CURSO DE ACTUALIZACIN:

CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO PROCESAL CIVIL

A PROPSITO DE LAS RECIENTES MODIFICATORIAS

MEDIDAS CAUTELARES
JAIME DAVID ABANTO TORRES

JUEZ TITULAR DEL 1 J.E.C.L.

Principales innovaciones Introducidas por la Ley 29384

Solo los jueces titulares pueden dictar medidas cautelares fuera del proceso. 2.- Se introduce la razonabilidad de la medida como requisito para su concesin. 3.- Se precisa que la contracautela debe garantizar los eventuales daos que pueda causar la ejecucin de la medida cautelar. 4.- Se exige que se fundamente el ofrecimiento de caucin juratoria debiendo ser proporcional y eficaz. 5.- Se suprime la posibilidad de conceder un plazo para acreditar la verosimilitud. 6.- El juez debe apreciar de oficio su incompetencia territorial en caso de medidas cautelares fuera de proceso. 7.- Se introduce la posibilidad de formular oposicin contra una medida cautelar, que de ser amparada conlleva la ineficacia de la medida cautelar. 8.- La resolucin que resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo.
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Artculo 608.- Juez competente, oportunidad y finalidad

El Juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de ste. Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la pretensin a demandar. La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisin definitiva.
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nica Disposicin Transitoria, Complementaria y Final

Tratndose de lo previsto en el primer prrafo del Artculo 608 del Cdigo Procesal Civil, el juez Provisional o Suplente slo puede conocer de los pedidos cautelares dentro de proceso, salvo que, en el distrito judicial correspondiente o en el mbito de su competencia, el Juez Titular no se encuentre habilitado. Lo dispuesto en el prrafo anterior rige hasta la aplicacin efectiva de lo previsto en el Artculo 239 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado mediante el Decreto Supremo N 017-93-JUS, modificado por la Ley N 29277, Ley de la Carrera Judicial.
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Ley de la Carrera Judicial

Artculo 239.- Jueces Supernumerarios El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial nombra Jueces Supernumerarios Superiores y Especializados, de la lista de aptos elaborada por el Consejo Nacional de la Magistratura, en estricto orden de mritos y en nmero no mayor al 30% de los titulares, para cubrir las vacantes que se produzcan. Slo asumen las funciones cuando no haya reemplazantes hbiles conforme a Ley, previa designacin de la Presidencia. Los Consejos Ejecutivos Distritales o las Cortes Superiores en su caso, reglamentan la aplicacin del presente artculo.
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 Artculo 611.- Contenido de la decisin cautelar

El Juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dictar medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie: 1.La verosimilitud del derecho invocado. 2. La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable. 3. La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. La medida slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en su caso. La resolucin precisar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela. La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo sancin de nulidad.
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Artculo 613.- Contracautela y discrecionalidad del Juez.La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar, el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin. La admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, ser decidida por el Juez, quien puede aceptar la propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o, incluso, cambiarla por la que sea necesaria para garantizar los eventuales daos que pueda causar la ejecucin de la medida cautelar . La contracautela puede ser de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda se incluye la caucin juratoria, la que puede ser admitida, debidamente fundamentada, siempre que sea proporcional y eficaz. Esta forma de contracautela ser ofrecida en el escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalizacin de firma ante el Secretario respectivo.

 La contracautela de naturaleza real, se constituye con el mrito de la resolucin judicial que la admite y recaer sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez remitir el oficio respectivo para su inscripcin en el registro correspondiente. En caso de ejecucin de la contracautela, sta se acta, a pedido del interesado, ante el juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resolver lo conveniente previo traslado a la otra parte. Cuando se admite la contracautela esta sometida a plazo, sta quedar sin efecto, al igual que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro de tercer da de vencido el plazo.
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Artculo 637. - Trmite de la medida.-

La solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada, en atencin a los fundamentos y prueba de la solicitud. Procede apelacin contra el auto que deniega la medida cautelar. En este caso, el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin admitirle intervencin alguna. En caso de medidas cautelares fuera de proceso, el juez deber apreciar de oficio su incompetencia territorial.

 Un vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro de un plazo de (5) das, contado desde que toma conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La formulacin de la oposicin no suspende la ejecucin de la medida.
De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que resuelve la apelacin es apelable sin efecto suspensivo.
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La MC en el Cdigo Procesal Constitucional

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Requisitos de la MC en el Cdigo Procesal Constitucional

Apariencia del derecho Peligro en la demora Adecuacin o razonabilidad Lmite de irreversibilidad Evitar perjuicios que podra ocasionar al orden pblico, finalidad de los procesos y postulados constitucionales
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Cuadro Comparativo
Cdigo Procesal Civil (2009) Ley 29384 . .2009 Cdigo Procesal Constitucional (2006) Ley 28946 24.12.2006

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Verosimilitud del derecho invocado Peligro en la demora o razn justificable Razonabilidad de la medida

Apariencia del derecho Peligro en la demora Adecuacin o razonabilidad

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Lmite de irreversibilidad
Evitar perjuicios que podra ocasionar al orden pblico, finalidad de los procesos y postulados constitucionales
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Apresuramiento de la reforma
La reforma en materia cautelar fue sumamente apresurada. Se perdi la oportunidad de hacer una reforma seria en materia cautelar teniendo como referente el Cdigo Procesal Constitucional.

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A modo de conclusiones
Debi realizarse una verdadera reforma del proceso cautelar tomando como referencia el Cdigo Procesal Constitucional, que es la norma ms avanzada sobre la materia. Juristas, abogados litigantes y magistrados deben revisar el Cdigo Procesal Civil, a fin de tener una norma ms operativa y acorde a nuestra realidad.
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Inconveniencia de la reforma
No encontramos fundamento constitucional alguno para que solo los jueces titulares y no los supernumerarios, provisionales o suplentes puedan conocer de las medidas cautelares antes de iniciar el proceso. Quien asume la judicatura lo hace con todas las responsabilidades: civil, penal y disciplinaria.

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Muchas gracias

http://www.blog.pucp.edu.pe/jaimedavi dabantotorres http://www.justiciayderecho.org http://www.derechoycambiosocial.com

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