RESUMEN TEXTO: EL SILENCIO ADMINISTRATIVO. AUTOR: DR GUSTAVO PENAGOS.

Resumido por: Jos Clemente Gamboa Moreno Origen del Silencio Administrativo Cita al tratadista Enrique Sayagues laso (1963)1, en los que seala que el Estado debe cumplir sus cometidos, plantea la cuestin puede que la administracin no responda, guarde silencio o responda extemporneamente lo que se considera lesivo, ya que la persona tiene derecho que se le responda en forma oportuna Constitucin Politica (Art.23). Indica que se trata de una categora jurdica, elaborada con la finalidad de tener acceso a la administracin de justicia, sin embargo, afirma lo que califica como un fenmeno extrao, al considerarlo como un acto administrativo, al equiparar el silencio con la voluntad denegatoria. Algunos autores lo han considerado el acto negativo equivale a una manifestacin tacita de voluntad, sin embargo, en opinin del Dr. Penagos, no es posible establecer la voluntad, cuando se produce un silencio administrativo. Asevera, que no es corrector confundir el silencio con actos tcitos. Cita a Gonzalez Perez, quien afirma que el silencio es una presuncin establecida por los propios administrados Concluye que el silencio administrativo, la inactividad o pasividad de la administracin frente a las peticiones de los particulares adquiere su significado y exacto valor cuando dicho silencio es interpretado, regulado y previsto por el derecho positivo, que le da su sentido y alcance. Es entonces, el derecho positivo (ley) que el hace actuar el silencio, para que opere como una respuesta negativa o positiva. Afirma el autor: se observa que la doctrina se inclina actualmente a considerar que el silencio de la administracin no es acto administrativo, ni tacito ni presunto, simplemente se trata de un valor jurdico que las leyes atribuyen a la abstencin de no decidir El silencio administrativo negativo o positivo, no constituye acto administrativo. Sostiene que el acto administrativo es una decisin proferida por cualquier rgano del Estado, en ejercicio de una funcin administrativa, o por los particulares autorizados por la ley que crea, modifica o extingue una relacin jurdica indicando que para que exista un acto se requiere: 1) una decisin de un rgano, 2) para que produzca efectos jurdicos la ley exige que se publique, notifique o comunique, adems la doctrina a sealado los requisitos de rgano competente, voluntad administrativa, contenido u objeto, forma o procedimiento y fin, En opinin del Dr. Penagos, el silencio administrativo, no rene las caractersticas para que pueda ser considerado como un acto administrativo, el silencio es entonces, tan solo la abstencin de la administracin ante peticiones de los administrados que hace viable el efecto procesal de la accin contencioso administrativa. Fundamento del silencio administrativo. Afirma que el silencio administrativo tiene como fundamento evitar la arbitrariedad de los funcionarios y la injusticia que origina la abstencin de la administracin al no resolver presentando las argumentacin de Garca Trevijano Garnica, como salvaguarda de los intereses de los administrados. La atribucin de un valor negativo o desestimatorio que le da el legislador tiene como finalidad la posibilidad de acudir a demandar en sede jurisdiccional. El silencio negativo es una ficcin legal, para efectos exclusivamente procesales, de tal manera que no es verdadero acto administrativo desistimatorio. A favor de quien se reconoce el silencio administrativo.
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Enrique Sayagues laso. Tratado de derecho Administrativo. Ti Montevideo. 1963 (p

435-438)

Cuando el legislador seala la existencia de un silencio administrativo positivo, los efectos son a favor del particular, a no ser que dicha figura se haya obtenido por medios ilegales. Le legislador previ mecanismos, de tal manera que se puede revocar sin el consentimiento expreso y escrito, cuando los hechos que dieron lugar al silencio fueron por medios evidentemente ilegales Criterios para clasificar el silencio administrativo. Segn la teora de la ficcin legal puede ser silencio simple en el que el juez debe interpretar los hechos y circunstancias especiales con el fin de determinar su eficacia, y silencio cualificado cuando en virtud de la ley, orden judicial, o convenci se determinan sus efectos. Segn sus efectos, puede ser silencio negativo ante peticiones y recursos, y silencio positivo, donde es la ley que le da efectos a la omisin de la autoridad al responder, solo opera en situaciones regladas y tiene carcter excepcional. Procedimiento para hacer efectivo el silencio administrativo. Para el silencio negativo si trascurridos 3 meses despus de radicada la peticin o 2 meses despus de radicado los recursos, se entiende segn la ficcin legal, que el acto es negativo, reiterando que el silencio no es acto administrativo. Indica que se debe probar con copia de la peticin, o que se interpusieron los recursos, y acreditar transcurridos los tiempos. Debe interponerse los recursos que procedan. Efectos que produce la aplicacin del silencio administrativo. Segn la opinin del Dr Penagos, no existe acto administrativo sino unos efectos, no exime de responsabilidad a las autoridades, ni las excusar de su deber de decidir, sobre la peticin inicial, salvo que el interesado hubiere interpuesto los respectivos recursos. Insiste que el silencio administrativo es una ficcin legal. Transcurridos los plazos, el peticionario puede decidir esperar, o acudir al juez administrativo. Habla de la teora del automatismo, segn la cual trascurrido el plazo, de facto se genera la ficcin que la respuesta es negativa. Respecto al silencio positivo, el efecto es el expresamente sealada en la norma, ejemplo Ley 57/85 (la solicitud de copias se considera resueltas a favor, si transcurrieron ms de 10 dias), pero ello no implica que pueda obtener documentos reservados. Tambin tiene efectos relacionados con los fines del estado, ya que hace mas agil la administracin. Silencio administrativo y derecho de peticin. Seala que segn la jurisprudencia de la H. Corte Constitucional, el peticionante tiene derecho a obtener oportuna respuesta, pero ello no implica que la misma debe ser favorable, ante el silencio, el particular ha de entender denegada su peticin y si lo desea interponer el respectivo recurso, u optar por obtener respuesta. Seala que la decisin tarda, para evitar el conflicto con terceros e intereses opuestos, el H. Consejo de Estado, ha decidido negar toda eficacia a la resolucin tarda de un recurso, lo que considera el autor como un funcionamiento anormal del servicio, y afirma que en estos casos el Estado debe indemnizar. El silencio administrativo es una manifestacin del derecho de peticin. Cita una jurisprudencia, sobre la peticin de copias, y cuando eta no es resulta en el termino de 10 das, se configura el silencio positivo, en virtud del cual si dentro de 3 das siguientes a la consumacin del silencio administrativo positivo, no se entregan las copias del correspondiente documento, se vulnera el derecho fundamental de peticin, y el posible su efectividad mediante accin de tutela. El silencio administrativo y agotamiento de la via gubernativa. Si una persona invoca el silencio administrativo, para acudir a la jurisdiccin contencioso administrativa, debe probar en legal forma. Cita jurisprudencia en la que el H. Consejo de Estado, neg pretensiones porque la peticin de silencio administrativo positivo no estaba expresamente sealada en la ley.

