesmo Mestre: Suponhamos que as defesas so compatveis e que os rus querem apresentar uma contestao nica; se o prazo para a defesa de cada um deles comeasse a correr em datas diferentes, por terem sido citados em dias diversos, ou por ser diversa a dilao marcada para os citados por carta ou por ditos, o direito de defesa conjunta, se no existisse a regra do n. 2, do artigo 486 do CPC.., ou no poderia ser exercido, ou s o poderia ser com sacrifcio do prazo para o exerccio da contrariedade. Os que houvessem sido citados em ltimo lugar com dilao mais longa, teriam de renunciar ao benefcio do prazo para poderem associar-se aos citados mais cedo, e verse-iam at privados do direito de defesa conjunta quando fossem citados j depois de expirado o prazo para a contestao por parte dos citados em primeiro lugar. De referir que a razo acabada de mencionar s justifica a regra do n. 2, do artigo 486 do CPC.. no caso de defesa conjunta.

Todavia, o artigo estende a regra ao caso de defesas separadas, visto dizer de todos ou de cada um. O n. 2, do artigo 486 do CPC.. de aplicao aos rus certos, j o dissemos, como, igualmente, aos rus incertos. Na hiptese de a aco ser interposta contra pessoas incertas, ser o Ministrio Pblico citado para, querendo, contestar, por ser representante daquelas. - Cfr. n. 1, artigo 164 CPC Simultaneamente, por ditos, sero citados os incertos. Cfr. artigo 251 do CPC. Ora, ao Ministrio Pblico oferece-se um lapso temporal para contestar que se estende at ao termo do prazo em que permitido contestar a quem se ache abrangido pela citao edital.

MODELOS de contestaes Depois de tratarmos da contestao, seguem-se exemplos prticos daquela pea.

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA 3. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO

PROC. N. 7/03 1. SECO

Armazns de Campanh, Ld. sociedade comercial por quotas de responsabilidade limitada, com sede na Rua da Azurara, 21, na cidade e comarca do Porto, portadora do nmero de identificao de pessoa colectiva 500 029 787, aqui representada pelo sciogerente, Antero Lima, casado, residente na Rua da Caravela, n. 779, tambm da cidade e comarca do Porto, vem apresentar
CONTESTAO

na aco ordinria, que lhe movida por Abitex, Ld, com sede Rua da Paz, n 16, da cidade e comarca do Porto, para tanto, alinhando o seguinte somatrio de fundamentos e razes: -A-

Excepcionando: 1. O pagamento feito a algum atravs do depsito de uma quantia em dinheiro ou em cheque na sua conta bancria ou sua ordem um pagamento que no efectuado terceiro, mas sim prpria pessoa: 2. O contrato de depsito bancrio mediante o qual algum deposita dinheiro ordem, supe-se, tacitamente, estipulado como irregular, pelo que, por virtude de tal contrato, o Banco assume a obrigao de restituir ao depositante importncias em dinheiro iguais s depositadas mesmo por terceiros - Vide Ac. S.T.J., de 14/06/84, in B.M.J., 338-432 3. Qualquer pessoa pode depositar dinheiro na conta bancria de outra, a ttulo gratuito ou de pagamento de uma dvida que tem para com essa pessoa. 4. Esse acto de depsito no pode ser considerado um pagamento feito a terceiro. 5. A economia moderna obriga a que hoje em dia sejam utilizadas formas simplificadas de pagamento: E uma delas a transferncia bancria. 6. Por exemplo: O prprio Estado, tal como outras entidades patronais, actualmente, por questes de segurana, comodidade e rapidez procede ao pagamento dos salrios aos funcionrios pblicos, atravs de transferncia bancria. 7. A vingar a tese da Autora, e in extremis, estaramos a conceder legitimidade a todos os trabalhadores do Estado, para propor aces contra este pelo facto de efectuar a liquidao dos seus dbitos salariais, mensalmente, por transferncia bancria, para as contas que aqueles possuem numa entidade bancria. 8. No tem cabimento invocar-se uma prestao como sendo feita a terceiro, quando essa prestao efectuada, por depsito ou transferncia bancria, para uma conta de depsito ordem, cujo titular o credor. 9. No o pode permitir o trfico comercial e jurdico dos dias de hoje. 10. Quem efectua um depsito ou procede a uma transferncia para a conta bancria de uma pessoa que sua credora a fim de liquidar o seu dbito, sabe que existe um contrato entre a entidade bancria e o seu credor (titular da conta). 11. Contrato esse que denominado, pela doutrina e jurisprudncia em geral, de depsito irregular, sendo-lhe como tal, aplicvel o disposto nos artigos 407 do Cdigo Comercial e 1205 do Cdigo Civil. 12. Como critrio geral para a qualificao desta figura jurdica, dizem-nos Pires de Lima e Antunes Varela, in Cdigo Civil, Anotado, vol. II, 2. edio, que se deve atender ( ,..) a que no mtuo a disponibilidade da coisa por parte do accipiens constitui o fim principal do contrato; empresta-se para que este se sirva da coisa. No depsito irregular, inversamente, o fim principal continua a ser a guarda da coisa, a sua segurana econmica, portanto, a satisfao dum interesse do tradens (finalidade bem marcada;

entre outros aspectos, nos termos em que a lei afasta a hiptese do prazo a favor do depositrio (...) e s, acessoriamente, a lei atribui ao accipiens poderes de disposio. 13. Sendo assim, como na realidade o , o pagamento efectuado pela r autora vlido, no devendo, assim, aquela nada a esta. 14. Encontramo-nos, assim, perante uma excepo peremptria (cfr. artigos 487, n. 2 e 493, n. 3 do CPC..), importando a absolvio total do pedido. -Ba crise fctica: 15. Corresponde, efectivamente, realidade o referido pela impetrante no artigo 1 do petitrio. 16. Socorrendo-se deste, a autora declina no mais, factos que atentam contra a verdade. 17 . Por exemplo, os vrios suprimentos trazidos ao item 2, so tradutveis, apenas e to s, num escasso milho de escudos e, 18. Vo j cerca de dezoito anos. 19. O nmero apontado no artigo 3 da pea inicial advm da acumulao de juros. 20. Que, inaproveitando a possibilidade, a autora nunca se fez reembolsar. 21. A R pessoa colectiva, pelo que dizer que lhe reclamou ... o pagamento deste seu crdito, algo que se impe concretize. 22. Que interpelao fez? Quando a fez? A quem a fez? 23. Prejudicado fica, pois, o inserto no artigo 5 da petio. 24. evidente que sempre foi pblica e notria a dificuldade econmico-financeira da Abitex. 25. Mas tal no implica que o gerente Antero Lima a tal ponto conhecesse que a malfica sintomatologia da ora impetrante tivesse p nos seus trabalhadores e sobretudo ao sector pblico estatal. 26. Muito menos que a matria se configurasse em caso de falncia tcnica. 27. To s informal, episdica e verbalmente um que outro scio da demandante, aleivosamente, procurou o scio da r, Antnio Lima, dizendo que comprariam as quotas que a Abitex, nos Armazns de Campanh, Lda, possua, para assim, guisa de assalto ficarem donos e senhores da r.

28. O artigo dcimo, como alis, o undcimo do petitrio so arredidos da verdade e, como tal, impugnados. 29. A Autora no fugiu regra, abrigando-se no nmero mgico de doze (doze cavaleiros, doze portas da Babilnia, doze virzens sacarinas, doze apstolos, doze signos, doze meses, outras tantas virtudes teologais), disse doze mentiras e ofereceu mais uma, a que mencionou no n. 14 do seu articulado. 30. O trnsito operativo da aquisio das quotas da Abitex nos Armazns de Campanh, Lda no o que vem relatado nos artigos 13 e 14 da demanda. Antes e sim: 31. Primeiramente, aquelas quotas foram arrematadas, por cinco mil e quinhentos contos, no processo n. 504/A do Tribunal do Trabalho, acontecendo, contudo, que a respectiva venda judicial veio a ser anulada atenta a provisoriedade do registo da penhora, na Conservatria do Registo Comercial do Porto. 32. Entrementes, em outro processo, a respectiva exequente obteve o registo definitivo da penhora e, ento, sim, ocorre a hasta pblica com a correspondente licitao. 33. S que, foi adquirente das quotas no qualquer gerente da r, mormente Antero Lima, 34. Antes e sim Fernando Lima (vide doc. n. 1). 35. Mais: Provm do acabado de referir que ao arrepio do incluso no artigo 13 da petio a causa prxima, verdadeira e nica da penhora das quotas foram as dvidas da Abitex para com os empregados. 36. J que a causa remota foram as mltiplas e variadas dvidas para com a praa. 37. Este estado de penria mais realou, por certo, na autora o espanto, a estupefaco, quando recebeu a comunicao do Banco da compensao parcial do crdito por dbito da importncia de 20.491 euros. 38. A r pagou autora. 39. Para tanto, utilizando a conta bancria de que esta titular no Banco HispanoAmericano. 40. E, o que supra se disse nos artigos 21 e 22, relativamente pessoa colectiva que a r , mutatis mutandis, serve no respeitante autora, j que sendo tambm entidade plural, a quem se deveria fazer o pagamento? 41. a impetrante que diz estar em falncia tcnica (cfr. artigo 7), com a sua actividade mercantil paralizada, por falta de capital giratrio para fazer progredir os seus negcios (cfr. artigo 8), com graves dificuldades econmico-financeiras, com dbitos seus, que estavam sendo cobrados em vrias ins tncias judiciais (cfr. artigo 4), com elevadas dvidas no s Banca como aos seus trabalhadores e sobretudo, ao sector pblico

estatal (cfr. artigo 6). 42. Neste rosrio de angstia, a quem e onde efectuar o pagamento? 43. Efectuar o acto material de entrega na sede da Abitex? Mas onde? Se se encontra encerrada, mesmo sem actividade mercantil (cfr. artigo 8). 44. E, depois, sempre se atender que se quem paga mal, paga duas vezes, quem desonesto, recebe duas vezes. 45. Sim, porque se trata, efectivamente; de desonestidade o facto de se pedir outra vez o pagamento que foi feito pela r na conta da autora. 46. A r queria pagar o que devia autora. 47. Considerando as dificuldades de onde e a quem pagar, foi junto do Banco HispanoAmericano, com quem sempre trabalhou para por meio de transferncia bancria, colocar a importncia de 20.491 euros ordem e disposio da autora. 48. , absolutamente, mentira, o pseudo acordo mencionado na petio inicial. 49. Se bem que tivesse sido o Banco Hispano-Americano a conceder o financiamento para aquisio das quotas, o facto que f-lo com base em garantia hipotecria, no valor de 15 mil contos, sobre bens imveis. (vide docs. 2, 3 e 4): 50. O que supra se disse quando se afirma que se sabia da existncia de credores da autora, mas no dos pormenores, concretamente, se tinha actividade mercantil suspensa, se estava em falncia tcnica, etc., serve agora para responder matria vazada nos artigos 22 e 23 do petitrio. 51. Como poderia a r saber que a autora tinha dvidas ao Banco? 52. No fundo vejamos o que pretende a autora: Que a r lhe pague a quantia de 20.491 euros, para que detentora desta quantia, a entregue aos credores privilegiados, uma vez que, refere-se ao longo do petitrio, estes no podem ser prejudicados. 53. Afinal a autora no vem pedir que seja paga de nada, mas apenas e to s que lhe seja entregue uma quantia para, por seu turno, ser a pagadora a outrem. -CSem prescindir: 54. Ainda que seja considerado como feito a terceiro o pagamento que a r efectuou, encontramo-nos perante um dos casos integrveis no disposta na alnea d), do artigo 770 do C.C..

55. Com efeito, a r, ao pagar a um credor do seu credor, extinguindo-lhe uma dvida, integra, com a sua actuao, a excepo prevista naquele normativo. 56. Sendo assim, no pode ser considerado nulo o pagamento efectuado pela r na conta de depsitos ordem da autora e, como tal, encontra-se aquela j desonerada de qualquer obrigao. -DConcluso: Nestes termos, nos melhores de direito e sempre com o mui douto suprimento de V. Ex`, deve a presente aco improceder: - Pela procedncia da excepo do facto extintivo do direito invocado pela autora; Quando assim se no entenda: - Deve a presente aco ser julgada improcedente por no provada, com base no supra alegado impugnativo, conduzindo absolvio da R no respeitante ao pedido formula Junta: 4 documentos, procurao, duplicados legais e comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 do CPC..). Vo: cpias dos documentos e da procurao. O ADVOGADO, Contr. n. ... Cd. n.... Com domiclio profissional ...........................

9. JUZO 3. SECO PROC. N. 7/03

CONTESTANDO E RECONVINDO

diz Amlia dos Anjos Cabral contra Aristdes Couto

I - CONTESTANDO

1. A R no proprietria da casa de habitao aludida no artigo 1 da petio inicial. 2. Tal casa faz parte da herana aberta por falecimento de seu marido Armindo Cabral. 3. Herana ainda indivisa e para cuja partilha corre em juzo o respectivo inventrio em que a contestante exerce as funes de cabea-de-casal. Sem prescindir: 4. As obras acordadas entre A. e R. so as que constam do documento por aquele subscrito, datado de 15 de Fevereiro de 2001, cuja fotocpia se junta como doc. n. 1. 5. Tais obras mostram-se a discriminadas e referidas, dando-se aqui por reproduzidas para todos os efeitos. 6. A r desconhece a existncia do documento que o A. juntou sob o n. 1 com a petio. 7. No o reconhece como verdadeiro. 8. O nico oramento referente s obras foi o referido no artigo 4 desta defesa, que s este o A. elaborou, assinou e a R. aceitou. 9. O preo da empreitada foi, de facto, o de 5.811,00 euros, quantia acrescida do IVA. 10. Por conta desse preo, a R. pagou ao A. a quantia global de 5.000 euros. 11. Quantias de que o A. passou recibos, no legalizados, embora. 12. , portanto, falso que a R. s lhe tivesse pago apenas as duas prestaes mencionadas no artigo 5 da petio. 13. Do que precede resulta que a R. s deveria ao A. a quantia de 811,00 euros. 14. E diz-se deveria e no deve porque em boa verdade, ela nada deve ao A.. Efectivamente, 15. Ao A. cumpre executar a obra em conformidade com o que foi convencionado, e sem vcios que excluam ou reduzam o valor dela, ou a sua aptido para o uso previsto no contrato (Cod. Civ., artigo 1208). Ora, 16. Logo que o A. deu por finda a obra, a R. com vista a pronunciar-se quanto respectiva aceitao ou no aceitao, procedeu verificao dela, buscando, pois, ver se a obra se encontrava ou no nas condies convencionadas e sem vcios. 17. Verificao a que procedeu dentro do perodo razovel a esse fim.

18. Dessa verificao, a que procedeu juntamente com pessoa entendida no ofcio, resultou que tivesse sido constatado que o A. executara, pessimamente, as obras, com quase total desrespeito pelo convencionado entre ambos. 19. que as mesmas apresentavam e apresentam, graves vcios que lhe reduziam, e reduzem substancialmente, o valor, de determinao impossvel neste momento. Com efeito, 20. Comunicou, ento, a R. ao A. os resultados da verificao a que procedera. 21. Do mesmo passo que lhe deu notcia de que s pagaria o resto do preo desde que ele corrigisse os defeitos que a obra apresentava (Cd. Civ., artigo 428, Antunes Varela, Cd. Civ., Anot., 2.-573). 22. E que, em consequncia, no aceitava a obra sem que os defeitos em referncia fossem por ele reparados, como, alis, era de obrigao. 23. Afirmando-lhe que, para alm disso, dele exigia a indemnizao a que tinha irrecusvel direito (Cd. Civ., artigo 1223). II- RECONVINDO 24. Como dito ficou as obras apresentavam, e apresentam, gravssimos defeitos. Alis, 25. Na sua execuo apenas intervieram um trolha e um rapaz. 26. Nenhum artista da especialidade (v. g. pintor) a teve a menor interveno. 27. A normal execuo da obra importava, no respeitante a ferros, que a) toda a pintura antiga fosse raspada, lixada e preparada para receber a nova pintura; b) se aplicasse zarco e betumasse, convenientemente; c) se aplicasse duas demos de esmalte. 28. Nada disso fez o reconvindo. Com efeito, 29. O porto do prdio est mal pintado. 30. Os ferros das grades, portas, janelas e varandas no foram, previamente, raspados, lixados ou betumados. 31. Foram pintados sem que estivessem preparados para receber a pintura. 32. Anormal execuo da obra importava, quanto s madeiras:-que fosse raspada, lixada e

betumada a pintura antiga para depois de assim preparadas se fazer aplicao do verniz. 33. Nada disto fez o reconvindo. 34. Assiste reconvinte o direito a exigir do reconvindo a eliminao dos defeitos que discriminados ficam e dos que vierem a verificar-se, tudo por forma a ser observado o convencionado entre eles, constante no doc. n. 1 junto com esta contestao (Cd. Civ.: artigos 1208, 1221 e 828). 35. Para alm disso, tem tambm a reconvinte o direito a exigir do reconvindo a indemnizao por os prejuzos que lhe causou com a falta de cumprimento por parte deste (idem, artigo 1223). 36. No possvel determinar neste momento, de modo definitivo, o montante global dos prejuzos, at por dependerem do tempo que se dispender na eliminao dos ditos defeitos. 37. Dai que haja de relegar-se para a execuo da sentena a fixao do montante indemnizatrio devido por o reconvindo reconvinte (Cd. Proc. Civ. artigo 471,1, b). Termos em que deve julgar-se improcedente e no provada a aco e procedente e provada a reconveno, condenando-se o reconvindo a reparar, por si, ou sua custa, os defeitos indicados e os que vierem a notar-se no seguimento dessa reparao, tudo por forma a respeitar-se, inteiramente, o convencionado no documento n. 1 junto com esta defesa, e ainda a indemnizar a reconvinte pelos prejuzos que lhe causou e no se considerem compensados com a simples eliminao dos defeitos, indemnizao essa a liquidar em execuo de sentena, com todas as consequncias legais. Valor da reconveno: 4.987,00 euros (quatro milhes, novecentos e oitenta e sete mil euros Juntam-se: 1 documento, sua cpia, duplicados, procurao e comprovativo do prvio pagamento da taxa de justia inicial (cfr. n. 4, artigo 150 do CPC..). O ADVOGADO, Contr. n. ... Cd. n. ...

com domiclio profissional.....................

III PARTE - Rplica 1 - FUNO E PRAZO Quando o ru verta na contestao alguma excepo (dilatria ou peremptria), o autor tem a faculdade de apresentar um novo articulado, denominado de rplica. Mas, atente-se, apenas pode utilizar este articulado para responder matria excepcional. Se bem que a rplica sirva tambm para o autor deduzir toda a defesa quanto matria da reconveno, com a advertncia de que lhe impedido por seu turno, opor-se com nova Portanto, poder-se- dizer que a rplica tem como principal funo a de resposta contestao, se bem que possa ainda ter uma outra utilidade, ou seja, a de contestao ao pedido reconvencional. Como resposta contestao pode a rplica visar, todavia, dois objectivos distintos: corrigir, completar ou esclarecer a verso dada na petio inicial aos factos constitutivos do direito do autor ou fundamentao jurdica da sua pretenso, por um lado; atacar as excepes deduzidas pelo ru, impugnando os factos em que elas se fundam ou alegando quaisquer causas impeditivas, modificativas ou extintivas da sua eficcia (contra-excepes), por outro. Diga-se ainda que nas aces de simples apreciao negativa, a rplica serve para o autor impugnar os factos constitutivos que o ru tenha articulado e para alegar os factos impeditivos ou extintivos do direito invocado pelo ru. Com o Dec.-Lei n. 242/85, de 9/7, que introduziu uma significativa reforma no processo civil, passou a haver, em princpio, apenas dois articulados: a petio inicial e a contestao. Deste modo, de articulado normal, a rplica passou a ter carcter excepcional e da que s seja admitida. a) Para responder s excepes; b) Para contestar a reconveno; c) Para modificar o pedido ou a causa de pedir. - Cfr. artigo 273 do CPC. Insiste-se pelo princpio da precluso plena que deve presidir petio inicial. O autor deve ter em ateno, quando articula o petitrio, que pode j no ter mais qualquer oportunidade de carrear para os autos os dados que tenha como relevantes deciso da causa. A rplica pode no ter lugar, bastando o que o ru excepcione. Se este reconvier a rplica tem de limitar-se apreciao do pedido reconvencional. Passou agora a ter importncia basilar a distino entre defesa por impugnao e defesa por excepo. A lealdade da luta manda que na contestao seja bem demarcada a separao entre aquelas duas formas de defesa. que se o autor no replicar, quando esta pea admissvel, tm-se por confessados os factos integradores da excepo invocada pelo ru na contestao, porquanto, s no devem ter-se por confessados os factos alegados pela parte contrria quando esta lhe no possa responder. - Cfr. artigos 490 e 505 do CPC. Tambm tem particular relevncia a distino entre alterao ou ampliao da causa de pedir e a simples alegao de factos novos: verificados os pressupostos do artigo 273 do

CPC.., o autor pode, seja qual for o tipo de defesa articulada pelo ru, socorrer-se da rplica, para ampliar ou reduzir o pedido ou para alterar ou ampliar a causa de pedir, mas esse articulado j no ser admissvel quando se pretenda apenas invocar novos factos que no consubstanciem aquela alterao ou ampliao. Com efeito, o regime vigente no foi ao extremo de precludir, na petio inicial, todas as possveis causas de pedir, antes se limitou a precludir os factos integrativos da causa ou causas de pedir invocadas, abrindo, assim, a possibilidade de, em novo articulado, alterar a causa de pedir inicial, narrando os correspondentes factos constitutivos, ou de a ampliar. Dar-se- ampliao da causa de pedir, quando ao facto concreto alegado na petio inicial, como fundamento da pretenso se adita um outro facto, a ttulo principal ou subsidirio, seja para manter, seja para modificar o pedido. Tenha-se presente que o nus de alegar e provar os factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito invocado pelo ru na contestao cabe ao autor, Cfr. n. 2, artigo 342 C.C.., devendo ter lugar na rplica. No processo ordinrio a rplica ser apresentada dentro de 15 dias, a contar daquele em que for ou se considerar notificada a apresentao da contestao; o prazo ser, porm, de 30 dias, se tiver havido reconveno ou se a aco for de simples apreciao negativa. Porm, o prazo para a apresentao da rplica pode ser prorrogado nos termos previstos nos n.s 4 e 5, do artigo 486 do CPC. No processo sumrio, quando o ru tenha deduzido alguma excepo, nos 10 dias subsequentes notificao do contestatrio, Cfr. artigo 492 do CPC, pode o autor responder o que se lhe oferecer, mas somente quanto matria da excepo. Se o ru tiver deduzido reconveno ou a aco for de simples apreciao negativa, o prazo para a resposta de 20 dias. A falta de resposta, respeitantemente, ao pedido reconvencional, conduz sano estabelecida para a ausncia de contestao ao pedido do autor - condenao no pedido. - Cfr. artigo 780 do CPC. E no processo sumarssimo? Aqui, no h nem rplica, nem resposta. Mas, encerremos este deambular pelos domnios dos processos sumrio e sumarssimo, a ttulo de elucidao, para voltarmos figura da rplica, que s tem lugar, como se ilide do texto atrs, no processo ordinrio. Linhas atrs, sobre os casos em que a rplica admissvel, apontamos o da modificao do pedido ou da causa de pedir. Efectivamente, na falta de acordo, a causa de pedir s pode ser alterada ou ampliada na rplica. O pedido pode tambm ser alterado ou ampliado na rplica. permitida a modificao simultnea do pedido e da causa de pedir, desde que tal no implique convolao para relao jurdica diversa da controvertida. Toca-se nestes trs ltimos perodos, matria assaz sensvel para merecer estudo e ateno redobrados. Disso estamos cnscios. Qualquer que seja o discurso, sempre se deparar, inevitavelmente, com esta assero: Toda a aco delimitada pela causa de pedir e pelo pedido, sendo necessrio, para a procedncia deste, que o mesmo seja um lgico corolrio daquela.

Fazer cirurgia neste campo, ampliar, reduzir, numa palavra, alterar algo de tanto melindre, no ser (nem dever, alis) ser tarefa acolitada em facilitismo. Sabemos da dificuldade, para quem se prope modificar e para quem tem de decidir. ponto assente, quase dogma. Mas no temos espao para a divagao merecida pelo tema. fuga? desistncia? Porventura, s-lo-. Mas o assunto, sendo complexo, merece ser tratado. Vamos a um compromisso: trat-lo-emos com um exemplo prtico, e real, j que assim diluiremos, como facilmente o leitor se aperceber, responsabilidade no tratamento, repartindo-a, por um Colega e um juiz. Para alm de ns prprios, obviamente. , no final de contas, uma fuga para a frente, que esperamos til para todos. Ento, com a devida vnia: - No querendo melindres (muito embora os achemos despropositados) ficcionaremos identidades; no querendo sobrecarregar, quando no prejudique, encurtaremos o texto.

EXCELENTSSIMO SENHOR JUZ DA 3. VARA CVEL DA COMARCA DE LISBOA

1. SECO PROC. N. 87/01

Digenos Barrigudo, autor no processo em referncia, que promove contra Urbano Ruas, REPLICA nos termos e oca os fundamentos que se sequem: 1. O autor pretende ampliar a causa de pedir e o pedido - artigo 273, n.s 1 e 2 do Cdigo de Processo Civil. 2. Da, a legitimidade processual da presente rplica - artigo 502 do Cdigo de Processo Civil. isto posto,
A - AMPLIAO DO PEDIDO:

Condenao do ru no pagamento da indemnizao cvel a que o autor tem direito por fora das infraces criminais praticadas pelo demandado - artigo 724, n. 1, alnea a) do Cdigo de Processo Penal

3. Conforme se alegou nos n.s 1 a 17 da petio inicial o ru, Urbano Ruas apoderou-se,

entre 1998 e 2000, pelos artifcios descritos em detalhe na participao crime, cuja cpia constitui o documento n. 1, junto com a petio inicial, da quantia de 30.000.000$00. 4. Quantia pertencente ao autor e que, acrescida dos respectivos juros compensatrios, corresponde ao crdito indeomizatrio a que o demandante tem direito por fora das infraces criminais praticadas pelo ru. 5. Alm do apontado capital de 30.000.000$00 o autor ainda credor dos juros compensatrios devidos pela privao do capital. 6. Juros que, calculados s taxas previstas no artigo 559 do Cdigo Civil, perfazes a quantia global de 10.888.606$00. 7. Da que o montante do crdito indemnizatrio do autor sobre o ru totalize, at presente data, a quantia global de 40.888.606$00. 8. A participao crime foi instaurada pelo autor em 26 de Janeiro de 1997 (ver documento n. 1 junto com a petio inicial). 9. Maugrado o tempo decorrido, o processo crime mantm-se em instruo, no tendo sido, at ao momento, deduzida qualquer acusao. 10. Assiste, assim, ao autor o direito a deduzir, em separado, o pedido de indemnizao civil - artigo 724, n. 1, alnea a) do Cdigo de Processo Penal. 11. Direito que o autor pretende exercer na presente aco, pelo que 12. Formula, ao abrigo do disposto no n. 2, do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, o pedido de o ru ser condenado no pagamento da indemnizao global de 40.888.606$00, acrescida dos juros campensatrios vincendos, desde a presente data, sobre o capital de 30.000.000$00 taxa prevista no artigo 559 do Cdigo Civil, at efectivo e integral pagamento. 13. De igual modo, falso o que se articula nos n.s 35 a 46 da contestao.
B - AMPLIAO DA CAUSA DE PEDIR E DO PEDIDO POR FORA DA CONFISSO FEITA NO ARTIGO 51 DA CONTESTAO

14. O trespasse titulado pela escritura que constitui o documento n. 1 junto com a contestao, foi celebrado tambm com o intuito de prejudicar o autor e os restantes credores do ru Urbano. 15. Efectivamente, ao contrrio do declarado na escritura, a co-r Lidia nada pagou pelo dito trespasse. 16. Muito menos o preo de quinze milhes de escudos que foi exarado na escritura. 17. Ao contrrio do declarado na escritura nem o ru Urbano pretendeu, efectivamente, trespassar o estabelecimento, nem a r Lidia o quis realmente tomar de trespasse.

18. A declarao feita na escritura, pelo ru Urbano, de que trespassava o estabelecimento e da r Lidia que o tomava de trespasse foi efectuada unicamente com o intuito de enganar os credores do ru, entre os quais o autor. 19. A nica inteno que a outorga da escritura e a transferncia da titularidade formal do estabelecimento prosseguiu, foi a de evitar que os credores e, em particular, o autor executassem no patrimnio do ru Urbano. 20. Assiste, deste modo, ao autor o direito a ver declarado ineficaz o trespasse documentado na escritura junta com a contestao. 21. De modo a que possa exercer o direito execuo no estabelecimento trespassado. 22. Pedido que tambm deduz ao abrigo do disposto no artigo 273, n. 2 do Cdigo de Processo Civil. Nestes termos e nos melhores de direito, deva: ser admitida a requerida ampliao do pedido, e, consequentemente, aos pedidos formulados na petio inicial, aditados mais os seguintes: I) ser o ru Urbano Ruas condenado a pagar no autor a quantia de 40.888.606$00 acrescida dos juros campensatrios vincendos, sobre o capital de 30.000.000$00 taxa prevista no artigo 559 do Cdigo Civil, at efectivo e integral pagamento; II) ser declarado ineficaz em relao ao autor, o trespasse do estabelecimento comercial de livraria instalado, em parte do rsdo-cho, com entrada pelos nmeros 591 e 593, do prdio urbano, sito na Rua de Frana, nmeros 585, 591, 593, 597, 601, 605 e 609 da freguesia de Cedofeita, Porto, efectuado por escritura, lavrada, no dia 1 de Junho de 1998, no 2. Cartrio material do Porto, e que constitui o documento n. 1 junto com a contestao; III) ser declarado que o autor tem direito a executar no estabelecimento comercial, identificado no item II, at ao montante do crdito referido em I; Valor: 40.888.606$00 (quarenta milhes, oitocentos e oitenta e oito mil, seiscentos e seis escudos). Junta: duplicado legal e comprovativos do pagamento prvio da respectiva taxa de justia e da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. Requerimento: Requer-se a concesso de um prazo no inferior a 15 dias para a juno aos

autos da certido comprovativa do que se alegou nos n.s 8 e 9 da presente rplica O Advogado, Contr. n. .... Cd. n. ....

MERITSSDO JUIZ DE DIREITO DA 3. VARA CVEL DA COMARCA DE LISBOA

PROC. N. 87/01 l. SECO

Urbano Ruas nos autos em referncia, vem apresentar

TRPLICA

Nota Prvia - Embora nos encontremos sob os auspcios da Rplica, ser-nos-, certamente, perdoado que aqui e agora incluamos uma Trplica por s assim, conseguirmos alcanar sem soluo de continuidade, o objectivo prometido no texto. nos tersos seguintes: 1. O autor pretende ampliar a causa de pedir e o pedido. 2. Ora, no caso sub judice, as modificaes pretendidas pelo replicaste, conduzem, inevitavelmente, a uma relao jurdica diversa da controvertida. 3. A relao jurdica controvertida vazada no petitrio parte da eventual celebrao de actos e negcios jurdicos lesivos do crdito do autor; a modificao trazida na rplica, envolve a pseudo prtica de *infraces criminaisr praticadas pelo ora treplicante. 4. O autor desrespeita, grosseiramente, as mais elementares regras de jogo, enxertando na aco em que pede seja decretada a impugnao pauliana de certos negcios e, portanto, a ineficcia dos respectivos contratos, uma aco de raiz indemnizatria. 5. Seja: um pedido de natureza e espcie, diametralmente, oposta e diversa; o problema tanto mais de realar, quanto certo que, entre ns viara o princpio da substanciao. 6. Certo sendo que a ampliao do pedido s possvel desde que a mesma esteja contida virtualmente no pedido (v. Ac. Rel. Lisboa, de 26/2/87, C.J., XII, 1., 147). 7. O que, manifestamente, no o caso, atento o atrs adiantado.

8. O demandante entende, erradamente, que na aco interposta tudo pode confluir 9. A alnea B da rplica anuncia a ampliao da causa de pedir e do pedido, quando, afinal apenas e to-s solicita a ampliao deste como, alis se deduz da indicao do n. 2, do artigo 273 do CPC. 10. A causa de pedir permanece a mesma, sendo esta o facto jurdico de que procede a pretenso deduzida pelo autor, que serve de fundamento aco. 11. Quanto ao alegado como fundamento da ampliao do pedido, falso o que sustenta a referida ampliao. 12. No verdade o vertido nos artigos 14, 15, 17, 18 e 19, da rplica. 13. Improcedendo, desta forma, o pretendido pelo Autor, nos artigos 21 e 22 da rplica. Termos em que e nos melhores de direito: - no deve ser aceite a ampliao do pedido - deve ser rejeitada qualquer alterao causa de pedir - no mais conclui-se como no contestatrio. Junta: duplicado legal e comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ....

DESPACHO

AMPLIAO DO PEDIDO

Na rplica o A veio requerer a ampliao do pedido formulado na p.i., requerendo a condenao do ru no pagamento de uma indemnizao cvel de 40.888.606$00, acrescida de juros compensatrios vincendos, sobre o capital de 30.000.000$00, taxa legal, at efectivo e integral pagamento, por fora das infraces criminais praticadas pelo ru, mantendo-se o processo-crime ainda em instruo, decorridos quase dezoito meses sobre a participao. Decorre do artigo 273, n. 2 do CPC.., que o autor, em qualquer altura, pode ampliar o pedido at ao encerramento da discusso em is instncia, se a ampliao for o desenvolvimento ou a consequncia do pedido primitivo. Pedido a pretenso do autor (artigo 467 CPC..), o direito para que ele solicita ou requer a tutela judicial e o modo por que intenta obter essa tutela (a providncia judicial requerida); o efeito jurdico pretendido pelo autor (artigo 498, n. 3) (Manuel de Andrade, Noes Elementares de Proc. Civil, pg. 111).

A aco de impugnao pauliana consiste na faculdade que a lei concede aos credores de rescindirem judicialmente os actos celebrados pelos devedores em seu prejuzo. So requisitos deste tipo de aco a anterioridade do crdito, isto , o crdito deve ser anterior ao acto a impugnar, ou sendo posterior, ter sido o acto realizado dolosamente com o fim de impedir a satisfao do direito do futuro credor, e a impossibilidade ou agravamento de impossibilidade de satisfao integral do crdito por virtude do mesmo acto. Tratando-se de acto oneroso, ainda necessria a m f do devedor como de terceiro, entendendo-se por m f a conscincia do prejuzo que o acto causa ao credor (artigos 610 e 612 C. Civil). A aco pauliana leva ineficcia relativa do acto, quanto no devedor. O credor, julgada procedente a aco, adquire trs direitos: o de restituio de bens na medida do seu interesse; o de praticar actos de conservao da garantia patrimonial autorizados por lei; o de execuo dos bens no patrimnio do obrigado restituio (artigo 616 C. Civil). Assim, o pedido neste tipo de aco consiste na declarao de ineficcia em relao ao credor dos negcios de transmisso do patrimnio do devedor para terceiros, com o fim de o credor ter o direito a executar nesses bens que integravam o patrimnio do devedor, na medida do valor do seu crdito sobre aquele. A aco de impugnao pauliana pressupe a existncia de um crdito (lquido ou ilquido) sobre o devedor, mas no faz parte desta aco o pedido de condenao do devedor a pagar esse crdito j que intrnseco a este tipo de aco a declarao do crdito e seu montante, sendo intil ou escusado declar-lo, pois o que interessa ao credor poder executar nos bens que agora esto em poder de terceiros na medida do valor do seu crdito. Tudo isto para concluir que o A. formulou bem os pedidos primitivos deduzidos na petio inicial, pois so esses os pedidos a formular numa aco de impugnao pauliana, contudo j no pode formular o pedido que deduziu na rplica pretendem do ampliar os pedidos primitivos de condenao do ru Urbano Ruas no pagamento da indemnizao cvel a que tem direito por fora das infraces criminais praticadas por esse ru, pois de forma alguma se pode entender que tal pedido o desenvolvimento ou a consequncia dos pedidos primitivos to especficos que so os deste tipo de aco, como atrs se aludiu. Assim, no poder ser admitida esta ampliao do pedido, contudo, conforme se infere do articulado da rplica o que o A. pretender que esse montante indemnizatrio, que tem ligaes estreitas com o crdito que inicialmente invoca, seja tambm considerado nesta impugnao pauliana a fim de alargar a medida do crdito global, e isso, traduz-se mais na ampliao da causa de pedir, possvel por o processo admitir rplica (artigo 273, n. 1 CPC..), mesmo sem o acordo da parte contrria. Dar-se- ampliao da causa de pedir quando ao facto concreto alegado na petio inicial, como fundamento da pretenso, se adita um outro facto, a titulo principal ou subsidirio, seja para manter, seja para modificar o pedido (A Varela, Manual Proc. Civil, pg. 357). este caso, em que o A. acrescenta ao facto concreto invocado como fundamento do seu crdito, uma outra causa conducente ao mesmo efeito jurdico, ampliando o mbito e fundamento do seu crdito, que um dos elementos ou requisitos que integram a causa de pedir complexa desta aco de impugnao pauliana. Assim, tarar-se- em conta para a deciso desta causa, a ampliao da causa de pedir em termos de ampliao do fundamento e montante do crdito invocado pelo A. indeferindo-se enquanto ampliao do pedido.
AMPLIAO DA CAUSA DE PEDIR E DO PEDIDO

Pretende o A. que tambm se declare ineficaz o trespasse do estabelecimento comercial de livraria instalado em parte do r/c, com entrada pelos n.s 591 e 593, do prdio urbano, sito na Rua da Frana n.s 585, 591, 593, 597, 601, 605 e 609, da freguesia de Cedofeita, Porto e que se declare que o A. tem direito a executar no estabelecimento comercial atrs mencionado. A questo que se coloca se possvel a ampliao ou alterao simultnea da causa de pedir e do pedido. Actualmente o artigo 273, n. 6 CPC.. veio pr fim s discusses geradas acerca desta problemtica, consagrando a permisso da modificao simultnea do pedido e da causa de pedir desde que tal no implique convolao para relao jurdica diversa da controvertida, na esteira da doutrina dominante, da qual salientamos A. Varela (ob. cit., pgs. 281 e 358). Desde que a relao material se mantenha, no h, em princpio, inconveniente insupervel em que o autor modifique, a um tempo, tanto o pedido como a causa de pedir. Ora, no caso sub judice, o A. apenas pretende ampliar o pedido de ineficcia relativa a outro negcio, entretanto, conhecido e do mesmo tipo daqueles que j constam dos pedidos primitivos, a fim de poder execut-lo tambm na medida do seu crdito. Possibilitar esta alterao simultnea da causa de pedir e do pedido, conforme formulada pelo A. na rplica, no altera a relao material litigada, nem muito menos a convola para uma aco inteiramente distinta quanto no seu objecto, pois tem um nexo directo e muito forte com os pedidos iniciais e com a originria causa de pedir. Deste modo, admite-se a ampliao da causa de pedir e do pedido nos precisos termos formulados pelo A. na sua rplica. Not. Lisboa, ........ a)................

MERITSSIMOS DESEMBARGADORES

PROC. N. 87/01 3. VARA CVEL DA COMARCA DE LISBOA l. SECO

Urbano Ruas, id. nos autos em referncia, ante o despacho de fls. 229, vem no recurso, oportunamente, interposto, apresentar as seguintes
ALEGAES

uma, veio o autor, na rplica, ampliar a causa de pedir e o pedido.

Ao que parece, indo buscar motivao para tanto, ao imito no artigo 273 do vigente Cdigo de Processo Civil. S que A relao jurdica controvertida vazada na petio inicial assenta na eventual celebrao de actos e negcios jurdicos lesivos do crdito do autor. Enquanto que, a modificao trazida rplica, assenta na pseudo prtica de infraces criminais, praticadas pelo aqui alegante. Entendemos que, salvo o devido respeito por opinio contrria, o ora recorrido desrespeitou, grosseiramente, as mais elementares regras de jogo, enxertando na aco em que pede a impugnao pauliana de determinados negcios e, da, a ineficcia dos mesmos, uma aco de raiz indemenizatria. De outra natureza, pois. Subvertendo a original relao jurdica, convolando-a para relao jurdica diversa da controvertida. Isto : Um pedido de natureza e espcie, diametralmente, oposta e diversa. um autntico derrube ao principio da substanciao. Sabendo-se que a ampliao do pedido s possvel desde que a mesma esteja contida, virtualmente, no pedido (vide Ac. Rol. Lisboa, de 26/02/87, in Col. Jur., XII, 1.147). O que, indubitavelmente, no o caso, como se ilide do atrs mencionado. O demandante, aqui recorrido, entende que na aco precipitadamente interposta, tudo e tudo pode ser vazado. Entretanto, o Meritssimo Juiz a quo, no despacho recorrido, aceita, nem mais, nem menos, o enxerto a que acima aludimos. Isto : que no pedido resultante do valimento da impugnao pauliana seja acrescido o pagamento, por banda do aqui alegante, de uma indemnizao cvel. Referindo o mesmo magistrado ser aquela posio admitida por decorrer do n. 2, do artigo 273 do CPC.. que o autor, ma qualquer altura, pode ampliar o pedido at ma encerramento da discusso ama I. instncia, se a ampliao for o desenvolvimento ou a consequncia do pedido primitivos. Esquecendo, sem mais, a cumulao simultnea do pedido e da causa de pedir feita pelo ora recorrido e, mais do que isso, a sua no permisso quando tal implique convolao para relao jurdica diversa da controvertida. Sendo certo que, no despacho recorrido aceita duas relaes jurdicas dspares. Rematando pela admisso da ampliao da causa de pedir e do pedido, nos precisos termos formulados pelo autor e ora marido ama sua rplica. Firmando-se, para tal, no actual n. 6, do artigo 273 do CPC.., o qual, segundo diz, pe fim s discusses geradas acerca desta problemtica.

EM CONCLUSO

no ser de admitir a pretendida ampliao do pedido eda causa de pedir da lavra do ora recorrido, por, manifestamente, importar alterao da prpria relao material controvertida. Termos em que, nos melhores de direito e com o suprimento de Vossas excelncias, deve o despacho recorrido ser pura e simplesmente revogado, na medida em que admitiu a ampliao da causa de pedir e do pedido, na formulao expressa pelo recorrido em

sua rplica. E.R.J. Junta: duplicado legal e comprovativo da data da notificao no mandatrio judicial da contraparte. O advogado, Contr. n. ..... Cd. n .......

ALEGAES DO AGRAVADO DIGENES BARRIGUDO

5s VARA CVEL DE LISBOA P. N. 87/01 1. SECO

Excelentssimos Juzes Desembargadores do Tribunal da Relao de Lisboa 1. O agravante no tem a menor das razes na tese que sustenta. E isto pelas seguintes razes: a) a ampliao da causa de pedir e do pedido no importaram a alterao da relao material controvertida; b) no caso sub judice, a causa de pedir da impugnao pauliana e o pedido foram ampliados e no modificados no sentido de terem sido feitos pedidos novos com base em factos, qualitativa e substancialmente diferentes, donde decorra uma alterao da relao material litigada ou se se quiser a sua substituio. 2. A deciso recorrida decidiu, deste modo, acertadamente, pelo que nenhum agravo foi feito ao recorrente. Termos em que, pelas razes expostas, deve ser negado provimento ao agravo, mantendo-se o despacho recorrido, conforme de inteira
JUSTIA

Junta: duplicado legal e comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte.

O Advogado, Contr. n. .... Cd. n......

2 - FORMALISMO O n.. 2, do artigo 151 do CPC.., estipula: Nas aces, nos seus incidentes, e nos procedimentos cautelares obrigatria a deduo por artigos dos factos que interessem fundamentao do pedido ou da defesa, sem prejuzo dos casos em que a lei dispensa a narrao de forma articulada. Donde promana deverem ser deduzidos sob forma articulada todos os factos que interessem fundamentao do pedido, salvo quando a lei o dispense. A estrutura da rplica assaz idntica dos articulados postados a montante: endereo, prembulo, narrao e concluso. E, depois, tambm uma seco votada aos requerimentos, outra dedicada s junes e a finalizao com a assinatura de quem a confeccionou. Na juntada, para alm da indicao do nmero de documentos que se entenda anexar e de duplicado em obedincia ao n. 5, do artigo 152 do CPC.., deve o replicante, na sequncia do estipulado no n. 1, do artigo 229-A do mesmo diploma, referir, igualmente, que junta documento comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. Cfr. n. 2, artigo 260-A do CPC. De mencionar que as notificaes, entre os mandatrios judiciais das partes, nos termos do n.1, do artigo 229-A do CPC.., podem ser levadas a efeito por todos os meios legalmente admissveis para a prtica dos actos processuais, aplicando-se o disposto nos artigos 150 e 152 do mesmo diploma legal. No havendo valor a indicar, nem pagamento de qualquer taxa de justia, avana-se com o seguinte exemplo: Modelo de Rplica
MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE RESENDE PROC. N. 9/03 2. SECO

Simo Sabrosa Pereira, autor no processo em referncia, no qual r Edite Travassos Rego, diz em

RPLICA

o seguinte:........................ Junta: 1 documento, duplicado legal e comprovativo da data da notificao no mandatrio judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A, ambos do CPC..). A Advogada, Contr. n. .... Cd. n. ......

IV PARTE - Trplica 1 FUNO E PRAZO A trplica pretende colocar as partes em p de igualdade quanto ao nmero de articulados de que podem usufruir. Na verdade, esta s aparece se houver rplica e nesta for modificado o pedido ou a causa de pedir, Cfr. artigo 273 CPC, ou se, no caso de ter havido reconveno, o autor tiver deduzido alguma excepo (dilatria ou peremptria). Cfr. artigos 493 a 501 CPC. Na trplica o ru s pode responder matria da modificao ou defender-se contra a excepo oposta reconveno. Ser que podem treplicar os rus que no contestaram? Parece que sim, mesmo que os rus contestantes, por qualquer razo, no venham a treplicar. que os rus no contestantes podem ter deixado de responder petio, a contar, precisamente, com o efeito reflexo da contestao dos outros. Antunes Varela diz que no faria sentido que, tendo o autor replicado, eles no pudessem responder ao arrazoado deste. Nenhuma expectativa digna de tutela poder o autor invocar quanto impossibilidade dos no contestantes treplicarem, baseada no mero facto de tais rus no haverem contestado. Como resulta do at aqui dito, a trplica um articulado excepcional e, por isso, s admitida: a) Para explicar, corrigir ou contemplar a matria da defesa; b) Refutar ou rebater as causas impeditivas, modificativas ou extintivas formuladas pelo autor contra as excepes deduzidas pelo ru. Diga-se, guiza de parentesis, que no processo sumrio, no h qualquer articulado ulterior resposta. No processo sumarssimo apenas e to-s se admitem dois articulados: petio inicial e contestao. Se for articulada matria para alm do mbito da funo prpria e exclusiva da trplica

(resposta matria da modificao ou defesa contra excepo oposta reconveno), verificar-se- nulidade parcial desta, devendo, por determinao oficiosa do juiz ou mediante requerimento do autor, ser eliminada a matria suprflua. Tendo havido reconveno, a trplica assume, em relao ao pedido reconvencional, o papel da rplica quanto s excepes que o autor tenha alegado. E, nessa parte, no pode deixar de estender-se ao ru, por analogia, a possibilidade de modificar o pedido (reconvencional) e a causa de pedir, no s nos termos do artigo 272, mas tambm ao abrigo do disposto no artigo 273. O nus da impugnao especificada aplicvel trplica quanto aos factos novos alegados pelo autor em sua rplica. O que, alis, igualmente se aplica rplica (cfr. artigo 505 CPC) Porque a falta de impugnao especificada conduz admisso por acordo. Cfr. artigo 490 do CPC. E do prazo? A trplica ser apresentada dentro de 15 dias a contar daquele em que for ou se considerar notificada a apresentao da rplica. Ipsis verbis o n. 2, do artigo 503 do CPC. Mas possvel a prorrogao do prazo acabado de mencionar. De acordo com a permisso dos n.s 4 e 5, do artigo 486 do CPC. 2 - FORMALISMO Os factos vertidos na trplica interessam, seguramente, fundamentao da defesa. Sendo assim, como na realidade o , aplicando-lhe o nsito no n. 2, do artigo 151 do CPC.., deve a trplica ser confeccionada em forma articulada. Como, alis, dever suceder com os trs articulados situados imediatamente antes, a saber: petio inicial, contestao e rplica. E, tambm, como os mesmos, devendo enfeudar-se estrutura: endereo, prembulo, narrao e concluso. Vindo, logo depois, locais para requerimentos, para a juntada e, por fim, a assinatura do responsvel pelo escrito. Da juntada deve constar: a indicao do nmero de documentos a anexar, um exemplar do articulado para ser arquivado e servir de base reforma do processo em caso de descaminho, Cfr. n. 5, 152 do CPC, artigo e comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. - Cfr. n. 2, artigo 260-A CPC.., na sequncia do estipulado no n.1, artigo 229-A do mesmo diploma. A notificao contraparte na pessoa do seu mandatrio, dever obedecer ao disposto nos artigos 150 e 152 do CPC.., podendo ser levada a efeito por todos os meios legalmente admissveis. No havendo valor a indicar, como bvio, nem pagamento de qualquer taxa de justia, poder adoptar-se este modelo: Modelo de trplica

MERETSSIMA JUZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE PSO DA RGUA

PROC.N. 31/03

Filomena Gaspar Ricou r no processo em referncia, no qual autor Arturino Bigode Bastardo diz em
TRPLICA

O seguinte: ............ ............. ............. Junta: 2 documentos, duplicado legal e comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte ( cfr. n.1, artigo 229-A e n.2, artigo 260-A, ambos do CPC) O Advogado Contr. n. ... Cd. n. .....

V PARTE - Articulados Supervenientes 1 - TERMOS DE ADMISSO Presentemente, com a trplica findam os articulados, em sua verso sequencial e comum. No assim na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1939. Ento, tendo o ru deduzido algum pedido contra o autor, podia este responder por artigos trplica, na parte relativa matria da reconveno. Era, assim, admitido um quinto articulado, para no ficar lesado o princpio da igualdade e prejudicada a garantia do contraditrio. O raciocnio era este: como a trplica serve de rplica em relao reconveno, se no fra lcito ao autor, no tocante matria da reconveno, oferecer novo articulado, ficaria em posio de manifesta inferioridade; ao passo que, na aco reconvencional, o ru teria ao seu dispr dois articulados (contestao e trplica), o autor s teria um (rplica) e, portanto, ficaria inibido de responder trplica do ru, na parte relativa reconveno. Paulo Cunha denominou este quinto articulado de quadrplica.

Mas... histria que passou. H que apressar, que mesmo assim continua lsmico o andar do processo. Todavia, hipteses h de ainda aparecerem mais articulados como que ultrapassando a linha iniciada pela petio inicial e terminada com a trplica. Com efeito, enquanto no for encerrada a discusso da causa, podem as partes trazer aos autos os chamados articulados supervenientes, tradutores de factos com interesse decisivo, quer para a pretenso deduzida pelo autor, quer para a defesa invocada pelo ru. Na realidade, os factos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito que forem supervenientes, reza o n. 1, do artigo 506 do CPC.., podem ser deduzidos em articulado posterior ou em novo articulado, pela parte a quem aproveitem, at ao encerramento da discusso. Antunes Varela, refere que a alternativa da lei, deduo em articulado posterior ou em novo articulado, visa abranger, no seu primeiro termo a possibilidade de o facto (superveniente) ocorrer ainda no perodo dos articulados, mas em momento posterior ao oferecimento do articulado prprio. Um facto constitutivo do direito - daqueles que, em princpio, devem constar da petio - ocorre, por hiptese, entre a entrega da petio e o oferecimento da rplica, ou admitamos que um facto extintivo desse direito - que, pela sua natureza, deveria figurar na contestao - ocorre no perodo que medeou entre a entrega da contestao e o oferecimento de trplica. O ru deve, em regra, deduzir toda a defesa na contestao. Se a supervenincia de factos que a essa defesa interessem se verificar aps o trmino do prazo da contestao, mas antes de findar o da trplica, o ru pode deduzir os ditos factos naquela, por ser o articulado posterior contestao. - Supervenientes factos ocorridos, posteriormente, ao termo dos prazos marcados para a apresentao dos articulados - Supervenientes factos anteriores mas de que a parte s tenha conhecimento depois de findarem aqueles prazos. Neste caso, h que provar a supervenincia. O novo articulado em que se aleguem factos supervenientes ser oferecido: - na audincia preliminar, se houver lugar a esta, quando os factos hajam ocorrido ou conhecidos at ao encerramento - nos 10 dias posteriores notificao da data para a audincia de julgamento, quando os factos sejam posteriores ao termo da audincia preliminar ou esta se no tenha realizado - na audincia de julgamento, quando os factos ocorreram ou a parte deles teve conhecimento em data posterior referida no nmero antecedente. Ainda antes de passarmos anlise do formalismo, vem a propsito: a alegao de factos supervenientes em articulado elaborado nos termos do n. 1, do artigo 506 do CPC.., no est subordinada anterior apresentao de outro articulado pela mesma parte;

assim, o facto de o ru no ter apresentado contestao no prazo legal, aps a citao, no o impede de apresentar, posteriormente, o seu articulado superveniente desde que, na verdade, nele apenas mencione factos de interesse para a causa e de que s tenha tido conhecimento posterior. 2 - FORMALISMO A apresentao da pea de que estamos a tratar deve seguir o figurino articulado, pois os factos nela vazados so, naturalmente, interessantes para a fundamentao do pedido ou da defesa. Por fora do disposto n. 2, do artigo 151 do CPC. Igualmente aqui a apresentao deve seguir a estrutura do petitrio: endereo, prembulo, narrao e concluso. No rodap e sucessivamente viro os stios dedicados aos requerimentos, s junes e assinatura. Na juntada deve inscrever-se: a indicao do nmero de documentos que se anexam, um exemplar do articulado destinado a arquivo e a servir de base reforma do processo em caso de descaminho, Cfr. n. 5, artigo 152 do CPC., e documento comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. Cfr. n. 2, artigo 260-A do CPC.., na sequncia do estipulado no n. 1, artigo 229-A do mesmo diploma. A notificao contraparte na pessoa do seu mandatrio, dever obedecer ao disposto nos artigos150 e 152 do CPC, podendo ser levada a efeito por todos os meios legalmente admissveis. Ser de referir que no h que indicar valor, obviamente, nem de efectuar o pagamento de qualquer taxa de justia. Cfr. artigo 24 C.C.J.. E de alertar que toda a prova ter que ser oferecida logo com o articulado. Cfr. n. 5, artigo 506 CPC. 3 - TRAMITAO Entregue ou remetida para a secretaria do juzo onde corre a aco, competir ao juiz pronunciar-se. Proferindo despacho liminar. Neste admitindo ou rejeitando a pea. A rejeio do articulado superveniente ser em caso de intempestividade ou de irrelevncia da matria de facto alegada. A extemporaneidade resulta do desrespeito dos prazos previstos no n. 3, do artigo 506 do CPC.. e que por ns foram indicados atrs. A intempestividade da alegao do facto superveniente pressupe necessariamente a culpa ou negligncia da parte interessada, o que dever, desde logo, conexionar-se com o regime estabelecido para o justo impedimento. Fr. Artigo 146 do CPC. De lembrar, aqui e agora, que so supervenientes quer os factos ocorridos posteriormente (supervenincia objectiva), quer os factos anteriores mas de que a parte apenas tomou conhecimento em momento ulterior (supervenincia subjectiva). Verificando-se a supervenincia subjectiva, recai sobre a parte o nus da prova da supervenincia, o que dever concretizar no prprio articulado. A rejeio do articulado superveniente ter ainda lugar quando seja manifesta, pela

leitura do alegado, a falta de interesse para a boa deciso da causa. A sentena deve tomar em considerao os factos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito que se produzam posteriormente proposio da aco, de modo que a deciso corresponda situao existente no momento do encerramento da discusso, sendo tambm at esse momento que em articulado superveniente, ho-de ser deduzidos tais factos, a no ser que se trate de factos notrios ou de que o tribunal tenha conhecimento no exerccio das suas funes. Muito bem, mas este princpio de atendibilidade dos factos jurdicos supervenientes, Cfr. artigo 663 CPC., no implica a recepo incondicional e ilimitada do respectivo articulado. Na verdade, os factos supervenientes a que se refere o artigo 663 do CPC.., e que a mesma disposio legal indica como devendo ser tomados em considerao nas decises finais, no podem ser atendidos, se tiverem como efeito postergar o direito adquirido em virtude de factos ocorridos em momento anterior. No havendo rejeio, passa a ser notificada a parte contrria para, querendo, apresentar resposta num prazo de 10 dias. - Cfr. n. 4, artigo 506 CPC. A falta de resposta equivale a confisso dos factos articulados pela parte contrria. c452> Apreciados os articulados, deles retirar o magistrado os factos com interesse para a deciso da causa. Incluindo-os na base instrutria. Procedendo assim: -caso a base instrutria j se encontrar elaborada, os factos novos ser-lhe-o aditados; -caso a base instrutria ainda no esteja elaborada, s-lo-, ento, com incluso dos novos factos na ordem que o magistrado entender e a par dos advindos dos mais articulados. Na primeira hiptese, no h possibilidade de qualquer reclamao, cabendo tosomente agravo do despacho que ordenar o aditamento, a subir com o recurso da deciso final. Seja numa de coordenao com o pontificado para a fase de saneamento e condensao do processo. Respeitantemente segunda hiptese, tudo se passar como o permite o artigo 511 do CPC..: reclamao contra a seleco da matria de facto, includa na base instrutria ou considerada como assente, com fundamento em deficincia, excesso ou obscuridade; impugnao do despacho proferido sobre as reclamaes a subir apenas no recurso interposto da deciso final.

4 - APRESENTAO DE NOVO ARTICULADO Deixemos a preocupao de eleger uma das trs hipteses contempladas nas alneas a), b) e c), do n. 3, do artigo 506 do CPC. Agora e aqui uma certeza: a audincia de discusso e julgamento, ainda melhor dizendo, a data para a sua realizao, encontra-se j designada. Pois bem: a apresentao do novo articulado, em tal fase, no suspende as diligncias tendentes

realizao daquela audincia, nem to-pouco ocasionar adiamento, ainda que o despacho de admisso ou rejeio, Cfr. n. 4, artigo 505 CPC., no tenha outro remdio que ser proferido em plena audincia, alis, o mesmo, em relao notificao da parte contrria ou resposta da contraparte. Advertncia: em funo do que se acaba de afirmar, quando no haja tempo para notificar as testemunhas oferecidas, tero que ser apresentadas pelas partes. No nmero primeiro desta V Parte, consagrada aos articulados supervenientes, afirmamos que enquanto no for encerrada a discusso da causa, podem as partes trazer aos autos os chamados articulados supervenientes ... Na sequncia desta assero falamos da apresentao de factos supervenientes, nos seguintes tempos: . na audincia preliminar nos 10 dias posteriores notificao da data para a audincia de julgamento na audincia de julgamento. Pois, agora, alertemos para um formalismo sui generis So orais e ficam consignados na acta a deduo de factos supervenientes, o despacho de admisso ou rejeio, a resposta da parte contrria e o despacho que ordene ou recuse o aditamento base Instrutria, quando qualquer dos actos tenha lugar depois de aberta a audincia de discusso e julgamento. A audincia s se Interrompe se a parte contrria no prescindir do prazo de 10 dias para a resposta e apresentao das provas e houver inconveniente na Imediata produo das provas relativas outra matria em discusso. a transcrio integral do n 2, do artigo 507 do CPC. Quatro notas finais: 1 - duvidoso se o prazo de 10 dias para apresentao da resposta, Cfr. n. 4, artigo 506 CPC., pode ser prorrogado. O artigo 504 do CPC.. manda aplicar a todos os articulados subsequentes contestao, a possibilidade de prorrogao de prazo, embora por lapso no superior ao previsto para a apresentao do respectivo articulado. Porqu a dvida acima levantada? Pela linear razo de o artigo 504 do CPC.. se inserir na seco dedicada rplica e trplica, antes da seco votada aos articulados supervenientes. E mais pelo facto do tratamento processual dos articulados supervenientes ser, como vimos, mui especfico, de forma a evitar a intromisso de injustificadas moratrias na marcha dos autos. , pois, uma questo para pensar. 2 - A notificao parte contrria da apresentao do articulado superveniente feita na pessoa do respectivo mandatrio judicial. Vide Ac. R.C., de 1915/81, In Col. Jur.,

1981, 3.-204. 3 - No so admissveis nos procedimentos cautelares, articulados supervenientes. Vide Ac. R.L., de 12/11/87, in Col. Jur., 1987, 5-101. 4 - Do n. 2, do artigo 507 do CPC.., supra integralmente transcrito, ilide-se que o mesmo se limita a adequar o prazo estabelecido para a resposta ao articulado deduzido em audincia de discusso e julgamento ao novo regime de contagem de prazos processuais. Cfr. artigos 143 a 148 do CPC.

VI PARTE - Audincia Preliminar 1 - PR-SANEADOR Contrariamente ao que outrora se passava no mbito do CPC.., em que o controlo jurisdicional logo se manifestava aquando do recebimento da petio inicial, com a entrada em vigor do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12, s ocorre aps o encerramento da fase dos articulados. at a o processo filtrado, atravs dos servios de secretaria que, deste modo, ganham relevo, V. por todos, artigo 474 CPC, facilitando a celeridade processual e deixando o juiz liberto para outras e mais importantes tarefas. Pois bem: o aludido controlo jurisdicional actua como verdadeiro pr-saneador, antecipando, portanto, as funes atribudas ao saneador. - Cfr. artigos 508 e 510 do CPC. Sanear a palavra de ordem, alis, do diploma inovador acima indicado, no intuito de expurgar o processo de inutilidades que s o emperram e escondem a viso do verdadeiro cerne da causa. O que apelidamos de despacho pr-saneador, destina-se - explica Carlos Lopes do Rego - a evitar que todas as questes suscitadas pelos articulados das partes sejam, imediata e necessariamente, arrastadas para o decurso da audincia preliminar, assegurando-se a possvel eficcia e funcionalidade na realizao desta: dever, pois, o juiz, na sua primeira - e necessariamente aprofundada- anlise dos articulados das partes, desde logo, enfrentar dois tipos de questes: - a existncia de excepes dilatrias suprveis, que caream de ser ultrapassadas, com vista a permitir o conhecimento do mrito da causa; - a existncia de irregularidades ou deficincias em qualquer dos articulados apresentados, cuja apreciao e eventual suprimento (face sua relevncia e gravidade) no convenha deixar para o decurso da prpria audincia preliminar (j que esta acabaria provavelmente por ter de ser suspensa, dada a dificuldade da parte interessada em, logo no decurso dela, providenciar pelo suprimento). No se conclua, porm, apressadamente, que at aqui o juiz se encontra divorciado por completo da sorte do processo. Apenas e to-s se recolocaram os poderes de direco do juiz, mas a este continua a incumbir um papel, eminentemente, activo e dinamizador, surgindo a sua interveno quando e se torne necessria.

