GOVERNAO SOCIETRIA EM PORTUGAL Enquadramento Legal Sumrio 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18.

19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. Introduo Governao Societria Direito Imperativo e Recomendaes Estrutura de Governao Bsica de Uma Sociedade Administrao. Generalidades Fiscalizao - Generalidades Assembleia Geral - Generalidades Os modelos de governao societria Modelo latino ou tradicional Modelo germnico Modelo anglo-saxnico Os deveres dos administradores O interesse social Interesses em conflito Independncia Dever de cuidado A business judgement rule Nomeao e destituio Remunerao dos administradores Principais funes do rgo de fiscalizao O papel do ROC Principais deveres e poderes Composio e independncia Incompatibilidades Nomeao e destituio e remunerao Assembleia Geral Funes A Mesa da Assembleia Geral Procedimento Voto Interesses em conflito

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GoVErnAo SoCIEtrIA EM PortuGAL

EnQuAdrAMEnto LEGAL SuMrIo
1. Introduo
Numa sociedade (comercial), como na sociedade (civil), fundamental que existam regras de funcionamento que assegurem a equilibrada e responsvel convivncia de todos os intervenientes. Tal como Montesquieu, em meados do sculo das luzes, revolucionou a ideia de organizao do Estado, rompendo com o Estado absoluto e introduzindo a teoria da separao de poderes (legislativo, executivo e judicial), tambm, especialmente a partir de meados dos anos setenta do sculo passado, alguns autores norte-americanos sentiram uma crescente urgncia em aplicar, com as necessrias adaptaes, essa mesma lgica ao governo das sociedades. Foi ento que se enraizou a expresso inglesa corporate governance. Da boa organizao da sociedade dependem o seu bom funcionamento e o seu sucesso. Na gnese da separao de poderes e do governo das sociedades esto ideias matrizes comuns: transparncia, equilbrio de poderes e deveres, preveno e gesto de conflitos de interesse e responsabilidade. Embora o espao societrio seja marcadamente dominado pela liberdade dos seus intervenientes com alicerces constitucionais no direito propriedade privada e na liberdade de iniciativa econmica , certo que a existncia de regras em matria de governo das sociedades promove o seu melhor funcionamento. A confiana dos investidores e do pblico em geral pressupe a confiana nas sociedades que recorrem aos mercados financeiros para obter financiamento. O melhor funcionamento da sociedade leva, naturalmente, sua acrescida eficincia e, tornando-se mais eficiente, a sociedade atrai mais ateno da parte de investidores, que acreditam nela para investir as suas poupanas com melhores expectativas de retorno. Da que seja to importante implementar regras que promovam o bom governo das sociedades, dado que das mesmas decorre um benefcio inestimvel: a renovada confiana dos investidores. Nesta separata pretendemos, de forma clara e com a profundidade que um espao limitado permite, dar um enquadramento aos nossos leitores do regime legal da governao societria vigente em Portugal. Procurmos intercalar o discurso com um conjunto de exemplos, figuras e notas explicativas que esperamos sejam teis para a percepo das matrias tratadas.

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2. GoVErnAo SoCIEtrIA
Por governao societria (corporate governance) entende-se o conjunto das matrias, princpios e regras relativas administrao e controlo das sociedades. Trataremos essencialmente dos rgos sociais, das suas competncias, responsabilidades e inter-relao com os outros rgos.
No trataremos de todas as matrias abrangidas pelo direito das sociedades, como, por exemplo, os procedimentos de constituio ou de liquidao de sociedades ou o regime do capital social.

A preocupao com a governao da sociedade ser, em princpio, to maior quanto mais acentuada for a separao entre propriedade e gesto da empresa. Da que a preocupao prtica e terica acerca destas questes tenha surgido no ordenamento estadunidense, em especial com referncia s sociedades mais complexas e de maior dimenso (corporations, por oposio s partnerships e s limited liability companies), nas quais a disseminao do capital fortssima. Em consonncia, focar-nos-emos na governao societria das sociedades annimas, com particular incidncia nas sociedades cotadas ou outras de grande dimenso.
No obstante vrias das matrias tratadas terem, com as devidas adaptaes, igualmente aplicao a outros tipos de sociedades especialmente ao outro tipo de sociedades de responsabilidade limitada (sociedades por quotas) - e a sociedades de menor dimenso.

Por outro lado, de notar que a estrutura accionista das sociedades sedeadas nas jurisdies continentais, especialmente em Portugal, tende a ser muito mais concentrada do que nas jurisdies anglo-saxnicas, em particular dos Estados Unidos. Por essa razo, a transposio de conceitos e prticas destas ltimas jurisdies para as primeiras, como a portuguesa, deve ser feita atendendo sempre ao contexto scio-cultural, ao contexto econmico e ao ambiente e tradio jurdicas de cada jurisdio.

3. dIrEIto IMPErAtIVo E rECoMEndAES

As fontes normativas da governao societria so mltiplas. importante perceber que esta matria geralmente tratada em dois planos: o plano da lei (obrigatrio) e o domnio das recomendaes (de cumprimento voluntrio, como o nome indica). Estas ltimas provm de organizaes fundadas na sociedade civil, bem como de autoridades reguladoras.

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Entre ns, devemos referir o Livro Branco sobre Corporate Governance em Portugal, lanado pelo Instituto Portugus de Corporate Governance, disponvel no site do European Corporate Governance Institute (www.ecgi.org/codes). Entre as recomendaes, o maior destaque vai, naturalmente, para os trabalhos desenvolvidos sobre esta matria pela Comisso do Mercado de Valores Mobilirios, tendo a ltima verso destas recomendaes sido publicada em 2010, paredes meias com o seu Regulamento n. 1/2010. Estas Recomendaes esto assentes num princpio de comply or explain, isto , as sociedades suas destinatrias (cotadas) devem cumprir as recomendaes ou explicar por que razo no o fazem, em relatrio sobre o tema divulgado anualmente ao abrigo daquele regulamento. As Recomendaes e o referido Regulamento, bem como os relatrios de governao societria divulgados ao pblico, encontram-se disponveis no site da CMVM em www.cmvm.pt. Neste fascculo trataremos, de forma sumria, da regulamentao legal (imperativa) da governao societria em Portugal, que corresponde ao standard mnimo que as sociedades devem cumprir.

4. EStruturA dE GoVErnAo BSICA dE uMA SoCIEdAdE

As sociedades annimas tm trs rgos essenciais e obrigatrios: a) um rgo de administrao (a Administrao); b) um rgo de fiscalizao (a Fiscalizao); c) a Assembleia Geral. Estes rgos correspondem essncia da sociedade e materializam uma diviso de funes e responsabilidades: Assembleia Geral cumpre tomar as grandes decises e nomear a Administrao; Administrao cabe gerir e representar a sociedade; Fiscalizao est, como o prprio nome indica, cometida a tarefa de fiscalizar a sociedade. Estatutariamente, podem ser criados outros rgos, que no podem ferir, contudo, as competncias legais dos primeiros. Tero uma funo essencialmente consultiva: por exemplo, um conselho de famlia, nas sociedades familiares. A ttulo exemplificativo, antes da sua actual estrutura societria, para alm do conselho fiscal (legalmente obrigatrio), o BCP tinha um conselho superior com funes consultivas. Por outro lado, podem tambm instituir-se comisses especializadas no seio de cada

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rgo, por exemplo, uma comisso de estratgia no seio da Administrao, uma comisso encarregue de analisar as reclamaes de colaboradores no mbito da Fiscalizao, ou uma comisso de remuneraes composta por scios (que compem, no seu conjunto, a Assembleia Geral). Por exemplo, data, a Assembleia Geral da Brisa nomeou uma Comisso de Vencimentos, enquanto a respectiva Administrao nomeou duas comisses: a Comisso de Acompanhamento do Governo Societrio e Sustentabilidade e a Comisso de Auditoria e Gesto de Riscos.

