PARTE PRIMERA CAPTULO I - OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES SECCIN I - DISPOSICIONES GENERALES 1. GENERALIDADES.

SECCIN II - REGISTRO PBLICO DE COMERCIO 2. ANTECEDENTES HISTRICOS. 3. SISTEMAS LEGISLATIVOS. 4. ORGANIZACIN LEGAL. 5. CARACTERES Y FUNCIONES DEL REGISTRO. 6. CONTROL DE EXACTITUD Y LEGALIDAD. FACULTADES DEL REGISTRO. 7. EFECTOS DE LAS INSCRIPCIONES. SECCIN III - LA MATRCULA 8. CONCEPTO. GENERALIDADES. 9. SUJETOS LEGITIMADOS. a) Matriculacin del comerciante individual. b) Inscripcin de las sociedades comerciales. I. Nombre de la sociedad. II. Objeto de la sociedad. III. Domicilio de la sociedad. 10. LUGAR DE MATRICULACIN. 11. TRMITE DE LA SOLICITUD. 12. DECISIN JUDICIAL. RECURSOS. a) Admisin. b) Denegatoria. c) Recursos.

13. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN EN LA MATRCULA. 14. MODIFICACIONES Y CANCELACIN DE LA MATRCULA. SECCIN IV - REGISTRACIN DE DOCUMENTOS 15. GENERALIDADES. DOCUMENTOS A INSCRIBIR. 16. PLAZO PARA LA INSCRIPCIN. 17. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN Y DE SU OMISIN. 18. OPOSICIN. INSCRIPCIN TARDA. CAPTULO II - LIBROS DE COMERCIO 19. ANTECEDENTES HISTRICOS. 20. SISTEMAS LEGISLATIVOS. 21. IMPORTANCIA DE LA CONTABILIDAD. 22. LIBROS INDISPENSABLES Y LIBROS FACULTATIVOS. 23. LAS REFORMAS DE LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES. a) Medios modernos de llevar la contabilidad. b) Nuevas normas. 24. LIBRO DIARIO. 25. LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCES. 26. CUADRO DE PRDIDAS Y GANANCIAS. CORRESPONDENCIA. a) Cuadro de prdidas y ganancias. b) Conservacin de la correspondencia. 27. LIBROS AUXILIARES. 28. CONTABILIDAD. a) Formalidades extrnsecas. b) Formalidades intrnsecas. c) Sanciones por deficiencias o faltas en la contabilidad.

d) Conservacin de la contabilidad. 29. EXHIBICIN DE LOS LIBROS. a) El secreto en la actividad comercial. b) Exhibicin parcial. I. Concepto. II. Fundamento. III. Alcances y delimitacin de la exhibicin. IV. Lugar de la exhibicin. V. Sujetos. VI. Materia de la causa litigiosa. VII. Libros auxiliares. VIII. Negativa del dueo de los libros. c) Exhibicin general. I. Carcter de la medida. II. Sujetos. III. Lugar. IV. Oportunidad. Negativa. V. Supuestos legales. A) Sucesin. B) Comunin. C) Sociedades. D) Administracin o gestin mercantil por cuenta ajena. E) Caso de concurso o quiebra. 30. VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO. a) Generalidades.

b) Fundamento de la eficacia probatoria. c) Asientos y comprobantes. d) Equiparacin con la prueba de confesin. e) Indivisibilidad de la prueba. f) Libros indispensables y libros auxiliares. g) Litigio entre comerciantes. h) Litigio entre el dueo de los libros y un no comerciante. i) Litigio entre terceros. CAPTULO III - RENDICIN DE CUENTAS 31. GENERALIDADES. a) Antecedentes histricos. b) Nocin de cuenta. c) Nocin de rendicin de cuentas. d) Naturaleza jurdica de la rendicin de cuentas. 32. CARACTERIZACIN DE LA RENDICIN DE CUENTAS. 33. REQUISITOS FORMALES. 34. PRESENTACIN, APROBACIN, IMPUGNACIONES. 35. RENDICIN DE CUENTAS JUDICIAL. a) Juez competente. b) Etapas del procedimiento. c) Presentacin de las cuentas por el actor. d) Demanda de aprobacin de cuentas. 36. COSTAS DE LA RENDICIN DE CUENTAS. PARTE SEGUNDA - AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS Y AUTNOMOS 37. CLASIFICACIN.

CAPTULO IV - AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS SECCIN I - FACTORES 38. ANTECEDENTES HISTRICOS. 39. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. 40. NATURALEZA JURDICA DE LA PREPOSICIN INSTITORIA. 41. CAPACIDAD. 42. RETRIBUCIN. 43. FORMA DE LA DESIGNACIN. INSCRIPCIN. OMISIN. EFECTOS. 44. PODER DE REPRESENTACIN DEL FACTOR. AMPLITUD. LIMITACIONES. INSCRIPCIN. 45. EL FACTOR Y LA "CONTEMPLATIO DOMINI". 46. RESPONSABILIDADES DEL PRINCIPAL. 47. RESPONSABILIDAD DE LOS CONDMINOS Y HEREDEROS. 48. DEBERES DEL FACTOR. INCUMPLIMIENTO. SANCIONES. 49. EXTINCIN DE LA PREPOSICIN INSTITORIA. a) Por revocacin del poder. b) Por renuncia del factor. c) Por muerte del factor. d) Por despido del factor. e) Por expiracin del plazo. SECCIN II - DEPENDIENTES. EMPLEADOS. OBREROS. 50. CARACTERIZACIN. 51. NATURALEZA JURDICA. 52. FORMA Y ALCANCES DEL APODERAMIENTO DE LOS DEPENDIENTES. 53. AUTORIZACIONES PARA COBRAR. PRESUNCIN LEGAL. CASOS.

54. RECEPCIN DE MERCADERAS POR MEDIO DE DEPENDIENTES. 55. NORMAS APLICABLES A LOS DEPENDIENTES. 56. EFECTOS DE LA CONTABILIDAD LLEVADA POR LOS AGENTES AUXILIARES. SECCIN III - VIAJANTES DE COMERCIO 57. GENERALIDADES. 58. CLASIFICACIN. 59. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS. RGIMEN ACTUAL. 60. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. 61. FORMAS DE DESIGNACIN. FACULTADES. RESTRICCIONES. LMITES. CAPTULO V - AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS SECCIN I - AGENTES DE COMERCIO 62. GENERALIDADES. 63. CONCEPTO DOCTRINAL. DERECHO COMPARADO. CARACTERIZACIN. 64. COMPARACIN CON OTRAS FIGURAS JURDICAS. RGIMEN APLICABLE. a) Comparacin con el corredor, el comisionista, el mandatario o representante, y el viajante de comercio. b) Rgimen jurdico aplicable. SECCIN II - CORREDORES 65. ANTECEDENTES HISTRICOS. DERECHO COMPARADO. 66. SISTEMAS LEGISLATIVOS. NUESTRO SISTEMA VIGENTE. 67. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. NATURALEZA DEL CORREDOR. 68. REQUISITOS LEGALES. a) Mayora de edad. b) Capacidad. c) Idoneidad. Conocimiento de la plaza.

d) Juramento. e) Matriculacin. f) Sanciones. I. Diversos casos. II. Sancin por falta de matrcula. Prdida de la comisin. 69. OBLIGACIONES DEL CORREDOR. a) Actuacin personal e indelegable. b) Los libros de los corredores. I. Clases. Formalidades. Sanciones. II. Valor probatorio del Registro. III. Exhibicin en juicio. Negativa. IV. Conservacin. Casos de prdida o destruccin. V. Expedicin de certificados. c) Secreto profesional. Testimonio judicial. d) Identificacin y capacidad de las partes. e) Responsabilidades y garantas de los corredores. f) Imparcialidad en la propuesta del negocio. g) Asistencia a la firma del contrato y a la entrega de los efectos. Conservacin de muestras. h) Confeccin y entrega de la minuta. 70. DERECHO A LA COMISIN DE CORRETAJE. a) Generalidades. b) Sujetos obligados a pagar la comisin. c) Relacin de causalidad entre la actividad del corredor y el negocio concludo. d) Conclusin del negocio.

e) Subsistencia del derecho a cobrar comisin. f) Monto de la comisin. Los gastos. g) Prdida del derecho a comisin. 71. PROHIBICIONES. a) De comerciar. b) De constitur sociedades. c) De efectuar cobranzas y pagos por cuenta ajena. d) De adquirir para s o para miembros de su familia. e) De otorgar garantas, avales o fianzas. f) De intervenir en contratos ilcitos. g) De mediar respecto de personas desconocidas por l.. h) De mediar con quienes estn en suspensin o cesacin de pagos. i) De tener inters en el mayor valor que se obtuviera en las operaciones. 71 bis. SANCIONES. a) Generalidades. b) Diversos casos sancionables. I. Destitucin. II. Suspensin. III. Multa. IV. Prdida de la comisin. SECCIN III - MARTILLEROS 72. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. EL REMATE. a) Concepto. b) Caracterizacin. c) El remate.

73. REQUISITOS LEGALES. MATRICULACIN. EL REMATADOR DE HACIENDA. a) Requisitos legales. I. Mayora de edad. II. Ttulo de enseanza secundaria. III. Examen de idoneidad. IV. Inhabilidades e incompatibilidades. b) Matriculacin. c) El rematador de hacienda. 74. CONSTITUCIN DE SOCIEDAD. 75. OBLIGACIONES DEL MARTILLERO. a) Libros. Clases. Formalidades. Fuerza probatoria. Conservacin de los libros, documentacin y correspondencia. I. Libro Diario de Entradas. II. Libro Diario de Salidas. III. Libro de Cuentas de Gestin. b) Ttulos. Dominio. Loteos. c) Autorizacin para la venta. d) Publicidad. e) El acto de remate. I. Lugar. II. Fecha y hora. III. La base. IV. La puja. Las posturas. V. Desistimiento del mejor postor. f) Instrumentacin de la venta. Sea. Rendicin de cuentas. Conservacin de muestras y documentacin.

g) Otras obligaciones. 76. DERECHO A LA COMISIN. a) Determinacin. b) Clases. c) Obligados al pago. d) Martillero no matriculado. e) Los gastos. f) Remate suspendido. I. Remate particular o extrajudicial. II. Remate judicial. 77. PROHIBICIONES Y SANCIONES. SECCIN IV - DESPACHANTES DE ADUANA 78. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS. RGIMEN LEGAL. 79. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. a) Concepto. b) Caracterizacin. I. Agentes auxiliares de comercio. II. Requisitos legales. Inhabilidades. III. Inscripcin. Casos en que no se exige. IV. Forma de actuacin. Responsabilidad. 80. SANCIONES. CLASES. PROCEDIMIENTO. a) Apercibimiento. b) Suspensin. c) Eliminacin del Registro. d) Procedimiento.

