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AULA N 27: LICITAES PBLICAS - PARTE III ETAPAS DO PROCEDIMENTO LICITATRIO INTRODUO Veremos, na aula de hoje, as etapas da licitao,

conforme a esquematizao comumente elaborada pela doutrina, especialmente pela do Professor Hely Lopes Meirelles. Embora no tenha obrado uma diviso organizada e didtica do procedimento licitatrio em etapas, a Lei n 8.666/93 a elas se refere minudentemente. Como j diversas vezes alertamos, toda vez que um assunto estiver expresso em texto de lei, vale, para concurso pblico, o que ali se encontra, mesmo que diverso de afirmaes ou conceitos historicamente defendidos pela melhor doutrina. O estudo das etapas da licitao, mais uma vez, acaba por se constituir em tarefa rdua, pois imprescindvel o conhecimento de grandes partes do exato texto legal. Por esta razo, no h como evitarmos constantes e cansativas transcries, sempre lembrando que ningum disse que vida de concursando era fcil... Hely Lopes Meirelles ensina que o procedimento inicia-se na repartio interessada, com a abertura de processo administrativo (processo em sentido amplo, uma vez que no h litgio envolvido) em que a autoridade competente determina a realizao da licitao, define seu objeto e indica os recursos hbeis para despesa (ver art. 38 da Lei 8.666/93). O autor explica que esta a fase interna da licitao, qual se segue a fase externa que se desenvolve na seguinte seqncia, a qual resume as etapas que aqui estudaremos: edital ou convite de convocao, recebimento da documentao e propostas, habilitao, julgamento das propostas, adjudicao e homologao. Passemos ao estudo separado de cada etapa. EDITAL Edital o instrumento por meio do qual a Administrao torna pblica a realizao de uma licitao. o meio utilizado para todas as modalidades de licitao, exceto a modalidade convite. A inteno de licitar divulgada pela publicao de aviso com o resumo do edital, nos termos do art. 21 da Lei: Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das concorrncias, das tomadas de preos, dos concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez: I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Federal, e ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos federais ou garantidas por instituies federais; II - no Dirio Oficial do Estado ou do Distrito Federal, quando se tratar respectivamente de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito Federal; III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de divulgao para ampliar a rea de competio. 1 O aviso publicado conter a indicao do local em que os interessados podero ler e obter o texto integral do edital e todas as informaes sobre a licitao. Atualmente, como veremos em outra aula, foi acrescentada ao rol das modalidades de licitao o denominado prego, previsto na MP 2.026, cuja primeira edio deu-se em maio deste ano. O prego tambm divulgado por meio de aviso publicado no Dirio Oficial da Unio (prego modalidade apenas aplicvel ao mbito federal). O art. 4, II da citada MP informa que do aviso constaro a definio do objeto, a indicao do local, dias e horrios em que poder ser lida ou obtida a integra do edital. O edital a lei interna da licitao. Ele deve fixar as condies de realizao da licitao e vincula a Administrao e os proponentes. As principais disposies da Lei 8.666 relativas ao edital encontram-se no art. 40, a seguir transcrito no que julgamos mais importante:

Art. 40. O edital conter no prembulo o nmero de ordem em srie anual, o nome da repartio interessada e de seu setor, a modalidade, o regime de execuo e o tipo da licitao, a meno de que ser regida por esta Lei, o local, dia e hora para recebimento da documentao e proposta, bem como para incio da abertura dos envelopes, e indicar, obrigatoriamente, o seguinte: I - objeto da licitao, em descrio sucinta e clara; II - prazo e condies para assinatura do contrato ou retirada dos instrumentos, como previsto no art. 64 desta Lei, para execuo do contrato e para entrega do objeto da licitao; III - sanes para o caso de inadimplemento; IV - local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico; V - se h projeto executivo disponvel na data da publicao do edital de licitao e o local onde possa ser examinado e adquirido; VI - condies para participao na licitao, em conformidade