Veja-se, por exemplo: do acto de recusa de recebimento por banda da secretaria, do petitrio, cabe reclamao para o juiz. ) Mas ... avancemos, ento, para a enunciao dos objectivos visados pelo prsaneador: Providenciar pelo suprimento das excepes dilatrias. Nos termos do n.2 do artigo 265 do CPC. Com efeito, o juiz providenciar, mesmo oficiosamente, pelo suprimento da falta de pressupostos processuais susceptveis de sanao, determinando a realizao dos actos necessrios regularizao da instncia ou, quando estiver em causa a definio das partes, convidando-as a pratic-los. A actuao do juiz, neste caso, encontra-se na sequncia do princpio da sanabilidade oficiosa da falta de pressupostos processuais. Conforme o estipula o n. 2, do artigo 265 do CPC.., a par de outros deveres, como o caso do de providenciar pelo andamento regular e clere do processo, Cfr. n. 1, artigo 265 CPC., e pelo de realizar ou ordenar, oficiosamente, todas as diligncias necessrias ao apuramento da verdade e justa composio do litgio. Cfr. n. 3, artigo 265 CPC No fundo isto: no obstante a iniciativa e o impulso processual incumbam s partes, o juiz deve ordenar as diligncias processuais indispensveis para que o processo siga seus trmites. Voltando ao despacho pr-saneador: ao juiz compete providenciar pelo suprimento de excepes dilatrias, E que, entre outras, so as enunciadas no artigo 494 CPC., portanto, ex officio ou convidar a parte a, no prazo marcado, providenciar pela emenda. S que, pode suceder estar-se em face de uma excepo dilatria, sim, mas insuprvel. E, ento? Carlos Lopes do Rego diz que, em tal hiptese, no ter lugar a projeco do despacho pr-saneador. - A que alude o artigo 506 CPC. Na verdade, nesta hiptese - diz o mesmo comentarista - se as partes no tiverem oportunidade de suscitar e discutir tal excepo nos articulados, dever o juiz convocar a audincia preliminar, imposta, neste caso, pelo princpio do contraditrio e decorrente do preceituado no artigo 508-A, n. 1, alnea b). Se, pelo contrrio, tal excepo j foi suscitada e debatida nos articulados, poder ocorrer dispensa da audincia preliminar, nos termos do artigo 508-B, n. 1, alnea b), proferindo o juiz, por escrito, despacho saneador em que julgue verificada tal excepo, absolvendo o ru da instncia, nos termos do disposto no artigo 510, n.1, alnea a). A posio do juiz revela-se atravs de despacho o qual, por hiptese, poder ser assim: A r Andrade & Costa, Lda, no demonstra, quer na pea contestatria, quer no mandato que a acompanha, a necessria representatividade para estar, em juzo (cfr. artigos 9 e 21, n. 1 do CPC..). Tal facto - excepo dilatria consistente na falta de capacidade judiciria - obsta a que o tribunal conhea do mrito da causa, dando lugar absolvio da instncia. Sendo assim, ordeno r, na pessoa do outorgante da procurao junta aos autos, a juno aos mesmos do respectivo pacto social e de certido a emitir pela

competente Conservatria do Registo Comercial, identificando os fanicos e actuais scios da sociedade Andrade & Costa, Lda. Notifique. o juiz na vestimenta de promotor oficioso das diligncias necessrias ao normal prosseguimento da aco, sem prejuzo do nus do impulso, especialmente, imposto pela lei s partes, como j acima se referiu. Cfr. n. 1, artigo 265 do CPC. Sendo de dizer, por relevante: este suprimento apenas dever ser despoletado quando e se exista possibilidade de sopesamento ante a existncia de excepcionalidade dilatria. O que nos leva bsica distino apodtica das excepes em absolutas e relativas. Ou, se quizermos, em sanveis e insanveis ou insuprveis. Nestas: ilegitimidade personalidade judiciria incompetncia absoluta caso julgado ltispendncia Para melhor se entender a supra enunciada dicotomia, tomemos, por exemplo, a falta de personalidade judiciria. Em princpio, o juiz no tem meios de suster a irreversvel insuprivilidade. Quando detecte tamanho vcio, no despacho saneador (ter) proferir deciso de absolvio da instncia, como, alis, j supra o dissemos. Se bem que, lhe devamos atenuar este pendor de irreversibilidade pois s vezes a falta tem panaceia. Da a ressalva acima. Bastar pensar nos casos de cessao da falta de personalidade. E, porque no e ainda excepcionando a regra: Se, em consequncia das diligncias para citao do ru, resultar certificado o falecimento deste, poder-se- requerer a habilitao dos seus sucessores, em conformidade com o que nesta seco se dispe, do artigo 371 ao artigo 377 do CPC., ainda que o bito seja anterior proposio da aco. Transcreveu-se o n. 2, do artigo 371 do CPC.. que autoriza, afinal, uma outra via de se passar a falta de personalidade judiciria. Convidar as partes ao aperfeioamento dos articulados

mesmo: o juiz convidar as partes a suprir as irregularidades de que enferme qualquer dos articulados apresentados, fixando o prazo para o suprimento ou correco do vcio, designadamente, quando caream de algum dos respectivos requisitos legais ou a parte no haja apresentado documento essencial ou de que a lei faa depender o prosseguimento da causa. Pode ainda o juiz, convidar qualquer das partes a suprir as insuficincias ou imprecises na exposio ou concretizao da matria de facto alegada, fixando prazo para a apresentao de articulado em que se complete ou corrija o, inicialmente, produzido. Dever-se- distinguir, para se ser preciso, o aperfeioamento de articulado irregular do

articulado deficiente. O articulado irregular advm da falta de requisitos legais ou da falta de juno de documentos de que a lei faz depender o prosseguimento da causa, impondo, imperativamente, a respectiva juno logo na fase dos articulados. V.g. certido do registo da aco (cfr. artigo 34 C.R. Predial). O articulado deficiente resulta, essencialmente, da carncia de factologia relevante completa compreenso e justa composio do litgio. - Cfr. n.s 3 a 5, artigo 508 do CPC. Magistralmente, Carlos Lopes do Rego, diz ser de aplicar o n. 3, do artigo 508, quando: - o autor tiver substanciado, em termos bastantes, uma causa de pedir complexa, omitindo, porm, determinados factos ou circunstncias complementares, de natureza constitutiva, cujo nus de alegao, consequentemente, lhe incumbe; - determinado elemento, integrador da causa de pedir, se mostrar insuficientemente concretizado, em consequncia de, na exposio da matria de facto relevante, o autor ter feito apelo a conceitos excessivamente vagos, conclusivos ou integrando matria que o juiz considere, naquela aco, como de direitos; - ocorrerem, na perspectiva do juiz, ambiguidades, imprecises ou incoerncias na exposio da matria de facto, que prejudiquem a plena inteligibilidade da situao litigiosa; - tendo o ru alegado claramente uma excepo peremptria e substanciado o seu ncleo fctico essencial, omita um facto ou circunstncia complementar cujo nus de alegao lhe cabe, ou faa apelo, na sua caracterizao, a conceitos que o tribunal considera excessivamente vagos ou conclusivos; - tendo o ru impugnado, em termos minimamente satisfatrios, certa matria de facto alegada pelo autor, importa interpretar ou precisar o sentido exacto de tal impugnao (nomeadamente, nos casos de impugnao indirecta ou per positionem, precisando ou esclarecendo melhor a verso fctica por ele apresentada). No se poder deixar de transmitir ao leitor, sob pena de desvirtuar a explanao explicativa de Carlos Lopes do Rego, a ressalva deste quanto aos limites do aperfeioamento no que tange ao autor como no que toca ao ru. Quanto aquele, no ser admissvel o suprimento de uma petio inepta, nos termos do artigo 193 do CPC.., nem a convolao para uma causa petendi diferente da invocada pelo autor como suporte da petio ou reconveno. Quanto ao ru, o aperfeioamento substancial da contestaro no pode levar ultrapassagem do princpio de que toda a defesa deduzida na contestao, Cfr. artigo 489 CPC, e do nus da impugnao. Cfr. artigo 490 CPC. E, vo dois exemplos de despachos de aperfeioamento: 1. Exemplo: -No se alcana da petio inicial subscrita por Amlia Ferreira Gasparinho, qual o pedido pretendido sendo, alis, confusa a concluso daquela pea processual. Ao abrigo do disposto na alnea b), do n. 1, do artigo 508 do CPC.., convido a peticionante a aperfeioar o petitrio, indicando com clareza qual o pedido pretendido. Para o efeito, fixo o prazo de 10 (dez) dias. Notifique. 2. Exemplo.

-Verifica-se pela leitura da contestao subscrita por Adrito Melro Lima que a mesma se encontra eivada de imprecises, designadamente, na narrao, quando se prope traar a rvore genealgica da famlia Duarte, salta, pelo menos, toda uma gerao. Sendo assim, convido o ru a apresentar novo articulado corrigindo o j nos autos, no prazo de 15 (quinze) dias (cfr. n4 3, artigo 5084 CPC..). Notifique. E, paremos aqui: Pois h que discernir o despacho de aperfeioamento vinculado do no vinculado. Aquele promana do n. 2, do artigo 508 do CPC..: O juiz convidar as partes a suprir as irregularidades dos articulados apresentados, fixando o prazo para o suprimento ou correco do vcio, designadamente quando caream de requisitos legais ou a parte no haja apresentado documento essencial ou de que a lei faa depender o prosseguimento da causa. Estamos, aqui, como que numa imposio ao juiz. Que parece no poder consequenciar da falta das partes quando no lhes faculte a possibilidade de ressarcimento. De forma que, quando se omita daquele seu dever, despoleta - assim o pensamos uma nulidade processual. - Cfr. artigo 201 do C. P.C.. O despacho de aperfeioamento no vinculado, resulta do n. 3, do artigo 508 do CPC.: Pode ainda o juiz convidar qualquer das partes a suprir as insuficincias ou imprecises na exposio ou concretizao da matria de facto alegada, fixando prazo para a apresentao de articulado em que se complete ou corrija o inicialmente produzido. Ora, se alm o juiz tem que... , aqui tem a faculdade. Adentro dos seus poderes discricionrios, o juiz convidar as partes a limar arestas, a emendar, a esclarecer. Trata-se de um poder-dever de prevenir as partes sobre deficincias ou insuficincias das suas alegaes ou do pedido, designadamente quando elas, em vez de alegar factos concretos, se hajam limitado a usar expresses com mero significado tcnico-jurdico, podendo a omisso de exerccio de tal poder-dever constituir nulidade, se influir no exame e deciso da causa. - Vide Ac. Rel. Porto, in Col. Jur., 111/98-223. Mas no se confundem as posies num e noutro caso. Pois aqui, no despacho de aperfeioamento no vinculado, o juiz tem, necessariamente, que se ater lei. Apenas, por sua iniciativa, pode superar (ou convidar para depois suprir), as insuficincias ou imprecises na exposio ou concretizao da matria de facto alegada. Ou seja, o juiz no pode acorrer, por sua iniciativa, superao de vcios graves, como, por exemplo, a ausncia da causa de pedir, pela sua ininteligibilidade, pela contradio entre as causas de pedir ou entre a causa de pedir e o pedido. Quando do despacho pr-saneador resulte a apresentao de um outro articulado, os factos objecto de esclarecimento, aditamento ou correco ficam sujeitos s regras gerais

sobre contraditoriedade e prova. Cfr. artigo 517 CPC. O n. 4, do artigo 508 do CPC.. circunscreve a sujeio ao princpio da audincia contraditria, apenas aos casos de apresentao de um outro articulado. J o no faz para o caso de suprimento de irregularidades ou de apresentao de documento essencial ou de que a lei faa depender o prosseguimento da causa. Discordamos: o suprimento de irregularidades ou a apresentao de documento, tanto mais essencial, tem que ser notificado parte contrria, a qual, obviamente, tem direito ao exerccio e aderncia ao princpio do contraditrio. Esperemos que o legislador, venha a colmatar a apontada impreciso. - Como quer que seja: 1 - as alteraes matria de facto alegada, apresentadas pelo autor conformam-se, com os direitos estabelecidos no artigo 273 CPC.., quanto alterao do pedido e da causa de pedir; 2 as alteraes matria de facto alegada apresentadas pelo ru conformam-se com os limites estabelecidos nos artigos 489 e 490 CPC.., quanto oportunidade de deduo da defesa e ao nus de impugnao 3 Importante: No cabe recurso do despacho que convide a suprir irregularidades ou insuficincias dos articulados Entende-se a motivao subjacente desta irrecorribi1idade. Entende-se e, com mdio esforo, se aceita. Mas j no, quando se questione o seu efeito respeitantemente parte que no esteve na jogada, no tugiu, nem mugiu. E, no obstante, pode ser prejudicada por atitude do juiz. Porventura, menos pensada. Veja-se esta hiptese: O juiz aprecia o petitrio, mas no lhe lobriga vcio algum. E, no entanto, a pea portadora de vcio grave, passvel de at mesmo implicar a sua ineptido. Ser que num caso destes, de flagrante e grosseiro erro do magistrado, que deixa a aco prosseguir, o ru ter que manter impassvel? Porque ainda quando tenha a possibilidade de no momento prprio invocar nulidade processual, recorrer do despacho saneador ou reclamar da base instrutria, verdade que tudo constitui incmodo, tempo gasto, despesa. Pelo que, votaramos a favor da sindicncia da deciso do juiz, apontando-lhe desvio aos ditames normativos.

2 AUDINCIA PRELIMINAR No nmero antecedente configuramos os casos em que tem lugar o pr-saneador,

especificando as respectivas funes. Do aludido, resulta claro que nem sempre h lugar, por desnecessidade, quele momento processual. Verdade que, concludas as diligncias que, ento, expusemos, quando necessrias, ou no caso de as mesmas no terem tido lugar, por desnecessrias, abre-se uma outra fase, desta feita, a da audincia preliminar. Que convocada para ser realizada num dos 30 dias subsequentes. Mas, assim como nem sempre tem lugar o pr-saneador, tambm pode ser dispensada a realizao da audincia preliminar. Os Decretos-Lei n. 329-A/95, de 12/12 e 180/96, de 25/9, implantaram a preocupao da celeridade processual, dispensando actos que, por incuos, apenas entorpecem a normal tramitao dos autos. Se o acto perder objectivo, porqu realiz-lo? E, expresso disso mesmo, a redaco do artigo 508-B do CPC..: Artigo 508-B do CPC - Dispensa da audincia preliminar 1 - O juiz pode dispensar a audincia preliminar, quando: a) Destinando-se fixao da base instrutria, a simplicidade da causa o justifique; b) A sua realizao tivesse como fim facultar a discusso de excepes dilatrias j debatidas nos articulados ou do mrito da causa, nos casos em que a sua apreciao revista manifesta simplicidade. 2 - No havendo lugar realizao de audincia preliminar, se a aco tiver sido contestada e houver de prosseguir, o juiz, no despacho saneador, selecciona a matria de facto, mesmo por remisso para os articulados; as reclamaes das partes, so aps contraditrio, logo decididas. Vejamos, imediatamente a seguir, um exemplo de dispensa da realizao da audincia preliminar. O qual, alis, vai acompanhado da factologia assente e da base instrutria.
TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DA MAIA

Concluso - 12/03/2003 *** Atenta a simplicidade da causa e ao abrigo do disposto no artigo 508-8, n. 1, alnea a) do CPC.., dispensa-se a realizao da audincia preliminar. *** O tribunal competente. No existem nulidades susceptveis de invalidar todo o processo. As partes so dotadas de personalidade e capacidade judicirias e so legitimas. Inexistem quaisquer outras nulidades, excepes, questes prvias ou incidentais de que cumpra conhecer e que obstem ao conhecimento do mrito da causa, para alm do

invocado pagamento, que ser apreciado a final. ***

FACTOS ASSENTES:

A) O exequente dono elegtimo possuidor de um cheque com o n. 4200601115, sacado sobre o Montepio Geral, no valor de 5.000 euros, o qual se encontra junto a fls. 5 dos autos principais e cujo teor aqui se d por integralmente reproduzido para todos os efeitos legais. B) O referido cheque apresentado a pagamento foi devolvido com a meno insuficincia de saldo. C) O cheque dado execuo foi entregue como garantia de pagamento de usa , divida proveniente de um mtuo que o exequente/embargado concedeu executada/embargante. D) Tal cheque foi entregue sem data.
BASE INSTRUTRIA:

1) Entre ambas as partes foi acordado que a data do cheque seria aposta pelo embargado caso a embargante no pagasse a dvida at Dezembro de 2001? 2) Nessa data, por escrito particular, entre ambos foi acordado novo prazo para pagamento em prestaes? 3) Tal plano foi cumprido pela embargante? 4) A embargante pediu ao embargado a devoluo do cheque aqui em causa, tendo o mesmo referido que o havia inutilizado? *** Notifique e d cpias. Maia, 15/03/2003 ( noite) (Despacho processado por meios informticos - artigo 138, n. 5 do CPC..) a) ................... Parece ter sido uma inutilidade o facto de o legislador admitir a dispensa da audincia preliminar. O caso que nos serviu de exemplo no to inusual quanto isso. Por comodismo e aproveitando a permisso do n. 1, do artigo 508-B do CPC.., os juzes permitem-se, com assaz frequncia, dispensar a realizao da audincia preliminar. O que, manifestamente, em alguns casos, oferece flanco a crticas plenas de razo. Mais que no seja por constituir forma (legal) de torpedear o escopo pretendido pelo

legislador com a criao da audincia preliminar. O exemplo prtico que supra demos estampa, bem um ntido caso incompreensivo do afastamento da audincia preliminar. Examinando o leitor o fornecido como factos assentes e na correspondente base instrutria, chega, naturalmente, concluso da utilidade que seria a realizao da audincia preliminar. A causa ser simples - no o duvidamos - mas a verdade que tudo aponta para a probabilidade de a mesma findar por conciliao. Afinal, um dos objectivos da audincia preliminar, quando se siga risca a enumerao vazada na alnea a), do n. 1, do artigo 508-A do CPC. E exemplos como estes so inmeros, defraudando-se, desta maneira, a economia processual, a simplificao e a celeridade. Numa palavra, o fim ltimo e anunciado da audincia preliminar. Temos, neste momento, entre mos, um complicado caso de impugnao pauliana, que j atingiu 14 (quatorze!) volumes, ao longo dos quais foram levantados os mais diversos incidentes processuais, de extrema complexidade. Acontece que - coisa estranha de se compreender - o magistrado deu como simples a causa e... dispensou a audincia preliminar!! Fica para o leitor o comentrio. Todavia, o normal seria haver lugar audincia preliminar, com os seguintes objectivos: 1 - Realizar tentativa de conciliao; 2 - Facultar s partes a discusso de facto e de direito; 3 - Discutir as posies das partes, com vista delimitao dos termos do litgio; 4 - Proferir despacho saneador 5 - Seleccionar a matria de facto relevante. Eis um exemplo do respectivo despacho:
TRIBUNAL DE FAMLIA E MENORES DO PORTO

3. Juzo
CONCLUSO

- Em 26.Janeiro.03 CLS.

Para realizao da audincia preliminar nos termos e para os fins constantes do artigo 508-A, do CPC.., alneas c), d) e e) do n. 1 e, complementarmente, do n. 2, designo sem prejuzo do artigo 155, n. 2, do CPC.., o dia 27/04/03, pelas 11,00 horas. D.N. Comentemos, agora, cada um dos objectivos da audincia preliminar:

1 - Realizar tentativa de conciliao Em qualquer estado do processo pode e deve ter lugar a tentativa de conciliao, desde que a causa caiba no mbito do poderes de disposio das partes. Cfr. n.1, artigo 509 CPC. No h qualquer interesse em manter em juzo as partes, quando se lobrigue forma de ultrapassar o contencioso. Um velho adgio diz: vale mais um mau acordo, que uma boa demanda. Leia-se boa deciso. So as partes que se aquietam, que transigem, perdendo numa banda, para ganhar noutra. No um terceiro, super partes, no envolvido, directamente, na questo, que decide, deixando, as mais das vezes, ainda com maior animosidade os litigantes. A tentativa de conciliao pode ter lugar por iniciativa conjunta das partes ou por convocatria do juiz. Porm, como inmeras vezes, a tentativa de conciliao se frustra, resultando numa deslocao infrutfera, com manifesto inconveniente para o servio do tribunal, aquela supra mencionada iniciativa do juiz s pode ter lugar uma nica vez. Cfr. N. 1, artigo 509, in fine. No obstante, em paralelo com qualquer outra diligncia processual, pode ser repetida a tentativa. Obviamente, que quando a tentativa de conciliao provenha de requerimento das partes, de todas as partes na aco, no haver limite ao nmero de tentativas. Alis, sempre as partes podero transaccionar por instrumento a latere, ou ainda por termo no processo. Quando a iniciativa da tentativa de conciliao parte do magistrado, proceder-se- notificao das partes para: comparecerem se representarem por mandatrio Comparecerem, pessoalmente, se residirem na rea do respectivo crculo judicial ou, quando para alm daquele limite, a vinda ao tribunal no envolva elevado sacrifcio, tendo em conta natureza e ~valor da causa. Se representarem por mandatrio munido de procurao com poderes especiais, no servindo, portanto, a usual procurao forense. Aproveite-se para fornecer ao leitor um exemplo daquele tipo de mandato:
PROCURAO

Adalberto Cndido de Oliveira, casado, professor do ensino bsico, contribuinte n. 162 044 321, residente na Rua da Velha Tonta, n. 33, em Espinho, constitui seu bastante, procurador o Exm. Senhor Dr. Josu Patro, advogado, contribuinte n. 165 053 123, com escritrio no Largo dos Pescadores, n. 9, em Espinho, a quem confere os mais amplos poderes forenses por lei permitidos e os especiais para o representar na tentativa de conciliao designada para o dia 10 de Maro de 2003, a ter lugar na l. Seco, do 1. Juzo do Tribunal Judicial de Espinho, no processo n. 31/02, no qual so partes o outorgante, como autor a Maria da Saudade Lemos, como r, concedendo-lhe plenos poderes para transaccionar ou no, como melhor

entender. Espinho, 22 de Fevereiro de 2003. a) Adalberto Cndido de Oliveira Nota: no carecendo de reconhecimento notarial. Fora dos casos supra excepcionados, a tentativa de conciliao presidida pelo juiz e ter em vista a soluo de equidade mais adequada aos termos do litgio. Alcance-se ou no a conciliao, o ocorrido sempre objecto de consignao em acta. Em caso de frustrao, total ou parcial, devero ficar consignados em acta os fundamentos que, no entendimento das partes, justificam a persistncia do litgio. O que, porm, no cerceia o regresso conciliao por iniciativa dos desaguisados e muito menos, deve lesionar o sigilo profissional a que se encontra obrigado o mandatrio judicial.
ACTA DE CONCILIAO

Aos oito dias do ms de Fevereiro de dois mil e trs, neste 1. Juzo do Tribunal Judicial da Comarca de Amarante, compareceram as partes neste processo e previamente convocadas: Jos Paulo Antunes, scio-gerente da firma autora, Belo, Melancia e Antunes, Lda, acompanhado do advogado Dr. Miguel Ladeiras e a r Maria Ernestina Neto, acompanhada da advogada Dra. Assuno Garcia. Iniciada a diligncia, ele, Senhor Juiz, esclareceu as partes do objectivo da convocao, exortando-as, por estar no mbito dos seus poderes de disposio, a alcanarem acordo sobre o objecto do litgio. Aps conversaes, as partes chegaram a acordo que assentou nas clusulas seguintes, reciprocamente, aceites: Primeira A autora reduz o pedido quantia de vinte milhes de escudos, que a r lhe pagar em liquidao integral do mesmo. Segunda A mencionada quantia ser paga no escritrio prazo de noventa dias a contar da presente data. Terceira As custas em dvida a Juzo sero suportadas em partes r, ambos prescindindo de custas de parte e procuradoria. Nesta altura, ele, Senhor Juiz, ditou para a acta a seguinte deciso homologatria: julgo vlida, quer pelo seu objecto, quer pela qualidade das pessoas que nela intervieram, a transaco cujas clusulas antecedem e em que intervieram a autora, Belo, melancia e Antunes, Lda, representada pelo scio-

gerente, Jos Paulo Antunes, com poderes para o acto e a r, Maria Ernestina Neto, condenando as partes nos seus precisos termos. Custas nos termos e proporo acordados. Registe e notifique. 2 - Facultar s partes a discusso de facto e de direito Se no pr-saneador o juiz profere, sendo caso disso, despacho destinado a providenciar pelo suprimento de excepes dilatrias, nos termos do n. 2, artigo 265 do CPC., na audincia preliminar cumpre-lhe apreciar as excepes dilatrias que as partes no hajam suscitado e discutido, previamente, nos articulados. Ora, neste caso, faculta s partes a discusso e produo de alegaes. Lgico, na medida em que as excepes dilatrias a apreciar pelo magistrado nem sequer foram suscitadas ou discutidas pelas partes ao longo do processo. No seria, pois, curial que o juiz se pronunciasse sem ouvir as partes. Mas, ainda na audincia preliminar que o juiz pode conhecer, imediatamente, no todo ou em parte, do mrito da causa. E, ento, por maioria de razo, ter que facultar s partes a discusso e produo de alegaes, como j se disse. Na verdade, quer o autor, quer o ru, tm real interesse em expr as suas respectivas teses, assim fornecendo ao juiz matria que poder ser preciosa para a deciso a tomar. Antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, um dos fins do despacho saneador era conhecer do pedido, se a questo fosse unicamente de direito e pudesse j ser decidida com a necessria segurana ou se, sendo a questo de direito e de facto, o processo contivesse todos os elementos para uma deciso conscienciosa. Com o novo diploma legal confere-se ao juiz a possibilidade de conhecer, imediatamente, no todo ou em parte, do mrito da causa. O que parece fazer concluir que ter a maior extensibilidade a possibilidade de deciso do juiz, nesta altura da tramitao do processo. Alis, subscrevendo este entendimento, est a alnea b), do n. 1, do artigo 510 do CPC.. que, no respeitante ao despacho saneador, confere a possibilidade de conhecer imediatamente do mrito da causa sempre que o estado do processo o permitir, sem necessidade de mais provas, a apreciao do pedido, de algum dos pedidos principais, do pedido reconvencional e da procedncia ou improcedncia de alguma excepo peremptria. Promana do que se disse nas linhas anteriores, ficarmos, em pleno, ante a obedincia ao princpio do contraditrio. Cfr. n. 1, artigo 3 do CPC. E, assim sendo, a audincia preliminar deve, pelo juiz, ser convocada, quando: - tencione conhecer imediatamente, no todo ou em parte, do mrito da causa, julgando-a no saneador; - haja lugar apreciao de excepes dilatrias que as partes no hajam podido debater nos articulados, quer porque suscitadas apenas oficiosamente pelo juiz, quer porque o foram por uma das partes no ltimo articulado admissvel, sem que a contraparte lhe haja, portanto, podido responder. 3 Discutir as posies das partes, com vista delimitao dos termos do litgio

 infalvel: as partes vertem nos articulados matria que, as mais das vezes, no tem qualquer interesse para a deciso da causa. H, pois, que expurgar do processo as irrelevncias, delimitar os termos do litgio, suprir as insuficincias ou imprecises na exposio da matria de facto que ainda subsistam ou se tornem patentes na sequncia do debate. uma fase importante no trnsito processual, com grande relevncia e manifesto pendor prtico. De tal forma que no pode deixar de ter lugar. Da que na hiptese de no ter sido convocada a audincia preliminar, aquele trabalho se deva fazer no despacho saneador, s que sem audincia das partes. Ser, pois, um trabalho de gabinete. No o diz, expressamente, o normativo que no CPC.. est votado ao despacho saneador, mas afirma-o o n. 2 do artigo 508-B, ao mencionar que quando no se tenha realizado a audincia preliminar, por considerada desnecessria, o juiz, no despacho saneador, far indicao sumria mesmo por remisso para os articulados, da matria de facto a provar em audincia. uma forma, pois, de sanear, de delimitar, os termos do litgio. E no fique a ideia - porque errada - que a discusso das partes, que lhe proporcionada pela alnea c), do artigo 508-A do CPC.., se confina matria factual. De modo nenhum. Pode, igualmente, incidir sobre aspectos jurdicos. Se certo que nos articulados, j o frisamos l mais para trs, prescindvel a indicao precisa, concreta, da norma jurdica apoiante do pedido, no o ser, todavia, relativamente ao(s) possvel(is) enquadramento(s) jurdico(s) - normativo(s). Ora, isto tudo pode e deve ser tambm objecto de discusso vis a vis pelas partes. Que podem persistir na invocao, como afastar-se da posio, lanar para o tableau mais dados, como, porque no, desistir dos parmetros carreados ou, qui, alter-los. 4 - Proferir despacho saneador Nos termos do artigo 510 do CPC.. e que ser objecto do nosso estudo no nmero, imediatamente, a seguir. Salvo quando da existncia de complexas excepes, oportunamente, deduzidas, em que o despacho saneador ser mais tarde proferido ou por longos e complicados articulados. 5 - Seleccionar a matria de facto relevante Aps o debate, compreendendo a discusso e produo de alegaes por banda das partes, sempre que a aco tenha sido contestada, na audincia preliminar, haver que proceder distino, dentro dos factos relevantes para a discusso e deciso da causa, entre os que j podem ser considerados assentes e aqueles que permanecem controvertidos. Estes ltimos integraro a base instrutria da causa. Cfr n.1, artigo 511 do CPC. Tal como antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, com a organizao da especificao e do questionrio, tambm agora, distinguindo na matria

de facto, a assente da controvertida, se procura desembaraar o processo das questes inteis em confronto com o direito aplicvel; visa-se, numa palavra, circunscrever a instruo do processo (actividade instrutria) aos limites do estritamente necessrio. Vejamos esta simulao O estado dos autos no permite que se conhea, desde j, do mrito da causa, por tal depender da prova a produzir. Sendo assim, do-se como: A) FACTOS ASSENTES I A fraco denominada CO faz parte do imvel em propriedade horizontal, com entrada pelos nmeros de policia 398 a 412, da Rua do Varejo, em Vila Nova de Famalico. II O autor dono e legtimo possuidor da fraco aludida no item anterior. B) BASE INSTRUTRIA 1. A fraco denominada CO destinada a estabelecimento comercial? 2. Sendo constituda por um amplo salo, um quarto de banho e terrao com rea de 100 m2? 3. O referido terrao funciona como cobertura da fraco BO dos rus? 4. Aproveitando-se do facto de a fraco dos autores ainda se encontrar am obras, os rus mandaram abrir na fraco propriedade daqueles, concretaaente, no terrao, duas aberturas? 5. Incrustando nas mesmas, duas chamins com a altura aproximada de 0,50 metros? 6. Ocupando espao e ferindo a esttica do terrao dos autores? Advirta-se que a indicao da matria de facto a provar em audincia, poder ser feita mesmo por remisso para os articulados, Cfr. n. 2, artigo 508-B CPC., considerando-se a remisso limitada matria de facto contida no artigo mencionado. Ser, ento, deste modo:
FACTOS A PROVAR EM AUDINCIA

O estado dos autos no permite que se conhea, desde j, do mrito da causa, por tal depender da prova a produzir. Sendo assim, por se considerar controvertida, selecciona-se da matria de facto alegada e fixando-se como base instrutria a provar em audincia, o seguinte:

1. Artigo 17 da petio inicial. 2. Artigo 19 da mesma pea. 3. Artigo 3 da contestao. 4. Artigo 10 da mesma pea. 5. Artigo 11 da mesma pea. 6. Artigo 14 da mesma pea. De notar que a inteno do legislador em abrigar na audincia preliminar a elaborao da base instrutria, visa, sem dvida, propiciar a interveno activa das partes. Activa que no monopolizante, pois que a exclusividade da confeco pertena do juiz. De qualquer modo, sempre a participao das partes contribuir, por certo, para uma maior abertura e clareza, evitando, por certo, a apresentao de reclamaes contra a seleco, assim, acelerando a tramitao processual. Ponto que todos -juiz e partes - se munam de esprito colaborante. A seleco da matria de facto pode ser objecto de reclamao pelas partes. Mas, com que fundamentos podem as partes reclamar contra a seleco da matria de facto inserida na base instrutria? Com estes: - Omisso de factos alegados com interesse para a boa deciso da causa (deficincia) - Incluso de factos, indevidamente, considerados como controvertidos (excesso) - Falta de clareza do despacho que selecciona a matria de facto relevante (obscuridade) Nota: - O colocado entre parntesis a seguir a cada um dos trs itens, corresponde ao apontado como fundamentos da reclamao no n. 2, artigo 511 CPC.., na redaco que lhe foi dada pelo Dec.-Lei n. 190196, de 2519. O despacho proferido sobre as reclamaes das partes so, aps contraditrio, logo decididas. Os fins a que se destina a audincia preliminar foram, nas pginas atrs, passados em revista. Porm, com isso no se esgotaram os objectivos da audincia preliminar, havendo que ter em conta que a mesma se destina, complementarmente: 1 - a indicar os meios de prova e decidir sobre a admisso e preparao das diligncias probatrias, requeridas pelas partes ou, oficiosamente, determinadas, salvo se alguma das partes, com fundadas razes, requerer a sua indicao ulterior, fixando-se logo o prazo.

O Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, trouxe com ele a instaurao de uma certa flexibilidade em matria de prazos. Veja-se, por exemplo, a permisso da prorrogao de prazo para apresentao da contesta o. - Cfr. n. 5 artigo 496 CPC. Ora, dentro desse esprito que se permite que a prova seja apresentada aps o encerramento da audincia preliminar, desde que se adiantem fundadas razes para tanto. A no ser esta a hiptese, as partes, quando notificadas para a audincia preliminar, devem j munir-se do respectivo requerimento de meios de prova. Alis, pensando melhor, sempre o devem fazer, por uma questo de segurana, pois bem pode suceder que as razes indicadas para a concesso de prorrogao de prazo sejam inatendidas. Sem esquecer, porm, pelo menos em relao ao rol de testemunhas, que permitida a sua alterao ou aditamento at 20 dias antes da data em que se realize a audincia de julgamento. Nota: - Sendo a parte contrria notificada para usar, querendo, de igual faculdade, no prazo de 5 dias (cfr. n. 1, artigo 512-A CPC..). E como a alterao e(ou) aditamento so permitidos s at 20 dias antes da data em que se realize a audincia de julgamento, h que estar atento j que pode o juiz designar data para a sua realizao antes daquele lapso temporal, frustrando, por isso, a possibilidade acima aludida. De referir, porm: o requerimento probatrio pode ainda ser apresentado nos cinco dias subsequentes data da realizao da audincia preliminar pelo mandatrio que no esteve presente. 2 - a designar data para a realizao da audincia final, encontrando-se o processo em condies de prosseguir e, tendo em conta, a durao provvel das diligncias probatrias a realizar antes do julgamento. Na prtica prevemos que ocorrero dificuldades, dado que muitas das diligncias requeridas, como, por exemplo, exames, percias e inspeces, so muito morosas o que ir ocasionar sucessivos adiamentos da data da audincia de julgamento, assim iludindo a ressalva mencionada. S esperamos que a tempo e horas saiba o tribunal avisar todos os intervenientes, desde as partes, s testemunhas, evitando-lhes os srios transtornos de deslocaes sem sentido. Porventura, quando as diligncias probatrias a realizar sejam mltiplas e(ou) complexas, para evitar transtornos aos intervenientes, melhor ser, ficar suspensa a designao da data da realizao da audincia final. 3 - a requerer a gravao da audincia final. Devendo, quando for caso disso, assegurar ao tribunal os meios, para tanto, necessrios. No que todos os tribunais no estejam j devidamente equipados para o efeito, antes porque, fatal, em breve a respectiva aparelhagem estar avariada, assim se quedando

por muito tempo. O n. 1, do artigo 646, estipula que a discusso e julgamento da causa so feitos com interveno do tribunal colectivo, se alguma das partes a tiver requerido. Se alguma das partes a tiver requerido, atente-se. Ora, ser durante a realizao da audincia preliminar que a parte ter o momento certo para requerer a interveno do tribunal colectivo. Ou, ento, nos cinco dias subsequentes quele em que se realizou aquela audincia e na qual o mandatrio judicial no esteve presente. J que a falta das partes ou dos seus mandatrios, no constitui motivo de adiamento. Cfr. n. 4, artigo 508-A CPC. O despacho que marque a audincia preliminar indica o seu objecto e finalidade, mas no constitui caso julgado sobre a possibilidade de apreciao imediata do mrito da causa. O despacho a que se acaba de fazer referncia pode ser deste teor: DESPACHO Designo o dia 4 de Fevereiro de 2003, pelas 10 horas, neste tribunal, para ter lugar a audincia preliminar prevista no artigo 508-A do CPC.., com a seguinte finalidade: a) Tentativa de conciliao, nos termos do artigo 509 do citado diploma legal; Em caso de aquela se frustrar, b) Debate com vista delimitao dos termos do litgio; c) Seleco da matria de facto relevante que constituir a base instrutria da causa. Notifique. Porto, 20 de Janeiro de 2003. O Juiz, Anacleto Ruas Nota final: no constitui motivo de adiamento a falta das partes ou dos seus mandatrios. Numa de evitar atrasos no curso do processo. bvio que, a falta do mandatrio, no conferindo flanco ao adiamento da audincia preliminar, retira, porm, a este a possibilidade de alegar, Cfr. n.1, alnea b), artigo 508-A CPC, de discutir a matria de facto com interesse para a deciso da causa, pelo menos, na senda da tese trazida aos autos em nome do mandante, Cfr. n. 1, alnea c), artigo 508-A CPC, ou de deduzir reclamao contra a seleco da matria de facto. Cfr. n. 1, alnea e), artigo 508-A CPC Todavia, para entrarem em funcionamento estas impossibilidades, pressupe-se que foi dado cumprimento, por banda do tribunal, ao preceituado no n4 1, do artigo 1559 do

CPC.., ou seja, prvio acordo com os mandatrios judiciais da data da diligncia.

3 DESPACHO SANEADOR Quer-nos parecer que o Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, e o seu seguidor, o Decreto-Lei 0180/96, de 25/9, exageram em saneamentos. Ele o pr-saneador, a audincia preliminar e o despacho saneador, que todos tm como denominador comum, funes de desembaraamento do processo, camufladas ou no. Compreende-se a preocupao do novo regime, mas tanta percusso sobre o mesmo tema pode criar dificuldades e, tambm, ter um sentido inverso do pretendido: acabar por dificultar o trnsito do processo. Posto isto, diga-se, desde logo, que h sempre lugar a despacho saneador. Quer haja ou no audincia preliminar. Findos os articulados, se no houver que proceder convocao da audincia preliminar, o juiz profere, no prazo de vinte dias, despacho saneador destinado a: a) Conhecer das excepes dilatrias e nulidades processuais que hajam sido suscitadas pelas partes, ou que, face aos elementos constantes dos autos, deva apreciar oficiosamente; b) Conhecer imediatamente do mrito da causa, sempre que o estado do processo permitir, sem necessidade de mais provas, a apreciao, total ou parcial, do ou dos pedidos deduzidos ou de alguma excepo peremptria. a redaco do n. 1, do artigo 510 do CPC. Para evitar eventuais dificuldades, distinga-se: - no despacho saneador, o juiz conhece das excepes dilatrias, suscitadas pelas partes; - no despacho pr-saneador, o juiz providencia pelo suprimento de excepes dilatrias; nos termos do n.2 artigo 265 do CPC. - na audincia preliminar, o juiz faculta s partes a discusso de facto e de direito, nos casos em que lhe cumpra apreciar excepes dilatrias. - no despacho saneador, o juiz conhece, imediatamente, do mrito da causa sempre que o estado do processo o permita; - na audincia preliminar, o juiz faculta s partes a discusso de facto e de direito, nos casos em que tencione conhecer, imediatamente, no todo ou em parte, do mrito da causa. - As excepes dilatrias obstam a que o tribunal conhea do mrito da causa e do lugar absolvio da instncia ou remessa do processo para outro tribunal. So dilatrias, entre outras, as excepes seguintes: - nulidade de todo o processo; - ilegitimidade de alguma das partes;

- falta de personalidade ou de capacidade judiciria de alguma das partes; - falta de autorizao ou deliberao que o autor devesse obter; - falta de constituio de advogado por parte do autor, nos processos a que se refere o n 1, artigo 324 CPC, e a falta, insuficincia ou irregularidade de mandato judicial por parte do mandatrio que props a aco; - incompetncia, quer absoluta, quer relativa, do tribunal; - litispendncia; - caso julgado; - preterio do tribunal arbitral; - coligao de autores ou rus; - Quando entre os pedidos no exista a conexo exigida no artigo 304 CPC - pluralidade subjectiva subsidiria. - Das nulidades mencionadas nos artigos 193 (ineptido da petio inicial), 194 (anulao do processado posterior petio), 199 (erro na forma de processo) e 200 (falta de vista ou exame ao Ministrio Pblico como parte acessria), pode o tribunal conhecer, oficiosamente, a menos que devam considerar-se sanadas. Das restantes, s pode conhecer sobre reclamao dos interessados, salvos os casos especiais em que a lei permite o conhecimento oficioso. - As excepes peremptrias importam a absolvio total ou parcial do pedido e consistem na invocao de factos que impedem, modificam ou extinguem o efeito jurdico dos factos articulados pelo autor. - No caso de o saneador conhecer das excepes dilatrias e nulidades processuais nos termos sobreditos, o respectivo despacho constitui, logo que transite, caso julgado formal quanto s questes, concretamente, apreciadas. - No caso de o saneador conhecer, imediatamente, do mrito da causa, o respectivo despacho fica tendo, para todos os efeitos, o valor de sentena. - No cabe recurso da deciso do juiz que, por falta de elementos, relegue para final a deciso de matria que lhe cumpra conhecer. Retomemos a assero supra: h sempre lugar a despacho saneador. Na ausncia de audincia preliminar, acabamos de ver como se processa. Sempre que a audincia preliminar se destine, exclusivamente, fixao da base instrutria, o juiz dispens-la- quando no a considere necessria; neste caso, o juiz, no despacho saneador, seleccionar a matria de facto a provar em audincia. Cfr. artigo 5084-B CPC. assim: - audincia preliminar indica-se meios de prova e decide-se s/ a admisso e preparao das diligncias probatrias (cfr. alnea a), n. 2, artigo 508-A CPC); - s/ audincia preliminar notificao do despacho saneador e advertncia de prazo

aberto para rol de testemunhas e mais provas (cfr. n. 2, artigo 508-B CPC). Neste caso, o prazo concedido de 15 dias; com o rol de testemunhas podem ser requeridas outras das provas que fazem parte do elenco probatrio previsto no CPC. No mesmo prazo podem as partes alterar os requerimentos probatrios que hajam apresentado nos articulados, bem como, requerer a gravao da audincia final ou a interveno do tribunal colectivo. - Cfr. n. 1, artigo 512 CPC. J se disse, e ora se repete, o Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12, trouxe com ele a flexibilizao dos prazos, quer da apresentao dos articulados, quer de outras diligncias. Na sequncia deste esprito, a todos os ttulos de louvar, permitido que o rol de testemunhas possa ser alterado ou admitido at 20 dias antes da data da audincia de julgamento, sendo a parte contrria notificada para usar, querendo, de igual faculdade, em 5 dias. de estar atento ao evoluir desta inovao na prtica. Receamos que as partes comecem a facilitar, indicando no prazo normal, quinze dias, testemunhas arregimentadas na lista telefnica e sempre utilizem a permitida prorrogao para, ento e, s ento, elaborarem o rol definitivo. E como, em tal circunstncia, a parte contrria pode usar de igual faculdade, vai-se assistir a mais trabalho de secretaria e, eventualmente, a atrasos no curso do processo. A finalizar: - no caso de adicionamento ou alterao do rol, incumbe s partes a apresentao das testemunhas indicadas. - findo o prazo de 15 dias concedido para a apresentao do rol de testemunhas, o juiz designa dia para ter lugar a audincia final, ponderada a durao provvel das diligncias de instruo a realizar antes. Nota: - Quando se realizou a audincia preliminar nesta designada a data em que ter lugar a audincia final (cfr. alnea b), n. 2, artigo 508-A CPC..). - do despacho saneador que decida do mrito da causa cabe recurso de apelao, Cfr. n.1, artigo 691 CPC, sendo que o julgamento da procedncia ou improcedncia de alguma excepo peremptria decidem do mrito da causa. - a procedncia de alguma excepo peremptria deve ser decidida no despacho saneador sempre que sendo a questo de mrito unicamente de direito possa j ser conhecida com a necessria segurana ou, sendo a questo de direito e de facto, ou s de facto, o processo contiver todos os elementos para uma deciso conscienciosa. - inadmissvel o julgamento parcial do mrito da aco no despacho saneador quando na aco existe um s pedido assente numa nica causa de pedir. - se existe, para a questo de direito suscitada, mais de uma soluo plausvel e para alguma delas h ainda necessidade de averiguar factos, no pode o juiz decidir a aco logo no saneador, dispensando essa indagao, ainda que entenda dever optar pela soluo para a qual j dispe da suficiente matria de facto apurada. - s pode conhecer-se do pedido no despacho saneador se o processo j proporcionar, com segurana, todos os elementos que possibilitem decises segundo as vrias solues plausveis da questo de direito (e no apenas contiver aqueles que so necessrios deciso segundo a soluo a que adere o juiz do processo). - se o juiz se absteve de no despacho saneador, decidir a questo da legitimidade, referindo parecer-lhe que a soluo seria num determinado sentido e elaborando um quesito nesse pressuposto, s se formou caso julgado formal quanto no deciso no

saneador, mantendo o juiz inteira liberdade para, no momento oportuno, decidir naquele ou noutro sentido. - quando a deciso de uma questo dependa exclusivamente de factos cuja prova s possa efectuar-se documentalmente, no pode deixar de ser proferida no despacho saneador, ainda que, at ento, no tenham sido juntos os necessrios documentos. - a deciso genrica de questes de forma contida no despacho saneador faz caso julgado formal (excepto no que toca incompetncia absoluta); a caducidade estabelecida em matria no subtrada disponibilidade das partes s pode ser conhecida se o recorrente a alegar na contestao. -, VII PARTE - Instruo do Processo 1 - DISPOSIES GERAIS Artigo 512 CPC - Indicao das provas 1 - Quando o processo houver de prosseguir e se no tenha realizado a audincia preliminar, a secretaria notifica as partes do despacho saneador e para, em 15 dias, apresentarem o rol de testemunhas, requererem outras provas, ou alterarem os requerimentos probatrios que hajam feito nos articulados, e requererem a gravao da audincia final. 2 - Findo o prazo a que alude o nmero anterior, sem que haja reclamaes contra a seleco da matria de facto, ou decididas estas, o juiz designa logo dia para a audincia final, ponderada a durao provvel das diligncias de instruo a realizar antes dela. Artigo 512-A do CPC - Alterao do rol de testemunhas 1 - O rol de testemunhas pode ser alterado ou aditado at 20 dias antes da data em que se realize a audincia de julgamento, sendo a parte contrria notificada para usar, querendo, de igual faculdade, no prazo de 5 dias. 2 - Incumbe s partes a apresentao das testemunhas Indicadas em consequncia do adicionamento ou alterao do rol previsto no nmero anterior. E, se foi realizada a audincia preliminar? Artigo 508-A do CPC - Audincia preliminar 1 - ....................................................................................... 2 - Quando haja lugar realizao de audincia preliminar, ela destinar-se- complementarmente a: a) Indicar os meios de prova e decidir sobre a admisso e a preparao das diligncias probatrias, requeridas pelas partes ou oficiosamente determinadas, salvo se alguma das partes, com fundadas razes requerer a sua indicao ulterior, fixando-se logo o prazo, b) .......................................................................................

c) ....................................................................................... 3 . ....................................................................................... 4 . .................................................................................... . Impunha-se a transcrio dos dispositivos legais referenciados apresentao de provas, para a partir daqui reflectirmos sobre a matria. Repare-se que na notificao que insere o despacho saneador, elaborado pelo juiz, a secretaria notifica as partes para, em 15 dias, apresentarem o rol de testemunhas, requererem outras provas ou alterarem os requerimentos probatrios. evidente que se as partes, na petio inicial, Cfr. n. 2, artigo 467 CPC, ou na contestao, j apresentaram requerimentos probatrios, no tero, agora, que o fazer, to-s, assim o queiram, requererem outras provas ou alterarem as j apresentadas. Parece de boa prtica a apresentao antecipada da prova, prevenindo-se, assim, qualquer esquecimento. No obstante, entendemos que a utilidade daquela antecipao tem mais interesse quanto prova testemunhal que em relao aos restantes meios probatrios. Com efeito, no se lobriga como, logo no articulado inicial, ou no contestatrio, ainda com uma compreensvel indefinio do objecto e desenvolvimento da aco, se possa, por exemplo, requerer prova pericial. certo que ao abrigo do n. 1, do artigo 512 do CPC.., podem as partes alterar os requerimentos probatrios, mas para qu um duplo trabalho? J agora, aplacamos uma dvida, antes de prosseguir: - quando no se tenha realizado a audincia preliminar, ao abrigo do supra trans. crito artigo 512 do CPC.., podem as partes alterar os requerimentos probatrios que hajam feito nos articulados; - quando se realize a audincia preliminar nesta se indicam os meios de prova (cfr. alnea a), n. 2, artigo 508-A). Seja: indicando-se a prova na audincia preliminar j no haver lugar notificao da secretaria para apresentao de prova ou alterao da j feita nos articulados. Todavia, as partes podem j ter apresentado prova durante os articulados. Ora, ao indicarem os meios de prova que entenderem na audincia preliminar, -lhes facultado alterar os requerimentos probatrios que hajam feito nos articulados? Como acontece ao abrigo do artigo 512 CPC. Se assim no fosse, cairamos numa clamorosa desigualdade de tratamento. Assim o entendemos, ainda que na parte respeitante matria nsita no artigo 508-A do CPC.., sob a rubrica Audincia preliminar, nada se diga sobre o assunto 2 - Quando haja lugar realizao de audincia preliminar, ela destinar-se- complementarmente a: a) Indicar os meios de prova e decidir sobre a admisso e a preparao das diligncias probatrias, requeridas pelas partes ou oficiosamente determinadas, salvo se alguma das partes, com fundadas razes, requerer a sua indicao ulterior, fixando-se logo o prazo. Passemos, agora, indagao: - qual o objecto da prova?

- ou o que carece de ser provado? A resposta poder ser por excluso, o que nos far dar conta, da existncia de factos notrios, de conhecimento pblico e geral, a dispensarem, por desnecessria, qualquer prova. Mas, no s estes, h ainda aqueloutros dos quais o tribunal tem conhecimento directo. Um e outro tipo de factos, encontram-se referidos no CPC.. no Artigo 514 - Factos que no carecem de alegao ou de prova 1- No carecem de prova nem de alegao os factos notrios, devendo considerarse como tais os factos que so do conhecimento geral. 2 - Tambm no carecem de alegao os factos de que o tribunal tem conhecimento por virtude do exerccio das suas funes; quando o tribunal se socorra destes factos, deve fazer juntar ao processo documento que os comprove. Repare-se na subtileza da diferena entre os n.s 1 e 2 do normativo transcrito: os factos notrios no carecem de prova nem de alegao; os factos de que o tribunal tem conhecimento por fora do exerccio das suas funes, ano carecem de alegao. Portanto, a desnecessidade de alegao o denominador comum, se bem que nos segundos, a prova seja mui simples, dado o fcil acesso do tribunal ao documento comprovativo. Da, o termos irmanado os dois tipos de factos, tentados que fomos em inclu-los sob uma mesma rubrica: no carecidos de prova. Porm, verdade, verdade, que s os primeiros no carecem de prova (nem de alegao), tamanha a sua notoriedade e evidncia. Efectivamente, encontrando-se o juiz in mundo , conhece, tem mesmo obrigao de saber, o que lhe entra pelos olhos, o que ouve, o que contacta no quotidiano. Subjacentemente, perfilam-se dois princpios na textura do direito probatrio: - princpio da prova livre - princpio da prova legal Naquele confere-se ao julgador a liberdade plena de apreciar e valorar o que as partes indicam como prova; a parte limita-se apresentao, no lhe competindo proceder a qualquer sopesamento; cabe ao juiz montar a figura com referncia prova que lhe foi apresentada. Ao invs, o princpio da prova legal, implica a movimentao da prova adentro do tecido normativo, o qual lhe baliza o valor e lhe determina a fora. No fcil a opo. As diversas legislaes, ao longo dos tempos, ora se abrigam num, ora noutro; por vezes, em velado adultrio, casam-se com um e, amantizam-se com outro. E, no s no tempo surge o entrosamento, igualmente, no espao. o sistema normativo a entender de uma forma e o casustico doutra. O tribunal colectivo aprecia livremente as provas, decidindo os juzes segundo a sua prudente convico acerca de cada facto.

 a redaco do n. 1, do artigo 655 do CPC.., constituindo visvel emanao do princpio da prova livre. Todavia, apenas uma emanao, no a aderncia total aquele princpio. Apreciar livremente a prova, no significa julgar os factos sem prova ou contra a prova. E logo o n. 2, do mesmo artigo 655 do CPC.., pontifica: Mas quando a lei exija, para a existncia ou prova do facto jurdico, qualquer formalidade especial, no pode esta ser dispensada. Agora, o apelo ao princpio da prova legal. Comeamos a tratar esta matria pela via da excluso; quais os factos que no carecem de prova e(ou) de alegao. Apontados que foram, todos os demais carecem de prova. o retomar da pergunta: ou, mais, latamente - qual o objecto da prova? - qual o objecto da instruo? Artigo 513 do CPC - Objecto da prova A Instruo tem por objecto os factos relevantes para o exame e deciso da causa que devam considerar-se controvertidos ou necessitados de prova. Naturalmente, no a resposta que se esperava, mas j alguma. Poderemos, no entanto, auxiliar; talvez, adiantando um conceito de prova, tentativa de conformao objectiva do facto com a realidade. Em termos de logstica filosfica, o conceito de prova, no resulta rigorosa e inequivocamente definida, porque envolve uma vasta gama de operaes do intelecto na busca e na comunicao da verdade. Para Aristteles, tudo o que advm de uma ordem fcil de recordar, como o caso da matemtica. J o que interfere com o cdigo lgico, expresso de tpicos sensveis e argumentativos, traz consigo tamanha ilogicidade, um quantum de interferncia na concertao, que dificulta o rigor da sua expresso. A ideia da ordem, uma das bases mais complexas da tradio filosfica ocidental, fica condicionada, por uma questo prejudicial: autonomia da retrica em face da lgica. E aqui comea e tambm finda a independncia (?) do direito face filosofia, no respeitante matria probatria. Para no nos perdermos do intuito prtico deste trabalho, regressemos anlise do artigo 513 do CPC.., acima transcrito. Aquele dispositivo refere que a instruo (ou a produo de prova), recai sobre os factos relevantes para o exame e deciso da causa que devam considerar-se controvertidos. Obviamente: s o controvertido ter de ser provado. E, porque h muitas verdades, teses diferentes da mesma assero, cada uma das

artes procurar convencer o juiz da realidade dos factos por ela alegados, que lhe sejam favorveis. O autor tentar persuadir o julgador da existncia e veracidade dos factos que servem de base legal pretenso formulada contra o ru; este, esforar-se-, em contrapartida, por demonstrar a inexistncia ou inveracidade desses factos ou ainda a verificao de factos capazes de obstarem ao julgamento do mrito da aco ou de factos impeditivos, modificativos ou extintivos da pretenso do autor. evidente que neste jogo da corda, entre autor e ru, poder acontecer que se atinja um impasse: nem o impetrante logrou provar o que inseriu no petitrio, nem o demandado conseguiu obstaculizar o pedido. Tal hiptese, porm, no implica a absteno de julgar. Impede-o o n. 1, do artigo 8 do C.C.: O tribunal no pode abster-se de julgar, invocando a falta ou obscuridade da lei ou alegando dvida Insanvel acerca dos factos em litgio. Entende-se, alis, que o juiz denega justia e incorre em responsabilidade civil, quando se abstm de julgar ou, se quisermos, nem condena, nem absolve. E se, atingido o fim da instruo, no tribunal paira a dvida, o non liquet, resolve-se contra a parte a quem o facto aproveita. Seja-nos permitido transcrever em seguida, um pequeno texto do Prof. Antunes Varela, que elucida o que acabamos de expr: O autor da aco de condenao afirma que deu 1000 de emprstimo ao ru e que este, devendo ter pago, ainda o no fez. O ru protesta, por seu turno, por j ter restitudo a soma por ele recebida. Ficando o juiz na dvida sobre o facto do pagamento, e recaindo o nus da prova deste facto sobre o devedor, por hiptese, isto significa que o juiz dar o pagamento como no efectuado e condenar o ru a pagar. A sentena seria de absolvio do ru (absolvio do pedido), se, pelo contrrio, sobre o credor recasse o nus da prova do nopagamento. Vem a propsito, no fra a dvida que ficou, por certo, no leitor, aps a leitura do texto antecedente, dizer algo sobre a repartio do nus da prova. E, a realidade esta: difcil formular um princpio geral que nos traga, para todos os casos, a soluo sobre o problema de saber em qual das partes recai o nus da prova. Chiovenda diz mesmo que, seja qual for o princpio adoptado, difcil ser justific-lo em termos, plenamente, satisfatrios. H mesmo, alis, quem afirme, que no se trata de uma dificuldade, antes de uma impossibilidade da repartio do encargo da prova. Todavia, este desespero no foi recebido pelas vrias legislaes. Entre ns, rege o artigo 342 do C.C., que em sintonia dicotmica, remete para aquele que invocar um direito, a incumbncia da prova dos factos constitutivos do que alega; j a prova dos factos impeditivos, modificativos ou extintivos compete quele contra quem a invocao feita. Com esta orientao a legislao portuguesa afastou uma srie de solues doutrinais sobre o caso, desde a denominada orientao tradicional at posies mais evoludas, seguidas por Camelutti, Bete e Rosenberg. Definindo os vrios tipos de factos, conforme supra os indicamos:

- constitutivos os que, segundo a lei substantiva, so idneos, para fazer nascer o direito que o autor se arroga contra o ru, isto , os factos de que depende o xito da pretenso que o autor se prope fazer valer ou, por outras palavras, de que depende a procedncia da aco. - impeditivos os susceptveis de obstar a que o direito do autor se tenha validamente constitudo e tambm aqueles, pelo menos quando operam ab inicio, que apenas retardem o surgir desse direito ou em todo o caso a sua exercitabilidade. - modificativos os que podem alterar os termos do direito invocado, o que pressupe a sua vlida constituio. - extintivos os que tenham produzido a cessao do direito do autor, depois de j formado validamente. Avancemos com exemplos, para fugirmos tentao da teoria: Adalberto props contra Bonifcio uma aco declarativa de divida em base em mtuo. Em sua defesa, o ru afirma que a importncia mutuada foi j paga. Ento, assim: Adalberto ter que provar o facto constitutivo em que assenta o petitrio: o contrato de mtuo. Bonifcio, por seu turno, far a prova do pagamento, facto extintivo em que baseou a respectiva defesa. Maugrado a extrema simplicidade desta exemplificao, a mesma pode criar dvidas. Dir-se- que o autor no ter apenas que fazer a prova do contrato de mtuo, ou seja, da constituio da obrigao, mas ainda, da falta do cumprimento desta pelo devedor (ru), isto , o no pagamento. um problema que se coloca e que, primeira vista, parece correcto. Mas s a priori. Alberto dos Reis, menciona que para a procedncia da aco de dvida necessrio: que se tenha formado a obrigao e que o devedor esteja em mora, isto , que tenha deixado de cumprir na data do vencimento. E, assim sendo, o autor, Adalberto, teria a provar, por serem factos constitutivos: o facto que fez nascer a obrigao (no exemplo, o mtuo) e o facto da mora do ru, isto , a falta de cumprimento por parte deste. Mas, como se disse, s, aparentemente, esta construo correcta. H que distinguir as obrigaes de dar das obrigaes de fazer, por um lado, em confronto com as obrigaes de no fazer, por outro. Naquelas, o credor (aqui o autor Adalberto) s precisa de provar que a obrigao nasceu e se venceu. Em cmbio, nestas, j obrigado a provar no s o facto constitutivo da obrigao, como ainda, o facto lesivo praticado pelo devedor. Poder parecer uma subtileza esta diferena. Por tal, a vai a razo justificativa: que nas obrigaes de dare e facere, a estrutura mantm-se inaltervel mesmo quando no cumpridas; o tempo e a actuao no as beliscam, de forma que o devido pelo obrigado aps a mora a mesmssima coisa que

antes dela. Ento, o credor ter apenas que provar a obrigao: o facto constitutivo para o Adalberto. Contrariamente, nas obrigaes de no fazer, o seu incumprimento, faz nascer um direito novo, aquele que lhe confere a possibilidade de fazer desaparecer o acto lesivo. Assim, o credor no pode limitar-se pela prova da existncia da obrigao, ter que ir mais alm, fazendo a prova do facto lesivo para assim poder pedir a sua eliminao. E, a est o leitor, a pedir-nos um exemplo. Ei-lo: Felismino proprietrio da Boua do Cuco que dominante em termos de servido de passagem sobre um imvel de Antnio, denominado Esporo do Galo. Em Janeiro de 2003, Antnio faz no caminho de servido umas valas transversais de tal maneira profundas que impedem a passagem do tractor do Felismino que, assim, fica impedido de chegar Boua do Cuco. Felismino intenta aco judicial contra Antnio e ter que provar para o seu vencimento a existncia da servido e o acto lesivo desta por parte do Antnio. Este critrio dicotmico sofre, no entanto, alguns desvios. o caso das aces de anulao de negcio jurdico, Cfr. artigo 287 CC, de preferncia, Cfr. artigo 1410 C.C ,de divrcio, Cfr. artigo 1786 CC, quando perspectivadas sob o elemento temporal da caducidade. E assim: S tm legitimidade para arguir a anulabilidade as pessoas em cujo interesse a lei a estabelece e s dentro do ano subsequente cessao do vcio que lhe serve de fundamento. O comproprietrio a quem se no d conhecimento da venda ou dao em cumprimento tem o direito de haver para si a quota alienada, contanto que o requeira dentro do prazo de seis meses, a contar da data em que teve conhecimento dos elementos essenciais da alienao e deposite o preo devido nos oito dias seguintes ao despacho que ordene a citao dos rus. O direito ao divrcio caduca no prazo de dois anos, a contar da data em que o cnjuge ofendido ou o seu representante legai teve conhecimento do facto susceptvel de fundamentar o pedido. Todas estas aces tm um prazo dentro do qual devero ser propostas, sob pena de caducidade e que se conta a partir do conhecimento pelo autor de uma circunstncia ou de um facto que fundamente a sua pretenso. Ora, a prova dos factos negativos, como o caso de algum no ter tido conhecimento de determinada ocorrncia, algo de dificultoso, se no mesmo, nalguns casos, quase impossvel. Mas um facto, melhor dizendo, a prova de um facto, pode alcanar-se bem mais facilmente por uma via positiva. Um determinado facto ocorreu em certo dia, ms e ano. Assis conheceu dessa ocorrncia em determinada altura e quer fazer val-la contra Francisco. Mas tem um prazo para tal. Se Assis a fazer a prova, ter que a fazer passar por uma via negativa (ainda no passou o prazo X a partir do conhecimento); caso seja Francisco a carregar com o

nus probatrio, ento, socorre-se de uma via positiva (j passou o prazo X). A lei no poderia ficar indiferente dificuldade, porque palpvel, real, evidente e notria. E vai da: Nas aces que devam ser propostas dentro de certo prazo a contar da data em que o autor teve conhecimento de determinado facto, cabe ao ru a prova de o prazo ter j decorrido, salvo se outra for a soluo especialmente consignada na lei. - Cfr. n.2, artigo 343 C.C.. Explica Antunes Varela: julgou-se ser mais fcil ao ru fazer a prova da data em que o autor teve conhecimento do facto - e, consequentemente, menos dura a imposio do respectivo nus - do que ao autor a demonstrao de no ter tido conhecimento da ocorrncia at certo dia. E assim se consagrou, em parte, uma verdadeira inverso do nus da prova. Outra perturbao do critrio geral da repartio do nus da prova, o caso das aces de simples apreciao negativa ou mera declarao. Nestes casos, surge, igualmente, um critrio especial de imposio do onus probandi. Nas aces de simples apreciao ou declarao negativa, compete ao ru a prova dos factos constitutivos do direito que se arroga. Cfr. n. 1, artigo 343 C.C.. Aquele que invocar um direito cabe fazer a prova dos factos constitutivos do direito alegado - redaco do n. 1, do artigo 342 do C.C.. ) Se aplicssemos, automaticamente, o dispositivo acabado de transcrever, caberia ao peticionante a prova do facto Constitutivo da respectiva pretenso ou, pontualizando, a inexistncia do direito ou do facto. Mais uma vez, pois, a lei dobrou-se dificuldade da demonstrao da inexistncia de um direito ou de um facto, em alternativa prova da existncia de um direito ou de um facto. Avanando: Em casos duvidosos a doutrina tem seguido caminhos diversos do princpio geral da repartio do nus da prova. E, ento, entende ser ao ru que incumbe, nas aces de indemnizao baseadas na responsabilidade contratual, o nus de provar a realizao da prestao (o cumprimento da obrigao) ou a ausncia de culpa no no-cumprimento, em qualquer das formas que este pode revestir. Incumbe ao devedor provar que a falta de cumprimento ou o cumprimento defeituoso da obrigao no procede de culpa sua - redaco do n. 1, do artigo 799 do C.C.. Antunes Varela, diz ser bastante controvertida entre os autores a questo de saber como se reparte o nus da prova, no caso de o ru alegar que o direito invocado pelo autor condicional e a condio ainda se no verificou (no caso da condio suspensiva) ou j se verificou (no caso de ser resolutiva). Se bem que a soluo mais adoptada pela doutrina a de que, no tendo o autor que alegar nem provar a falta de clusulas acessrias do negcio jurdico, incumbe ao ru alegar e provar a existncia da condio ou do termo, parece ser duvidoso este encaminhamento. E, por exemplo, Antunes Varela menciona que se, no tendo invocado a existncia da condio ou do termo, o autor requerer a condenao do ru, como se de crdito puro e exigvel se tratasse, e for o ru quem alega a limitao do direito, no pode, em bom rigor, afirmar-se que este tenha deduzido excepo (facto impeditivo) contra a pretenso do demandante. O ru limitou-se a impugnar (ou a negar motivadamente) os factos, implicitamente,

afirmados pelo autor para fundamentar a sua pretenso - sendo a este que compete demonstrar o carcter puro do seu direito, ausncia de termo ou de condio, como facto constitutivo da sua pretenso. Sintetizando: Cumpre ao ru fazer a prova de que o negcio jurdico est sujeito a condio ou a termo. Feita tal prova, h que distinguir: se a condio suspensiva ao autor que incumbe provar que a condio j ocorreu, visto que da verificao dela depende a aquisio do direito por parte do autor (facto constitutivo); se resolutiva, incumbe ao ru provar que a condio j se produziu, pois que a verificao da condio actua como facto extintivo do direito do autor. E a soluo a mesma quanto ao termo. Alberto dos Reis, no concorda com esta dominncia e encostando-se a Micheli, diz que se o ru ope que o negcio jurdico condicional ou a termo, a sua oposio no tem o carcter de excepo; o que ela significa que o negcio jurdico invocado pelo autor tem configurao diversa da que este indica e descreve. Quer dizer, estamos em presena, no de defesa por excepo, mas de defesa por impugnao ou negao motivada. Sendo assim, incumbe ao autor fazer a prova de que o negcio tal como ele o desenhou, isto , que puro. O mesmo saudoso Mestre, de parecer que esta a soluo a adoptar em face da nossa lei. Quando alega que o negcio condicional ou a termo, o ru no se socorre de um facto novo; atribui ao facto invocado pelo autor contornos e caracteres diversos dos que este apontou. O autor definiu, expressa ou tacitamente, o negcio cano puro; o ru vem e diz: no, o negcio no puro, condicional ou a termo. Em face da tcnica seguida pela nossa lei, a defesa do ru tem, em tal caso, o claro significado de defesa por impugnao. H que aplicar, portanto, as regras relativas ao nus da prova quando o ru, em vez de excepcionar, se limita a impugnar ou negar o facto constitutivo alegado pelo autor. a este que cumpre fazer a prova de que o facto tal como ele o apresentou; se a no fizer, a aco naufraga, embora o ru no prove, por seu lado, que o negcio condicional ou a termo. Estivemos at aqui focalizando o tema do objecto da prova (ou da instruo). Ora, o princpio da audincia contraditria, primacial no captulo instrutrio, segundo entendemos, cabe, perfeitamente, adentro da matria em anlise: o que se tem de provar. que, toda a prova como que fica suspensa enquanto no for ouvida a parte contra quem Oposta. - as provas no sero admitidas nem produzidas, sem audincia contraditria. No faria sentido que em algo de to grande importncia, como a instruo do processo, a contraparte no pudesse pronunciar-se, sobre a prova apresentada, nanja que seja o juiz sobre a mesma a decidir. Por mais isento que seja o magistrado, por mais arbtrio que se lhe conceda, no teria grandes hipteses de proferir uma equitativa deciso quando apenas tivesse divisionado um lado da questo que lhe foi submetida. Sem receio de exagerar, podemos afirmar que o princpio do contraditrio , no plano

humanstico, uma das mais relevantes conquistas. De tal maneira que ele encontra plena justificao, para l do interesse imediatista das partes, na defesa do interesse pblico pela descoberta da verdade. Atente-se em seguida, na redaco do n 2, do artigo 517 do CPC..: Quanto s provas constituendas, a parte ser notificada, quando no for revel, para todos os actos de preparao e produo da prova, e ser admitida a intervir nesses actos nos termos de lei; relativamente s provas pr-constitudas, deve facultar-se parte a Impugnao, tanto de respectiva admisso como da sua fora probatria. Para bem compreender a percusso do princpio da audincia contraditria s provas constituendas e pr-constitudas, importa definir umas e outras. Provas constituendas O que so? So aquelas que se formam durante a tramitao do processo, ou seja, aquelas em que o meio de prova se forma depois de surgida a sua necessidade. Provas pr-constitudas O que so? So as j formadas antes do incio do processo e, portanto, antes de surgir a necessidade da sua utilizao. Entre as primeiras, podem apontar-se a prova testemunhal e a prova pericial. A prova documental e as provas produzidas, antecipadamente, constituem exemplos de provas pr-constitudas. Muito embora a inelutvel valia do princpio da audincia contraditria, conhecem-selhe excepes. E o primeiro sinal de aluimento, prescruta-se to pronto quanto se inicie a leitura do n. 1, do artigo 517 do CPC.., precisamente, o dispositivo consagrado ao princpio da audincia contraditria. Salvo disposio em contrrio, as provas no sero admitidas nem produzidas sem audincia contraditria da parte a quem hajam de ser opostas. O sublinhado, em salvo disposio em contrrio, evidentemente, nosso, apontando o sinal da mutabilidade do princpio da audincia contraditria. Por todos, dada a sua expressividade, sirva de exemplo de excepto ao princpio da audincia contraditria, o que ocorre no campo dos procedimentos cautelares. ~ Nestes, a lei admite que a prova seja prestada sem audincia da parte contrria, em nome de um decantado perigo de esta impossibilitar ou dificultar a finalidade preventiva que com a providncia requerida se pretende atingir. Cfr. n. 1, artigo 385 CPC. No texto antecedente andamos volta do objecto da prova; tempo, agora, de respondermos pergunta, quem tem de provar?