81. REINSCRIPCIN. 82. OBLIGACIONES Y CARGAS. SECCIN V - BARRAQUEROS Y DUEOS DE CASAS DE DEPSITO 83. BARRAQUEROS Y DUEOS DE CASAS DE DEPSITO. a) Concepto. Caracterizacin. b) Calidad de comerciante. c) Contrato de depsito. 84. LIBROS. 85. OBLIGACIONES. 86. DERECHOS. a) Retribucin. b) Derecho de retencin. c) Privilegios. 87. RESPONSABILIDADES. a) Retencin indebida. b) Indemnizacin por daos y perjuicios. 88. ALMACENES GENERALES. WARRANTS. LEYES 928 Y 9643. a) Generalidades. b) Finalidad. c) Certificado de depsito y warrant. Requisitos formales. Concepto de cada uno. d) Naturaleza y trasmisin de los ttulos. I. Trasmisin del warrant. II. Trasmisin del certificado de depsito. e) Relaciones entre ambos ttulos. f) Derechos del acreedor.

I. Derecho de retencin. II. Examen de los efectos. III. Realizacin de los bienes. IV. Distribucin del producido. Sobrante. Saldo insatisfecho. g) Productos de la industria vitivincola. Rgimen especial. NDICE BIBLIOGRFICO ABREVIATURAS Alem.: Alemania . [D 5504 F-1] Cuando se indica slo el nombre o la abreviatura de una nacin, se refiere al cdigo de comercio vigente en ella. apart.: apartado. arg.: argumento. art./arts.: artculo/artculos. Bs. As.: Buenos Aires C.A.: Cdigo Aduanero. C.Aer.: Cdigo Aeronutico. Cm. Fed.: Cmara en lo Federal de la Capital. cap.: captulo. C.C. o C.Civ.: Cdigo Civil de la Repblica Argentina. C.Com.: Cdigo de Comercio. cit.: citado. col.: columna. comp.: comparar. conf.: conforme. cons.: consultar.

Const.: Constitucin de la Nacin Argentina. contr.: contrario. Crd.: Crdoba. Corr.: Corrientes. C.Pen.: Cdigo Penal. C.Proc.C.C.: Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin. C.Proc.Crim.: Cdigo de Procedimiento en lo Criminal de la Capital. decr.: decreto. decr.-ley: decreto-ley. decr. regl.: decreto reglamentario. ed.: edicin. E.R.: Entre Ros. fr.: fragmento. Fr.: Francia . [D 5504 F-2] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere al cdigo de comercio vigente en ella. ibd.: ibdem (en el mismo lugar). d.: dem. inc./incs.: inciso/incisos. infra: debajo, posteriormente. Ingl.: Inglaterra . [D 5504 F-3] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere al cdigo de comercio vigente en ella. It.: Italia . [D 5504 F-4] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere al cdigo de comercio vigente en ella. L.C.: Ley 19551, de Concursos.

LOT.: Ley Orgnica de Tribunales. L.Q.: Ley de Quiebras. lug. cit.: lugar citado. n./ns.: nota/notas. n/nos.: nmero/nmeros. ob. cit.: obra citada. p./ps.: pgina/pginas. prr.: prrafo. part.: partida. passim: en varios lugares. PE: Poder Ejecutivo. p. ej.: por ejemplo. PG: parte general. PJ: Poder Judicial. PL: Poder Legislativo. Regl. Autom.: reglamentacin de la ley 12346, de transporte automotor. Regl. Carg.: reglamentacin para el transporte de carga por automotor en Cap. Fed. y zona 1 de la provincia de Buenos Aires. Regl. F.C.: Reglamento General de Ferrocarriles. res.: resolucin. R.J.N.: Reglamento para la Justicia Nacional. s./ss.: siguiente/siguientes. SF: Santa Fe. supra: arriba, precedentemente. tt.: ttulo.

v.: ver. v: verbo. v.gr.: verbigracia. vol.: volumen. : pargrafo. ABREVIATURAS DE PUBLICACIONES ADLA: Anales de Legislacin Argentina, editorial La Ley, Buenos Aires. AS: Acuerdo y Sentencias de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, La Plata. BJC: Boletn Judicial, Crdoba. BJCh.: Boletn Judicial, Resistencia (Chaco). BJCNP: Boletn Judicial de la Cmara Nacional de Paz de la Capital Federal, Buenos Aires. BJM: Boletn de Jurisprudencia de Mendoza (publicacin oficial), Mendoza. BO: Boletn Oficial de la Repblica Argentina, Buenos Aires. D.: Dalloz, Recueil analytique de jurisprudence et de lgislation (publicacin mensual), Pars. D.A.: Dalloz, Recueil analytique de jurisprudence et de lgislation (publicacin mensual), Pars. D.C.: Dalloz, Recueil critique de jurisprudence et de lgislation (publicacin mensual), Pars. D.H.: Dalloz, Recueil hebdomadaire de jurisprudence (publicacin semanal), Pars. D., Rp. alph.: Dalloz, Rpertoire alphabtique de lgislation, de doctrine et de jurisprudence, Pars. D., Rp. alph. S.: dem. Supplment, Pars. D., Rp. prat.: Dalloz, Rpertoire pratique de lgislation, de doctrine et de jurisprudence, Pars. DJ: Doctrina Judicial, Buenos Aires. DJA: La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administracin, Montevideo.

DJBA: Diario de Jurisprudencia (boletn judicial de la provincia de Buenos Aires), La Plata. DL: Derecho Laboral, Buenos Aires. DT: Derecho del Trabajo, Buenos Aires. Dig. Jur. : Digesto Jurdico, Buenos Aires. [D 5504 F-5] Estos repertorios son anuales; el primero comienza en 1936. Los sumarios que figuran en esta coleccin (hasta el tomo XXIII: 1963) se han concentrado en el Digesto Jurdico, de la editorial La Ley, trece tomos, divididos por materias: derecho civil, derecho procesal, etc.; lo citamos Dig. Jur. Con posterioridad dicha editorial public el Digesto Jurdico 2, trece tomos, continuacin del anterior, que comprende el perodo 1964-1976; lo citamos Dig. Jur. 2. Dig. Jur. 2 : Digesto Jurdico 2, 1964-1978, continuacin del anterior. [D 5504 F-6] Estos repertorios son anuales; el primero comienza en 1936. Los sumarios que figuran en esta coleccin (hasta el tomo XXIII: 1963) se han concentrado en el Digesto Jurdico, de la editorial La Ley, trece tomos, divididos por materias: derecho civil, derecho procesal, etc.; lo citamos Dig. Jur. Con posterioridad dicha editorial public el Digesto Jurdico 2, trece tomos, continuacin del anterior, que comprende el perodo 1964-1976; lo citamos Dig. Jur. 2. ED: El Derecho, Buenos Aires. FT: Fallos de la Cmara de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, Buenos Aires. Gaz. Pal.: Gazette du Palais, Pars. GF: Gaceta del Foro, Buenos Aires. GP: Gaceta de Paz, Buenos Aires. GT: Gaceta del Trabajo, Buenos Aires. I.: Impuestos, Buenos Aires. J.: Juris, Rosario. JA: Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires. JC: Justicia, Crdoba. JER: Jurisprudencia de Entre Ros (publicacin oficial), Paran. JM: Jurisprudencia de Mendoza (publicacin oficial), Mendoza.

JSJ: Jurisprudencia de San Juan (publicacin oficial), San Juan. JT: Jurisprudencia de Tucumn (publicacin oficial), San Miguel de Tucumn. JTN: Jurisprudencia de los Tribunales Nacionales (publicacin oficial), Buenos Aires. Journ. Pal.: Journal du Palais, Pars . [D 5504 F-7] Posteriormente se unin con Sirey y se cita Sirey o S., solamente. LL: Revista jurdica argentina La Ley, Buenos Aires. LJU: La Jurisprudencia Uruguaya, Montevideo. Monit. Trib.: Monitore dei Tribunali, Roma. Pand. fr.: Pandectes franaises, Pars. RDP: Revista de Derecho Procesal, Buenos Aires. Rev. Fr. Dr. Ar.: Revue Franaise de Droit Arien, Pars. RDC: Rivista di Diritto Commerciale. RDM: Revista de Derecho Mercantil. RL: Repertorio general de la revista jurdica argentina La Ley. RLyJ: Revista de Legislacin y Jurisprudencia de Carette y Atwell Ocantos, Buenos Aires. RSF: Repertorio de Santa Fe. S.: Sirey, Recueil gnral des lois et des arrts, Pars. ABREVIATURAS DE TRIBUNALES [D 5504 F-8] Tratndose de tribunales extranjeros, provinciales o federales en las provincias, se indica a continuacin el nombre o la abreviatura de la nacin, la provincia o la ciudad de su sede. Cm. Civ.: Cmara en lo Civil de la Capital de la Repblica (antes de su organizacin en dos Cmaras, 1 y 2). Cam. Civ. 1 o 2: Primera o Segunda Cmara en lo Civil de la Capital, antes de su fusin y divisin en salas. Cm. Civ. A: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, Sala A (o B, C, D, E, F, segn corresponda).

Cm. Com.: Cmara en lo Comercial de la Capital antes de su divisin en salas. Cm. Com., A: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital, Sala ! (o B, C, segn corresponda). Cm. C.C.: Cmara en lo Civil y comercial. Cm. Crim.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital desde la derogacin de la ley 13998, por el decr. 1285/58. Cm. Fed.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso Administrativo de la Capital, desde sus orgenes, sin divisin en salas, hasta la fecha, en que funciona con esta denominacin, habiendo pasado por la derogada de Cmara nacional de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Penal Especial y en lo Contencioso Administrativo; cuando no se indica Sala se refiere a la Civil y Comercial; la penal se indica: Cm. Fed. Pen., y la Contencioso Administrativa: Cm. Fed. Cont. Adm. Cm. Paz: Cmara Nacional de Apelaciones de Paz de la Capital (antes de su actual denominacin: Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial). Cm. Esp. C.C.: Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de la Capital. Cm. Pen.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal de la Capital, hasta su actual denominacin de Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, por el decr. 1285/58. Cm. Pen. Econ.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico de la Capital Cm. Trab.: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital. Cas.: Corte de Casacin (seguida de la inicial del pas o del nombre de la ciudad). Cas. Civ.: Corte de Casacin de Francia, Cmara en lo Civil; el 1 de octubre de 1947 se la dividi en tres secciones: Civil, Comercial y Social; se indican agregando: Secc. Civ., Secc. Com. y Secc. Soc., respectivamente. Cas. Crim.: dem, Cmara en lo Criminal. Cas. Req.: dem, Cmara de requtes. Cm. Civ., en pl.: Cmaras en lo Civil de la Capital de la Repblica, en pleno (antes de su fusin en una sola por la ley 13998) y Cmara actual en lo Civil, en reunin plenaria de sus salas. Cm. Civ. Com., en pl.: Cmaras en lo Civil y en lo Comercial de la Capital de la Repblica, en pleno (antes de la sancin de la ley 13998).