com os arts. 27 a 31 desta Lei, e forma de apresentao das propostas; VII - critrio para julgamento, com disposies claras e parmetros objetivos; VIII - locais, horrios e cdigos de acesso dos meios de comunicao distncia em que sero fornecidos elementos, informaes e esclarecimentos relativos licitao e s condies para atendimento das obrigaes necessrias ao cumprimento de seu objeto; IX - condies equivalentes de pagamento entre empresas brasileiras e estrangeiras, no caso de licitaes internacionais; X - o critrio de aceitabilidade dos preos unitrio e global, conforme o caso, permitida a fixao de preos mximos e vedada a fixao de preos mnimos, critrios estatsticos ou faixas de variao em relao a preos de referncia, ressalvado o disposto nos 1 e 2 do art. 48; (Redao dada pela Lei n 9.648/98) XI - critrio de reajuste, que dever retratar a variao efetiva do custo de produo, admitida a adoo de ndices especficos ou setoriais, desde a data prevista para apresentao da proposta, ou do oramento a que essa proposta se referir, at a data do adimplemento de cada parcela; XII - (VETADO.) XIII - limites para pagamento de instalao e mobilizao para execuo de obras ou servios que sero obrigatoriamente previstos em separado das demais parcelas, etapas ou tarefas; XIV - condies de pagamento, prevendo: a) prazo de pagamento em relao no superior a trinta dias, contado a partir da data final do perodo de adimplemento de cada parcela; b) cronograma de desembolso mximo por perodo, em conformidade com a disponibilidade de recursos financeiros; c) critrio de atualizao financeira dos valores a serem pagos, desde a data final do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento; d) compensaes financeiras e penalizaes, por eventuais atrasos, e descontos, por eventuais antecipaes de pagamentos; e) exigncia de seguros, quando for o caso; XV - instrues e normas para os recursos previstos nesta Lei; XVI - condies de recebimento do objeto da licitao; XVII - outras indicaes especficas ou peculiares da licitao. IMPUGNAO DO EDITAL A Lei prev a impugnao administrativa do edital de licitao sempre que este seja discriminatrio ou omisso em pontos essenciais ou, ainda, apresente qualquer irregularidade relevante. A impugnao pode ser feita por qualquer cidado, inclusive, evidentemente, os participantes do certame. Os prazos relativos impugnao encontram-se disciplinados no 1 do art. 41, o qual 2

explicita, em seu caput a vinculao da Administrao s condies expostas no edital, como se l abaixo: Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. 1 Qualquer cidado parte legtima para impugnar edital de licitao por irregularidade na aplicao desta Lei, devendo protocolar o pedido at 5 (cinco) dias teis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitao, devendo a Administrao julgar e responder impugnao em at 3 (trs) dias teis, sem prejuzo da faculdade prevista no 1 do art. 113. Obs.: Art. 113, 1 - Qualquer licitante, contratado ou pessoa fsica ou jurdica poder representar ao Tribunal de Contas ou aos rgos integrantes do sistema de controle interno contra irregularidades na aplicao desta Lei, para fins do disposto neste artigo. ANTECEDNCIA MNIMA DO EDITAL Os provveis interessados em licitar necessitam, evidentemente, de um prazo que permita a elaborao de sua propostas, o estudo e anlise das condies da licitao, enfim, um tempo mnimo para que se preparem para participar da disputa. Os prazos mnimos variam conforme a modalidade de licitao, sendo maiores para as mais complexas e menores para as de menos vulto. Deve-se notar que os prazos estabelecidos na Lei so prazos mnimos, nada obstando que a administrao adote lapsos temporais maiores sempre que entenda serem estes necessrios ou convenientes, no intuito de aumentar a competitividade do procedimento. A antecedncia mnima a ser observada encontra-se assim disciplinada (notem que apenas os prazos relativos s modalidades convite e prego so contados em dias teis): Art. 21. .................. 2 O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao do evento ser: I - quarenta e cinco dias para: a) concurso; b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo; II - trinta dias para: a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea b do inciso anterior; b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo; III - quinze dias para tomada de preos, nos casos no especificados na alnea b do inciso anterior, ou leilo; IV - cinco dias teis para convite. 