Pois : so as partes envolvidas no litgio que tm sobre si o encargo da prova, que usaro ou no. Pode suceder que a parte que introduzir o pleito em juzo se venha a desinteressar da prova e, no entanto, esse abandono do impulso processual, no se coordene com a ideia de uma desistncia; como pode acontecer que tenha na inteno fazer o aproveitamento do que a contraparte venha, em termos de prova, a apresentar. E a verdade que Artigo 515 do CPC - Provas atendveis O tribunal deve tomar em considerao todas as provas produzidas, tenham ou no emanado da parte que devia produzi-Ias, sem prejuzo das disposies que declarem irrelevante a alegao de um facto, quando no seja feita por certo interessado. Para alm do autor e do ru, a prova poder ser apresentada por outros, ainda que se venham a matrimoniar com uma ou outra das partes, passando, portanto, a ter o mesmo interesse que estas. E no s; ainda no mbito da instruo do processo h que atentar no importante princpio do dever de cooperao, ou colaborao (cfr. n. 1, artigo 519 CPC.), para a descoberta da verdade, exigvel a todas as pessoas, partes ou no na causa. Concretamente: - respondendo ao que lhe for perguntado - submetendo-se s inspeces necessrias - facultando o que for requisitado - praticando os actos que forem determinados. Os que recusem a colaborao devida sero condenados em muita, sem prejuzo dos meios coercivos que forem possveis; se o recusaste for parte, o tribunal apreciar livremente o valor da recusa para efeitos probatrios, sem prejuzo da inverso do nus da prova. - H inverso do nus da prova, quando a parte contrria tiver, culposamente, tornado impossvel a prova ao onerado, sem prejuzo das sanes que a lei de processo mande, especialmente, aplicar desobedincia ou s falsas declaraes. Cfr. n. 2, artigo 344 C.C.
- R E C U S A L E G T I M A

- por violao da integridade fsica ou moral das pessoas - por intromisso na vida privada ou familiar , no domiclio, de correspondncia e telecomunicaes. - por violao do sigilo profissional, do sigilo de funcionrios pblicos, e do segredo de Estado Nesta ultima recusa por violao, deduzida escusa com este fundamento, aplicvel,

com as adaptaes impostas pela natureza dos interesses em causa, o disposto em processo penal acerca da verificao da legitimidade da escusa e da dispensa do dever de sigilo invocado. J pelo Cdigo de 1876 as partes e terceiros estavam sujeitos ao dever de depor e, portanto, de responder, no acto do depoimento, ao que lhes fosse perguntado. Requerido e ordenado o depoimento de parte, esta era obrigada a prest-lo; oferecida como testemunha uma pessoa estranha causa, no podia ela recusar-se a responder s perguntas que lhe fossem feitas. O Cdigo de 1939, no s manteve essa doutrina, mas foi mais alm. As partes eram obrigadas a responder ao interrogatrio do juiz, tanto em acto de depoimento propriamente dito, como em pedido de informao ou esclarecimento. Tratando-se de alguma das partes, a recusa da colaborao ordenada no importa hoje, ao invs do que sucedia no anterior Cdigo Civil e do Decreto-Lei n. 47:690, a prova contra o recusante dos factos que se pretende averiguar; segundo o artigo 357, n. 2, daquele Cdigo e artigo 519, n. 2 do CPC.., essa recusa , livremente, apreciada pelo juiz, podendo redundar ou no, conforme o seu critrio, naquela consequncia. Tratando-se de um terceiro, incorre este em multa sem prejuzo dos meios coercivos legalmente possveis para obter o efeito prtico visado. A consagrao em letra de lei, em termos ponderados, da excepo do direito ao sigilo, revela-se em dispositivo enxertado no CPC.. com a seguinte redaco: c" - A. dos Reis, in -Cdigo de Processo CMI, An~ 39 vol., pg. 320, com adaptao de nossa lavra. Artigo 519-A - Dispensa de confidencialidade pelo juiz da causa 1 - A simples confidencialidade de dados que se encontrem na disponibilidade de servios administrativos, em suporte manual ou informtico, e que se refiram identificao, residncia, profisso e entidade empregadora ou que permitam o apuramento da situao patrimonial de alguma das partes em causa pendente, no obsta a que o juiz da causa, oficiosamente ou a requerimento de alguma das partes, possa, em despacho fundamentado, determinar a prestao de informaes ao tribunal, quando as considere essenciais ao regular andamento do processo ou justa composio do litgio. 2 - As informaes obtidas nos termos do nmero anterior sero estritamente utilizadas na medida Indispensvel realizao dos fins que determinaram a sua requisio, no podendo ser Injustificadamente divulgadas nem constituir objecto de ficheiro de informaes nominativas. J nos exprimimos sobre quem tem de provar, o que tem de provar e quando tem de provar, sobrando, Como tem de provar? a questo do oferecimento da prova. Que se processa atravs de requerimento, o qual poder ter esta forma:
MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 2. JUZO CVEL DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE MATOSINHOS

PROC. N. 3/03

3. SECO

Ernesto Assuno Ribeiro, id. nos autos margem referenciados vem, ao abrigo do disposto no artigo 512 do CPC.., apresentar a seguinte prova: I Rol de Testemunhas 1.) - Hermengarda da Silva Rocha, casada, locutora, residente na Rua D. Sancho I, n. 130, Matosinhos e 2.) - Francisco Lou Arrepiado, vivo, comerciante, residente no Largo dos Bichos, n. 21, Matosinhos. II requerer a notificao de Armando Paulino Esteves, casado, construtor civil, residente na Rua da Paz, n. 10, em Lavra - Matosinhos, possuidor de unia confisso de dvida firmada pelo ru neste processo, Lus Vaz Pereira, em 10/11/01, para que faa entrega da mesma na secretaria desse tribunal, dentro do prazo que venha a ser fixado (cfr. artigos 531 e 528 CPC..). Com o mencionado documento pretende-se provar o alegado nos artigos 10, 11 e 14 do petitrio. Junta: duplicado legal e documento comprovativo da data da notificao mandatria judicial da contraparte (cfr. n2.1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A CPC..). E.D. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ...,

com domicilio profissional na Rua da Armada, n. 2, em Matosinhos.

Vamos, em seguida, a outro exemplo, desta feita, com outro tipo de simulao:

EXCELENTSSIMO JUIZ DE DIREITO PROL. N. 61/03 1. SECO

DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE AMARANTE

Maria Vitria Delgado, solteira, maior, odontologista, residente no Beco dos Papos

de Anjo, n2 39, em Amarante e autora no processo sargos supra referenciado, vem, ao abrigo do disposto no n2 1, do artigo 5122-A do CPC.. e por estar ea tempo, aditar o rol de testemunhas que, na audincia preliminar, indicou, coo mais as seguintes, e que passaro a ter os nmeros de ordem infra indicados: 4. - Ivone Maria Lobo, casada, gerente Senhora Aparecida, n. 8, em Amaranto e 5. - Carlos Jesus Bento, vivo, lavrador, residente na Rua dos Apanhados, n. 18, em Amarante. Simultaneamente, vem requerer a juno aos autos, como prova documental, de certido emitida pela Direco-Geral dos Servios Hidrulicos. Junta: 1 documento, duplicado legal e comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A CPC..). E.D. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ...,

com domiclio profissional no Largo das Freiras, n. 72, em Amarante. Apenas umas breves notas sobre os dois exemplos supra: No primeiro, h-de reparar-se que se apresenta o rol de testemunhas e um requerimento. Na verdade, o artigo 512 do CPC.. estipula que as partes devem apresentar o rol de testemunhas e requerer outras provas. Da que, no nosso exemplo se tenha, artigo 512 do CPC. Quanto ao rol de testemunhas nada h para dizer. Como, anteriormente, no foi apresentado, surge, agora, pela primeira vez, nos autos. Cumprindo o disposto no n. 1, do artigo 619 do CPC.., foram as testemunhas designadas pelos seus nomes, profisses e moradas e, adicionalmente, pelos respectivos estados civis. Concomitantemente, elaborou-se um requerimento, sob a permisso dos artigos 531 e 528 do CPC.., no sentido de um documento, com valia para a prova, em poder de terceiro, ser por este entregue na secretaria. No se procedeu a qualquer alterao de requerimentos probatrios, ou porque no foram feitos ou porque no havia interesse para tanto. Repare-se que o n. 1, do artigo 512 do CPC.., no permite a alterao do rol de testemunhas, to-s de requerimentos probatrios. Porm, este requerimento superado pela possibilidade concedida no n. 1, do artigo 512-A aditado pelo Decreto-Lei n. 180/96, de 25/9. Autorizando alterao ou aditamento do rol de testemunhas at 20 dias antes da data

designada para a realizao da audincia de julgamento. Ora, o segundo exemplo, labora nesta possibilidade, de aditar o rol de testemunhas que havia sido indicado na audincia preliminar. , agora, tempo de apreciarmos uma matria algo importante, seja, a da produo antecipada de prova. Artigo 520 do CPC - Produo antecipada de prova Havendo justo receio de vir a tornar-se impossvel ou muito difcil o depoimento de certas pessoas ou a verificao de certos factos por meio de arbitramento ou inspeco, pode o depoimento, o arbitramento ou a inspeco realizar-se antecipadamente e at antes de ser proposta a aco. Trata-se de prevenir, de algum modo, o risco (iminente) da perda duma prova, enquanto se aguarda o momento prprio (normal) da sua produo. No Cdigo de Processo Civil de 1876, mencionavam-se como justos motivos para se requerer a produo antecipada de prova: a prxima ausncia, a idade avanada e a molstia da testemunha. Presentemente, mesmo aps a entrada em vigor, do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, o artigo 520- no especifica fundamentos: engloba-os numa frmula geral, suficientemente malevel para abranger, alm daquela motivao, outras que possam surgir e sejam de molde a justificar a antecipao da prova. ~ Por outro lado, encontra-se bem patente no dispositivo legal supra transcrito que, ou se trate do depoimento de certas pessoas, ou se trate de arbitramento ou de inspeco judicial, a antecipao pode sempre requerer-se e efectuar-se no curso do processo antes de proposta a aco. O requerente da prova antecipada justificar, sumariamente, a necessidade da antecipao, mencionar os factos sobre que h-de recair e identificar as pessoas que ho-de ser ouvidas, quando se trate de depoimento de parte ou de testemunhas. Vejamos um exemplo:
MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE SANTO TIRSO PROC. N. 94/03 2. SECO

Adalberto Sousa Pereira, devidamente id. no processo margem referenciado, no qual autor e Amlia Rosa Furtado, r, vem, ao abrigo do disposto no artigo 520 do CPC.., requerer
PRODUO ANTECIPADA DA PROVA,

com base no seguinte: Na presente aco, ainda no se encontra designada data para a audincia de julgamento. Nem, alis, previsvel a respectiva marcao. Acontece, porm, que duas das testemunhas apresentadas ao abrigo da permisso do n. 2, do artigo 467 do CPC.., tero imensas dificuldades em depr na data que venha a ser designada para a audincia de julgamento. Com efeito, a testemunha arrolada em segundo lugar, Ado Bea Malaquias, encontra-se em fase mui adiantada de doena incurvel, podendo o desenlace ocorrer a todo o momento. Respeitantemente, testemunha arrolada em quinto lugar, Evelina Rocha Quadrado, acaba de casar por procurao com um portugus emigrado na Nova Zelndia, preparando-se para ir ter com o marido dentro de um prazo mximo de trinta dias. E a verdade que o aqui requerente reputa como, absolutamente, relevantes para a descoberta da verdade necessria a uma justa deciso, o depoimento daquelas duas supra identificadas testemunhas. Concretamente, quanto aos seguintes factos alegados: - Que o autor sempre se dedicou confeco de artesanato; - Que o autor herdou de seu pai, todo o recheio da oficina que tem instalada na Rua da Abbora, n. 7, em Santo Tirso; - Que a r adquiriu vrios artefactos ao autor prometendo, verbalmente, vir a pag-los at final de 2002; - Que a dvida da r ao autor da ordem dos 20.000 euros. Termos em que, atento o alegado, o que conduz a um justo receio de se tornar muito difcil ou at impossvel o depoimento das testemunhas indicadas, se requer que, antecipadamente, sejam colhidos depoimentos s supra indicadas testemunhas quanto aos factos apontados. Junta: duplicado legal e documento comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260A CPC..). E.D. Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ...,

com domiclio profissional Rua dos Jesutas, n. 8, em Santo Tirso. Tem-se perguntado se a produo antecipada de prova, pode ser requerida s pelo autor ou tambm pelo ru. Nenhuma razo existe, naturalmente, quando a aco j esteja em curso, para restringir a antecipao da prova, apenas em benefcio do autor. Trata-se, alis, da orientao tradicional no nosso direito, j consagrada nas velhas Ordenaes e mantida, tanto na Novssima Reforma Judiciria, como no Cdigo de 1876, que permitia s partes, requerer a diligncia.

Obviamente, que o problema que se acaba de expr s se coloca quando a aco j esteja em curso; quando no, s o demandante poder requerer a produo antecipada da prova. Veja-se o n. 2, do artigo 521 do CPC..: Quando se requeira a diligncia antes de a aco ser proposta, h-de indicar-se sucintamente o pedido e os fundamentos da demanda e identificar-se a pessoa contra quem se pretende fazer uso da prova, a fim de ela ser notificada pessoalmente para os efeitos do artigo 517; se esta no puder ser notificada, ser notificado o Ministrio Pblico, quando se trate de incertos ou de ausentes, ou um advogado nomeado pelo juiz, quando se trate de ausentes em parte certa. Adiantemos um exemplo:

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE LAMEGO

Jos Bernardo Grilo, casado, gerente comercial, residente na Travessa dos Abandonados, n. 31, em Lamego, vem, ao abrigo do disposto no artigo 520 e no n. 2, do artigo 521 do CPC.., requerer
PRODUO ANTECIPADA DE PROVA,

para tanto, adiantando o seguinte: O ora requerente casado em Maria Dolores Feiteira Grilo, desde 2/2/99 (vide doc. n. 1). De quem, alis, se pretende divorciar, atravs de aco litigiosa a propr dentro de dias. A causa de pedir ser a violao culposa dos deveres conjugais de respeito, fidelidade e coabitao, por banda da Maria Dolores Feiteira Grilo (cfr. artigos 1779 e 1672 C.C.). Prope-se o aqui requerente apresentar prova documental e testemunhal. Ora, entre esta, conta-se Josu das Angstias Barros, divorciado, tcnico de petrleo, provisoriamente, residente no Bairro das Candeias, casa 20, em Lamego. Testemunha cujo depoimento imprescindvel para a prova que o requerente pretende fazer valer, designadamente, no respeitante violao do dever de fidelidade por parte da ainda sua mulher. Acontece, porm, que a supra identificada testemunha, vai partir no dia 20 do prximo ms para o Qatar contratado por trs anos pela Esso Petroleum, S.A.. Termos em que, requer a V. Exa, atento o justo receio de se tornar impossvel o depoimento da testemunha indicada, que, antecipadamente, seja ouvida.

E.D. O Advogado,

Contr. n. ....

Cd. n. .....

com domiclio profissional na Praa dos Remdios, n. 95, em Lamego. Pequeno comentrio: O n. 2, do artigo 521 do CPC exige a identificao da pessoa contra quem se pretende fazer uso da prova. E para qu? Essencialmente, para se poder dar cumprimento ao disposto no artigo 517 do CPC.. princpio da audincia contraditria as provas, no sero admitidas nem produzidas, sem audincia contraditria da parte a quem hajam de ser opostas. Pode muito bem ser assim, o despacho do juiz: O alegado pelo requerente preenche o requisitrio necessrio e suficiente para a produo antecipada de prova. Para depoimento de Josu das Angstias urros, designo o dia 16/02/03, pelas 15 horas, para o que deve ser notificado, assim como, Maria Dolores Feiteira Grilo, Cfr. n. 1, artigo 522-A e 623 CPC., para os efeitos do artigo 517 do CPC. Registe. Lamego, 02/02/03 O Juiz, Anacleto Lucas Decorre deste despacho que o depoimento antecipado ocorrer na data designada pelo juiz. No ensejo: os depoimentos das partes, testemunhas ou quaisquer outras pessoas que devem prest-los no processo so sempre gravados, quando prestados antecipadamente ou por carta; revelando-se impossvel a gravao, o depoimento reduzido a escrito, com a redaco ditada pelo juiz, podendo as partes ou os seus mandatrios, fazer as reclamaes que entendam oportunas e cabendo ao depoente, depois de lido o texto do seu depoimento, confirm-lo ou pedir as rectificaes necessrias. A gravao efectuada, em regra, por sistema fonogrfico, sem prejuzo do uso de meios audiovisuais ou de outros processos tcnicos semelhantes de que o tribunal possa dispor. Entendemos que a impossibilidade de gravao dos depoimentos deve ser justificada por despacho, j que a gravao faculta uma mais eficaz reapreciao da prova, sendo a

sua falta susceptvel de influir no exame e deciso da causa, gerando nulidade que, todavia, carece de ser arguida, nos termos gerais. Falta-nos, para complementar o nmero que estamos a tratar, dedicado s disposies gerais da instruo do processo, examinar, ainda, dois temas, a saber: registo dos depoimentos prestados em audincia final e valor extraprocessual das provas. (5w) - Presentemente, todos os tribunais se encontram equipados com aparelhagens de gravao. O problema que se coloca se funcionam e, em caso positivo, se a gravao fica em termos audveis e perceptveis. Registo dos depoimentos prestados em audincia final As audincias finais e os depoimentos, informaes e esclarecimentos nelas prestados so gravados sempre que alguma das partes o requeira, por no prescindir da documentao da prova nelas produzidas, ou quando o tribunal, oficiosamente, determinar a gravao. De salientar que quando alguma das partes requeira a gravao da prova produzida na audincia final, j no haver interveno do tribunal colectivo, afastada que por aquela fica. Cfr. artigos 646, n. 2, alnea c) e 791, n.s 2 e 4 CPC. Ser possvel ao tribunal determinar, oficiosamente, a gravao da audincia final? Carlos Lopes do Rego, admiti-o como corolrio da ideia de que o registo da prova no tem como nica e exclusiva funo o asseguramento da possibilidade de as partes impugnarem, em termos amplos, a deciso proferida sobre a matria de facto, podendo estar conexionada com o interesse objectivo na administrao da justia. Neste caso, se o tribunal tiver determinado oficiosamente a gravao de toda a audincia final, a no apresentao do requerimento pelas partes no preclude a possibilidade de a parte vencida impugnar, nos termos gerais, a deciso que valorou a prova. Enfim, uma possibilidade a ter em conta, a de um tribunal ex officio ordenar a gravao da audincia final. Mas achamo-la assaz remota. J lhe basta as vezes em que fica sob o olhar do tribunal ad quem, no respeitante valorizao da prova por iniciativa da(s) partes). No se lhe adivinha propenses de auto-flagelao, pese embora ,o interesse objectivo na administrao da justia,,. que, na verdade, com a gravao de tudo quanto ocorreu na audincia final, o Tribunal da Relao, v, substancialmente aumentados os seus poderes de reapreciao do aresto de 1. Instncia. Mormente no mbito da matria factual. Confere-lhe esse poder, como se disse e repete, a posse da gravao; mas, conferelhe, igualmente e sobretudo tal poder, o nsito na alnea a), do n. 1, do artigo 712 do CPC.., assim redaccionada: 1 - A deciso do tribunal de 1. instncia sobre a matria de facto pode ser alterada pela Relao: a) Se do processo constarem todos os elementos de prova que serviram de base deciso sobre os pontos da matria de facto em causa ou se, tendo ocorrido gravao dos depoimentos prestados, tiver sido impugnada nos termos do artigo

690-A, a deciso com base neles proferida; O Tribunal da Relao tem, ento: - a possibilidade de alterar a matria de facto - a possibilidade de determinar a renovao dos meios de prova - a possibilidade de anular a deciso proferida na 1. instncia relativa matria de facto - a possibilidade de exigir a fundamentao da deciso proferida sobre algum facto essencial para o julgamento da causa. Valor extraprocessual das provas Desde que na produo da prova se tenham concedido s partes as garantias essenciais sua defesa nada repugna, com efeito, aceitar que a prova possa ser utilizada contra a mesma pessoa num outro processo, para fundamentar uma nova pretenso, seja da pessoa que requereu a prova, seja de pessoa diferente, mas apoiada no mesmo facto. Porm, duas ressalvas: 1 - confisso feita num processo s vale, como judicial, nesse processo; a realizada em qualquer procedimento preliminar ou incidental s vale como confisso judicial na aco correspondente. 2 - se, porm, o regime de produo da prova do primeiro processo oferecer s partes garantias inferiores s do segundo, os depoimentos e arbitramentos produzidos no primeiro s valem no segundo como princpio de prova. Neste segundo caso, no tem, porm, aplicao quando o primeiro processo tiver sido anulado, na parte relativa produo da prova que se pretende invocar. Este princpio do valor extraprocessual das provas, aplica-se to-somente aos depoimentos e arbitramentos. Ficando, pois, de fora, o restante elenco probatrio, como seja, a prova documental, a prova por apresentao de coisas e a inspeco judicial. O uso noutro processo dos depoimentos e arbitramentos em processo anterior s ser possvel quando este, ou melhor, a respectiva deciso, tenha j transitado em julgado. Poder-se- questionar esta assero, empolando a letra do n. 1, do artigo 522 do CPC. O que valeria seria o facto de os depoimentos e arbitramentos terem sido produzidos no desenrolar de um processo sob a gide do princpio da contraditoriedade. Pouco importando, pois, a deciso que venha a recair no final. Mas no parece ser assim. Tanto mais que o aresto pode vir a fazer estremecer quando no mesmo a inutilizar os depoimentos e arbitramentos. Alis, este entendimento parece decorrer da ressalva contida no n. 2, do mesmo artigo 522 do CPC.., inaplicando a importao probatria quando o primeiro processo tenha sido anulado. E s com o trnsito em julgado se saber

2 - PROVA POR DOCUMENTOS a mais usual para alm da prova testemunhal. Trata-se de uma prova pr-constituda, que definimos, quando nos debruamos sobre o princpio da audincia contraditria, como sendo, a j formada antes do incio do processo e, portanto, antes de surgir a necessidade da sua utilizao. - Cfr. n. 2, artigo 517 CPC. Dada a sua proximidade, em termos de frequncia, com a prova testemunhal, muito se tem discutido sobre a eficcia, certeza e segurana de uma e de outra. Concretamente: qual a mais segura? mais certa? mais eficaz? Maioritariamente, tem-se decidido pela documental, ainda que no nos possamos olvidar das falsificaes, das adulteraes, das viciaes a que se encontram sujeitos os documentos. Mas ... e as testemunhas? Encontram-se abertas a muitos mais vcios e artimanhas: desde a primria mentira at ao favorecimento, ao clientelismo a um grupo ou ideia, ao corporativismo. E a legislao, como se tem comportado? Tem sufragado a importncia da prova documental e com tamanho acento que, por exemplo, respeitantemente, aos documentos autnticos lhe confere estatuto de insubstitucionalidade por outros meios de prova, alis, mesmo por outro documento que no seja de fora probatria superior. Veja-se o disposto no n. 1, do artigo 364 do C.C.: Quando a lei exigir, como forma da declarao negocial, documento autntico, autenticado ou particular, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior. Alis, encontrando-se o documento, em princpio, j elaborado antes do incio da tramitao dos autos, a sua apresentao e posterior anlise, pode merecer vrias e diversas interpretaes, certo, mas fica a coberto de falsificaes, rasuras e quejandos de que poderia ser alvo para o tornarem apto prova pretendida. Quedemo-nos por este intrito e interroguemo-nos sobre, O que um documento? A pea que reproduz algo j ocorrido, narrador inaltervel de um facto passado, frio, imperturbvel a factores exgenos, como endgenos, alheio a humores, estados fsicos ou psquicos, como que uma vox mortua. Todavia com um grandloquo, seno: no h estmulo capaz de lhe arrancar esclarecimento algum. Chiovenda define assim: toda a representao material destinada a reproduzir e idnea para reproduzir, determinada manifestao do pensamento: uma espcie de voz gravada para sempre. Desde logo, conclui-se que o conceito daquele ilustre civilista, se queda pelo chamado documento escrito. Todavia, num sentido amplo de documento e esse deve ser o substracto da prova

documental admitida pela lei adjectiva, ficam de fora uma srie de outras formas que reproduzindo factos ou actos, podem ser gravados e, consequentemente, apresentados como prova. a fotografia, o fonograma, o vdeo; mas, tambm e ainda, a inscrio numa. pedra, como a simbologia de certo objecto ou mesmo um tabuleiro tipogrfico. Por isso, Betti define o documento como uma coisa formada sobre um facto e destinada a fixar de modo permanente ou a sua percepo ou a sua impresso fsica parvo representar no futuro. E Camelutti refere como documento, qualquer meio de prova, qualquer meio objectivo de prova com excluso do testemunho, qualquer objecto que traduza uma vontade ou pensamento, escrito contendo qualquer facto ou objecto. Nesta corrida definio de documento tambm se integraram juristas portugueses, desde Vaz Serra at Galvo Teles, Alberto dos Reis, Castro Mendes e Antunes Varela. Verdade que, nenhum definiu documento, porventura, lembrados da mxima de que definir mutilar. Ficaram-se pela crtica das vrias definies dadas pelos estrangeiros e, quando muito, debruaram-se sobre a classificao dos documentos, nesta verso, exemplificando e determinando. Antunes Varela diz que o termo documento usado num duplo sentido, quer na linguagem corrente, quer na terminologia tcnica do direito probatrio. Num sentido amplo, mais ligado ao direito substantivo do que ao direito processual, considera-se documento (artigo 362 do C.C.), todo o objecto elaborado pelo homem, com o fim de reproduzir ou representar um facto, uma coisa ou uma pessoa. Num sentido restrito, mais vulgar na linguagem dos leigos e mais cingido ao regime processual da prova, o documento apenas o ,escrito que exprime uma declarao de cincia (como a correspondncia epistolar, o resultado de um exame laboratorial, o documento de quitao) ou uma declarao de vontade (como a escritura de venda, o testamento cerrado ou pblico, o escrito de promessa de compra e venda, etc.). O interessante que nos artigos 527 e 535 do CPC.., a lei adjectiva parece comungar da noo ampla de documento; no obstante, quando nos debruamos sobre a respectiva fora probatria, dvida no nos fica que o CPC.. se matrimonia apenas com a noo de documento em sentido restrito. E, ento, as reprodues cinematogrficas, os registos fonogrficos, as plantas, as fotografias, os desenhos, os objectos ou outros documentos necessrios ao esclarecimento da verdade, cairo nas normas da prova por apresentao de coisas mveis. Os documentos podem e devem ser arregimentados na possvel e seguinte classificao: Classificao dos documentos: - Doutrinal e Legal - No Doutrinal temos os - Constitutivos, dispositivos ou negociais e ainda os - Narrativos ou informativos - No legal temos os autnticos Oficiais e Extra-oficiais e ainda os particulares Autenticados, C/ reconhecimento notarial ou Simples

Para a classificao doutrinal, adoptou-se o critrio da natureza da declarao documentada ou do contedo do documento. Para a classificao legal teve-se em conta a qualidade do autor do documento. Breve definio de cada um: - constitutivos, dispositivos ou negociais se contm uma declarao introduzir qualquer alterao na esfera jurdica das pessoas. Ser o caso da sentena, da escritura de compra e venda ou da respectiva e antecedente promessa, dos ttulos de crdito (letras, livranas e cheques), do testamento, etc.. - narrativos ou informativos se contm uma simples declarao de cincia, limitando-se a narrar um facto, por via de regra exterior ao documento ou a descrever uma coisa ou situao. Podemos apontar como exemplos: os atestados, as facturas, os conhecimentos, os recibos, etc.. Antunes Varela, refere que h casos, como o escrito de perfilhao, em que o documento contm uma declarao que , simultaneamente, de cincia e de vontade. Seja qual for, porm, a sua natureza, importa no confundir a declarao (o acto de narrar ou de descrever; a emisso da declarao-de-valor) com o documento, que o objecto ou o invlucro material em que o acto fica corporizado. O documento sempre o continente, o objecto material (por via de regra, mas no, necessariamente, o papel), no qual a declarao se corporiza. A declarao o contedo, o acto de natureza espiritual que se depreende do documento. Posto isto, passemos classificao legal, a qual, como supra se mencionou, parte da fonte donde procedem, isto , da qualidade da pessoa do seu autor. Ora, os documentos escritos podem ser autnticos ou particulares. Aqueles, so os exarados, com as formalidades legais, pelas autoridades pblicas nos limites da sua competncia ou, dentro do crculo de actividade que lhe atribuda, pelo notrio ou outro oficial pblico provido de f pblica. Os demais, sero documentos particulares. Falta-nos dizer que situados entre estas duas categorias, seja entre os documentos autnticos e os particulares, se podem apontar os autenticados, que so documentos particulares na sua origem e confirmados pelas partes, perante notrio, nos termos prescritos nas leis notariais. O reconhecimento especial do documento autenticado advm de um termo notarial de autenticao no qual, alm do mais, figura a declarao das partes, perante o notrio, de que leram o documento, esto cientes do seu contedo e que o mesmo exprime a sua vontade. Este reconhecimento, como que autenticando o documento, sobrelevando-lhe a sua natureza particular, equipara-o, no que diz respeito sua fora probatria, aos documentos autnticos. O artigo 377 do C.C. pontifica que Os documentos particulares autenticados nos termos da lei notarial tm a fora probatria dos documentos autnticos, mas no

os substituem quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto. E, j o mencionamos: quando a lei exigir, como forma da declarao negocial, documento autntico, no pode este ser substitudo por outro meio de prova ou por outro documento que no seja de fora probatria superior. Cfr. n. 1, artigo 364 C.C.. Apercebeu-se, por certo, o leitor que da classificao dos documentos, saltamos j para a fora probatria dos mesmos. Alis, por via da sua fora probatria que nos detivemos na respectiva classificao, dado que uma se encontra subjacente outra. A fora probatria dum documento o valor que a lei lhe atribui como meio de prova ou a f que lhe confere. Contudo, em cada documento h duas foras a ter em considerao: uma, a que provm do seu prprio contedo (intrnseca); a outra, que promana do prprio documento em si (extrnseca). Aquela, como que a fora probatria material; estoutra, a fora probatria formal. E sobre este duplo aspecto que iremos, j de seguida, analisar a fora probatria dos documentos legais, autnticos e particulares. A fora probatria diz respeito a dois elementos: provenincia do documento e data Sendo assim, quando se nos apresenta um documento autntico, para avaliar da sua fora probatria formal, h que determinar provenincia, pessoa de quem emana. Data, tempo e lugar da formao Um documento autntico faz, por si mesmo, prova da sua provenincia, desde que subscrito pelo autor e a assinatura esteja reconhecida, notarialmente, ou, com o selo do respectivo servio. Cfr. n. 1, artigo 370 C.C.. Dizia Dumoulin: acta probant se ipsa. Quer dizer: desde que o documento apresente os caracteres externos que o catapultam como autntico, o tribunal ter de aceitar o documento como vlido, a menos que venha a ser arguida a sua falsidade. Cfr. artigos 546 a 550 CPC. Para alm da falsidade, a presuno de autenticidade de documento autntico, pode ser excluda, oficiosamente, pelo tribunal, quando seja manifesta pelos sinais exteriores do documento a sua falta de autenticidade. - Em caso de dvida, pode o juiz ouvir a autoridade ou o oficial pblico a quem o documento atribudo. Sobra ainda: Quando o documento for anterior ao sculo XVIII, a sua autenticidade ser estabelecida por meio de exame feito na Torre do Tombo, desde que seja contestada ou posta em dvida por alguma das partes ou pela entidade a quem o documento for apresentado. - Redaco do n. 3, artigo 370 C.C.. O exame destinado a estabelecer a autenticidade de documentos anteriores ao sculo XVIII, ser ordenado pelo director do Arquivo da Torre do Tombo, sobre prvia requisio do tribunal (cfr. artigo 551 CPC..). A apresentao em tribunal de documentos anteriores ao sculo XVIII uma raridade, mas j o no quanto a documentos autnticos passados em pas estrangeiro.

Ora, este tipo de documentos, quando emitidos em conformidade com as leis respectivas dos pases de origem, gozam, aqui entre ns, de igual fora probatria formal, no necessitando, sequer, de legalizao prvia do documento. - Cfr. n. 1, artigo 365 C.C.. S se o documento no estiver legalizado nos termos da lei processual, e a parte contrria levantar fundadas dvidas acerca da sua autenticidade, poder, ento, o tribunal exigir a correspondente legalizao.Cfr. n. 2, artigo 365 C.C.. E como se procede legalizao de documento autntico estrangeiro? A resposta est no n. 1, do artigo 540 do CPC..: Os documentos autnticos passados em pas estrangeiro, na conformidade da lei desse pas, consideram-se legalizados desde que a assinatura do funcionrio pblico esteja reconhecida por agente diplomtico ou consular portugus no Estado respectivo e a assinatura deste agente esteja autenticada com o selo branco consular respectivo. No esqueamos, entretanto, que os documentos passados no estrangeiro, em conformidade com as leis locais, so admitidos a registo, independentemente, de prvia legalizao. E, vamos adiante: , agora, a vez de falarmos da fora probatria material dos documentos autnticos. O mesmo dizer da fora probatria do seu contedo, da parte intrnseca. Trata-se de apreciar no se o documento provm, efectiva e realmente da pessoa ou entidade a quem atribudo, mas, antes e sim de saber em que medida os actos nele referidos e, tambm, os factos nele includos, correspondem ou no a uma realidade. Atente-se no n.1, do artigo 371 do C.C.: Os documentos autnticos fazem prova plena dos factos que referem como praticados pela autoridade ou oficial pblico respectivo, assim como dos factos que neles so atestados com base nas percepes da entidade documentadora; os meros juzos pessoais do documentados s valem como elementos sujeitos livre apreciao do julgador. H trs situaes a considerar: I - factos que o documento d como praticados pela entidade documentadora; II - factos no praticados pela entidade documentadora, mas atestados no documento com base nas suas percepes; III - meros juzos pessoais ou simples apreciaes da entidade documentadora. Para exemplo do nmero I, podemos apontar uma escritura pblica. Elaborada em cartrio notarial, o tabelio faz a leitura e explicao do respectivo contedo em voz alta, assinando os outorgantes aps declararem ficar cientes. Ento, os factos vertidos na escritura passam a ser entendidos como verdadeiros. Se algum os quiser impugnar, ter de provar o contrrio, no servindo uma simples contraprova, porque o documento que os relata, se encontra imbudo de f pblica que flui da entidade documentadora. Os actos e declaraes que o funcionrio atesta como praticados, emitidos ou

prestados perante ele, tero o valor jurdico que lhes competir, podendo ser impugnados pelos interessados nos termos gerais de direito (erro na declarao ou erro-vcio, coaco, simulao, etc), no importando isso arguio de falsidade. Sirva-nos, agora, de exemplo, para a hiptese supra do nmero II, o que nos refere Antunes Varela: diz-se na escritura que um dos outorgantes declarou perante o notrio querer comprar certa coisa e que o outro, declarando querer vend-la, afirmou ter j recebido, no dia anterior, o preo de 500 contos entre eles convencionado. Aqui, a fora probatria plena do documento no ultrapassa as percepes do notrio (ou outra entidade documentadora). Apenas ficar provado que um dos outorgantes do acto notarial declarou perante o notrio querer comprar e que o outro declarou na mesma ocasio, perante o mesmo funcionrio, querer vender e ter recebido a quantia de 500 contos. Se o primeiro quis, efectivamente, comprar, se o segundo quis na realidade vender, no pode inculcar-se ou provar-se, pela apresentao do documento. O querer vender e o querer comprar, so factos do foro ntimo dos outorgantes, que o notrio no pode atestar, apenas o fazendo quanto e to-s ao que lhe foi dito pelos contratantes. Diferente seria, se o dinheiro tivesse passado da mo do primeiro para o segundo outorgante, na presena do notrio e, se este, tivesse forma de perceber a verdadeira inteno de venda da coisa em questo por parte do segundo. E quanto ao vertido na situao nmero III? Comparece perante o notrio Rosa Malheiro, acompanhada de duas testemunhas para fazer um testamento a favor de uma sua empregada domstica. Tem 77 anos de idade, locomove-se com dificuldade, tremem-se-lhe as mos, ouve mal e v com dificuldade, mas diz estar no pleno uso das suas faculdades mentais. O notrio, porventura, faz-lhe perguntas do gnero: o nome completo, a idade, onde nasceu, que habilitaes tem, se tem filhos, etc.. Tira a ilao que no tem, efectivamente, qualquer problema de sanidade mental e, ento, aceita lavrar o testamento, porque em conscincia entende que o deve fazer. A declarao que o notrio faa de que a testadora se encontra no uso das suas faculdades mentais, indo para alm da rea das percepes da entidade documentadora, no apoiada pela fora probatria plena do documento. Tal declarao fica sujeita livre apreciao do julgador. Ainda no respeitante aos documentos autnticos j com ligao aos particulares. Para dizer que a sua fora probatria impe-se no s em relao aos sujeitos do acto jurdico, mas ainda em relao a terceiros. Expressivo o Acrdo do S.T.J., de 04/05/78, In B.M.J., 277-276, quando conclui dever distinguir-se entre a fora probatria plena dos documentos autnticos e a dos documentos particulares cuja veracidade esteja reconhecida: enquanto aqueles provam, plenamente, erga omnes, estes s provam inter partes. Retomando o esquema que vazamos pginas atrs sobre a classificao dos documentos, passamos, agora, a falar, precisamente, dos documentos particulares, subclassificao dos doar mentos legais, a par dos autnticos. O n. 2, do artigo 363 do C.C., define-os pela negativa: todos os que no so autnticos. E a verdade esta: no temos no actual dispositivo legal qualquer definio de documento particular. Com Gonalves Sampaio: so os que provm de simples particulares ou de pessoas

que no exercem actividade pblica ou, se a exercem, no foi no uso da mesma que elaboraram os documentos. Lembremos que no j aludido esquema classificatrio, dividimos os documentos particulares em trs categorias: autenticados com reconhecimento notarial simples Quanto aos primeiros, j acima a eles nos referimos, incluindo-os numa espcie sui generis. E, na verdade assim : so particulares na origem, equiparam-se aos autnticos na eficcia probatria. Ento: se as partes munidas de documento particular, comparecem perante o notrio e dizem concordar, em pleno, com o respectivo contedo, de particulares passam a autenticados. Mas no nos precipitemos de forma a chegar ao ponto de pensarmos que os documentos particulares autenticados, quando assim, sempre ficam equiparados a documentos autnticos. No. Os documentos particulares autenticados nos termos da lei notarial tm a fora probatria dos documentos autnticos, certo, mas no substituem estes quando a lei exija documento desta natureza para a validade do acto. Este balde de gua fria, provm de razes justificativas alinhadas pela doutrina. Assim, diz-se que a imposio da lei de, por vezes, sempre exigir documento autntico, pode destinar-se a precaver os declarantes contra a sua precipitao, a dar segurana concluso do negcio e ao contedo negocia], a simplificar a prova, a dificultar o negcio ou facilitar o seu controlo no interesse geral, a assegurar a reconhecibilidade para terceiros, etc., etc.. A autenticao de um documento obedece a determinado requisitrio. Apresentado o documento para fins de autenticao, o notrio deve reduzir esta a termo, que substitui, para todos os efeitos, o reconhecimento autntico. Designadamente, para alm das formalidades que constituem denominador comum dos instrumentos notariais, o termo de autenticao tem que conter a declarao das partes de que j leram o documento ou esto, perfeitamente, inteiradas do seu contedo e que este exprime a sua vontade, bem como, a ressalva das emendas, entrelinhas, rasuras ou traos contidos no documento e que neste no estejam, devidamente, ressalvados. Esclareamos um ponto, com real interesse prtico: o facto de atrs se falar em ,partes, no significa que o documento particular a autenticar tenha sempre que conter um acto bilateral. O documento pode representar um acto unilateral e, nem por isso, o notrio deixar de certificar que a parte, fez a declarao de o documento exprimir a sua vontade. Quanto aos documentos particulares com reconhecimento notarial, mnima a interveno notarial: apenas o reconhecimento da letra e assinatura ou s da assinatura. um reconhecimento por semelhana, feita por simples confronto, com os autgrafos

existentes no livro de abertura de sinais, nos correspondentes verbetes assinados ou com a assinatura aposta no bilhete de identidade, exibido para o efeito, se o reconhecimento respeitar apenas assinatura do seu titular. Em casos especificados na lei, exige-se o chamado reconhecimento presencial, isto , aquele em que o reconhecimento da letra e assinatura ou s da assinatura feito em documentos escritos e assinados ou apenas assinados perante o notrio pelo respectivo signatrio. E da fora probatria dos documentos particulares com reconhecimento notarial? O n. 1, do artigo 375 do C.C., refere que se estiverem reconhecidas, presencialmente, nos termos das leis notariais, a letra e a assinatura do documento ou s a assinatura, tm-se por verdadeiras. Se a parte contra quem o documento apresentado arguir a falsidade do reconhecimento presencial da letra e da assinatura, ou s da assinatura, a ela incumbe a prova daquela. Atente-se, no entanto, que provada a falsidade do reconhecimento, no fica provada a falsidade da assinatura. Esta pode ser autntica, maugrado no tenha sido feita na presena do notrio. Apenas fica eliminado o reconhecimento e, depois, o documento dever ser tratado como se tal formalidade no tivesse existido. Na hiptese de documentos com reconhecimento por semelhana, o seu valor probatrio o mesmo que apresentam os documentos com reconhecimento presencial, com a diferena de que pode produzir-se prova contra a autenticidade da letra e assinatura ou s assinatura reconhecida, independentemente, da arguio de falsidade do reconhecimento, pois este contm um simples juzo ou apreciao do notrio ou, como diz a lei, o reconhecimento por semelhana vale como mero juzo pericial. Cfr. n. 3, artigo 375 C.C.. Quem ataca o reconhecimento, diz Manuel de Andrade, no precisa fazer prova positiva e concludente de que a assinatura (e a letra, se for caso disso) no autntica (a no ser que a tenha arguido de falsa): basta-lhe neutralizar a prova resultante do reconhecimento, criando no esprito do juiz um estado de dvida sria quanto discutida autenticidade (nus da contraprova). Que a letra e a assinatura ou s a assinatura, se consideram autnticas at prova contrria, o que resulta j do prprio facto de a lei autorizar os notrios a fazer este reconhecimento, pois, mal se compreenderia isso, se tal reconhecimento fosse sem valor. E, ainda, da circunstncia da lei se contentar com o mesmo reconhecimento para diversos efeitos, como seja, principalmente, o da exequibilidade - quanto aos documentos de dvida. Os documentos particulares simples so aqueles em que no h qualquer tipo de interveno notarial. Podem ser escritos e assinados ou s assinados pela pessoa a quem so atribudos. Entende-se, dominantemente, que o documento no precisa de ser escrito pelo signatrio, podendo s-lo por outrem; o que importa para a declarao de vontade, a assuno pela qual o subscritor faz seu o texto, muito embora, a lei possa exigir, em determinados casos, que o texto seja escrito pelo signatrio. Os documentos particulares simples, escritos e assinados ou s assinados pela pessoa a quem so atribudos, distinguem-se dos documentos autnticos por no provarem por si mesmos a sua autenticidade ou a sua veracidade. A eficcia probatria de um documento particular diz apenas respeito materialidade das declaraes e no tambm exactido das mesmas. Tais declaraes s vinculam o

seu autor se forem verdadeiras. Cfr. Ac. S.T.J., de 315/77, in B.M.J., 267-125. Quanto aos telegramas, aos telexes e aos faxes coloca-se a questo do seu valor. Em princpio, no sendo escritos, nem assinados pelo emitente, parece do facto resultar que no tm qualquer valor probatria especial. No obstante, o artigo 379 do C.C. refere que os telegramas cujos originais tenham sido escritos e assinados, ou somente assinados, pela pessoa em nome de quem so expedidos, ou por outrem a seu rogo, so considerados para todos os efeitos como documentos particulares. E, o mesmo se dir, quanto ao telex e ao fax. A impugnao da letra ou assinatura do documento particular e a declarao de que no se sabe se a letra ou a assinatura do documento particular verdadeira devem ser feitas no prazo de 10 dias, contados da apresentao do documento, se a parte a ela estiver presente, ou da notificao da juno, no caso contrrio. - Cfr. n. 1, artigo 544 CPC, onde tambm se prev a impugnao da exactido das reprodues mecnicas. Notificada a impugnao, a parte que produziu o documento pode requerer a produo de prova destinada a convencer da sua genuinidade, no prazo de 10 dias, limitado, porm, em 1. instncia, ao termo da discusso da matria de facto. Cfr. n. 2, artigo 545 CPC. Dado que, actualmente, nem o Cdigo de Processo Civil nem o Cdigo Civil que regula o direito probatrio material, referem qualquer critrio para determinao da data do documento, entende, a doutrina em gerai, que quem pretender fazer valer perante terceiros a data de um documento; ter que fazer a competente prova nos termos gerais. Vamos, em seguida, fazer a anlise dos princpios dispositivos relacionados com a prova documental e nsitos no CPC. E, logo urge falar sobre o momento da apresentao deste tipo de prova. Rege o artigo 523 do CPC. Uma vez que nos encontramos perante provas pr-constitudas, ordena este artigo que a sua apresentao se faa com o articulado em que se aleguem os factos correspondentes. No entanto, faculta o n. 2 daquele normativo, que a apresentao de prova documental possa fazer-se at ao encerramento da discusso em 1. instncia. S que, neste caso, a juno ser efectuada sob cominao, a no ser que se prove que a mesma no pde ser oferecida com o articulado respectivo. Seguindo Antunes Varela, com adaptao s alteraes sofridas, recentemente, pelo CPC.., diremos que o regime normal de oferecimento, produo e assuno das provas o que concentra todos esses actos no perodo de instruo da causa, cujo incio , destacadamente, assinala do no artigo 512, quando o processo houver de prosseguir e se no tenha realizado a audincia preliminar. A prova documental obedece a um regime diferente, caracterizado pela sua extrema simplicidade. Em regra, os documentos so - e devem ser - anexados ao articulado em que se referem, seja como fundamento do pedido, seja como fundamento da defesa. Ao mencionarem os factos que servem de fundamento sua pretenso, na fase introdutria da aco, as partes devem juntar (anexar) logo ao articulado o documento comprovativo do facto. E depois do encerramento da discusso? Podem ainda ser apresentados? Obviamente, que se a aco termina com a deciso que culmina a audincia de

julgamento, com trnsito em julgado, no ter razo de ser a apresentao de documentos. Todavia, em caso de recurso, sero admitidos os documentos cuja apresentao no tenha sido possvel at quele momento. Este um caso extremo: apresentao na fase de recurso; mas, pode ser autorizada uma apresentao documental, em qualquer estado do processo, quando se destine a provar factos posteriores aos articulados ou cuja apresentao se tenha tornado necessria por virtude de ocorrncia posterior. A possibilidade de apresentao de documentos j na fase de recurso, foi porque o legislador quis, manifestamente, cingir-se aos casos em que, pela fundamentao da sentena ou pelo objecto da condenao, se tornou necessrio provar factos com cuja relevncia a parte no podia, razoavelmente, contar antes da deciso proferida. Tambm no esto sujeitos ao prazo cominatrio do indicado artigo 523 do CPC.., podendo ser juntos em qualquer estado do processo, os pareceres de advogados, professores ou tcnicos. Cfr. artigo 525 e n. 2, artigo 706 CPC. A propsito: No foroso que os pareceres versem sobre questes de direito; podem ter por objecto questes de facto. Os pareceres de tcnicos dizem respeito, em regra, a questes de facto; destinam-se a elucidar o tribunal sobre a significao e alcance de factos de natureza tcnica, cuja interpretao demanda conhecimentos especiais. Os pareceres de advogados e de professores que tm, ordinariamente, feio jurdica; propem-se quase sempre resolver questes de interpretao e aplicao da lei. Mas nada impede que versem tambm sobre questes de facto. Em caso de recurso de apelao os pareceres podero ser juntos at se iniciarem os vistos aos juzes. Como quer que seja, no v haver dvida pelo facto de nos encontrarmos a tratar da prova documental, a funo dos pareceres deve ser entendida apenas como uma contribuio para esclarecer o esprito do julgador, sendo a sua fora probatria, nula. Quando o documento seja oferecido com o ltimo articulado ou depois dele, a sua apresentao ser notificada parte contrria, salvo se esta estiver presente ou o documento for oferecido com alegaes que admitam resposta. mais uma expresso do princpio da audincia contraditria. Que, alis, volta a frizar-se na estipulao nsita no artigo 539 do CPC..: A obteno dos documentos requisitados ser notificada s partes. Refere a lei que a parte que apresente como prova qualquer reproduo cinematogrfica ou registo fonogrfico, deve facultar ao tribunal os meios tcnicos necessrios para a respectiva exibio Sempre que seja necessrio, uma vez que, presentemente, os meios tcnicos j se encontram postados em quase todos os tribunais. Alis, a parte pode apresentar aquele tipo de prova e, no obstante, carecer da possibilidade de assegurar os tais meios tcnicos. Ora, parece que em tal caso no pode frustrar-se o atingimento da verdade, por uma mera impossibilidade. O alto valor da verdade, a tudo se deve sobrepr. Assim o diz, alis, o n. 3, do artigo 265 do CPC.., com a seguinte redaco: Incumbe ao juiz realizar ou ordenar, mesmo oficiosamente, todas as diligncias necessrias ao apuramento da verdade e justa composio do litgio, quanto aos factos de que lhe lcito conhecer.

Donde se conclui: o tribunal se entender que deve ouvir o registo fonogrfico ou visionar a reproduo cinematogrfica, obviar nesse sentido. Avanando: que se passa quando a parte pretende fazer uso de documento que no se encontra em sua posse ou se lhe encontra inacessvel? O documento estar em poder da parte contrria ou de terceiro
DOCUMENTOS EM PODER DA PARTE CONTRRIA

Este ttulo pode traduzir-se: quando a parte pretenda utilizar documento de que s a parte contrria disponha. Obviamente, que se tratar de documentos particulares; em caso de documentos autnticos invulgar a situao. Se o requerimento houver de ser deferido, o juiz designar o prazo dentro do qual dever ser junto o documento e mandar notificar a parte contrria para a juno. No requerimento a parte identificar quanto possvel o documento e especificar os factos que com ele quer provar. Atitudes do notificado: 1 - n/ apresenta o documento 2 - declara que o n/ possui o documento 3 - declara que o documento desapareceu ou destruiu-se Antes da publicao do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, quando o notificado no apresentasse o documento, esta conduta negativa seria, para efeitos probatrios, apreciada, livremente, pelo tribunal. Presentemente, se o notificado no apresentar o documento, o tribunal apreciar, livremente, o valor da recusa para efeitos probatrios, cfr. artigo 519 CPC, sem prejuzo de condenao em multa e da inverso do nus da prova, ex vi, n. 2, do artigo 344 do C.C., com a seguinte redaco: H tambm Inverso do nus da prova, quando a parte contrria tiver culposamente tornado Impossvel a prova ao onerado, sem prejuzo das sanes que a lei de processo mande especialmente aplicar desobedincia ou s falsas declaraes. Se o notificado declarar que no possui o documento, tem a palavra o requerente, admitindo-se-lhe a prova, por qualquer meio, que a declarao daquele no corresponde verdade. Se o notificado j no possui o documento, cuja apresentao foi requerida, poder fazer a demonstrao, que o mesmo desapareceu ou foi destrudo, sem culpa sua. Deste modo, se eximir inverso do nus da prova.

EXCELENTSSIMA SENHORA JUZA DE DIREITO DA 5. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO

1. SEO PROC. 738/02

Accio Benavente, autor na aco com processo ordinrio, margem referenciada, que instaurou contra Artur Fortes, notificado para os termos do disposto no artigo 512 do Cdigo de Processo Civil, vem organizar as suas provas, pela fornia que se segue: Requer-se o depoimento de parte: do ru a toda a matria controvertida. Requer-se ainda: Para prova do quesito 28 da base instrutria, que o ru, seja notificado para juntar aos autos cpia do extracto da conta-corrente ou conta-correntes bancrias onde depositou a contrapartida do preo recebido da sociedade Almada & Negreiros, Lds. Caso o ru alegue que no possui os documentos em causa requer-se que o mesmo seja notificado: - para indicar o extracto da conta-corrente bancria onde depositou os cheques e a data em que os depsitos tero sido efectuados; - para autorizar que o Tribunal requisite tais documentos ao hw= ou bancos onde foram efectuados os depsitos. vai o seguinte
ROL DE TESTEMUNHAS

1.)................................ 2.)............................... 3.)............................. Junta: duplicado e comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ... com domicilio profissional ...........

MERITSSIMA JUZA DA 5. VARA CVIL DA COMARCA DO PORTO

PROC. 738/02

l. SECO

Artur Portes, devidamente identificado nos autos em referncia, vem, em obedincia ao despacho de fls. 702, dizer o seguinte: I O ru no pode *juntar aos autos cpia do extracto da conta-corrente ou contacorrentes bancrias onde depositou a contrapartida dc preo recebido da sociedade Almada & Negreiros, Lda, pelas razes j adiantadas ao longo deste processo, designadamente, no contestatrio, na trplica e no requerimento de cumprimento do artigo 512, n. 1 do CPC. II Reafirma-se, aqui e agora, o j mencionado nos autos quanto cedncia da quota da Retrosaria Mimosa (vide artigo 52 da contestao). No possvel juntar aos autos a documentao aludida pelo autor, porque a contrapartida daquela cedncia no foi objecto de depsito. III Na sequncia do inserido nos autos pelo ru, no se pode dar satisfao ao pedido pelo demandante, designadamente, pela ausncia de depsito. Junta: duplicado e comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte. O Advogado, Contr. n...... Cd. n......... com domiclio profissional .....

MERITSSIMA JUZA DA 5. VARA CVIL DA COMARCA DO PORTO

PROC. N. 738/02 1. SECO

Accio Benavente, autor na aco em referncia, que instaurou contra Artur Fortes, em face do mencionado por este a fls. 706, diz o seguinte: Ainda que tal juzo tenha de ser proferido pelo tribunal, cr-se que a violao do dever de colaborao no foi justificada com qualquer argumento plausvel, pelo que a posio do ru corresponde a uma recusa. De acordo com o disposto na parte final do n. 2, do artigo 519 do CPC.., a recusa

de parte determina a inverso do nus da prova. Deste modo, e pelas razes expostas vem requerer-se que o tribunal: a) Declare que a posio tomada no requerimento de fls. 706 corresponde a uma recusa; b) Notifique, em conformidade, o ru de que, se a documentao no for junta no prazo que vier a ser fixado, o nus da prova, quanto ao facto constante do quesito 28 da base instrutria, se inverter por fora do disposto na parte final do n. 2, do artigo 519 do CPC.. conjugado com o estabelecido no artigo 344 do C.C.. Junta: duplicado e comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte. O Advogado, Contr. n...... Cd. n. ....... com domiclio profissional .....

DESPACHO

Tendo-se o ru recusado a juntar os documentos solicitados pelo autor invocando que os no possui, no se pode considerar que isso equivale a uma recusa de colaborao para efeitos do artigo 519, n. 2 CPC..; contudo, e ao abrigo do artigo 530, n. 1 CPC.. pode o autor, provar por qualquer meio, que a declarao no corresponde verdade, e s ento podero ser aplicadas, eventualmente as sanes previstas no artigo 532 do mesmo Cdigo. Not. Da Petio Sentena a) ..

Documentos em poder de terceiro Aqui, o documento que se requereu fosse apresentado, no se encontra na posse da parte contrria, antes na de terceiro, alheio, porventura, indiferente sorte da lide. A parte-requerente ter que identificar, quanto possvel o documento e especificar os factos que com ele pretende provar, concluindo pela apresentao daquele na secretaria. Se os factos que a parte pretende provar tiverem interesse para a deciso da causa, o juiz ordenar a notificao do possuidor, indicando prazo para entrega do documento em questo. Atitudes do notificado : 1- n/ entrega documento 2- declara que n/ possui o documento 3- alega justa causa para n/ entregar o documento.