Si se present el silencio frente a la peticin, y el interesado interpuso los recursos, debe esperar a que sean resueltos antes de acudir a la jurisdiccin, cita al los tratadistas Miguel Gonzalez (1984)2, aportando copia de que interpuso la peticin o recurso con la copia con el sello de recibido de la entidad, del respectivo memorial. No se exige certificacin o documento adicional. Aplicacin del silencio administrativo por mandato legal. Transcribe una jurisprudencia del H. Consejo de Estado (1993), donde se accedi a un silencio positivo, al haber iniciado oportunamente una explotacin sobre una mina de carbn, como lo seal en su momento el D.1275/90. Cita otra decisin sobre la aplicacin de un silencio administrativo positivo respecto a recurso de apelacin, cuya interposicin no interrumpi el trmino inicial. Casos del Estatuto Tributario (Art.732, 734) donde si transcurre un ao, y no se han resulto se consideran a favor del contribuyente. Cita a Eduardo Garcia de Enterria, donde seala el silencio administrativo positivo es una tcnica de autorizacin o aprobacin, donde es la ley la que le otorga efectos positivos. Seala que el acto ficto, resultante de la aplicacin del silencio positivo, no se puede revocar. Es la notificacin de acto expreso, la que interrumpe el plazo para que se produzca el silencio. Para invocar el silencio administrativo negativo no se requiere probar que la administracin no respondi. Segn la jurisprudencia del H. Consejo de Estado, cuando se invoca el silencio administrativo no es necesario probar que la entidad administrativa no ha respondido. Pero si debe probarse con la copia respectiva, que hizo la peticin y se interpusieron los recursos, respecto a la interposicin de los recursos es facultativa, no obligatoria. Silencio administrativo negativo y ejerci extemporneo de la accin contencioso administrativa. Cita jurisprudencia del H. Consejo de Estado (1994), poca en la que la corporacin sealaba que la accin deba interponerse dentro del trmino de caducidad (4 meses), aportando la jurisprudencia que respalda este criterio jurdico. Responsabilidad de la administracin por no responder o por las resoluciones tardas. Considera que el no responder las peticiones oportunamente, debe ser causal de responsabilidad (indemnizacin) y motivo se sancin disciplinaria. Situacin en la que el Estado puede repetir contra el funcionario culpable. Considera que para que el silencio se constituye en el incumplimiento de un deber este debe estar consagado en la ley o que el silencio de la administracin carezca de justificacin. Seala que silencio administrativo no es sancin, ya que agiliza la gestin administrativa y evita la arbitrariedad, y considera contribuye a lograr la justicia social. Concluye que se deben diferencial del silencio que genera un derecho, de aquel que implica el incumplimiento de un deber. Teora de la invalidez del silencio administrativo. Seala sobre las irregularidades que pueden dar lugar a la nulidad del silencio administrativo, presenta un anlisis del silencio administrativo y su relacin con el acto inexistente, reiterando que el silencio administrativo no constituye un acto administrativo, sino que la ley le atribuye un valor jurdico. Seala que deben cumplirse los requisitos previstos en los artculos 41 y 60 del Cdigo Contencioso Administrativo (anterior), es decir, buscar la invalidez en los requisitos. Silencio administrativo y accin de tutela. Seala que cuando la administracin guarda silencio sobre la solicitud de acceder a documentos pblicos es procedente la accin de tutela, transcribiendo una jurisprudencia al respecto.

GONZALEZ RODRIGUEZ, Derecho Procesal Administrativo, Bogot, Ediciones

Rosaristas 1984