3 Os prazos estabelecidos no pargrafo anterior sero contados a partir da ltima publicao do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva disponibilidade do edital ou do convite e respectivos anexos, prevalecendo a data que ocorrer mais tarde. 4 Qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das propostas. Quanto modalidade prego, o art. 4, V da MP 2.026 estabelece que o prazo fixado para a apresentao das propostas, contado a partir da publicao do aviso, no ser inferior a oito dias teis CARTA-CONVITE A carta-convite o instrumento convocatrio utilizado para chamar os interessados a participar da licitao quando adotada a modalidade convite. A carta-convite enviada diretamente aos interessados e no precisa ser publicada, devendo, entretanto, ser fixada cpia em local apropriado (art. 22, 3). Aplicam-se carta-convite, no que for cabvel, as disposies relativas ao edital, especialmente quanto identificao do objeto da licitao, critrio de julgamento e demais condies cujo conhecimento seja indispensvel. 3

COMISSO DE LICITAO As etapas de habilitao dos licitantes e julgamento das propostas so efetivadas por uma comisso, denominada comisso de licitao ou comisso julgadora, conforme previsto no art. 51 da Lei: Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua alterao ou cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por comisso permanente ou especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da Administrao responsveis pela licitao. ......................... 3 Os membros das Comisses de licitao respondero solidariamente por todos os atos praticados pela Comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso. HABILITAO Hely Lopes Meirelles define a fase de habilitao como aquela em que se procede verificao da documentao e de requisitos pessoais dos licitantes, habilitando-os ou inabilitando-os. etapa relacionada s qualidades pessoais dos interessados em licitar. Ocorre previamente anlise das propostas. O licitante inabilitado, na verdade, excludo do procedimento e a proposta que havia formulado nem chega a ser conhecida (devolve-se a ele o envelope ainda lacrado). A habilitao tem por finalidade garantir que o licitante, na hiptese de ser o vencedor do certame, tenha condies tcnicas, financeiras e idoneidade para adequadamente cumprir o contrato objeto da licitao. A fim de garantir a maior competitividade possvel disputa, a Lei probe qualquer exigncia suprflua ou desnecessria, exigncias estas que indicariam direcionamento da licitao para favorecer determinadas pessoas, empresas ou grupos. Por isso a Lei no admite que nada alm do nela previsto seja exigido, conforme a seguir se l: Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos interessados, exclusivamente, documentao relativa a: I - habilitao jurdica; II - qualificao tcnica; III - qualificao econmico-financeira; IV - regularidade fiscal. A documentao exigida para a habilitao ou qualificao prevista em cada um dos incisos acima encontra-se exaustivamente enumerada nos artigos seguintes da Lei. Entendemos fundamental, para o candidato, conhecer a necessria para a comprovao de regularidade fiscal, conforme o art. 29: Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal, conforme o caso, consistir em: I - prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro Geral de Contribuintes (CGC); Obs.: atualmente denominado Cadastro Nacional das Pessoas Jurdicas (CNPJ). II - prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou municipal, se houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante, pertinente ao seu ramo de atividade e compatvel com o objeto contratual; III - prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente, na forma da lei; IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei. Como explicamos, a inabilitao implica excluso do interessado (art. 41, 4) do procedimento licitatrio. Por este motivo, o recurso contra a inabilitao tem efeito suspensivo, nos termos do art. 109, 2 da Lei, que veremos mais adiante. Transcrevemos, por ora, o mencionado art. 41, 4: Art. 41, 4 - A inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de participar das fases subseqentes.