1 - se o terceiro, possuidor do documento, no o entrega, nem nada declara, pode o tribunal ordenar a apreenso do mesmo e condenar o notificado em multa 2 - se o terceiro, possuidor do documento declarar que o no possui, pode o tribunal ordenar a apreenso daquele e condenar em multa o notificado, quando o requerente prove a falsidade da declarao. 3 - quando o terceiro, embora no invoque nenhuma recusa legtima, alega justa causa para no efectuar a entrega, ser obrigado, sob pena de multa, a facultar o documento para ser fotografado, examinado judicialmente ou se extrairem dele as cpias ou reprodues necessrias. Desde que, evidentemente, o requerente venha a provar que a recusa da entrega injustificada. Uma coisa, a parte requerer a apresentao ou entrega de documentos para dos mesmos fazer uso como elementos de prova; outra, essa iniciativa partir do tribunal ou a requerimento de qualquer das partes, caso em que estamos em face de requisio de documentos. E requisitam-se informaes, pareceres tcnicos, plantas, fotografias, desenhos, objectos ou outros documentos necessrios ao esclarecimento da verdade. A requisio pode ser feita : por organismos oficiais, pelas partes e por terceiros Qual a razo de as partes requererem ao tribunal a requisio de determinado documento e no o fazerem, directamente, nos termos atrs explanados? Porqu esta dupla via? Quer-nos parecer que a justificao poder ser esta: o tribunal, dotado de imperium, pode ser mais persuasivo, convincente, com fortes probabilidades de obter xito na apresentao ou entrega dos documentos. Muito embora, a sano s partes e terceiros recalcitrantes seja a mesma: multa. A menos que justifiquem o seu procedimento. No entanto, a par daquela cominao, podem ainda ser utilizados meios coercitivos destinados ao cumprimento da requisio. Mesmo assim, continuamos a pensar como supra, respeitantemente, razo que leva as partes a recorrer ao tribunal para atingirem o objectivo que, elas prprias, podem alcanar por via directa. Fixemos o seguinte dispositivo do CPC..: Artigo 538 - Despesas provocadas pela requisio As despesas a que der lugar a requisio entram em regra de custas, sendo logo abonadas aos organismos oficiais e a terceiros pela parte que tiver sugerido a diligncia ou por aquela a quem a diligncia aproveitar. Quando a parte a sugerir a diligncia, ser ela mesma a suportar as despesas; se o tribunal, por sua prpria e exclusiva iniciativa, quem as suportar, ser a parte a quem a diligncia aproveite. Admite-se, no entanto, que a diligncia possa aproveitar a ambas as partes, caso em que, as despesas, naturalmente, entraro em regra de custas repartidas.

Documentos indevidamente recebidos ou tardiamente apresentados Independentemente de despacho, a secretaria juntar ao processo todos os documentos e areceres apresentados para esse efeito, a no ser que sejam, manifestamente, extemporneos. Cfr. n. 1, artigo 542 CPC. Seguidamente e tambm sem que haja lugar a qualquer despacho, a secretaria notificar a parte contrria, salvo se a priori verificar que os documentos so impertinentes ou desnecessrios, caso em que, ps informao, submeter a requerida juno ao juiz para que decida, por despacho. Entretanto, logo que o processo lhe seja concluso, o juiz, se no tiver ordenado a juno e verificar que os documentos so impertinentes ou desnecessrios, mandar retir-los do processo e restitu-los ao apresentante, condenando este nas custas a que deu causa. Poder-se- colocar a seguinte questo: no se violar o princpio da economia processual, notificando primeiro a parte contrria e, s depois, fazendo o processo concluso ao juiz? A resposta simples: a convico por parte do juiz da impertinncia ou desnecessidade da juno, parte, igualmente, da posio tomada pela parte contrria. Incorporao e restituio dos documentos Em princpio, os documentos podem ser incorporados nos autos. Ficando a fazer parte integrante do processo, tal como, as restantes folhas, pelo que sero numerados pela ordem sequencial e rubricados pelo juiz. Todavia, h documentos que, por sua natureza, no podem ser incorporados no processo: por serem de grande volume ou se encontrarem acondicionados de tal maneira que se toma difcil incorporar nos autos. Ou ainda, quando haja inconveniente na incorporao: por serem, por exemplo, de grande valor ou facilmente deteriorveis. Em qualquer dos casos, os documentos no incorporados nos autos, ficaro depositados na secretaria, por forma que as partes os possam examinar. Pronto: com mais este ou aquele quiproquo, os documentos esto incorporados no processo. E ficaro l para sempre? Uma coisa certa; no podem ser retirados seno depois de passar em julgado a deciso que pe termo causa. E depois? Depois, podem ser desentranhados mediante requerimento da parte que os apresentou.

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 1 JUZO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE CHAVES PROL. 21/03 1. SECO

Onofre Barrilaro Pradinhos,

devidamente id. nos autos em epgrafe, vem, ao abrigo da permisso do n. 4, do artigo 542 do CPC..,
REQUERER

o desentranhamento dos documentos anexados com a petio inicial, sob os nmeros 1 a 8, uma vez que j transitou em julgado a deciso que colocou termo causa. Junta: documento comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A CPC..). E.D. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ...,

com domiclio profissional na Rua doa Pastis, n. 15, em Chaves. No h que indicar razes, motivao, como determinantes para se requerer o desentranhamento de documentos. um direito que assiste parte apresentante, que poder exercer tout court. Tratando-se de certides de documentos que existam, permanentemente, em reparties pblicas, ficar no processo indicao da repartio e do livro e lugar respectivos; quando se trate de outras espcies, ficar no processo a indicao da espcie do documento e a meno da pessoa a quem ele foi entregue. 3 - PROVA POR APRESENTAO DE COISAS O Cdigo de Processo Civil de 1876, no previa a prova por apresentao de coisas, quer mveis, quer imveis. o Cdigo de Processo Civil de 1939 que, pela primeira vez, a admite. E, nem se compreenderia que assim no fosse, porque oferecer uma coisa mvel ou imvel, como meio de prova, to evidente, que a sua excluso do elenco probatrio, atentaria contra o princpio livre e amplo do oferecimento de provas. Cfr. artigo 5154 CPC.., consagrador do princpio da aquisio processual. No se trata da apresentao de um documento, antes e sim de uma coisa mvel ou imvel a utilizar como prova de um facto. Por exemplo: alega o autor que encomendou ao ru doze aros em madeira de sucupira, todos com dimetro de 50 cms.. Acontece que o demandado lhe entregou o encomendado com defeitos, sendo seis aros com o dimetro de 40 cms. e outros tantos de 65 cms., tudo em pinho. Ou, precisamente, para prova do alegado, entregou na secretaria judicial os doze aros em questo. Enquanto que o documento cerne da prova documental, pode ser junto aos autos, incluso no processo, incorporado nos autos, Cfr. n. 2, artigo 542 CPC., a coisa mvel e, muito menos, a imvel, bvio que no o pode ser.

E j que estamos numa de distino, diferenciemos a apresentao de coisas, da inspeco judicial ou por arbitramento: enquanto aqui se apela a um terceiro, o perito, para percepcionar a coisa, naquela, a coisa mvel ou imvel, utilizada por si prpria para, observando-a, se tirar uma ilao. Nota: No obstante, a prova por apresentao das coisas no afecta a possibilidade de prova pericial ou por Inspeco em relao a elas (cfr. n. 3, artigo 518 CPC..). diferente o regime legal da prova por apresentao quando se trate de coisa mvel ou imvel. Quando a arte pretenda utilizar, como meio de prova, uma coisa mvel que possa, sem inconveniente, ser posta disposio do tribunal, entreg-la- na secretaria dentro do prazo para a apresentao de documentos,Cfr. artigo 523 CPC., podendo a parte contrria examin-la e mesmo fotograf-la. Se a parte pretender utilizar imveis ou mveis que no possam ser depositados na secretaria, far notificar a parte contrria, E aqui temos uma expresso do princpio da audincia contraditria (cfr. artigo 517 CPC), para exercer as faculdades de exame e fotografia, devendo a notificao ser requerida dentro do prazo em que pode ser oferecido o rol de testemunhas. Cfr. artigo 512 CPC. Parece que a parte no pode limitar-se a entregar a coisa na secretaria ou a indic-la como meio de prova. Necessrio se toma que declare o que com a apresentao pretende provar. E, ento: apresenta ou indica a coisa com o articulado em que alegou os factos cuja demonstrao pretende fazer ou apresenta a coisa, noutro momento. Alm, no articulado ter que referir quais os factos que pretende provar. No segundo caso, tem de, em requerimento, dizer o que pretende provar com a apresentao. E, portanto, no primeiro caso, a parte contrria no notificada do preciso momento da apresentao, porque o do articulado, enquanto que, na segunda hiptese, j ter de ser, especificadamente, notificada. Quando se fala na possibilidade de a parte contrria fotografar a coisa depositada na secretaria, entendemos que se deve tambm considerar a hiptese de a filmar, at porque a pelcula no mais do que uma sucesso de fotografias. Ao comentar o artigo 523 do CPC.. de 1939, Alberto dos Reis, sobre a admisso deste tipo de prova tecia as consideraes que vo a seguir e que mantm actualidade: Se a parte contrria no tem de ser notificada, a admisso no provoca qualquer despacho. O declarante entrega a coisa na secretaria; o chefe recebe-a e guarda-a para a pr disposio do tribunal. O princpio da audincia contraditaria funciona aqui do seguinte modo: a parte contrria fica tendo conhecimento do oferecimento da prova por meio do duplicado do articulado ou da leitura da alegao; fica tambm informada do partido que o seu adversrio quer tirar da coisa oferecida, isto , fica sabendo quais os factos que se prope provar mediante a exibio da coisa; a lei d-lhe o direito de ir secretaria examinar a coisa e colher a fotografia dela; o exerccio deste direito habilita-a a verificar at que ponto a coisa pode ajudar a provar os factos indicados pelo seu antagonista e fornece-lhe, por isso, os elementos necessrios para fiscalizar e, porventura, rebater a prova que da coisa se pretende extrair. Se a parte contrria tem de ser notificada h, necessariamente, um despacho. E, ento, o juiz ou indefere o requerimento se entende que no de admitir a prova, ou o defere, mandando fazer a notificao. No terminaremos esta rubrica, sem referirmos que pode suceder, encontrar-se a coisa que a parte pretende depositar ou indicar, na posse ou sob a custdia de pessoa diversa do apresentante.

O problema ultrapassa-se, recorrendo, por analogia, com o que ocorre no mbito da prova documental em relao aos documentos em poder da parte contrria, Cfr artigo 528 CPC, ou em poder de terceiro. Cfr. artigo 531 CPC . 4 - PROVA POR CONFISSO DAS PARTES H a confisso como meio de prova e a confisso do pedido. A primeira, definida no artigo 352 do C.C., assim: Confisso o reconhecimento que a parte, autor ou ru, faz da realidade de um facto que lhe desfavorvel e favorece a parte contrria. Como meio de prova processual regulado no CPC.., do artigo 552 ao artigo 567, inclusive. A segunda - causa da extino da instncia - encontra-se prevista na alnea d), do artigo 287 do CPC. Para nosoutros, atento o trabalho que estamos a divulgar, s nos interessa a anlise da confisso como meio de prova. Alguns autores, reconduzem a confisso de direitos confisso de todos os factos necessrios para os fundamentar, isto , como que a sua confisso sinttica que recairia, essencialmente, sobre juzos de facto. Manuel de Andrade, aceita a possibilidade de a confisso-prova incidir sobre relaes jurdicas prejudiciais, na medida em que elas constituiriam, como os puros factos, elementos da hiptese da norma jurdica fundamental invocada pela respectiva parte. Para alm da demarcao que supra estabelecemos entre a confisso-prova e a confisso-pedido, h que mencionar outras distines. Por exemplo, entre a simples admisso de facto e o depoimento de parte. Veja-se esta simulao: Belisrio, perguntado em juzo sobre se, aquando do acidente de viao, havia trnsito na rodovia que poderia ter contribudo para o seu embate no veculo do impetrante, diz no se lembrar, mas acaba por admitir, por condescender, que tal ocorresse. Esta admisso por parte do ru Belisrio, favorvel ao autor Ambrsio, que em seu petitrio, tinha referido que o Belisrio, por falta de percia, no se soube desviar das viaturas que na altura transitavam na estrada e, por isso mesmo, foi chocar com o seu carro. H aqui, portanto, um facto desfavorvel ao ru e favorvel ao autor, tal como na confisso. Todavia, a confisso traduz uma declarao de cincia que marca uma afirmao incontrarivel, enquanto que quem admite um facto se situa numa posio neutra, da qual no se pode tirar jamais uma concluso certa e segura, apenas retirando parte contrria o nus da prova. E o depoimento de parte? uma via processual atravs da qual se pode obter a confisso. Isto, teoricamente. Na prtica, quem frequente os tribunais, v o incuo dos depoimentos de parte. Em mais de 90 por cento dos casos, a parte confirma os factos que a favorecem e desmente os que lhe so desfavorveis. Uma perda de tempo... Uma frustrao.

A confisso pode ser judicial ou extrajudicial. Cfr. artigo 355 do CC. Aquela feita em juzo, competente ou no, mesmo quando arbitral, e ainda que o processo seja de jurisdio voluntria. A confisso extrajudicial a realizada fora de qualquer aco, bem como, a prestada em juzo, mas em processo diferente. que a confisso feita num processo s vale como judicial nesse processo; a realizada em qualquer procedimento preliminar ou incidental s vale como confisso judicial na aco correspondente. A confisso judicial diz-se espontnea, quando feita por iniciativa do confitente nos articulados, por termo ou por qualquer outro modo admissvel no processo. Contrariamente, ser provocada quando feita a requerimento da parte contrria ou de comparte e prestada em depoimento de parte. J a confisso extrajudicial ser autntica ou particular, consoante se faa por escritura ou auto pblico, verbalmente ou em escrito particular. A confisso pode ainda ser expressa e presumida ou tcita. A expressa resulta de declarao, directamente, destinada a reconhecer a realidade do facto desfavorvel ao declarante. A tcita ou presumida resulta da presuno (legal) de reconhecimento de facto desfavorvel, que a lei extrai de certas formas de comportamento omissivo da parte. Antunes Varela, diz ser o que, nomeadamente, sucede com a falta de contestao por parte do ru que tenha sido ou deva considerar-se, regularmente, citado na sua prpria pessoa (artigo 484 do CPC..), com a falta de impugnao especificada de factos articulados pela parte contrria (artigos 490, n.s 1 e 2 e 505, ambos do CPC..). Esquematicamente: Confisso pode ser: Judicial ou extrajudicial Confisso judicial pode ser: Expontnea ou provocada e ainda autntica ou particular Confisso extrajudicial pode ser: Expressa , e tcita ou presumida Muito importante: a declarao confessria tem que ser livre e inequvoca Embora j se tenha apontado a confisso como representando um verdadeiro negcio jurdico, a doutrina actual e dominante, entende-a como um simples acto jurdico. Vejamos as condies gerais de validade da confisso: 1 - Capacidade e legitimao 2 - Disponibilidade 3 - No exigibilidade de outra prova 4 - No sobre factos cujo reconhecimento ou investigao a lei proba 5 - No sobre factos impossveis ou notoriamente inexistentes Desenvolvendo: 1 - Capacidade e legitimao

A confisso s eficaz quando feita por pessoa com capacidade e poder para dispor do direito a que o facto confessado se refira. Cfr. n. 2, artigo 553 do CPC. E, porque a confisso do facto, pode envolver o risco da perda do direito a que se refere, para a sua eficcia, torna-se necessrio que seja feita por quem tenha o poder de disposio do direito a que o facto confessado se refere. No entanto, a confisso pode ser prestada por procurador, como resulta do n. 1, do artigo 356 do C.C., com a seguinte redaco: A confisso judicial espontnea pode ser feita nos articulados, segundo as prescries da lei processual, ou em qualquer outro acto do processo, firmado pela parte pessoalmente ou por procurador especialmente autorizado. Ademais, tambm admitida a confisso, conferindo-se-lhe plena eficcia, quando emanada de representantes de incapazes e de pessoas colectivas desde que procedam nos limites dentro dos quais podem obrigar os seus representados. Cfr. n. 2, artigo 553 do CPC. E no litisconsrcio? Antes da resposta, para melhor a entender, convir distinguir os dois tipos de litisconsrcio: no voluntrio, h uma simples acumulao de aces, conservando cada litigante uma posio de independncia em relao aos seus compartes; no necessrio, h uma nica aco com pluralidade de sujeitos. Posto isto, dir-se- que no litisconsrcio voluntrio, a confisso do litisconsorte eficaz, ainda que circunscrita posio singular do confitente, enquanto que no litisconsrcio necessrio, atenta a unicidade da aco, a confisso no tem qualquer eficcia. E quanto ao substituto processual? Caso, por exemplo,, do credor que exerce a aco subrogatria, praticando no processo em nome prprio um direito alheio. Pois, assim: no se lhe permite a confisso sobre facto que se refira a esse direito, porque deste no pode dispor, apenas exerc-lo na medida do seu interesse. Com efeito, o n. 3, do artigo 353 do C.C., estipula que a confisso feita por um substituto processual no eficaz contra o substitudo. 2 - Disponibilidade A confisso, deixa, igualmente, de ser eficaz quando se refira a direitos indisponveis. A alnea b), do artigo 354 do C.C., refere que a confisso no faz prova contra o confitente se recair sobre factos relativos a direitos indisponveis. 3 - No exigibilidade de outra prova Para que a confisso seja vlida e eficaz, ponto que verse sobre factos para os quais a lei no exija outra prova. Por exemplo: se h disposio legal que exige para prova de determinado facto a apresentao de documento autntico, a confisso que, porventura, se remeta prova do facto, no tem qualquer eficcia. Antnio, autor em aco sumria, alega que tem 54 anos de idade.

Pode ser uma confisso, certo; porm, contende com a exigncia de prova da idade atravs de documento autntico. Certido nascimento. 4 - No sobre factos cujo reconhecimento ou investigao a lei proba Chamando a especial ateno para a II parte, vai a transcrio da alnea a), do seguinte normativo do C.C.: Artigo 354 (Inadmissibilidade da confisso) A confisso no faz prova contra o confitente: Se for declarada insuficiente por lei ou recair sobre facto cujo reconhecimento ou investigao a lei proba; b) ....................................................................................... c) ...................................................................................... Exemplos: I) o artigo 1815 do C.C. estipulando que no admissvel o reconhecimento de maternidade em contrrio da que conste do registo do nascimento. II) a alnea a), do artigo 1809 do C.C., proibindo que se intente aco de averiguao oficiosa da maternidade, use, existindo perfilhao, a pretensa me e o perfilhante forem parentes ou afins em linha recta ou parentes no segundo grau da linha colateral. 5 - No sobre factos impossveis ou notoriamente inexistentes ainda ineficaz a confisso quando se refira a factos impossveis ou notoriamente inexistentes. , desta feita, a alnea c), do seguinte normativo do C.C. mencionando: Artigo 354 - Inadmissibilidade da confisso A confisso no faz prova contra o confitente: ....................................................................................... ....................................................................................... c) Se o facto confessado for impossvel ou notoriamente inexistente. Independentemente, das formas de confisso que atrs passamos em revista, detectam-se dois princpios constituindo como que seu denominador comum. Um deles, o da irretractabilidade, nsito n.1, do artigo 567 do CPC. Significa que no pode a confisso ser retirada ou declarada sem efeito. Porm, as confisses expressas de factos, feitas nos articulados, podem ser retiradas, enquanto a parte contrria as no tiver aceite especificadamente. evidente que funciona aqui, como no podia deixar de ser, o n. 1, do artigo 359 do C.C.:

A confisso, judicial ou extrajudicial, pode ser declarada nula ou anulada, nos termos gerais, por falta ou vcios da vontade, mesmo depois do trnsito em julgado da deciso, se ainda no tiver caducado o direito de pedir a sua anulao. No h contradio alguma: uma coisa, a irretractabilidade, isto , a impossibilidade de ser retirada ou declarada sem efeito, a confisso; outra, a possibilidade de ser anulada. Veja-se, alis, a respectiva expresso adjectiva Artigo 566 do CPC - Declarao de nulidade ou anulao da confisso A aco de declarao de nulidade ou de anulao da confisso no impede o prosseguimento da causa em que a confisso se fez. A indivisibilidade ou incidibilidade o outro dos dois princpios a que supra aludimos. Vamos encontrar a correspondente projeco no C.C., com esta forma: Artigo 360 (Indivisibilidade da confisso) Se a declarao confessria, judicial ou extra-judicial, for acompanhada da narrao de outros factos ou circunstncias tendentes a infirmar a eficcia do facto confessado ou a modificar ou extinguir os seus efeitos, a parte que dela quiser aproveitar-se como prova plena tem de aceitar tambm como verdadeiros os outros factos ou circunstncias, salvo se provar a sua inexactido. Em sntese: a confisso um bloco incindvel; ou se aceita in totum ou se rejeita, igualmente, na totalidade. No pode falar-se de confisso quando se trata de facto ou circunstncia favorvel ao confitente. Confisso , por natureza, o reconhecimento da verdade de facto desfavorvel ao confitente; se este adiciona facto ou circunstncia que lhe favorvel nessa parte, a declarao no tem o carcter de confisso. Estamos, ento, perante uma declarao complexa, da qual s uma das partes (a desfavorvel ao declarante) confisso. E quanto fora probatria da confisso? O n. 1, do artigo 358 do C.C. inequvoco: A confisso judicial escrita tem fora probatria plena contra o confitente. Que significa isto? Quem utiliza a confisso est dispensado do nus de provar o facto confessado. O juiz fica, legalmente, obrigado a aceitar o facto confessado como verdadeiro. S a nulidade ou anulabilidade, ambas previstas no n. 1, do artigo 359 do C.C., se

podem responsabilizar pela derrogao daquela assero. Regina probationum, omnium probationum maxima est, probado probatissima, eram os ttulos usados pelos antigos civilistas para caracterizarem as potencialidades da confisso. natural que com to latos elogios, o leitor se questione da respectiva razo. Se consultarmos um autor da poca daquele trplice brocardo latino, (660) logo encontramos a resposta, em forma de trs razes: uma jurdica, outra psicolgica e uma lgica. A primeira: explicando que a faculdade de dispor das prprias coisas deve permitir a cada um reconhecer como verdadeiro um facto alegado pelo seu adversrio. A segunda: porque a confisso um fenmeno contrrio natureza humana. O homem tem a tendncia natural para fugir do que pode prejudic-lo; se admite factos contrrios ao seu interesse, deve entender-se que a isso o impele a fora preponderante da verdade. A terceira: sob o aspecto da evidncia material, a confisso constitui prova irrefragvel, visto que o depoimento prestado por pessoa que conhece os factos por observao directa e neles teve papel primacial. Se um dos litigantes requer o depoimento de parte sobre determinado facto, da pode resultar uma confisso que, ento, se poder denominar de provocada. Acrescente-se que, tambm o juiz, pode, oficiosamente, em qualquer estado do processo, determinar a comparncia pessoal de uma ou de ambas as partes para a prestao de depoimento sobre os factos que interessam deciso da causa. No caso que supra apontamos de ser o depoimento requerido por alguma das partes, deve, desde logo, indicar-se, de forma discriminada, os factos sobre que h-de recair. Anteriormente, j dissemos de quem pode ser exigido o depoimento de parte, com o correspondente comentrio. A rubrica foi inserida supra por uma questo de didctica expositiva. Verdade que, em sequncia lgica, devem seguir-se-lhe os seguintes temas: factos sobre que pode recair o depoimento, depoimento do assistente e momento e lugar do depoimento. Vamos, ento, anlise: - Factos sobre que pode recair o depoimento Artigo 554 do CPC - Factos sobre que pode recair 1 - O depoimento s pode ter por objecto factos pessoais ou de que o depoente deva ter conhecimento. 2 - No , porm, admissvel o depoimento sobre factos criminosos ou torpes, de que a parte seja arguida - Depoimento do assistente

Artigo 555 do CPC - Depoimento do assistente O depoimento do interveniente acessrio apreciado livremente pelo tribunal, que considerar as circunstncias e a posio na causa de quem o presta e de quem o requereu. Uma rpida vista figura da assistncia: estando pendente uma causa entre duas ou mais pessoas, pode intervir nela como assistente, para auxiliar qualquer das partes, quem tiver interesse jurdico em que a deciso do pleito seja favorvel a essa parte; para que haja interesse jurdico, capaz de legitimar a interveno, basta que o assistente seja titular de uma relao jurdica cuja consistncia prtica ou econmica dependa da pretenso do assistido. - Momento e lugar do depoimento 1 - audincia de discusso e julgamento, com 3 excepes: a urgncia, o depoente residir noutro circulo judicial e o depoente estar impossibilitado de comparecer 2 tribunal, com a excepo devido a impossibilidade de comparncia, sendo o local designado pelo juiz. Explicando: o juiz pode ordenar que deponha na audincia de discusso e julgamento a parte residente fora do crculo judicial a que pertence o tribunal em que a causa corre, se o julgar necessrio. Quando no assim, o depoimento ser colhido no tribunal da residncia do depoente. em princpio a impossibilidade de comparncia do depoente no tribunal motivada por doena; da que antes de designar dia, hora e local para o depoimento, possa o juiz ordenar uma verificao por mdico de sua confiana. J que falamos de depoimentos, vejamos como o CPC.. trata da ordem sequencial dos mesmos: Artigo 558 - Ordem dos depoimentos 1 - Se ambas as partes tiverem de depor perante o tribunal da causa, depe em primeiro lugar o ru e depois o autor. 2 - Se tiverem de depor mais de um autor ou de um ru, no podero assistir ao depoimento de qualquer deles os compartes que ainda no tenham deposto e, quando houverem de depor no mesmo dia, sero recolhidos a uma sala, donde saem segundo a ordem por que devem depor.

Ainda sobre os depoimentos: O depoimento sempre reduzido a escrito, nanja que tenha sido gravado, na parte em que houver confisso do depoente ou em que este narre factos ou circunstncias que impliquem indivisibilidade de declarao confessria. Cfr. n. 1, artigo 563 CPC. Entende-se, assim, que fica mais imperecvel a confisso, uma vez que a gravao est mais sujeita a extravios ou falhas tcnicas que a podem inutilizar, total ou parcialmente. A redaco da lavra do juiz, ainda que possam as partes, por si ou por seus mandatrios, fazer as reclamaes que entendam. Falando em mandatrios, h que definir, com segurana, at onde pode estender-se a respectiva actuao. O que, expressivamente, se condensa no seguinte dispositivo do CPC..: Artigo 562 - Interveno dos advogados 1 - Os advogados das partes podem pedir esclarecimentos ao depoente. 2 - Se algum dos advogados entender que a pergunta inadmissvel, pela forma ou pela substncia, pode deduzir oposio, que ser logo julgada definitivamente. Finalizando: o depoente dever responder s perguntas que lhe forem feitas pelo juiz sobre cada um dos factos que devem ser objecto do depoimento, com preciso e clareza; a parte contrria pode requerer as instncias necessrias para se esclarecerem ou completarem as respostas; a parte no pode trazer o depoimento escrito, mas pode socorrer-se de documentos ou apontamentos. A pea na qual inscrito o depoimento denomina-se assentada, a qual dever ser lida ao depoente, para que este a confirme ou, ao invs, pea as necessrias rectificaes.

5 PROVA PERICIAL A prova pericial tem por fim a percepo ou apreciao de factos por meio de peritos, quando sejam necessrios conhecimentos especiais que os julgadores no possuem, ou quando os factos, relativos a pessoas, no devam ser objecto de inspeco judicial. Cfr. artigo 388 CC Sobre a fora probatria da prova pericial, dir-se- que esta apreciada, livremente, pelo juiz. usual afirmar que o juiz o perito dos peritos, sendo estes pessoas com conhecimentos especiais sobre determinada matria. No obstante, o tribunal tem que fundamentar a sua concluso, sempre que se afaste do resultado a que chegou a percia. Pressupomos que as mais das vezes ser difcil ao tribunal justificar o desvio que fez concluso que lhe foi apresentada, mormente, sempre que a matria seja de alta especialidade.

Sentindo esta dificuldade, o Ac. Rel. Lisboa, de 4/4/84, esclareceu: O tribunal aprecia, livremente, as concluses periciais, mas - especialmente no tocante a exames que exigem conhecimentos especializados, como o caso dos exames s faculdades mentais - s poder afast-las por existir desacordo entre as premissas e as concluses ou se forem postos em causa os dados que as fundamentaram. Terminado este pequeno intrito, a seguir e, sucessivamente, trataremos dos temas: 1 - figuras afins percia 2 - quem requer a percia 3 - quem realiza a percia 1 - figuras afins percia Se concluirmos ser o perito o verdadeiro e nico agente da prova pericial, o que tem conhecimento de determinada matria especializada, conseguiremos distingui-lo de figuras afins que com ele se intercruzam na instruo processual. Desde logo: o perito no se confunde com a testemunha; esta relata percepes sobre factos passados, no tira ilaces; aquele refere, essencialmente, as apreciaes sobre um facto, por vezes, tambm, as percepes sobre factos presentes, mas sempre utilizando a bagagem tcnica que possui ou o estatuto profissional que tem; o perito tem funo diversa do rbitro; este julga, aquele informa. H casos em que uma pessoa, funcionando como verdadeiro rbitro, tem apenas o poder de decidir sobre determinado ponto (de facto ou de direito). O terceiro a quem as partes confiam, por exemplo, a determinao da prestao, nos termos do artigo 400 do C.C., ou a escolha da coisa devi da, no mbito do artigo 542, n. 1, ou do artigo 549 do mesmo diploma, um verdadeiro rbitro - e no um simples perito - no exerccio da operao que lhe foi cometida. O facto de serem distintas as figuras de perito e de testemunha, no exclui a possibilidade de na mesma pessoa e no mesmo depoimento se reunirem as notas fundamentais da testemunha e do perito. a figura da testemunha pericial. A mesma pessoa ser ouvida, simultaneamente, como testemunha e como perito. Todavia, desde que na justificao do relatrio invoque percepes de factos pretritos, que so objecto da causa, ele actuar como testemunha e no, propriamente, como perito. Igualmente distinta da percia a assistncia tcnica aos advogados. Cfr. artigo 42 do CPC. Desde logo porque ,a assistncia tcnica prestada ao advogado e no propriamente parte. E s se justifica em relao a problemas de natureza tcnica estranhos cincia do direito (engenharia, medicina, contabilidade, finanas, etc.). 2 - quem requer a percia Os tribunais e as partes

O esquema este, mui simples: - percia requisitada pelo tribunal - perito nomeado pelo tribunal - percia colegial da iniciativa do tribunal - percia colegial da iniciativa das partes Ento, assim: - a percia requisitada pelo tribunal junto de estabelecimentos oficiais; - pode, igualmente, o tribunal nomear um perito. - em caso de percia em moldes colegiais, a iniciativa compete ao tribunal; - as partes podem usar da sua iniciativa para requerer percia colegial. Como se diz no Relatrio do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12: ,institui-se, e ressalvados os regimes resultantes de leis especiais, como regra, o recurso a um nico perito, de nomeao judicial, sem prejuzo de percia colegial, por iniciativa do juiz, em casos de especial complexidade, ou a requerimento das partes. 3 - quem realiza a percia Tem essa competncia: - estabelecimento, laboratrio, servio oficial - servios mdico-legais - peritos mdicos contratados - perito singular - peritos Expliquemo-nos: Aps a publicao do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, deu-se relevo especial realizao da percia, requisitada pelo tribunal, junto de estabelecimentos, laboratrios ou servios oficiais. S quando se torne impossvel ou seja inconveniente, que o juiz declinar a percia num perito nico, que nomear entre pessoas de reconhecida idoneidade e competncia na matria em questo. A seguir a esta nomeao, so ouvidas as partes que podem ou no aceitar o nomeado. Caso o aceitem, tudo bem. Ao invs, pode suceder o seguinte: - ambas as partes sugerem um nome, de comum acordo e este nomeado pelo juiz - no h unanimidade e ento prevalece o nomeado pelo juiz As percias mdico-legais so realizadas pelos servios mdico-legais ou pelos peritos mdicos contratados. A percia colegial pode provir de determinao do juiz, por entender que envolve especial complexidade ou a requerimento das partes. Requerimento das partes que pode ser apresentado, aquando da restante prova, ao abrigo do artigo 512 do CPC.. ou, quando se tenha realizado audincia preliminar, nesta

prpria, nos termos da alnea a), do n. 2, do artigo 508-A do mesmo diploma. E, assim: uma das partes indica, em requerimento, a identidade do perito; notificada a outra parte para proceder sua escolha e se o faz, significa que no houve acordo, pelo que, ento, o juiz nomeia um terceiro perito; as partes apresentam em requerimento conjunto ou em separado o mesmo perito, o que, significando acordo, deve o juiz proceder nomeao. Ponto importante ao requerer a percia, a parte apresenta logo, sob pena de rejeio, indicao do respectivo objecto, enunciando quais as dvidas acerca da matria de facto controvertida que pretende ver esclarecidas atravs da diligncia. Na legislao anterior entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, o requerente da prova pericial, tinha que, simultaneamente, formular quesitos para serem respondidos pelos peritos. Como se alude no Relatrio daquele Decreto-Lei, simplificaram-se os regimes de impedimentos, escusa e recusa, e se eliminou a exigncia de ,quesito pelas partes. Veja-se esta simulao:

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE MIRANDELA

PROC. N.70/03 1. SECO

Antnio Barros Pontevedra, id, nos autos em referncia, vem, nos termos do disposto no artigo 512 do CPC.., I - apresentar o seguinte
ROL DE TESTEMUNHAS

1.) Eduarda Maria Chaves, divorciada, jornalista, residente na Rua das Malvas, n. 31, em Chaves; 2.) Evaristo Remelgado Costa, solteiro, maior, mecnico, residente na Praa dos Galegos, n. 3, em Mirandela. II - requerer percia sobre o seguinte: o objecto do litgio constante da aco em causa, diz respeito determinao da data de construo do imvel, sito no n. 31, da Rua dos Sbios, em Mirandela.

Fixada a causa litigandi, enunciam-se as dvidas acerca de matria de facto controvertida e que se pretende ver esclarecidas atravs da diligncia ora requerida: 1. o muro construdo pelos rus, a delimitar a sua propriedade da Rua dos Sbios, est erigido sobre um alicerce da casa do aqui requerente? 2. possvel determinar h quanto tempo, aproximadamente, foi construdo? 3. O aludido muro dos rus, tem no seu lado Poente, na confrontao com a propriedade do autor, algum pilar de suporte? Indica-se como perito (cfr. n. 3, artigo 569 CPC..): - Antnio Neves Castelo, casado, engenheiro civil, residente na Rua N. Snra. do Amparo, n. 90, 3. and., em Mirandela. Junta: documento comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte (cfr. ns 1, artigo 2294-A e ns 2, artigo 2604-A CPC..). O Advogado, Contr. n. .... Cd. n. ....... com domicilio profissional no Largo do Faroleiro, n. 41, em Mirandela. Temos dvidas sobre se a indicao do objecto em litgio e a enunciao das dvidas acerca da matria de facto controvertida, devem constar do mesmo requerimento de prova ou se, ainda que cumprindo o prazo do artigo 512 do CPC.., em separado. E porqu? Para ser fornecido aos peritos como elemento-base de trabalho, os quais obviamente, nada tm a ver com a restante prova indicada ou requerida. Como se v do requerimento no h acordo, para j, sobre as pessoas dos peritos. O requerente indica os seus peritos e nada diz sobre um eventual acordo com a parte contrria. No entanto, diz-se para j, porque pode suceder que aps ser ouvida sobre a indicao dos peritos, possa a outra parte concordar com os indicados. de esclarecer que a percia pode reportar-se, quer aos factos articulados pelo requerente, quer aos alegados pela parte contrria. Vamos transcrever, de imediato, dois dispositivos do CPC.., que so sequenciais do requerimento que, a ttulo exemplificativo, apresentamos supra. So eles: Artigo 578 - Fixao do objecto da percia

1 - Se entender que a diligncia no impertinente nem dilatria, o juiz ouve a parte contrria sobre o objecto proposto, facultando-lhe aderir a este ou propor a sua ampliao ou restrio. 2 - Incumbe ao juiz, no despacho que ordene a realizao da diligncia, determinar o respectivo objecto, indeferindo as questes suscitadas pelas partes que considere inadmissveis ou irrelevantes ou ampliando-o a outras que considere necessrias ao apuramento da verdade. Artigo 570 - Desempenho da funo de perito 1 - O perito obrigado a desempenhar com diligncia a funo para que tiver sido nomeado, podendo o juiz conden-lo em multa quando infrinja os deveres de colaborao com o tribunal. 2 - O perito pode ser destitudo pelo juiz se desempenhar de forma negligente o cargo que lhe foi cometido, designadamente quando no apresente ou impossibilite, pela sua inrcia, a apresentao do relatrio pericial no prazo fixado. Acima dissemos que ao requerer a percia a parte apresenta logo a indicao do respectivo objecto. E quando se trate de percia, oficiosamente ordenada? O juiz indica, no despacho em que determina a realizao da diligncia, o respectivo objecto, podendo as partes sugerir o alargamento a outra matria. O facto da indicao de peritos no implica, automaticamente, a respectiva nomeao. H que passar por um crivo, tendente apreciao de circunstncias que possam obstaculizar a nomeao. a questo dos impedimentos, escusa e recusa, que foi, manifestamente, simplificada com a entrada em vigor do Dec.-Lei n. 329-A/95, de 12/12. Ora, aplicvel aos peritos o regime de impedimentos e suspeies que vigora para os juzes, com as necessrias adaptaes. Cfr. artigos 122, 124 e 127 do CPC. Esto dispensados do exerccio da funo de perito, os titulares dos rgos de soberania ou dos rgos equivalentes das Regies Autnomas, bem como, aqueles que, por lei, lhes estejam equiparados, os magistrados do Ministrio Pblico em efectividade de funes e os agentes diplomticos de pases estrangeiros. - A verificao do impedimento, da suspeio ou da dispensa legal, pode ser alegada pelas partes ou perito no prazo de 10 dias O prazo de 10 dias conta-se a partir do conhecimento da nomeao ou, sendo superveniente o conhecimento da causa, nos 10 dias subsequentes; oficiosamente, podem as causas de impedimento e suspeio, ser conhecidas at realizao da diligncia. Entretanto, podem pedir escusa da interveno como peritos todos aqueles a quem seja inexigvel o desempenho da tarefa, atentos os motivos pessoais invocados como, Doena, actividade profissional muito Intensa, Idade avanada, etc

As escusas, sero requeridas pelo prprio perito, no prazo de 5 dias a contar do conhecimento da nomeao. A ter na devida ateno: das decises proferidas sobre impedimentos, suspeies ou escusas no cabe recurso Quando, em funo da verificao dos obstculos nomeao, seja de remover algum perito, a sua substituio pertence ao juiz. Igualmente, lhe pertence quando o perito que iniciou a diligncia se v impossibilitado de a prosseguir, por doena por exemplo. At aqui debruamo-nos sobre a designao dos peritos, bem como, da proposio e objecto da prova pericial. chegado o momento de tratarmos da realizao da percia em si, que antes foi preparada. Pois bem: h para distinguir diligncia c/peritos e diligncia em institutos de estabelecimentos oficiais Na primeira hiptese, no prprio despacho em que ordene a realizao da percia e nomeie os peritos, o juiz designa a data e local para o comeo da diligncia, notificandose as partes. Na outra hiptese, o juiz requisita ao respectivo director a realizao da percia, indicando o seu objecto e o prazo de apresentao do relatrio pericial. Finalmente, tudo a postos, para o incio da diligncia. No sem antes se dar cumprimento exigncia vazada no n. 1, do artigo 581 do CPC..: os peritos nomeados prestam compromisso de cumprimento consciencioso da funo que lhes cometida. Quando? - incio da diligncia, quando o juiz a ela assiste, tratando-se de uma declarao verbal; - posteriormente, em declarao escrita e assinada pelo perito ou integrando-o no prprio relatrio pericial. Agora, sim Artigo 582 do CPC - Actos de inspeco por parte dos peritos 1 - Definido o objecto da percia, procedem os peritos inspeco e averiguaes necessrias elaborao do relatrio pericial. 2 - O juiz assiste inspeco sempre que o considere necessrio. 3 - As partes podem assistir diligncia e fazer-se assistir por assessor tcnico, nos termos previstos no artigo 424, salvo se a percia for susceptvel de ofender o pudor ou implicar quebra de qualquer sigilo que o tribunal entenda merecer proteco.

4 - As partes podem fazer ao perito as observaes que entendam e devem prestar os esclarecimentos que o perito julgue necessrios; se o juiz estiver presente, podem tambm requerer o que entendam conveniente em relao ao objecto da diligncia. primeira vista, o contedo do n. 3, do dispositivo acabado de transcrever, parece estranho: que necessidade da parte se fazer acompanhar de um assessor tcnico? Porm, aps pequena reflexo, a questo toma diverso cariz. Basta lembrar as hipteses atrs alertadas, de diligncias nas quais os peritos no so de indicao das partes, para j no falar nos casos de exame a efectuar junto de institutos ou estabelecimentos oficiais. O mesmo, alis, se passa no mbito do processo penal, onde, ordenada a percia, o M.P., o arguido, o assistente e as partes civis podem designar ara assistir realizao da mesma, se ainda for possvel, um consultor tcnico da sua confiana. Cfr. n.1, artigo 155 CPP. Com vista confeco do relatrio, que dizer , para se habilitarem, convenientemente, formulao de parecer fundamentado, os peritos podem socorrer-se de todos os meios necessrios ao bom desempenho da sua funo, podendo solicitar a realizao de diligncias, a prestao de esclarecimentos ou que lhes sejam facultados quaisquer elementos constantes do processo. O prazo para apresentao do relatrio pericial, fixado pelo juiz e no poder exceder 30 dias. Isto quando a percia no possa logo dar-se por concluda, hiptese em que ser simultnea a apresentao do relatrio. O prazo fixado pode ser prorrogado, por uma nica vez, ocorrendo motivo justificado.

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE MIRANDELA

PROC. N. 7/03 1. SECO RELATRIO

que apresenta o perito: - Antnio Neves Castelo Aps procederem s inspeces e averiguaes necessrias e, tendo em vista, o objecto controvertido apresentado pelas partes aquando do requerimento de percia, bem como, das dvidas insitas no mesmo, o signatrio conclui o seguinte: O imvel com o nmero de policia 31, da Rua dos Sbios, em Mirandela, foi construdo h cerca de 50 anos. Fundamentao: - a patinne apresentada nas paredes exteriores, com especial ateno do lado sul; - os materiais empregues na construo do aludido imvel;

- a forma caso se encontra erigido o muro construido pelos rus; - o modo de amarrao do mencionado muro, atravs de pilar de suporte, com a propriedade do autor. Mirandela, 6 de Janeiro de 2003. O perito: Antnio Neves Castelo

Como se pode verificar o perito signatrio apresentou o relatrio pronunciando-se, fundamentadamente, acerca do respectivo objecto. Porm, tratando-se de percia colegial, se no houver unanimidade, o discordante apresentar as suas razes, a modos de um voto de vencido justificado. No caso do nosso exemplo, o relatrio foi redaccionado pelo perito e entregue no tribunal. Todavia, se o juiz assistir inspeco e o perito puder de imediato pronunciar-se, o relatrio ser ditado para a acta, pelo perito. Apresentado o relatrio, pergunta-se: finda a questo? Ainda no: poderemos ter uma reclamao ou uma 2. percia - Reclamao Se as partes, notificadas que foram da apresentao do relatrio, entenderem que h qualquer deficincia, obscuridade ou contradio no relatrio pericial ou que as concluses no se mostram devidamente fundamentadas, podem formular as suas reclamaes. Se atendidas pelo juiz: ordena que o(s) perito(s) complete(m), esclarea(m) ou fundamente(m), por escrito, o relatrio apresentado. O juiz, oficiosamente, ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a comparncia do(s) perito(s) na audincia final, a fim de prestar(em), sob juramento, os esclarecimentos que lhe(s) seja(m) pedido(s). Segunda percia Antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, o segundo arbitramento era requerido, livremente, sem necessidade de se adiantar qualquer razo. Presentemente, uma segunda percia, que ter, em regra, estrutura colegial, se for requerida pelas partes, s ter lugar sob indicao de motivos de discordncia em relao aos resultados da primeira. Ou, na letra da lei, concretamente, no n. 1, do artigo 589 do CPC..: Qualquer das partes pode requerer que se proceda a segunda percia, no prazo de 10 dias a contar do conhecimento do resultado da primeira, alegando fundadamente as razes da sua discordncia relativamente ao relatrio pericial apresentado.

Repare-se que no dispositivo acabado de transcrever se menciona "segunda percia". Que no nova percia. Porque na realidade no se ir, quando aceite o requerido, proceder a exame de novos dados ou elementos, antes e unicamente, a um outro olhar, um outro exame, sobre os mesmssimos factos. E porque assim, mais por isso, a acima j aludida necessidade de fundamentao da requerida segunda observao. Tambm o tribunal, oficiosamente, e a todo o tempo, pode ordenar a realizao de segunda percia. Objecto : averiguao dos mesmos factos sobre que incidiu a primeira percia, destinando-se a corrigir a eventual inexactido dos respectivos resultados. Nmero de peritos : 1. Percia , um, dois ou trs 2. Percia, trs, quatro ou cinco. Isto : a segunda percia ser, em regra, colegial, excedendo o nmero de peritos em dois o da primeira, cabendo ao juiz nomear apenas um deles. Na segunda percia no pode intervir perito algum que tenha participado, nessa qualidade, na primeira. Importante: a segunda percia no invalida a primeira, sendo uma e outra, livremente, apreciadas pelo tribunal. Para quantos ainda se encontrem apegados redaco anterior, salienta-se que sempre possvel, com a ressalva acima mencionada, requerer um segundo arbitramento, mesmo quando, ainda que, a primeira percia tenha sido realizada por um qualquer estabelecimento, laboratrio ou servio oficial. 6 INSPECO JUDICIAL Trata-se de uma prova directa por excelncia. Directa no sentido da inexistncia de separador algum, de intermedirio, entre o julgador e o facto a provar. Com efeito, na prova documental, na prova por confisso, na prova por arbitramento, na prova testemunhal, entre o facto a provar e o julgador aparece de permeio o instrumento probatrio, seja o documento, a declarao de parte, o relatrio do(s) perito(s) ou o depoimento da(s) testemunha(s). Ao invs, na inspeco judicial o juiz colhe, por si prprio, a prova, toca, por assim dizer, o facto a provar, nada se lhe interpondo entre a sua percepo e o facto que pretende averiguar. Trs patamares se incluem neste tipo probatrio: proposio, admisso, efectuao. A inspeco judicial pode ser da iniciativa do tribunal ou a requerimento das partes. Cfr. n.1, artigo 612 CPC. Aquando oficiosamente determinada, o limite temporal para tanto to-somente o da deciso da matria factual. Se requerida pelas partes, o respectivo prazo finda na audincia preliminar ou no lapso temporal previsto no artigo 512 do CPC. Cala-se a lei sobre a indispensabilidade de no requerimento se especificar o objecto da inspeco e mais de se adiantarem factos reputados por relevantes para a realizao da

mesma. uma realidade, se bem que o silncio parece mitigar-se quando se permite ao requerente, no momento da inspeco, prestar ao tribunal os esclarecimentos de que ele carecer, assim como, chamar a ateno do mesmo para os factos que repute de interesse para a resoluo da causa. Cfr. artigo 613 CPC. Talvez seja mais uma atitude do legislador para, expurgando o processo de actos repetitivos, o tornar clere. Outra questo a colocar-se a de saber se o requerimento, da iniciativa da parte, para a feitura de inspeco judicial, ter que ser fundamentado. O tratamento da inspeco judicial estende-se, no diploma adjectivo, do artigo 612 ao artigo 615, inclusive. E, em nenhum destes dispositivos, se estipula a necessidade de fundamentao. Esquecimento do legislador? Escassos normativos atrs - concretamente, no n. 1, do artigo 589 - no respeitante realizao da segunda percia, a lei, para o seu requerimento, exige uma alegao fundamentada. Mas aqui, na inspeco judicial, nada de igual ou sequer semelhante. Todavia, segundo alguns, poder-se-, mesmo dever-se-, aplicar, neste caso, a mesma interpretao que supra fizemos quanto dispensabilidade ou indispensabilidade de especificao do objecto da inspeco. Isto : na hora da inspeco a parte fundamentar o pedido. Por aplicao ao caso do disposto no art 613 do CPC Mas, digamos que no vemos com bons olhos to liberal interpretao. Por motivao vria, mas primordialmente pelo retrocesso na senda pela celeridade processual. Se to-s sobre a hora, surge a fundamentao requerida inspeco e podendo, ento, ser rejeitada com o consequente indeferimento do requerido, que do temo perdido? Da inconsequncia da designao de data para a inspeco? Acresce que h uma expresso deixada cair no n. 1, do artigo 612 do CPC.., que poder ser achega quanto necessidade de fundamentao da solicitao de inspeco judicial. Que esta: sempre que o julgue conveniente. Como pode o tribunal aquilatar da convenincia do requerido, se a pea solicitante no vier, devidamente, fundamentada? Certo que a aludida expresso -o tambm para a iniciativa do tribunal, mas aqui a fundamentao reside, obviamente, em si prprio, no congeminado para chegar necessidade da efectivao de inspeco. J em um outro aspecto, no descurou o legislador. Ao pontificar que incumbe parte que requerer a diligncia fornecer ao tribunal os meios adequados sua realizao, salvo se estiver isenta ou dispensada do pagamento de custas. Cfr. n.2, artigo 612 CPC Esta incumbncia conferida parte requerente de fornecer ao tribunal os meios necessrios realizao da inspeco, no fica claro do que se trata. A exemplo do ocorrido com a gravao da audincia, bem possvel tratar-se de meios materiais. At pelo constante na parte final, do n.2, do artigo 612 do CPC O que , manifestamente, a expresso de um grande miserabilismo. Que no fica bem a uma Justia que se apregoa moderna e eficaz.

Ademais, pode haver desfazamento entre o entendimento de meios adequados,, para o tribunal e para a parte. O tribunal diligenciaria pelos ,meios adequados,, e os gastos viriam a ser includos nas custas finais. Simples, digno e eficaz, sem dvida. Andamos ao redor da proposio da inspeco judicial Falemos, em seguida, da admisso. Parecendo ser um pobre enteado dos meios probatrios, uma vez outra o legislador salta pontos da respectiva tramitao. Desta feita, imediatamente a seguir proposio, menciona que as partes sero notificadas do dia e hora da inspeco, Cfr. artigo 613 CPC., no se referindo a qualquer despacho. Claro que se pode presumir que a notificao ser consequncia de despacho de admisso por banda do juiz. Mas poder no o ser, antes um mero acto de secretaria. Que no seria caso nico, como se sabe, ainda que, a favor da tese da existncia de despacho, se possa pedir auxlio ao n.2, do artigo 614 do CPC. O tratamento pela omisso no o normalmente seguido ao longo da nossa lei processual. Por isso, adoptamos a postura: o despacho que manda proceder inspeco judicial corresponde segunda fase do procedimento probatrio, fase de admisso. E, ento, concluimos: no bastar que a parte requeira inspeco judicial, antes e sim ter que alegar e demonstrar da convenincia e da utilidade da diligncia. Outrossim, quando oficiosamente ordenada a inspeco, o correspondente despacho deve relevar a respectiva convenincia, apontando o facto ou factos sobre os quais o tribunal pretenda- ser esclarecido. Outro problema que se pode levantar o de saber se o juiz ter que ouvir as partes no indeferimento como no deferimento do requerimento para realizao de inspeco judicial. E at quando parte de sua iniciativa a inspeco. Na seco do CPC.. votada inspeco judicial, do artigo 612 ao 615, nada se adianta sobre tamanha questo. E, por obedincia ao princpio da celeridade, talvez se deva ultrapassar a audio das partes ou da parte contrria do requerente, conforme o caso. Mas uma coisa certa: a celeridade no deve, no pode, obliterar o princpio garantstico da contraditoriedade. Somos, pois, pela exigncia da audio da parte contrria, embora possamos condescender pelo seu no cumprimento quando a efectivao da inspeco parte da iniciativa do tribunal, atento o confronto com o arbtrio do juiz justificado pela estrnue busca da verdade tendente uma justa e boa resoluo da causa. Tendo dado corpo s fases da proposio e da admisso adentro da figura da inspeco judicial, aportamos fase da realizao. A que lhe correspondem os artigos 613, 614 e 615 do CPC. Sintonizando outros tantos itens: interveno das partes, interveno de tcnico e elaborao de auto da diligncia.

Quando as partes chamam a ateno do juiz para qualquer facto relevante, nada impede que aproveitem o ensejo para expor as suas prprias percepes e apreciaes a respeito do mesmo. O tcnico acompanhante do tribunal mesmo isso, um mero auxiliar, que o ajudar a observar e, qui, a interpretar os factos. Seja em tribunal singular, seja em colectivo, sempre o observado durante a inspeco ter que ser reduzido a escrito, em auto. Assim o exige o artigo 712 do CPC.., conferindo ao Tribunal da Relao a modificabilidade da deciso proferida no tribunal da 1. instncia sobre a matria factual. Veja-se esta simulao:
ACTA DE AUDINCIA DE DISCUSSO E JULGAMENTO

No ano de dois mil e trs, aos 23 de Janeiro, neste Tribunal e Segundo Juzo, onde se encontrava o Meritssimo Juiz Aprlio Mateus Pulga, hora marcada no competente despacho, ordenou ao respectivo oficial judicial que interpelasse as pessoas convocadas nestes autos de aco sumria que o autor, Abel Pessoa Jorge, move ao Clube Desportivo Os Pernetas, o que o dito oficial cumpriu, verificando estarem presentes os ilustres mandatrios das partes, respectivamente, pelo autor, o Senhor Dr. Filinto Abravezes e da r, a Srs Dra urea Viscosa, o autor, um representante do ru e todas as testemunhas arroladas. Declarada aberta a audincia, ele Senhor Juiz, julgou ser conveniente que o tribunal se deslocasse ao Lugar das Andorinhas, para se proceder inspeco do quintal, causa litigandi da presente aco.
AUTO DE INSPECO

No ano de dois mil e trs, aos 23 de Janeiro, em cumprimento de despacho do Senhor Juiz, deslocou-se o tribunal ao Lugar das Andorinhas, desta comarca, para se proceder inspeco do quintal anexo a um imvel, propriedade do Clube Desportivo Os Pernetas. A diligncia teve incio pelas 11 horas, com a presena de todas as pessoas que haviam sido convocadas e respondido chamada para a audincia de discusso e julgamento, tendo dado o seguinte resultado: O quintal em causa tem a configurao geomtrica de um quadrado, com a rea de 65m Est murado a pedra de granito doa lados poente, norte e sul e com um porto em ferro do lado nascente. O terreno encontra-se cultivado a milho e tem duas rvores de fruto (nespereiras) ainda jovens. Junto ao muro do lado poente, existe um poo de razovel profundidade, com motor elctrico acoplado. Nesta altura, o mandatrio do autor, chamou a ateno do tribunal para o facto de o porto que delimita o quintal de nascente, apresentar ntidos vestgios de recente pintura. Nada mais havendo para inspeccionar, ele, Senhor Juiz, deu por concluda a diligncia, ordenando o regresso de todos ao tribunal, para a se proceder continuao da audincia de discusso e julgamento. Encerrado o presente auto, vai o mesmo inserir-se no processo.

O exemplo que atrs vazamos, diz respeito a uma inspeco judicial da iniciativa do tribunal. Acontecendo, porm, que aquela diligncia pode ter lugar a requerimento das partes, vai, de imediato, uma outra simulao:

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO 2. JUZO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE VILA NOVA DE GAIA

PROC. N. 17/03 l. SECO

Sport Clube Fidelense, embargante na aco em referncia, em obedincia ao disposto no artigo 512 do CPC.., vem requerer a V. Exa o seguinte: -AApresentao do rol de testemunhas 1. - Francisco dos Santos, casado, industrial, residente no Lugar do Feitor, Lavadores, V. N. de Gaia; 2. - Antnio Banheiro, casado, reformado, residente em Vilar de Andorinho, V. N. de Gaia; 3. - Rodrigo Fulgncio, casado, reformado, residente no Lugar de Esposade, V. N. de Gaia 4. - Antnio Castanholas, casado, carpinteiro, residente no Lugar do Sousa, V. N. de Gaia. -BInspeco judicial Inspeco judicial dos imveis mencionados no processo em referncia, designadamente, das respectivas delimitaes, confrontaes, dimenses e medio por aqui residir o objectus litigand. Seja, requer-se aqui e agora, a inspeco judicial faixa de terreno em litgio, sita no Lugar do Sousa, freguesia de Mafamude, concelho de V. N. de Gaia, com a finalidade prevista pelo n. 1, do artigo 612 do CPC. Ademais, sugere-se que o tribunal, ao abrigo do disposto no artigo 614 do CPC.., se faa acompanhar de tcnico abalizado sobre a matria (topgrafo), a fim de prestar elucidao sobre a averiguao e interpretao dos factos que no local e, ento, sejam observados. Junta: duplicado e documento comprovativo da data da notificao mandatria judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A CPC..).

O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ..., com domiclio profissional na Rua Sandeman, n. 47, em Vila Nova de Gaia. Artigo 391 do CC - Fora probatria O resultado da inspeco livremente apreciado pelo tribunal. Este princpio vale para o tribunal colectivo, no s ao apreciar a inspeco realizada pelo juiz da causa, mas tambm para a valorao dos resultados obtidos na inspeco realizada pelo prprio colectivo. Exemplo: os membros do tribunal viram as infiltraes de gua existentes na parede de um dos apartamentos do imvel que, naturalmente, no podem ultrapassar. Mas, sero livres de, em conscincia, decidirem sobre a causa das infiltraes, a sua provenincia e a imputabilidade dos factos que as provocaram. Duas notas finais: 1 - a inspeco judicial pode no se objectivar numa deslocao ao local da questo, antes ficar por uma reconstituio dos factos que poder ocorrer no prprio tribunal ou ainda em observao de objectos trazidos ao arepago; a observao a ter lugar pelo tribunal (singular ou colegial) no se esgota pelo sentido da viso; no se deve excluir, diz Mortara, que o magistrado possa aplicar inspeco judicial outros sentidos (considere-se o caso de interrogatrio do interdicendo), embora seja evidente que com mais frequncia, e nos casos mais importantes, a vista o rgo principal de tais investigaes; entende-se bem que qualquer rgo dos sentidos externos funciona como transmissor de impresses, que se associam e elaboram segundo as leis da psicologia; o juiz, ou leia e interprete um documento da causa, ou observe um facto fenomnico na coisa litigiosa, realiza substancialmente trabalho anlogo, fazendo operar os sentidos externos e o raciocnio; mas sob o aspecto processual, no segundo caso constitui, custa desse trabalho, a prova; ao passo que no primeiro analisa e aprecia prova preexistente.

7 PROVA TESTEMUNHAL Consiste em declaraes judiciais emitidas por pessoas estranhas ao litgio. esta a definio de Lessona de prova testemunhal. Donde, o mesmo autor, retira duas caractersticas essenciais: 1. - No constituem prova testemunhal as declaraes emitidas fora do juzo; 2. - Tambm a no constituem as declaraes feitas por pessoas que no so estranhas ao litgio.

J Demolombe, desprezando esta ltima caracterstica pontificava: a prova testemunhal a que resulta de declaraes de pessoas chamadas a juzo para dizerem o que sabem, por ver ou ouvir, sobre factos da causa. Seja, porm, como for, num ponto certo e perde-se-nos o pleonasmo: sem testemunhas no existe prova testemunhal. O que, sendo assim, como na realidade o , impe-nos a noo de testemunha. Esta, para Guasp, a pessoa que, sem ser parte, emite declaraes sobre dados que ainda no tinham (para ela) ndole processual no momento em que os captou, com o fim de provocar a convico judicial em determinado sentido. Ou em termos mais generalistas: quem, no sendo parte na aco, nem seu representante, chamado a narrar as suas percepes sobre factos passados que interessam ao julgamento da causa. A prova por testemunhas pertence evidentemente categoria das provas pessoais e indirectas; no quadro das provas pessoais diferencia-se da prova por confisso em que nesta as narraes procedem de quem parte na causa, ao passo que na prova testemunhal procedem de quem estranho causa; diferencia-se da prova pericial ou por arbitramento, quanto a ns, em que o perito tem por funo essencial captar factos para sobre eles emitir juzos de valor, ao passo que a misso essencial da testemunha esta: narrar factos que captou sem a preocupao nem a finalidade de emitir sobre eles qualquer espcie de apreciao. Acrescentaremos aqui que segundo Camelutti a diferena entre a testemunha e o perito est, no na estrutura, mas na funo: a testemunha tem no processo papel passivo, o perito papel activo; a testemunha est no processo como objecto, o perito como sujeito; a testemunha examina da, o perito examina; a testemunha vem ao processo narrar aquilo de que tomou conhecimento independentemente de qualquer incumbncia do juiz, o perito recebe do juiz incumbncia para averiguar e depois se pronunciar sobre o que averiguou. a ligao entre o perito e o juiz, derivada do encargo cometido por este quele, que contrape (mais do que distingue) o perito testemunha e o define como um auxiliar do magistrado. Posto isto, surgir, inevitavelmente, a indagao: quem pode ser testemunha? A resposta est no CPC.. no seguinte dispositivo: Artigo 616 - Capacidade para depor como testemunha 1 - Tm capacidade para depor como testemunhas todos aqueles que, no estando interditos por anomalia psquica, tiverem aptido fsica e mental para depor sobre os factos que constituam objecto da prova. Cfr. n.1, artigo 511 do CPC. 2 - Incumbe ao juiz verificar a capacidade natural das pessoas arroladas como testemunhas, com vista a avaliar da admissibilidade e da credibilidade do respectivo depoimento. Se no profunda, pelo menos, significativa alterao, respeitantemente, matria da capacidade testemunhal, trouxe consigo o Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12. Com efeito, at entrada em vigor deste diploma, era consagrada a total inabilidade para depor por motivos de ordem moral. Hoje em dia, impedidos de depor como testemunhas, esto apenas os que na causa possam depor como partes. Cfr. artigo 617 CPC. De resto, em homenagem busca da verdade material, no h limitaes capacidade

de depor. Quer naturais quer legais. Os que, antes da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, eram inbeis por motivo de ordem moral, passam, agora, a poder depr como testemunhas, sendolhes, no entanto, conferida a possibilidade de recusa legtima. Podem recusar-se a depr como testemunhas: Salvo nas aces que tenham por objecto verificar o nascimento ou o bito dos filhos a) Os ascendentes nas causas dos descendentes e os adoptantes nas dos adoptados, e vice-versa; b) O sogro ou a sogra nas causas do genro ou da nora, e vice-versa; c) Qualquer dos cnjuges ou ex-cnjuges, nas causas em que seja parte o outro cnjuge ou ex-cnjuge; d) Quem conviver ou tiver convivido, em unio de facto em condies anlogas s dos cnjuges com alguma das partes na causa; e) Os obrigados ao segredo profissional, ao segredo de funcionrios pblicos e ao segredo de Estado. Repare-se: na relevncia conferida s unies de facto. Advirta-se: - incumbe ao juiz, informar as pessoas da faculdade que lhes assiste de se recusarem a depr. - relativamente aos factos abrangidos pelo sigilo aplicvel, com as adaptaes impostas pela natureza dos interesses em causa, o disposto no processo penal acerca da verificaro da legitimidade da escusa e da dispensa do dever de sigilo invocado. Cfr. artigo 135- CPP. Em sntese e percutindo: O Decreto-Lei n. 329-A/95, de 12/12, derrubou as barreiras existentes capacidade para depr como testemunha. o juiz que verifica se, maugrado esta ou aquela incapacidade natural, o depoimento admissvel e credvel. - Por ex.: o depoimento de um surdo pode e deve ser admissvel, principalmente, em relao a factos no perceptveis pelo sentido em falta. Impedimento, isso sim: todo o que, como parte, possa depr. Sendo assim, para se ficar bem ciente, sobre quem no pode depr, importa que se defina, precisamente, parte. Desde logo, h quem entenda que partes num processo so, apenas, os litigantes autores e rus - e, no tambm, quem podia ocupar uma destas posies, mas no ocupa. Por outro lado, opinio diversa adianta que no se deve obliterar o princpio: todas as pessoas devem ser admitidas a depr a fim de, com o seu depoimento, contribuirem para a descoberta da verdade. Se tm a posio de partes, nessa qualidade que pode ser exigido o seu depoimento; se no tm tal posio, ento, deporo como testemunhas. A circunstncia de uma pessoa ter interesse directo na causa elemento a ser apreciado, livremente, pelo juiz, que o ter de fazer para sopesar a fora probatria do depoimento.

