INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO

Derecho consuetudinario

El Derecho consuetudinario, igualmente llamado de usos y costumbres, es una fuente del Derecho. Son as, normas jurdicas que se desprenden de hechos que se han realizado consecutivamente, en el tiempo, en un determinado territorio. Tienen fuerza vinculante y se recurre a l cuando no existe ley escrita aplicable a un hecho. Conceptualmente es un trmino opuesto al del derecho escrito. Es considerado un sistema jurdico, como lo son el tambin el Derecho Continental y la Common Law -(Ley Comn)-. Incluso en algunos pases coexiste con ellos. Un ejemplo de esto es la Constitucin no escrita de Inglaterra cuyas fuentes de derecho las podemos encontrar en los grandes textos histricos como la Carta Magna (1,215), la Peticin de Derechos (1,628), el Habeas Corpus (1,679), el Bill of Rights (1,689) y el Acta de Establecimiento (1,701). En el captulo Mxico, podemos mencionar que el derecho consuetudinario constituye una primera manifestacin de la vida jurdica cuando un grupo llamemos primitivo inicia su conversin a sociedad. No olvidemos que se ha establecido que es parte del derecho naciendo espontneamente de la conciencia colectiva fuera del canal de los poderes constitucional, legislativo y reglamentario. As pues, el derecho consuetudinario es el conjunto de normas creadas espontneamente por la sociedad a las que el rgano legislativo da la calidad de norma jurdica.

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Es importante mencionar que, de acuerdo a Garca Maynez, el derecho consuetudinario posee dos caractersticas:

Integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o menos largo;

Esas mismas reglas se transforman en Derecho Positivo cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratase de una Ley.

Requisitos Los orgenes del Derecho Consuetudinario se entierran en los mismos orgenes de lo que entendemos por sociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efectos jurdicos:

Uso repetitivo y generalizado.- Slo puede considerarse costumbre un

comportamiento realizado por todos los miembros de una comunidad. Se debe tener en cuenta que cuando hablamos de comunidad, lo hacemos en el sentido ms estricto posible, aceptando la posibilidad de la existencia de comunidades pequeas. As mismo esta conducta debe ser una que se repite a travs del tiempo, es decir, que sea parte integrante del comn actuar de una comunidad. Difcilmente se puede considerar costumbre una conducta que no tiene antigedad, una comunidad puede ponerse de acuerdo en repetir una conducta del da de hoy en adelante pero eso no la convierte en costumbre, la convierte en ley.

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Conciencia de Obligatoriedad.- Todos los miembros de una comunidad,

deben considerar que la conducta comn a todos ellos tiene una autoridad, de tal manera que no puede obviarse dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido, es claro que existen conductas cuyo uso es generalizado y muy repetitivo pero que no constituyen costumbre en tanto no tienen emparejado el

concepto de obligatoriedad. Eso diferencia al derecho de la moral y la religin.

Solo con la confluencia de estos dos elementos es que podemos considerar que nos encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho, es decir, fuente de derechos y deberes.

Ejemplificacin: El sistema agrcola en la zona Maya del Estado Quintana Roo La roza, tumba y quema - ( cortar el monte , dejarlo secar, quemar el ramaje, sembrar , esperar las lluvias, y cosechar)-, para efectos de cultivo es para la Comunidad Xhazil , en el estado Quintana Roo, una regla tcnica, as para el fin de organizar las actividades agrcolas es una norma jurdica, vigente, positiva, surgida de una costumbre, originada en las relaciones de parentesco a travs de la accin de patrilneas y de los grupos agnaticios. Esta tcnica de cultivo que los mayas han cuidado en transmitir de generacin a generacin hasta hoy da, al relacionarla con formalidades y creencias religiosas revela la importancia cultural moral y religiosa que para los mayas tiene esta forma tradicional de cultivo en la selva.
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Es as como ste proceso es para la comunidad maya mencionada, adems de un derecho consuetudinario, un derecho positivo y vigente porque su efectividad, esto es el hecho de que rija, lo hace vigente y lo vigente es lo que lo hace ser positivo puesto que es una norma que como tal se reconoce. Existe una mxima o principio jurdico que versa Nadie est obligado a lo imposible-. As pues, el Estado siendo Estado no puede quebrantar este principio jurdico, que aunado con los argumentos previos pueda servir de defensa ante la sancin que el propio Estado imponga al agricultor que practique la agricultura bajo la forma tradicional.

Bibliografa

Derecho Consuetudinario Wikipedia Derecho Indgena ULAP (Universidad de las Amrica Puebla) Derecho Consuetudinario en tierras mayas de Quintana Roo Maria Eugenia Garca Contreras (Universidad de Quintana Roo).