Outro ponto importante o estatudo no art. 43, 6, segundo o qual aps a fase de habilitao, no cabe desistncia de proposta, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela Comisso. JULGAMENTO DAS PROPOSTAS O julgamento das propostas consiste no confronto das ofertas, classificao das propostas e determinao do vencedor, ao qual dever ser adjudicado o objeto da licitao. Dever sempre ser observado o critrio de julgamento estabelecido no edital, critrio este que se relaciona ao conceito de tipo de licitao, como explicaremos adiante. O julgamento, regra geral, efetuado pela Comisso de licitao qual nos referimos acima. As disposies da Lei 8.666 sobre o julgamento das propostas so de fcil compreenso, tornando-se ocioso repetirmo-las em texto fluente. Transcrevemos os preceitos pertinentes com os grifos que entendemos devidos: Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: I - abertura dos envelopes contendo a documentao relativa habilitao dos concorrentes, e sua apreciao; II - devoluo dos envelopes fechados aos concorrentes inabilitados, contendo as respectivas propostas, desde que no tenha havido recurso ou aps sua denegao; III - abertura dos envelopes contendo as propostas dos concorrentes habilitados, desde que transcorrido o prazo sem interposio de recurso, ou tenha havido desistncia expressa, ou aps o julgamento dos recursos interpostos; IV - verificao da conformidade de cada proposta com os requisitos do edital e, conforme o caso, com os preos correntes no mercado ou fixados por rgo oficial competente, ou ainda com os constantes do sistema de registro de preos, os quais devero ser devidamente registrados na ata de julgamento, promovendo-se a desclassificao das propostas desconformes ou incompatveis; V - julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do edital; VI - deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao do objeto da licitao. Art. 44. No julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao os critrios objetivos definidos no edital ou convite, os quais no devem contrariar as normas e princpios estabelecidos por esta Lei. 1 vedada a utilizao de qualquer elemento, critrio ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado que possa ainda que indiretamente elidir o princpio da igualdade entre os licitantes. 2 No se considerar qualquer oferta de vantagem no prevista no edital ou no convite, inclusive financiamentos subsidiados ou a fundo perdido, nem preo ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes. 3 No se admitir proposta que apresente preos global ou unitrios simblicos, irrisrios ou de valor zero, incompatveis com os preos dos insumos e salrios de mercado, acrescidos dos respectivos encargos, ainda que o ato convocatrio da licitao no tenha estabelecido limites mnimos, exceto quando se referirem a materiais e instalaes de propriedade do prprio licitante, para os quais ele renuncie a parcela ou totalidade da remunerao. 4 O disposto no pargrafo anterior se aplica tambm s propostas que incluam mo-de-obra estrangeira ou importaes de qualquer natureza. Vimos, quando estudamos os princpios que regem as licitaes, que o legislador pretendeu fosse o julgamento realizado conforme critrio objetivos. Devemos lembrar que somente pode ser efetivamente objetivo o julgamento quando o critrio adotado for o de menor preo. Os possveis critrios a serem observados no julgamento determinam o que a Lei denomina tipos de licitao. O tipo menor preo deve ser a regra geral nas licitaes para contratao de obras, servios, compras, locaes e fornecimento. Por isso, o art. 46 expressamente declara que os tipos de licitao melhor tcnica ou tcnica e preo sero utilizados exclusivamente para servios de natureza predominantemente intelectual. A nova modalidade de licitao denominada prego somente admite o tipo menor preo (art. 4, X da MP 2.026). 5