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE MONTALEGRE PROc. N. 15/03 1. SECO

Agostinho Abelardo Matos, ru no processo referenciado e no mesmo, devidamente, identificado, vem, ao abrigo do disposto no artigo 512 do CPC.., apresentar o seguinte Rol de Testemunhas 1.) - Maria Natlia Santos, que tambm usa e conhecida por Natlia Beringela, divorciada, maquetista, residente na Rua dos Virados do Avesso, n. 39, em Montalegre; 2.) - Etelvina Brando Costa, solteira, maior, desenhadora, residente na Praa Velha, n. 8, em Montalegre 3.) - Manuel Vidrado Pinto, casado, figurinista, residente na Rua dos Pelames, n. 9, em Montalegre. Junta: duplicado e documento comprovativo da data de notificao ao mandatrio judicial da contraparte (cfr. n. 1, artigo 229-A e n. 2, artigo 260-A CPC..). O Advogado, Contr. n. ... Cd. n. ..., com domiclio profissional na Rua de Fez, n. 3, em Montalegre. Observando esta figurao, verifica-se que as testemunhas so designadas pelo nome, estado, profisso e morada. Na sequncia do n. 1, do artigo 619 do CPC.., onde se estipula que as testemunhas sero designadas no rol pelos seus nomes, profisses e moradas e por outras circunstncias necessrias para as identificar. A parte que oferece a testemunha, bvio, tem o maior interesse na sua notificao, para que comparea a depr. Da, ser de toda a convenincia, a indicao de elementos identificativos de molde a encontrar e notificar a pessoa. No rol do nosso exemplo, indicamos em todas as testemunhas o respectivo estado civil e na primeira o nome que, em alternativa ao do registo civil, usa e pelo qual conhecida. Tudo com vista certa e fcil notificao. A apresentao do rol de testemunhas, uma faculdade que, como tal, pode no ser exercida pelas partes, embora com os efeitos que tamanha inrcia ocasiona. Assim sendo, lgico o disposto no n. 2, do artigo 619 do CPC..:

A parte pode desistir a todo o tempo da inquirio de testemunhas que tenha oferecido, sem prejuzo da possibilidade de inquirio oficiosa, nos termos do artigo 645. A ressalva, justifica-se pela elevao a princpio bsico, da preocupao na busca da verdade. Se h razes para presumir que a testemunha de que a parte desistiu da inquirio, tem conhecimento de factos importantes para a boa deciso da causa, deve o juiz ordenar que a mesma seja notificada para depr.- Alis, o n. 1, do artigo 645 CPC.., estendeu a hiptese mesmo a pessoas no oferecidas como testemunhas Lugar e momento da inquirio: Tribunal, Audincia final (presencialmente ou por teleconferncia) Excepes: 1 - Inquirio antecipada: havendo justo receio de vir a tornar-se impossvel ou muito difcil o depoimento de certas pessoas, pode este realizar-se, antecipadamente. 2 - Inquirio por carta rogatria: a carta rogatria empregue quando o destinatrio seja uma autoridade estrangeira, sempre que no local da residncia da testemunha no existam os meios tcnicos necessrios utilizao de teleconferncia. 3 - Inquirio na residncia ou na sede dos servios: gozam da prerrogativa de ser inquiridos na sua residncia ou na sede dos respectivos servios: a) o Presidente da Repblica b) os agentes diplomticos de pases estrangeiros que concedam idntico regalia aos representantes de Portugal. 4 - Inquirio no local da questo. as testemunhas sero inquiridas no local da questo, quando o tribunal, por sua iniciativa ou a requerimento de alguma das partes, o julgue conveniente. 5 - Impossibilidade de comparncia no Tribunal: quando se mostre que a testemunha est impossibilitada de comparecer no tribunal por motivo de doena, mas no de prestao de depoimento, este realizar-se- no dia, hora e local que o juiz designar, ouvido o mdico assistente, se for necessrio e, no sem antes, verificar a veracidade da molstia por facultativo da confiana do tribunal. 6 - Inquirio reduzida a escrito: havendo acordo das partes, a testemunha pode ser inquirida pelos mandatrios judiciais no domiclio profissional de um deles, devendo tal

inquirio constar de uma acta, datada e assinada pelo depoente e pelos mandatrios das partes, da qual conste a relao discriminada dos factos a que a testemunha assistiu ou que verificou pessoalmente e das razes de cincia invocadas. - Quanto forma deve ainda aplicar-se o disposto nos n.s 1, 2 e 4 do artigo 639-A CPC. 7 - Depoimento reduzido a escrito: quando se verificar impossibilidade ou grave dificuldade de comparncia no tribunal, pode o juiz autorizar, havendo acordo das partes, que o depoimento da testemunha seja prestado atravs de documento escrito, datado e assinado pelo seu autor, do qual conste relao discriminada dos factos a que assistiu ou que verificou pessoalmente e das razes de cincia invocadas. - De notar que incorre nas penas cominadas para o crime de falso testemunho quem prestar depoimento falso. 8 - Inquirio por telefone: quando ocorra impossibilidade ou grave dificuldade de atempada comparncia de quem deva depor na audincia, pode o juiz determinar, com o acordo das partes, que sejam prestados, atravs da utilizao de telefone ou outro meio de comunicao directa do tribunal com o depoente, quaisquer esclarecimentos indispensveis boa deciso da causa, desde que a natureza dos factos a averiguar ou esclarecer se mostre compatvel com a diligncia. - O tribunal deve, no entanto, assegurar-se da autenticidade e liberdade do depoimento, por exemplo, com a presena junto do depoente de um oficial de justia. Consequncias do no comparecimento da testemunha: -AIndicado nos articulados, na audincia preliminar ou no prazo de 15 dias previsto no n. 1, do artigo 512 do CPC.., o rol de testemunhas, no uma pea monoltica e insubstituvel. J antes podia sofrer alteraes, mas aps a publicao dos Decretos-Lei n.s 329-A/95 e 180/96, de 12/12 e 251, respectivamente, aumentaram as possibilidades e o prazo. Desde logo: o rol de testemunhas pode ser alterado ou aditado at 20 dias antes da data em que se realize a audincia de julgamento, sendo a parte contrria notificada para usar, querendo, de igual faculdade, no prazo de 5 dias.Cfr. n.1, artigo 512-A CPC. Findo este prazo assiste parte a faculdade de substituir testemunhas quando: - ocorrer impossibilidade definitiva para depr, posterior sua indicao - ocorrer impossibilidade temporria

- tiver mudado de residncia depois de oferecida - faltar sem motivo justificado e no for encontrada para vir depr Quando se proceda substituio de alguma das testemunhas, no admissvel a prestao do depoimento sem que hajam decorrido cinco dias sobre a data em que parte contrria foi notificada a substituio, salvo se esta prescindir do prazo; se no for, legalmente, possvel o adiamento da inquirio, de modo a respeitar aquele prazo, fica a substituio sem efeito, a requerimento da parte contrria. - O que no prejudica a possibilidade de o juiz ordenar a inquirio (cfr. artigo 645 CPC.) Qual a razo da exigncia daquele prazo? A resposta esta: a parte contrria tem o direito ou de impugnar a admisso da testemunha Cfr. artigo 636 CPC., ou de a contraditar; Cfr. artigo 640 CPC, ora, para poder exercer, eficazmente, qualquer destes direitos, precisa de saber, com a possvel antecipao, 5 dias, quais as pessoas que o seu antagonista apresenta como testemunhas, a fim de averiguar se as mesmas podem ou no depr. - BDe notar uma outra consequncia do no comparecimento da testemunha, diversa, da sua substituio. o caso de a testemunha no tiver sido notificada, devendo t-lo sido ou se deixar de comparecer por outro impedimento legtimo. Nesta hiptese, poder adoptar-se o regime previsto no artigo 639 do CPC.. (depoimento apresentado por escrito) ou no artigo 639-B do mesmo diploma (comunicao directa do tribunal com o depoente). Ou, em alternativa, adiar-se a inquirio, marcando-se, de imediato, a sua realizao para um dos 30 dias seguintes. Antes de prosseguir na apreciao que encetamos respeitantemente prova testemunhal, vamos voltar um pouco atrs. Concretamente, ao ponto em que afastamos a ideia de o rol de testemunhas ser uma pea monoltica e insubstituvel. E voltamos para - permitido que nos seja - darmos um exemplo prtico daquela assero: da possibilidade de alterao ou(e) aditamento do rol de testemunhas.

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DA 1. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO PROC. 691/00-C 2. SECO

Jos Antas de Freitas e Maria da Conceio da Fonseca, id. nos autos em referncia, vm, ao abrigo do disposto no n. 1, do artigo 512-A do CPC..,
REQUERER:

A) alterao do Rol de Testemunhas apresentado com a petio inicial, desta forma:

A testemunha indicada em primeiro lugar, Duarte Csar de Barros, substituda por: - Manuel Antnio da Silva, casado, scio-gerente da firma Siadana - Moda e Beleza, Lda, residente na Rua da Travagem, n. 137, 4445 Ermesinde. B) aditamento ao mesmo Rol de Testemunhas da seguinte: - Horcio Rodrigues de Matos, casado, comerciante, residente na Rua 26, n. 209, 4500 Espinho. Junta: comprovativo da data da notificao ao mandatrio judicial da contraparte. O Advogado, Contr. n. ... Cd. n...., com domiclio profissional Rua dos Bonecos, n. 11, no Porto.

- ENVIO DE NOTIFICAO POR FAX RELATRIO DE VERIFICAO DE TRANSMISSO PARA: Exmo. Sr. Dr. Alfredo Matos DATA: 15 de Maro de 2003 NMERO DE FAX: 22 205 95 20 TOTAL DE PGINAS INCLUINDO A FOLHA DE ROSTO : 3 REFERNCIA: Proc. N. 691/00-C 1. Vara Cvel do Porto 2. Seco NOTIFICAO Nos termos do disposto nos artigos 229-A, n. 1 e 260-A, n. 2 do CPC.., fica por este meio V. Exa. notificado, como mandatrio de A Invencvel - Companhia de Seguros, S.A., da juno aos autos, nesta data, do requerimento cuja fotocpia se junta. O Advogado, DE: Filinto Abravezes

a) Filinto Abravezes

Alfredo Matos Advogado 2. SECO PROC. 691/00-C

MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DA 1. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO

A Invencvel - Companhia de Seguros, AS, notificada do requerimento em que os recorrentes Jos Antas de Freitas e mulher vm pedir a alterao e ampliao do rol de testemunhas oferecidas no seu requerimento inicial, vm dizer que no podem os recorrentes pretender transformar a tramitao do presente recurso numa aco ordinria, com a consequente fase de instruo a que se refere o invocado artigo 512-A do CPCivil, manifestamente inaplicvel ao caso sub judice. Por outro lado, importa ter presente que o recurso continua a ter por suporte fundamental o documento novo invocado, o qual, s por si, h-de impor deciso diferente. A prova testemunhal h-de, pois, limitar-se ao problema da tempestividade do recurso (que o documento novo, no sentido que ele tem face alnea c), do artigo 771 do CPCivil - cfr. Alberto dos Reis, in CPCivil, Anot., VI, pgs. 392 (ao meio) e 395. Tudo o mais est dependente do documento novo, se o for no caso sub judice. Termos em que, deve ser indeferido o requerimento em causa. O Advogado, a) Alfredo Matos, com domiclio profissional na Rua dos Caramujos, n. 70, no Porto.

l. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO

(PALCIO DA JUSTIA) - CAMPO MRTIRES DA PTRIA - 4099-017 PORTO -

Requerimento de fls. 80: admito a alterao e aditamento do rol dos recorrentes, pois entendo que as normas relativas a alterao e aditamento de provas se aplicam a todos os tipos de processo (ao contrrio do que sustentado pela recorrida a fls. 86). Notifique. Porto, 5/4/2003 Aps este exemplo que, inciando-se pacfico, veio a resultar um tanto ou quanto controverso, passemos via que havamos traado. Falando, sucessivamente, de celeridade, impugnao, contradita, acareao, ordem e regime do depoimento, pagamento de despesas e indemnizao, fora probatria e limitaes. Perpassam ao longo das alteraes carreadas para o CPC.., pelo Decreto-Lei n. 329A/95, de 12/12, vrias tendncias, sendo uma delas a que se prende com a celeridade que se deseja imprimir tramitao processual. Ora, uma das causas de maiores dilaces , sem dvida, o adiamento da audincia de discusso e julgamento por falta de testemunhas, advogados e outros intervenientes no processo. O legislador procurou evitar, na medida do possvel e sempre tendo na devida ateno a repartio igualitria, entre as partes, dos princpios fundamentais do processo civil, o protelamento d deciso final. E, para o efeito, tocou nas vrias fases do processo. Neste trabalho, obviamente, apenas falaremos da instruo do processo e, mais, concretamente, do adiamento da inquirio. Ento, assim: 1 - a inquirio no pode ser adiada, sem acordo expresso das partes, por falta de testemunhas de que a parte no prescinda; - O facto de ser exigido o acordo das partes para o adiamento da Inquirio por falta de testemunhas , desde logo, um srio refreamento aos adiamentos, como bem se compreende. 2 - no pode haver segundo adiamento total da inquirio por falta da mesma ou de outra testemunha de qualquer das partes, mesmo que haja acordo das partes no sentido de novo adiamento. Outro aspecto a considerar, o do limite do nmero de testemunhas, para prova dos fundamentos da aco ou da defesa. Veja-se o seguinte quadro: Testemunhas:. Processo ordinrio: 20 Processo sumrio : 10 Processo sumarssimo: 6

Factos

: 5 3

Processo ordinrio: Processo sumrio :

Quando pluralidade de rus, se apresentada a mesma contestao, o nmero limite no poder ser excedido. Se, pelo contrrio, cada um dos rus no universalize o contestatrio, ento, tem ao seu dispr o limite permitido. De notar que no ser diferente a contestao por ser vertida em papis separados, desde que sob forma diversa, alegue os mesmos factos. Hiptese em que, todos quantos alinham pelo mesmo, no podero exceder o limite mximo de testemunhas permitido. que as diversas contestaes so, no fundo, uma nica. Alis, no fra assim e a prpria limitao inserta no artigo 633 do CPC.., obstaculizaria diferente entendimento impedindo que sobre o mesmo facto, vazado na mesma ou em diferentes contestaes, se inquiram mais de cinco testemunhas. No caso de reconveno, cada uma das partes pode oferecer tambm at 20 testemunhas para prova dela e da respectiva defesa, no caso de processo ordinrio e 10 ou 6, conforme se trate de processo sumrio ou sumarssimo. Quando no respectivo rol se exceder o limite do nmero mximo de testemunhas, consideram-se no escritos os nomes indicados a partir daquele. Porqu o limite de 20 testemunhas? E porqu o limite de 5? No h razo tcnico-cientfica, pelo menos, que ns saibamos. Porque no 18 ou 25? Porque no 3 ou 7? Prescrutamos o caso. E quanto ao limite do nmero de testemunhas nada nos apareceu. J quanto ao nmero de testemunhas que podem ser inquiridas sobre cada facto, encontramos explicao em Dias Ferreira, destarte: Em matria civil, limitado o nmero de testemunhas, no podendo dar-se mais de oito a cada facto, no s para evitar que a faculdade de produzir nmero ilimitado de testemunhas pudesse etemizar o processo mas tambm pelo princpio de que o facto que no puder ser provado com oito testemunhas no poder ser provado com oitenta, ou antes de que o nmero de oito testemunhas suficiente para determinar a conscincia do julgador. O que importa que a convico do julgador esteja formada. Atingindo este fim, tudo o que se produzir a mais desperdcio puro, que s serve para avolumar, encarecer e demorar inutilmente o processo. Compreendemos que tem de haver um limite. Mas dizer que o no provado com oito, tambm o no ser com oitenta, assero demasiado simplista. Quantas vezes uma s testemunha resolve a causa, derruba a dvida, esclarece a questo. E se essa testemunha fosse, precisamente, a sexta ou a stima? claro que competir ao advogado diligenciar por no deixar fugir as testemunhas imprescindveis. Mas quantas vezes tamanha percepo s se consegue com o contacto pessoal e persistente com a prpria testemunha?

Acerca da substituio de alguma das testemunhas, referimos acima, no ser admissvel a prestao do depoimento sem que hajam decorrido cinco dias, sobre a data da respectiva notificao parte contrria. E explicamos que a instaurao daquele prazo se justifica pela possibilidade conferida s partes de impugnar ou contraditar a admisso da testemunha. Importa, pois, debruarmo-nos sobre cada uma daquelas figuras: impugnao e contradita. A estas aditaremos a acareao. Na verdade, contra a prova testemunhal pode a parte usar de trs meios: impugnao, contradita e acareao. Artigo 636 do CPC - Fundamentos da impugnao A parte contra a qual for produzida a testemunha pode impugnar a sua admisso com os mesmos fundamentos por que o juiz deve obstar ao depoimento. E, vem logo a pergunta: por que deve o juiz obstar ao depoimento? J dissemos l mais para trs que, aps a publicao do Decreto-Lei n9 329-A/95, de 12/12, em princpio, foram ultrapassadas as inabilidades por incapacidade natural e por motivo de ordem moral. Outrossim, cabe ao juiz determinar se ou no de colher depoimento testemunha apresentada, em vnia verdade material que sempre se deve atingir. Estipula o n. 2, do artigo 635 do CPC.. que quando verifique pelas respostas que o declarante inbil para ser testemunha ou que no a pessoa que fora oferecida, o juiz no a admitir a depor. Ultrapassada a questo, veja-se, de imediato, como se processa o incidente da impugnao. Ora, a impugnao ser deduzida aps terminar o interrogatrio preliminar, (755) o qual antecedido da prestao do juramento. - Do seguinte teor. Juro pela minha honra que hei-de dizer toda a verdade e s a verdade (cfr. artigo 5594, n. 2 CPC..). Se for de admitir, a testemunha perguntada matria de facto e, se a no conhecer, pode o impugnante comprov-la por documentos ou testemunhas que apresente nesse acto, no podendo produzir mais de trs testemunhas a cada facto. Paremos aqui... que, h vozes, vrias e diversas, contra a exigncia legal de a impugnao da testemunha ter de ser provada imediatamente. Uns, colam-se ao texto da norma aplicvel, Cfr. n. 1, artigo 637 CPC, a vendo quatro fases: - deduo - indagao testemunha sobre a matria de facto invocada - confisso ou no - comprovao atravs de documentos ou testemunhas; outros, referem que mesmo antes da testemunha se pronunciar confessando ou no o

motivo determinante da impugnao, logo deve ser apresentada a respectiva prova. Como quer que seja, alinhe-se por uma ou outra opinio, sempre a prova ter que ser feita em plena audincia de discusso e julgamento, isto , sobre a hora. evidente que se compreende a razo desta exigncia legal. No fra assim e eternizar-se-ia a audincia, suspensa que poderia ficar do depoimento desta ou daquela testemunha, mesmo quando continuasse em relao s restantes. Pese embora, no deixa de constituir uma ,violncia,, a exigncia de prova imediata. Poder-nos-o contrapr: previamente, h conhecimento do rol de testemunhas. E as vezes em que s em plena audincia de discusso e julgamento se toma conhecimento de eventuais fundamentos de impugnao? Ali, em face da pessoa fsica? Posto isto, retomemos a anlise da figura: se a testemunha no confessou a matria de facto perguntada, feita a comprovao por documentos ou testemunhas, o tribunal decidir, imediatamente, se h ou no depoimento. Acrescente-se que se a audincia vai ser ou j est a ser registada ou gravada, igual suceder quanto aos fundamentos de impugnao, as respostas da testemunha (impugnada) e os depoimentos das que tiverem sido inquiridas sobre o incidente. Repare-se que a impugnao s ser accionada se, entretanto e quando seja o caso, o juiz feito o interrogatrio preliminar testemunha a admite a depr, no se apercebendo que se encontrava ferida de inabilidade ou no corresponda a sua identidade arrolada. Lgico: se o juiz a inadmite, j a parte contra a qual a testemunha foi apresentada no poder impugn-la. Portanto, nesta matria o juiz o primeiro crivo. Ele, alis, que voltar a exercer saneamento no caso ao admitir ou no o incidente levantado. Se entende que a impugnao no tem suporte srio, indefere-a in limine; ao invs, abre seguimento ao incidente. O incidente segue para qu? Para se apurar se a matria de facto sobre que se baseia a impugnao ou no exacta. A questo de direito j est decidida; o juiz, dando seguimento ao incidente, j tomou posio, expressa ou implcita, sobre a legalidade da impugna ao; resta somente averiguar se o facto ou factos, sobre que se apoia o incidente, so verdadeiros. Para decidir inicialmente a questo de direito, para resolver se a impugnao de admitir, nada obsta a que o juiz oua o advogado da parte que ofereceu a testemunha. O artigo 636 do CPC.. no exige tal audincia; mas tambm se no ope a ela, e pode, nalguns casos, contribuir para a boa soluo do problema. Se a questo a decidir no oferece dvida, se a lei a aplicar clara e ntida, no precisar o juiz de ouvir o advogado da parte contrria; se o incidente traz problema jurdico susceptvel de hesitao ou controvrsia, est indicado que oua esse advogado. Anunciamos acima que, contra a prova testemunhal, pode a parte usar de trs meios, a saber: impugnao, contradita e acareao. Estudada a primeira, vez de reflectirmos sobre a contradita. A contradita destina-se a abalar a credibilidade do depoimento feito pela testemunha. Assim, a contradita no um ataque ao depoimento em si, ao seu contedo, mas antes prpria pessoa da testemunha e suas qualidades. Da que no possa ser fundamento de contradita a afirmao que o depoimento falso, no todo ou em parte ou que est em desarmonia com os de outras testemunhas, pois assim impugna-se o prprio teor do depoimento, o que no possvel. O incidente pode atacar a pessoa do depoente - a sua f ou credibilidade - ou a razo

de cincia por ele invocada, mas no o depoimento em si mesmo (com o fundamento, por ex., de ser notoriamente falso ou fantasiado um dos factos referidos pelo depoente). A contradita foi sempre tida, entre ns, como causa de suspeio e no como causa de excluso; sempre se entendeu que, no obstante a contradita, o depoimento da testemunha contraditada deve ser avaliado pelo julgador, a fim de o tomar na considerao que entender merecer-lhe. Duarte Nazar escreveu: h pessoas que, posto que no sejam proibidas de jurar, so contudo defeituosas; e o seu depoimento suspeito. Podem, por isso, ser contraditadas pelas partes; ao arbtrio do juiz fica o determinar do grau de credibilidade que merecem as testemunhas contraditadas. A contradita deduzida quando o depoimento termina. Quando recebida, ouvida a testemunha sobre a matria alegada; quando esta no seja confessada, a parte pode comprov-la por documentos ou testemunhas, no podendo produzir mais de trs a cada facto. As testemunhas sobre a matria da contradita tm de ser apresentadas e inquiridas imediatamente; os documentos podem ser oferecidos at ao momento em que deva ser proferida deciso sobre os factos da causa. Importa aqui e agora apontar uma dvida: quem ofereceu a testemunha contraditada poder, por seu turno, contraditar as testemunhas apresentadas para prova dos fundamentos de facto da contradita? Interessante este passo de Alberto dos Reis: Suponha-se que o advogado da parte contrria oferece, para prova da matria da contradita, testemunhas desqualificadas (um rufio, um bandido e um trapaceiro, por exemplo); h-de a parte assistir, impassvel, ao espectculo vergonhoso de se pretender desacreditar a sua testemunha, porventura pessoa honesta e sria, com o testemunho mais que suspeito, de trs malandrins? As Ordenaes apelidavam de reprovas as suspeies opostas a testemunhas apresentadas para prova da matria da contradita. E diziam: ,E querendo a parte vir com reprovas, no lhe sero recebidas. O que assi havemos por bem, por se no retardarem os feitos, salvo se as reprovas forem de parentesco at o segundo gro inclusive, contado segundo Direito Cannico, ou de inimizade, porque estas smente se recebero, sendo em forma de receber. Os escritores antigos repeliam tambm as reprovas s testemunhas apresentadas para demonstrar a matria da contradita. Loisel dizia: reprobatoires de reprobatoires ne sont pas reus. Campegio exprimia-se nestes termos: testes reprobatorios reprobatodum non licet reprobare. cise) Nos dispositivos onde no CPC.. se trata da contradita, Artigos 640 e 641, nada se pontifica sobre este assunto. Todavia, vem-se acentuando a prtica da no aceitao de contraditar testemunhas oferecidas para prova de contradita. J, no entanto, parece ser de receber documentos que visem demonstrar o descrdito das testemunhas oferecidas para prova da contradita. Documentos esses que podero ser oferecidos at ao momento em que deva ser proferida deciso sobre os factos da causa. De referir ainda que quando se proceder ao registo ou gravao do depoimento, sero objecto de registo, por igual modo, os fundamentos de contradita, as respostas da testemunha e os depoimentos das testemunhas indicadas e inquiridas sobre o incidente.

Para finalizar a anlise dos meios que podem ser usados contra a prova testemunhal, vamos falar da acareao. No que seja exemplo ao lado da impugnao e da contradita, a justificar os cinco dias conferidos, aps a substituio da testemunha, para a parte contrria, quando o queira, reagir. Para acarear no precisa a parte de tomar conhecimento prvio do rol de testemunhas. De qualquer modo, achamos por bem, aqui e agora, falar, igualmente, da acareao, para completar os meios de ,ataque- prova testemunhal. A necessidade ou convenincia da acareao, nasce da contradio sobre determinado facto entre os depoimentos de duas ou mais testemunhas ou entre o depoimento da testemunha e o depoimento de uma das partes. Nesse caso, pode haver interesse em pr os autores das declaraes contraditrias face a face - cara a cara -, para os ouvir sobre os depoimentos desencontrados que prestaram acerca do mesmo facto, tentando fornecer uma pista de orientao ao tribunal. (") Eis a letra da lei: Artigo 642 do CPC - Acareao Se houver oposio directa, acerca de determinado facto, entre os depoimentos das testemunhas ou entre eles e o depoimento da parte,, pode ter lugar, oficiosamente ou a requerimento de qualquer das partes, a acareao das pessoas em contradio. Como se processa? Pessoas presentes - imediatamente Pessoas n/ presentes - designado dia A contradio entre os depoimentos pode ser detectada j sem a presena das pessoas, por isso mesmo, a segunda hiptese levantada. Se as testemunhas a acarear tiverem deposto por carta precatria no mesmo tribunal, ao tribunal deprecado que incumbe realizar a diligncia, salvo se o juiz da causa ordenar a comparncia perante ele das pessoas que importa acarear. Se os depoimentos deverem ser gravados ou registados ser registado, de igual modo, o resultado da acareao, bem como, os respectivos depoimentos. Na prtica resultar esta diligncia? S quem no tem prtica forense pode acreditar. Em princpio, cada um dos depoentes percute, insiste no proferido. Aproveitando, alis, para trazer ao pleito desarranjos verbais e at, s vezes, desmandos fsicos. Contribuindo mesmo para ainda uma maior confuso e extremar as posies, impedindo um eventual acordo. Umas vezes, nenhum dos depoentes cede, porque ambos esto sinceramente convictos de terem trazido a nica e verdadeira verso do facto em contencioso. Outras vezes, um dos depoentes reconhece que se enganou, que o seu depoimento no corresponde verdade, mas mantm-no e confirma-o por cobardia, por fraqueza de nimo, por lhe parecer desonroso confessar o erro ou ainda por ,lealdade a quem o encarregou do frete. Ademais, pode suceder que um dos depoentes tenha mentido, tenha feito declaraes

cientemente falsas; neste caso, o mesmo impudor que o levou a atraioar a verdade, lev-lo- a sustentar, na acareao, que o seu depoimento o verdadeiro. De forma que e em concluso, estamos face a uma mais outra inutilidade das muitas vazadas na lei adjectiva processual. Se o juiz decide de acordo com o seu arbtrio e atento que deve estar ao desenrolar da audincia, para qu a fantochada da acareao? Quatro notas soltas para reflexo: Primeira - Ordem dos depoimentos Nos momentos anteriores ao incio da inquirio, so as testemunhas recolhidas a uma sala de forma a no lhes permitir ouvir o depoimento das que se encontrem a ser inquiridas. Qual a razo desta precauo? Tem-se em vista, refere Alberto dos Reis, assegurar a espontaneidade do depoimento. As testemunhas so recolhidas, para evitar que os que esto para depr assistam aos depoimentos das que sejam inquiridas antes; probe-se a comunicao entre elas sobre os factos do processo, para obstar a que umas exeram sugesto e influncia sobre as outras quanto matria dos depoimentos a prestar, isto , para impedir que se concertem sobre o que ho-de dizer no acto do depoimento. Acabamos nos perodos antecedentes de apontar uma fantasia do legislador. E, agora, uma outra. So ilusrias ou muito precrias as garantias oferecidas para observncia do consignado no n.1, do artigo 634 do CPC. Em primeiro lugar, ningum vigia pelo cumprimento do recolhimento a uma sala, at pela simples e linear razo, de as mais das vezes, no haver sala para as testemunhas estarem. Estas amontoam-se em corredores, em escadas ou at na rua. Em segundo lugar, no h meio de impedir que as testemunhas troquem entre si impresses antes de serem recolhidas e at mesmo de comparecerem no tribunal. A sugesto, a influncia de umas sobre as outras exerce-se livremente na vida diria das testemunhas, desde que o facto se produziu at ao momento em que so recolhidas para depr. So ouvidas, em primeiro lugar, as testemunhas indicadas pelo autor e, ulteriormente, as apresentadas pelo ru, segundo a ordem indicada no respectivo rol. Isto, no entanto, pode ser alterado, caso o juiz o ordene ou as partes acordem. Quando figure como testemunha algum funcionrio da secretaria sempre ele o primeiro a depr, ainda que oferecido pelo ru. Visa-se com tal medida que o funcionrio com livre acesso sala de audincias possa ouvir o depoimento das testemunhas e, alm disso, evitar transtornos no servio. Segunda - Regime do depoimento A testemunha s pode ser inquirida sobre os factos que tenham sido articulados ou impugnados pela parte que a ofereceu. Depoimento (interrogatrio) no tribunal colectivo - advogado apresentante Depoimento (interrogatrio) no tribunal singular - juiz

Entrementes, o advogado da parte contrria pode instar junto da testemunha, mas, apenas, quanto aos factos sobre que deps. A testemunh limita-se a relatar factos que percepcionou; no profere opinies, no tira concluses. Deve depr com preciso, indicando a razo da cincia e quaisquer circunstncias que possam justificar o conhecimento dos factos. A testemunha, que deve ser interrogada com respeito e dignidade, pode consultar o processo ou determinados documentos com vista ao seu depoimento, assim como, apresentar documentao destinada a corroborar as respostas. Porm, s podero ser recebidos e juntos ao processo os documentos que a parte respectiva no pudesse ter oferecido. A testemunha no pode trazer o depoimento escrito, mas pode socorrer-se de documentos ou apontamentos de datas ou de factos, para responder s perguntas. Seja-nos permitida uma pequena explanao inspirada no artigo 638 do CPC.., votado, precisamente, ao regime do depoimento. Fazer a prova com base em depoimentos testemunhais resulta, inmeras vezes, em autntico jogo de risco ou azar. Pela volutabilidade e falibilidade que encerra. O que sendo at natural, no deixa vezes sem conta de traduzir a m formao, a falta de conscincia, de sentido cvico de quem depe. O enfeudamento a clientilismos, a capelas, a corporativismos, quando no a contrapartida de servio remunerado. Para isto contribuindo a promscua sociedade lusitana, em que todos colaboram, cada qual mistificando o mais possvel, procurando enganar, da melhor e mais segura maneira, o tribunal. No olhando a meios para atingir o fim pretendido. Fruto de um pas demitido e permissivo onde a lei letra-morta, valendo at tirar mesmo olhos. Se o prprio legislador faz disparos contra os tribunais, que respeito infundem estes aos particulares? enganar quem mais pode, fartar vilanagem. Reflicta-se sobre um episdio, ocorrido no h muitos anos, com o autor destas linhas. O processo tramitava no tribunal de uma cidade transmontana. Foramos constitudos advogado pelo ru. A audincia de discusso e julgamento havia sido designada para um dia do ms de Janeiro, da parte de tarde. Como o dia se apresentava chuvoso e nevoento, optamos por sair a meio da manh do Porto, programando almoar j na localidade onde iria decorrer o julgamento. No conhecendo a cidade e, nem muito menos, qualquer restaurante que merecesse confiana, aproveitamos a sugesto de pessoa conhecida e paramos, para tomar refeio, a cerca de 12 kilmetros da cidade onde iriamos patrocinar o nosso constituinte. Quando entramos na sala para almoar, no havia vivalma. Iamos j a meio do repasto, quando sete pessoas vm ocupar uma mesa grande, previamente preparada para o efeito, e colocada paredes-meia com a nossa. Depois da praxe da colocao de cada qual mesa e de servido o primeiro prato, o que parecia ser o lder do grupelho inicia, com veemncia, uma perorao, fazendo uma sntese de um caso que ia ser objecto de julgamento. Depois ,fez a chamada,, de cada um dos convivas, por uma enumerao que sustentava nas

mos. Logo aps leu as perguntas que iam ser feitas no tribunal. Cedo nos apercebemos que se tratava, nem mais, nem menos, do caso que ia ser levado a julgamento e no qual eramos mandatrio. A papinha estava toda ela ensinadssima. Ouvimos tudo de fio a pavio, at porque o circunlquio no primou pelo retraimento em decibis. Quando nos levantamos ainda l ficaram os conjurados e fomos mesmo obsequiados, atenta a nossa qualidade de forasteiro, por uma especial salvao, provinda do chefe da pantagrulica reunio. Adivinha o leitor o estado de esprito com que nos dirigimos para o tribunal. J tnhamos conhecimento de reunies deste jaez, mas jamais imaginaramos assistir ao vivo e, ainda mais, com directo interesse no show. Mais palavras para qu, so testemunhas portuguesas. Acima, no intrito do episdio narrado, referimos que, para alm dos casos de embuste, mentira e m f por banda das testemunhas, verdade que, no fundo, era natural a volutabilidade e falibilidade dos depoimentos. Que no se veja contradio. A incerteza do depoimento testemunhal provm do facto de nele confluirem dois mui sensveis factores: a percepo e a memria. Quanto mais perfeita for a percepo do facto e mais fiel a memria de quem o observou, maior a probabilidade de que a narrao corresponda, precisamente, verdade. Mas bem sabido que, tanto a percepo como a memria, esto sujeitas a numerosas causas de erro. Se o facto foi mal captado pela testemunha; se depois de captado a memria o no reteve com fidelidade; claro que o depoimento, mesmo prestado espontaneamente, no o representar com inteira exactido. Para Alberto Pessoa, se as coisas se passam assim quando a testemunha depe em inteira liberdade e espontaneidade, o mal agrava-se quando a testemunha se limita a responder a qualquer interrogatrio. Aos erros resultantes de percepo imperfeita ou de memria infiel, acres cem os que derivam da influncia perturbadora das perguntas. Um depoimento constitudo pelas respostas dadas a uma srie de perguntas contm sempre uma forte percentagem de erros. Percentagem tanto mais notvel quanto mais se tenha abusado das perguntas sugestivas. Infelizmente no se pode adoptar na prtica o sistema puro da narrao livre. Duas razes concorrem para o afastar. Em primeiro lugar, o depoimento espontneo quase sempre incompleto; a testemunha, entregue a si mesmo, omite factos e circunstncias que podem ter grande valor para o apuramento da verdade. Em segundo lugar, raras so as pessoas que conseguem fazer uma narrao ntida, precisa, coerente e ordenada, uma narrao que d a imagem, j no dizemos perfeita, mas satisfatria, do facto. Por isso que se segue geralmente o sistema misto: narrao espontnea, completada e esclarecida por meio de respostas a interrogatrio. Convida-se a testemunha a dizer o que sabe sobre determinado facto; depois de ela narrar o que sabe, depois de dar conta das suas percepes, fazem-se-lhe perguntas tendentes a completar, a esclarecer ou a rectificar o que acaba de expor. O interrogatrio no deve, nem pode ser desprimoroso para a testemunha, nem sugestivo, nem capcioso. O juiz tem que estar atento, impedindo os excessos dos senhores advogados que

quantas vezes, com a estranha indiferena e complacncia daquele, atingem mesmo as raias da falta de educao e da boalidade. A testemunha vai prestar um servio pblico e digno e acaba por ser maltratada, gozada e vilipendiada. O que vai a seguir, corresponde, ipsis verbis, gravao de uma inquirio de testemunha ocorrida h escassos meses. Independentemente da questo em si o que se pretende realar o despropsito do causdico, o enxovalho testemunha, devendo acrescentar-se, porque a escrita no o transmite, que tudo se passou, por parte do inquiridor (ou inquisidor?) em altos berros, com constante atropelamento das frases, cortando o pensamento ao depoente, tudo sublinhado com gestos de grande teatralidade. Eis, ento: Juiz: - Sr. Dr. Advogado da R: - Ora, vamos l. Ento, o Senhor no foi ao Dr. Alcides Bastos? Sr. Lopes: - No, Senhor, e foi bem esclarecido. Eu tenho aqui o Tribunal. Advogado da R: - Ns vamos confrontar: no foi ao Dr. Alcides Bastos? Sr. Lopes: - No, senhor. Advogado da R: - Quem que foi l? Sr. Lopes: - Foi quem o conhecia. Advogado da R: - Portanto, voc no tratou do contrato Mtuo? Sr. Lopes: - No, Senhor, eu apenas preparei os documentos para lhe entregar. Advogado da R: - O contrato de mtuo no foi assinado na sua frente, pelo Sr.Belmiro no escritrio do Dr. Alcides? Sr.Lopes: - No, no, j veio pronto. Advogado da R: - O Senhor no trouxe os dois exemplares do escritrio do Dr.Alcides? Sr. Lopes - No, no, no. Foi ele que mos entregou. Advogado da R: - De tal maneira, que o Sr. Belmiro nunca mais quis exemplar nenhum. Sr. Lopes - No, Senhor, calma l, porque o Senhor .... Advogado da R: - (...) fica com o exemplar que era do Sr. Belmiro Sr. Lopes - Eu peo desculpa. Isto ficou claro, tambm aqui, na outra audincia, que eu exebi o duplicado. Advogado da R: - Ns vimos na outra audincia. Sr. Lopes: - O duplicado, o original o duplicado tenho-o eu. Ora bem o que aconteceu, quando o Sr. Belmiro foi, foram l busc-lo na nossa ausncia, ele deixou l tudo. Advogado da R: - Tudo, aonde? Sr. Lopes: - Deixou a carta de conduo, deixou os documentos todos, deixou ... Advogado da R: - Mas aonde? Aonde? Sr. Lopes: - L, na nossa casa. Advogado da R: - Ah! deixou? Deixou at a cpia do contrato Sr. Lopes: - E deixou sim, Senhor. Advogado da R: - E o Senhor ficou com ela eternamente? Sr. Lopes: - No; fiquei com ela, pois claro. Advogado da R: - O Senhor, na ltima vez, tinha a cpia. Sr. Lopes: - E tenho, tenho. Advogado da R: - E ainda a tem?

Sr. Lopes: - E ainda a tenho. Advogado da R: - 0 Senhor Belmiro ficou sem cpia nenhuma? Sr. Lopes: - No, o Senhor Belmiro... Advogado da R: - O Senhor no foi ao escritrio do Dr. Alcides Bastos? Sr. Lopes: - Eu, no. Advogado da R: - E eu at percebo porque que o Senhor no foi. que isto passa-se em oitenta, est no processo, at h processo-crime. E o Dr. Alcides Bastos tinha morrido em 77, h 9 anos. O Sr. Dr. Alcides Bastos morreu em 1977, est certido junta ao processo; portanto, o Senhor, agora muito diligentemente, diz que no foi; muito bem.. Depois, vamos ver as consequncias. Sr. Lopes - Sr. Dr. Juiz, d-me licena? Juiz: - Mais perguntas Sr. Dr. Advogado da R: - Mais, vamos chegar frente. Ora bem, ao Dr. Alcides no foi, no tratou do contrato, quem lhe reagiu o contrato? Juiz: - Vamos passar s entregas, que melhor. Advogado da R: - isso mesmo Olhe, as entregas, isto so dez mil contos, e eu quero saber, pontinho por por pontinho: Porque ou so dez mil ou no nada. Onde que esto os dez mil? Vai explicar: emprestei quinhentos hoje, setecentos amanh, oitocentos aqui ali, isso certinho porque isto aqui, no nenhuma (...) o tribunal, tem de saber certinho. Portanto, vai apontar onde que esto os dez mil contos, quando que foi? Datas importantes. Sr. Lopes: - Sr. Dr., eu peo desculpa mas agora totalmente impossvel. Advogado da R: - No sabe? Sr. Lopes: - Quinze, dezasseis, dezassete anos depois, impossvel. Advogado da R: - Tanto pode ser 10, como pode ser 30, como pode ser 5. Sr. Lopes: - Aquilo que V. Ex.a entender, no ? Juiz: - No o que V. Ex.a entender, o que o Senhor responder. Advogado da R: - O Senhor no sabe dizer quando que emprestou os dez mil contos? Sr. Lopes - Eu j disse aqui que foi por vrias vezes. Advogado da R: - Mas no sabe os montantes de cada vez? Sr. Lopes - Dependia. Dois mil, mil, quinhentos, etc.. Advogado da R: - Pronto, isto , no sabe onde entregou cada prestao? Sr. Lopes - No, isso -me impossvel agora lembrar-me disso. Advogado da R: - impossvel, portanto nem sabe o stio, nem sabe. Sr. Lopes: - No, desculpe o sitio foi bocado aqui dito. Advogado da R: - Onde que foi? Sr. Lopes: - Foi em minha casa e no Banco Borges, em Cames. Advogado da R: - Em sua casa quantas vezes? Sr. Lopes: - Por vrias vezes. Desde mil novecentos... Advogado da R: - Vrias o qu? Sr. Lopes: - Desde 1978 que eu lhe emprestava dinheiro. Agora , totalmente impossvel. Advogado da R: - E ele ia pagando? Sr. Lopes: - Ia pagando, sim, senhor. Advogado da R: - No ter pago mais do que o Senhor lhe emprestou? Sr. Lopes: - Ora bem, eu nunca recebi mais do que aquilo que eu emprestei Senhor Doutor.

Advogado da R: - E porque que ele. Mas ento estes dez mil o Senhor emprestando, ele ia pagando, como que aparece estes dez mil aqui. Como que aparece? Sr. Lopes: - Foi quando se descobriu que ele andava a negociar com o nosso dinheiro. Advogado da R: - Como que vocs fizeram as contas? No h um papel de contas? Sr. Lopes: - Havia, havia vrios papis. Depois dei-lhe... Advogado da R: - Onde que esto? Sr. Lopes: - Senhor Doutor, depois que a gente aceitou a letra, depois que assinou a letra, porque que havia de haver mais documentos? Advogado da R: - Na altura, foi assinado o contrato. Sr. Lopes: - No, mas o contrato foi baseado na letra. Advogado da R: - Sabe que o contrato diz entrega nesta data, entrega. Portanto, eu vou-lhe perguntar entrega, o contrato diz entrega em 2 de Janeiro de oitenta e seis, o que que o Senhor entregou ao Senhor Belmiro? Em 2 de Janeiro de oitenta e seis, que diz l entrega da quantia de dez mil contos, o que que o Senhor entregou em 2 de Janeiro de oitenta e seis? Sr. Lopes: - Senhor Dr., se me d licena o contrato, segundo vim a saber, e j foi consultado. Advogado da R: - Eu estava a ver aqui se quiser. Sr. Lopes: - No, no. Eu sei Senhor Dr.. Advogado da R: - Quanto muito, empresta, nem entrega. Empresta ao muturio. Empresta. O Senhor sabe que h futuro, passado, presente. Sr. Lopes: - Senhor Dr., eu sou licenciado em filosofia. Advogado da R: - Ainda bem. Sr. Lopes: - , ainda bem. Advogado da R: - Empresta. E eu pergunto-lhe: em 2 de Janeiro de oitenta e seis o que que a mutuante emprestou ao Senhor Belmiro? Sr. Lopes: - Fez-se ... o montante daquela letra. Advogado da R: - Que dinheiro que ela lhe emprestou nessa altura, s quero saber, 2 de Janeiro de oitenta e seis. Sr. Lopes: - Senhor Dr., uma letra um documento. Juiz: - Diga o que que uma letra. Advogado da R: - A minha pergunta muito concreta: em 2 de Janeiro de oitenta e seis, em 2 de Janeiro de oitenta e seis o que que a D. Maria da Conceio emprestou ao Senhor Belmiro? Sr. Lopes: - Nessa data, substituiu a letra pelo contrato de mtuo. Advogado da R: - No emprestou nada? Sr. Lopes: - Diga? Advogado da R: - No emprestou nada? Juiz: - No entregou nada? Advogado da R: - No entregou nada? Sr. Lopes: - Mas ali tambm diz compromete-se, Senhor Dr.. Advogado da R: - No. A mutuante empresta o que diz aqui empresta. Empresta. Sr. Lopes: - o que diz o artigo 1142 do Cdigo Civil, Senhor Dr.. Advogado da R: - Deixe os artigos. O Senhor gestor comercial, o Senhor escreveu uma carta com muitas coisas. Mas direito, mais devagar, no vem para c explicar, perito judicial, consultor fiscal, que eu juntei ao processo, gestor especial, com ameaas de processos crime, que foram todos arquivados, como no podia deixar de ser. Juiz: - Senhor Dr., vamos para outras andanas. Advogado da R: - vamos frente; s estas andanas engraadas que eu at achei

piada, que cheguei l e disse at tive que lamentar ser velho. Mas vamos frente. quando eu li o que disse, vi que estava bem, se eu tivesse dito antes tinha dito cem vezes pior, e foi o que eu disse no processo crime, lamento a minha velhice, pronto, tou velho e fui muito poupado, devia ter dito muito mais. Se vir o processo isto Dr.. Mas vamos mais frente. Portanto, em oitenta e seis no emprestou, no 2 de Janeiro, no emprestou nada. Olhe a letra, onde que est a letra? Sr. Lopes: - A letra entreguei-lha, Senhor Dr. Juiz Senhor Dr., porque tinha de lhe entregar. Advogado da R: - O contrato no lhe entregou? Sr. Lopes: - Como? Advogado da R: - O contrato foi para substituir a letra, este contrato. Sr. Lopes: - Sim, Senhor. Advogado da R: - O Senhor, o contrato ficou com o exemplar, mas entregou-lhe a letra. Sr. Lopes: - No, o contrato veio o original. Aps a entrega da letra, ficamos com o original e ele ficou com o duplicado. Advogado da R: - No, no. Desculpe l, voc, ainda h bocado, disse o duplicado. Na ltima, na outra sesso exibiu o duplicado. Sr. Lopes: - Exactamente. Que me apareceu, ficou l dez anos depois. Advogado da R: - Pronto, passado dez anos, depois o duplicado deste contrato que era para o Senhor Belmiro, estava l em casa. Sr. Lopes: - Desculpe. O contrato ele deixou-o l ficar, eu no ia deit-lo fora. Advogado da R: - A letra levou-a? Sr. Lopes: - No, porque a letra foi rasgada logo na altura. Advogado da R: - Ai rasgaram a letra? Sr. Lopes: - Toda a documentao existente, dos emprstimos parcelares foram todos rasgados. Advogado da R: - Olhe, essas entregas todas em dinheiro, dois mil contos em notas de mil, so duas mil notas. Eram notas de qu? Quando o Senhor entregava dinheiro a ele, as notas eram de mil, cinco mil, dez mil? Como eram? Que para saber o volume. Sr. Lopes: - De mil e de cinco mil, pelo menos. Advogado da R: - E de dois mil? No? E de dez mil, tambm no? Sr. Lopes: - Se por exemplo, eu lhe emprestasse quinhentos contos, concerteza que iriam ser de dois mil ou mil ou at de cinco. Advogado da R:.- E quando emprestava ... Sr. Lopes: - Senhor Dr., nessa altura. como que eu posso agora estar a lembrar. Advogado da R: - Tambm no sabe. Sr. Lopes: - Como que eu posso estar-me a lembrar dezassete anos depois? Advogado da R: - Olhe, o Senhor emprestou sempre isto curioso, um contrato muito curioso. A mutuante empresta ao muturio a quantia de dez milhes de escudos em dinheiro, houve a preocupao de pr aqui em dinheiro. No era em cheque os ... que deram no contrato. Sr. Lopes: - No fui eu que fiz o contrato. Advogado da R: - Pois no. Desta vez, nem l foi. Da outra vez ainda tinha l ido. Desta vez nem l foi. Sr. Lopes: - Senhor Dr., eu volto a repetir, que eu tenho o Tribunal de minha testemunha..

Advogado da R: - Eu tenho ali uma testemunha, que vem a seguir, vai dizer, vai depor, que assistiu ao anterior julgamento, para saber o que o Senhor disse. Alis o Senhor tem um processo crime no tem? Sr. Lopes: - Tenho, mas ainda h mais tambm. Advogado da R: - Portanto, no era em dinheiro, era em cheques agora. Sr. Lopes: - No. Advogado da R: - Era em cheques prontos. Tambm foi em cheques. Sr. Lopes: - No disse isso, Senhor Dr., calma l. Advogado da R: - No contrato que est aqui redigido e a sua esposa assinou e tal. Olhe agora outra coisa, esse dinheiro ao fim ao cabo era do Senhor? Sr. Lopes: - Sim, pois era de ns os dois. Advogado da R: - Olhe, o Senhor tambm veio juntar ao processo para justificar que a sua esposa tinha dinheiro, muitos documentos em que curiosamente, casado em todos e, no ltimo, divorciado. Em que passa coisas para a sua esposa, isso tambm no era por causa do divrcio? Sr. Lopes: - Sim, isso uma coisa. Advogado da R: - No uma coisa, o Senhor veio dizer ao processo que era dinheiro da sua esposa, que a sua esposa tinha muito dinheiro, foi o que o Senhor disse. E agora, estou a perceber, o Senhor que disse que era por causa do divrcio. No ? Sr. Lopes: - Eu peo desculpa. Advogado da R: - Todos os documentos que o Senhor assinou, intervm o Senhor e a sua, nessa altura vivia consigo maritalmente, no era esposa nenhuma. Em todos os documentos que o Senhor quer justificar, o Senhor no, que a sua esposa actual, vem dizer eu tinha dinheiro, intervm o Senhor e a sua esposa, mais ningum. E agora fiquei a saber que o dinheiro era seu e que foi dado por causa do divrcio e agora s lhe pergunto se aqueles documentos, em que voc transferia coisas e fazia sociedades, em que voc tinha dez por cento e a sua, naquela altura vivia consigo maritalmente tinha noventa por cento e que ela veio dizer que era dinheiro dela. Se era dela ou era seu? s isso que eu quero saber. Sr. Lopes: - Era dos dois, Senhor Dr.. Advogado da R: - Era dos dois? No era s dela? Sr. Lopes: - Era dos dois. Advogado da R: - Era dos dois relativamente, porque vocs nessa altura nem eram casados. Sr. Lopes: - Senhor Dr. mas eu j vivia maritalmente, at agora, at hoje, h vinte e cinco anos com a minha mulher. Advogado da R: - Sim, sim. Sr. Lopes: - H vinte e cinco anos. Advogado da R: - Dantes no era assim, no ? Olhe, pronto voc j disse isso tudo. Olhe porque que o Senhor dava em dinheiro ao Sr. Belmiro e no entregava cheques? O Senhor tinha o trabalho de ir levantar ao banco, no ? E depois d-lhe em dinheiro em casa. Sr. Lopes: - Eu j, volto a repetir que houveram transferncias bancrias, algumas vezes at era em cheques, outras vezes era em dinheiro. Advogado da R: - Agora j houve vrias transferncias bancrias e j foi vrias vezes em cheques. Sr. Lopes: - Eu disse isso, bocadinho, Senhor Dr.. Advogado da R: - Em cheque. Est bem. No tem nenhuma cpia do cheque? Eu pedi para voc juntar. No h nada? No h?

Pedi para a sua esposa para juntar os meios de pagamento, das cotas que lhe comprou? Tambm no juntou nada. Porque que no juntou nada? Sr. Lopes: - Esses documentos estavam arquivados nas empresas, Senhor Dr.. Advogado da R: - E porque que no junta? Eu notifiquei-o, o Tribunal notificou-o e o Senhor veio dizer que no existia. A sua esposa que disse. Sr. Lopes: - Por exemplo, j passaram dez anos e portanto nenhum banco passa esses documentos actualmente. Da tipografia, j no sou dono da tipografia h muito tempo. Advogado da R: - Isto j est mais que visto, j percebemos todos. Portanto, a promissria s queria frisar isto que por outra razo.A promissria de oito mil contos que caiu, segundo uma expresso usada por si antes, no era sua, era do Senhor Belmiro. Sr. Lopes: - Era dele, era, era. Advogado da R: - Nunca caiu uma promissria de oito mil sua? Sr. Lopes: - No sei a que propsito que ela havia de cair. Advogado da R: - Olhe lembre-se de outra audincia. No caiu uma promissria sua? Isto tem um objectivo, nunca cau uma promissria sua de oito mil contos? Sr. Lopes: - No. Advogado da R: - O Senhor nunca emprestou oito mil contos de uma vez ao Senhor Belmiro? Nesta data 2 de Janeiro, no verdade que at 2 de Janeiro, s isto no verdade que at 2 de Janeiro os emprstimos... dois mil contos. E em 8 de Janeiro porque caiu uma promissria, tivesse emprestado mais oito mil contos, isto mentira? Sr. Lopes: - Oito mil contos, mas... Advogado da R: - Desculpe, diga-me s... Juiz: - Sim ou no? Advogado da R: - Sim ou no? Se verdade ou no que at dois, nem sei os Senhores tinham-lhe emprestado dois mil contos e que em 2 de Janeiro, quando se fez o contrato porque caiu uma promissria de oito mil contos, e porque ele queria comprar chapas de zinco lhe emprestaram s de uma vez dois mil contos. Isto verdade ou mentira? No quero saber mais nada. Sr. Lopes: - Senhor Dr. a promissria no caiu no dia 2 de-Janeiro. Advogado da R: - Ento quando caiu? Sr. Lopes: - Caiu nos finais de oitenta e cinco. Advogado da R: - Mas a promissria de quem? Sr. Lopes: - Do Senhor Belmiro. Foi quando vi... Advogado da R: - Eu fiz-lhe uma pergunta, no responda assim, no vale a pena. Sr. Lopes: - No, minha nunca caiu. Advogado da R: - Quando eu perguntar diga sim ou no e acabou. Estou-lhe a perguntar se em finais de 85, no caiu uma promissria sua, sua, fixe bem, sua de oito mil contos. E que at 2 de Janeiro de 86, vocs tinham-lhe emprestado dois mil contos, e porque caiu uma promissria sua de dois mil contos e porque o Senhor... Juiz: - Oito mil. Advogado da R: - Oito mil e porque caiu uma promissria sua de oito mil contos... Sr. Lopes - Minha no. Advogado da R: - Espere. Depois, ento diga no. Diga no, mas eu quero que isto fique gravado, eu quero. E porque caiu uma promissria sua de oito mil contos, em 2 de Janeiro quando se assinou o contrato, vocs emprestaram-lhe em dinheiro mais oito mil contos. Diga-me s se isto verdade ou mentira, mais nada.

Sr. Lopes: - No me caiu nenhuma promissria ao cho. Advogado da R: - Portanto, no emprestaram oito mil contos em 2 de Janeiro, no lhe deram oito mil contos em 2 de Janeiro de 86, quando fizeram o contrato? Juiz: - Sim ou no? Advogado da R: - Sim ou no? Sr. Lopes: - Nesse dia no. Advogado da R: - Ento em que dia que deram? Sr. Lopes: - Foi antes. Advogado da R: - T bem. Pronto. Mais nada. Juiz: - Houve a entrega de oito mil contos? Sr. Lopes: - No, nunca houve entregas de oito mil contos, Senhor Dr.. Juiz: - Mais nada, no ? Sr. Lopes: - Nunca houve entrega de oito mil contos. Juiz: - Muito obrigado, pode sentar l atrs. Sr. Lopes: - Ok, obrigado Senhor Dr.. Lindo, no ? Surrealista, a pedir urgente internamento em clnica psiquitrica. E, infelizmente no s do advogado. Perguntar-se- em que que isto serve a Justia. Esta fica ainda mais enlameada e afasta, inevitavelmente, as testemunhas do tribunal. Sendo de espantar que os Senhores juzes no ponham cbro a tamanho despautrio. Alis, como o leitor, por certo, concluir, o advogado, prestou um mau servio ao constituinte, porque testemunha pressionada e enxovalhada, nada diz ou, pelo menos, do seu depoimento nada resulta e pessoa que no mais quer algo com os tribunais. Como quer que seja, o Tribunal superior ao qual foi exposto tamanho problema, salvou a honra do convento e, apercebendo-se de to anmala forma de julgar e, sobretudo, de condescender com diatribes do gnero acima expostas, fez improceder a apelao que mau grado a fragilidade da prova, foi interposta. um refrigrio que nos apraz divulgar, mais que no seja para dizer que a esperana numa justia sria, honesta e objectiva, no palavra v, devendo animar-nos a prosseguir o indefectvel caminho de luta contra todos quantos pretendem subvert-la. Para melhor compreenso do leitor e para que no haja qualquer desvio, qualquer desesperana, damos a seguir estampa a redaco completa do Acrdo, chamando especial ateno, como natural, para a parte que no aresto se dedica inquirio da testemunha.
ACORDO TRIBUNAL DA RELAO DO PORTO

1 - Introduo (a) A Ap.e discorda da deciso pela qual foi condenada a restituir a quantia de Dez mil contos, ou seja, 49 879,79 euros, nulo o mtuo por vcio de forma. (b) Argumentou a sentena recorrida: [a] A causa de pedir nesta aco tal como vem configurada pela [Ap.a) e assim aceite pelo [Ap.o], o contrato de mtuo; [b] Como o mtuo em causa se reporta a valor superior a 400 contos, o mesmo s seria vlido se fosse celebrado por escritura pblica, artigo 1143 CC, red. ant. 1998;

[c] Sendo assim tal contrato nulo..., o que impe a restituio de tudo o que tenha sido prestado, que no caso foi a quantia emprestada, e a realizar pela [Ap.e]; [d] Encontra-se esta obrigada ainda aos juros de mora, desde a citao, taxa legal. 2- Concluses: Por Acrdo da Relao do Porto foi ordenada a ampliao da matria de facto, mediante quesito adicional: Q7 - A [Ap.a] entregou ao falecido Helmiro a quantia referida no documento contrato mtuo? (b) Tal quantia, como se v do referido escrito era de Dez mil contos, em dinheiro; (c) Realizada a audincia de julgamento foi dada resposta provado ao quesito em causa; (d) este, e s este, o nico ponto de facto que se considera incorrectamente julgado, pois a resposta deveria ter sido no provado; (e) Sendo certo que os concretos meios probatrios a impunham e impem: depoimentos das trs testemunhas ouvidas em audincia, todas oferecidas pela Ap.a e nicas que depuseram ao dito quesito; (f) Vejamos: testemunha Antnio Oliveira - no viu, nem to pouco tem conhecimento da entrega dos Dez mil contos, desconhecendo quanto tinha sido emprestado na totalidade, e presenciou apenas trs ou quatro entregas de dinheiro no montante de mil contos cada uma; (g) E acrescentou que tais entregas e emprstimos foram efectuados pela tambm testemunha Jos Lopes que data vivia maritalmente com a Ap.a; (h) Testemunha Eduardo Peres: contrariou o que a anterior e posterior disseram; afirmou que embora no tivesse presenciado a entrega do dinheiro, assistiu ao pedido do falecido Belmiro no sentido de a Ap.a lhe emprestar Dez mil contos, mas tambm disse que Belmiro lhe referiu ter sido o companheiro desta que lhe havia emprestado, de uma vez s, Dez mil contos; (i) Testemunha Jos Lopes, data dos factos, companheiro da Ap.a, e poca do depoimento j marido: contrariou abertamente a testemunha anterior, e afirmou que os Dez mil contos foram emprestados por diversas vezes, ao longo do tempo, na casa em que todos residiam, ou no banco, em cheques, transferncias e dinheiro, no podendo contudo precisar as datas, nem to pouco os montantes de tais emprstimos parcelares; (j) Acrescentou que era ele quem entregava e emprestava o dinheiro, tendo o montante de contrato mtuo ficado; em nome da recorrida, por estar a divorciar-se: o dinheiro emprestado pertencia-lhe, mas como vivia maritalmente com a Ap.a era dos dois; (k) Desde logo, esta testemunha devia ter sido A. na presente aco e, consequentemente, era pessoa interessadssima no desfecho da causa;

(1) Ora, o que indagava o Q7, era se a Ap.a entregou a Belmiro a quantia referida no escrito, ou seja, se ela e s ela, lhe entregou, em 86/01/02, e em dinheiro, Dez mil contos, a ttulo de emprstimo; (m) Mas da prova produzida resulta, antes do mais, que no foi a Ap.a quem entregou (emprestou), o que quer que fosse ao falecido Belmiro, naquela data, ou em qualquer outra data; (n) Na verdade, a ter existido entregas e emprstimos, os mesmos foram efectuados pela testemunha Jos Lopes; (o) Por outro lado, no se provou mesmo que em 86/01/02, ou em qualquer outra data, a Ap.a ou Jos Lopes tenham entregue e emprestado Dez mil contos ao falecido Belmiro; (p) Quando muito, ter ficado provado que a testemunha Jos Lopes, por diversas vezes, entregou quantias no apuradas a Belmiro, sendo certo que o mesmo Belmiro ia pagando os emprstimos efectuados; (q) Termos em que nunca se deveria ter dado como provado que a Ap.a, 86/01/02, entregou ao falecido Belmiro a quantia de Dez mil contos, como consta da sentena; (r) Deve esta ser revogada, dando-se como no provado Q7, e julgado improcedente o pedido. 3 - Contra-alega5es (a) Da inquirio feita s testemunhas, mormente a Jos Lopes, no pode extrair-se a ilao pretendida pela Ap.e; (b) Tanto mais que, como resulta da transcrio (e ainda mais da gravao) a instncia foi levada a cabo em moldes e de forma a retirar-lhe credibilidade; (c) Por outro lado, o contrato de mtuo em que assenta a presente aco, no tendo sido posto em causa quanto sua fidedignidade, nulo por vicio de forma; (d) E esta a base concreta, definitiva e real para a condenao de Maria Candeias a restituir a quantia de Dez mil contos, correspondente a 49 879,79 euros, acrescida de juros taxa legal desde a citao e at integral pagamento; (e) Ou seja, deve a sentena recorrida ser confirmada. 4.1. - Matria assente: (1) A folhas 4 dos autos encontra-se um documento, assinado pela Ap.a e pelo falecido Belmiro, datado 86/01/02.... intitulado Contrato de Mtuo, e do qual consta que entre a primeira, na qualidade de mutuante, e este ltimo, na qualidade de muturio, foi celebrado um contrato de mtuo, mediante o qual ela a ele lhe emprestou a quantia de Dez mil

contos, que este restituiria em 87/01/02, podendo o prazo ser renovado at que a Ap.a exigisse a liquidao; (2) A Ap.a entregou ao falecido Belmiro a quantia referida no documento Contrato de Mtuo. 4.2. - Justificao: Os factos provados basearam-se na globalidade dos depoimentos prestados audincia, conjugados designadamente com a prova documental: (a) Antnio Oliveira, por ser das relaes da Ap.a e ter conhecido Belmiro, e assistido por vrias vezes a pedidos que aquela a este dirigia de devoluo de dinheiro emprestado, enquanto assistiu [mesmo] entrega de dinheiro emprestado: testemunha isenta e principalmente lgica; (b) Eduardo Peres, da Ap.a e do falecido Belmiro; relatou que este lhe disse que quela devia dinheiro, capital destinado a um negcio de chapa de cobre: foi apenas nesta parte que o depoimento foi tomado considerao; (c) Jos Lcpes, marido da Ap.a; afirmou peremptoriamente ter entregue, por conta dela, por vrias vezes, dinheiro ao falecido Belmiro; e entre os anos de 1978 e 1986, entregou-lhe a quantia global de cerca de vinte mil contos, enquanto o montante em debate resulta de uma substituio de letra de cmbio, na sequncia da qual foi escrito o contrato de mtuo junto com a p.i.: depoimento conforme experincia e normalidade. 5 - Recurso: pronto para julgamento. 6 - Final: (1) A recorrente quer demonstrar a relevncia nula dos 3 depoimentos da audincia, que afinal justificariam a correco tctica de ter prescindido das testemunhas indicadas por si. Por outro lado, diz a recorrida que apenas se firmou no fim de contas na desconstruo do depoimento do hoje marido desta, mas inutilizado pela forma inaceitvel da instncia. Quer a audio da fita gravada, quer a leitura do depoimento transcrito integralmente e oferecido crtica na minuta das alegaes do recurso, apesar de tudo, indicam que o depoente Jos Lopes foi submetido a uma presso desadequada inteligibilidade do acto e sobretudo idade da testemunha (63 anos): o absurdo do texto, conjugado com o presente entendimento do alcance instrumental da acusao deduzida no processo crime, instaurado por motivo de depoimento precedente, e em audincia anulada, exigem at que nem se atenda ao menor relevo, anotado na justificao da resposta a q 7. Contudo, mas fazendo apelo justamente a este despacho, teremos de convir na exactido das utilidades tiradas pelo tribunal dos outros dois depoimentos: anotemos que a Ap.e prescindiu das testemunhas depois de ouvidas aquelas duas. Ora, daqui, desses dois depoimentos, bastando a sntese do mrito relativo de cada um deles, que resulta o convencimento da justeza quanto ao fixar do nico ponto de facto em

dvida: no h razo alguma, pois, nas concluses do recurso. Na verdade, em face de no ter logrado desfazer este n problemtico, depois, o direito aplicvel inquestionado est, e bem. (2) Por conseguinte, visto o disposto nos artigos 712 CPC e 220, 280/1, 289/1, 1143 CC, decidem manter inteiramente a sentena recorrida. 7. Custas: pela Ap.e, sucumbente. Terceira - Depoimentos excepcionais 1 documento escrito 2 telefone 3 outro meio de comunicao 1 quando se tome impossvel ou difcil a comparncia da testemunha emtribunal, o juiz pode autorizar, havendo acordo das partes, respectivo depoimento seja reduzido a escrito, do qual conste relao discriminada dos factos a que assistiu ou que verificou, pessoalmente, e das razes de cincia invocada. Artigo 639-A do CPC - Requisitos de forma 1 - O escrito a que se refere o artigo anterior mencionar todos os elementos de identificao do depoente, indicar se existe alguma relao de parentesco, afinidade, amizade ou dependncia com as partes, ou qualquer interesse na aco. 2 - Deve ainda o depoente declarar expressamente que o escrito se destina a ser apresentado em juzo e que est consciente de que a falsidade das declaraes dele constantes o far incorrer em responsabilidade criminal. 3 - A assinatura deve mostrar-se reconhecida notarialmente, quando no for possvel a exibio do respectivo documento de identificao. 4 - Quando o entenda necessrio, pode o juiz, oficiosamente ou a requerimento das partes, determinar, sendo ainda possvel, a renovao do depoimento na sua presena, caso em que a testemunha ser notificada pelo tribunal, ou a prestao de quaisquer esclarecimentos que se revelem necessrios, por escrito a que se aplica o disposto nos nmeros anteriores. 2 a comunicao directa do tribunal com o depoente, pode fazer-se atravs do telefone, desde que o juiz o determine, ouvindo as partes, antecipadamente; trata-se da colheita de quaisquer esclarecimentos indispensveis boa deciso da causa, desde que a natureza dos factos a averiguar ou esclarecer se mostre compatvel com a diligncia; na base ocorre impossibilidade ou grave dificuldade de atempada comparncia de quem deva depr na audincia; o tribunal deve assegurar-se, pelos meios possveis, da autenticidade e plena liberdade da prestao do depoimento, designadamente, determinando que o depoente seja acompanhado por oficial de justia durante a prestao daquele e devendo ficar a constar da acta o seu teor e as circunstncias em que foi colhido.