5. AdMInIStrAo
GEnErALIdAdES
A Administrao responsvel por conduzir os negcios da sociedade. Este seu dever fundamental de administrar a sociedade pode dividir-se em dois sub-deveres: a) tomar decises: nos termos da lei, Administrao compete () gerir as actividades da sociedade; e b) executar as decises tomadas: nos termos da lei, a Administrao tem [exclusivos/plenos] poderes de representao da sociedade.
Apesar de este ser o desenho legal, muitas vezes, especialmente nos chamados actos de mero expediente, quando existam poderes delegados num administrador ou apenas um administrador nico, difcil distinguir com rigor estes dois momentos. Relativamente a situaes significativas para a sociedade, sempre aconselhvel que essa distino seja evidente e suportada documentalmente (actas, etc).

6. FISCALIZAo
GEnErALIdAdES
A Fiscalizao responsvel por fiscalizar diversos aspectos da vida da sociedade, entre os quais se destaca a fiscalizao: a) da actividade de administrao da sociedade; b) da exactido dos documentos de prestao de contas e das polticas contabilsticas.

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Como veremos, um gatekeeper fundamental, mas que no se deve confundir com o prprio rgo de fiscalizao, o revisor oficial de contas (ROC), que tem a seu cargo a reviso das contas da sociedade, tratadas pelo tcnico oficial de contas e pelas quais a Administrao responsvel.

7. ASSEMBLEIA GErAL
GEnErALIdAdES
A Assembleia Geral o colgio dos scios. Entre as suas competncias principais conta-se a nomeao, directa ou indirecta, dos membros dos dois outros rgos sociais e a aprovao anual das contas e do relatrio de gesto da sociedade. A Assembleia Geral tem outras competncias especificamente previstas, mas a competncia de administrao da sociedade cabe Administrao da sociedade.
A Assembleia Geral no poder, em princpio, deliberar, por sua iniciativa, sobre matrias de administrao que no lhe estejam especificamente alocadas (por exemplo, a alienao de um estabelecimento comercial). Diversamente sucede nas sociedades por quotas, em que existe uma competncia concorrente da gerncia (rgo de administrao) e da Assembleia Geral nessas matrias.

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8. oS ModELoS dE GoVErnAo SoCIEtrIA

At 2006, eram apenas dois os modelos de governao societria no direito portugus. Contudo, a partir desse ano e devido a uma grande reforma operada no direito societrio nacional, so trs os modelos de governao societria das sociedades annimas. a) Modelo latino ou tradicional: Conselho de Administrao + Conselho Fiscal + Assembleia Geral; b) Modelo germnico: Conselho de Administrao Executivo + Conselho Geral e de Superviso (com Comisso para as Matrias Financeiras, eventualmente) + Assembleia Geral; c) Modelo anglo-saxnico: Conselho de Administrao com Comisso de Auditoria + Assembleia Geral. Cada um destes trs modelos, mais do que apresentar grandes vantagens ou desvantagens em absoluto uns face aos outros, pretendem configurar modelos de organizao de diferente inspirao para permitir aos scios escolher aquele que mais lhes convm. A situao da Assembleia Geral tendencialmente a mesma nos vrios modelos, que se distinguem, essencialmente, pela inter-relao estabelecida entre o rgo de administrao e o rgo de fiscalizao.

9. ModELo LAtIno ou trAdICIonAL

Este o modelo mais utilizado entre as sociedades portuguesas, independentemente da respectiva dimenso. O Conselho de Administrao, composto por administradores executivos somente ou por administradores executivos e no executivos, gere e representa a sociedade e o Conselho Fiscal fiscaliza a actividade da sociedade. Salvo nas grandes sociedades e nas sociedades cotadas o Conselho Fiscal pode ser constitudo por um ROC, que ter a seu cargo a dupla funo de fiscalizar a actividade da sociedade e de reviso de contas (Fiscal nico).
Nota: Por grande sociedade entende-se uma sociedade que ultrapasse dois dos seguintes limites: a) Total do balano - 100.000.000; b) Total das vendas lquidas e outros proveitos - 150.000.000;

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c) Nmero de trabalhadores empregados em mdia durante o exerccio 150.

10. ModELo GErMnICo

Apesar de previsto no nosso ordenamento jurdico desde a aprovao do Cdigo das Sociedades Comerciais em 1986, este modelo muito menos usual nas sociedades portuguesas. A EDP e o BCP, sociedades cotadas integrando o PSI-20, adoptam este modelo. Nesta estrutura a administrao da sociedade encontra-se confiada a um Conselho de Administrao Executivo composto por administradores executivos. O Conselho Geral e de Superviso tem como funo essencial a fiscalizao, embora tambm lhe caibam outras funes que o Conselho Fiscal no tem. Em particular, os estatutos podem determinar que, para a prtica de certos actos (por exemplo, contratao de emprstimos acima de certo valor), o Conselho de Administrao Executivo obtenha o prvio parecer favorvel do Conselho Geral e de Superviso. O Conselho de Administrao Executivo pode, pois, recorrer desse parecer para a Assembleia Geral caso o mesmo seja desfavorvel.

Obrigatrio apenas nas grandes sociedades e sociedades cotadas

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11. ModELo AnGLo-SAxnICo

Este foi o ltimo modelo a ser acolhido pelo ordenamento jurdico portugus. Como o nome indica, a sua inspirao anglo-saxnica. As chamadas corporations norte-americanas desconhecem, em regra, um rgo social autnomo face administrao ao qual incumba fiscalizar a administrao. Pelo contrrio, a certos membros do board of directors, geralmente integrados num audit committee, que cabe essa funo. Assim sucede, igualmente entre ns, quando uma sociedade adopte este modelo. No seio do Conselho de Administrao existir uma Comisso de Auditoria composta pelos administradores no executivos que integrem o Conselho de Administrao, ou por parte deles.

12. oS dEVErES doS AdMInIStrAdorES

Os administradores encontram-se sujeitos a um vasto conjunto de deveres.
Exemplo: Os administradores no podem exercer actividade concorrente com a sociedade, salvo se a Assembleia Geral autorizar; no podem receber emprstimos da sociedade nem adiantamentos de remuneraes superiores a um ms so deveres especficos, de contedo negativo. Exemplo: Os administradores devem elaborar e submeter ao rgo de fiscalizao e Assembleia Geral o relatrio de gesto e as contas de exerccio, os administradores de duas sociedades que pretendam fundir-se devem elaborar em conjunto um projecto de fuso e sujeit-lo deliberao dos scios so deveres especficos, de contedo positivo.

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Sem prejuzo da inegvel importncia dos deveres especficos, este texto ocupar-se- essencialmente dos deveres gerais dos administradores, os chamados deveres fiducirios. Esta matria foi tradicionalmente objecto de intenso estudo nos ordenamentos anglo-saxnicos, nos quais o instituto do trust assume grande relevncia. Mas nas ltimas dcadas tem sido alvo de grande ateno tambm na Europa continental (Alemanha, Frana, Itlia, Espanha, Portugal, etc). So dois os deveres gerais fundamentais dos administradores: a) o dever administrar no interesse da sociedade; b) o dever de administrar cuidadosamente.

