LA FIDUCIA MERCANTIL

Es un negocio jurdico autnomo que se caracteriza por la transferencia efectiva del derecho de propiedad de manos del constituyente al fiduciario. La caracterstica del negocio fiduciario reside en la potestad de abuso derivada de la trasmisin al fiduciario y para frenar los poderes, este negocio jurdico tienes un carcter obligacional que tiende a moderar los efectos de aquella trasmisin .

ARTCULO 1226 cdigo de comercio. CONCEPTO DE LA FIDUCIA MERCANTIL.

La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o mas bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario. Solo los establecimientos de crdito y las sociedades fiduciarias, especialmente autorizados por la Superintendencia Bancaria, podrn tener la calidad de fiduciarios.

caractersticas
Es un contrato O Principal O Especial O Instrumental O Temporal O Esencialmente remunerada O Intuitu personae

Ejemplo:
En tema de fiducia inmobiliaria, en el caso en que A transfiere a la sociedad fiduciaria B los derechos de propiedad y posesin sobre el inmueble X con el fin de que esa entidad sea la propietaria fiduciaria de ese bien, se dio jurdicamente la trasferencia pues hay titulo y modo. Pero como la funcin de este tipo contractual no se colma con la precitada transferencia, el adquirente fiduciario toma ese status para realizar una o varias conductas (deberes obligacionales) predeterminadas por el contenido del negocio

La fiducia no es un negocio indirecto y tampoco simulado, puede ser analizado como un contrato de transferencia y dinmicamente como un compromiso entre fiduciante y fiduciario para que este ultimo realice los actos jurdicos, que el fiduciante haya establecido en la escritura publica o documento privado (segn la calidad de los bienes, articulo 1228 cdigo de comercio).

Articulo 1228 cdigo de comercio

La fiducia constituida entre vivos deber constar en escritura pblica registrada segn la naturaleza de los bienes. La constituida Mortis causa, deber serlo por testamento.

Consensualidad
Existe una excepcin a la solemnidad y esta se refiere al caso de los fideicomisos de inversin (su objeto es el dinero). Estos se pueden celebrar por el mero consentimiento los contratos de inversin en fondos comunes son consensuales, pero deber quedar constancia de la adhesin del fideicomitente o fiduciante al reglamento del fondo respectivo aprobado por la superintendencia bancaria

Efectos jurdicos
O Los bienes fideicomitidos estn excluidos de la O O O

garanta comn de los acreedores del fiduciario Solo garantizan obligaciones contradas en el cumplimiento de la finalidad perseguida Los bienes fideicomitidos debern tener el destino acordado Los bienes fideicomitidos debern mantenerse separados del resto del activo del fiduciario y de los que corresponden a otros negocios fiduciarios Los bienes fideicomitidos forman un patrimonio autnomo afectado a la finalidad contemplada en el acto constitutivo.

O ARTCULO 1227. OBLIGACIONES

GARANTIZADAS CON LOS BIENES ENTREGADOS EN FIDEICOMISO. Los bienes objeto de la fiducia no forman parte de la garanta general de los acreedores del fiduciario y slo garantizan las obligaciones contradas en el cumplimiento de la finalidad perseguida.

ARTCULO 1230. <FIDUCIAS PROHIBIDAS>. Quedan prohibidos: 1) Los negocios fiduciarios secretos; 2) Aquellos en los cuales el beneficio se concede a diversas personas sucesivamente

Finalidades de la fiducia mercantil

1.Fiducia de inversin 2.Fiducia de administracin 3.Fiducia en garanta

DEFINICION
En virtud de esta especie de fiducia, el deudor transfiere determinados bienes a una entidad fiduciaria con el objeto de respaldar el cumplimiento de una o mas obligaciones principales para que en el evento de que no se satisfagan, se proceda a la venta de los bienes y con el producto se le cancelen los crditos al acreedor

La fiducia en garanta es una garanta administrada por un tercero, con el fin especifico de ejecutarla en caso de incumplimiento del deudor.

Las atribuciones del fiduciario sobre los bienes estn limitadas nicamente al cumplimiento del contrato. Si el cliente atiende oportunamente su obligacin, el bien o los bienes les sern devueltos.

Un caso prctico puede ser el de un cliente que solicite crditos a varias instituciones financieras que le exigen garanta real. El cliente posee un bien que supera el valor de los crditos solicitados. Se constituye entonces una fiducia de garanta para respaldar las obligaciones contradas con cada una de las instituciones, de tal modo que cada uno de los establecimientos queda garantizado en primer orden y en la proporcin correspondiente al crdito otorgado.

constitucin
Para que se pueda constituir la garanta es necesario: 1. Que el objeto en garanta sea un bien raz 2. Que exista un avalu previo del bien 3. Que el contrato prevea en forma inequvoca y objetiva las condiciones para la enajenacin del bien en caso de incumplimiento del deudor 4. Que le valor de los bienes que se transfieran a la fiduciaria no sea inferior a una vez y media el valor de los crditos garantizados mas los rendimientos 5. La constitucin se debe realizar para garantizar obligaciones de valor determinado.

Ventajas
O No tener que constituir hipoteca. O Poder garantizar varias obligaciones en primer grado

con un mismo bien. O Los bienes dados en garanta solo deben responder por las obligaciones expresamente determinadas. No pueden ser perseguidos por obligaciones contradas con posterioridad a la celebracin del contrato. O El deudor, al realizar un contrato de fiducia de garanta, separa de su patrimonio el bien o los bienes y los transfiere a la sociedad fiduciaria para respaldar la obligacin, lo que mejora el riesgo para el acreedor.

O Al efectuar un contrato de fiducia de

garanta y, por incumplimiento del fideicomitente, haya necesidad de entregar el bien o venderlo para pagar con su producto a los acreedores se evita un proceso judicial, a diferencia de las dems formas de garanta.

Naturaleza jurdica
Permite ser enmarcado dentro de la gama general de las garantas que el ordenamiento jurdico reconoce como instrumentos idneos para asegurar el cumplimiento de las obligaciones de ndole privada.

RECONOCIMIENTO
La superintendencia bancaria en concepto de OJ 416-21887 del 4 de noviembre de 1974 sostuvo que la fiducia en garanta adoleca de ilicitud en el sentido que implican una violacin indirecta de las normas que prohben el pacto comisorio

No obstante en Colombia la fiducia en garanta en Colombia fue aprobada por la superintendencia bancaria el 9 de julio de 1984, ha operado en la practica y es objeto de reconocimiento positivo.

critica
se ha afirmado que la fiducia en garanta es atentatoria del debido proceso, por cuanto al no existir actuacin judicial se deja al deudor en un estado de indefensin