FORMA Y FORMALISMOS

INTRODUCCIN

La finalidad de este trabajo de investigacin es encontrar la diversidad de acepciones del trmino FORMA en los actos jurdicos. Esto nos obliga a hacer un anlisis filosfico para conocer su contenido y alcance. Nos remontamos a un gran filsofo Aristteles, cuando el estudiaba al ser en tanto que ser, manifest que este consta de dos elementos: la materia y la forma. La primera, MATERIA es aquello de lo que est hecho, aquello de que consta o se compone algo. La segunda la FORMA es una nocin que procede del campo de la geometra y significa la figura en el sentido corriente de la palabra, el contorno o el perfil. Sin embargo , para Aristteles , la forma, es lo determinante para que la materia se organice en lo que es y sea lo que es, es el fundamento de la unidad y del sentido de la cosa, de tal manera que no hay materia sin forma: la forma es la idea por la que una cosa es intangible. Aplicando los anteriores conceptos al campo del derecho en especial al de los actos jurdicos de los contratos, encontramos que todo acto humano consta tambin de los dos mencionados elementos del ser: materia y forma. La materia es el acto de voluntad interna del sujeto; la forma su expresin por medio de signos verbales, escritos o por la realizacin de conductas. Esto significa que no hay acto jurdico no contrato que no tenga forma, pues esta constituye un elemento de existencia.

CONCEPTO DE FORMA

En los actos jurdicos y en los contratos la palabra FORMA puede tener diversas acepciones, las doctrinas generales que pretenden explicar esos actos. Por forma se entiende el continente del acto jurdico, como si se tratase de un elemento extrao. Otras como un elemento de existencia o bien como elemento de validez o simplemente como un medio de prueba. La forma no es un elemento ms del negocio (como lo son la declaracin de voluntad u otros), sino que es la vestidura exterior de los elementos, o de los ritos o solemnidades que se han de observar para darles vida, por ejemplo, las palabras pronunciadas verbal, o escritas; en la escrita no son otro elemento del contrato, sino que son la fisionoma (forma) del elemento declaracin de voluntad. O bien, la presencia del juez municipal y de los testigos, no es un elemento ms del matrimonio, sino que ambiente forma en al quien debe necesariamente tener lugar la emisin de las declaraciones de los contratantes: ante el juez y los testigos.1 As para este autor la forma es el contiene y el acto jurdico es el contenido consideramos que no hay acto jurdico sin forma, elemento constitutivo tanto del acto jurdico como del contrato. As podemos concluir con el significado de Forma: Signo o conjunto de signos por los cuales se hace constar o se exterioriza la voluntad del o de los agentes de un acto jurdico y del contrato. 2

Albadalejo, Manuel, la forma y las interpretaciones del negocio jurdico, en revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Oviedo, Espaa 1958 p. 155
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DIFERENCIA ENTRE FORMA Y FORMALISMOS.

La forma, frecuentemente, en la prctica y en la doctrina se confunde con los formalismos o las formalidades. As algunos autores, al tratar de las clasificaciones de la forma, ms bien se refieren a las formalidades o formalismos.2 Para poder adentrarnos en lo que significan las formalidades en derecho notarial es necesario definir lo que es forma y los formalismos. La forma se puede definir como el signo o conjunto de signos por los cuales se hace constar o se exterioriza la voluntad de o de los agentes de un acto jurdico y del contrato. A los formalismos o formalidades se les define o como: El conjunto de normas establecidas por el ordenamiento jurdico o por las partes, que sealan como se debe exteriorizar la voluntad, para la validez del acto jurdico y del contrato. En estas definiciones se establece la distincin entre la forma y formalismos o formalidades, podremos decir que la forma es el elemento de existencia sea que como ya habamos mencionado en la introduccin sin forma no hay acto jurdico y a los formalismos o formalidades como un elemento de existencia y las formalismos o formalidades como elemento de validez.

Bonnecase, Julien, Elementos del Derecho Civil. Mexico. 1945 p. 239

LA EVOLUCION DE LOS FORMALISMOS EN LOS ACTOS JURIDICOS.