13. o IntErESSE SoCIAL

O universo de interesses afectados e implicados numa sociedade indeterminado e pode englobar, nomeadamente: a) os interesses de accionistas com diferentes perfis (especuladores, financeiros, empresrios, etc.); b) os interesses dos membros do rgo de administrao; c) os interesses da prpria sociedade enquanto estrutura jurdica autnoma, como alguns autores defendem; d) os interesses dos trabalhadores da sociedade; e) os interesses dos fornecedores da sociedade; f) os interesses dos demais prestadores de servios sociedade; g) os interesses da comunidade (local, regional, nacional e internacional) em que a sociedade se insere. O primeiro dever - administrar no interesse da sociedade - suscita uma questo que desde sempre tem sido discutida entre a comunidade jurdica e para a qual no h resposta absolutamente certa e segura: o que o interesse social? Essencialmente, trata-se de saber qual o interesse que, de entre os vrios interesses que orbitam em redor da sociedade, tem prevalncia sobre os restantes.

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Este tema entronca com a discusso sobre a responsabilidade social das empresas, to na ordem do dia, podendo as diversas posies sobre o assunto ser agrupadas em duas grandes famlias. A primeira entende que a sociedade serve exclusivamente o interesse dos seus accionistas, em especial os investidores de longo prazo; de outro lado, a segunda considera que a sociedade tem horizontes mais amplos do que os seus accionistas, devendo ainda atender aos interesses de outros stakeholders. A evoluo legal e jurisprudencial em Portugal e no estrangeiro no tem ajudado a decidir esta contenda. Os principais interesses dos stakeholders (para alm dos accionistas) acabam por ser, regra geral, directamente tutelados nos contratos que os mesmos firmam com a sociedade e/ou nas leis que disciplinam as suas relaes com a sociedade. Porm, fora dessa tutela especfica e em sede de administrao das sociedades, esses interesses muito dificilmente podero ser sindicveis. Mas esta posio de alguma precariedade dos interesses dos stakeholders situados para alm da rbita dos accionistas no impede que os mesmos sejam ou devam ser considerados nos processos decisrios da Administrao. Na verdade, atender a tais interesses , muitas vezes, tambm uma forma (ou a melhor forma) de prosseguir os interesses da sociedade e dos seus accionistas.
Caso: Nos anos sessenta, uma accionista da sociedade detentora do franchising da equipa de basebol Chicago Cubs intentou uma aco judicial na sequncia da recusa dos administradores da sociedade em instalar iluminao nocturna no campo de jogo. Alegadamente, na gnese da recusa estariam os eventuais prejuzos que os jogos nocturnos poderiam causar vizinhana. No entanto, o Tribunal confirmou a deciso da Administrao, salientando que esses mesmos prejuzos se poderiam vir a repercutir na prpria sociedade (desvalorizando, por exemplo, o valor imobilirio do estdio) [Schlensky vs Wrigley].

desejvel que, no seu processo decisrio, os administradores ponderem no s os interesses dos accionistas da sociedade, mas igualmente os de outros stakeholders, o que no significa necessariamente que estes ltimos tenham de ter uma relevncia autnoma. Noutra formulao, mais moderada: importante que os administradores no se limitem a considerar os interesses dos accionistas, como se os interesses dos demais stakeholders no pudessem e devessem ser relevados. H que reconhecer que os prprios accionistas e a sociedade tm a ganhar se esta no for administrada em benefcio exclusivo de quem corre o risco de capital. Isto porque do benefcio de outros stakeholders podero resultar benefcios para a sociedade e para os seus accionistas. Esta mesma lgica est presente no Princpio IV da OCDE sobre o Governo das Sociedades (2004):

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As sociedades devem reconhecer que o contributo de outros sujeitos com interesses relevantes constitui um recurso importante para a construo de empresas competitivas e prsperas. Por conseguinte, a longo prazo, as sociedades tm todo o interesse em promover uma cooperao com sujeitos com interesses relevantes susceptveis de criar riqueza.

14. IntErESSES EM ConFLIto

H um conflito de interesses quando, no existindo um dever de actuar de uma forma absolutamente determinada, o interesse pessoal do administrador conflitue com qualquer outro interesse, em particular o interesse social. Os administradores recebem um mandato conferido pela Assembleia Geral e no pelo concreto accionista ou grupo de accionistas que subscreveu uma lista ao rgo de administrao. Agem em representao da sociedade e dos seus interesses. Por isso, no desenvolvimento da sua actividade, no podem dar prevalncia a outros interesses que no o interesse social. Por exemplo, um administrador deve impedir a sociedade de celebrar um mau negcio, em lugar de o promover por ser um bom negcio para certo accionista ou porque dele retirar certas vantagens pessoais.
Caso: A sociedade X dedica-se reparao de automveis e entre os seus accionistas conta-se a Y, que explora uma fbrica de peas de motor de marca branca. Y prope sociedade X um fornecimento de peas pelo preo de 100, enquanto o seu concorrente Z prope um fornecimento nas mesmas condies de peas substancialmente idnticas a um preo de 90. Adicionalmente Y promete aos administradores da sociedade X que votar favoravelmente um aumento das suas remuneraes se a sociedade X fechar negcio com Y.

Os administradores devem tomar as medidas necessrias para evitar situaes nas quais a sua imparcialidade possa ser posta em causa, ainda que efectivamente tenham dado prevalncia aos interesses devidos. mulher de Csar no basta s-lo, deve tambm parec-lo. O administrador que se encontre numa situao destas deve reportar ao presidente do rgo de administrao a existncia do conflito e, se necessrio, abster-se de votar sobre o assunto em causa. Poder tambm justificar-se que o administrador se ausente quando sejam discutidas certas matrias e que haja restries circulao de informao, por exemplo, caso o administrador em questo exera igualmente funes de administrao em sociedade concorrente.

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15. IndEPEndnCIA
Embora no representem um concreto accionista ou grupo de accionistas, para mitigar os designados problemas de agncia, certo que os administradores (em especial, os administradores executivos) so pessoas da confiana dos accionistas que os propem para o rgo de administrao. Neste contexto, para promover a confiana dos accionistas em geral, incluindo aqueles que votaram contra ou se abstiveram aquando da nomeao dos membros da Administrao, e como forma de minorar a ocorrncia de conflitos de interesse no seio desse rgo, tem-se sublinhado a relevncia de parte dos seus membros serem independentes. Actualmente, a lei no exige que as sociedades em geral tenham um nmero mnimo de administradores independentes. Contudo, a independncia de, pelo menos, parte dos administradores encontra voz em orientaes sobre corporate governance, nomeadamente nas Recomendaes sobre esta matria elaboradas pela CMVM. Diversamente, a independncia um requisito legal para o rgo de fiscalizao das grandes sociedades e para as sociedades cotadas, incluindo aqui a comisso de auditoria que funcione no seio do rgo de administrao no modelo anglo-saxnico. Independente ser aquele administrador que no esteja associado a um grupo de interesses especficos na sociedade, nem se encontre em situao susceptvel de afectar a sua capacidade de anlise ou decidir de forma isenta. Este conceito ser retomado infra, quando tratarmos da fiscalizao.