Alm dos tipos de licitao previstos na Lei 8.666, art. 45, existem diversos outros critrios especificamente previstos para as licitaes cujo objeto seja a celebrao de contrato de concesso ou permisso de servios pblicos, conforme se l no art. 15 da Lei 8.987/95, que reproduziremos adiante. Iniciemos pelos quatro tipos bsicos de licitao, observando-se que eles no se aplicam modalidade concurso, estabelecidos nos incisos do 1 do art. 45 da lei 8.666: Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle. 1 Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso (no concurso h uma estipulao prvia de prmio ou remunerao, consistindo a participao no concurso em aceitao tcita, pelo concorrente, do prmio oferecido): I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo; II - a de melhor tcnica; III - a de tcnica e preo; IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso. A Lei pretendeu que os quatro tipos citados constitussem uma lista numerus clausus, estabelecendo, no 5 do art. 45, a proibio de utilizao de outros tipos de licitao diversos dos aqui previstos. A Lei 8.987/95 no se refere a tipos de licitao. Estabelece, todavia critrios de julgamento que, at mesmo pela natureza dos contratos a serem celebrados concesso ou permisso de servios pblicos diferem dos enumerados na Lei 8.666. So os seguintes os critrios previstos na Lei 8.987/95: Art. 15. No julgamento da licitao ser considerado um dos seguintes critrios: I - o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 27.05.99) II - a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 27.05.99) III - a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos I, II e VII; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 27.05.99) IV - melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; (Inciso acrescentado pela Lei n 9.648, de 27.05.99) V - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; (Inciso acrescentado pela Lei n 9.648, de 27.05.99) VI - melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; ou (Inciso acrescentado pela Lei n 9.648, de 27.05.99) VII - melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas. (Inciso acrescentado pela Lei n 9.648, de 27.05.99) ADJUDICAO E HOMOLOGAO O art. 43, VI, da Lei 8.666 estabelece que, aps o julgamento pela Comisso esta remeta o processo autoridade competente para que esta adjudique o objeto da licitao ao vencedor e homologue o resultado do julgamento. Observamos que o trabalho da Comisso encerra-se com a divulgao do resultado do julgamento, aps o qual passa o processo autoridade competente para as providncias citadas. Havendo irregularidade no julgamento a autoridade superior no o homologar, devolvendo o processo Comisso para novo julgamento com correo da irregularidade apontada, se isto for possvel. Caso no seja, a hiptese pode ser de anulao do procedimento, pelo menos desde a prtica do ato viciado por ilegalidade. A adjudicao o ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto da licitao. No se deve confundir adjudicao com a celebrao do contrato. A adjudicao apenas garante ao vencedor que, quando 6

a Administrao for celebrar o contrato relativo ao objeto da licitao o far com o vencedor. O art. 50 da Lei expressamente declara que a Administrao no poder celebrar o contrato com preterio da ordem de classificao das propostas ou com terceiros estranhos ao procedimento licitatrio, sob pena de nulidade. , todavia, possvel que o contrato no venha a ser celebrado, por motivos como anulao do procedimento, ou que tenha sua celebrao adiada por motivo que justifique tal adiamento etc. Hely Lopes Meirelles define a homologao como o ato de controle pelo qual a autoridade superior, verificando sua regularidade, confirma o julgamento das propostas e, conseqentemente, confere eficcia adjudicao. O ato de homologao encerra o procedimento licitatrio, passando-se, assim, celebrao do contrato, na oportunidade em que isto seja conveniente Administrao. RECURSOS ADMINISTRATIVOS Para terminarmos esta aula-massacre, transcrevemos os mais importantes recursos administrativos previstos na Lei, cada qual aplicvel a determinada etapa do procedimento ou fato ou situao dele decorrentes. Encontram-se previstos estes recursos genricos no art. 109 da Lei: Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulao ou revogao da licitao; d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou cancelamento; e) resciso do contrato, a que se refere o inciso I do art. 79 desta Lei; f) aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa; ....................... 2 O recurso previsto nas alneas a e b do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. 3 Interposto, o recurso ser comunicado aos demais licitantes, que podero impugn-lo no prazo de 5 (cinco) dias teis. 6 Em se tratando de licitaes efetuadas na modalidade de carta-convite os prazos estabelecidos nos incisos I e II e no 3 deste artigo sero de dois dias teis.