Cm. Com., en pl.: Cmaras en lo Comercial de la Capital, en reunin plenaria de sus salas. CJ: Corte de Justicia. CS: Corte Suprema de Justicia de la Nacin. SC: Suprema Corte. SCBA: Suprema Corte de Justicia de la prov. de Buenos Aires. ST: Supremo Tribunal o Superior Tribunal. MODO DE CITAR OBRAS Y AUTORES Las obras son las indicadas en la bibliografa, mencionndose por el nombre del autor; el tomo, con numeracin romana; la pgina, con arbiga. Ej.: Zavala Rodrguez, I, 87,significa: Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio y leyes complementarias, comentados y concordados, ed. 1964, t. I, p. 87. Cuando se cita n, se refiere a los prrafos de la obra; p. ej.: Vidari, III, n 2200, significa: Vidari, Corsi di diritto commerciale, 5 ed., Miln, 1901-6, n 2200. FALLOS Jurisprudencia argentina En los fallos, despus del hombre del tribunal, el primer nmero indica el tomo y el siguiente la pgina; cuando no se cita revista (JA, LL, CF, GP, DT, ED, etc.) se refiere a la recopilacin de fallos del tribunal; ej.: CS, 236, 52, significa: Corte Suprema nacional, t. 236 de su recopilacin, p. 52; 228, 18, 245 y 322, significa: t. 228, ps. 18, 245 y 322; Cm. Civ., A, LL, 168, 521, significa: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, Sala A, La Ley, t. 168, p. 521. Los fallos se separan uno de otro con punto y coma. Cuando un mismo fallo ha sido publicado en varias recopilaciones, se cita a stas separndolas tambin con punto y coma y a la ltima se la une con la conjuncin y; por ej.: CS, 188, 126; JA, 73, 18; LL, 26, 1081; GF, 155, 319; y DT, 1954, 39, significa: Corte Suprema nacional, fallo publicado en las siguientes recopilaciones: recop. oficial del tribunal, t. 188, p. 126; Jurisprudencia Argentina, t. 73, p. 18; La Ley, t. 26, p. 1081; Gaceta del Foro, t. 155, p. 319; y Derecho del Trabajo, ao 1954, p. 39. En los tribunales divididos en salas, se indica a stas con nmeros romanos o letras maysculas; p. ej., Cm. Esp. C.C., II, significa: Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de la Capital, Sala II; Cm. Civ., A, significa: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, Sala A. Jurisprudencia extranjera

Francia: Cas. Civ., D., 1930.1.208; S., 1931.2.315; y Journal. Pal., 1930.406, significa: Corte de Casacin, Cmara Civil, publicado en Dalloz, ao 1930, parte 1, p. 208, en Sirey, ao 1931, parte 2, p. 315, y en Journal du Palais, ao 1930, p. 406. A veces, para mayor claridad, se dice: Cas. Fr. Las cortes de apelacin se indican con el nombre de ciudad en donde tienen su asiento: Pars, Marsella, Burdeos, etc., y tambin anteponindole la abreviatura AP. Italia: Cas., Foro It., 1940.1.85, y La Giurispr., 1941.1.26, significa: Corte de Casacin, publicado en Il Foro Italiano, ao 1940, parte 1, p. 26. Algunas veces se cita: Cas. It., Cas. Turn, Cas. Miln, Cas. Gnova, se refiere a las cortes de casacin con asiento en dichas ciudades, antes de adoptarse el sistema de la corte nica de casacin, como en Francia. Las corte de apelacin se indican con el nombre de la ciudad en que funcionan: Palermo, Florencia, etc., anteponindole a veces la abreviatura Ap. LEYES Cuando se dice nicamente: art. ..., o se menciona slo el nmero, se refiere al Cdigo de Comercio argentino. El nombre solo de los pases, o su abreviatura, se refiere a los cdigos de comercio vigentes en ellos. La cita de un autor o de fallos despus de un comentario, precedida de conf., significa que est conforme con la tesis sostenida en el texto; de contra, que es contrario; de cons., o v., que puede consultarse sobre el punto; de comp., que la solucin sostenida en esta obra puede compararse con la sustentada por el autor o fallo citados. Con el fin de que esta obra preste una mayor utilidad como obra de uso diario, se han sintetizado muchos comentarios y notas, complementndolas con abundantes citas de doctrina y jurisprudencia. La gran cantidad de fallos que se menciona (previa seleccin) tiene por objeto: a) indicar la persistencia o cambio de la jurisprudencia, desde los pronunciamientos indicados en los primeros tomos de las recopilaciones oficiales hasta los ms recientes; b) informar sobre la solucin dada por los distintos tribunales de la capital y del interior; c) permitir la compulsa de los fallos a quienes no poseen las colecciones completas de las recopilaciones oficiales y revistas jurdicas.

PARTE PRIMERA

CAPTULO I - OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES

SECCIN I - DISPOSICIONES GENERALES

1. GENERALIDADES. Nuestro Cdigo de Comercio, en el ttulo I, captulo I, art. 33 Ver Texto, consagra las disposiciones generales atinentes a las que designa como obligaciones comunes a los comerciantes; la norma, que tiene su fuente en el art. 208 del Cdigo de Comercio portugus de 1833, ha sido criticada en razn de considerrsela un precepto meramente doctrinal (9) , que resulta, adems, reiterativo de otras normas expresas sobre el tema, tales como el art. 5 Ver Texto, prr. 1, que dispone la sujecin de quien tiene calidad de comerciante a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin mercantiles (10) . Por nuestra parte, nos interesa evidenciar el uso impropio del vocablo obligaciones, puesto que jurdicamente, y en rigor, salvo lo dispuesto respecto de la rendicin de cuentas (art. 33 Ver Texto, inc. 4, y arts. 69 a 74 Ver Texto), que es una obligacin en sentido propio (obligatio), se trata de verdaderas cargas para quienes, ejerciendo el comercio, puedan observarlas con el objeto de obtener las ventajas que el ordenamiento jurdico otorga a quienes las satisfacen oportunamente y en la forma impuesta por la ley. Conocida es la diferencia que existe entre carga y obligacin, pues en puridad sta supone un sujeto pretensor que puede exigir su cumplimiento, mientras que aqulla es un determinado modo de obrar previsto por la ley, que carece de un sujeto que pueda exigir su satisfaccin (11) , y si bien ambas expresan la misma idea de necesidad de observancia e implican una determinada actividad del sujeto a quien incumben, no coinciden entre s, ya que en la obligacin el sujeto est obligado frente a quien tiene el derecho correspondiente, con la consecuencia de que si no cumple con la obligacin, viola un deber, lesionando el derecho y el inters de otro sujeto, pudiendo ser constreido, por tanto, al cumplimiento o, en su defecto, a sufrir la denominada "ejecucin forzada" especfica sobre sus bienes o la condena al resarcimiento de los daos por la lesin que produzca al derecho y al inters del otro sujeto. Respecto de la carga, en cambio, que puede ser definida como la imposicin de un comportamiento, como premisa para conseguir determinado efecto til, que nace de un imperativo hipottico (12) , ocurre que el sujeto no est verdaderamente obligado a ninguna cosa, pues la carga impuesta por la ley no es exigible, ni coercible, dado que no tiene correlativamente un derecho subjetivo ajeno, ni la posibilidad de que se accione en juicio (13) ; pero si el sujeto quiere conseguir cierto efecto jurdico, tiene la necesidad de observar el comportamiento que impone la ley como carga sustancial, pues si no lo observa no consigue aquel determinado efecto til. Por otra parte, la distincin presenta otro matiz relevante, porque la obligacin cumplida por el deudor tiende a satisfacer un inters ajeno, mientras que la carga observada satisface, por lo regular, un inters de aquel sobre quien recae el peso de cumplirla; por consiguiente, la carga estimula el inters de aquel a quien incumbe y, adems, la carga no observada produce efectos, independientemente de un comportamiento culposo del sujeto a quien incumbe, pues tiene un carcter instrumental (14) .

Los conceptos expuestos, que surgen de la teora general del derecho privado, resultan de plena aplicacin a los comportamientos que nuestra ley mercantil impone a quienes ejercen el comercio, como cargas de publicidad (15) , pues siendo facultativa su observancia por esos sujetos, si son satisfechas producen ciertos beneficios; v.gr., presuncin de buena fe en su actuacin comercial, determinada eficacia probatoria de sus libros de comercio, oponibilidad a terceros de los documentos debidamente registrados, posibilidad de gozar los beneficios de la homologacin del concordato preventivo propuesto y votado favorablemente (art. 61 Ver Texto, inc. 6, ley 19551, mod. por ley 22917 Ver Texto). Su inobservancia, en cambio, obsta a esos beneficios, o, como expresamos ms arriba, la insatisfaccin de las cargas de publicidad impuestas por la ley resulta indirectamente sancionatoria, impidiendo la obtencin de determinados efectos tiles. En trminos generales, las cargas de publicidad y las obligaciones comunes a los comerciantes son: a) sometimiento a la jurisdiccin, legislacin y reglamentos comerciales, as como a los actos y formalidades que prescribe la ley mercantil (arts. 5 Ver Texto, prr. 1, y 33 Ver Texto, 1 parte); es decir que rige a su respecto el llamado "estatuto de los comerciantes", compuesto por las normas genricas relativas a las personas de los comerciantes (arts. 1 Ver Texto y ss.) (16) , y a su capacidad legal (arts. 9 Ver Texto y ss.) (17) , sin perjuicio de las normas contenidas en las leyes complementarias regulatorias de actividades especficas, como son, entre otras, la ley 17811 Ver Texto (agentes de bolsa), la ley 22415 Ver Texto (despachantes de aduanas), la ley 20266 Ver Texto (martilleros), y aun las que trae el propio Cdigo de Comercio para los barraqueros y administradores de casas de depsitos (arts. 123 Ver Texto y ss., C.Com., y leyes 928 Ver Texto y 9643 Ver Texto), y los acarreadores y trasportistas (arts. 162 Ver Texto y ss., C.Com.); b) inscripcin en la matrcula de comerciante (arts. 25 Ver Texto, 27 Ver Texto y 33 Ver Texto, inc. 1); si el solicitante fuera menor de edad deber acreditar su capacidad comercial (18) , esto es, que est emancipado, por matrimonio o habilitacin de edad (arts. 128, 131, prr. 1, y arts. 131 Ver Texto, prrs. 2 y 3, C.Civ.), o autorizado para ejercer el comercio (art. 11 Ver Texto, C.Com.), o que se ha operado una ampliacin de su capacidad como menor (art. 128 Ver Texto, prr. 2, C.Civ.) (19) ; c) registracin de toda posible alteracin de las diversas circunstancias denunciadas en oportunidad de solicitar la matriculacin (art. 27 Ver Texto); v.gr., nombre, estado, nacionalidad y edad (20) , y siendo sociedad, los nombres, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios (art. 11 Ver Texto, inc. 1, ley 19550), as como la razn social o denominacin y domicilio de la sociedad (art. 11 Ver Texto, inc. 2, ley 19550); d) registracin de la designacin de la calidad del trfico o negocio (art. 27 Ver Texto, inc. 2), y en el caso de sociedades, del objeto societario, el cual debe ser preciso y determinado (art. 11 Ver Texto, inc. 3, ley 19550); el lugar o domicilio del establecimiento (art. 27, inc. 1) y el nombre del gerente, factor o empleado que se ponga a la cabeza del establecimiento (art. 27, inc. 1) o del administrador de la sociedad (art. 60 Ver Texto, ley 19550);

e) inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de todos los documentos contemplados en el art. 36 Ver Texto, C.Com., que es meramente ejemplificativo (21) ; tal norma menciona: I) las convenciones matrimoniales que otorgue el comerciante o que tenga otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio (art. 36 Ver Texto, inc. 1, C.Com.; art. 1217 Ver Texto, C.Civ., mod. por ley 17711 Ver Texto); II) las escrituras que se otorguen en caso de restitucin de dote (art. 36 Ver Texto, inc. 1, C.Com., y arts. 1243 Ver Texto y 1317 Ver Texto, C.Civ.); III) los ttulos de adquisicin de los bienes dotales (art. 36 Ver Texto, inc. 1, C.Com., y art. 1217 Ver Texto, inc. 1, C.Civ.); IV) las sentencias de divorcio o separacin de bienes (art. 36 Ver Texto, inc. 2, C.Com.); V) las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido debe entregar a su mujer divorciada o separada de bienes (art. 36 Ver Texto, inc. 2, in fine, C.Com.); VI) el contrato de sociedad efectuado en instrumento pblico o privado (art. 4 Ver Texto, ley 19550) y sus modificaciones (arts. 5 Ver Texto, 12 Ver Texto y 60 Ver Texto, ley 19550), con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin (art. 36 Ver Texto, inc. 3, C.Com., y art. 361 Ver Texto, ley 19550); VII) los poderes que otorguen los comerciantes a factores o dependientes para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de esos poderes (arts. 36 Ver Texto, inc. 4, y 133 Ver Texto, C.Com.), y los correspondientes a los administradores de las sociedades (art. 60 Ver Texto, ley 19550); VIII) las autorizaciones concedidas para ejercer el comercio a menores de edad (art. 36 Ver Texto, inc. 5, C.Com.) (22) . Cabe tener por includos (arg. art. 36 Ver Texto, inc. 5, C.Com.) los diversos instrumentos cuya inscripcin dispone la ley 19550 Ver Texto, de sociedades comerciales, y las modificaciones que le impuso la ley 22903 Ver Texto (23) ; las trasferencias de los establecimientos comerciales (art. 7 Ver Texto, ley 11867) y los reglamentos de gestin y modificaciones de los fondos comunes de inversin (art. 10 , ley 15885); f) llevar una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme en los libros necesarios para ello (arts. 33 Ver Texto, inc. 2, 43 Ver Texto y 44, C.Com., y arts. 61 Ver Texto y ss., ley 19551, mod. por ley 22903 Ver Texto) (24) ; g) conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comercio, as como de la documentacin y papeles de los cuales resulten con claridad los actos de su gestin y de su situacin patrimonial (arts. 36 Ver Texto, inc. 3, 44 Ver Texto y 67 Ver Texto, C.Com.); h) obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley (art. 33 Ver Texto, inc. 4, y arts. 69 a 74 Ver Texto, C.Com.), que es, en rigor, la nica obligacin que se les impone a los comerciantes (25) .

JURISPRUDENCIA Si bien la jurisprudencia no es prolija al designar las cargas de publicidad que tienen los comerciantes, y repetidamente utiliza la expresin obligacin (v.: SCBA, LL, 1978-C, 487), hay fallos en los cuales -expresa o implcitamente- se les otorga categora de carga a las reguladas en el cap. I, tt. I, del Cdigo de Comercio. As, tenemos que:

Se ha declarado, al respecto, que la obligacin de llevar contabilidad regular no es propiamente una obligacin, sino una carga, ya que no existe la posibilidad jurdica de que su cumplimiento se imponga forzosamente y su inobservancia traiga aparejada la prdida de ciertos beneficios o ventajas que la ley otorga a quien ajusta su organizacin contable a lo preceptuado por los arts. 43 Ver Texto y ss., C.Com. (SCBA, LL, 140, 819). Sentencindose que quien cumple con la carga de llevar la contabilidad con arreglo al art. 44 Ver Texto, C.Com., tiene en su favor que el valor de la prueba de ella forma conviccin completa cuando los libros del adversario no se ajustan a esas exigencias legales (Cm. Com., B, RED, 9, 623; y RED, 10, 639). Los libros de comercio que son obligatorios, segn la ley, para el comerciante que se ha matriculado, deben ser llevados conforme a las condiciones impuestas por la ley; habida cuenta de ello, si el actor los lleva en legal forma y el demandado no, obra como grave presuncin en contra del segundo tal inobservancia (Cm. 1 C.C. San Martn, ED, 68, 403). El deber del comerciante de llevar cuenta y razn de sus operaciones (arts. 43 Ver Texto, 44 y ss., C.Com.) constituye una obligacin genrica, sin sancin directa, puesto que la falta de libros de contabilidad llevados en forma regular no acarrea sino leves e indirectas sanciones al comerciante, las cuales slo son graves en situaciones concursales (Cm. Com., A, LL, 1980-C, 575). Una sociedad de hecho est en la imposibilidad de aspirar a los beneficios del llevado de contabilidad legal, ya que no se rubrican sus libros si no est regularmente constituda (Cm. Com., C., LL, 156-393). Como consecuencia directa de ello se ha resuelto, entre muchos otros fallos, que si la sociedad en quiebra no se halla inscrita en el Registro Pblico de Comercio y, por tanto, no lleva contabilidad legal, no procede la homologacin del concordato resolutorio propuesto (Cm. Com., A, LL, 1975-C, 542). Como una consecuencia ms de la inobservancia de la carga de publicidad, cabe citar la decisin que declar que quien no ha inscrito su separacin de la sociedad fallida en el Registro Pblico de Comercio, como exiga antes el art. 421 Ver Texto, C.Com., y ahora los arts. 12 Ver Texto y 92 Ver Texto, inc. 5, ley 19550, no puede pretender eximirse de su responsabilidad alegando que la sociedad fue administrada exclusivamente por su consocio a partir de la fecha de su retiro (Cm. Com., C, LL, 1979-B, 253, con nota de F. Migliardi). Con respecto al tema de la inscripcin de diversos documentos en el Registro Pblico de Comercio, tratado en este punto, podemos citar los siguientes fallos: Si bien se ha declarado que el art. 36 Ver Texto, C.Com., es limitativo, en cuanto a los documentos cuya inscripcin autoriza (Cm. Com., LL, 30, 492; y GF, 164, 170); y que no corresponde inscribir en el Registro Pblico de Comercio inhibiciones contra socios y cualquier otro acto que importe garanta para crditos de terceros que no sean reales y mediante el procedimiento de embargo (Cm. Com., A, ED, 8, 203); con criterio ms amplio, se ha resuelto que la enumeracin del art. 36 Ver Texto del C.Com. no es

taxativa. Por lo que procede la inscripcin de otros instrumentos no mencionados en dicha norma, como, por ejemplo, el contrato de locacin celebrado entre comerciantes y sobre materia de su comercio (Cm. Com., LL, 53, 687; JA, 35, 1003; y GF, 196, 125). Tambin se ha dicho que el Registro Pblico de Comercio, como su propio nombre lo indica, tiene por principal objetivo la publicidad de los actos que en l se inscriben, y como finalidad la proteccin a terceros, y si bien la enumeracin del art. 36 Ver Texto, C.Com., respecto de los actos que se puede y debe inscribir, no es taxativa, lo cierto es que queda limitada a su naturaleza y a la finalidad de la inscripcin, por lo que no corresponde la inscripcin de una sociedad annima constituda en el extranjero si ella se solicita en forma potencial, ya que su registracin implica su matriculacin para efectuar actos habituales de comercio, lo que puede inducir a error a terceros, dado que para realizar actos aislados no se necesita esa inscripcin (Cm. Com., B, LL, 115, 798). Se ha reiterado que la inscripcin de un instrumento en el Registro Pblico de Comercio es una constancia del cumplimiento de los requisitos de publicidad exigido por la ley para la eficacia (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 3, 157). No todos los actos societarios deben ser inscritos en el Registro, sino principalmente los constitutivos y modificatorios de ellos, aparte de los expresamente designados por la ley. De lo que se sigue que, si bien corresponde inscribir la decisin asamblearia de aumento de capital, no es necesario inscribir los actos de administracin para la emisin de acciones, pero no existe inconveniente para que estos ltimos puedan ser incorporados al legajo correspondiente al que se refiere el art. 9 Ver Texto, ley 19550, como complemento de la publicidad organizada (Cm. 1 Baha Blanca, LL, 154, 641). El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro debe llevar un registro de embargos de partes de capital, en las sociedades en comandita por acciones, el que ser creado y reglamentado mediante la acordada que se dicte al efecto (Cm. Com., en pleno, LL, 156, 512). Es necesaria para el perfeccionamiento del contrato de emisin de debentures la inscripcin del contrato de fideicomiso, as como del correspondiente prospecto (Cm. Com., A, LL, 1975-A, 604). (9) Conf.: L. Segovia, Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio, Bs. As., 1892, I, n. 135; C. C. Malagarriga, Tratado elemental de derecho comercial, 3 ed., Bs. As., 1963, I, n 101. (10) R. Fontanarrosa, Derecho comercial argentino. Parte general, 3 ed., Bs. As., 1969, n 233. (11) Conf.: O. R. Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, Bs. As., 1982, I, 366. (12) Conf.: F. Messineo, Manual de derecho civil y comercial, Bs. As., 1975, I, 30. (13) Comp. con Fontanarrosa, n 233, quien entiende que se trata de un deber. No compartimos la opinin, puesto que el deber jurdico es el lado pasivo del derecho subjetivo, y en el caso de ser violado da lugar a una responsabilidad. Conf.: Messineo,