16. dEVEr dE CuIdAdo

O outro dever fiducirio fundamental dos administradores o dever de cuidado (duty of care). Um administrador deve ter suficiente disponibilidade para o exerccio do seu cargo, competncia tcnica e um conhecimento da actividade da sociedade adequados s suas funes. A competncia, conhecimento e disponibilidade necessrios so variveis consoante as funes efectivamente atribudas a um administrador so diferentes as exigncias aplicveis ao CEO das aplicveis a um administrador no executivo independente. Em todo o caso, um administrador deve reflectir bem antes de aceitar a nomeao para uma mirade de cargos sociais ou outras funes pois isso poder colocar em causa o cumprimento adequado das suas funes. Por outro lado, um administrador deve empregar no exerccio do seu cargo a diligncia de um gestor criterioso e ordenado. Esta formulao legal decisiva

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e estabelece o padro mdio de conduta exigvel aos administradores. Retiram-se daqui uma srie de sub-deveres, entre os quais: a) Dever de tomar decises razoveis;
Caso: No parecem adoptar uma deciso razovel os administradores de uma sociedade que explore uma fbrica de produtos qumicos e que, ao contrrio da prtica de mercado, decidem no contratar um seguro voluntrio contra certos danos ambientais, contra o pagamento de prmios reduzidos e perfeitamente ao alcance da sociedade, quando os danos potenciais possam ser em valor elevado, ainda que a probabilidade de ocorrncia seja reduzida.

b) Dever de adoptar um processo de deciso razovel, isto , a deciso deve ser o momento final de um caminho que, consoante os casos, poder ter diversas etapas, desde a apresentao do assunto, passando depois pela anlise detalhada e cuidada, discusso e, finalmente, deciso;
Caso: O Supremo Tribunal de Delaware julgou nos anos oitenta um caso que ficou muito famoso no qual estava em causa a eventual fuso entre duas sociedades: Smith vs Van Gorkon. O Tribunal sublinhou que a reunio do rgo de administrao para apreciar a transaco deve ser convocada com indicao do seu objecto e a antecedncia suficiente, devendo ser distribuda previamente documentao apropriada para reviso pelos administradores. Os administradores no devem, assim, bastar-se com as declaraes ou apresentaes orais durante a reunio sobre os termos essenciais da transaco. Poder tambm ser til convidar altos quadros da sociedade e especialistas terceiros. A reunio deve prolongar-se pelo tempo necessrio tomada de uma deciso cuidada.

Ora, estas indicaes correspondem na sua essncia a mandamentos de senso comum e podem igualmente ser teis no contexto portugus. c) Dever de controlo (duty to monitor), isto , os prprios administradores devem supervisionar a actividade da sociedade. Neste mbito, podem os administradores organizar-se em comisses especializadas (comisso de assuntos financeiros, comisso de assuntos ambientais, outras) ou delegar assuntos em certos administradores;
Caso: Do facto de a seco de vendas ter sucessivamente apresentado melhorias na facturao atingida e de no terem sido denunciadas irregularidades no resulta que os administradores simplesmente no devam exercer qualquer controlo sobre a referida seco. A coberto de uma aparente melhoria nas vendas podero at esconder-se importantes falhas.

d) Dever de investigao (duty to inquiry), isto , os administradores devem realizar diligncias adequadas quando suspeitem de alguma irregularidade.

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Caso: A seco de produo da sociedade tem detectado sucessivas falhas no inventrio, semanalmente verificadas, que o supervisor da seco no consegue explicar. Os administradores devero investigar para perceber o que se passa.

17. A BuSInESS judGEMEnt ruLE

O fim da administrao de sociedades fazer crescer e rentabilizar activamente o patrimnio social, para benefcio dos accionistas. Administrar uma sociedade no uma actividade de cariz esttico, diversamente, por exemplo, da administrao de uma herana. Administrar uma sociedade implica uma dinmica que, pela sua natureza, obriga a sociedade a correr riscos. Como a gesto no uma cincia exacta, esses riscos podem muitas vezes resultar em prejuzos para a sociedade. Se os administradores deixarem de assumir riscos, os prprios accionistas sero os principais prejudicados. Pelo que do interesse dos prprios accionistas que a administrao da sociedade assuma riscos; de contrrio, no teriam submetido o seu patrimnio ao modelo organizacional de sociedade. Por esse motivo, os tribunais norte-americanos desenvolveram a chamada business judgement rule (BJR), uma regra que isenta os administradores de responsabilidade, em sede de decises discricionrias de gesto, reunidos que estejam determinados pressupostos. Esta regra foi importada nos ltimos anos pela legislao, jurisprudncia e doutrina de vrias jurisdies europeias, entre as quais a portuguesa. Nos termos da lei, um administrador exonerado de responsabilidade nesta sede se provar que, cumulativamente: a) Actuou em termos informados, isto , reuniu e apreciou a informao razoavelmente necessria para a tomada de deciso;
Caso: No actuaro devidamente informados os administradores que, para decidir sobre a celebrao de um contrato de fornecimento importante de longo prazo para a sociedade, se limitam a ouvir uma breve apresentao oral do CEO e decidem de seguida, sem considerar quaisquer outros elementos.

b) Actuou livre de qualquer interesse pessoal;

Caso: No actuar livre de interesses pessoais o administrador que, no exemplo anterior, seja igualmente administrador ou accionista da empresa fornecedora.

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c) Actuou segundo critrios de racionalidade empresarial. Este conceito tem sido entendido pela negativa a deciso no deve ser irracional.
Caso: No actuaro segundo critrios de racionalidade empresarial os administradores que decidam aplicar uma soma considervel no Euromilhes para colmatar os insucessos dos negcios da sociedade.

18. noMEAo E dEStItuIo

Nos modelos latino e anglo-saxnico, os administradores so nomeados pelos scios, seja atravs de estipulao para o efeito no contrato de sociedade, no momento da constituio da sociedade, ou por deliberao da Assembleia Geral, aps a constituio da sociedade. Nas sociedades que adoptem o modelo germnico, caso os estatutos no disponham diversamente, ao Conselho Geral e de Superviso que compete nomear os administradores. A lei geral no admite que a nomeao de administradores dependa exclusivamente do sentido de voto de uma ou mais categorias de aces. Os administradores so nomeados por um perodo que no deve exceder quatro anos, permanecendo em funes at que sejam designados novos administradores ou sejam nomeados para outro mandato. tambm possvel que o contrato de sociedade estabelea que at um tero dos administradores seja escolhido entre pessoas propostas em listas subscritas por accionistas que no representem mais de 20% nem menos de 10% do capital social. A responsabilidade de cada administrador deve ser caucionada por este no montante previsto nos estatutos. Este valor no pode ser inferior a 250.000, caso se trate de uma sociedade cotada ou de uma grande sociedade, nem a 50.000 nas restantes sociedades. Esta cauo pode ser substituda por contrato de seguro. Excepto nas sociedades cotadas e nas grandes sociedades, a prestao de cauo pode ser dispensada atravs de deliberao da Assembleia Geral. A continuidade da Administrao pressuposta, pelo que em caso de falta definitiva, destituio ou renncia, o administrador deve ser substitudo por suplente que figure na lista que foi submetida para nomeao dos administradores ou, inexistindo, por um administrador cooptado pelo rgo de administrao. A competncia para a destituio moldada pela competncia para a nomeao, pelo que pode destituir o mesmo rgo social que pode nomear, ou seja, a Assembleia Geral ou eventualmente o Conselho Geral e de Superviso. A destituio pode ter justa causa ou ser realizada sem justa causa. Constitui, designadamente, justa causa a violao grave dos deveres do administrador e a sua inaptido para o exerccio normal das respectivas funes.

