QU ES EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO?

Como establece el autor Oliver Wendell Holmes en su estudio The Path of the Law, todas las acciones que realiza el ser humano conllevan la renuncia a algo pues nuestra naturaleza implcitamente hace que nos enfrentemos a constantes disyuntivas; de manera que la vida se encarga de ensearnos a establecer y hacer una comparacin de las ventajas que percibimos cuando realizamos una accin frente a aquellas a las cuales desistimos o dejamos de percibir, as como tambin nos ensea a saber qu es lo que estamos haciendo, a que nos estamos enfrentado cuando tomamos una decisin y elegimos entre diversas opciones que nos ofrecen. Las sociedades, necesariamente, deben estar reguladas por un sistema de normas e instituciones jurdicas que regulen el comportamiento de los seres humanos, de forma que el mismo est de acorde con los objetivos principales de un Estado y no afecte los derechos e intereses de terceros. Para alcanzar estos fines, en lugar de una gran cantidad de leyes que sean ineficientes, las sociedades necesitan contar con aquellas que causen un impacto significativo en los ciudadanos y que sean necesarias para cumplir con los objetivos sociales fundamentales. Pero, cmo determinar cules normas van a resultar a lo largo del tiempo eficientes y van a causar un impacto positivo en la sociedad? es aqu donde entra nuestro objeto de estudio el Anlisis Econmico del Derecho, como un mtodo para predecir la conducta de los seres humanos. Segn lo que establecen los textos estudiados, se puede deducir que la teora del Anlisis Econmico del Derecho surgi a partir de la presuncin y prediccin de un grupo de economistas sobre la forma en la cual los individuos reaccionan frente a las sanciones establecidas por los sistemas normativos de un determinado Estado. stos emplearon los principios y mtodos fundamentales de la economa para relacionar esta ciencia con el Derecho, utilizando como punto de partida la relacin oferta-demanda en el sentido de que consideraron que los individuos reaccionan frente a las sanciones al igual que como lo hacen con los precios del mercado. En principio, esta corriente del derecho iniciada en los Estados Unidos slo estudiaba aquellas instituciones jurdicas relacionadas a la economa en las cuales se trataban consideraciones exclusivamente financieras; no obstante, las tendencias actuales en Anlisis Econmico del Derecho amplan los lmites de esta disciplina, aplicando la teora econmica al ncleo del derecho, incluyendo materias como la propiedad, la teora de contratos e incluso a las leyes de tipo penal. 1 Como establece el autor Alfredo Bullard en su trascendental obra Derecho y Economa, los seres humanos actan en base a incentivos, es decir, siempre tratan de buscar lo que mayor les favorece y, evidentemente, evitar lo que les perjudica; en trminos econmicos esto se traduce en el anlisis costo-beneficio que busca maximizar beneficios y minimizar costos. En base a esta teora es que los economistas utilizan frmulas que permiten evaluar los efectos que tendrn las disposiciones normativas en los valores sociales y la forma en que los individuos reaccionarn ante tales incentivos, con el nico objetivo de que el Derecho sea eficiente, es decir, que los legisladores eviten el desperdicio y creen desde el inicio leyes adecuadas para lograr sus fines.
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RAMREZ DE AGUILERA, Emilio; POMARES HERNNDEZ, Ignacio; RAMA MATAS, Elena. Anlisis Econmico del Derecho: Una Revisin selectiva de la literatura reciente . Universidad de Huelva. http://www.uhu.es/derechoyconocimiento/DyC01/B04.pdf

Para establecer el concepto de eficiencia en esta materia, el autor Alfredo Bullard cita las teoras de Wilfredo Pareto, estableciendo que el Derecho debe velar por que los escasos recursos existentes sean aprovechados al mximo, llegando a esta eficiencia a travs del ptimo de Pareto, el cual establece que en una sociedad nadie puede mejorar su situacin sin perjudicar el bienestar de algn otro miembro de la misma pues todos los recursos existentes han sido distribuidos y utilizados de una manera tan adecuada, que ya es imposible pensar en que una distribucin distinta mejorara la situacin de la sociedad.2 En cuanto a el anlisis costo-beneficio al que nos referimos anteriormente, si utilizamos el ejemplo clsico de que las leyes son los costos y la sancin a aquellas es el precio; en el caso de que hablar por el celular mientras se conduce un vehculo est prohibido por ley y, por consiguiente, tenga una multa, entonces el precio de hablar por el celular ser el monto de la multa establecido en la ley ms la posibilidad de que un AMET este cerca y nos detenga por la infraccin cometida. De manera que, siguiendo lo establecido por el Anlisis Econmico del Derecho, si el Estado busca reducir o evitar la utilizacin de los celulares mientras se conduce un vehculo, es necesario la implementacin de mayores sanciones que coaccionen a los ciudadanos de realizar lo prohibido, en este caso, aumentar la multa para evitar la infraccin, pues como ocurre en el mercado: a mayor precio, menor cantidad demandada. Es importante mencionar que como sealamos en la clase anterior, el costo de algo no se determina nicamente a partir del costo financiero sino, tambin hay que tomar en consideracin el costo de oportunidad del mismo. Por ejemplo, si una farmacutica pretende sacar al mercado una nueva pastilla para remediar el dolor de cabeza debe encargarse de realizar los estudios correspondientes para determinar los efectos secundarios que pudiese causar el medicamento a los consumidores, puede ser que la empresa farmacutica incurra en costos adicionales por dichos estudios pero, probablemente dicha inversin sea menor al posible costo que le pudiera causar los daos ocasionados a los consumidores por la responsabilidad legal correspondiente. As, la farmacutica deber enfrentarse a la disyuntiva de: a) sacar el producto al mercado sin realizar los estudios correspondientes y enfrentar posibles demandas en materia de responsabilidad civil por parte de los consumidores o, b) realizar los estudios correspondientes y evitarse un gasto mayor en aspectos legales. En fin, el Anlisis Econmico del Derecho lo que busca es estudiar el comportamiento de los individuos, identificar por qu actuamos y reaccionamos de cierta manera ante situaciones determinadas, para as poder determinar si las leyes establecidas en el ordenamiento jurdico y las convenciones entre particulares van a ayudar a no a alcanzar la eficiencia, es decir, cumplir los objetivos para los cuales fueron promulgadas.

BULLARD GONZLEZ, Alfredo. Derecho y Economa. El anlisis econmico de las instituciones legales. Pgs. 43-44. Palestra Editores, Segunda Edicin, Lima, 2006.