Los formalismos han ido variando y temporalmente, de acuerdo con las tcnicas legislativas. La evolucin de los formalismos, en cierta manera, est conectada con la evolucin cultural del hombre. En un principio los formalismos eran fundamentalmente religiosos, se hacan a travs del sacerdote que intervena como elemento mgico en toda contratacin. Posteriormente, en el derecho romano adquieren un matiz de tipo civil. En este derecho, de existencia fecunda y prolongada, hay un cambio de formalismos, desde el inicio hasta el final de su vigencia. Si al principio eran rudimentarios y complicados, al final se simplificaron. Esta evolucin no obsta para sostener que este derecho fue formalista, que la modificacin de los formalismos hacia una mayor simplicidad, no les hizo desaparecer. Y como Bonnercase, afirmamos que si el formalismo acaso no se origino en el derecho romano, en cambio floreci en el con un vigor particular3. Ejemplo de esa evolucin esta en los modos de transmisin de la propiedad que van de la Mancipatio . Mancipatio, procedimiento que solo podan efectuar los ciudadanos romanos comerciantes y cuyo objeto eran los res mancipi , se celebra en presencia de 5 testigos ciudadanos romanos y de una porta balanza y un trozo de bronce. El que habra de adquirir la propiedad ( Mancipo accipiens) golpeaba uno de los platos de la balanza con el trozo de bronce (smbolo del precio) y al mismo tiempo pronunciaba una formula solemne afirmando que la cosa se volva suya.
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Bonnecase, Julien Elementos del derecho civil Mexico 1945 P. 239

LOS FORMALISMOS EN LOS ACTOS JURICICOS

Existen dos clasificaciones4: AD SOLEMNITATEN: Son aquellos que son necesarios para la existencia del acto o contrato jurdico. Su falta produce la inexistencia del mismo; sta forma en los actos jurdicos es substancia, de tal manera que no existen si no se sujetan a la forma ordenada. Segn el diccionario latn 5 es la Solemnidad exigida para la validez del acto. Expresin en latn que significa a titulo de solemnidad. Se emplea para caracterizar una exigencia rigurosa de forma( se habla de formalismo sustancial) en los casos en que la lay la requiere so pena de nulidad absoluta, es decir , para la validez del acto ( que se denomina solemne. Por ejemplo: la redaccin, mediante escritura, ante notario, de convenciones matrimoniales, es exigida a solemnitem. AD PROBATIONEM: Son las formalidades que no son necesarias ni para la existencia ni para la validez del acto jurdico, sino solo para probarlo eficazmente. Aquellos requisitos externos al acto jurdico que se exigen en consideracin a la acreditacin formal de un acto ante la sociedad o las autoridades. Por regla general, se traduce en la escrituracin del determinado acto, como es en el caso de los contratos de trabajo, donde es de inters del legislador que dichos actos se mantengan escriturados o registrados, en proteccin de los trabajadores. Su omisin jams acarrea la nulidad, sino que formas distintas de ineficacia de los actos jurdicos, tales como la inadmisibilidad de la prueba testimonial. 5
Gual Vidal Manuel, El formalismo en los contratos, estudios del problema en nuestro derecho Mexicano, P. 108. 5 Diccionario latn
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CLASIFICACION DE LOS FORMALISMO: SOLEMNES: Se considera uno de los elementos esenciales del contrato, en nuestro derecho positivo solo se reconoce la solemnidad en el testamento y matrimonio. REALES: Son los contratos que se perfeccionan con la entrega de la cosa. CONSENSUALES: Son los contratos que para ser vlidos , slo requieren la exteriorizacin de la voluntad o el acuerdo de las voluntades, ya sea verbal, por escrito privado o por escritura pblica. FORMALES: La ley seala que para la validez de estos contratos, se manifiesta la voluntad de acuerdo con los formalismos en ella establecidos. En sentido estricto, todos los contratos son formales, porque requieren de una forma para exteriorizar la voluntad.

CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS. Para poder hacer una clasificacin de los contratos primero hay que tener un concepto o definicin del contrato. Definicin de Contratos:6 El contrato se define como un acuerdo de voluntades para crear o trasmitir derechos y obligaciones; es una especie dentro del gnero de los convenios.

Existen contratos que originan exclusivamente derechos personales, y puede haber contratos que exclusivamente tengan por objeto dar nacimiento a derechos reales. Hay contratos,7 como el mandato, el depsito, el comodato y el arrendamiento, que crean exclusivamente derechos personales.
1 Contratos Bilaterales; 2 Onerosos y Gratuitos; 3 Comunicativos y aleatorios; 4 Reales y consensuales; 5 Formales y consensuales; 6 Principales y accesorios; 7 Instantneo y de tracto sucesivo. Contratos Unilaterales y Bilaterales: El contrato unilateral es de acuerdo a voluntad que engendra solo obligaciones para una parte de derechos y de derecho para la otra. El contrato Bilateral es de acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y obligaciones en ambas partes. 7

Chico Ortiz, Jose Maria y Ramirez, Catalino Derecho civil P. 55

7 Snchez-Cordero Dvila, Jorge A.; 1981

Del Cdigo Civil vigente: El contrato es unilateral cuando una sola de las partes se obliga as la otra sin que esta le quede obligado. El contrato es bilateral cuando las partes se obligan recprocamente. Contratos Onerosos y Gratuitos:8 Es onerosos el contrato que impone provechos y gravmenes recprocos. Es gratuito en que los provechos corresponden a una de las partes y los gravmenes a la otra. No es exacto, como afirman algunos autores, que todo contrato bilateral sea oneroso y todo contrato unilateral sea gratuito. Contratos conmutativos y aleatorios: Los contratos onerosos se subdividen en conmutativos y aleatorios. Conmutativo, cuando los provechos y los gravmenes son ciertos y conocidos desde la celebracin del contrato; es decir, cuando la cuanta de las prestaciones puede determinarse desde la celebracin del contrato. Aleatorios, cuando los provechos y los gravmenes dependen de una condicin o termino, de tal manera que no pueda determinarse la cuanta de las prestaciones en forma exacta, sino hasta que se realice la condicin o termino. Contratos reales y consensuales: Los contratos reales son aquellos que se constituyen por la entrega de la cosa. Entre tanto no exista dicha entrega, solo hay un ante contrato, llamado tambin contrato preliminar o promesa de contrato.

8 Gonzlez, Mara del Refugio; derecho civil mexicano 1988

Contratos formales y consensuales: Otra clasificacin muy importante, por las consecuencias que tiene en cuanto a la validez y nulidad de los contratos, es la que los distingue en solemnes, formales o consensuales. Esta materia relativa a la formalidad o solemnidad la estudiamos ya al tratar los elementos de validez de contrato; pero ahora, para definir, diremos que son contratos formales a aquellos en los que el consentimiento debe manifestarse por escrito. Con un requisito De validez, de tal manera que si no se otorga en escritura pblica o privada, segn el acto, el contrato estar afectado de nulidad relativa. Por consiguiente, el contrato formal es susceptible de ratificacin expresa o tacita; en la expresa se observa la forma omitida; en la tacita se cumple voluntariamente y queda purgado el vicio. El contrato consensual en oposicin al formal, es aquel que para su validez no requiere que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser verbal, o puede tratarse de un consentimiento tcito, mediante hechos que necesariamente lo supongan, o derivarse del lenguaje mmico, que es otra forma de expresar el consentimiento sin recurrir a la palabra o ala escritura. Contratos principales y contratos de garanta o accesorios: Los principales son aquellos que existen por s mismos, en tanto que los accesorios son los que dependen de un contrato principal. Los accesorios siguen la suerte de los principales porque la nulidad o la inexistencia de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia del contrato de accesorios. Estos contratos accesorios son llamados tambin de garanta, porque generalmente se constituyen para garantizar el cumplimiento de una obligacin que se reputa principal.