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Casos: Um administrador com o pelouro dos recursos humanos decidiu a contratao de um familiar com pouca experincia e sem currculo adequado para as funes pretendidas, quando com ele concorria um outro candidato com experincia e ptimas recomendaes do seu anterior empregador.

Um administrador sofreu um grave acidente de automvel que o impede de prestar o seu normal contributo de administrao at ao final do mandato. Embora no exista, entre os administradores e a sociedade, um contrato de trabalho, se a destituio no se fundar em justa causa, o administrador deve ser indemnizado pelos danos sofridos, conforme estipulado contratualmente ou nos termos gerais de direito. Porm, a indemnizao no pode exceder o montante das remuneraes que o administrador em causa presumivelmente receberia at ao final do perodo para que foi eleito. Esta limitao tem claros impactos nos chamados golden parachutes. Estes pra-quedas dourados, que constituem comum medida defensiva contra OPAs hostis, so estipulaes contratuais destinadas a dificultar a destituio de administradores e podem, em ordens jurdicas como a norte-americana, atingir valores astronmicos. Num caso muito badalado nos Estados Unidos, o CEO da Disney Michael Ovitz, cuja prestao como administrador no havia sido das mais bem sucedidas, foi destitudo contra uma compensao de cerca de $140.000.000.

19. rEMunErAo doS AdMInIStrAdorES

A remunerao dos administradores depende do rgo que os nomeia ou de uma comisso formada no mbito desse rgo. A remunerao pode ser certa ou varivel, notando-se nos ltimos anos uma tendncia, nomeadamente ao nvel recomendatrio, para o alinhamento da componente varivel com os interesses de longo prazo da sociedade e dos seus accionistas. Pretende-se, assim, evitar os chamados comportamentos mopes dos administradores, mais preocupados com resultados imediatos para impressionar os accionistas (e beneficiar do respectivo impacto positivo na sua remunerao varivel) do que em implementar estratgias que permitam um crescimento sustentado a longo prazo. tambm possvel que os contratos de sociedade estabeleam regimes de reforma por velhice ou invalidez dos administradores, podendo atribuir-se complementos de reforma com o limite da remunerao mais elevada actual do administrador efectivo melhor remunerado. A Assembleia Geral dever regulamentar estas matrias, sendo comum a constituio de comisses especializadas para se pronunciarem sobre as mesmas.

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20. PrInCIPAIS FunES do rGo dE FISCALIZAo

As funes essenciais do Conselho Fiscal, do Conselho Geral e de Superviso e da Comisso de Auditoria so comuns, pelo que o respectivo mbito de competncia no diverge significativamente em funo do concreto modelo de governo. As funes essenciais deste rgo, como o nome indica, so de fiscalizao, mais concreta e principalmente do seguinte: a) do cumprimento da lei e do contrato de sociedade; b) da administrao da sociedade; c) de matrias contabilsticas/patrimoniais: (i) extenso da caixa e as existncias; (ii) exactido dos documentos de prestao de contas; (iii) polticas contabilsticas e os critrios valorimtricos adoptados. Quando no se trate de Fiscal nico, deve propor o ROC Assembleia Geral e fiscalizar tambm: (iv) o processo de preparao e divulgao de informao financeira (v) a reviso de contas aos documentos de prestao de contas (vi) a independncia do ROC, designadamente no tocante prestao de servios adicionais pelo ROC.
Caso: O ROC no ser independente se, anualmente, prestar servios de consultoria sociedade no valor de 1000, receber a ttulo de servios de reviso oficial de contas 250 e a sua facturao anual for de 2000.

d) sistemas de gesto de riscos, controlo internos e auditoria interna, quando existam, pelo que devem ser dirigidas a este rgo as denncias de eventuais irregularidades por accionistas, colaboradores ou outros (whistleblowers); e) elaborar um relatrio anual da sua actividade.

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Importa fazer, ainda, uma breve nota relativa s sociedades cotadas e grandes sociedades que adoptem o sistema germnico, nas quais o Conselho Geral e de Superviso deve constituir uma Comisso para as Matrias Financeiras, a cargo da qual ficam a competncia fiscalizadora em matrias financeiras (alneas c) e d) supra), devendo igualmente elaborar um relatrio anual da sua actividade.

21. o PAPEL do roC

As contas anuais de todas as sociedades so obrigatoriamente sujeitas a processo de reviso oficial de contas. um nus a que escapa a maioria das sociedades por quotas, mas que garante uma transparncia adicional s sociedades sujeitas a tal processo. Nas sociedades cotadas, este processo corre paredes-meias com a autnoma auditoria de contas, o que acaba muitas vezes por representar uma duplicao de processos. De qualquer forma, nada impede que nessas sociedades o auditor e o ROC sejam a mesma entidade. O ROC tem a seu encargo o dever de proceder a todos os exames e verificaes necessrios reviso e certificao legal das contas. Adicionalmente, compete-lhe um dever especial de vigilncia, devendo comunicar imediatamente ao presidente do rgo de administrao os factos que, chegando ao seu conhecimento, revelem graves dificuldades na prossecuo do objecto da sociedade, em particular reiteradas faltas de pagamento a fornecedores, protestos de ttulo de crdito, emisso de cheques sem proviso, falta de pagamento de quotizaes para a segurana social ou de impostos. Os membros do rgo de fiscalizao que se apercebam de tais factos devem comunic-los ao ROC. Caso no receba resposta do presidente do rgo de administrao ou esta resposta no seja satisfatria, o ROC deve requerer ao presidente que seja convocada reunio da administrao e se a mesma no se realizar ou caso as medidas decididas no sejam consideradas adequadas para salvaguardar o interesse da sociedade, o ROC deve requerer a convocao de uma Assembleia Geral para apreciar e deliberar sobre os factos em causa. ltima nota para salientar que nas sociedades de menor dimenso que adoptem o modelo latino possvel optar por um Fiscal nico no lugar de um Conselho Fiscal + ROC. Neste caso, o Fiscal nico acumular as funes do Conselho Fiscal e as funes inerentes ao ROC.