3 para alm da via telefnica, permitido outro meio de comunicao directa do tribunal com o depoente; naturalmente, com recurso a meios sofisticados de tecnologia de ponta. Quarta - Abono das despesas e indemnizao Testemunha notificada para comparecer despesas de deslocao indemnizao A indemnizao devida tanto em relao testemunha que depe, como que no chega a depr e refere-se quer ao dia em que inquirida como aos restantes em que teve de comparecer em juzo. A testemunha s tem, no entanto, direito indemnizao e s despesas de deslocao, caso o requeira at ao encerramento da audincia de discusso e julgamento. Cfr. artigo 644 CPC. De realar que a cobertura das despesas de deslocao e da indemnizao pelo tempo gasto, s sero abonadas, quando requeridas, em relao s testemunhas que tenham sido notificadas pelo tribunal. E ainda mais: que tenha, efectivamente, comparecido, mesmo no tendo chegado a prestar depoimento. Portanto, as testemunhas que a parte se tenha obrigado a apresentar no tero direito, nem a uma coisa, nem a outra. Outrossim, t-lo-o as testemunhas ouvidas por teleconferncia, pelo telefone e, logicamente, as que depuserem por escrito, em funo do tempo dispendido. Tendo em ateno que, igualmente, o fizemos para os outros meios de prova, reservamos este espao para algo dizermos sobre a fora probatria da prova testemunhal. Artigo 396 do CC - Fora probatria A fora probatria dos depoimentos das testemunhas apreciada livremente pelo tribunal. Portanto, apreciao livre por banda do tribunal, no vinculao a quaisquer regras, medidas ou critrios legais de avaliao. E quaisquer que sejam as pessoas arroladas, qualquer que seja o sexo, a idade, a raa, a confisso, mesmo o nmero das testemunhas indicadas. Mas ... O princpio da livre apreciao, no significa para o juiz apreciar arbitrria e caprichosamente a prova, julgar como lhe aprouver, sem provas ou contra as provas produzidas no processo; seria a anarquia, a desordem, a prepotncia. O alcance do supra transcrito artigo 396 do C.C., encontra-se bem explcito, neste texto de Alberto dos Reis: O tribunal julga segundo a sua conscincia ou segundo a convico que formou; a convico forma-a, no em obedincia a regras legais preestabelecidas, a quadros, critrios, ou ditames impostos pela lei, mas atravs da influncia que no seu esprito exerceram as provas produzidas, avaliadas segundo o seu juzo e a sua experincia.

O poder de livre apreciao na prova no , todavia, afirma, por seu turno, Antunes Varela, incompatvel com o dever de fundamentao das respostas matria de facto consagrada no artigo 653, n. 2. A necessidade de motivao, um dos pilares em que se alicera a boa administrao da justia, torna-se, especialmente, relevante quanto prova testemunhal, por ser a que mais precrios vestgios deixa nos autos. O sistema da prova livre, hoje consagrado na nossa lei, contrape-se ao sistema da prova legal. Este, com razes germnicas, tendo tido grande expanso e desenvolvimento no chamado direito comum, para o que contribuiu tambm em larga medida o direito cannico. Aquele, provindo do direito romano. Foi, alis, com o ressurgimento deste que se iniciou o declnio do princpio da prova legal. O moderno direito austro-germnico e a doutrina e jurisprudncia francesa e italiana deram-lhe o golpe final. Presentemente, no mbito da prova testemunhal, pode dizer-se, que o sistema da prova legal, j no existe. Para tantos contribuiu imenso Guasp que relevou com enorme nfase as vantagens do sistema da prova livre sobre o da prova legal. Veja-se, por exemplo, este excerto: Seguir um critrio de vinculao para o juiz longe de garantir o acerto da deciso, submete-o a um artifcio rgido e perigoso (comparvel ao das operaes matemticas ou das manipulaes fsicas), o qual, por no poder ter em conta a imensa riqueza de matizes que na prtica acompanha o depoimento da testemunha, conduz muitas vezes a resultado inadequado e errneo; e isto pode dizer-se tanto a respeito dos critrios legais de privilgio, como dos de desconfiana. Pelo contrrio, o critrio da liberdade judicial o nico apto para ponderar sensatamente as circunstncias particulares que apresentam to grande variedade na prova testemunhal, por virtude das quais algumas normas de pretenso valor geral no podem, por vezes, ser tomadas em conta e, s avessas, convm outras vezes atender a directrizes concretas que no poderiam, razoavelmente, elevar-se categoria de princpio comum. Desta maneira, a ideia fundamental em matria de apreciao da prova, que afirma a sua discricionalidade com base na noo de convico psicolgica caracterstica desta instituio, fica rotundamente corroborada e ratificada (e hoje verdade quase universalmente reconhecida) no instrumento peculiar de prova a que se d o nome de testemunha. No h meio termo, nem teoricamente, nem praticamente, entre as duas concepes extremas. Ou h regras jurdicas que vinculam o tribunal na apreciao da prova, e neste caso estamos dentro do sistema da prova legal; ou no h, e ento o juiz goza de liberdade de apreciao. Mas, mais liberdade, mais responsabilidade. Queremos dizer que ao juiz compete apreciar a prova testemunhal com a mxima prudncia, a maior cautela e fazendo jus a toda uma experincia. J os romanos pontificavam: testium fdes diligenter examinanda est.

Ante a concluso de tantos juristas dos perigos advindos de uma apreciao imprudente da prova testemunhal, mormente do erro que pode verter para a deciso da causa, Alberto dos Reis, no se cobe de afirmar: Concluso desconsoladora, que nos pe de sobreaviso, que provoca naturalmente uma atitude de desconfiana e desnimo por parte de quem se v forado a proferir decises sobre a base de semelhante prova. O desencanto tanto reais lamentvel, quanto certo que, na prtica dos tribunais, a prova por testemunhas vem cabea de todas as outras, a prova de uso mais frequente, porque , na maioria dos casos, a nica que se pode produzir. Os romanos notavam: testimoniarum usus frequens et necessarius est. Manuel de Andrade vinca a particular falibilidade da prova testemunhal, sublinhando os dois grandes perigos a que ela est sujeita, a saber: a) Perigo de infidelidade; b) Perigo de parcialidade. A verdade que tudo se reduz ao perigo de infidelidade. A prova testemunhal particularmente falvel, porque extremamente infiel. O que sucede que a infidelidade pode derivar de trs causas diferentes: 1. De erro de percepo (a testemunha captou mal o facto); 2. De defeito de reteno (a testemunha, por falta de memria, faz narrao inexacta ou incompleta do que viu ou ouviu); 3. De vcio de parcialidade (a testemunha faz propositadamente depoimento falso ou reticente por paixo, interesse, suborno, etc.). Nos dois primeiros casos, a infidelidade involuntria; no terceiro, intencional. As duas causas de infidelidade involuntria, que so as mais comuns, poderia ainda acrecentar-se uma terceira; a sugesto. Algumas vezes a testemunha vtima inconsciente de sugesto; faz depoimento inexacto no por erro de percepo ou por esquecimento, mas porque foi sugestionada no acto da captao ou porque a forma do interrogatrio a atraiu, sem ela se aperceber do facto, para determinada verso que no corresponde verdade. No deve tambm desprezar-se a influncia perturbadora que sobre certas pessoas tmidas, simples e humildes exerce o aparato cnico do tribunal. Alberto Pessoa pe em relevo os erros devidos percepo, memria, sugesto, etc. Reproduz, por exemplo, a experincia a que procedeu Claparde, fazendo entrar na sua aula um indivduo mascarado e mandando-o sair ao cabo de vinte segundos. Nos dias seguintes interrogou vrios alunos, que haviam presenciado o facto, sobre os sinais do mascarado e pretendeu que eles reconhecessem a sua mscara, colocada entre outras. A experincia deu o resultado seguinte: entre 22 depoentes, s 4 acertaram com a mscara; 8 hesitaram entre ela e as outras; 10 indicaram mscara errada. Por sua vez, ele prprio, fez projectar perante 30 estudantes de Medicina e Cincias uma fita cinematogrfica que reproduzia um episdio muito simples e no dia seguinte colheu os depoimentos dos espectadores sobre os pormenores da fita. A percentagem de erros acusados pelas narraces variou entre 7,8 e 30,4; quer dizer a mdia da percentagem de erros foi de 18,01. Guasp expe, a traos largos, o quadro geral das circunstncias que, segundo os ensinamentos da crtica experimental, devem ser tomadas em conta na valorao da prova testemuntal. Em harmonia com a sua sistematizao habitual, classifica as circunstncias em trs grupos:

Circunstncias de carcter subjectivo; Circunstncias de carcter objectivo; c) Circunstncias referentes actividade. Circunstncias subjectivas. Nesta classe compreende: 1. As circunstncias respeitantes s qualidades fsicas da testemunha, especialmente a idade, o sexo, a doena. Quanto idade, nota que a maior parte das experincias acusam resultado crtico desfavorvel em relao ao testemunho infantil e que a velhice pode tambm ser causa de erro; quanto ao sexo, observa, segundo Bocelli (Sur la prise em consideration des accusations et des tmoignages des jeunes filles), que em certas matrias o depoimento das raparigas no merece confiana; quanto doena, aponta sobretudo a influncia nefasta das taras ou anomalias mentais, pelo que deve haver cuidado extremo na apreciao de depoimentos prestados por pessoas afecta por tais anomalias. 2. As circunstncias concernentes s qualidades intelectuais da testemunha. Como bem se compreende, o maior ou menor grau de instruo, educao e cultura influi consideravelmente na garantia de veracidade do depoimento. 3. As circunstncias relativas s qualidades morais da testemunha, tais como a probidade conhecida do depoente ou o vcio e hbito da mentira. H que atender tambm, sob este aspecto, s condies afectivas, determinadas pelo parentesco, pela amizade ou inimizade, pelo interesse ou desinteresse. 4. Finalmente, as circunstncias que se referem s qualidades (melhor, condies) sociais da testemunha: estado civil, classe social, profisso, crenas religiosas, vizinhana, nacionalidade. Pertencer ou no a testemunha mesma classe social, ao mesmo partido, mesma seita, mesma profisso a que pertence a parte a favor ou contra a qual depe, so factores importantes a ter em conta na apreciao do depoimento; tambm a residncia e a nacionalidade podem exercer influncia quando haja rixas, rivalidades, lutas locais ou nacionais. Circunstncias objectivas. Alm da dificuldade geral que existe sempre para reproduzir fielmente qualquer tipo de objectividade, por mais simples que parea, devem ter-se em conta as qualidades especiais do objecto sobre que incide a narrao da testemunha, sem esquecer os erros peculiares que costumam cometer-se na observao e apreciao de lugares, de tempo, de formas, e, dentro da delicada matria das relaes entre objectos, os problemas de medidas, de distncias, de durao ou sucesso, de comparaes formais. Circunstncias de actividade. Nesta parte h que atender: 1) Ao momento da percepo ou apreciao do facto por parte da testemunha, tendo em conta a ateno com que se verificou e a possvel concorrncia de condies perturbadoras, como a sugesto; 2) Ao momento da reteno do facto, isto , aos possveis erros ou deficincias da memria; 3) Ao momento da declarao. A tcnica do interrogatrio pode exercer influncia nociva sobre a veracidade do depoimento, porque pode expor o depoente a sugestes e cavilaes de que ele no saiba defender-se. Depois de apresentar este panorama, Guasp conclui nestes termos: Tudo isto faz que, do ponto de vista cientfico e experimental, o testemunho, susceptvel de aperfeioamento mediante educao progressiva, deve considerar-se como prova em relao qual necessrio usar de grande cautela e desconfiana, dada a enorme

variedade de causas que podem dar lugar a que a testemunha no possa ou no queira dizer a verdade. De acordo com estes conhecimentos, o direito deve reagir por meio de atitude compreensiva; e a mais acertada consistir em atribuir ao rgo jurisdicional (dotado previamente de suficiente preparao tcnica) amplos poderes discricionrios. Com Alberto dos Reis, julgamos conveniente transcrever este ensinamento de Guasp, porque ele nos d a viso ntida e resumida dos erros que podem inquinar o depoimento das testemunhas e, portanto, do cuidado, circunspeco, prudncia e cautela com que o julgador deve manobrar esta espcie de prova; ao mesmo tempo demonstra, a toda a luz, o que havia de absurdo e irracional no sistema da prova legal. S o regime da livre apreciao capaz de nos precaver contra os perigos que oferece a prova testemunhal. Tambm Cunha Gonalves salienta que o depoimento das testemunhas est sujeito a erros provenientes de defeitos da percepo, do juzo, da memria, da imaginao e da expresso, bem como, s influncias de auto-sugestes, do ambiente, de simpatias ou antipatias, etc.. E, a seguir, d-nos exemplos de erros resultantes da percepo, do juzo, da memria, da imaginao e da expresso. E conclui: Em suma, a prova testemunhal a mais falvel de todas as provas; e contudo ela continua sendo na frase de Bentham, os olhos e os ouvidos da Justia. Para terminarmos a matria deste nmero includo na VII parte, dedicada instruo do processo, importa referirmo-nos s limitaes admissibilidade da prova testemunhal. E, assim: inadmissvel o recurso a testemunhas: - se a declarao negocial, por disposio da lei ou estipulao das partes, houver de ser reduzida a escrito ou necessitar de ser provada por escrito Artigo 223 do CC - Forma convencional 1 - Podem as partes estipular uma forma especial para a declarao; presume-se, neste caso, que as partes se no querem vincular seno pela forma convencionada. 2 - .............................................................................. . se o facto estiver, plenamente, provado por documento ou por outro meio com fora probatria plena. se tiver por objecto quaisquer convenes contrrias ou adicionais ao contedo de documento autntico ou autenticado ou de documento particular cuja autoria esteja ou venha a ser reconhecida. Anote-se que a proibio da prova testemunhal praeter scripturam ou contra scripturarn, no impede que se oiam testemunhas para prova dos vcios da vontade ou da divergncia entre a vontade e a declarao, assim como e tambm, para obteno do sentido e alcance atribudos ao texto do documento.

VIII PARTE - Audincia de Discusso e Julgamento 1 - CAUSAS DE ADIAMENTO DA AUDINCIA

No dia designado para a realizao da audincia de discusso e julgamento, o primeiro acto que ocorre a chamada das partes, das testemunhas, dos peritos e de mais pessoas que tenham sido convocadas. Chamada que, usualmente, tem lugar afora da sala de audincias. Terminada que seja, uma de duas vai suceder: realizao ou adiamento da audincia de discusso e julgamento. Debrucemo-nos sobre as causas de adiamento. Adiamento a designao da figura jurdica que se verifica quando aberta a audincia final, esta no pode prosseguir por haver casos que tal impedem, designadamente, os explcitos no artigo 651 do CPC... e os respeitantes ao prprio tribunal. Pois bem, presentemente, so s estas as causas de adiamento: a) Se no for possvel constituir o tribunal colectivo e nenhuma das partes prescindir do julgamento pelo mesmo; b) Se for oferecido documento que no tenha sido oferecido anteriormente e que a parte contrria no possa examinar no prprio acto, mesmo com suspenso dos trabalhos por algum tempo e o tribunal entenda que h grave inconveniente em que a audincia prossiga sem resposta sobre o documento oferecido; c) Se o juiz no tiver providenciado pela marcao mediante acordo prvio com os mandatrios judiciais, nos termos do artigo 155 do CPC.. e faltar algum dos advogados; d) Se faltar algum dos advogados que tenha comunicado a impossibilidade da sua comparncia, nos termos do n. 5, do artigo 155 do CPC. (et Uma leitura, ainda que em diagonal, das quatro ocorrncias - e s estas determinantes do adiamento da audincia, deixa, sem dvida, a impresso de uma grande preocupao em inigualar abusos no protelamento do julgamento. Em perfeito enfeudamento ao princpio da celeridade da justia. S com o andar do tempo se poder sopesar se tal intento foi ou no conseguido. O Decreto-Lei n. 183/00, de 10 de Agosto, deu um passo significativo, ainda que moderado. E moderado porque, movendo-se lesmicamente os tribunais, a acelerao no pode deixar de adoptar medidas de choque e excepo. Restando ainda muitas e variadas frestas de esgueiramento. Certo sendo que no so apenas os advogados as propiciadores de adiamentos segundo as convenincias das partes que representam quando no de suas prprias. No; interessados no adiamento esto, por vezes, mesmo as partes, os funcionrios da secretaria e tambm os prprios julgadores. Fossem mais restritas, mais fechadas, as permisses de adiamento e rejubilaria a Justia e de quem dela se socorre. Por exemplo: porque no tornar obrigatrio que o juiz providencie pela marcao do dia e hora das diligncias sempre mediante prvio acordo com os mandatrios judiciais? Deste modo, jamais poderia o nsito supra na alnea c), ocasionar adiamento da audincia, deixando mesmo, alis, de constituir elenco enumerativo, obviamente. Mas isto, apenas um exemplo. Quando se analise, com ateno, as mais causas de adiamento da audincia, se deduzir, com relativa facilidade, que encerram permissividade bastante para, assente nelas, se obter protelamento do julgamento.

Entende-se a apresentao de documento, mesmo sobre a hora da audincia, na medida em que o n. 2, do artigo 523 do CPC.., estipula que se no forem apresentados com o articulado respectivo, os documentos podem ser apresentados at ao encerramento da discusso em 1. instncia, mas a parte ser condenada em multa, excepto se provar que os no pde oferecer com o articulado. Ento, assim: Iniciada a audincia de julgamento, uma das partes ou at ambas, atravs dos seus advogados, j se v, oferecem documentos. Ora, o advogado da parte contrria ouvido sobre aquele oferecimento. Porque tem direito a pronunciar-se. S que, para tanto, necessitar de examinar o ou os documentos. A partir da, trs hipteses podem ocorrer: O mandatrio entende que nada tem a dizer ou porque o documento mui simples ou por j conhecer o seu contedo ou at, porque no, lhe convir a juno aos autos. Outra hiptese a da simplicidade do documento ser tal que no necessitar mais que escasso tempo para exame. Finalmente, o documento merece exame demorado, inclusive, levantando dvidas sobre sua veracidade. Na primeira hiptese, fica o documento, nos autos, aps rubricado pelo juiz. Na segunda hiptese, o julgador conceder ao advogado prazo razovel para examinar o documento, ficando, por isso, suspensa a audincia. Na ltima das hipteses acima enunciadas, o juiz designar nova data para consubstanciao do prazo de vista. Designar nova data para prosseguimento da audincia quando e se entenda que h grave inconvenincia na continuao da mesma sem conhecimento da resposta acerca do documento acabado de oferecer. Pode no o entender e, nesse caso, sem colocar em crise o prazo de vista requerido, ordena o prosseguimento da audincia que, claro, no findar sem que se esgote aquele lapso temporal. Assim obedecendo filosofia da celeridade processual que perpassa em todo o artigo 651 do CPC. Partimos da pressuposio de o documento ter sido apresentado no incio da audincia. Bem certo , porm, j supra o aventamos, de o poder ser at ao encerramento da discusso em 1. instncia. Logo, a todo o tempo do decurso da audincia podem documentos ser oferecidos. Se assim suceder, ser de aplicar, mutatis, mutandis, o que acima se mencionou, naturalmente. Na prtica passa-se algo diverso destas cautelas. Normalmente, logo que o advogado da parte contra a qual foi apresentado o documento, requer prazo de vista, sem mais, nem porqu, a audincia suspensa at nova data designada. Como quer que seja, no mais que uma vez, pelo motivo de oferecimento de documento, pode a audincia ser suspensa. Alis, adianta-se j, o mesmo tendo de ocorrer, nas demais causas de adiamento da audincia. Com excepo da derivada de impossibilidade de constituio do tribunal colectivo e nenhuma das partes prescinda do julgamento pelo mesmo. Aqui, a audincia pode ser adiada n vezes. Em caso de alguma das partes prescindir da interveno do tribunal colectivo, poder qualquer das partes requerer a gravao da audincia, porventura, assim ficando mais

tranquila pelo facto da apreciao da causa ser da responsabilidade de juiz singular. E falando em gravao, ela tambm poder ter lugar fora da hiptese acabada de contemplar. Quando falte advogado para alm dos casos previstos nas alneas c) e d), do n. 1, do artigo 651 do CPC.., ser automtica a gravao da audincia. E para qu? Para que o faltoso possa requerer, assim o entenda e queira, aps a audio do registo do depoimento das testemunhas, a sua reinquirio. E o dispositivo no delimita o requerimento, no o enquadra, no o baliza. Fica ao belprazer do advogado. Que faltou e que ele, como prmio da ausncia, pode fazer reunir outra vez o tribunal, implicar nova vinda das testemunhas, (atrasar a tramitao processual. certo que se excepciona ter sido a falta injustificada. Pudera! Mas s verbo, sem impendncia prtica. Quando injustificada a falta? Di-lo a lei? Ento quem a determina? O juiz? Arbitrariamente, o que significar que na prtica quase sempre a falta ser justificada. Logo, abre-se um outro e largo flanco ao atrasamento do processo. Bem se poder dizer que o princpio da celeridade se encontra minado sendo uma das principais armadilhas, precisamente, o artigo 651 do CPC. Tamanha a parafernlia de subterrneos que consente. Ainda voltando falta do advogado. No que este deveria, a tempo e horas, substabelecer? Ou programar no sentido de acudir s tarefas que sua vida profissional lhe impe. Qual a razo para que a sua falta, possa acarretar num prejuzo para uma caterva de pessoas? O Decreto-Lei n. 329-A/95, trouxe com ele a ideia de evitar ao mximo o adiamento da audincia de discusso e julgamento. De tal forma que veio admitir o incio da audincia, se mais no for, com as provas que, na altura, estejam disponveis, operacionais. Alis, adentro desta filosofia poder-se- e mesmo dever-se- finalizar a audincia, sem, portanto, a suspender, quando se entenda que a prova produzida j suficiente para se aquilatar da verdade dos factos e, outrossim, se depreende que a prova faltante irrelevante. um forar da tecla? Admite-se que sim, mas lgico no deixa de o ser. Fora deste alongamento, a audincia ser suspensa logo que produzida a prova disponvel. Ou seja: a audincia de discusso e julgamento s dever ser adiada quando o tribunal entenda que h grave inconveniente em que aquela prossiga sem produo imediata dos meios probatrios que se tome impossvel produzir imediatamente. Quando se tome necessria a suspenso da audincia de discusso e julgamento, suspendendo-se esta para continuar depois, logo se questiona se no seria melhor afastar tal prtica pelos inconvenientes que comporta. Por exemplo, o esquecimento do ocorrido em audincia, o corte do fio lgico da prova, a aprendizagem das testemunhas ouvidas veiculada para as que o iro ser, etc..

No h dispositivo algum que estirpe tamanhas desvantagens. To-somente a possibilidade admitida na parte final do artigo 522-B do CPC.., as atenua. O tribunal pode, oficiosamente, determinar a gravao. A funcionar, obviamente, sempre que a gravao no tenha sido requerida por qualquer das partes ou no tenha tido lugar por outra circunstncia. Ento, pelo menos, obvia-se o esquecimento, o que j no nada mau. Ainda duas advertncias: - a falta de qualquer pessoa que deva comparecer ser justificada na prpria audincia ou nos cinco dias imediatos, salvo tratando-se de pessoa de cuja audio prescinda a parte que a indicou. Se no se anota efeito diverso relativamente ao tempo de apresentao do justificativo da falta, no se entende a distino, no antes se indo pela velha praxis de apresentao no prazo de x dias. No esquecer que a testemunha faltosa ser multada quando no justifique a ausncia ou no seja prescindida. - a falta de alguma ou de ambas as partes que tenham sido convocadas para a tentativa de conciliao no motivo de adiamento, mesmo que no se tenham feito representar por advogado com poderes especiais para transigir. Antes de transitar para o nmero subsequente, por a propsito, um aplo moralizao das justificaes de faltas apresentadas em tribunal. Parece que, s vezes, estamos perante autnticas epidemias. Chegam a faltar, quatro, cinco e mais testemunhas mesma audincia de julgamento, sendo que todas o justificam com a apresentao de atestados mdicos. O descalabro atinge, por vezes, o paroxismo: o mesmo facultativo, como que a granel, atesta que todas as testemunhas se encontram doentes. um escndalo! O geral a doena no existir, a excepo corresponder verdade o vertido no atestado. Mas todos colaboram no embuste: juiz, Ministrio Pblico, advogados, clnicos e as partes. E, o mais estranho, que no necessrio recorrer a tamanha artimanha para justificao de faltas. Por exemplo, no que respeita s testemunhas, a alnea d), do n.1, do artigo 629 do CPC.., explcita quando hipotisa a falta de comparncia por outro impedimento legtimo, que no ser, nica e exclusivamente, doena. Por outro lado, como, alis, j vimos, a falta de qualquer pessoa ter que ser justificada, no se estipulando no correspondente normativo, que o deva ser atravs de atestado mdico. Evidente : so inmeras e variadas as causas que podem determinar a falta a tribunal de uma pessoa, sendo que todas podem ser apresentadas como justificao a apreciar por parte do juiz e podendo ser provadas por documentos e(ou) testemunhas. Estamo-nos a lembrar, por exemplo, de um acidente, de doena inesperada de algum de famlia e, em geral, de qualquer caso fortuito ou de fora maior.

2 - TENTATIVA DE CONCILIAO Integram a audincia de julgamento: - Tentativa de conciliao - Instruo - Discusso - Julgamento da matria de facto. Neste nmero, focamos a primeira das quatro fases - a tentativa de conciliao. D-nos o mote o n. 2, do artigo 652 do CPC.., deste modo: O presidente procurar conciliar as partes, se a causa estiver no mbito do seu poder de disposio. Expresso da bondade da conciliao, so brocardos como estes: Vai pi una magra transazione che una grassa sentenza, diz em Itlia; Es mejor un maio arreglo que un bueno pleito,,, refere-se em Espanha; vale mais uma ruim composio, do que uma boa demanda, menciona-se entre ns. Lorenzo Magalotti, caricaturando a orientao potenciadora da conciliao como suprema e justa resoluo dos conflitos, conta esta graa: houve em tempo um jurisconsulto notvel, aos ouvidos do qual chegaram notcias da grande fama de que gozava um seu colega, que vivia longe. Acossado pela curiosidade, montou a cavalo e ps-se a caminho para verificar se a fama era justificada. Chega residncia do extraordinrio causdico e diz-lhe: vim aqui para lhe apresentar uma pretenso que tenho contra si; a pretenso esta: todos os mveis que existem nesta casa so meus. O homem, posto que estivesse bem seguro de que comprara os mveis com o seu rico dinheiro, reagiu desta maneira: veja l, senhor, se, em vez de ir para o tribunal, no ser melhor chegar comigo a qualquer composio; pela minha parte, estou disposto a isso de todo o corao. Perante tal atitude, o forasteiro exclama: estou edificado; no preciso de mais nada para reconhecer que o Senhor realmente a celebridade que o mundo aclama. A mesma desconsolada falta de f na justia oficial transparece na velha mxima de Cassiodoro: evita cuidadosamente as demandas, porque litigar com os iguais temeridade, litigar com os mais fracos vileza e litigar com os mais fortes loucura. claro que o empolamento da conciliao, a exaltao de suas virtudes, sua prioridade em desfavor da realizao de julgamento, no constitui abonao para a Justia.

Para os intervenientes, juiz e advogado mesmo frustrante. O juiz porque v regatear-se-lhe sua sbia deciso, qui, sua iseno, seu saber, sua ponderao, sua equidade e acerto no aresto. Os advogados porque dificilmente conseguiro explicar a seus mandantes tanta parra para to pouca uva. Ambos porque chegam a final concluso que andaram a trabalhar e a gastar tempo em vo. Com o endeusamento da conciliao d-se uma m, malssima, imagem da Justia. O utente da Justia, perguntar-se- sobre qual a maleita que tem a audincia de discusso e julgamento, para se ter de evitar a todo o custo. Porqu conciliar se ele tem a seu favor toda a razo, a pertinncia, a real verdade dos factos alegados? Por isso, Calamandrei, diz ser necessrio, no exagerar a tendncia pro-conciliao. A simpatia com que encarada a conciliao pode traduzir uma atitude de desconfiana e cepticismo para com a justia do Estado, o menosprezo pelos benefcios da luta pelo direito. J se inventou o termo decisionismo para exprimir a iluso daqueles que tudo confiam e esperam do regime puro da legalidade e para ridicularizar esse estado de esprito. No convm, claro, estimular o sentimento de desconfiana pelo direito que est na base destas concepes. Por isso, Calamandrei d conciliao um outro sentido, considerando-a como um complemento til da legalidade. A funo do conciliador deve consistir em eliminar os atritos entre os litigantes, em fazer desaparecer os mal entendidos que so muitas vezes a causa nica do pleito, em estimular o sentimento da solidariedade humana, de modo que as partes sejam induzidas a encontrar por si a soluo justa do conflito. A funo conciliadora deve ajudar os particulares, no a postergar o direito, mas a achar por si o prprio direito. Infelizmente, inmeras vezes, deparamo-nos com magistrados a forarem - mesmo o termo - conciliao. Chegando at a levantarem imenso o vu da deciso, chantangeando as partes, ameaando-as caso optem pelo prosseguimento da aco. Ou porque lhes alija tarefa ou porque lhes mingua saber para a elaborao do respectivo aresto. E, quase sem o notarmos, j estamos a falar do modus faciendi da conciliao. Com Alberto dos Reis: O juiz deve empregar diligncias e esforos correctos, em ordem a conseguir uma conciliao equitativa. Dizemos esforos -correctos para significar que no lcito ao magistrado abusar do seu poder e da sua autoridade para impor a conciliao, isto, , para a arrancar custa de ameaas ou de presses violentas. O que deve, porm, entender-se por soluo de equidade? No pode formular-se um conceito preciso e ntido de equidade, que sirva de critrio geral de orientao nas variadas hipteses concretas. No se pode ir alm desta ideia genrica: em cada caso particular o juiz procurar fazer triunfar aquela soluo que, sem se prender com a observncia estrita das regras de direito, estabelea o equilbrio mais justo e mais humano entre os interesses em conflito. Quer dizer, pondo de parte a preocupao da legalidade, o juiz esforar-se-, na conciliao, por dar razo a cada litigante, na medida em que cada um deles a tiver. O julgamento de equidade contrape-se ao julgamento de legalidade; neste o juiz tem de aplicar rigorosamente a lei; naquele procura fazer justia natural e humana, isto , procura a soluo que lhe ditar a sua conscincia, inspirada em princpios de tica pura.

 o julgamento exaequo et bono. Para que a conciliao seja admissvel, necessrio que se trate de direitos disponveis, isto , de direitos de que as partes possam dispor mediante acto da sua vontade; por outras palavras, necessrio que a relao jurdica, por disposio da lei ou por sua prpria natureza, no esteja subtrada ao domnio da vontade das partes. A acta da audincia tem de dar conta do que se passar; ou h-de registar que no foi possvel ao juiz conseguir a conciliao, ou h-de reproduzir, em termos precisos, a conciliao a que se chegou. Neste segundo caso, ser necessrio que a conciliao seja homologada por sentena. A funo desta sentena a seguinte: verificar se a transaco vlida, quer no aspecto objectivo, quer no aspecto subjectivo; mas, esta verificao no pode deixar de considerar-se feita implicitamente, pelo facto de o juiz tentar a conciliao. Se a tenta, porque se certificou de que se trata de direitos disponveis e de que as partes esto presentes ou representadas por advogado com poderes bastantes. Veja-se este exemplo:
ACTA DE CONCILIAO

Aos dezasseis dias do ms de Janeiro de dois mil e trs, nesta cidade de Mirandela e 2. Juzo do Tribunal da Comarca, compareceram as pessoas convocadas: o autor Felisberto Rodrigues Ramos, acompanhado da mandatria Felismina Barros, a r Pechincha de Campanh, Lda, representada pela scia Iolanda Petisco, com o advogado Bartolomeu dos Mrtires. Ele, Senhor Juiz, iniciou, ento,. a diligncia, esclarecendo, previamente, as partes do objectivo da mesma. Aps conversaes, alcanou-se o seguinte acordo: 1. A r confessa a divida para com o autor e constante da petio inicial. 2. Atendendo s dificuldades econmicas da r, o autor reduz o pedido de 30.000 euros, para 27.000 euros. 3. A r obriga-se a pagar a importncia de 27.000 euros em 5 prestaes trimestrais, com inicio no prximo ms de Maro concretamente no dia 30 e em igual dia dos trimestres subsequentes 4. As custas em dvida a Juzo sero suportadas, em igual proporo, por autor e r, prescindindo de custas de parte e procuradoria. Nesta altura, ele, Senhor Juiz, ditou para a acta a seguinte deciso: Julgo vlida, em funo do objecto e da qualidade dos intervenientes, o acordo nsito supra e no qual intervieram o autor, Felisberto Rodrigues Ramos e a sciagerente da r, Iolanda Petisco com poderes para o acto. Homologo o acordo. Registe e notifique. O Juiz, a) Accio Querido

3 - INSTRUO Aps a fase conciliatria, integrando a audincia de discusso e julgamento, -se confrontado com a instruo. Nesta cabendo os seguintes actos, se a eles houver lugar, j se v: a) Prestao dos depoimentos de parte; b) Exibio de reprodues cinematogrficas ou de registos fonogrficos; (aas) c) Esclarecimentos verbais dos peritos; d) Inquirio das testemunhas. Tirando a alnea b), as trs outras configuram adeso ao princpio da oralidade. Ou, sendo mais precisos, por mais completos, o princpio da concentrao, oralidade e identidade do juiz. Poder-se- dizer sem sombra de dvida que Chiovenda foi o iniciador da luta doutrinria que nos finais do sculo passado se travou volta da opo discusso escrita/discusso oral. Reflectindo um pouco aquela dicotomia o Cdigo de Processo Civil de 1876, a par da discusso escrita que mantm, j permite que nas aces de processo ordinrio, fosse vivel a discusso oral. A par do diploma adjectivo referido surge o Cdigo de Processo Comercial que introduz a discusso oral sempre que interviesse o juiz. Em 1907, o Decreto n. 3, criou entre ns uma nova forma processual, a sumria, relativamente s aces de menor valor, estabelecendo a o regime da discusso oral. Com o aparecimento da reforma do processo, nos antanhos de 1926, opera-se, decididamente, uma viragem no sentido da discusso oral que se manifesta em situaes franjulares, como a que permite que a inquirio das testemunhas passe a ser verbal e mesmo conduzida pelo advogado. Da excepo do processo sumrio, passou-se com o Decreto n. 12.353, de 1926, para a norma da oralidade, sempre que as partes acordassem nesse sentido ou o juiz, por sua iniciativa, o determinasse, por virtude da simplicidade da causa. Parece ter-se consolidado mui rapidamente o princpio da oralidade, entre ns, de forma que logo em 1932, o decreto n. 21.694, estendeu o regime da discusso oral a todas as causas, quer cveis, quer comerciais, fosse qual fosse a forma de processo aplicvel. E de tal forma ficou inserido o princpio que mau grado a proeminncia de Alberto dos Reis, este no conseguiu vingar no projecto do Cdigo de 1939 o retorno ao princpio da discusso escrita. Ops-se-lhe o Ministro da Justia de ento, Manuel Rodrigues, pelo que veio a vingar o regime exclusivo da oralidade na discusso, como o fizera o supra citado Decreto de 1932. Com as guas mais calmas, o Cdigo de 1965, vem permitir um sistema hbrido, admitindo uma fase de discusso escrita ao lado da discusso oral em matria de facto cfr. artigos 653; 657 e 658. Por um lado, pretendeu-se separar decididamente a discusso da matria de facto, sujeita discusso oral, da discusso da matria de direito, efectuada, em regra, por

escrito, a fim de eficazmente se combater uma das causas naturais do vcio mais grave de funcionamento muitas vezes assacado aos tribunais colectivos: o de o tribunal responder aos quesitos, mais de acordo com a soluo jurdica para que os juzes propendiam, logo no decurso ou no termo da instruo, do que de harmonia com a prova realmente produzida na audincia sobre os factos quesitados. Por outro lado, no se quis impedir o recurso discusso escrita, com os mritos que ela incontestavelmente possui, numa altura em que a elaborao da pea escrita j no prejudica os princpios fundamentais da imediao e da concentrao, que esto na base do sistema da oralidade. Vem a propsito e, por isso mesmo, o transcrevemos, o Ac. S.T.J.. de 23/7186: (...) No obstante a lei separar teoricamente as alegaes da matria de facto das que, mais tarde, recairo sobre o direito aplicvel (cfr. artigos 652 e 653), o vulgar os senhores advogados fazerem tudo de um lance. Existe a tal respeito uma espcie de consenso com os juzes que s no funcionar se o causdico, finda a produo da prova, debater apenas os factos, reservando, para depois, os aspectos jurdicos. bvio que a Hverdadem no sair ferida, quando tudo for tratado de um jacto; a explanao das questes de preito ter apenas sido antecipada. Presentemente, a discusso da matria de facto oral, realizando-se mediante alegaes verbais. No Cdigo de 1876, a discusso era escrita, a no ser quando, nas aces de processo ordinrio, as partes acordassem na interveno de jurados. Com o surgimento do Cdigo de Processo Civil de 1939, a discusso da matria vertida nos autos, indistintamente de ser de facto ou de direito, era sempre oral. Quanto identidade do juiz, refira-se que o artigo 654 do Cdigo de Processo Civil de 1939, traduziu a necessidade dos julgadores da matria de facto terem que assistir a todos os actos de instruo e discusso praticados na audincia final. Correlativamente, era formulada uma srie de providncias adequadas, determinando-se, por exemplo, a repetio dos actos j praticados, quando sobrevinha o falecimento, a impossibilidade permanente ou a aposentao por absoluta incapacidade fsica, moral ou profissional de algum dos juzes; o adiamento da audincia, quando a impossibilidade seja temporria; ou a continuao na comarca, para o restrito efeito de intervir na concluso do julgamento, do juiz, entretanto, transferido, promovido ou aposentado. Por outro lado, o n. 2, do artigo 656, impunha que a audincia de discusso e julgamento devia, na medida do possvel, prosseguir, sem qualquer interrupo, mesmo quando se tenham de sacrificar as chamadas , frias judiciais. Como advm da etimologia da palavra concentrao, o princpio que seu paradigma, mais no pretende que conseguir uma maior rapidez no procedimento judicial, reunindo no espao de tempo mais diminuto possvel, todo o contedo do processo. a concentrao numa s diligncia do depoimento das partes, das excepes que estas levantem e, caso seja possvel, das alegaes. Isto uma tarefa bastante inacessvel, quando em confronto com a prtica quotidiana. Como diz Victor Fairn Guilln citando Adolf Wach: Este ideal es inasequible, la tarea del legislador del tribunal que aplica la le slo puede consistir em exproximar lo ms posible los procedimientos a la idea.

Existe uma relacionao mui prxima entre o princpio da concentrao e o da oralidade, podendo mesmo dizer-se que aquele uma decorrncia deste como, alis, acontece com o da imediao. Quando nos abrigamos no princpio da oralidade, tal significa que qualquer resoluo judicial ou deciso final, dever consubstanciar o material recolhido na apresentao por via oral feita ao longo dos autos. H aqui como que uma imediao, um contacto pessoal entre o juiz, as partes, as testemunhas e todos os demais intervenientes na tramitao processual. Klein e Wach, que podem ser considerados como os teorizadores do princpio da oralidade, precisam que o difcil fixar o verbalmente difundido, mesmo que no desprezem os gravadores de som e de imagem. Uma coisa, o que se ouve ou v no preciso momento da produo da prova, outra, bem diferente, o que resulta da anlise posterior. Desta dificuldade advm que, presentemente, no existe, como puro, o princpio da oralidade, porque quando assim fosse, o facto implicaria a renncia a uma das mais queridas invenes do gnero humano, a escrita e, por outro lado, deixaria os julgados merc da negligncia, da inoperncia ou da insapincia dos julgadores. Para o princpio da identidade do juiz, o magistrado titular de um processo ab initio, dever acompanh-lo em todos os actos de instruo e discusso at deciso final. Se quisermos, com o n. 1, do artigo 654 do CPC.., s podem intervir na deciso da matria de facto os juzes que tenham assistido a todos os actos de instruo e discusso praticados na audincia final. Naturalmente, o leitor j se apercebeu da confluncia existente entre os princpios da concentrao, oralidade e identidade do juiz, da que possamos dizer que a prpria estruturao processual resulta determinada pela sua interligao. Explicitando: ,,( ...) ao passo que o princpio da prova livre postula a forma de processo oral, o princpio da prova legal, postula a forma de processo escrito. O clima propcio prova livre o processo oral; o clima prprio da prova legal o processo escrito. Ao juiz que haja de julgar segundo o princpio da livre convico to indispensvel a oralidade, como o ar necessrio para respirar. O preceito da continuidade, Cfr. artigo 656 CPC., uma das exigncias, ou melhor, um dos postulados do sistema da oralidade, tal como a concentrao, a imediao e a plenitude da assistncia. Para que o sistema d bom resultado, para que a oralidade produza os benefcios que lhe so prprios, indispensvel que no se interponha longo lapso de tempo entre o momento em que perante o tribunal se praticaram os actos de instruo e discusso e o momento em que ele chamado a decidir. - Cfr. artigo 654 CPC. E, jurisprudencialmente, como tem sido tratada esta matria? Assim: Acrdo. S T J de 22/2/85: Esta imposio legal de apuramento e fixaro da matria de facto logo na prpria acta da audincia de julgamento - mesmo que a sentena no seja imediatamente ditada para a acta - tem uma dupla finalidade. Traduz, por um lado, a preocupao de a prova ser

produzida e concretizada por forma a assegurar que a matria de direito a considerar na sentena venha a fundar-se em factos adquiridos aps o exerccio ou a possibilidade de exerccio do poder de interveno e reclamao das partes. Visa, por outro lado, evitar que essa fixao da matria de facto sofra a natural influncia do decurso de um lapso de tempo que possa afect-la quanto ao elenco dos factos e ao seu encadeamento e sentido. Acrdo Relao Coimbra de 7/5/85: 1 - A existncia de audincias que se prolongam por vrios dias, com intervalo para as refeies e repouso, no colide com o princpio da continuidade, pelo que nada obsta que se no for possvel concluir num dia a audincia se marque para a sua continuao o dia seguinte, para a deciso da matria de facto. II - A falta de indicao concreta do prazo certo transforma o contrato, que se pretendia com prazo, em contrato sem prazo. Acrdo S.T.J., de 24/6/80: I - Inexiste juridicamente deciso quando um dos juzes intervenientes no acrdo proferido sobre matria de facto, e que tinha poder jurisdicional para o fazer, no assistiu, como devia - artigo 654 n. 1 do Cd. Proc. Civil - s alegaes orais. II - No havendo inexistncia jurdica da deciso, nem nulidade enquadrvel na previso do artigo 668 daquele Cdigo, a falta verificada s pode incluir-se na categoria das nulidades gerais do processo, at porque a mesma no se situa na actividade especfica da elaborao do acrdo respectivo, mas sim, em momento anterior. III- Tendo os rus declarado expressamente que no tinham reclamao alguma a fazer ao acrdo, renunciaram arguio dessa irregularidade, que no pode agora produzir o efeito pretendido, como se conclui do estatudo no artigo 203 do mencionado Cdigo. E, posto isto, passemos em seguida, ao exame da primeira das alneas supra enumeradas como integrantes da fase instrutiva da audincia de discusso e julgamento - a prestao dos depoimentos de parte. Sendo que, o depoimento de parte pode ser determinado, seja pelo juiz, seja requerido por alguma das partes. O requerimento do juiz para o efeito, pode concretizar-se em qualquer momento da causa. , no fundo, um directo reflexo do princpio da cooperao. Cfr. artigo 266- CPC. Ao juiz cabe assegurar que as partes se pronunciem completamente, que completem as deficincias dos factos feitos valer e indiquem os meios de prova. Para este fim, deve, na medida do necessrio, ouvir as partes, de facto e de direito, sobre a relao controvertida e fazer perguntas. Sendo as partes obrigadas a comparecer sempre que para tal tenham sido notificadas e a prestar, ento, os esclarecimentos que lhes forem solicitados. Do depoimento de parte - na nossa perspectiva tirada da experincia - normalmente nada resulta. A parte limita-se a percutir, com mais ou menos nfase, a tese j inclusa nos autos. Alis, se algo resulta um acervo de coisas to dspares e de tanta emoo, que mais baralha os factos. Porm, o pretendido pelo ingnuo legislador seria uma declarao confessria da parte

ou, quando menos, o debitar, pela mesma, de esclarecimentos, de prestaes suplementares. A confisso uma declarao de cincia traduzida no reconhecimento que a parte faz da realidade de um facto que lhe desfavorvel e favorece a parte contrria, cfr. artigo 352- C.C., a quem competiria prov-lo, de acordo com as regras do nus da prova. Contudo, no admissvel a confisso: Cfr. artigo 354- C.C. - se for declarada insuficiente por lei o caso, por exemplo, de determinado negcio jurdico para cuja existncia a lei estipule a outorga de escritura pblica; - se recair sobre facto cujo reconhecimento ou investigao a lei proba ser, por exemplo, o caso de a parte vir a juzo reconhecer a paternidade ou a maternidade de pessoa j registada na respectiva Conservatria em nome de outrm; - se recair sobre factos relativos a direitos indisponveis hiptese que, por exemplo, ocorrer nas aces de divrcio; - se o facto confessado for impossvel ou notoriamente inexistente seja, por exemplo, o caso de a parte vir a juzo descrever uma interveno cirrgica delicada que diz ter praticado, quando, antecipadamente o tribunal tem conhecimento que no mdico, muito menos, cirurgio; - se recair sobre factos criminosos ou torpes, de que a parte seja arguida, Cfr. n. 2, artigo 554 CPC. quando, por exemplo, a parte est acusada de proxenetismo. Evidente que, nas hipteses de inadmissibilidade de prestao de depoimento de parte ou, se quizermos, de confisso, o silncio daquela no traduz oposio manifestamente infundada, no revela propsito doloso e, por isso, no pode dar lugar a condenao como litigante de m f. O artigo 558 do CPC.. que tem como epgrafe Ordem dos depoimentos, s tem aplicao, como bvio, no caso de ambas as partes, terem, reciprocamente, requerido depoimento, ou, ex officio, determinada a comparncia pessoal de autor e de ru. Ora, quando assim, depor em primeiro lugar o ru e depois o autor. Qual a razo desta ordem? To simples quanto isto: o depoimento do ru pretende produzir prova a favor do autor. Pois bem: em primeiro lugar faz prova o autor e, s depois, o ru. E, se depem primeiramente as testemunhas do demandante, cfr. n. 1, artigo 634 CPC., a mesma razo determina que o depoimento do ru anteceder o do autor. Esta regra, todavia, no de todo inflexvel. Se, por exemplo, uma das partes ou at ambas forem objecto de audio antecipada, por urgncia, se o autor estiver impossibilitado de comparecer no tribunal, o seu

depoimento ter de preceder o do ru. E, tambm, em caso de deprecada, em que o juiz ao qual foi expedida carta precatria para o depoimento designar o dia que entender, sem preocupao, quando se trate de autor, com a circunstncia de o depoimento do ru ter ou no j sido prestado. Hiptese esta que, entretanto, perdeu relevncia pela chegada em fora da teleconferncia. Resulta da redaco do n. 2, do artigo 558 do CPC.: Se tiverem de depor mais de um autor ou de um ru, no podero assistir ao depoimento de qualquer deles os compartes que ainda no tenham deposto e, quando houverem de depor no mesmo dia, sero recolhidos a uma sala, donde saem segundo a ordem por que devem depor. As restries impostas visam assegurar, no mais possvel, a genuidade e espontaneidade do depoimento. Se o comparte ou a testemunha pudesse presenciar o depoimento de comparte ou de testemunha que o precede, corria-se o risco de o depoimento, em vez de ser a expresso fiel da cincia do depoente, representar a preocupao, a tendncia ou o desejo deste de harmonizar as suas declaraes com as dos depoentes anteriores. Mesmo sem querer, mesmo sem intuito malicioso ou fraudulento, o depoente estaria exposto a sofrer a influncia do que ouvira e poderia deixar-se sugestionar e arrastar por depoimentos, porventura, tendenciosos e inexactos. Se os compartes houverem de depor no mesmo dia, adopta-se, quanto a eles, a mesma precauo que o artigo 634, n. 1, estabelece para as testemunhas: recolhem-se numa sala, donde saem medida que vo depondo. Antes de comear o depoimento, o juiz deve advertir o depoente da importncia moral do juramento que ir deferir e, bem assim, do dever de ser fiel verdade, no deixando de o avisar das sanes aplicveis s falsas declaraes. A maior parte das vezes, o juiz queda-se por aqui, isto , apenas diz ao depoente que se prestar falsas declaraes cair na alada da lei, no lhe referindo qual a sano aplicvel. Entendemos, porm, que o julgador deve explicar que sano aplicvel parte que falseia o respectivo depoimento. Inclusive, fazendo referncia ao artigo 359 do Cdigo Penal, referindo, expressamente, a cominao a prevista. Vamos respectiva redaco: Artigo 359 - Falsidade de depoimento ou declarao 1. Quem prestar depoimento de parte, fazendo falsas declaraes relativamente a factos sobre os quais deve depor, depois de ter prestado juramento e de ter sido advertido das consequncias penais a que se expe com a prestao de depoimento falso, punido com pena de priso at 3 anos ou com pena de multa. 2. Na mesma pena incorrem o assistente e as partes civis relativamente a declaraes que prestarem em processo penal, bem como o arguido relativamente a declaraes sobre a identidade e os antecedentes criminais. comum apresentar-se o falso depoimento em trs perspectivas: o falso depoimento positivo, que mais no do que a afirmao de um facto no verdadeiro; o falso

depoimento negativo, seja a negao de um facto verdadeiro e o falso depoimento reticente, isto , a ocultao da verdade. J se entendeu na doutrina portuguesa que falso o depoimento que no est em correspondncia qualitativa ou quantitativa com o que o depoente viu, percebeu ou ouviu. Como advm do artigo 359 do Cdigo Penal acima integralmente transcrito, o legislador portugus no foi to longe na abrangncia das situaes possveis, pois se de crer que contemplou o falso depoimento positivo e o falso depoimento negativo - a apenas se diz prestar depoimentos, fazendo falsas declaraes - no se atreveu a incluir no tipo a conduta de quem oculta factos seus conhecidos, silenciando sobre os mesmos. Da forma como est redigido o preceito ter de concluir-se que todos tero de falar verdade, mas o que podem deixar de falar. Repare-se ainda que o crime de falsas declaraes s se consubstancia cen> depois de o depoente se encontrar devidamente ajuramentado. O n. 2, do artigo 559 do CPC.., expressa mesmo, ipsis verbis, o juramento: Juro pela minha honra que hei-de dizer toda a verdade e s a verdade. De acordo com a justificao constante do relatrio do Decreto-Lei n. 368/77, de 3 de Setembro, que deu nova redaco ao citado preceito, pareceu mais consentneo com a neutralidade religiosa do Estado Portugus admitir em acto oficial apenas o juramento pela honra e, da, que se haja suprimido o juramento por Deus, que o anterior texto admitia como alternativa. Logo aps o juramento, o juiz procede ao interrogatrio preliminar com o fim de identificar o depoente. Para logo depois o interrogar sobre cada um dos factos que devem ser objecto do depoimento. O depoente responder, com preciso e clareza, s perguntas feitas, podendo a parte contrria requerer as instncias necessrias para se esclarecerem ou completarem as respostas. Donde podemos concluir que o depoimento de parte encerra trs actos ou trs tempos, a saber: interrogatrio resposta instncias. No respeitante ao interrogatrio, desde logo sobressai uma distino com o que se passa ao nvel testemunhal. Com efeito, as testemunhas so interrogadas pelos advogados; o interrogatrio das partes da lavra do juiz. Evidentemente que durante o interrogatrio que o juiz ter de verificar se todos os factos sobre os quais se requereu o depoimento podem ser objecto deste meio de prova, uma vez lhe cumprir delimitar aquele aos factos que satisfizerem aos requisitos legais. Perante o interrogatrio, o depoente pode tomaras atitudes seguintes: - recusar responder - declarar que no se recorda - declarar que nada sabe - dizer o que se lhe oferece e sabe sobre a indagao. Recusar responder, declarar que no se recorda ou declarar que nada sabe, equivale a

confisso tcita ou de todos os factos sobre que a parte tinha obrigao de depor ou do facto em relao ao qual a parte tomou uma das atitudes acima enunciadas. Se a declarao - no sei, no me recordo - fosse de admitir, sem consequncias, a parte tinha sempre, sua disposio, um expediente fcil para se eximir a depor; quando a pergunta lhe criasse a posio embaraosa de ter de reconhecer a verdade de facto desfavorvel ou ter de mentir, refugiava-se na soluo cmoda e evasiva de dizer: no me recordo. Ainda que tivesse recordao perfeita do facto, simularia o esquecimento para se furtar a dar resposta, ou comprometedora ou falsa. Era, num grande nmero de casos, a inutilizao deste meio de prova. E respeitantemente quarta atitude? Se a parte se decide por responder, deve faz-lo com preciso e clareza. Mas no pode trazer a lio estudada, como o seria quando lhe fosse facultada a leitura de papel donde constasse o seu depoimento. Tirava-lhe a espontaneidade, a naturalidade; subtraa ao julgador a apreciao, a auscultao, a percepo de uma srie de dados, de elementos, de alta valia para a apreciao geral do depoimento que no se pode, logicamente, separar do que ali, naquele preciso momento, resulta de todo um ritus da pessoa-depoente. No obstante, o depoente pode socorrer-se de qualquer documento (que traga consigo ou que esteja no processo), pode lanar mo de apontamentos de datas ou de factos, porque a pergunta pode dizer respeito a factos complexos ou minuciosos sobre os quais o depoente no esteja em condies de dar resposta clara, precisa e fiel, sem auxiliar a memria com a consulta de documentos ou apontamentos; mas uma coisa isso, outra, bem diferente, seria o depoente, em resposta a cada pergunta, limitar-se a ler um texto antecipadamente organizado. Aps o interrogatrio e aps a resposta, poder surgir a instncia. Que provindo do mandatrio da parte contrria, se destina a obter do depoente um cabal esclarecimento da resposta fornecida. Ou a pormenorizao da mesma. Verdade que, em primeira linha, competir ao juiz, que interrogou a parte, solicitar-lhe uma maior preciso na resposta, uma maior clareza no mencionado. Porm, quando tal no sucede, ento, tem lugar a instncia a que acima nos referimos. Como o interrogatrio, tambm a instncia no ser feita directamente pelo causdico, antes e sim por intermdio do juiz. Embora, na prtica, as mais das vezes, o julgador permita que os pedidos de esclarecimento ou as solicitaes constantes da instncia sejam feitos sem sua interposio. Para alm das instncias, o advogado do depoente tem ainda um papel fiscalizador. Funo esta expressa no n. 2, do artigo 562 do CPC.., quando a se diz que se algum dos advogados entender que a pergunta inadmissvel, pela forma ou pela substncia, pode deduzir a sua oposio, que ser logo julgada definitivamente. Pergunta inadmissvel pela forma a formulada em termos desprimorosos para o depoente; pergunta inadmissvel pela essncia a que recai sobre factos a que a parte no tem obrigao de depor ou que no podem ser objecto de depoimento. Quando o advogado entenda que a pergunta tem vcio de forma ou de substncia, deve reclamar contra ela, isto , deve opor-se a que a pergunta se faa ou se mantenha. O advogado do requerente formulou uma instncia, pediu ao juiz que fizesse ao depoente determinada pergunta; o advogado do depoente, se vir que a pergunta solicitada no deve ser feita, deduz logo a sua oposio, isto , faz ao juiz a observao que entender justa, quer quanto forma, quer quanto essncia, e declara que se ope a que ao seu constituinte

seja dirigida a pergunta requerida. O juiz atender ou desatender a oposio, conforme entender que ela fundada ou infundada. Outra hiptese. O juiz fez, por sua iniciativa, certa pergunta ao depoente; o advogado deste considera a pergunta inadmissvel; antes que o seu constituinte responda, reclama contra a pergunta, pe em relevo o vcio formal ou substancial de que ela enferma, e requer que a pergunta seja retirada. Perante qualquer oposio, o juiz pode ouvir o advogado do requerente; ainda que o no oua espontaneamente, pode este advogado fazer-se ouvir, pedindo a palavra ao juiz e dizendo o que se lhe oferecer, caso a palavra lhe seja concedida. Ainda para dizer que aos advogados conferida mais uma outra tarefa, qual seja a de fiscalizar a forma como o juiz redacciona o depoimento. cfr. n. 1, artigo 563 CPC. E isto porque o depoimento sempre reduzido a escrito, na parte em que houver confisso do depoente ou em que este narre factos ou circunstncias que impliquem indivisibilidade da declarao confessria. Suponhamos que no decorrer de um depoimento de parte acontece uma confisso. No , porm, reduzida a escrito. Competiria ao advogado da parte a quem aquela aproveita requerer a reduo a escrito. Quando no aceite pelo juiz, teria que requerer o mesmo em acta e, em caso de indeferimento, deduzir recurso. Ao outro mandatrio, naturalmente, nada lhe competir fazer. Entretanto, na resposta matria controvertida, o julgador d como provados determinados factos assentando, para alm do mais, no depoimento da parte, considerando que houve confisso. Parece que parte prejudicada, s lhe restar em recurso, respeitantemente matria de facto, arguir tamanha irregularidade. Sobre a confisso, melhor dizendo, relativamente aco de declarao de nulidade ou de anulao da confisso, importa relevar que a sua instaurao no impede o prosseguimento da causa em que aquela teve lugar. Cfr. artigo 566 CPC No esquecendo que sendo a confisso uma declarao de cincia est sujeita aos vcios que podem afectar qualquer declarao de vontade. E, da, poder ser declarada nula ou anulada, nos termos gerais, por falta ou vcios da vontade, cfr. artigo 240 e segs. C.C., mesmo aps o trnsito em julgado da deciso, caso no tenha ainda caducado o direito de pedir a sua anulao.Cfr. artigo 285 e segs. C.C.. Para alm da prestao dos depoimentos de parte, integram ainda a fase da instruo da audincia de discusso e julgamento a exibio de reprodues cinematogrficas ou de registos fonogrficos. Esta exibio ser condicionada, assim o determine o juiz, apenas assistncia das partes, dos seus advogados e das pessoas cuja presena se mostre conveniente. Como ser o caso, por exemplo, de peritos ou de tcnicos abalizados. Capazes de interpretar e traduzir em termos comuns as reprodues cinematogrficas ou fonogrficas. E, vem a seguir, adentro da fase da instruo da audincia de discusso e julgamento, os esclarecimentos verbais dos peritos. Quando a comparncia tenha sido determinada ex officio ou a requerimento das partes. Hiptese em que as funes dos peritos no se esgotam no Relatrio apresentado, prolongando-se para alm deste. Com a sua comparncia na audincia de discusso e julgamento para a prestarem

todos os esclarecimentos que se venham a tomar necessrios. , a final, mais um reflexo do sistema da oralidade que nos mereceu alguma explanao logo ao iniciar este nmero 3. votado instruo. Os esclarecimentos pedidos aos peritos so, em princpio, os concernentes ao fundo, substncia do parecer que aqueles firmaram. Pretende-se que os peritos definam com preciso, o sentido das suas respostas ou concluses e, devidamente, as justifiquem. Dir-se-: mas os peritos no so j obrigados a justificar o relatrio ou parecer que subscrevem? So, um facto. Contudo, a defesa justificativa apresentada pode ter deixado dvidas; ento, as partes ou o tribunal tm o direito de expr os reparos, as dvidas, as objeces que lhes tenham suscitado as razes invocadas pelos peritos para fundamentar o seu respectivo laudo. Para finalizar o segmento da instruo integrada na audincia de discusso e julgamento, h que analisar a fase de inquirio das testemunhas arroladas. So inquiridas primeiramente as testemunhas do autor e, depois, as do ru. E so chamadas a depr pela ordem de inscrio no respectivo rol. Ordem, alis, que pode ver-se alterada, seja quando se encontre oferecido algum funcionrio da secretaria, que ser o primeiro a ser ouvido, seja quando o juiz o determinar, seja ainda por acordo das partes. Antes de iniciarem seus depoimentos, as testemunhas so recolhidas a uma sala. A pretenso assegurar a espontaneidade e a verdade do depoimento. O depoimento de cada testemunha no dever ser ouvida por qualquer das que aguarda a sua vez para depr. Na prtica, nada disto funciona. Porque, nos tribunais, raramente existe uma sala para alojamento das testemunhas e porque no h vigilncia alguma para o efeito. Ademais, ainda que o sistema funcionasse, s-lo-ia apenas ali, naquele local, no tribunal, naquele tempo. A sugesto, a influncia de umas sobre as outras j, por certo, ocorreu, desde o momento do sucedimento at hora do depoimento, no quotidiano de cada qual. Antes de, propriamente, comear a produzir o depoimento, cada testemunha ter que prestar est juramento: Juro pela minha honra que hei-de dizer toda a verdade e s a verdade. Cfr. n.2, artigo 559 CPC. Ao juramento segue-se o interrogatrio preliminar. Este visa trs fins: identificao da testemunha, verificao da sua capacidade ou idoneidade para depr e colheita de elementos ou circunstncias que possam influir na valorao do respectivo depoimento. Quando verifique pelas respostas que o declarante inbil para ser testemunha ou que no a pessoa que fora oferecida, o juiz no a admitir a depr. De considerar que o regime das inabilidades encontra-se assegurado no apenas pelo interrogatrio preliminar seno tambm pela deduo do incidente de impugnao, cfr. artigo 637 C.P. C., facultado pela lei parte contrria quela que ofereceu a testemunha. Se esta deixar de declarar circunstncias que a inibem de depor, se o juiz no se aperceber, pelas respostas, pela atitude e pela apresentao da testemunha, de que esta inbil para depor, a parte contrria, qual interessa naturalmente que a pessoa no seja ouvida, l est em atitude de vigilncia e fiscalizao, a fim de levantar, sendo caso disso, o incidente de impugnao.