II, 83. V.: Santi Romano, Fragmentos de un diccionario jurdico, Bs. As., 1964, 89 y 112. (14) Conf.: Messineo, II, 77, 84 y 85; Santi Romano, 121. (15) Conf.: Messineo, II, 392. Comp.: H. Fargosi, Sobre la reforma del Cdigo de Comercio y el nuevo contenido del art. 44, en LL, 111, 936, quien al referirse al llevado de los libros de contabilidad, habla de una carga en sentido tcnico. (16) Conf.: J. Siburu, Comentario del Cdigo de Comercio argentino, Bs. As., 1905, II, n 239; C. J. Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio y leyes complementarias, comentados y concordados, Bs. As., 1964, I, 77. (17) V. t. I, 321 y ss. (18) R. L. Fernndez, Cdigo de Comercio comentado, I, vol. 1, 139: si bien la ley dice "civil", lase "comercial", que es lo que se debe acreditar para obtener la inscripcin. Conf.: Malagarriga, I, n 92; Fontanarrosa, 2 ed., n 214. (19) No se trata de un supuesto de emancipacin. Conf.: Raffo Benegas y Sassot, Los menores emancipados por matrimonio y habilitacin de edad, en J.A., Doctr. 1969, 554. Contra: H. Cmara, La ley 17711 y algunas proyecciones sobre el Cdigo de Comercio, en RDCO, 1968, 396, a: emancipacin limitada. (20) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 137, n. 40-2: la ley lo omite en el art. 27, inc. 1, pero se debe acreditar (arg. arts. 28 y 30). (21) Conf.: Fernndez, I, vol. 151, y autores all citados. (22) El art. 36 Ver Texto, inc. 3, habla de escritura pblica, pero se debe entender comprendidos a los instrumentos privados en virtud del citado artculo de la Ley de Sociedades Comerciales (19550 Ver Texto). (23) El art. 36 Ver Texto, inc. 5, menciona a las mujeres casadas, las que con la sancin de la ley 17711 Ver Texto, han adquirido plena capacidad. V. I, 352. (24) V. I, 530. (25) Conf.: J. I. Romero, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1983, I, 323. SECCIN II - REGISTRO PBLICO DE COMERCIO

2. ANTECEDENTES HISTRICOS. Si bien se reconoce que en Grecia y Roma existieron asociaciones de mercaderes (26) , o por lo menos se confeccionaron listas con los nombres de tales sujetos a la manera de promiscuos padrones (27) , ello no se puede tomar sino como remotos antecedentes de publicidad registral mercantil, ya que quienes comerciaban en ambas costas del mar Egeo no estuvieron, en ningn tiempo de la cultura griega, muy considerados, pues

carecan de cohesin profesional o de clase, por lo que mal pudo haber corporaciones de comerciantes (28) . Situacin parecida ocurri en Roma, donde tambin existi en la antigedad una especie de registracin de quienes actuaban como mercaderes, pudiendo sealarse, adems, una rudimentaria publicidad mercantil, la cual se concretaba mediante anuncios en los locales de las tiendas o en los lugares de reunin de los comerciantes (litterae oblatoriae) (29) . Empero, a pesar de tales antecedentes, los autores en general (30) coinciden en afirmar que los verdaderos y propios orgenes de los registros de comercio deben localizarse en las matrculas de los gremios y corporaciones del Medievo, que contaron con registros organizados de sus integrantes, cuya matriculacin era una obligacin para que el comerciante pudiera gozar de los beneficios que el gremio conceda, aun cuando tambin se poda ser comerciante sin estar inscrito en la matrcula (31) . Sentado ello, es necesario dejar suficientemente claro que estos registros medievales no tenan el concepto, ni producan los efectos jurdicos del moderno registro pblico de comercio, aun cuando formalmente cumplieran funciones de relevancia para su poca (32) ; tales funciones pueden describirse, de un lado, como de derecho pblico, pues hacan las veces de matrcula del gremio donde se inscriban quienes lo integraban, as como tambin sus dependientes y aprendices, adems de la inscripcin de las marcas que utilizaban en el ejercicio del comercio (33) . De otro lado, como de derecho privado, porque en algunas plazas, a partir del siglo XIII, existieron registros especiales, con finalidad claramente privatstica y totalmente independiente de los intereses de la corporacin, para la anotacin de los poderes generales (procura) conferidos por los principales a individuos de su personal, de las sociedades y de las marcas. Estos registros sirvieron, no tanto para proteger al pblico, sino a quien solicitaba la inscripcin o registracin de los documentos; su utilidad respecto de las marcas se entiende fcilmente; empero, respecto de los negocios celebrados por los inscritos como apoderados, slo responda el principal si no haba sido cancelado el asiento, no alcanzndole responsabilidad alguna por los contratos celebrados despus de anotada su exclusin (34) . El estudio histrico de los registros de comercio presenta una variada gama de matices que se manifiesta, tanto respecto de la evolucin cuantitativa de las registraciones que fue creciendo con el tiempo, como de la evolucin cualitativa referente a los diversos efectos de tales registraciones (35) . Por otra parte, dicha evolucin histrica no se opera de igual modo en los distintos pases; as tenemos que Francia presenta la particularidad de que los registros desaparecieron luego de la supresin de las corporaciones, subsistiendo la necesidad de publicidad mercantil para las sociedades constitudas por extranjeros (Ordonnance de Blois, de 1579), exigencia extendida luego a todas las sociedades (Code Michaud, de 1629), impuesta bajo pena de nulidad por la ordenanza para el comercio terrestre, de 1673 (36) ; con motivo de la recuperacin por Francia de Alsacia y Lorena, luego de la guerra 1914-1918, y como con anterioridad Alemania haba instalado all registros mercantiles, el pas galo se vio en la necesidad de reinstaurar en todo su territorio registros de comercio, lo que se concret mediante la ley del 18 de marzo de 1919 (37) . En Alemania, en cambio, las cosas sucedieron de otro modo, porque sin perjuicio de las listas de miembros integrantes de las corporaciones (Gildenrollen), que datan del siglo XVII, se fueron creando distintos registros vinculados al comercio, tanto para fines de derecho privado, como de proteccin al pblico; as, se puede enumerar el Registro de las Sociedades (Gesellschaftsregister), el Registro de Poderes (Vollmachtsregister), hasta que el Cdigo de Comercio de 1861

cre un Registro de Comercio de carcter general (Handelsregister), siguindole el Cdigo de Comercio de 1897 (Handelsgesetzbuch, HGB), que atribuy efectos esenciales a las inscripciones y a las publicaciones relacionadas con ellos: efectos de notoriedad en sentido amplio (Offenkundigkeitwirkungen) (38) . En Espaa, los primeros antecedentes se remontan a la Novsima Recopilacin de 1773 (39) , aunque fue el primer Cdigo de Comercio espaol, de 1829, inspirado en el Cdigo de Comercio francs de 1807, el cuerpo jurdico que regul el registro mercantil; ste comprenda dos secciones: a) matrcula de comerciantes; y b) registro de otros documentos (40) ; este sistema fue reemplazado por el nuevo cdigo espaol de 1885, ms moderno, que se acerc a la concepcin germnica en materia registral mercantil (41) y ha sido considerado como la legislacin ms completa sobre la materia (42) . Dicho cdigo se complet con el Reglamento de Registro Mercantil, del 14 de diciembre de 1956 (43) . Resta sealar que en Italia, el Cdigo de Comercio de 1882 prevea normas de publicidad algo incompletas, que consistan en la registracin de diversos documentos, v.gr., convenciones matrimoniales, poderes de factores y dependientes, escrituras de constitucin y modificaciones de sociedades comerciales (arts. 9 Ver Texto y ss., 90 Ver Texto y ss., 396 Ver Texto y ss., C.Com. de 1882), que deban inscribirse en la cancillera del tribunal y eran publicadas en el "Folio degli Annunzi Legali" (44) ; en la actualidad rige la materia el Cdigo Civil de 1942 (arts. 2188 Ver Texto y ss.), el cual, siguiendo ejemplos del derecho comparado, especialmente del sistema alemn (45) , aun cuando ha renovado la antigua tradicin histrica italiana de los registros y las matrculas, ha disciplinado de modo orgnico la publicidad legal en materia mercantil, estableciendo un registro pblico de empresas (46) .

3. SISTEMAS LEGISLATIVOS. La doctrina clasifica desde distintas perspectivas los sistemas legislativos regulatorios de los registros de comercio: a) Una primera clasificacin tiene en cuenta la clase de autoridad a cargo del registro: I) administrativa: en Espaa, Francia, Brasil, Mjico, Chile, Colombia, Holanda y Honduras; II) judicial: Alemania, Argentina, Suiza, Italia, Uruguay, Venezuela, Ecuador y El Salvador. b) Otra clasificacin distingue tres grupos: I) Sistema germnico, cuyo modelo ms acabado es la legislacin alemana y se caracteriza por tener un registro general de comercio, por la obligatoriedad de las inscripciones y por la sancin del llamado principio de publicidad, en el cual se distingue un aspecto negativo y un aspecto positivo; el primero determina que mientras no se haya efectuado la inscripcin y publicacin de un hecho a inscribirse, la parte interesada slo podr invocarlo frente a un tercero probando que este sujeto lo conoca (47) ; el segundo, en cambio, determina que la inscripcin y publicacin de un hecho a inscribirse produce efectos frente a terceros, salvo los que no lo conocan ni hubieran tenido conocimiento. De este modo, el hecho publicado tiene, en principio, sus efectos frente al pblico (48) . Adems, hay que tener en cuenta algunos casos especiales de