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22. PrInCIPAIS dEVErES E PodErES

No cumprimento das suas funes, os membros do rgo de fiscalizao devem actuar de forma conscienciosa e imparcial e observar deveres de cuidado. Para o efeito devem empregar elevados padres de diligncia profissional e abster-se de quaisquer condutas desleais. Nas sociedades de maior dimenso e nas sociedades cotadas, para garantia de qualidade da sua actividade, o rgo de fiscalizao deve integrar pelo menos um membro que tenha curso superior adequado ao exerccio das suas funes e conhecimentos em auditoria ou contabilidade. No modelo latino, quando for adoptado o Fiscal nico, este ser, como j referido, o ROC. A obrigao de lealdade aqui muito mais mitigada do que em relao aos administradores, que devem activamente administrar a sociedade em ateno ao interesse social. A actividade dos membros do rgo de fiscalizao , por definio, fiscalizar e no administrar. Mas uma decorrncia natural do mesmo que devem guardar segredo sobre os negcios da sociedade de que tomem conhecimento devido s suas funes e no se aproveitar de segredos comerciais ou industriais que cheguem ao seu conhecimento nessa sede, salvo autorizao expressa da Assembleia Geral. Como manifestao do dever de cuidado, os membros do rgo de fiscalizao devem participar nas reunies dos rgos sociais aplicveis inform-los da sua actividade, das situaes irregulares detectadas, bem como dos esclarecimentos obtidos. Dever ser mantido um registo escrito de todas as verificaes, fiscalizaes, denncias recebidas, diligncias efectuadas e resultado das mesmas. Neste mbito, deve ser preparado e apresentado Assembleia Geral um relatrio anual da actividade desenvolvida. Os factos que possam assumir relevncia como crime pblico devem ser denunciados pelos membros do rgo de fiscalizao (e pelo ROC) ao Ministrio Pblico. O rgo de administrao deve facultar-lhes os livros, registos e documentos societrios e prestar as informaes e esclarecimentos necessrios. Podem tambm pedir informaes a terceiros que tenham realizado negcios por conta da sociedade e assistir s reunies do rgo de administrao caso entendam conveniente. O rgo de fiscalizao pode tambm contratar servios de peritos que coadjuvem um ou vrios dos seus membros no exerccio das suas funes.
Caso: A sociedade X explora um banco estrangeiro localizado numa jurisdio sujeita a apertados requisitos de expatriao de capitais, sendo que uma transferncia de fundos em montante

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significativo foi realizada a favor do cliente bancrio Y. A autoridade de superviso ou o governo local processou o banco, pelo que poder ser necessrio ao rgo de fiscalizao contratar um perito em direito bancrio local para apurar a legitimidade ou no da transferncia dos fundos.

23. CoMPoSIo E IndEPEndnCIA

Se o membro de algum rgo social se encontrar numa situao de dependncia, seja face a accionistas, seja perante a prpria sociedade, a sua imparcialidade e iseno podem ser afectadas. Da que, h mais tempo nos Estados Unidos e mais recentemente noutras jurisdies, como a nossa, se tem vindo a chamar ateno para a importncia de integrar membros independentes nos rgos sociais, especialmente naqueles que tm como funo o controlo de outros rgos e da actividade da sociedade. Como j vimos acima, o rgo de fiscalizao devem integrar, pelo menos, um membro que tenha conhecimentos e experincia adequada. Mais: esse membro deve ser independente. Nas sociedades cotadas, por razes bvias de acrescida imparcialidade, a maioria dos membros do rgo de fiscalizao deve ser independente. O que significa, neste caso, ser independente? Considera-se independente a pessoa que no esteja associada a qualquer grupo de interesses especficos na sociedade nem se encontre em alguma circunstncia susceptvel de afectar a sua iseno de anlise ou de deciso.
Caso: No independente o membro que seja titular de pelo menos 2% do capital social da sociedade, ou que actue por conta de um accionista que detenha participao social, pelo menos, dessa dimenso.

No possvel afirmar sem mais que algum que est nesta posio ser sempre condicionado no exerccio da sua funo pelo outro interesse que prossegue, directamente ou por conta de outrem. Mas urge prevenir a ocorrncia de uma situao em que o membro do rgo de fiscalizao tenha que sopesar interesses que podem ser conflituantes.
Caso: No independente o membro que tenha sido eleito mais de trs vezes para o mesmo mandato, de forma contnua ou intercalada.

Uma vez mais, no isenta de dvidas a ilao de que algum deixa de ser independente s porque vai acumulando mandatos. Pode ser a melhor, a mais qualificada pessoa para o exerccio das funes em causa. Mas impe-se a rotatividade, de modo a evitar, igualmente aqui, a excessiva familiaridade com a sociedade e os efeitos adversos que da possam decorrer.

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24. InCoMPAtIBILIdAdES
Partilham desta mesma ideia de garantia de iseno as vrias incompatibilidades que impedem a nomeao ou continuao de funes de membros do rgo de fiscalizao, entre as quais se destacam os seguintes: a) beneficirios de vantagens particulares da prpria sociedade;
Caso: Aquando da constituio da sociedade, ficou clausulado no contrato de sociedade que determinado accionista promotor teria direito a utilizar aos fins-de-semana duas salas na sede social.

b) membros de rgos de administrao da prpria sociedade;

Nota: Esta limitao no aplicvel aos membros da Comisso de Auditoria no modelo anglo-saxnico que, por definio, so administradores no executivos.

c) membros do rgo de administrao de sociedade que esteja em relao de domnio ou de grupo com a sociedade fiscalizada;
Caso: O senhor A administrador da sociedade Y, que detm a 100% a sociedade X; o senhor A no pode ser membro do rgo de fiscalizao da sociedade X. Diversamente, o senhor B administrador da sociedade W, que no tem qualquer relao com a sociedade X; nesse caso, o senhor B pode integrar o rgo de fiscalizao da sociedade X.

d) pessoas que, directa ou indirectamente, prestem servios ou estabeleam relao comercial significativa com a sociedade fiscalizada ou sociedade que com esta se encontre em relao de domnio ou de grupo;
Caso: O senhor C engenheiro civil e o seu principal cliente a sociedade Z, que se dedica construo civil; o senhor C no pode ser membro do rgo de fiscalizao da sociedade Z.

e) pessoas que exeram funes em empresa concorrente e que actuem em representao ou por conta desta ou que por qualquer outra forma estejam vinculados a interesses da empresa concorrente;
Caso: O negcio da sociedade U a exportao de mobilirio fino para o Luxemburgo e o senhor D seu administrador; o senhor D no pode ser nomeado membro do rgo de fiscalizao da sociedade T, cujo principal negcio seja igualmente a exportao de mobilirio fino para o Luxemburgo.

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Nota: Esta limitao no aplicvel aos membros do Conselho Geral e de Superviso, embora se aplique aos membros da Comisso para as Matrias Financeiras.

f) pessoas que tenham relaes familiares com pessoas impedidas de ser nomeadas em virtude de outras incompatibilidades;
Caso: O filho de um administrador no pode ser nomeado para membro do rgo de fiscalizao da sociedade que o pai administra.

g) salvo alguns casos excepcionais, pessoas que exeram funes de administrao ou de fiscalizao em cinco sociedades; h) insolventes.
Caso: O senhor F era comerciante em nome individual, mas os negcios no correram bem sua empresa e foi declarado insolvente. O senhor F no pode assumir funes como membro de rgo de fiscalizao de sociedades.

25. noMEAo E dEStItuIo E rEMunErAo

Os membros do rgo de fiscalizao so nomeados pelos scios, seja atravs de estipulao para o efeito no contrato de sociedade, no momento da constituio da sociedade, ou por deliberao da Assembleia Geral, depois da constituio da sociedade, por um perodo que no deve exceder quatro anos. Caso ocorra uma situao de impedimento, destituio ou renncia de um membro do rgo de fiscalizao, o mesmo deve ser substitudo por um suplente que j esteja designado. No existindo suplente, deve proceder-se nomeao por eleio da Assembleia Geral. Para a destituio competente o mesmo rgo que nomeia os membros do rgo de fiscalizao. Contudo, a destituio deve ter justa causa, diversamente do que sucede com a destituio de administradores, de modo a salvaguardar a independncia daqueles membros.
Caso: Por exemplo, constitui justa causa de destituio o facto de um membro do Conselho Fiscal ter recebido vrias comunicaes de irregularidades por parte de colaboradores, arquivando-os

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automaticamente, sem informar os restantes membros do Conselho Fiscal nem proceder sua anlise e investigao.