As ltimas perguntas do interrogatrio preliminar visam a recolher dados que permitam ao tribunal valorar o depoimento, apreciar a sua fora probatria. J a pergunta respeitante ao parentesco pode ter este alcance, como acabamos de frisar. As outras so: se amigo ou inimigo de qualquer das partes, se est para com elas nalguma relao de dependncia, se tem interesse, directo ou indirecto, na causa. A amizade ou a inimizade podem actuar ou no sentido de valorizar o depoimento (aumentar a sua fora probatria), ou no sentido oposto. Imagine-se que o autor ofereceu determinada testemunha; no interrogatrio preliminar ela declara que amigo do ru; compreende-se perfeitamente que as declaraes que ela faa em sentido desfavorvel ao ru tm maior valor do que teriam se se declarasse inimiga dele ou se o apontasse como pessoa que lhe indiferente. Se a testemunha se confessa inimiga do autor e, apesar disso, produz depoimento que lhe favorvel, evidente que as declaraes adquirem maior fora do que teriam se prestadas por pessoa amiga ou indiferente. Ao interrogatrio preliminar que acabamos de apreciar, segue-se o interrogatrio propriamente dito. Como no depoimento de parte, tambm aqui, se vislumbram trs fases, a saber: interrogatrio, respostas e instncias. Cada testemunha interrogada sobre os factos que tenham sido articulados ou impugnados pela parte que a ofereceu. Abreviando: o ru no pode fazer inquirir as suas testemunhas sobre factos articulados pelo autor, como este no pode fazer inquirir as suas sobre factos articulados pelo ru. Seja, pois: o depoimento tem como objecto o vertido na base instrutria e o alegado pela parte que arrolou a testemunha. No sabendo antecipadamente o julgador sobre quais os factos a que ir depr a testemunha, ser ao mandatrio da parte que competir indic-los. As respostas das testemunhas tero que ser dadas com preciso, indicando a razo da cincia e quaisquer circunstncias que possam justificar o conhecimento dos factos. A razo da cincia invocada ser, quanto possvel, especificada e fundamentada. Cfr. n. 1, artigo 638 CPC. No fundo o CPC.. trazer para os nossos dias os preceitos ditados aos Enqueredores na Ordenao e que eram estes: E se disserem (as testemunhas) que sabem alguma cousa daquilo por que so perguntadas, perguntem-lhes como o sabem. E se disserem, que o sabem de vista, perguntem-lhes em que tempo e lugar o viram, e se estavam a outras pessoas que tambm o vissem. E se disserem que o sabem de ouvida, perguntem-lhes a quem o ouviram, e em que tempo e lugar. E tudo o que disserem, faro escrever, fazendo-lhes todas as outras perguntas, que lhes parecerem necessrias, per que melhor e mais claramente se possa saber a verdade,,. O fim da instncia encontra-se perfeitamente delimitado, no n. 2, do artigo 638 do CPC.., com esta redaco: Se depuser perante o tribunal colectivo, o interrogatrio feito pelo advogado da parte que a ofereceu, podendo o advogado da outra parte fazer-lhe, quanto aos factos sobre que tiver deposto, as instncias indispensveis para se completar ou esclarecer o depoimento.

Convm atentar na frmula do artigo: instncias que forem indispensveis para se completar ou esclarecer o depoimento. Esta frmula, intencional e propositadamente exarada no texto, d ao juiz o critrio de orientao no exerccio dos seus poderes legais. Quer no desempenho da funo activa (espontnea ou provocada), quer no da funo fiscalizadora, o juiz s deve fazer ou consentir que se faam as instncias que forem (que ele entender que so) absolutamente indispensveis ou para completar depoimento deficiente, ou para esclarecer depoimento ambguo ou obscuro. A instncia no deve servir nem para a testemunha ser perguntada sobre factos novos (factos diversos daqueles sobre que versou o primeiro interrogatrio), nem para ela repetir o que j disse, se o que disse est claro e completo. 4 - DEBATES Para lembrar: a audincia de discusso e julgamento integra quatro fases - tentativa de conciliao, instruo, cfr. alneas a), b), c) e d), n. 3, artigo 652 CPC., debates, cfr. alnea e), n.3, artigo 652 CPC, debates e julgamento da matria de facto. Cfr. artigo 653 C.P. C.. Percorremos j as duas primeiras fases. Agora e aqui iremos escrever sobre a terceira fase - os debates. Convm, entretanto, no esquecer que os debates no se iniciaro enquanto no terminar, por completo, a fase da instruo. A demonstrar isso mesmo, estipula o n. 4, do artigo 652 do CPC., que se houver de ser prestado algum depoimento fora do tribunal, a audincia ser interrompida antes dos debates, e os juzes e advogados deslocar-se-o para o tomar, imediatamente ou no dia e hora que o presidente designar; prestado o depoimento, a audincia continua no tribunal. A lei, cfr. n. 5, artigo 652 CPC., como que aponta o caminho a seguir pelos advogados em suas alegaes orais. Quando diz: nos debates, os advogados procuraro fixar os factos que devem considerar-se provados e aqueles que o no foram.... Ou seja: os causdicos devem fazer um completo exame crtico de toda a prova produzida. Por ser atravs desta que se conseguir fixar os factos materiais da causa, isto , que se logra reconstituir a espcie concreta. Cada advogado esforar-se-, naturalmente, por convencer o tribunal de que, em face das provas devidamente ponderadas e apreciadas, a verso exacta a do seu constituinte, os factos controvertidos passaram-se como o seu representado os trouxe ao processo. E no se suponha que insignificante ou secundria esta tarefa do advogado. H causas em que o litgio essencialmente de facto, em que tudo consiste em saber o que que se passou, que factos ou ocorrncias se produziram, em que no existem, por assim dizer, questes de direito, por que a lei a aplicar ntida na sua significao e nos seus efeitos. Mas, mesmo nas causas em que se ventilam questes de facto e questes de direito, a fixao dos factos tem importncia considervel, pois que conforme se estabelea uma ou outra verso a respeito das ocorrncias materiais, assim a deciso de direito ser num ou noutro sentido.

Ouamos Calamandrei: H, entre advogados e magistrados, certa tendncia para considerar como matria quase intil as questes de facto e para dar ao facto um significado depreciativo, quando certo que, para quem procure nos advogados e nos juzes mais a substncia do que a aparncia, a preocupao do facto devia ser um ttulo de glria. Mais adiante Calamandrei conta: Era uma vez um mdico, que ao ser chamado cabeceira de um doente, em vez de o auscultar e observar pacientemente para diagnosticar o mal, se punha a declamar algumas das suas dissertaes filosficas sobre a origem metafsica da doena, o que, em seu entender, tornava suprflua a auscultao do paciente ou a contagem das pulsaes. A famlia, que em volta da cama esperava o diagnstico, ficava atnita com tal sapincia e o doente passado pouco tempo... morria. Este mdico, se o quisssemos definir em calo forense, podia chamar-se um especialista em questes de direito. Apliquemos o conto. O advogado que, em vez de dissecar e analisar os factos da causa para chegar diagnose jurdica, se limitasse a discorrer doutamente sobre as correntes doutrinais e as teorias jurdicas supostamente relacionadas com a matria da causa, deslumbraria talvez algum ouvinte inexperiente e ingnuo, mas... deixaria morrer o doente, que como quem diz, perderia a demanda. E quanto forma da alegao? Vere, breviter et omate dicant Sinceridade, brevidade e elegncia. Quanto mais um advogado adquire experincia mais se esforar por se conformar com este modelo de sinceridade, conciso e elegante simplicidade. Esta, porm, no exclui a elegncia; o que afasta a nfase, a pompa, a ostentao. Discorrer com simplicidade, mas com elegncia, o ideal que deve propor-se o orador moderno, sobretudo o orador forense. Os pleitos j se no ganham com citaes de Paulo, Triboniano e Modestino, nem custa de metforas, imagens, metonmias e sindoques. Aquilo, afundar-se num poo; isto, perder-se num bosque. O segredo est em seguir pela plancie, afastar os tropeos do caminho e de vez em quando provocar um sorriso. Mas a alegao deve ainda ser breve. S breve, aconselhava um velho magistrado a um advogado, porque a brevidade o manjar predilecto dos juzes. Se falares pouco, dar-te-o razo, ainda que a no tenhas e, s vezes... ainda que a tenhas. No poderamos deixar de parafrasear o autor de El Alma de la Toga, que refere a certo passo, que um magistrado, fazendo o elogio de certo advogado, exprimia-se assim: Fala claramente, para ser compreendido pelo porteiro da audincia; porque se este o entende, h certa probabilidade de que o entenda tambm algum dos juzes do tribunal. De Calamandrei, deixamos aqui, para terminar este assunto, uma que outra frase, que falam por si; Opinio de um juiz sobre a eloquncia no pretrio: a forma de eloquncia na qual se prendem melhor as duas mais preciosas qualidades do orador- a brevidade e a clareza- o silncio. Lembra-te que a conciso e a clareza so as duas qualidades que o juiz mais aprecia nos discursos dos advogados. - E se eu no puder, ao mesmo tempo, ser claro e conciso, qual dessas qualidades

devo preferir para desgostar o menos possvel o juiz? - A clareza intil, se o juiz, vencido pela prolixidade, adormece. Mais aceitvel a brevidade, ainda que obscura: quando um advogado fala pouco, o juiz compreende que tem razo, ainda que no compreenda o que diz. E, ainda do mesmo autor: Na audincia desse dia fui muito eloquente e percebi que o tinha sido na afectuosa complacncia que traduziam os rostos dos juzes, quando, a final me sentei. Se no estou em erro, isso sucedeu-me no dia em que me levantei para dizer. desisto de falar. preciso no esquecer que os juzes, por vezes, presidem a trs e quatro julgamentos por dia, e isto durante anos a fio. Alberto dos Reis escreveu: Os juzes so de m boca; tm o apetite derrancado. Para os forar a comer, indispensvel oferecer-lhes alimentos simples, leves, atraentes. Uma alegao longa, arrevezada e desordenada quase sempre intil e muitas vezes contraproducente. Aconselharamos a, particularmente, quando a alegao vai longa, a adorn-la com um fait divers, uma frase de algum esprito, sempre, claro, nunca postergando o respeito devido ao tribunal. Durante a alegao o respectivo advogado pode ser interrompido por qualquer dos juzes ou pelo causdico da parte contrria, mas neste caso, s com o seu consentimento e o do presidente, devendo a interrupo ter sempre por fim o esclarecimento ou rectificao de qualquer afirmao. Cfr. n. 5, artigo 652 CPC. As interrupes, ainda que previstas na lei, no so l muito bem aceites pelos advogados. Queixam-se que perdem o fio meada,,, que ficam nervosos, que , a afinal, o que a contraparte mais pretende. Bom, uma perspectiva, mas talhada em pequenos horizontes, sem anseios de futuro, anquilosada, ortorrmbica. Num lado oposto e, alis, com j muitos aderentes, h quem pense em dar volta ao instalado. Veja-se, por todos, Calamandrei: O discurso de defesa, para ser verdadeiramente til, deveria ser, no um monlogo estirado, mas um dilogo vivo com o juiz, que o verdadeiro interlocutor e que responderia com os seus olhos, os seus gestos e as suas interrupes. O advogado deve gostar das interrupes do juiz, porque provam que o seu discurso no deixa o magistrado inerte e indiferente. Interromper quer dizer reagir, e a reaco o melhor reconhecimento da aco estimulante. O processo estar prestes a atingir a perfeio, quando for possvel, entre juzes e advogados, esta troca de frequentes respostas, que normalmente se faz entre pessoas que se respeitam, quando, sentadas a uma mesa, procuram, no interesse comum, esclarecer ideias. Substituam o discurso por um dilogo: a arte oratria perder, mas a justia h-de ganhar. E mais adiante, diz o mesmo autor: A pior partida que um juiz pode pregar a um advogado deix-lo falar sem o interromper, quando v que diz coisas inteis e prejudiciais para a causa que defende.

Continuamos, claro, no domnio da caricatura. Mas h muito de acertado e de bem observado no que o ilustre processualista italiano nos diz. Uma ideia, sobretudo, conviria que penetrasse bem fundo no esprito dos advogados. Quando os juzes interrompem a alegao oral, isso significa, sem sombra de dvida, que eles esto seguindo com ateno o discurso do orador. No ser isto prefervel a que eles se mostrem indiferentes e alheios, quer o alheamento se traduza, por sono, quer por distraco ostensiva e visvel? No ser pior ofensa para um advogado que o juiz durma enquanto ele perora, do que o juiz o interrompa para fazer comentrios ou formular objeces? Na sua tarefa de ridicularizar o discurso solene e enftico Calamandrei continua: O discurso dos advogados considerado por muitos juzes como um momento de frias mentais; quando o advogado se cala, o juiz volta em esprito sala. E mais adiante: A alegao oral, como parte integrante do processo, acabou por ser uma espcie de parntese, de divagao, inserta no prprio processo, tal como sucedia no teatro antigo, em que se intercalava, entre dois actos, um intermdio de dansa, para descanso dos espectadores. Durante ele, os espectadores podiam dormir tranquilamente sem receio de perder o fio da representao. Ainda se no chegou ao ponto de prescrever, em texto legal, nem entre ns, nem l fora, que a discusso por parte dos advogados se converta de monlogo em dilogo; ainda no houve a coragem de banir das leis o discurso pomposo, hirto e solene. Os costumes que lhe so cada vez mais desfavorveis. Esses costumes que ho-de acabar po r impor o triunfo das novas ideias: alegaes simples, breves e claras, podendo ser dialogadas. E j que falamos em interrupes, convir referir uma outra, para alm das supra enunciadas. O tribunal pode em qualquer momento, antes dos debates, durante eles ou depois de findos, ouvir o tcnico designado. Cfr. n.6, artigo 652 CPC. Caber ainda dizer que nos debates sobre a matria de facto, cada advogado pode replicar vez. O que poder constituir um travo s interrupes ao discurso dos advogados entre si. Se bem que a rplica do advogado perorao do colega raramente utilizada. 5 - JULGAMENTO DA MATRIA DE FACTO. Tentativa de conciliao, instruo e debates, eis as fases da audincia de discusso e julgamento que acabaram de ser objecto da nossa anlise. Falta fazer o enfoque da fase do julgamento da matria de facto. Cfr. artigo 653 CPC . Porventura, a parte mais relevante da audincia de discusso e julgamento. Numa sntese, poder-se- dizer que se trata da resposta aos factos indicados como controvertidos. O n. 1, do artigo 653 do CPC.. pontifica: Encerrada a discusso, o tribunal recolhe sala das conferncias para decidir, se no se julgar suficientemente esclarecido, pode voltar da audincia, ouvir as

pessoas que entender e ordenar mesmo as diligncias necessrias. Encerrada a discusso, o tribunal recolhe sala das conferncias. Pois : como o tribunal colectivo, a resposta matria instrutria pressupe conferncia prvia entre os juzes para se apurar a resposta a dar, isto , a deciso a proferir quanto a cada facto controvertido. O que pode envolver discusso entre os magistrados componentes do colectivo. E, tambm, a votao entre eles. Dela podendo resultar unanimidade. Quando no, sempre a deciso ter que ser por maioria. E a deciso, sob a forma de acrdo lavrada pelo presidente, podendo este, assim como, qualquer dos seus asas, assinar vencido quanto a qualquer ponto da deciso ou formular declarao divergente quanto fundamentao. Cfr. n. 3, artigo 653 CPC Permite, deste modo, a qualquer dos juzes que integram o colectivo possa - para alm de assinar vencido quanto a qualquer ponto ou parcela da deciso sobre a matria de facto - formular declarao divergente quanto fundamentao (maioritariamente) adoptada. Deste modo, considerando embora provado ou no provado certo facto, lcito a qualquer dos juzes apontar outro modo ou via de formao da sua convico pessoal - o que poder ter interesse manifesto se tiver havido recurso sobre a deciso de facto e Relao cumprir a reapreciao da deciso tomada pelo colectivo. O colectivo no pode pronunciar-se sobre factos que s possam ser provados por documentos ou que j estejam plenamente provados, quer por documentos, quer por acordo ou confisso das partes. Cfr. n. 4, artigo 646 CPC Da conferncia provm, naturalmente, uma deciso a declarar quais os factos que o tribunal julga provados e quais os que julga no provados. Mas no s, da mesma deciso, deve constar uma anlise critica das provas produzidas e a especificao dos fundamentos que foram decisivos para a convico do julgador. Cfr. n.2, artigo 653 CPC Ao julgamento da matria de facto, como, alis, as mais decises jurisdicionais cumpre, em geral, duas funes: a) uma, de ordem endoprocessual, que visa, essencialmente, impor ao juiz um momento de verificao e controlo crtico da lgica da deciso, permitindo s partes o recurso desta com perfeito conhecimento da situao e ainda colocar o tribunal de recurso em posio de exprimir, em termos mais seguros, um juzo concordante ou divergente com o decidido; b) outra, de ordem extraprocessual, j no dirigida essencialmente s partes e ao juiz , ad quem, que procura, acima de tudo, tornar possvel o controlo externo e geral sobre a fundamentao factual, lgica e jurdica da deciso - e que visa garantir, em ltima anlise, a ,transparncia,, do processo e do aresto. Se, durante a conferncia, o tribunal sentir dvidas, no se ter como bem esclarecido, pode voltar sala da audincia, ouvir as pessoas que entender e mesmo ordenar as diligncias que repute por necessrias. Se forem ordenadas diligncias bem possvel que fique adiada a leitura do acrdo. Tudo dependendo, como natural, do lapso temporal necessrio para cumprimento das diligncias ordenadas. Mas, com ou sem diligncias, com mais ou menos prolongamentos temporais, os juzes

voltam sala da audincia para proceder, pela voz do presidente, leitura do acrdo. o que estipula o n. 4, do artigo 653 CPC Finda esta, o acrdo facultado para exame a cada um dos advogados para, querendo, reclamarem, caso o entendam, contra a deficincia, obscuridade ou contradio da deciso ou contra a falta da respectiva motivao. Para examinarem e, eventualmente, reclamarem, tero os advogados o tempo que se revelar razovel para uma apreciao ponderada, tendo em conta a complexidade da causa. Repare-se que a lei espartilha os advogados, fixando-lhe a fundamentao para reclamarem: por deficincia, por obscuridade, por contradio. Deficincia - nas respostas o tribunal olvidou algum ou alguns factos sobre que formulara indagao; Obscuridade - o tribunal proferiu deciso cujo sentido exacto no pode determinar-se com segurana; Contradio - a resposta ou respostas dadas a um facto controvertido colidem com as fornecidas em relao a outro ou outros. Havendo reclamaes o tribunal recolhe novamente para sobre a mesma se pronunciar, no sendo admitidas novas reclamaes contra a deciso que proferir. Se entender que as reclamaes tem razo de ser, obviamente, corrigir os vcios apontados pelo(s) reclamante(s). E, assim: Deficincia - o tribunal completar a resposta que havia dado; Obscuridade - o tribunal esclarecer a deciso que houvera proferido; Contradio - o tribunal harmonizar as respostas que se confrontaram. Se, porm, o tribunal considerar infundadas as reclamaes, no bastar dizer no, ter que justificar porque assim o decide. Seja, pois: o tribunal confeccionar um novo acrdo, num ou noutro sentido que, por seu turno, ser lido, como o anterior, pelo presidente do colectivo. Pode, contudo, suceder que subsistam nos autos os dois acrdos, o antes e o ps reclamaes. Quando no se anulem, o segundo no conflitua com o primeiro, antes o completa, o esclarece num que noutro ponto. Posto que no sejam admitidas segundas reclamaes, podem, outrossim, as decises sobre estas ser objecto de recurso. Alis, em recurso, a Relao pode, mesmo ex oficio, anular a deciso proferida na 1. instncia, quando repute deficiente, obscura ou contraditria a deciso sobre pontos determinados da matria de facto ou quando considere indispensvel a ampliao desta. Isto, quando no constem de processo todos os elementos probatrios, cfr. alnea a), n.1, artigo 712 CPC., que permitam a reapreciao da matria de facto. Quando a Relao decida pela repetio do julgamento, no abrange a parte da deciso que no esteja viciada, podendo, no entanto, o tribunal ampliar o julgamento de modo a apreciar outros pontos da matria de facto, com o fim exclusivo de evitar contradies na deciso. Cfr. n. 4, artigo 712 CPC. Como supra se mencionou, o julgamento da matria de facto decidido por meio de acrdo. Cfr. n.2, artigo 653 CPC. Quando o tribunal for colectivo.

Se o julgamento incumbir a juiz singular, j a deciso sobre o mesmo ser por meio de despacho. O qual seguir a formalizao que supra se definiu para o acrdo decisrio da matria de facto, salvo as diferenas de ajustamento entre um e outro grau de tribunal. Vai at servir de exemplo ilustrativo da matria que estamos a tratar, precisamente, uma deciso da matria de facto, ou seja, de um despacho, assim configurado: 5. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO
(Palcio da .justia) - Campo Mrtires da Ptria - 4099-012 - Telef. 222 008 531 Telefax 222 026 447

Na presente aco declarativa sob a forma ordinria que Joo Brtolo move contra Hlio Valente, passa-se a responder matria da base instrutria pela forma seguinte: Quesitos provados - 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 28, 30, 34, 35, 40 e 41. Quesito 1. - provado apenas que, o autor foi habilitando o 1. ru com diversas importncias, cujo montante global totalizou a quantia de 34.429.000$00, nomeadamente, para efeito da regularizao do passivo referido em D) Quesito 2. - provado apenas que, cata a finalidade especfica de ser satisfeitas, entre outras, as responsabilidades da Vilotex, perante os credor Unio de Bancos Portugueses e Segurana Social; Quesito 27. - provado apenas que, da quantia referida em B), pertencente autor, o 1. ru apoderou-se da importncia de 21.202.509$00, para proveito prprio; Quesito 29. - provado apenas que, aquando da celebrao da escritura d cesso de quota referida em I) a 2. r no teve vontade de a adquirir; Quesito 37. - provado apenas que, a 2. r tinha conscincia de que o 1. ru devia bastante dinheiro ao autor e deixou transferir a titularidade daqueles bens a fim de evitar que o autor pudesse vir a exercer o direito de execuo sobre os mesmos; Quesito 39. - provado apenas que, data da realizao daqueles negcios a 2. r sabia que o l. ru no tinha meios financeiros para satisfazer o crdito do autor; Quesitos no provados - 26, 31, 32, 33, 36 e 39.
FUNDAMENTAO

A convico do tribunal quanto aos factos apurados nos quesitos 1 a 25, baseou-se essencialmente na anlise exaustiva, cuidadosa e pormenorizada dos inmeros documentos juntos aos autos (a maior parte dos quais esto repetidamente juntos em ocasies distintas...), no depoimento do prprio ru Hlio Valente, que reconheceu ter recebido todas aquelas quantias, admitindo que naquelas datas, que efectuou aqueles pagamentos, bem como, no depoimento da testemunha Maria Afortunada, que embora tenha sido prestado de uma forma temperamental e ntida. mente pouco amistosa para com o 1. ru (o que de certa forma se compreender face ao processo desta mesma

natureza que instaurou tambm contra este ru...) foi seguro, bem documentado e coerente quanto s datas de remessa das verbas do auto] para o 1. ru, seus objectivos face a cada um dos credores da Vilotex (conhecimento fundamentado nas funes que desempenha na Vilotex), tendo admitido que alguns assuntos tratados pelo 1. ru a pedido do autor no diziam respeito Vilotex, mas eram assuntos pessoais do autor, tais como com a Sociedade Mano & Mano, Lda, assuntos esses a que o prprio autor faz referncia na correspondncia trocada ceio o 1. ru carro exemplo o documento de fls. 1767 (-"diversos processos da Vilotex ou do meu foro pessoal...") e da a ressalva nas respostas aos quesitos 1 e 2. de salientar que da anlise de todos os documentos juntos so raros os casos em que o autor remete determinadas quantias indicando expressamente para que credores se destinam, e que de igual modo o so relativamente aos pedidos formulados por escrito pelo 1. ru, conforme tambm ressalta do despacho de arquivamento proferido pelo DIAP e junto, entre outras, a fls. 943 a 980, contudo, da inmera correspondncia trocada entre autor e ru depreende-se que primeiro os contactos eram feitos por telefone e s depois eram efectuadas as transferncias de dinheiro, tal como referiu a testemunha Maria Afortunada, que era quem atendia o 1. ru relativamente aos assuntos da Vilotex, o que se extrai das cartas remetidas pelo 1. ru a esta Senhora, e nomeadamente da referncia aos contactos telefnicos constante das cartas de fls. 631 e 1133. As remessas das quantias referidas nos quesitos 32 a 82, naquelas datas, prdestinadas para aqueles credores resulta da prava documental junta, nomeadamente, doa documentos de fls. 2640 a 2644, 2660 a 2666, 2667 a 2674, 2679, 2686 e 2687, 2967 e 2969, 2689, 2899, 2905, 2905, 2915, 2918, 2933, 2936, coadjuvados com os extractos de contas de fls. 1891 a 1956, do depoimento prestado pelo ru Hlio Valente, da correspondncia trocada por este com o mandatrio da U.B.P., das diligncias feitas nas execues que estavam pendentes e fase em que estas se encontravam, bem como, das propostas de pagamento apresentadas em nome do autor a esse credores e timings acordados, face enorme urgncia nos pagamentos ressaltada pelo 1. ru na correspondncia trocada com o autor, como so exemplificativos os documentos de fls. 359, 379, 380, 997, 1021, 1022, 1145, 1161, 1166, 1191, 1286, 1709, 1720, 1722, 1766, 1771, 1772, 1777, 2888, 2895, 2891, 2896, sendo de salientar os documentos de fls. 2679 e 2681, onde o autor d instrues expressas para o destino das quantias remetidas, o que de igual modo ocorre nos documentos de fls. 2686 e 2687, 1286, 1766, 1166, 1191, 1779, o que inmeras vezes confirmado pelo prprio ru, que anota as ordena de pagamento emanadas do autor, como decorre dos documentos de fls. 1286, e refere as instrues a esse propsito dadas pelo autor, como decorre dos documentos de fls. 1777, 2888, 380, 384, 379, 631, 1145, 1161, e nomeadamente solicita uma srie de quantias para fazer face a alguns pagamentos concretos tais como se extrai dos documentos de fls. 2891, 2892, 2895, 2896, 1267, 1759, 1761, e 1771, sendo sintomtico verificar que s quando o autor se apercebe que tais quantias no foram empregues pelo ru para os credores a quem as dirigiu e pede contas ao ru que este comea a falar em conta-corrente com o escritrio (essencialmente nas notas de despesas e honorrios apresentadas), a partir de 1995, qual o autor passa tambm a fazer referncia certamente com o propsito de que pelo menos lhe fosse esclarecido o montante (saldo) que o 1. ru ainda tinha em seu poder, conforme se depreende dos documentos de fls. 1772, 1166, 1779, 1780. No tocante aos pagamentos feitos pelo 1. ru, matria vertida sob os quesitos 9 a 25, foi de igual modo essencial a anlise dos documentos juntos, nomeadamente, as notas de despesas e honorrios juntas por este ru, designadamente, a fls. 608 a 694, os documentos de fls. 2686 e 2687, 2967 e 2969, 2689 conjugados com os de fls. 1759,

1761, 1762, 1766, e 1775, o documento de fls. 2899, conjugado com o de fls. 1780, o documento de fls. 2905, bem como, os documentos de fls. 2915 e 2918 conjugados com os de fls. 2891, 2895, 2896 e 1267, o documento de fls. 1161 conjugado com o depoimento da testemunha Bento Caraa prestado a fls. 782, assim como, os documentos de fls. 2933 e 2936, este ltimo conjugado com o documento de fls. 380, tudo corroborado pela prpria testemunha Maria Afortunada. Quanto ao quesito 26 foi essencial o Laudo efectuado pela Ordem doa Advogados e junto a fls. 822 a 839, sendo de salientar que tal laudo se baseou no pressuposto de que todos os servios mencionados pelo 1. ru nas suas notas de honorrios tenham sido efectivamente prestados, o que de todo no se pode concluir depois do julgamento desta aco dado que a mesma no se destina propriamente a fixar quaisquer honorrios. Quanto ao quesito 27 a convico do tribunal baseou-se no facto de o 1. ru ter em seu poder a partir de Junho de 1994 at Janeiro de 1995 a importncia de 34.429.000$00, pertencente ao autor, que este lhe entregou para pagar a uma srie de credores e fazer face a algumas despesas nomeadamente processuais, sendo que at data aquele ru apenas efectuou alguns desses pagamentos, irrisrios, no total de 5.524.491$00, tendo apresentado uma srie de notas de honorrios ao autor pelos servios prestados apenas quando as relaes com este se romperam, no seguimento da queixa crime apresentada pela Maria Afortunada e datada de Abril de 1995 (que est junta a fls. 53 a 83), para justificar a reteno daquela importncia, o que no poderia nunca fazer pois no pode compensar os seus honorrios com quantias entregues por um seu cliente que no se destinaram a isso, devendo antes solicitar tal pagamento, e depois cobr-lo judicialmente se no fosse pago voluntariamente, e quando, mesmo a aceitarem-se os honorrios pelo valor apresentado pelo ru de 18.982.000$00 (o que no se aceita face ao laudo efectuado pela Ordem dos Advogados que apenas os fixa em 7.702.000$00) ainda assim, teria em seu poder cerca de 9.922.509$00, sem qualquer justificao, que nunca devolveu ao autor apesar de j terem decorrido cerca de 7 anos, pelo que outra concluso no se pode extrair da conduta do 1. ru seno a de que se apoderou daquela importncia (no sentido de que fez sua), no se justificando a razo invocada por este ru de ainda no terem sido prestadas as contas com o autor, pois se era essa a sua inteno no se percebe por que que nunca as prestou apesar de todos estes anos volvidos! Quanto matria doa quesitos 28 a 30, 34 e 35, 37 e 38, 40 e 41, as respostas dadas basearam-se na anlise das datas em que todos aqueles negcios foram efectuados Abril a Junho de 1995 contemporneos da apresentao da queixa crime apresentada por Maria Afortunada, logo seguida da queixa-crime do aqui autor, mas acima de tudo pelo depoimento da 2. r, que afirmou que nenhum preo pagou ao 1. ru por todas aquelas transferncias, sendo sintomtico realar que aquando do seu depoimento na 4. Vara Criminal do Porto, junto a fls. 735, esta mesma r afirmou que "s tomadas de posio no capital das sociedades referidas no correspondeu, por parte da declarante, a disponibilidade de qualquer verba", e ainda que "estava em causa o patrimnio de suas filhas", sendo importante realar que nestes autos j fez referncia ao pagamento de algumas dvidas do 1. ru a alguns credores, porm, doa documentos juntos a fls. 867, 1862 a 1867, e 1874 no se pode concluir nem que sejam credores, nem que o sejam do 1 ru em nome individual (podendo ser de algumas das sociedades de que ele era scio...), nem que somem a importncia do patrimnio que lhe foi transferido pelo 1. ru, e muito menos que a 2. r tenha pessoalmente pago o que quer que seja j que os meios de pagamento apresentados so cheques das sociedades das quais uma das scias, no sendo esses pagamentos simultneos com os negcios objecto destes autos. De todo o depoimento da 2i r se extrai que esta sabia das dvidas do 1. ru, com

quem vive cano marido e mulher pelo menos desde 1988, conforme confirmou a sua sobrinha, testemunha Beatriz Calcanhoto, pois se assim no fosse no se compreenderia porque necessitaria de pr a salvo o patrimnio, atendendo aos interesses das suas filhas, e se prontificaria a pagar dvidas daquele (conforme alegou), mal se compreendendo que de um momento para o outro tenha decidido comear a ser scia daquelas sociedades quando data era professora e profissional de belas artes, no sendo de considerar o depoimento das testemunhas Elvira Raposo e Maria Cidade Almeida (inquirida a fls. 810) por terem manifestas contradies quanto capacidade econmica da 2. r, tendo a primeira referido inclusive que emprestou quela r cerca de 350.000$00 para a compra de uma impressora aps ter passado a explorar a editora e que lhos pagou aos bocados (ento como poderia pagar dvidas que totalizassem um valor equivalente ao patrimnio que lhe foi transferido - mais de 40.000.000$00?), e tendo a ltima afirmado que a 2. r pagou o preo pela compra da casa de Vila Ch com emprstimo concedido pela CGD, instituio qual se deslocou com a irm, quando consta dos autos que o emprstimo foi contrado no Banco Totta & Aores!. Cumpre esclarecer ainda que, a propsito dos quesitos 28, 40 e 41, a transferncia do estabelecimento Fantasia da Cidade, decorre no expressamente de qualquer documento mas do facto de o 1. ru ter deixado de o explorar em nome individual mas ter logo constitudo, com a 2. r, a sociedade Fortuna, Lda, no mesmo local (Rua Brites Alonso, n. 13, Porto), e para a qual foram "vendidos" todos os equipamentos e stock da Basileia, tendo esta ficado esvaziada de qualquer elemento, conforme decorre dos documentos de fls. 103 a 106, 156 a 162, quando se relembra que a prpria 2. r admitiu que nenhum preo tinha pago, constando da escritura de constituio da 3. r que data apenas os 1.s Reus eram os scios e gerentes pelo que tambm esta era sabedora, na pessoa dos seus scios, como no podia deixar de ser, dos propsitos daquela transferncia. Quanto aos quesitos 31 a 33 nenhuma prova segura e conclusiva foi produzida a esse propsito, j que, embora se possa presumir que se em 1991 o vendedor celebrou com o 1. ru um contrato promessa de compra e venda pelo preo de 58.000.000$00, e se contentou em receber em 1996, precisamente da mulher daquele (2. r) apenas 15.000.000$00, porque ter tomado em linha de conta a importncia, entretanto, recebida do ru, como sendo o sinal de 20.000.000$00 e algumas prestaes do acordo pelo menos na quantia de 7.000.000$00, por si s no basta para dar como provados os factos do quesito 31, e relativamente ao quesito 32 foi junta a fls. 89 a 96, 100 a 102 e 448 prova documental do incumprimento do contrato promessa pelo 1. ru, sua resoluo judicial e entrega judicial do mesmo ao vendedor, bem como, relativamente ao quesito 33 foram juntos pela 2. r a fls. 449 a 470 comprovativos do pagamento do emprstimo com o qual pagou o preo desse imvel. A propsito da resposta dada ao quesito 36, a mesma deveu-se prova que foi produzida em sentido contrrio face aos documentos de fle. 2993 (embora s tenha um valor patrimonial de 0,27 euros), 476 a 479 imveis que apenas vieram a ser penhorados em 1997 (apesar de hipotecados). Sobre o quesito 39 no foi produzida qualquer prova testemunhal ou documental segura. 6 - PRINCPIO DA PLENITUDE DA ASSISTNCIA DOS JUZES Ainda sobre o julgamento da matria de facto, convir no olvidar que, s podem intervir na respectiva deciso, os juzes que tenham assistido a todos os actos de

instruo e discusso praticados na audincia final. - Cfr. n.1, artigo 654 CPC. o princpio da plenitude da assistncia dos juzes. O julgamento da matria de facto assenta primordialmente sobre duas espcies de elementos ou de dados: -o nsito nos autos e - o ocorrido oralmente na audincia de discusso e julgamento. Pois bem: o que est escrito nos autos, porque imperecvel, gravado no papel, encontra-se disposio e na percepo no to-s dos magistrados presentes na audincia de discusso e julgamento; o sucedido durante a sesso ou sesses da audincia de discusso e julgamento, por perecvel, s pode ser captado por quem tenha assistido, em pleno, a todos os actos de instruo e discusso praticados na audincia. Numa palavra: a assistncia a toda a audincia de discusso e julgamento condio absolutamente imprescindvel do poder de julgar; no pode decidir a matria de facto quem no presenciou os actos sobre que h-de assentar a correspondente deciso. E, por assim, para assegurar o princpio da plenitude da assistncia dos juzes, esto as disposies constantes dos n.s 2 e 3, do artigo 654 do CPC. Fornecendo normas especficas para tornear o problema ocasionado pelo falecimento, pela impossibilidade permanente ou temporria, pela transferncia, pela promoo ou pela jubilao de algum ou alguns dos juzes. Medidas de remdio que andam pela repetio dos actos j praticados, pelo adiamento da audincia de discusso e julgamento ou ainda compelindo continuao desta com todos os magistrados que a iniciaram. 7 - LIBERDADE DE JULGAMENTO E, mais um princpio a ter em conta na anlise que estamos a fazer da audincia de discusso e julgamento. Consagrado neste dispositivo do CPC..: Artigo 655 - Liberdade de julgamento 1 - O tribunal colectivo aprecia livremente as provas, decidindo os juzes segundo a sua prudente convico acerca de cada facto. 2 - Mas quando a lei exija, para a existncia ou prova do facto jurdico, qualquer formalidade especial, no pode ser dispensada. O princpio da livre apreciao da prova analisado em diversas fases da sua evoluo mostra a prpria tendncia evolutiva do processo civil. O princpio de que a prova se destina a formar a livre convico , essencialmente, romano, escreve Chiovenda. A liberdade e incoercibilidade do julgador era de tal maneira sentida e apreciada em Roma, que chegou ao ponto de se reconhecer ao juiz o direito de no julgar quando declarasse, sob juramento, que no via claro nos factos da causa (sibi non liquere). Aquele autor, cita um escrito do imperador Adriano, recolhido do Digesto: o imperador, depois de mencionar alguns critrios que podem servir de guia na avaliao

da prova testemunhal, como o nmero, a autoridade, a dignidade, o consenso pblico, acaba por dizer que compete ao juiz apreciar a testemunha, a sua maneira de responder, a sua simplicidade, verificar se parece repetir um discurso estudado ou se conta, espontaneamente, a verdade, e conclui: hoc solum tibi rescribere possum ... ex sententia animi tui te estimare oportet quid aut credas aut parum probatum tibi opinaris-. Acima de todos os critrios externos de avaliao, o imperador colocava o princpio da convico ntima do juiz. A evoluo est, intrinsecamente, ligada com a postura processual do juiz: de mero rbitro a detentor de poder de direco efectiva temperado com o princpio dispositivo. Cfr. artigo 264 CPC. Numa primeira fase, a preocupao no era tanto a de averiguao de factos mas a observncia de ritualismo para sustentar a alegao de direitos. Nesta fase, reportamo-nos ao contexto germnico-medieval. De seguida, inevitvel que se nos apresente o sistema da prova legal para, finalmente, nos determos com o juiz - investigador histrico,, - em busca da verdade material. Entre ns, no Cdigo de 1876, na transio para o Cdigo de 1939, o problema era de tal ordem, que o juiz no dispunha, praticamente, de poderes de iniciativa, limitando-se a simples rbitro durante a conduo do processo. Em 1939, era imperioso a consagrao de um sistema de iniciativa do juiz no tocante conduo do processo, produo das provas e respectiva instruo. Com Anselmo de Castro, lana-se alguma luz no que se vem dizendo: Se a realizao da ordem jurdica uma das funes do Estado, e se esse objectivo se atinge por meio do julgamento, compreende-se que deva haver no processo uma entidade que, em nome do Estado, esteja investida dos poderes necessrios para conduzir rapidamente o litgio a uma soluo conforme justia. Essa entidade o juiz. O magistrado, portanto, deve ocupar no processo uma posio tal que lhe permita dirigir a instruo, intervir eficazmente na preparao da causa, manter contacto assduo e imediato com todos os elementos do processo, em ordem a assegurar um julgamento ao mesmo tempo rpido, justo e bem fundamentado,,. Pretende-se transformar o julgador numa entidade activa, informada, com diligncia em vrias matrias, nomeadamente, quanto da prova. Ainda com Anselmo de Castro: Procurou-se de igual modo estruturar o processo, por maneira a expungir dele, quanto possvel, o antigo primado da forma sobre o fundo; a promover o triunfo da verdade substancial sobre a verdade formal, sobre a justia de fachada e de conveno, resultante da mera observncia de uma tantas regras formais na luta entre as partes. Pretende-se agora que, uma vez subposta a causa ao tribunal, vena quem por direitas contas deva vencer - quem tiver justa razo. E vena em todo o sentido. No s por obter deciso final vantajosa, mas por a obter em tempo til e sem fadiga ou dispndio exorbitante. O princpio da verdade formal continua, no entanto, a prevalecer sobre a verdade material sempre que os factos alegados no sejam impugnados pela parte a quem so opostos, pois consideram-se ento confessados. Do jogo abstracto de regras e contra-regras conducente verdade formal, abre-se o juzo da apreciao das provas livre convico probatria (e ainda liberdade de escolha dos meios de prova). O juiz livre de decidir pela concluso probatria que o

mrito concreto da instruo produzida justifique. No dizer de Alberto dos Reis e para concluir, ao juiz que haja de julgar segundo o princpio da livre convico to indispensvel a oralidade, como o ar necessrio para respirar. Fica no juiz, em sua mais recndita convico, a apreciao de todo o material probatrio trazido pelas partes para o processo. Os trs acrdos que a seguir vamos transcrever, constituem, igualmente, expresso do princpio que temos em anlise: Acrdo Relao vora. de 20/9/90 O princpio da livre apreciao de provas consignadas no artigo 655 n. 1 do Cd. Proc. Civil, s cede perante situaes de prova legal que fundamentalmente se verifiquem nos casos de prova por confisso, por documentos autnticos, por certos documentos particulares e por presunes legais (artigo 350 n. 1, 358, 371 e 376 todos do Cdigo Civil). Acrdo S.T.J,. de 28/2/86 Nenhuma das partes suscitou nos articulados a questo dos recibos de pagamento, nem foi junto aos autos qualquer deles, nem a sentena se referiu a tal matria. Foi, portanto, uma questo nova suscitada na alegao, que a Relao poderia ter-se dispensado de apreciar. Foi sem dvida correcta a soluo encarada de ser de aplicar o princpio geral da liberdade de julgamento consignada no artigo 655 do Cdigo de Processo Civil. o tribunal aprecia livremente as provas, respondendo segundo a convico que tenha formado acerca de cada facto. Assim, no se vislumbra fundamento para considerar qualquer modificao dos factos que as Instncias deram como provados relativamente ao pagamento de horas extraordinrias e dias feriados. Acrdo Relao Lisboa. de 17/3/80 I - O Colectivo aprecia livremente as provas e responde segundo a convico que formar acerca de cada facto quesitado, tudo em harmonia com o disposto no artigo 6559 do Cd. Proc. Civil. II - regra do nosso direito processual civil a da modificabilidade das respostas do Colectivo, regra que apenas sofre as excepes indicadas no artigo 712 do mesmo Cdigo. H como que dois ante-princpios a influenciar o da livre apreciao das provas: o da prova livre e o da prova legal. Aquele, confere ao julgador plena liberdade na apreciao do elenco probatrio; estoutro, limita a liberdade do julgador pela lei que lhe marca a dimenso de sua actuao e a fora que pode retirar de cada prova. Por outro lado, haver que no desprezar na actuao do princpio da livre apreciao das provas por banda do julgador, as imposies que lhe resultam dos outros princpios de processo civil, mormente, o dispositivo. Verdade que nem o princpio da prova livre, nem o da prova legal, tem prevalecido sobremaneira, embora no direito moderno tenda a empolar-se o princpio da prova livre.

H ainda quem entenda que para l dos dois apontados sub-princpios, se dever colocar um outro: o princpio da crtica s, sobretudo, no domnio da interpretao e valorao da prova testemunhal. Trata-se de uma categoria intermdia entre o sistema da prova legal e o da livre convico. Uma bissectriz que o julgador dever traar entre a rigidez do princpio da prova legal e a mutabilidade e incerteza do princpio da prova livre. No dizer de Couture, o juiz no uma mquina automtica; um homem que toma conhecimento do mundo exterior atravs dos seus processos sensveis e intelectuais. A crtica s a utilizao lgica de certas concluses empricas de que todo o homem se serve para se mover na vida. Estas concluses no tm a feio hirta e inflexvel dos princpios lgicos tradicionais; so contingentes e variveis em relao ao tempo e ao lugar. Importa, pois, na valorao da prova, ter em conta tanto o carcter naturalmente varivel da experincia humana como a necessidade de manter com o possvel rigor os princpios da lgica em que o direito se apoia. Diramos que o princpio da crtica s constitui um travo ao sistema da prova livre; um aviso, um momento de reflexo ao juiz para que no vogue, inteiramente, na incerteza que advm da prova apresentada. Se nos fosse permitido, traramos ao texto o que o vulgo diz: nem tudo o que parece . O conferir ao juiz a possibilidade de livremente apreciar as provas no significa, de forma alguma, possibilitar-lhe arbtrio, desregramento; determina apenas que o julgador dever conformar a deciso com a ideia de que deve atentar na lei, sim, mas, igualmente, na humanizao que deve caracterizar a respectiva aplicao. No velho entendimento de que in medio est virtus e que no se deve julgar um heri, um sbio ou um santo, to-s um homem vulgar, um abencerragem do quotidiano. Diga-se que a preocupao de no cercear o princpio da livre apreciao das provas, por parte do julgador, por se entender necessrio ao limar da frieza da aplicao pura e simples da lei, constitui o principal obstculo admissibilidade da apreciao por instncias superiores ao tribunal a quo do elenco factual. Numa palavra: liberte-se o juiz da ,dramtica,, aplicao da lei, mas no se deixe que actue contra ela. 8 - PUBLICIDADE E CONTINUIDADE DA AUDINCIA Em regra, as sesses da audincia de discusso e julgamento so pblicas. Cfr. n.1, artigo 656 CPC.. e artigo 211 C.R.R. A publicidade at encarada como uma das garantias de correco e legalidade dos actos judiciais. Visto as sesses e audincias serem pblicas, qualquer pessoa tem o direito de assistir e, portanto, de fiscalizar o comportamento da lei. Mas esta regra, no sendo absoluta, sofre inflexes. Efectivamente, a audincia deixar de ser pblica sempre que o tribunal se decida pelo contrrio, em despacho fundamentado, tendo, para o efeito, em considerao a salvaguarda da dignidade das pessoas e da moral pblica ou a garantia do seu prprio e normal funcionamento. ao presidente do colectivo ou ao juiz singular, conforme os casos, que compete decidir pela publicidade ou no da audincia de discusso e julgamento. Sendo, contudo, de admitir que uma ou algumas das sesses possam ser pblicas e outra ou outras no. Para alm de pblica, a audincia de discusso e julgamento ter que ser contnua. Cfr.

n. 2, artigo 656 C. P. C a consagrao no direito adjectivo nacional do princpio da continuidade, tambm apelidado, da concentrao da audincia. Igualmente aqui, sobrevm excepes justificativas de interrupo do trato sucessivo da audincia de discusso e julgamento e a saber: - por motivos de fora maior; - por absoluta necessidade; - por ampliao da base instrutria; - por inconvenincia no prosseguimento da audincia sem a presena de determinada pessoa ou sem resposta sobre documento oferecido; - por falecimento ou impossibilidade permanente de algum dos juzes. Isto, obviamente, sem contar com a interrupo justificada pelo adiantado da hora. Funcionando, aqui, um outro princpio que do da continuidade decorre: o da proximidade. Que manda que o juiz marque a continuao para o dia seguinte, caso no seja domingo ou feriado, mas ainda que compreendido em frias. Cfr. n. 2, artigo 656 CPC, que estranhamente no refere o sbado. Como no desejamos estar a molhar cho j molhado, estar aqui a escrever por escrever, no valer a pena consagrar ateno regra da continuidade da audincia. to maltratada, esquecida, ignorada que nos recusamos a gastar cera com ruim defunto, como diz o povo. Contnuo apenas o seu desrespeito, as sesses separam-se uma das outras 15, 20, 30 e mais dias. J ningum d importncia, caiu prtica comum. Alis, nem forma legal existe de reaco. Porque nem no artigo 656 do CPC.., nem em algum outro, se estabelece correspondncia sancionatria. A irregularidade resultante da infraco do estabelecido no artigo 656 do CPC.., a interrupo da audincia ou o distanciamento das sesses para alm do limite mximo fixado nem equivale, em rigor, prtica de acto que a lei no admita, nem omisso de acto ou de formalidade que a lei prescreva. Tudo feito, tudo preparado, para criar barreira intransponvel a qualquer reaco. E se o distanciamento para alm do disposto na lei usual quanto s sesses da audincia, ultrapassa-se ento e muito quanto publicao do aresto. Na data em que escrevemos estas linhas, fomos notificados de uma sentena cuja respectiva audincia de discusso e julgamento havia terminado seis (6) meses antes!! E, no entanto, a lei quer que a audincia seja contnua quanto a todos os actos. No havendo fundamento de anulao, ficando-se a anomalia por mera irregularidade, o efeito nenhum. E a apresentao do caso em termos disciplinares, a quem de direito, ou no merece sequer resposta ou funcionando, em pleno a poderosa e eficaz corporao, invariavelmente tudo justificar por excesso de trabalho e pela complexidade da causa, mesmo quando de lana caprina. H pouco tempo um reputado fiscalista veio num rgo da comunicao social dizer que o problema da to propalada fraude fiscal comea pelo interior da prpria DirecoGeral dos Impostos. Falta algum vir dizer que o lsmico andar da Justia comea pelos seus prprios agentes.

9 - DISCUSSO DO ASPECTO JURDICO DA CAUSA Decididas as reclamaes, ou no as tendo havido, as partes podem acordar na discusso oral do aspecto jurdico da causa. Nesta hiptese, o respectivo debate realizar-se- perante o juiz a quem compete lavrar a sentena final, observando-se quanto aos seus termos o que o artigo 652 do CPC.. dispe quanto discusso da matria de facto, procurando os advogados interpretar e aplicar a lei aos factos que tenham ficado assentes. Cfr. n. 5, artigo 653 CPC Quando se refere supra que as partes podem acordar na discusso oral do aspecto jurdico da causa, como que se reflecte uma dupla faculdade. A uma a de discutir ou no o aspecto jurdico da causa; ademais, a de fazer tal discusso oralmente ou por escrito. Se na primeira forma, ela ter que se realizar de imediato, j na segunda, dever ocorrer no prazo para tanto contemplado neste dispositivo do CPC..: Artigo 657 - Discusso do aspecto jurdico da causa Se as partes no prescindirem da discusso por escrito do aspecto jurdico da causa, a secretaria, uma vez concludo o julgamento da matria de facto, facultar o processo para exame ao advogado do autor e depois ao do ru, pelo prazo de dez dias a cada um deles, a fim de alegarem, interpretando e aplicando a lei aos factos que tiverem ficado assentes. De frizar duas coisas: 1.) - quando decididas as reclamaes, ou no as tendo havido, as partes acordem na discusso oral do aspecto jurdico da causa, neste caso, a discusso, que logo ocorrer, ter lugar no perante o colectivo, mas to-somente perante o presidente, a quem cabe lavrar a sentena final; 2.) - a discusso oral ou no do aspecto jurdico da causa ou a sua prescindibilidade ou no, afecta o momento da confeco da sentena, atento o n. 4, do artigo 659 do CPC. Decerto que o leitor j notou que, salvo uma que outra e rara referncia, o percurso que temos vindo a calcorrear, no tratamento da audincia, se fica pelo processo ordinrio e, neste, adoptando o tribunal colectivo. O consulente far, sem dvida, os necessrios e imprescindveis ajustamentos. Aqui, neste nmero, vocacionado para a discusso do aspecto jurdico da causa, adianta-se: - no processo sumrio, a discusso do aspecto jurdico da causa oral e em cada um dos debates os advogados s podem usar uma vez da palavra e por tempo no excedente a uma hora. - Cfr. n. 1, artigo 790 CPC.., na redaco que lhe foi dada pelo Dec.-Lei n. 180/96, de 25/9. Antes da publicao do Decreto-Lei n. 180/96, de 25 de Setembro, o n. 1, do artigo

790 do CPC.., referindo-se discusso do aspecto jurdico da causa no processo sumrio, estipulava que a mesma era sempre oral. A eliminao deste advrbio temporal parece pressupor que o juiz possa autorizar a produo de alegaes escritas, quando em face de processo de grande complexidade. Retirando imediatismo e abrindo a possibilidade de alegao escrita, confere ao caso o tempo necessrio ponderao exigida pela grandeza da questo em apreciao. - no processo sumarssimo, finda a produo de prova, pode cada um dos advogados fazer uma breve alegao oral . - Cfr. n. 6, artigo 796 CPC. A lei no se expressa especificamente sobre a discusso do aspecto jurdico da causa, mas manifesto que nos termos gerais em que se pronuncia, neles cabe aquela. E que a mesma ter que ser, justamente, oral. No fundo e voltando atrs, pouco mais haveria para dizer sobre a discusso do aspecto jurdico da causa. Talvez mais til seja passar, agora e aqui, ao papel um exemplo de alegaes confeccionadas ao abrigo da permisso do artigo 657 do CPC. Eis, ento:

MERITSSIMA JUZA DE DIREITO DA 5. VARA CVEL DA COMARCA DO PORTO

PROC. N. 18/99 1. SECO

Hlio Valente id. nos autos em referncia, vem, ao abrigo do disposto no artigo 657 do CPC.., apresentar
ALEGAES

da forma seguinte: Desde logo, no quer deixar de afirmar que o infra visa to s e estritamente dar a conhecer a viso do 1. ru em sua interpretao e aplicao da lei aos factos que ficaram assentes e no, de forma alguma, uma concordncia, pelo menos total, com o julgamento da matria de facto. Para vingar a impugnao pauliana, exige-se a prova cabal e plena do requisitrio nsito no Cdigo Civil, concretamente, nos dispositivos que se estendem do artigo 610 ao artigo 618. Ora, um dos fundamentos para a instaurao daquela a impossibilidade, para o credor, de obter a satisfao integral do seu crdito ou agravamento dessa mesma impossibilidade. Noutro dizer: que o acto do devedor seja prejudicial ao credor, impedindo que este possa reembolsar o seu respectivo crdito. Tanto quanto, desde Rutiliano, foi introduzido, entre os meios executivos contra o devedor, a bonorum vendido. Ento, a aco pauliniana fixou-se como sendo um meio subsidirio.