efectos constitutivos y confirmatorios de la inscripcin (49) . Tributario de este sistema es el imperante en Suiza, que agrega la responsabilidad por daos de quien, correspondindole realizar la inscripcin, no la ha efectuado oportunamente (50) . II) Sistema angloamericano. En los pases donde rige el common law no existen organizados registros de comercio generales (51) ; empero, en Inglaterra y Escocia existe el "Companies Registration Office", de naturaleza administrativa, donde se inscriben las sociedades o "companies" (arts. 12 y ss., Companies Act 1948), que adquieren personalidad jurdica con motivo de la inscripcin. Existen otros registros especiales (52) , de los que conviene destacar el de las denominaciones de negocios (business names), en el cual se inscriben las partnerships -especie de sociedades colectivas- cuando la denominacin no contiene el nombre de los socios; esta inscripcin es necesario efectuarla en este registro especial, pues estas sociedades, por no ser "companies", no pueden registrarse en el anterior, y si bien tal inscripcin no engendra derechos, su omisin puede dar lugar a multas, as como a sanciones legales, como es la falta de accin de los contratos celebrados por una sociedad no inscrita (53) . En los E.U. existe un registro de "corporations" que lleva el secretario del condado (county clerk); el secretario de Estado concede el certificado de incorporacin y con una copia que enva el county clerk, ste inscribe en su registro a la nueva sociedad (54) . III) Sistema romanista. Se ha considerado principalmente comprendidas en este sistema a Espaa e Italia, por tener registros de comercio cuyos asientos slo producen efectos declarativos (55) ; se la considera, adems, includa a Blgica (56) por tener un registro de comercio que carece de facultades para verificar la exactitud de las declaraciones y solamente puede rehusar las inscripciones cuando el documento o declaracin no contenga todas las menciones prescritas por la ley vigente (57) . Se debe entender tambin includa en este grupo a Francia (58) , desde la sancin de la ley del 18 de marzo de 1919, a pesar de tener ella inspiracin en el sistema alemn que rega en Alsacia y Lorena (59) . Empero, es dable puntualizar aqu que esa ley ha sido profundamente modificada por varias reformas, especialmente por los decretos del 9 de agosto de 1953 y del 23 de marzo de 1967. El primero establece un control previo a la inscripcin, a modo de un sistema intermedio entre el antiguo sistema francs y el sistema germnico (60) , aun cuando la inscripcin registral slo crea una presuncin de comercialidad que admite prueba en contrario (61) ; el segundo, en concordancia con la ley del 24 de julio de 1966, de sociedades comerciales, determina que la matriculacin de la sociedad es el acto jurdico que le confiere goce de personalidad moral, y seala el punto de partida de la duracin legal de la sociedad (62) . Habida cuenta de lo expresado, queda claro que no existe en la actualidad un sistema puro y diferenciado en forma tajante de los dems, sino que en la regulacin legal de los registros actuales, si bien se mantiene la distinta naturaleza administrativa y judicial de algunos, en cuanto a sus efectos puede delinearse un cierto predominio en los registros tributarios del sistema germnico, de un mayor nmero de facultades para controlar la veracidad de los documentos y declaraciones presentadas a registracin (63) , as como, en ocasiones, de conceder a sus inscripciones efectos constitutivos y aun confirmatorios. Frente a ello aparecen los registros pertenecientes al sistema romano, cuyas inscripciones son, por lo general, declarativas, y las autoridades carecen de facultades para verificar la exactitud de las declaraciones y solamente pueden rechazar las inscripciones cuando el documento o la declaracin no contenga los recaudos legales

impuestos por las leyes vigentes (64) . Sin perjuicio de ello, se percibe una tendencia en pases tributarios, en general, del sistema romanista, de adoptar disposiciones de neto corte del sistema germnico; v.gr., Italia, Francia, etc. (65) .

JURISPRUDENCIA En nuestro pas, el Registro Pblico de Comercio, como su propio nombre lo indica, tiene como principal objetivo la publicidad de los actos que en l se inscriben, y como finalidad, la proteccin de terceros (Cm. Com., B, LL, 115, 798). La inscripcin del nombramiento de administrador de una sociedad annima no tiene fuerza constitutiva, ni purificadora, aunque se reconozca que de la inscripcin nace una presuncin, pero ella no es una presuncin legal sobre la validez del nombramiento, pues la inscripcin no puede sanar vicios (Cm. Com., B, LL, 1978-B, 256). Se ha ratificado que es meramente declarativa, en cuanto la designacin o cesacin tiene efectos desde la decisin asamblearia, y no desde la inscripcin, que slo cumple con una funcin de forma de publicidad (Cm. Civ., C, LL, 1980-D, 418). La inscripcin despus de trascurrido el plazo del art. 39 Ver Texto, C.Com., es tarda, y, por tanto, produce efectos slo desde su fecha de registracin (Cm. Com., D, LL, 1975-C, 519). La inscripcin de un acuerdo de reactivacin de una sociedad disuelta se circunscribe al que conviene al acto que se trata de inscribir en s mismo, pero no implica abrir juicio sobre la naturaleza de los actos cumplidos y eventual responsabilidad en funcin de ellos por el perodo trascurrido entre la disolucin y la inscripcin de la reactivacin: sta se dispone slo con tal fin (1 Inst. Com. de Registro, Cap. Fed., firme, LL, 1980-C, 446, con nota de E. Zaldvar).

4. ORGANIZACIN LEGAL. Luego de la sinttica resea efectuada en los nmeros anteriores sobre los diversos sistemas registrales del derecho comparado, y habiendo llegado a la incontestable conclusin de que esta institucin debe ser estudiada en funcin del derecho positivo vigente, sin perjuicio, claro est, de las imprescindibles acotaciones doctrinales que informen o se contradigan con los preceptos de la legislacin analizada, hemos de decir que el art. 34 Ver Texto, C.Com., determina que en cada tribunal de comercio ordinario habr un registro pblico de comercio, a cargo del respectivo secretario, quien ser responsable de la exactitud y legalidad de los asientos. En la prctica, el citado precepto no ha sido seguido con estrictez, posiblemente por haber tenido en cuenta la extensin, poblacin y actividad comercial de las distintas regiones; por lo comn, los registros se han organizado en forma centralizada, y no uno por cada juzgado mercantil, y funcionan en la capital de las provincias; algunas de esas regiones cuentan con varios registros, uno en cada circunscripcin judicial, los cuales se ponen a cargo del tribunal superior, de la cmara de apelaciones en lo comercial, de los juzgados de registro (66) ; ltimamente se tiende a que estn a cargo de un rgano administrativo.

Las regulaciones normativas en las distintas jurisdicciones -nacional o provincialesadoptan las formas ms variadas, pues se ha reglamentado el funcionamiento de los distintos registros por ley especial (67) , o en la ley orgnica de tribunales (68) , o en los cdigos de procedimiento, o por simple acordada del tribunal respectivo (69) . En la Capital Federal, el Registro de Comercio comenz estando a cargo de uno de los secretarios de los entonces llamados "juzgados de comercio", hasta 1884, ao en que se puso a su frente un jefe o encargado de Registro, dependiendo del tribunal de apelacin, designado entonces como "Cmara de Comercio", el cual reglament su funcionamiento (70) . Sus funciones eran de neto corte administrativo, tanto en lo referente a las inscripciones, como en lo relativo a la rbrica de los libros de comercio; las solicitudes deban ser efectuadas ante el juez de comercio de turno (art. 29 Ver Texto, C.Com.), quien, si las consideraba admisibles, las remita al Registro para su inscripcin. En caso de que el juez rechazara el pedido, su resolucin era apelable ante la Cmara de Comercio (71) . El jefe o encargado del Registro tena la facultad de observar las inscripciones decretadas por el juez de comercio si, a su juicio, hubiera un impedimento formal o legal que obstara a la procedencia de la inscripcin decretada; ante ello el interesado poda insistir sobre la inscripcin solicitando la devolucin del expediente al magistrado interviniente, quien deba abocarse a resolver la controversia planteada entre el jefe del Registro y el interesado, con apelacin ante la cmara de comercio (72) . Mediante la ley 14769 , del 21 de octubre de 1958, se cre el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro, a cuyo cargo qued el Registro Pblico de Comercio; ste est constitudo por tres secretaras actuarias, dos de ellas correspondientes a inscripciones y la restante correspondiente a archivo, informes y rbrica de libros. Las resoluciones del juez de Registro son apelables, en relacin, ante la Cmara de Apelaciones en lo Comercial (73) . Recientemente se inici la tendencia de pasar la atencin de las funciones del Registro Pblico de Comercio a autoridades administrativas, temperamento que ha levantado encendidas polmicas entre los estudiosos de la materia (74) . En ese sentido, la ley 21768 Ver Texto estableci normas generales sobre la registracin de contratos constitutivos de sociedades comerciales, determinando que su registracin, as como sus modificaciones y la de los dems actos y documentos cuya inscripcin se impone a tales sociedades, a sus rganos, o a sus socios o mandatarios, como toda otra funcin societaria atribuda por la legislacin comercial vigente al "Registro Pblico de Comercio" o a los "registros", "jueces" o "jueces de Registro", quedan indistintamente a cargo de los rganos judiciales o administrativos que en cada jurisdiccin determinen las leyes locales. Por otra parte, la ley 22169 Ver Texto, del 19 de febrero de 1980, determin que la Comisin Nacional de Valores tenga a su cargo el control de las sociedades por acciones que hagan oferta pblica de sus ttulos-valores; para ello tendr en forma exclusiva la misin, competencia y atribuciones que las leyes 22315 Ver Texto y 19550 Ver Texto confieren a la Inspeccin General de Justicia (antes, Inspeccin General de Personas Jurdicas) con relacin a las sociedades por acciones en jurisdiccin nacional (75) , con excepcin de lo relativo a la conformacin de su constitucin, lo cual seguir

a cargo de la citada Inspeccin General. La Comisin Nacional de Valores sustituir a los organismos de control de las provincias que se adhieran al rgimen de esa ley. Por ltimo, para el mbito de la Capital Federal, Tierra del Fuego e Islas del Atlntico Sur, la ley 22315, del 31 de octubre de 1980, otorg competencia (art. 3 Ver Texto) a la Inspeccin General de Justicia sobre las funciones atribudas por la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio, y la fiscalizacin de las sociedades por acciones, excepto la de las sometidas a la Comisin Nacional de Valores, de las constitudas en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en su objeto social, estableciendo sucursales, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, de las sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones. Asimismo estableci (art. 4 Ver Texto) que "en ejercicio de sus funciones registrales, la Inspeccin General de Justicia: a) organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio; b) inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio, y toma razn de los actos y documentos que corresponda segn la legislacin comercial; c) inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y liquidacin de sta. Se inscriben en forma automtica las modificaciones de los estatutos, disolucin y liquidacin de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores; d) lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones; e) lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras; y f) lleva los registros nacionales de asociaciones y fundaciones". Sin perjuicio de las funciones registrales de la Inspeccin General de Justicia (art. 5 Ver Texto) son de competencia judicial: a) el conocimiento y decisin de las oposiciones a las inscripciones a que se refiere el art. 39 Ver Texto, C.Com.; b) el conocimiento y decisin de los supuestos previstos en los arts. 12 Ver Texto y 110 Ver Texto, C.Com.; y c) las resoluciones de las cuestiones que versen sobre derechos subjetivos de los socios de una sociedad comercial entre s y con respecto a la sociedad. Las resoluciones de la Inspeccin General de Justicia (art. 16) son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, cuando se refieran a los comerciantes o sociedades comerciales; y cuando dichas resoluciones o las del Ministerio de Justicia de la Nacin se refieran a asociaciones civiles y fundaciones, sern apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal. El recurso debe interponerse fundado (art. 17), ante quien resolvi, dentro de los 15 das de notificada la decisin; con ello las actuaciones se elevarn a la Cmara respectiva en el plazo de 5 das, la cual correr traslado por otros 5 das del recurso presentado al organismo cuya resolucin se recurri.