A remunerao dos membros do rgo de fiscalizao deve consistir numa quantia fixa. Desta forma, fica assegurada uma maior iseno, j que a remunerao no depende da sorte dos negcios da sociedade.

26. ASSEMBLEIA GErAL

A Assembleia Geral composta pelo colgio de scios, quando reunidos para esse efeito. A deliberao em Assembleia Geral no a nica forma de deliberao ao dispor dos scios. Os scios tambm podem deliberar por escrito de forma unnime, embora este seja um procedimento invivel em sociedade com muitos accionistas, nomeadamente em sociedades cotadas.

27. FunES
A Assembleia Geral rene uma vez anualmente (assembleia ordinria) e sempre que seja convocada por outros motivos (assembleia extraordinria). Entre as principais funes da Assembleia Geral de uma sociedade annima contam-se: a) nomear os membros de rgos sociais; b) aprovar o relatrio de gesto e as contas anuais; a Assembleia Geral anual, que deve reunir nos trs meses seguintes data de encerramento das contas de exerccio ou cinco meses a contar da mesma data quando se trate de sociedade que deva apresentar contas consolidadas ou que aplique o mtodo de equivalncia patrimonial. c) deliberar sobre matrias de gesto, mas apenas quando tal seja solicitado pelo rgo de administrao.
Caso: Por exemplo, um dos principais activos da sociedade, numa ptica de longo prazo, uma filial estrangeira que opera num mercado em que a sociedade quer crescer, mas foi proposta por um concorrente sociedade a alienao dessa filial a um prmio de 50% face ao seu valor de mercado. Os administradores, ainda que considerem ser um bom negcio, ou apesar de considerarem ser um mau negcio, podem entender sujeitar esta questo deliberao da

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Assembleia Geral, dada a importncia deste assunto para o futuro da sociedade e atendendo que so os accionistas os titulares (indirectos) do patrimnio social.

Mas a Assembleia Geral poder deliberar sobre muitas outras matrias, por exemplo: a) fuso ou ciso da sociedade; b) o aumento de capital ou uma emisso de obrigaes, quando essa competncia no tenha sido estatutariamente delegada no rgo de administrao; c) a autorizao para aquisio de aces prprias; d) a dissoluo da sociedade.

28. A MESA dA ASSEMBLEIA GErAL

ao Presidente da Mesa que compete dirigir os trabalhos em sede de Assembleia Geral, sendo auxiliado para o efeito pelo Secretrio da Mesa. Na falta de pessoas eleitas para aquelas funes, a lei prev regras subsidirias, comeando por alocar a presidncia da mesa ao presidente do rgo de fiscalizao e o secretariado a um accionista escolhido por este. Dado o poder inerente Mesa da Assembleia Geral, imposto que nas maiores sociedades e nas sociedades cotadas o Presidente e o Secretrio sejam independentes e que no se verifiquem situaes de incompatibilidade, similares s indicadas para os membros do rgo de fiscalizao. Pelo mesmo motivo, os membros da Mesa s podem ser remunerados atravs de uma quantia fixa. Para prevenir nomeadamente que certos accionistas, inconformados com uma deciso legal do Presidente da Mesa, possam livremente destituir por maioria os membros da Mesa, os membros da Mesa s podem ser destitudos com justa causa. Entre os poderes do Presidente da Mesa, contam-se designadamente os seguintes: a) convocar a Assembleia Geral, sem prejuzo de, em certos casos, o rgo de fiscalizao ou o tribunal a poder convocar; b) admisso de assuntos ordem do dia;
Caso: Um grande accionista A requereu ao Presidente da Mesa a convocao de uma Assembleia Geral para alterar os estatutos de modo a que o rgo de administrao passasse a ser

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competente para deliberar a emisso de obrigaes. Outro grande accionista B pretende, em alternativa, propor que tal somente seja possvel at certo limiar (por exemplo, emisses at um valor total de 100.000.000). Em certas circunstncias, pode requerer ao Presidente da Mesa a incluso de um novo ponto na ordem de trabalhos.

c) abrir e fechar os trabalhos da Assembleia; d) conceder e retirar a palavra aos participantes na Assembleia; e) proceder contagem dos votos; f) deliberar sobre a suspenso normal dos trabalhos da Assembleia.
Caso: Interrupo para almoo dos participantes.

O que antecede no prejudica que o exerccio dos poderes do Presidente da Mesa seja judicialmente contestado. Por outro lado, o cumprimento adequado dos seus poderes, implica que o Presidente da Mesa se articule com a sociedade em muitas matrias, tais como a marcao da data e do local da realizao da Assembleia Geral. Uma ltima nota para realar que o Secretrio da Mesa no deve confundir-se com o secretrio da sociedade. O primeiro secretaria as Assembleias Gerais, enquanto o segundo tem funes mais amplas de secretariado das reunies de rgos sociais, tratamento de actas e arquivo de documentao, funes de certificao documental vrias e de promoo dos registos sociais.

29. ProCEdIMEnto
Regra geral, a Assembleia Geral convocada pelo Presidente da Mesa, que deve ordenar a publicao da convocatria com, pelo menos, um ms de antecedncia face data da reunio. Este prazo reduzido a um mnimo de 21 dias caso a convocatria seja efectuada mediante cartas registadas ou mensagens de correio electrnico ou caso se trate de uma sociedade cotada. Independentemente, neste ltimo caso, o Presidente da Mesa deva ponderar devidamente os vrios prazos e procedimentos envolvidos para aferir a adequao de um concreto prazo de convocatria. De modo a que os accionistas saibam como se ir desenrolar a Assembleia e se possam preparar adequadamente para participar nos trabalhos, a convocatria tem um contedo mnimo obrigatrio entre o qual, para alm da identificao

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completa da sociedade, se incluem designadamente os seguintes elementos informativos: a) o lugar, o dia e a hora da reunio;
Nota: Pode ser logo indicada uma segunda data (pelo menos, 15 dias depois) para o caso de a assembleia no se poder reunir na primeira data marcada por falta de qurum.

b) a indicao da espcie da assembleia geral ou especial; c) os requisitos a que estejam subordinados a participao e o exerccio do direito de voto; d) os assuntos que constam da ordem do dia;
Nota: O aviso convocatrio deve mencionar claramente o assunto sobre o qual a deliberao ser tomada e quando este for a alterao do contrato, devem ser mencionadas as clusulas a modificar, suprimir ou aditar e o texto integral das clusulas propostas ou a indicao de que tal texto fica disposio dos accionistas na sede.

e) Se o voto por correspondncia no for proibido pelos estatutos (sendo que sempre admitido nas sociedades cotadas quanto alteraes estatutrias e designao de membros dos rgo sociais), descrio do modo como o mesmo se processa. At reforma do direito das sociedades ocorrida em 2006, as assembleias eram por tradio efectuadas na sede social ou em local prximo. O surgimento de meios telemticos veio alterar este panorama. Actualmente, e excepto se o contrato de sociedade dispuser em contrrio, as assembleias gerais podem ser efectuadas por meios telemticos, desde que estejam asseguradas a autenticidade das declaraes e a segurana das comunicaes.