Seja: s assiste aos credores quando, doutra forma, no possam obter pagamento dos seus crditos. Por isso, antes de instaurar a aco, o credor que se diga defraudado, dever excutir os bens que o devedor ainda possui. At porque, o direito de revogar o acto dito fraudulento, no absoluto, mas relativo; isto , s pode ser exercido pelos credores prejudicados e at importncia dos seus respectivos crditos. Ser que este requisito se encontra disponvel para aplicao ao caso sub judice? Salvo o devido respeito, a resposta ter que, indubitavelmente, ser negativa. Atenta a resposta que foi dada ao quesito 36. Neste, indaga-se: Com eles o 1. R. deixou de possuir qualquer patrimnio de valor titulado em seu nome? , a resposta foi includa no conjunto dos quesitos no provados. Sendo que a explicao para este posicionamento, reza assim: A propsito da resposta dada ao quesito 36, a mesma deveu-se prova que foi produzida em sentido contrrio face aos documentos de fls. 2993 (embora s tenha um valor patrimonial de 0,27 euros), 476 a 479 imveis que apenas vieram a ser penhorados em 1997 (apesar de hipotecados). Portanto: a bonorum vendttio no foi excutida. O devedor (aqui 1. ru) fez a prova (documental) de possuir bens penhorveis de igual ou maior valor (cfr. artigo 611 C.C.). Sim porque, se na fundamentao resposta ao quesito 36, se indica o diminuto valor do terreno de Esmoriz (vide documento de fls. 2993), nada se refere quanto ao valor dos imveis de fls. 476 a 479. Estes, dois apartamentos situados em zona nobre da cidade do Porto e cujos valores, alis, constam da documentao junta (fls. 476 a 479 dos autos), superavam, em muito, o dito crdito do autor. Estranhando-se at o tratamento diferenciado nsito na fundamentao: explicitando-se o valor de um bem e esquecendo-se o de dois outros, de grande valia. Como quer que seja: provado ficou, indiscutivelmente, que o demandado fez a prova que lhe competia nos termos do artigo 611 do C.C.. E, se esta prova relevada no direito substantivo por que, sobremaneira, tem importncia. E, tem, com efeito. No caso doa autos, fica por preencher um dos fundamentos exigidos pela lei, isto , a impossibilidade por banda do impetrante de satisfazer o seu pseudo crdito por inexistncia de bens. J que, para alm dos enumerados no petitrio, o 1. ru tinha outros bens capazes de assegurarem o crdito do autor. Concluindo:

no havendo deficit patrimonial, falecia fundamento ao autor para a instaurao da presente impugnao pauliana. Como assim, a sentena a proferir no poder, na estrita aplicao das normas legais em vigor aplicveis ao caso sub judice, deixar de dar como improcedente o pedido, absolvendo, por isso, o 1. demandado. No olvidando o respeitoso reparo que supra se aponta quanto fundamentao da resposta dada ao quesito 36, h para dizer que esta (a resposta) poderia ter-se, ainda, apoiado, no que vem a seguir. que, para alm do imvel documentado a fls. 2993, para alm dos imveis identificados a fls. 476 a 479, o 1. ru, data da instaurao da presente aco, possua ainda, na perspectiva do peticionante, o recheio valioso do imvel de Vila Ch/Vila do Conde. Existncia que, alis, foi especificada. Na al. f), do item F da Especificao (fls. 240 dos autos) e no item L da mesma pea (fls. 240v dos autos). Alm, ficou especificado que data da factologia mencionada na aco, o 1. ru era proprietrio de determinados bens, entre os quais, o recheio do prdio urbano referido em d). No item L, tirado da petio inicial, especifica-se que O 1. R. doou todo o recheio do prdio referido em J, 2. R., constitudo por valiosas antiguidades e obras de arte. E, no pode deixar de se perguntar: onde estava, como pontifica a al. b), do artigo 610 do C.C., a impossibilidade, para o credor, de obter a satisfao integral do seu crdito ou agravamento dessa impossibilidade, com os negcios que o 1. ru praticou ou que, pelo menos, lhe so atribudos pelo demandante? Em que ficou prejudicada a possibilidade do credor (o autor) satisfazer os seus crditos? Onde est a prvia excusso dos bens que o devedor data possua? Qual a razo da instaurao da aco de impugnao pauliana? Para se ressarcir do seu crdito, no lhe chegava: - um terreno na orla martima de Esmoriz em zona urbanizvel (fls. 2993 dos autos); - um apartamento sito na Rua da Constituio, no Porto, com a rea de 126m2, lugar de estacionamento e arrecadao (fls. 476 a 479 dos autos); - um apartamento duplex, sito na Rua da Constituio, no Porto, com a rea de 150m2, lugar de estacionamento e arrecadao (fls. 476 a 479 dos autos); - todo o recheio do prdio - de Vila Ch - constitudo por valiosas antiguidades e obras de arte (alnea L da Especificao). Com estes bens e tamanhos valores, no resta dvida que o crdito avanado pelo autor cabia, perfeitamente, nesta enumerao. Reforando a ilaco supra: no havendo deficit patrimonial, falecia fundamento ao autor para a instaurao da presente impugnao pauliana. Pelo que - percute-se - a sentena a proferir, aplicando a lei ao caso concreto, dever, pura e simplesmente, dar como improcedente o pedido e, como sequncia

e consequncia, absolver o 1. ru. guiza de adenda/esclarecimento, dir-se-, que a situao dos imveis era idntica. O imvel de Vila Ch no estava penhorado, nem os apartamentos da Rua da Constituio, no Porto. Um e outro estavam hipotecados banca. O terreno de Esmoriz no estava, nem penhorado, nem sequer hipotecado. O recheio da casa de Vila Ch encontrava-se livre de quaisquer nus. O que refora o que acima se desenvolveu, tornando inexplicvel (ou talvez no) a atitude do autor, forando ( o termo) a presente propositura impugnativa. Mais ainda e sem prescindir: a existncia de bens suficientes para assegurar, garantir, a satisfao do crdito do autor, implica o indubitvel afastamento de um dos outros fundamentos previstos na lei para a justificao da entrada em tribunal da presente impugnao pauliana. Com efeito, a m f (cfr. artigo 612 C.C.) onde est? Se o devedor tinha em sua esfera patrimonial, data dos negcios relatados nos autos, bens mais que suficientes para garantir o pagamento do crdito do autor como apodar o(s) acto(s) de m f? Mais quando se tenha em conta que os bens no alienados e que permaneceram em sua esfera patrimonial eram mais que suficientes para, em caso de inadimplemento, constiturem garantia de pagamento do crdito do impetrante. Antes e pelo contrrio: o 1. ru usou de toda a prudncia e boa f. Do seu patrimnio reservou uma significativa parcela cosmo garante do credor. Se tivesse inteno de no pagar aos credores, alienaria toda a massa patrimonial que possua e, ento, podia ver-lhe oposto o requisito da m f, mencionado no artigo 612 do C.C.. Mas, no foi essa a atitude do 1. peticionado. Sendo que a fraude ou m f, essencial na aco pauliana (cfr. artigo 612 C.C.), consiste no conhecimento que o devedor tem ou deve ter da sua insolvncia. Mas tambm, torna-se necessria a conscincia de que o seu acto ou contrato, diminuindo o seu patrimnio, deve prejudicar os seus credores. Esta conscincia ou precincia do prejuzo verifica-se, portanto, provando os credores: - que o devedor conhecia a existncia dos seus dbitos e - que conhecia tambm a insuficincia dos seus bens para integralmente reembolsar os ditos dbitos ou que ficaria impossibilitado ou mais impossibilitado com a alienao praticada. Pois bem: no caso sub judice, o devedor (o aqui 1. ru) no podia ter aquela conscincia ou precincia pela linear razo de possuir bens suficientes para, mau grado a alienao de alguns, restar patrimnio capaz de garantir o pseudo crdito do autor. Donde se ilide, ante o circunstancialismo atrs vazado, a inexistncia de m f. Ora,

no havendo m f, inexiste o fundamento nsito no artigo 612 do C.C. o que, necessariamente, dever, salvo o devido respeito, tambm, neste ngulo, conduzir pura e simples absolvio do 1. ru. Tendo restado, como supra se referiu e, alis, se encontra documentalmente provado (vide resposta ao quesito 36) patrimnio suficiente para garantia do crdito do autor, na esfera do devedor, salvo o devido respeito, no interessar que a resposta aos quesitos 28 a 30, 34, 35, 37, 40 e 41, se inclua no mbito dos no provados (ainda que com ressalvas em relao a alguns). E no interessa porque, como documentalmente ficou provado, a eventual m f sempre seria irrelevante ante a efectiva e concreta existncia de outros e no alienados bens na esfera patrimonial do aqui 1. ru. Existncia de bens e suficincia em valor, para assegurar, garantir e cobrir o eventual crdito do autor. que a conscincia da fraude no pode dar-se, obviamente, quando o devedor no alienou a totalidade dos seus bens. Assim o preceituava j o direito romano: qui creditores habere se scit et universa bona sua alienavit, inte11igendum est fraudatorum creditorum consilium habuisse (a entender a contrario para a tese supra desenvolvida). E com mais esta adenda, voltar a concluir-se: no havendo inteno fraudatria, nem haver que distinguir entre actos a titulo oneroso e a titulo gratuito, antes e sim, votar-se pela incondicional absolvio do 1. ru. Ainda sem prescindir, umas parcas palavras respeitantemente s respostas dadas aos quesitos 31 a 33. Salvo o devido respeito, a improcedncia do pedido quanto ao imvel de Vila Ch/Vila do Conde, ser um dado adquirido. No havendo a alegada pelo autor cedncia do contrato-promessa daquele prdio (quesito 31), no se provando ter sido integralmente pago pelo 1. ru (quesito 32), no estando o emprstimo hipotecrio contrado a ser pago pelo 1. ru (quesito 33), no caber a situao no requisitrio conducente aco de impugnao pauliana e que se desenvolve do artigo 610 a 618 do C.C.. Alis, o acto da prtica da r, resulta alheado de qualquer confluncia coca o vertido na petio inicial. Divorciado que se encontra de transmisso alguma, vindo a realizar-se a se, sem qualquer atinncia com os mais negcios alegados nos autos. O 1. ru incumpriu o contrato-promessa, operou-se resoluo judicial e, na sequncia, sucedeu a entrega judicial do imvel ao vendedor. Sem ligao alguma com esta factologia, at por que a efectiva entrega judicial do imvel no o permitia; inteiramente a latere, ocorre o contrato de compra e venda firmado pela r. Nada mais, nada menos... Repete-se: nenhuma leso aos artigos 610 a 618 do C.C., portanto, apontando, tambm aqui,

para a absolvio pura e simples do 1. ru. Tratando-se de alegaes de direito, no desejaramos along-las, esperando, outrossim, que a justeza do acima exposto cale no tribunal e capaz seja de determinar uma deciso absolutria. E.R.J. O Advogado, Cont. n. ..... Cd. n........

IX PARTE - Sentena, Efeitos, Vcios e Reforma 1 - SENTENA Les jeux sont faits. Ouvidas as partes, os tcnicos, os peritos, as testemunhas, os advogados e dadas as respostas matria de facto controvertida, finda a audincia de discusso e julgamento, ser proferida a sentena. desta, pois, que vamos tratar nas pginas subsequentes. Comeando at por fornecer um exemplo de deciso para que, logo aps, com a prtica por trs, mais perceptivelmente se possa escrever.

SENTENA I - RELATRIO - Quintino Pinto - intentou a presente aco sumria contra Fernando Oliveira Onofre e mulher Felismina Onofre, com os seguintes fundamentos: O A. dono e legtimo possuidor de um prdio urbano, sito na Rua dos Mastros, em Baio, e que confronta a nascente com o prdio dos rus. - Em Novembro de 1999 os rus fizeram obras no seu prdio, e construram um muro a delimitar a sua propriedade da Rua dos Mastros. - Ao construirem esse muro apoiaram-no no meio da parede da casa do autor, ficando essa parede a servir de seu suporte. Com isto, os rus ocuparam terreno do autor pois construram o mesmo sobre um alicerce da casa, com a largura de cerca de 15 cms.. - O muro construdo pelos rus est a provocar aberturas e fendas na parede da casa do autor, encontrando-se ainda sobrecarregado com videiras. - Termina pedindo: a) Desocupao da parte do alicerce da casa do A. que os rus ocuparam. b) Demolio do muro de vedao na parte em que se encontra encostado na parede

da casa do A.. c) Indemnizao dos prejuzos, a liquidar em execuo de sentena. - Junta documentos, fotografias e procurao. Contestam os rus, impugnando toda a matria no seu essencial, articulada pelo autor, pedindo a improcedncia da aco. Juntam fotografias, documentos e procurao. Procedeu-se audincia preliminar. Os rus, ao abrigo do artigo 506 do CPC.., apresentaram novo articulado, da resultando a elaborao de mais dois factos controvertidos. Durante a audincia de discusso a julgamento procedeu-se a uma inspeco ao local, tendo decorrido dentro do ritualismo, legalmente, exigido. As respostas aos factos controvertidos fixaram-se, aps uma reclamao do autor que foi admitida. Manteve-se a validade da instncia. II - MATRIA PROVADA A) O autor dono do prdio urbano sito na Rua dos Mastros, em Baio, inscrito na matriz sob o artigo 1820. B) Esse prdio confronta, a nascente, com o prdio dos rus. C) Em Novembro de 1999, os rus fizeram obras no seu prdio. D) No prdio dos rus existem ramadas, junto a um muro, do lado nascente da casa do autor. E) A parede da casa do autor, do lado nascente, apresenta fendas. F) Em Novembro de 1999, os rus reconstruram um muro que delimitava a sua propriedade na Rua dos Mastros. G) No muro, os rus colocaram na sua parte superior uma grade artstica a carapinharam a cimento o lado que d para a Rua dos Mastros. E) O muro encosta no prdio do autor. F) As ramadas existentes esto apoiadas em tubo de ferro, pilares de granito e esticadores, tudo assente eia terreno dos rus. III - O DIREITO O autor pediu a desocupao da parte do alicerce de sua casa, ocupada pelos rus com a construo de um muro em Novembro de 1999, com consequente demolio, dessa parte do muro que se mantem encostado na parede da casa do autor e ainda uma indemnizao a liquidar mm execuo de sentena, dos prejuzos sofridos. Ao autor conpetia a prova dos factos alegados, nos termos do artigo 342 do C. Civil. Ao no conseguir provar os factos sob os n.s 2, 3 e 4 a em funo da matria dada como provada, no h elementos de prova bastante e suficiente para integrao da causa de pedir invocada. O mesmo sucede em relao aos eventuais prejuzos sofridos. IV - DECISO Nos termos expostos, julga-se a aco improcedente, por no provada, absolvendo-se os rus dos pedidos formulados. Custas pelo autor.

Registo e notifique. a) Jos Salcedas.Abrenncio Aps a discusso do aspecto jurdico da causa o processo concluso ao juiz para que profira a sentena. Mas, no s. Com efeito, a concluso dos autos ao juiz, neste estdio, tem uma dupla funo: - exerccio de aco fiscalizadora - deciso Prescrute o juiz, qualquer irregularidade na tramitao do processo, da qual lhe cumpra conhecer, oficiosamente, e ter que providenciar para o respectivo suprimento. Na sentena h a considerar a forma externa e a estrutura intrnseca. As exigncias da primeira, constam do seguinte normativo do CPC..: Artigo 157 - Requisitos externos da sentena e do despacho 1 - As decises judiciais sero datadas e assinadas pelo juiz ou relator, que devem rubricar ainda as folhas no manuscritas e proceder s ressalvas consideradas necessrias; os acrdos sero tambm assinados pelos outros juzes que hajam intervindo, salvo se no estiverem presentes, do que se far meno. 2 - As assinaturas dos juzes podem ser feitas com o nome abreviado. 3 - Os despachos e sentenas proferidos oralmente no decurso de acto de que deva lavrar-se auto ou acta so a reproduzidos. A assinatura do auto ou da acta, por parte do juiz, garante a fidelidade da reproduo. 4 - As sentenas e os acrdos finais so registados em livro especial. Quanto estrutura interna, h a considerar na sentena, trs partes: - relatrio - fundamentao - deciso A sentena comea por identificar as partes e o objecto de litgio, fixando as questes que importa solucionar. Essencialmente e para alm do aspecto puramente formal e secundrio, a sentena deve definir, com preciso, os termos da controvrsia, desenhar com nitidez, o esquema do litgio. O juiz chamado a decidir um pleito? Importa, pois, que faa a concatenao desse pleito, fixe com toda a clareza a questo ou questes que a sentena tem de resolver. este o papel do relatrio. As deficincias e anomalias de que enfermem os fundamentos e a deciso podem produzir a nulidade da sentena, enquanto que os defeitos do relatrio so sobre este aspecto, irrevelantes, donde se conclui que, juridicamente, o relatrio tem muito menor importncia que os fundamentos e a deciso.

Uma deciso pode ser justa e estar fundamentada com toda a correco, apesar de ser deplorvel o relatrio da sentena; em tal caso, a tcnica geme, mas a justia salvou-se, e isto o que, sobretudo, interessa. Acompanhemos a pergunta feita por Alberto dos Reis, quando confrontado com o contedo do artigo 659 CPC..: porque que este normativo ligou tanto apreo ao relatrio, que se deu ao trabalho de indicar, minuciosamente, como deve ser elaborado? Foi por uma razo de mtodo e boa disciplina mental que se desceu at a formulao das directrizes a que deve obedecer o relatrio. Se o papel do relatrio se resume, afinal, em pr a questo ou questes que a sentena h-de decidir, no pode deixar de convirse que, no plano da tcnica, o valor e a influncia daquele so considerveis. ensinamento elementar que o modo por que se pe uma questo tem importncia, por vezes capital e decisiva, para a soluo que lhe vai ser dada. Questo mal posta , por via de regra, questo mal resolvida. Como se disse, pode suceder que o relatrio seja imperfeito ou confuso e, todavia, os fundamentos e deciso estejam certos; mas o que h-de ser raro e excepcional que o relatrio esteja errado e que a deciso se mostre certa. Pena que os magistrados, por vezes, reconduzam o relatrio a uma reproduo fiel do que as partes disseram. Alguns tratadistas j se insurgiram contra esta prtica, por a entenderem deprimente e prejudicial. Deprimente, porque no curial que o juiz se transforme em mero copista, tanto mais que os articulados so muitas das vezes uns desarrazoados sem interesse, pobres e mesmo em mau portugus. Poder ser muito cmodo para o magistrado, mas tambm muito mau para a sua figura. Prejudicial, porque lanando-se nos articulados, como soe dizer-se muita palha ou muita parra e pouca uva,,, a sua reproduo constitui um dispensvel alongar da sentena, que mais no faz que perder tempo a quem a tenha de ler. Sobre os relatrios prolixos e sem interesse e para terminar, transcrevamos o seguinte passo de Alberto dos Reis: O juiz dispendeu um esforo considervel: esforo de mos, note-se, e no de cabea; e nenhum resultado til obteve, porque quem houver de ler o relatrio para fazer ideia ntida da controvrsia h-de dar-se ao trabalho ingente de desenterrar do entulho formidvel do material acumulado os elementos caractersticos da causa. usual que o relatrio fique separado dos fundamentos, por uma frase do gnero: posto isto, cumpre apreciar e decidir. Para alm, ficou o que no era da autoria do julgador, provinha da lavra das partes; agora, sim, tudo j da capacidade, do engenho e do saber do juiz. Na fundamentao da sentena, o juiz tomar em considerao os factos admitidos por acordo, provados por documentos ou por confisso reduzida a escrito e os que o tribunal deu como provados, fazendo o exame crtico das provas de que lhe cumpre conhecer. Assinaladas atravs da sntese final do relatrio as questes essenciais que incumbe solucionar, far o juiz, na segunda parte da sentena, a exposio dos factos considerados como provados, bem como, a apreciao crtica das provas de que lhe incumbe conhecer, para fixar em definitivo a matria de facto provada, com interesse para o julgamento da causa. Em seguida, far-se-, a determinao do direito aplicvel aos factos, resolvendo todas as dvidas suscitadas, quer na seleco e na interpretao das normas legais

correspondentes situao de facto, quer na aplicao das normas formuladas em abstracto, ao caso concreto a decidir, com as peculiaridades da sua constituio e desenvolvimento. A determinao e a interpretao das normas aplicveis ao caso concreto envolvem a cada passo operaes muito complexas e, profundamente, interligadas. Com a devida vnia, ouamos o Prof. Antunes Varela: No dilogo entre o facto e o direito, a norma que prescreve, em princpio, a teraputica adequada ao caso. Mas tambm o facto, com as reaces despertadas no esprito do julgador, que ajuda muitas vezes no s a interpretar, correctamente, a estatuio da norma, de acordo com o verdadeiro pensamento jurdico que nela se pretendeu infundir, mas a fixar tambm os limites da sua previso, remetendo para outra norma a cobertura jurdica do caso. A ideia clssica da sentena como a concluso do silogismo judicirio em que a lei a premissa maior e a situao de facto a julgar a premissa menor, como se de duas grandezas distintas e autnomas se tratasse, s com muita gua no vinho pode ser aceite. A sentena, embora tenda a ser a concluso lgico-racional do silogismo judicirio. assenta num dilogo constante (num movimento lgico de vai-vm) entre o facto e o direito, no qual no deixam de desempenhar um papel importante, para a descoberta da verdadeira mens legis, as reaces intuitivas, emocionais ou sentimentais do julgador (intrprete) em face do caso concreto. , nesta segunda parte da sentena. atravs da determinao, interpretao e aplicao das normas e dos factos apurados, que reside a verdadeira motivao (fundamentao) da sentena. A importncia capital desta parte da sentena reflecte-se claramente no facto de o art. 668, n. 1, alnea b), incluir entre as causas de nulidade da sentena, a falta de especificao dos fundamentos de facto e de direito que justificam a deciso. Vide Ac. STJ, de 13/10/82, In BMJ; 320:-360 Aps o relatrio, vieram os fundamentos e, depois destes, atinge-se a deciso, com que culmina a sentena. Decidir, significa resolver; proferir deciso sobre o pleito ou a aco proposta, significa resolver a questo ou questes que as partes colocaram ao tribunal. O juiz deve resolver todas as questes que as partes tenham submetido sua apreciao, exceptuadas aquelas cuja deciso esteja prejudicada pela soluo dada a outras. No pode ocupar-se seno das questes suscitadas pelas partes, salvo se a lei permitir ou impuser o conhecimento oficioso de outras. As questes suscitadas, contanto que no estejam, necessariamente, prejudicadas pela deciso, tm de ser apreciadas na sentena, quer tenham ou no razo de ser, sejam ou no, legalmente, relevantes, sob pena de omisso de pronncia. . Vide Ac. R.P. 21/05/69, In J.R. 15.-625 Percutindo: a sentena no pode limitar-se a um procedente ou improcedente; tem que resolver todas as questes suscitadas pelas partes, seja como fundamento do pedido formulado pelo autor, seja como fundamento das excepes ou reconveno e ainda questes de forma e de fundo.

O que acabamos de referir, expressa-se, normativamente, em dois dispositivos do CPC que, dada a sua importncia, no deixaremos de transcrever: Artigo 660 Questes a resolver Ordem do julgamento 1 Sem prejuzo do disposto no n. 3 do artigo 288, a sentena conhece, em primeiro lugar, das questes processuais que possam determinar a absolvio da instncia segundo a ordem imposta pela sua precedncia lgica. 2 - O juiz deve resolver todas as questes que as partes tenham submetido sua apreciao, exceptuadas aquelas cuja deciso esteja prejudicada pela soluo dada a outras. No pode ocupar-se seno das questes suscitadas pelas partes, salvo se a lei lhe permitir ou impuser o conhecimento oficioso de outras.

Artigo 661 limites da condenao 1 A sentena no pode condenar em quantidade superior ou em objectivo diverso do que se pedir. 2 Se no houver elementos para fixar o objecto ou a quantidade, o tribunal condenar no que se liquidar em execuo de sentena, sem prejuzo de condenao imediata na parte que j seja lquida. 3 Se tiver sido requerida a manuteno em lugar da restituio da posse, ou esta em vez daquela, ojuiz conhecer do pedido correspondente situao realmente verificada. Proferida a sentena fica, imediatamente, esgotado o poder jurisdicional do juiz quanto matria da causa. lcito, porm, ao juiz rectificar erros materiais, suprir nulidades, esclarecer dvidas existentes na sentena e reform-la quanto a custas e multa. a) quando no contenha a assinatura do juiz, omisso suprvel, enquanto for possvel colher a assinatura do juiz que proferiu a sentena. ( ex officio ou requerimento das partes) b) quando no especifique os fundamentos de facto e de direito que justifiquem a deciso; s quando haja falta absoluta de fundamentos e no quando a justificao seja apenas deficiente c) quando os fundamentos estejam em oposio com a deciso, a fundamentao invocada pelo juiz conduziria, logicamente, a um resultado oposto ao expresso na sentena. d) quando o juiz deixe de pronunciar-se sobre questes que devesse apreciar ou conhea de questes de que no podia tomar conhecimento; o juiz deve resolver todas as questes que as partes tenham submetido sua apreciao.

e) quando condene em quantidade superior ou em objecto diverso do pedido; em processo civil, contrariamente, ao que se passa, por exemplo, no mbito laboral, a sentena no pode ultrapassar o pedido do autor ou ru (em reconveno); no h condenao ultra petitum; se no houver elementos para fixar o objecto ou a quantidade, o tribunal condenar no que se liquidar em execuo de sentena, sem prejuzo de condenao imediata na parte que j seja lquida. Cfr. n. 2, artigo 661 CPC Uma chamada de ateno: as nulidades das alneas b) a e) s podem ser arguidas no tribunal que proferiu a sentena se esta no admitir recurso ordinrio Quer, pois, dizer: no caso contrrio, o recurso pode ter como fundamento qualquer dessas nulidades. Arguida qualquer das nulidades da sentena em recurso da mesma interposto, lcito ao juiz supri-la. Retomando o supra mencionado: para alm de suprir nulidades lcito ao juiz rectificar erros materiais. Com efeito: se a sentena omitir o nome das partes, for omissa quanto a custas, contiver erros de escrita ou de clculo ou quaisquer inexactides devidas a outra omisso ou lapso manifesto, pode ser corrigida por simples despacho, a requerimento de qualquer das partes ou por iniciativa do juiz. Em caso de recurso, a rectificao s pode ter lugar antes de ele subir, podendo as partes alegar perante o tribunal superior o que entendam de seu direito no tocante rectificao. Se nenhuma das partes recorrer, a rectificao pode ter lugar a todo o tempo, cabendo agravo do despacho que a fizer. Esclarecimento: da omisso quanto a custas difere o erro da condenao em custas: aquela pode ser corrigida, oficiosamente, este s mediante reclamao. H que distinguir : - erro material - erro de julgamento - erro material : o juiz escreveu coisa diversa do que queria escrever; o teor da deciso no coincide com o que o magistrado tinha em mente exarar; a vontade declarada diverge da vontade real. - erro de julgamento : o juiz disse o que queria, mas decidiu mal; decidiu contra a lei expressa ou contra os factos apurados; est errado o julgamento. Nesta ltima hiptese, mesmo que o juiz, de imediato, se convena que errou, no pode emendar o lapso. Por outras palavras: necessrio que do prprio contedo da deciso ou dos termos que a precederam se depreenda que se escreveu, manifestamente, coisa diferente do

que se queria escrever. Tem que se evitar que sombra da permisso para rectificar erros materiais, emende o juiz erros de julgamento. Mais, particularmente, quanto ao erro de clculo, importa salientar que este h-de tambm evidenciar-se atravs da deciso ou das peas que a precederam. O erro de clculo pressupe que o juiz escreveu o que quis escrever, mas devia ter escrito coisa diversa. Errou as operaes de clculo, e porque as errou, chegou a resultado diferente do que chegaria se as operaes estivessem certas. Aqui, o erro material ainda ser, na maior parte dos casos, mais palpvel do que na hiptese de simples erro de escrita. E ainda retomando o acima referido: alm de suprir nulidades e rectificar erros materiais, pode o juiz esclarecer dvidas existentes na sentena e reform-la quanto a custas e multa. Efectivamente: Artigo 669 do CPC - Esclarecimento ou reforma da sentena 1 - Pode qualquer das partes requerer no tribunal que proferiu a sentena: a) O esclarecimento de alguma obscuridade ou ambiguidade que ela contenha; b) A sua reforma quanto a custas e multa. 2 - ainda lcito a qualquer das partes requerer a reforma da sentena quando: a) Tenha ocorrido manifesto lapso do juiz na determinao da norma aplicvel ou na qualificao jurdica dos factos; b) Constem do processo documentos ou quaisquer elementos que, s por si, impliquem necessariamente deciso diversa da proferida e que o juiz, por lapso manifesto, no haja tomado em considerao. 3 - Cabendo recurso da deciso, o requerimento previsto no nmero anterior feito na prpria alegao, aplicando-se, com as adaptaes necessrias, o disposto no n. 4 do artigo 668. Processamento: Arguida qualquer das nulidades acima mencionadas, pedida a aclarao ou a reforma da sentena, logo a secretaria, notificar a parte contrria para responder, aps o que se decidir, Atravs de : - Despacho: de indeferimento no h recurso - Despacho: com deferimento que pode ser da sentena completa ou de parte integrante. Se alguma das partes requerer rectificao ou aclarao O prazo para arguir nulidades ou requerer reforma

s comea a contar aps a notificao da deciso proferida sobre o requerimento de rectificao ou de aclarao. No caso referido nas alneas a) e b), do n. 2, do artigo 669 do CPC.., transcrito acima, a parte prejudicada com a alterao da deciso pode sempre, recorrer, mesmo que a causa esteja compreendida na alada do tribunal, mas, o recurso interposto da deciso proferida em causa compreendida na alada do tribunal no suspende nunca a exequibilidade da sentena. Importante: por no terem requerido a reforma da deciso, no ficam as partes impedidas de invocar qualquer dos vcios em que ela poderia fundamentar-se no recurso interposto da sentena. Veja-se este exemplo:

MERITSSIMO JUIZ DO 1. JUZO DO TRIBUNAL JUDICIAL DA COMARCA DE BAIO PROC. N. 33/03 l. SECO

Quintino Pinto, autor no processo margem referenciado, vem, ao abrigo do disposto no n. 1, do artigo 667 do CPC..,
REQUERER RECTIFICAO DA SENTENA

de fls. 97, com base no seguintes Na parte II do aresto afirma-se que o autor dono do prdio urbano sito na Rua dos Mastros, em Baio, inscrito na matriz sob o artigo 1820. Ora, a verdade que, promana do j documentado nos autos, o artigo matricial do aludido imvel , no o 1820, mas, antes e sim, o 1417. Sendo assim, como na realidade o , requer-se a V. Exa que proceda respectiva correco. E.D. A Advogada, Contr. n. ... Cd. n. ... O antecedente requerimento deu origem a um despacho do juiz rectificando a sentena do invocado erro material. No sendo legvel a cpia ou a fotocpia, pode-se requerer a repetio da notificao, contando-se qualquer prazo apenas a partir da nova notificao. Quando ao tribunal se levantem verosmeis suspeitas que o pedido de cpia legvel, constitui expediente dilatrio, impe-se-lhe deferir, prontamente, ao requerido, de acordo com o princpio expresso no n. 1, do artigo 265 do CPC.., segundo o qual cumpre ao juiz

remover os obstculos que se oponham ao andamento regular da causa, recusando o que for, meramente, dilatrio e ordenando o que se mostre necessrio para o seguimento do processo. 2 - EFEITOS DA SENTENA Publicada a sentena, mais, transitada em julgado, h que saber os efeitos que provoca. Sendo que e para abreviar se dever informar da igualizao estabelecida relativamente fora obrigatria entre sentenas e despachos. Cfr. artigos 671 e 672 CPC. Desde logo e no respeitante sentena, deve adiantar-se que ela, quando transitada em julgado, fica tendo fora obrigatria quer dentro, quer fora do processo. J quanto ao despacho, sua fora confina-se adentro do processo. Isto , a igualizao acima apontada resulta da fora que da sentena e do despacho promana. No mais, respeitantemente ao mbito j refere aquela justaposio para dar lugar diversidade. Pode e deve, ento, classificar-se: - no caso da sentena: corresponde caso julgado material ou substancial - no caso do despacho: corresponde caso julgado formal ou processual. Se a deciso recai unicamente sobre a relao jurdica processual, temos o caso julgado formal; quando recaia sobre o mrito da causa, temos o caso julgado material. Seja, porm, como o for, a um ou a outro dos apontados tipos de caso julgado, a ideia que perpassa da sua imutabilidade. assim: o trnsito em julgado imprime, em princpio, deciso carcter definitivo, atenta a inalterabilidade que lhe instila. Foi dito: em princpio. E bem. A imutabilidade do caso julgado meramente relativa, pelo que, em vez de se falar de imutabilidade, ser mais rigoroso empregar o termo estabilidade. Com Alberto dos Reis: A estabilidade mais ou menos intensa, conforme se trata de caso julgado material ou de caso julgado formal. Como se v pelo artigo 671 , o caso julgado material tem fora obrigatria dentro do processo e fora dele e por isso no pode ser alterado em qualquer aco nova que porventura se proponha sobre o mesmo objecto, entre as mesmas partes e com fundamento na mesma causa de pedir, pelo contrrio, o caso julgado formal no projecta a sua eficcia para fora do processo respectivo, de sorte que a sua imutabilidade ou estabilidade restrita ao processo em que se formou. Por ser assim, que a cada passo se faz coincidir o caso julgado formal com o fenmeno da simples precluso. O caso julgado formal consiste precisamente em estar fechada a via dos recursos ordinrios; este caso julgado forma-se quando a parte vencida perdeu o direito de lanar mo dos recursos ordinrios para fazer alterar a deciso

respectiva. A extino do direito de impugnar a deciso por meio de recurso ordinrio consequncia ou de a parte vencida deixar passar o prazo dentro do qual lhe era lcito recorrer, ou de ter esgotado o uso dos recursos ordinrios admitidos pela lei. Estamos considerando, claro, a hiptese de a deciso admitir recurso. Se a deciso irrecorrvel, por a causa estar contida dentro da alada do tribunal, a formao do caso julgado formal no depende da perda do direito de recorrer, pela razo simples de que tal direito no existe. O fenmeno da precluso comum ao caso julgado formal e ao caso julgado material. Ou a deciso verse unicamente sobre a relao processual, ou verse sobre a relao substancial, -desde que transita em julgado adquire estabilidade, porque no lcito parte vencida provocar a sua alterao mediante o uso dos recursos ordinrios. A diferena est no seguinte: a)Tratando-se de caso julgado meramente formal, a estabilidade restrita ao processo respectivo, e por isso tudo se reduz ao fenmeno da precluso; b)Tratando-se de caso julgado material, a estabilidade ultrapassa as fronteiras do processo, e portanto, alm da precluso operada no processo, produz-se a impossibilidade de a deciso ser alterada mesmo noutro processo. Por outras palavras: ao passo que o ru dispe da excepo de caso julgado para obstar a que o caso julgado material seja desrespeitado noutro processo, e at o tribunal tem o dever de invocar oficiosamente esse caso julgado para o efeito de se recusar a conhecer do mrito da causa, nada disto sucede no tocante ao caso julgado formal; este no tem fora obrigatria fora do processo respectivo e, portanto, nem vincula o juiz, nem pode ser alegado pelas partes em processo diferente daquele em que foi proferido. Posto que seja mais intensa a estabilidade do caso julgado material, no contudo absoluta, conforme j notmos. H circunstncias excepcionais em que o caso julgado material pode ser alterado, em que o princpio da imutabilidade cede perante a necessidade superior de assegurar o triunfo da justia. Com efeito, o caso julgado material pode ser modificado ou revogado por meio dos recursos extraordinrios da reviso e da oposio de terceiro. Estes recursos pressupem que o caso julgado se formou em condies anormais, que ocorreram circunstncias patolgicas susceptveis de produzir injustia clamorosa. O recurso extraordinrio visa a eliminar o escndalo dessa injustia. Quer dizer, ao interesse da segurana e da certeza sobrepe-se o interesse da justia. O caso julgado uma das excepes dilatrias contempladas no artigo 494 do CPC. E, como tal, obsta ao conhecimento do mrito da causa, conduzindo absolvio da instncia. Cfr. n. 2, artigo 493 CPC A identidade quanto aos sujeitos, ao pedido e causa de pedir, so os pressupostos para a existncia do caso julgado. Cfr. artigo 498- CPC. De relevar o caso especial da sentena condenatria da prestao de alimentos. Cfr. n. 2, artigo 671 CPC O aresto pode ser, a todo o tempo, objecto de alterao, quando e se modifique o circunstancialismo contributivo da condenao. A admissibilidade da alterao determinada em sintonia com o direito substantivo. Veja-se, ento:

Artigo 2012 do CC - Alterao dos alimentos fixados Se, depois de fixados os alimentos pelo tribunal ou por acordo dos interessados, as circunstncias determinantes da sua fixao se modificarem, podem os alimentos taxados ser reduzidos ou aumenta dos, conforme os casos, ou podem outras pessoas ser obrigadas a prest-los. Qual o verdadeiro alcance do caso julgado? A sentena constitui caso julgado nos precisos limites e termos em que julga.Cfr. artigo 673-CPC. Sobre esta assero, ensina Manuel de Andrade: pelo prprio teor da deciso que se mede a extenso objectiva do caso julgado. Se ela no estatuir de modo exaustivo sobre a pretenso do autor (o thema decidendum), no excluindo, portanto, toda a possibilidade de outra deciso til, essa pretenso poder ser novamente deduzida em juzo. Perfeito, s faltando acrescentar que das trs partes componentes da sentena, 12> to-somente a deciso integra a figura do caso julgado. O dispositivo seguinte do CPC.. mais no que uma excepo ao princpio da eficcia relativa do caso julgado: Artigo 674 - Efeitos do caso julgado nas questes de estado Nas questes relativas ao estado das pessoas o caso julgado produz efeitos mesmo em relao a terceiros quando, proposta a aco contra todos os interessados directos, tenha havido oposio, sem prejuzo do disposto, quanto a certas aces, na lei civil. Quer-se dizer: a eficcia do caso julgado, em vez de relativa, abrangendo terceiros. Ponto que: - a aco tenha sido proposta contra todos os interessados directos, isto , contra aqueles cujo interesse principal possa chocar com o do autor; - tenha havido oposio, quando os rus tendo sido citados, um, pelo menos, contestou o pedido. Isto, todavia, sem prejuzo do disposto, quanto a certas aces, na lei civil. o caso da aco de investigao de maternidade, cfr. artigo 1814 e segs. C.C., particularmente, no n. 2 do seguinte normativo: Artigo 1819 - Legitimidade passiva 1 - A aco deve ser proposta contra a pretensa me ou, se esta tiver falecido, contra o cnjuge sobrevivo no separado judicialmente de pessoas e bens e tambm, sucessivamente, contra os descendentes, ascendentes ou irmos; na falta destas pessoas, ser nomeado curador especial.

2 - Quando existam herdeiros ou legatrios cujos direitos sejam atingidos pela procedncia da aco, esta no produzir efeitos contra eles se no tiverem sido tambm demandados. tambm o caso da aco de investigao de paternidade, Cfr. artigo 1864 e segs. C.C, concretamente, pela remisso que o Cdigo Civil faz para o dispositivo acabado de transcrever. ainda o caso da aco de impugnao da paternidade, cfr. artigo 1623 e segs C.C., particularmente, no n. 2, do seguinte normativo: Artigo 1846 - Legitimidade passiva 1 - Na aco de impugnao de paternidade devem ser demandados a me, o filho e o presumido pai quando nela no figurem como autores. 2 - No caso de morte da me, do filho ou do presumido pai, a aco deve ser intentada ou prosseguir contra as pessoas referidas no artigo 1844, devendo, na falta destas, ser nomeado um curador especial; se, porm, existirem herdeiros ou legatrios cujos direitos possam ser atingidos pela procedncia do pedido, a aco no produzir efeitos contra eles se no tiverem sido tambm demandados. 3 - Quando o filho for menor no emancipado, o tribunal nomear-lhe- curador especial. O Decreto-Lei n2 329-A/95, de 12 de Dezembro, veio aditar ao CPC.. os seguintes dispositivos: Artigo 674-A - Oponibilidade a terceiros da deciso penal condenatria A condenao definitiva proferida no processo penal constitui, em relao a terceiros, presuno ilidvel no que se refere existncia dos factos que integram os pressupostos da punio e os elementos do tipo legal, bem como dos que respeitam s formas do crime, em quaisquer aces civis em que se discutam relaes jurdicas dependentes da prtica da infraco. Artigo 674-B - Eficcia da deciso penal absolutria 1 - A deciso penal, transitada em julgado, que haja absolvido o arguido com fundamento em no ter praticado os factos que lhe eram imputados, constitui, em quaisquer aces de natureza civil, simples presuno legal da inexistncia desses factos, ilidvel mediante prova em contrrio. 2 - A presuno referida no nmero anterior prevalece sobre quaisquer presunes de culpa estabelecidas na lei civil. Para Carlos Lopes do Rego, estabelece-se no primeiro dos dois dos artigos acabados de transcrever na ntegra, a relevncia ,reflexa,, do caso julgado penal condenatrio em subsequentes aces de natureza civil, materialmente conexas com os factos j apurados no processo penal - e tendo, nomeadamente, em conta a condenao penal pressupe uma exaustiva e oficiosa indagao de toda a matria de facto relevante, bem como a certeza -prtica- de que o arguido cometeu a infraco que lhe era imputada.

Entendeu-se, porm, em homenagem regra do contraditrio - e ao contrrio do que resultava do artigo 152 - que a condenao definitiva no processo penal no deveria impor-se, necessria e cegamente, a sujeitos processuais que nele no tiveram oportunidade de expor as suas razes - constituindo to-somente presuno ilidvel, relativamente aos elementos referenciados no preceito. Toma-se, deste modo, possvel, v.g., ao responsvel civil ulteriormente demandado no foro cvel demonstrar que, afinal, o arguido - apesar de j condenado no mbito do processo penal - no actuou culposamente. A eficcia ,erga omnes da deciso penal condenatria , deste modo, temperada com a possibilidade de os titulares de relaes civis conexas - terceiros relativamente ao processo penal - ilidirem a presuno de que o arguido cometeu efectivamente os factos integradores da infraco que ditou a sua condenao. Respeitantemente eficcia da deciso penal absolutria: dado que em processo penal, o princpio in dubio pro reo eleva o nvel da exigncia da prova se cotejado com o que se passa no domnio do processo civil, a absolvio alm no pode precludir a reapreciao em aco civil. Caso em que e ento a absolvio penal constituir simples presuno legal da inexistncia dos factos referenciados naquela deciso, ilidvel, todavia, mediante prova em contrrio. De referir que a presuno de inocncia resultante do nsito no n. 1, do artigo 674-B do CPC.., prevalece sobre quaisquer outras presunes de culpa abstractamente estabelecidas na lei civil. Por ex.: artigos 493 e n. 3, artigo 503 CPC. Vamos, de seguida, tratar de mais um, que ser o derradeiro, efeito adveniente da sentena. Querendo ser mais minuciosos, diremos que o efeito que vamos tratar no de uma sentena, antes de mais que uma. Na verdade, a existncia de casos julgados contraditrios - e deste efeito que tratamos - pressupe duas decises incidindo sobre a mesma pretenso concreta de direito ou de facto. Cfr. artigo 675- CPC Quando se atente na imperatividade, na imodificabilidade, na obrigatoriedade do caso julgado, cfr. artigos 671-e 672 CPC, a encontramos e compreendemos a rabo do artigo 675 do CPC. Formado o caso julgado, a situao jurdica que ele declarou e definiu toma-se imutvel; portanto, no pode tal situao ser alterada por caso julgado posterior. O novo caso julgado, destruindo o benefcio que o caso julgado anterior assegurara parte vencedora, contrrio ordem jurdica, , por assim dizer, um facto processual ilcito, e no deve, por isso, subsistir. D-se com o caso julgado fenmeno inverso ao que se d com a lei. Perante dois casos julgados contraditrios sobre o mesmo objecto prevalece o que se formou em primeiro lugar (o mais antigo); perante duas normas legais opostas prevalece a que foi emitida em segundo lugar (a mais nova). que, por ter ditado determinada regra de direito, o legislador no abdica do seu poder de emitir outra regra de contedo oposto, logo que novas condies ou circunstncias aconselham a alterao do regime estabelecido; pelo contrrio, o rgo jurisdicional, desde que julga um caso concreto, desde que profere sentena definitiva, fica preso deciso, fica inibido de proferir outra em sentido oposto. Caracterstica do acto legislativo: acto livre. Caracterstica do acto jurisdicional: acto vinculado.

3 - VCIOS E REFORMA DA SENTENA Tratamos a sentena sobre vrios ngulos. Desde o relatrio deciso, passando pela fundamentao e sob a aplicao do direito aplicvel. Os princpios que lhe subjazem foram, igualmente, focalizados. Bem como, os efeitos que se lhe resultam. Tudo, no fundo, dimensionando a deciso num ciclo de normalidade. Sem acidentes. Embora da existncia destes sabendo, propuzemo-nos olvid-los, no fossemos perturbar o fio condutor. Afastado tal receio, impe-se no virar as costas realidade. Patologias h na sentena a merecer exame, comentrio. Justificado est o ttulo deste duodcimo nmero. A sentena pode-se ver inquinada de vcios. Contra os quais se pode reagir seja, por meio de requerimento dirigido ao tribunal que os cometeu seja, atravs de recurso para arepago superior. Sendo certo que os males que a deciso final possa conter, ainda mesmo quando apercebidos pelo juiz, j no podem ser por estes ressalvados, emendados. A conferir-se tamanha possibilidade abrir-se-ia como que a vlvula ao vapor. Em cmbio da estabilidade e da certeza, cada sentena alojaria a veleidade e a tangibilidade. No, jamais. Proferida a sentena, fica imediatamente esgotado o poder jurisdicional do juiz quanto matria da causa. Cfr. n. 1, artigo 666 C.P.C.. O verdadeiro sentido deste quase-axioma, quase, sim, porque tem limitaes (cfr. n. 2, artigo 666 CPC., justifica-se por uma dupla ordem de razes, conforme o diz, magistralmente, Alberto dos Reis. Razo doutrinal: o juiz, quando decide, cumpre um dever - o dever jurisdicional - que a contrapartida do direito de aco e de defesa. Cumprido o dever, o magistrado fica em posio jurdica semelhante do devedor que satisfaz a obrigao. Assim como o pagamento e as outras formas de cumprimento da obrigao exoneram o devedor, tambm o julgamento exonera o juiz; a obrigao que este tinha de resolver a questo proposta, extinguiu-se pela deciso. E como o poder jurisdicional s existe como instrumento destinado a habilitar o juiz a cumprir o dever que sobre ele impende, seguese logicamente que, uma vez extinto o dever pelo respectivo cumprimento, o poder extingue-se e esgota-se. A razo pragmtica consiste na necessidade de assegurar a estabilidade da deciso jurisdicional. Que o tribunal superior possa, por via de recurso alterar ou revogar a sentena ou despacho, (lote) perfeitamente compreensvel; que seja lcito ao prprio juiz reconsiderar e dar o dito por no dito, de todo em todo intolervel, sob pena de se criar a desordem, a incerteza, a confuso. Claro que, em julgamentos futuros, o magistrado pode sustentar e adoptar doutrina jurdica diferente da que tenha estabelecido. Mas no mesmo processo, a deciso que proferir vincula-o. O princpio sofre as limitaes a que aludem os artigos 667 a 670; mas, alm destas limitaes, h que ter em conta a inflexo ou o desvio consignado no artigo 744, isto , a faculdade, atribuda ao juiz, de reparar o agravo. Interposto recurso de agravo da deciso

proferida, lcito ao juiz, se se convencer de que o agravante tem razo, modificar o despacho ou a sentena impugnada. Contudo, dada a natureza do Direito, nada , em absoluto, petrificado. Mesmo o que parece inabalavelmente legislado, logo surge dispositivo excepcionandoo. o caso das limitaes ao princpio da extino do poder jurisdicional. E so elas: - rectificao de erros materiais; Cfr. artigo 667 CPC - suprimento de nulidades; Cfr. artigo 668- CPC - esclarecimento por obscuridade e ambiguidade; Cfr. artigo 669-, n. 1, al. a) CPC - reforma dascustas, multa , manifesto lapso do juiz na determinao da norma, falta de considerao do juiz quanto a documentos ou elementos constantes do processo e reparao do agravo. Cfr. artigo 744 CPC A rectificao de erros materiais pode ocorrer nos seguintes casos: - por omisso do nome das partes; - por omisso quanto a custas; - por erro de escrita ou clculo - por inexactides devidas a outras omisses ou lapso manifesto. A forma pela qual se pode ascender rectificao ser por meio de simples requerimento de qualquer das partes ou por iniciativa do juiz. Sendo que a rectificao opera-se por meio de simples despacho. E quanto ao prazo? Intemporalmente, quando no recurso at subida, quando recurso Vamos, neste caso, esquecer mais qualquer comentrio ou anotao s vrias hipteses que podem ser contempladas pela rectificao de erros materiais, substituindoos pela amostra de alguns elucidativos acrdos debruados sobre o tema. E, assim: Acrdo S.T.J., de 26/02/65: A parte, que se no ops ao pedido de rectificao de uma deciso por erro material, no perde a faculdade de recorrer da deciso na medida em que esta foi rectificada. Acrdo R.P.. de 01/10/73: I - Constitui lapso ou erro manifesto a omisso da condenao de dois dos rus, a quem, na prpria sentena, se atribui a autoria do facto ilcito, se lhes definiu a responsabilidade e se lhes fixou a correspondente percentagem de culpas. II-A razo de ser do n. 2, do artigo 667 do Cd. Proc. Civil est no facto de, havendo

recurso em que o tribunal superior pode censurar a sentena recorrida, no se compreender que, posteriormente, o juiz da primeira instncia possa ordenar uma rectificao que poderia ou deveria ser ordenada pelo tribunal de recurso. III - Assim, mesmo no tendo sido versada essa matria na Relao, no poder, apesar disso, o juiz da primeira instncia vers-la posteriormente, nos ternos do citado preceito. IV - Mesmo que no invocado pelas partes, o erro material da sentena recorrida pode oficiosamente ser rectificado pelo Tribunal Superior. V - Rectificado, porm, pelo juiz da primeira instncia o erro material, nas aludidas circunstncias e, interposto o recurso da deciso respectiva, dever a Relao revogar esta, mas por seu turno, ordenar oficiosamente a rectificao, nos termos dos artigos 716, n.1, 666 e 667, n.s 1 e 2, do Cd. Proc. Civil. Acrdo R.L.. de 07/07/73: I- S no tribunal que pode ser corrigido o erro material da sentena ou despacho, ao abrigo do disposto no artigo 667 do Cd. Proc. Civil. II-A Relao poder corrigir o erro material do acrdo do Colectivo ou despacho do juiz nas respostas ao questionrio, to-somente quando se verifique qualquer das hipteses contempladas nas alneas a) e b), do artigo 712-1 do mesmo Cdigo. Acrdo R.L., de 21/01/76: 1- Os erros ou inexactides materiais, referidos nos artigos 666, n.2 e 667, n. 1 do Cd. Proc. Civil, so aqueles que respeitam expresso material da vontade do julgador e no os erros que possam ter infludo na formao daquela vontade. 1 - Se o juiz gradua um crdito da Caixa Geral de Depsitos em terceiro lugar, a seguir ao crdito exequendo, por supor que este tinha registo de hipoteca anterior ao crdito da Caixa, o erro do juiz no se refere expresso material da sua vontade, mas ao processo interno da formao do seu juzo, havendo, por isso, um verdadeiro erro de julgamento, s rectificvel pela via do recurso. Acrdo S.T.J.. de 20/01/77: 1- O erro material a que se refere o artigo 667 do Cd. Proc. Civil respeita expresso da vontade do julgador e deve, consequentemente, incidir ou reflectir-se numa concluso no consentida pelas premissas. 11 - O recurso do despacho que indevidamente rectificou a sentena de graduao de crditos tem efeito suspensivo, pelo que no pode surtir efeitos e integr-la. 111-Assim, ser atendvel o recurso da parte que naquela foi prejudicada. Acrdo R.L.. de 04/07/78: 1- Com base no disposto no n.2, do artigo 667 do Cd. Proc. Civil, o juiz aps o trnsito em julgado da sentena, pode ainda condenar o R. no pagamento dos juros pedidos, que omitira, e desde que na fundamentao jurdica apreciara e reconhecera a

legitimidade da exigncia dos juros. 11- Esta admissibilidade resulta do facto de se estar em face a erro material. 111- No h, assim, a nulidade da alnea d), do artigo 668 do Cd. Proc. Civil. Acrdo S.T.J.. de 19/03/81: 1- Os erros ou inexactides materiais cuja rectificao permitida pelo artigo 667 do Cd. Proc. Civil apenas se verificam quando se escreveu coisa diversa do que se quis escrever. 11- Para se saber se o erro ou inexactido pode considerar-se meramente material, e no de julgamento, importa averiguar qual teria sido a vontade real do juiz, para depois se confrontar esta com a declarada, e ver se se coadunam ou divergem. Acrdo R.C., de 21/04/92: Para que o juiz possa rectificar a sentena com base na existncia de erro material no basta que afirme a sua existncia, sendo necessrio tambm que esse erro seja evidenciado pelo contexto da deciso. Acrdo S.T.J.. de 28/06/94: Nos termos dos artigos 667 e 716 do Cd. Proc. Civil, as meras inexactides devidas a lapso manifesto s so corrigveis na instncia onde foram cometidas, por iniciativa dos prprios juzes ou das partes e no pela via de recurso. Ser nula a sentena: quando no contenha a assinatura do juiz; quando no especifique os fundamentos de facto e de direito que justificam a deciso; quando os fundamentos estejam em oposio com a deciso; quando o juiz deixe de pronunciar-se sobre questes que devesse apreciar ou conhea de questes de que no podia tomar conhecimento; quando condene em quantidade superior ou em objecto diverso do pedido. A falta de assinatura do juiz na deciso final , efectivamente, causa de nulidade da sentena. Porm, suprvel ex officio ou mediante simples requerimento de qualquer das partes, at ser possvel colher a assinatura do respectivo juiz. Qual a razo determinante da nulidade da sentena quando a esta falte motivao? Uma deciso sem fundamentos equivale a uma concluso sem premissas: uma pea sem base. Havendo, alis, razes de monta na ,sano,, que a lei reserva sentena desprovida de fundamentao. Cfr. alnea b), n. 1, artigo 668 CPC. Desde logo, uma razo substancial. A sentena deve representar a adaptao da vontade abstracta da lei ao caso particular

submetido apreciao do juiz; ao comando geral e abstracto da lei o magistrado substitui um comando particular e concreto. Mas este comando no se pode gerar arbitrariamente; porque o juiz no tem, em princpio, o poder de ditar normas de conduta, de impor a sua vontade s vontades individuais que esto em conflito, porque a sua atribuio unicamente a de extrair da norma formulada pelo legislador a disciplina que se ajusta ao caso sujeito sua deciso, cumpre-lhe demonstrar que a soluo dada ao caso legal e justa, ou, por outras palavras, que a emanao correcta da vontade da lei. esta a funo especfica dos fundamentos. Ademais, h razes de ordem prtica. As partes precisam de ser elucidadas a respeito dos motivos da deciso. Sobretudo a parte vencida tem o direito de saber por que razo lhe foi desfavorvel a sentena; e tem mesmo necessidade de o saber, quando a sentena admita recurso, para poder impugnar o fundamento ou funda mentos perante o tribunal superior. Este carece tambm de conhecer as razes determinantes da deciso, para as poder apreciar no julgamento do recurso. No basta, pois, que o juiz decida a questo posta; indispensvel que produza as razes em que se apoia o seu veredicto. A sentena, como pea jurdica, vale o que valerem os seus fundamentos. Referimo-nos ao valor doutrinal, ao valor como elemento de convico, e no ao valor legal. Este deriva do poder de jurisdio de que o juiz est investido. de anotar, porm, que no conduzir nulidade uma motivao deficiente, medocre ou errada. Ou insuficiente. No; dever tratar-se de uma falta absoluta de motivao. A ausncia total de fundamentos de direito e de facto. E o juiz no ter de analisar, obviamente, toda a argumentao carreada para os autos pelas partes; to-somente a que tem como vlida para o conduzir deciso que substancia na concluso. A nulidade por falta de motivao s poder ser arguida perante o tribunal que proferiu a deciso se esta no admitir recurso ordinrio. Quando o admita, nosso entendimento: ou poder ser (na mesma) arguida a nulidade no tribunal que proferiu a sentena ou, ento, perante o arepago ad quem, em sede de recurso. nosso pensar mesmo contrariando a parte final do n. 3, do artigo 668 do CPC.., que singularizando a alnea a), do n. 1, do mesmo dispositivo, parece concluir que nos mais casos, quando recorrveis as sentenas, a nulidade s pode ser arguida em recurso. O apoio vamos busc-lo adentro do prprio Cdigo. O qual trata autonomamente o instituto da nulidade dos actos. Cfr. artigos 193 a 208 CPC A este se devendo, necessariamente, ir buscar a regulamentao exerccio das causas de nulidade da sentena. Cfr. artigo 668 CPC No matria recursal. Quando no artigo 668 do CPC.. se referencia a nulidade da sentena, mais no se faz que retomar, no concreto da deciso final, a figura da nulidade, tratada em seco independente do diploma adjectivo. Uma coisa, a invocao da nulidade; outra, o recurso. Alis, tambm segundo o julgamos, a arguio da nulidade em simples requerimento e no em via de recurso, no conduzir em caso de indeferimento, a uma irreversibilidade.

Porque a arguio de vcios da sentena ou da sua reforma no invalida o recurso, desde que a causa o comporte, pois o prazo para tanto s se inicia aps o despacho sobre o respectivo requerimento. E se o n 4, do citado artigo 668 colapsa ou enfraquece a nossa tese, j o artigo 669 a sufraga pela indubitvel possibilidade conferida a qualquer das partes de em requerimento pedir o esclarecimento ou reforma da sentena. E nem se argumente com a diversidade de situaes. Uma boa leitura do n. 2, do artigo 669 e um, ainda que simples, cotejo com o n.1, do artigo 668, afasta a diferenciao. Por exemplo, a alnea b), do n. 2, do artigo 669, mais no que repetio ou modo diverso de dizer do nsito na alnea d), do n. 1, do artigo 668. Mais em nosso abono: o n. 3, do artigo 669 escancarado acesso dupla requerimento/recurso. Seja em requerimento, seja em recurso, arguida a falta de especificaes dos fundamentos de facto ou de direito da deciso, lcito ao juiz supri-la. Cfr. n. 4, artigo 666 CPC tambm nula a sentena, quando os fundamentos estejam em oposio com a deciso. Estamos diante de um vcio lgico comprometedor da deciso. No se trate de mero lapsus calami. Porque o magistrado escreveu, efectivamente, o que desejava. S que, como o na realidade escrito, no devia, no podia concluir como o fez. Donde deriva uma construo viciosa do aresto. Os fundamentos invocados pelo juiz teriam, necessria, bvia e logicamente resultado oposto ao vazado na deciso. Quanto ao tempo e modo de arguio e, bem assim, do possvel suprimento no nos repetiremos, bastando o leitor consultar as pginas imediatamente antecedentes. Quando o juiz deixe de pronunciar-se sobre questes que devesse apreciar ou conhea de questes de que no podia tomar conhecimento, outra das causas de nulidade da sentena admitidas no artigo 668, n. 1 do CPC. Concretamente: alnea d), n.1, artigo 668 CPC Poder-se- sintetizar: omisso de pronncia ou, no oposto, excesso de pronncia. Aquela correlaciona-se, pelo no-cumprimento, com a I parte, do n. 2, do artigo 660 do CPC. Quando a se pontifica dever o juiz resolver todas as questes que as partes tenham submetido sua apreciao. A outra decorre, pelo excesso, da II parte, do n. 2, do artigo 660 do mesmo diploma. Por a se estipular que o juiz no pode ocupar-se seno das questes suscitadas pelas partes. Uma vez ainda, remetemos o leitor para o que vai pginas atrs sobre o tempo e o modo de arguio, bem como, do possvel suprimento. A derradeira das causas de nulidade da sentena enunciadas no n. 1, do artigo 668 do CPC, ocorre quando o juiz condene em quantidade superior ou em objecto diverso do pedido. Trata-se de flagrante desrespeito ao n. 1, do artigo 661 do CPC.., redaccionado de molde a limitar a condenao. A sentena no pode, com efeito, condenar ultra petitum ou em objecto diverso do solicitado. Noutras palavras: o juiz no pode conhecer, em regra, seno das questes suscitadas

pelas partes; na deciso que proferir sobre essas questes, no pode extravazar-se, quer em quantidade, quer em qualidade, em relao ao balizado pelo pedido formulado pelas partes. Vejam-se os seguintes exemplos fornecidos por Alberto dos Reis: O autor pediu que o ru fosse condenado a pagar-lhe x; o juiz no pode conden-lo a pagar quantia superior, ainda que os autos forneam prova cabal e exaustiva de que o ru deve ao autor mais de x. Pode, claro, o juiz condenar em menos; o que no pode condenar em mais (em quantitativo superior). Se o autor pediu que o ru fosse condenado a pagar determinada quantia, no pode o juiz conden-lo a entregar coisa certa; se o autor pediu a entrega de coisa certa, no pode a sentena condenar o ru a prestar um facto; se o pedido respeita entrega duma casa, no pode o juiz condenar o ru a entregar um prdio rstico, ou a entregar casa diferente daquela que o autor pediu; se o autor pediu a prestao de determinado facto (a construo dum muro, por hiptese), no pode a sentena condenar na prestao doutro facto (na abertura duma mina, por exemplo). A condenao em objecto diverso s lcita, quando a lei expressamente o permitir. o caso, por exemplo, do n. 2 do artigo 468 do CPC. Suponhamos que o autor pediu a condenao do ru na entrega dum tractor de certa marca; o ru alegou, na contestao, que a obrigao contrada tinha carcter alternativo, isto , que se obrigara a entregar ao autor, escolha dele, ru, ou um tractor da marca designada pelo autor, ou uma parelha de mulas de determinada qualidade. Feita a prova da defesa deduzida pelo ru, o dispositivo acima indicado, autoriza o juiz a condenar o ru ou na entrega do tractor, ou na entrega das mulas; e se porventura o ru declarar logo que escolhe a segunda prestao, deve o juiz condenar o ru a entregar, no o tractor pedido pelo autor, mas as mulas que o ru se comprometera, em alternativa, a entregar. Quanto ao tempo e ao modo de arguio da respectiva nulidade, assim como, do eventual suprimento, convida-se o leitor a consultar o debitado pginas atrs quando se analisou a falta de motivao na sentena. At ao momento tivemos sob anlise dois tipos de limitaes ao princpio da extino do poder jurisdicional: rectificao de erros materiais e suprimento de nulidades. tempo agora de nos debruarmos sobre uma outra limitao: esclarecimento de alguma obscuridade ou ambiguidade. Cfr. alnea a), n. 1, artigo 669 CPC. A sentena no pode deixar de ser clara, perceptvel. Na medida do possvel por quenquer e no apenas por reduzido nmero de pessoas; consegui-lo, particularmente, em questes complexas, deve ser o objectivo do juiz Quando no, poder (e dever) ser objecto de pedido de aclarao. Particularmente, quando seja obscura ou(e) ambgua. Alm, por ter sentido ininteligvel; aqui, por se prestar a diversas interpretaes. Utilizando outro vocabulrio: no primeiro caso, fica-se sem saber o que o juiz, dizer, no segundo, duvida-se sobre o sentido prevalente. Sucede que, algumas vezes, a ambiguidade entre na obscuridade. Se determinada passagem da deciso comporta duas ou at mais interpretaes, ficase sem saber o verdadeiro pensamento do juiz. J tem acontecido que as partes sob o pretexto de aclarao de obscuridade ou ambiguidade, realmente no existente, procurem, antes, obter a alterao do cerne da sentena. O que tem sido, obviamente, travado pelos tribunais. De referir ainda que, atenta a formulao da alnea a), do n. 1, do artigo 669 do CPC.., a obscuridade ou ambiguidade tanto pode localizar-se na deciso, como nos

fundamentos. E pode, at, pedir-se a aclarao da obscuridade ou ambiguidade existente no Relatrio, desde que ela seja relevante, isto , desde que possa ter consequncias prejudiciais para o requerente. O prazo para requerer aclarao da sentena, por no estipulado especificamente, ser o geral e subsidirio de 10 dias. Sendo o meio a utilizar o de simples requerimento. Contudo, pedida e indeferida a aclarao da sentena com fundamento em obscuridade ou ambiguidade desta, nada obsta a que, interposto recurso de tal sentena, este vise tambm o despacho que rejeitou a solicitada reforma, rectificao ou esclarecimento, pois seria incompreensvel que, atacando-se a deciso com qualquer fundamento, ela se mantivesse inaltervel no referente a obscuridades ou a quaisquer erros praticados. Se a sentena proferida pelo juiz respeitantemente a custas e multa, ou s quanto aquelas ou a esta, foi ilegal, isto , se a parte condenada entender que a deciso interpretou ou aplicou erradamente a lei, pode requerer que seja reformada. O prazo ser o geral de 10 dias, cfr. artigo 153 CPC, devendo utilizar-se o simples requerimento. Embora haja quem defenda que quanto reforma, encontrando-se na sua base um erro de julgamento, o meio adequado para a reparao o recurso. J pginas atrs desenvolvemos tese oposta, para l remetendo o leitor, aditando, agora e aqui, que a prpria lei que indica parte prejudicada o meio mais simples do artigo 669 do CPC. A reforma de 1996, Dec.-Lei n. 180/96, de 25/09, veio permitir o suprimento do erro do julgamento atravs da reparao da deciso de mrito pelo prprio juiz que a proferiu. Cfr. n. 2, artigo 6694CPC Possvel quando se verifique lapso manifesto determinao da norma aplicvel ou na qualificao jurdica dos factos. , outrossim, admitida a reforma da sentena nos casos em que dos autos constem elementos, designadamente, de ndole documental que, por si s, impliquem, necessariamente, deciso em sentido diverso e no tenham sido considerados por lapso manifesto. A parte prejudicada com a alterao da deciso pode sempre recorrer, mesmo que a causa esteja compreendida na alada do tribunal. Cfr. n. 4, artigo 670 CPC.., com a advertncia de que, neste caso, o recurso no suspende a exequibilidade da sentena. Tambm aqui o prazo do requerimento ser de 10 dias. tena. Cuidemos, por fim, nesta ronda pelas limitaes ao princpio da extino do poder jurisdicional, da reparao do agravo. - cfr. artigo 744 CPC. O juiz convenceu-se, pela leitura da alegao do agravante e pelos documentos, de que decidiu mal e no deve por isso manter o seu despacho. A lei aponta-lhe o caminho: cumpre-lhe reparar o agravo, isto , dar ao agravante a reparao a que, agora, entende ter ele direito. Lavra ento despacho destinado a substituir o que primitivamente proferira. o despacho de reparao do agravo, que tem o significado dum acto de reconsiderao. Em vez de ser o tribunal superior a dar provimento ao agravo, o prprio juiz a emendar o seu despacho inicial. Este poder de reconsiderao representa um desvio da regra formulada no artigo 666. Em princpio, no lcito ao tribunal, como vimos, alterar a sua prpria deciso depois de emitida; o julgamento esgota o poder jurisdicional, porque corresponde ao cumprimento

do dever, imposto ao juiz, de decidir a questo submetida ao seu veredicto. Mas a este princpio introduz a lei limitaes ou desvios. J examinmos os que se acham regulados nos artigos 667 a 670; agora estamos perante outro. Note-se que o poder da reparao do agravo s reconhecido ao tribunal de 1. instncia; a Relao no goza de igual faculdade. O juiz reparou o agravo. Deu satisfao ao agravante. O despacho notificado aos interessados. Por virtude da reparao, claro que se inverte a posio das partes. A que inicialmente vencera - o agravado - passa agora para a posio de parte vencida. Qual a consequncia? que ao agravado lcito reagir contra o despacho de reparao. Notificado o despacho ao agravado, uma de duas: a) Ou ele se conforma; b) Ou no se conforma e pretende reagir. No 1. caso, finda o processo de agravo; e finda por uma soluo desfavorvel ao agravado, que tem, portanto, de suportar o peso das custas. No 2. caso, pode o agravado requerer, dentro de 10 dias a contar da notificao do despacho de reparao, que o processo de agrave suba, tal como est, para se decidir a questo sobre que recaram os dois despachos opostos. FIM