JURISPRUDENCIA El Registro Pblico de Comercio, aunque ubicado -desde el punto de vista de su estructura funcional- como una dependencia judicial por razones histricas y prcticas, es, sin embargo, un organismo administrativo receptor y publicador de actos jurdicos relacionados con el comercio y los comerciantes (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 86, 39).

(26) Conf.: F. Sol Caizares, Tratado de derecho comercial comparado, Barcelona, 1963, II, 102, n. 1. (27) Conf.: E. Langle y Rubio, Manual de derecho mercantil espaol, Barcelona, 1950, I, 392. (28) Conf.: P. Rehme, Historia universal del derecho mercantil, Madrid, 1941 (trad. espaola del Handbuch des gesamten Handelsrechts de V. Ehrenberg), 52, quien agrega: Tampoco tena derecho a jurisdiccin y suficiente autonoma que le concediera la posibilidad de elaborar un derecho especfico suyo; en ese sentido -concluye- resulta significativo sealar que los griegos han carecido de expresiones generales para designar al "comerciante", como al "comercio", en un sentido propio y verdadero. (29) Conf.: J. Garrigues, Curso de derecho mercantil, Madrid, 1976, 7 ed., I, 696. (30) Conf.: M. Satanowsky, Tratado de derecho comercial, Bs. As., 1957, III, 247; Fontanarrosa, 3 ed., n 235; Sol Caizares, II, 443; Garrigues, I, 696. (31) Conf.: Sol Caizares, II, 122. (32) Conf.: A. Lattes, Il diritto commerciale nella legislazione statutaria delle citt italiana, Miln, 1884, 5 y ss. (33) Conf.: Rehme, 79; F. Pavone La Rosa, Il registro delle imprese, Miln, 1954, al referirse a la posibilidad de consulta pblica, dice: "Es este concepto de publicidad, concordante como instrumento de informacin, dispuesto como tutela de terceros, y al mismo tiempo de los comerciantes que el rgimen judicial del medievo se afirma y se difunde. Los registros quedan, por tanto, abiertos al pblico, pudiendo ser consultados por cualquiera que tenga inters, sea o no miembro de la corporacin". (34) Conf.: Rehme, 80. (35) Conf.: Garrigues, I, 696: La evolucin del registro mercantil seala dos direcciones: una, horizontal, que extiende su mbito a ciertos documentos importantes en el trfico mercantil: ya no slo es una lista de comerciantes, sino que alcanza a esos documentos relevantes; otra, vertical, que ahonda en las consecuencias jurdicas de la registracin misma, pues ya no se trata de una simple registracin administrativa con efectos slo informativos, sino que se trata de un rgano jurdico de publicidad material, cuyos asientos pueden oponerse a toda persona, como si efectivamente los conociese. (36) Conf.: Sol Caizares, I, 102, n. 6; segn esta ordenanza, todas las sociedades entre mercaderes y negociantes deban ser registradas en el Secretariado de la jurisdiccin consular, y en su defecto en el Ayuntamiento, debiendo fijarse en lugar pblico un extracto de la escritura social. La sancin por la omisin de esta publicidad era la nulidad de los actos contractuales de la sociedad. (37) Conf.: J. Guynot, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1975, I, 214; G. Ripert, Tratado elemental de derecho comercial, Bs. As., 1954, I, 157: La reforma ha sido tmida, pues el legislador francs no se ha atrevido a suprimir los antiguos

procedimientos de publicidad, ni a conceder efecto jurdico a la inscripcin en el registro. (38) Conf.: J. von Gierke, Derecho comercial y de la navegacin, Bs. As., 1957, I, 85/86. (39) Conf.: M. Sirven, Registro Pblico de Comercio, Bs. As., 1977, 9. (40) Conf.: G. Avils de Cucurella y P. Pou de Avils, Derecho mercantil, Barcelona, 1959, 337. (41) Conf.: Sol Caizares, II, 123. (42) Conf.: Fontanarrosa, n 235; Romero, I, 327. (43) Segn el art. 14, Regl. Reg. Mercantil, se debe llevar los siguientes libros: a) Presentacin de documentos; b) Inscripcin de comerciantes o empresarios individuales; c) Inscripcin de sociedades; d) ndices; e) Honorarios; f) Estadsticas; g) Inventarios; h) Libros de buques y aeronaves, construdos y en construccin; i) Otros libros que los registros juzguen conveniente para el servicio. La inscripcin es obligatoria para las sociedades, cuyo libro de inscripciones est subdividido en tres secciones, v.gr., colectivas, comanditarias y annimas, y es facultativa para los comerciantes o empresarios individuales. El Registro Mercantil es pblico (arts. 2 y 38), la inscripcin no convalida a los actos y contratos nulos con arreglo a la ley. La declaracin de inexactitud o nulidad no perjudica a los derechos de terceros de buena fe adquiridos conforme al contenido del Registro. Los registradores califican su responsabilidad con referencia a los ttulos presentados, la competencia y las facultades de quien los autoriza o suscribe, la legalidad de las formas extrnsecas, la capacidad y legitimacin de los otorgantes, y la validez del contenido de los documentos examinados, si han sido cumplidos los preceptos legales de carcter imperativo. La calificacin se basar en lo que resulte de los ttulos presentados y en los correspondientes asientos del Registro (art. 5). En cuanto a los efectos jurdicos de las inscripciones, la ley prescribe que los documentos inscritos slo producirn efectos en perjuicio del tercero desde la fecha de inscripcin (art. 26 Ver Texto, C.Com.). En cuanto al aspecto positivo de la publicidad, el tercero no puede alegar ignorancia del hecho inscrito; en cuanto al aspecto negativo, el tercero est exento no slo de las consecuencias del hecho no inscrito, sino hasta de probar su ignorancia sobre l (conf.: Langle y Rubio, I, 884). Es decir que, resumiendo, las inscripciones en general son declarativas, pues a partir de ellas nace una presuncin que admite prueba en contrario. En algunos casos las inscripciones son constitutivas, especialmente en materia de sociedades comerciales, pero en ningn caso son sanatorias o confirmatorias (conf.: Sol Caizares, II, 126). (44) Conf.: V. Salandra, Manuale di diritto commerciale, Bolonia, 1946, 38. (45) El encargado del registro debe comprobar la autenticidad de las firmas y de las condiciones requeridas por las leyes para su inscripcin (art. 2189 Ver Texto, C.Civ.). Los hechos cuya inscripcin prescribe la ley, si no han sido inscritos, no se pueden oponer a terceros, a menos que stos los hayan conocido. La ignorancia de los hechos, cuya inscripcin impone la ley, no puede ser alegada por terceros desde el momento en

que se ha realizado la inscripcin (art. 2193 Ver Texto, C.Civ.). Es decir que normalmente la inscripcin en este sistema italiano tiene efectos declarativos (conf.: M. Casanova, Le imprese commerciali, Turn, 1955, 202), salvo para el caso de la constitucin de una sociedad de capitales, en que son constitutivos (art. 2331 Ver Texto, C.Civ., aplicable a la S.R.L. -arg. art. 2475 Ver Texto, C.Civ.-), pero nunca tiene efectos sanatorios o confirmatorios, pues no subsana los vicios que pudieran existir (conf.: T. Ascarelli, Lezioni di diritto commerciale. Introduzione, Miln, 1955, 190). (46) Estn obligados a inscribirse: 1) los empresarios comerciales, con excepcin de los pequeos empresarios (arts. 2195 y 2202); 2) las sociedades, con excepcin de las sociedades simples (art. 2200); 3) los entes pblicos que tengan por objeto exclusivo o principal una actividad comercial; 4) los consorcios con actividad exterior (art. 2612) (conf.: F. Ferrara, Empresarios y sociedades, Madrid, s/fecha, 63). Los dems empresarios, no solamente no deben, sino que no pueden, pues en el sistema italiano no existe la inscripcin facultativa (conf. Casanova, 178). (47) Conf.: K. Heinsheimer, Derecho mercantil, Barcelona, 1933, 30; Gierke, I, 91: Un hecho "a inscribirse" es todo hecho "susceptible de inscripcin". "Parte interesada" es cualquier persona de cuyos asuntos se debe efectuar la inscripcin. (48) Conf.: Heinsheimer, lug. cit.; Gierke, I, 93. Slo por rara excepcin no sucede esto, o sea, cuando un tercero probase que no conoca el hecho y que no hubiera tenido que conocerlo: "tener que conocerlo" significa ignorancia no culposa. Y la "diligencia que uno debe emplear en sus actos" comprende la obligacin de informarse sobre las publicaciones del tribunal del Registro, leyendo los peridicos pertinentes. Se impone as un deber de informacin. La prueba admitida slo resulta factible en raros casos. (49) Conf.: Gierke, I, 94: Esto significa que una inscripcin inexacta, por no ajustarse a los hechos reales, produce, sin embargo, sus efectos legales, como si fuera exacta; los dos casos ms importantes son: el comerciante aparente, que existe como comerciante de pleno derecho, aun cuando no corresponda esa inscripcin ( 5, HGB), y la sociedad annima, inscrita conforme al 216, HGB. En virtud del principio de la publicidad (Offenkundigkeitsprinzip), slo puede invocarse contra ello algunos efectos de su fundacin (v.gr., monto del capital social, valor nominal, categora de las acciones; otros no: razn social, sede, objeto, composicin del directorio). Estos ltimos (vicios subsanables) pueden ser salvados modificando los estatutos; los primeros (no subsanables) quedan salvados para el pasado, desde la inscripcin, conduciendo para el futuro a la liquidacin de la sociedad. (50) Conf.: Sol Caizares, II, 121/3; Romero, I, 329. (51) Conf.: Gierke, I, 97. (52) Conf.: A. Curti, Manual de derecho mercantil ingls, Madrid, 1931, 334: Se debe inscribir en los registros especiales: a) las limited partnerships; b) las joint sock companies. Las sociedades por acciones propiamente dichas, companies limited by shares, as como las compaas de responsabilidad ilimitada de los socios o de responsabilidad hasta el lmite de cierta garanta, no adquieren la personalidad moral ms que con el registro; c) comerciantes, sociedades o corporations extranjeras que