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30. Voto
Para que a Assembleia Geral possa validamente deliberar sobre uma matria necessrio que esteja reunido um qurum mnimo. aquilo a que se chama qurum constitutivo. O nvel desse qurum depende de dois factores: tratar--se da primeira ou da segunda convocao e de matria sujeita a maioria simples ou qualificada. Em todo o caso, o contrato de sociedade pode prever regras distintas, embora, quanto s sociedades cotadas, a CMVM recomende que as sociedades no fixem um qurum deliberativo superior ao previsto na lei. Em primeira convocao, a Assembleia Geral pode deliberar seja qual for o nmero de accionistas presentes ou representados, salvo se a deliberao respeitar a alguma das seguintes matrias: alterao do contrato de sociedade, fuso, ciso, transformao, dissoluo da sociedade ou outros assuntos para os quais a lei exija maioria qualificada. Neste caso, devem estar presentes ou representados accionistas que detenham, pelo menos, aces correspondentes a um tero do capital social. Em segunda convocao, a Assembleia Geral pode deliberar seja qual for o nmero de accionistas presentes ou representados e o capital por eles representado. Diferente do qurum constitutivo requisito para que a Assembleia Geral possa iniciar os trabalhos, discutir e votar os assuntos agendados o qurum deliberativo requisito para que as deliberaes sejam tomadas. Tambm nesta matria o contrato de sociedade pode prever regras mais apertadas. Regra geral, a Assembleia Geral delibera por maioria dos votos emitidos, seja qual for a percentagem do capital social nela representado, sendo que as abstenes no so contadas. A deliberao sobre algum dos assuntos que exige um qurum constitutivo reforado deve ser aprovada por dois teros dos votos emitidos, quer a assembleia rena em primeira ou em segunda convocao. Todavia, se na assembleia reunida em segunda convocao, estiverem presentes ou representados accionistas detentores de, pelo menos, metade do capital social, a deliberao pode ser tomada por maioria dos votos emitidos. A regra : a cada aco corresponde um voto. O contrato de sociedade pode, porm: a) fazer corresponder um voto a um certo nmero de aces, contanto que sejam abrangidas todas as aces emitidas pela sociedade e fique cabendo um voto, pelo menos, a cada 1.000 de capital;

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Nota: A generalidade das sociedades cotadas portuguesas tem a regra one share / one vote.

b) estabelecer que no sejam contados votos acima de certo nmero, quando emitidos por um s accionista, em nome prprio ou como representante de outro.
Nota: Os estatutos de algumas sociedades cotadas portuguesas prevem os chamados tectos de voto, quebrando a regra de paridade entre capital e voto e procurando limitar o poder de voto de accionistas detentores de participaes superiores a certa fasquia.

ltima nota: a lei portuguesa exige, em geral, a chamada unidade de voto, pelo que no possvel a um accionista fraccionar os votos ao seu dispor para votar a favor e contra certa proposta simultaneamente. No obstante, esta unidade de voto aplica-se numa base accionista a accionista, pelo que um accionista pode votar a favor com os seus votos e contra com os votos de outro accionista que represente. Adicionalmente, foram introduzidas em Maio de 2010 algumas alteraes importantes nesta matria, em especial no mbito das sociedades cotadas, permitindo-se o fraccionamento do direito de voto nas situaes de custodiantes de aces por conta de diversos clientes (cumpridos certos requisitos) e permitindo-se mesmo que o direito de participao em Assembleia Geral no se firme pela qualidade de accionista data da Assembleia, mas pela qualidade de accionista em certa data anterior (D-5) realizao da Assembleia (sistema de record date).

31. IntErESSES EM ConFLIto

Os vrios accionistas tm intenes, projectos e ideias distintas sobre a actividade e patrimnio sociais. Por exemplo, pode haver accionistas que privilegiariam uma poltica de investimento agressivo em I&D, com prejuzo para a remunerao accionista no curto e mdio prazo, enquanto outros veriam com bons olhos um encaixe ou distribuies de dividendos significativos. Ora, as deliberaes so tomadas por maioria, pelo que o prprio regime deliberativo postula que os interesses concretos de uns accionistas sejam preteridos em favor de outros. Tal no significa que em certas situaes a deliberao maioritria no possa ser ilegtima (abuso de maioria). Imagine-se que um accionista controlando 75% do capital sucessivamente aprova o reinvestimento ou reserva da totalidade dos lucros de exerccio, com o nico ou principal intuito de dificultar a gesto de tesouraria de um conjunto de accionistas minoritrios, de modo a for-los a vender as suas participaes a um preo convidativo. Noutro caso, um accionista minoritrio pode exercer abusivamente

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o seu direito de voto, quando, por exemplo, a sua participao minoritria lhe permita vetar certas decises que necessitam de maioria qualificada; por ltimo, imagine-se que a viabilidade da sociedade depende de certas alteraes estatutrias, sistematicamente rejeitadas pelo referido minoritrio, sendo o seu sentido de voto determinado pela inteno de prejudicar os outros accionistas (abuso de minoria). Adicionalmente, e tal como j vimos noutros mbitos, um accionista no deve votar, directamente ou por interposta pessoa, quando se encontre em situao de conflito de interesses. Existe alguma dvida sobre a extenso das situaes que podero caber nesta situao, mas a lei determina, pelo menos, as seguintes: a) liberao de responsabilidades do prprio accionista, nessa qualidade ou na de membro de um rgo social;
Caso: O senhor A simultaneamente accionista e administrador da sociedade. Como administrador da sociedade fez uso indevido de meios financeiros da sociedade para pagar despesas pessoais, pelo que, nos termos gerais, deve indemnizar a sociedade. Discutindo-se em Assembleia Geral se, tendo em conta os relevantes servios prestados na ltima dcada pelo administrador sociedade, a sociedade deve prescindir dessa indemnizao, o senhor A encontra-se impedido de votar.

b) destituio, por justa causa, do seu cargo de titular de rgo social;

Caso: Imagine-se a situao anterior, discutindo-se agora no o pagamento de indemnizao sociedade, mas a destituio do administrador com justa causa, tendo como fundamento o aproveitamento ilegtimo dos bens sociais pelo administrador A, que simultaneamente accionista da sociedade. O senhor A no pode votar.

c) litgio sobre pretenso da sociedade contra o accionista ou deste contra aquela;

Caso: A sociedade Z encontrava-se muito necessitada de realizar um aumento de capital, tendo um conjunto de cinco accionistas assumido o compromisso perante a sociedade de subscrever 20% do aumento cada. Um dos accionistas no cumpriu, pelo que o aumento de capital no foi totalmente subscrito. Discutindo-se em Assembleia Geral se a sociedade dever exigir compensao contra o accionista faltoso, este no pode votar quanto a essa matria.

d) qualquer relao, estabelecida ou a estabelecer, entre a sociedade e o accionista, estranha ao contrato de sociedade.

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Caso: A sociedade X dedica-se produo industrial de derivados de leite e o seu accionista B accionista maioritrio de uma sociedade Y, proprietria de uma extensa propriedade agrcola, que se dedica produo intensiva de leite. Submetendo o rgo de administrao da sociedade X deliberao da Assembleia Geral o estabelecimento de um contrato de fornecimento duradouro e muito significativo para o prximo quinqunio entre a sociedade X e a sociedade Y, o accionista B no pode votar.

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Este fascculo foi preparado por Hugo Moredo Santos (hms@vda.pt) e Orlando Vogler Guin (ovg@vda.pt), advogados da Vieira de Almeida & Associados Sociedade de Advogados, R.L., com a colaborao editorial de Antnio Andrade Gomes.

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