acten en todo o en parte en el Reino Unido; d) las marcas comerciales (trade marks); e) las patentes; f) los deeds (contratos sellados) de compromiso o convenio. (53) Conf.: Curti, lug. cit. (54) Conf.: Sol Caizares, II, 104, n. 30. (55) Conf.: Gierke, I, 98. (56) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 444. (57) Conf.: J. Van Ryn, Principes de droit commercial, Bruselas, 1954, I, 122. (58) Conf.: Gierke, lug. cit. (59) Conf.: Guynot, I, 215. (60) J. Hamel y E. Lagarde, Trait de droit commercial, Pars, 1954, I, 361. (61) Lo que no es admisible en el derecho alemn, arts. 2 y 55, HGB. (62) Conf.: Guynot, I, 419, con la trascendente consecuencia de que la presuncin de comercialidad ordenada por el art. 4 del decreto del 23 de marzo de 1967, en virtud de la cual toda persona matriculada en el Registro de Comercio, salvo prueba en contrario, tiene calidad de comerciante, carece de aplicacin prctica cuando la matrcula concierne a una sociedad, a la inversa de lo que ocurre con una persona fsica. (63) Conf.: Heinsheimer, 28; Gierke, I, 89: El juez indudablemente tiene el deber y la facultad de verificar el cumplimiento de los requisitos formales de la inscripcin y, por nuestra parte, sostenemos que el juez deber verificar tambin la exactitud de los hechos declarados. Pero, la extensin del examen depende de su discrecin y sentido de la responsabilidad, pudiendo realizar averiguaciones para ello, por ejemplo, en la Cmara de Comercio (la ley del 19 de agosto de 1937 prescriba que el tribunal deber verificar "si se ha establecido realmente la sucursal"). (64) Conf.: Van Ryn, I, 122. (65) Conf.: Guynot, I, 214/5. (66) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 145. (67) En el orden nacional: la ley 13998 , de organizacin de la justicia, dispuso que el Registro Pblico de Comercio dependera del Poder Ejecutivo nacional, y que una ley especial establecera su organizacin y funcionamiento. En el orden provincial: Santa Fe, ley 3397 ; Buenos Aires, ley 8337 , que erigi un juzgado de Registro en cada uno de los departamentos judiciales de la provincia; Salta, ley 5049 , que modific ocho artculos de la ley 2451 , orgnica de tribunales, y dispuso (art. 1 ) que la matrcula y el Registro Pblico de Comercio estn a cargo de un juzgado de Minas, que se llamar: Juzgado de Minas y de Registro Pblico de Comercio, y encarga la atencin del Registro a un secretario letrado.

(68) El decreto 1285/58 Ver Texto, que derog a la citada ley 13998, guard silencio respecto del Registro Pblico de Comercio. (69) La Cmara de Comercio, mediante el dictado de un reglamento, del 23 de octubre de 1925, regul el funcionamiento del Registro Pblico de Comercio que entonces dependa de ella. (70) V. nota anterior. Conf.: C. J. Zavala Rodrguez, Cdigo de comercio..., Bs. As., 1964, I, 84. (71) Conf.: L. U. De Iriondo, Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro, en ED, 48, 765. (72) Conf.: De Iriondo, 766. (73) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 134. (74) V. Sirven, 7 y ss. (75) Capital Federal, Territorio Nacional de la Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur. 5. CARACTERES Y FUNCIONES DEL REGISTRO. Segn el ordenamiento jurdico vigente, nuestro Registro Pblico de Comercio puede encuadrarse, en trminos generales, en el sistema romanista (76) , aun cuando presenta algunos matices propios y particulares (77) . En efecto, el Registro Pblico de Comercio, por un lado, presenta una fisonoma dual: se lo aprecia como de neto corte jurisdiccional en tanto valora y decide sobre la admisibilidad o rechazo de las inscripciones, tanto de los comerciantes individuales como de los contratos comerciales, especialmente los contratos de sociedad; y tiene carcter preferentemente administrativo en cuanto al procedimiento de rbricas de libros de contabilidad que deben llevar los comerciantes: Diario e Inventario y Balances, sin perjuicio de los que especficamente son necesarios para algunas actividades determinadas y de otros auxiliares que se estime tiles para una mejor y ms eficaz tenedura de libros -aunque estos ltimos no requieren, necesariamente, rbrica, pues para ellos tal exigencia tiene carcter optativo- (78) . Por otro lado, el Registro presenta carcter publicstico y realista (79) . El primer aspecto es la cualidad principal que tiene el Registro, ya que constituye una verdadera publicidad legal (80) de los actos que se debe inscribir, a fin de que sean oponibles a terceros, y en caso de omitir su inscripcin, no se los pueda hacer valer en contra de aqullos, en cuanto le perjudiquen (81) ; para el caso de los documentos que pueden inscribirse, aun cuando no est previsto ello, su registracin no tiene los efectos explicados, pero hace adquirir fecha cierta al documento (art. 1035 Ver Texto, C.Civ.) y puede quedar establecida su autenticidad mediante el reconocimiento personal que efecten sus otorgantes ante el Registro, aunque si se los quiere hacer valer contra un tercero habr que probar el efectivo conocimiento que tenga ste del acto que se le

pretenda oponer (82) , es decir que nuestro rgimen registral, en trminos generales, tiene en su publicidad un aspecto positivo y un aspecto negativo (83) . Asimismo, el apuntado carcter publicstico se manifiesta en la posibilidad de informacin efectiva que el Registro permite a toda persona (84) que desee consultar las inscripciones para cerciorarse de la situacin personal o patrimonial del comerciante individual o sobre las caractersticas estatutarias, representacin y estado jurdico de las sociedades comerciales con las que eventualmente comercie (85) . En el segundo aspecto de la caracterizacin, puede ser catalogado como realista, en razn de que las inscripciones responden siempre a actos que formalmente han existido y son vlidos por s, antes del pedido de inscripcin, y a los cuales ella les proporciona una exteriorizacin registral y pblica (86) .

JURISPRUDENCIA El Registro Pblico de Comercio, como su nombre lo indica, tiene por objetivo principal la publicidad de los actos que en l se inscriben, y como finalidad, la proteccin de los terceros (Cm. Com., B, LL, 115, 798). La inscripcin en el Registro tiene no slo una funcin de publicidad formal, en cuanto hace conocer su contenido, sino que constituye, adems, una publicidad sustancial, pues la inscripcin produce efectos jurdicos; y ellos se producen, segn los casos, desde el momento de la inscripcin o con efectos retroactivos (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 115, 611). El poder de polica a cargo del Estado moderno obliga a ste a rechazar la publicidad mediante la insercin en el Registro Pblico de Comercio de aquellos actos jurdicos que no se conforman con la legislacin vigente, en salvaguarda del buen crdito y para proteccin del inters de los terceros y de los propios interesados (Cm. C.C., La Plata, en pleno, LL, 101, 393). Si bien la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de los actos previstos por las leyes no constituye una garanta de legitimidad o regularidad, ello no quita que la autoridad judicial de registro deba desarrollar una prudente poltica de las peticiones de inscripcin, con la finalidad de que stas se conformen a la ley y no desnaturalicen los fines del instituto. Por ello corresponde denegar la inscripcin de poderes generales de administracin y disposicin otorgados por una sociedad annima en formacin, ya que ello producira una apariencia engaosa de regularidad de la sociedad otorgante (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 1978-C, 104). El Registro inscribe actos, pero tambin le compete un orden subjetivo de matriculacin, esto es, que inscribe sujetos. En el caso de una sociedad ese matiz subjetivo es tanto en inters del peticionante como en el de los terceros, y no puede retacear la insercin de una nota marginal, en la registracin protocolar del acto constitutivo de la sociedad, por la cual se deja constancia de la expresin unilateral del director de renunciar a su cargo (1 Inst. Com. de Registro, firme, ED, 92, 192). En funcin de la actividad administrativa sealada en el texto, se ha declarado que si solicita la inscripcin una sociedad constituda en el extranjero corresponde que quede

archivada la escritura original en el Registro Pblico de Comercio, ya que tal escritura no est agregada a ningn protocolo de la Repblica; el Registro debe expedir testimonio de ella, para los interesados, suscrito por el actuario (Cm. Com., B, LL, 1977-C, 508). Y ello es procedente aunque la constitucin de la sociedad hubiese sido otorgada en instrumento privado (Cm. Com., B, LL, 111, 410). El voluntario proceso de inscripcin ante el Registro Pblico de Comercio no importa, necesariamente, una contienda entre partes, ni menos todava con el asesor de incapaces, cuya intervencin de asistencia y control -y, excepcionalmente, de representacin- tiene carcter tuitivo (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 115, 610). Dadas esas caractersticas peculiares, se ha resuelto que los trmites para las inscripciones solicitadas no requieren patrocinio letrado, salvo que importen reclamar el ejercicio de los poderes jurisdiccionales del juez (Cm. 1 Baha Blanca, LL, 89, 39). Asimismo, se ha declarado que ciertamente el trmite registral no produce cosa juzgada, pero en l opera el instituto de la preclusin. Por ello, el juez de registro no puede rever un contrato inscrito bajo el imperio de la ley vigente, cuando se le presenta nuevamente para anotar modificaciones de clusulas distintas de las que motiva la observacin, salvo cuestin motivada por su alteracin o argucin por terceros (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 717).

6. CONTROL DE EXACTITUD Y LEGALIDAD. FACULTADES DEL REGISTRO. Al responsabilizar al funcionario (87) que autoriza la inscripcin por la exactitud y legalidad de los asientos, la ley confiere al Registro una funcin de control, no slo desde el punto de vista de la exactitud del asiento, es decir, que las constancias se ajusten estrictamente a lo que surge del documento inscrito (si son copias, que sean fieles), sino con respecto a la legalidad del contenido de los documentos, o, en otros trminos, cuidando de que sus clusulas se ajusten a la ley, sea respetando sus normas de carcter imperativo -v.gr., que no falte el plazo de duracin de la sociedad (art. 10 Ver Texto, ley 19550), o sus requisitos esenciales tipificantes (art. 17 Ver Texto, ley 19550)-, o teniendo en cuenta sus prohibiciones -v.gr., formacin de sociedad por corredores (art. 105 Ver Texto, inc. 1) (88) , realizacin de juegos de azar (89) -, o cumpliendo los requisitos formales que exigen la publicidad previa de ciertos documentos -v.gr., trasferencia de fondos de comercio (90) - y que la sociedad tenga un objeto lcito, no contrario a la moral o al orden pblico (91) . Pero este control de legalidad slo puede versar, como dijimos, sobre el contenido del documento, fundndose en lo que resulta de l, sin que pueda el tribunal, en la instancia de inscripcin, entrar a considerar otras cuestiones -que podramos llamar de fondo o intrnsecas- relativas a las relaciones jurdicas entre las partes, a sus desinteligencias o litigios, aunque puedan en definitiva afectar la validez de los documentos y originar su eliminacin del Registro (92) , es decir que el juez de registro, como su mismo nombre lo indica, slo puede entender en lo relativo a la inscripcin, previo examen de los documentos, careciendo de competencia para las dems cuestiones (93) . Se trata, pues, de un control de legalidad formal (94) que consiste en determinar los recaudos de admisibilidad de la registracin solicitada; v.gr.: a) si el Registro tiene competencia territorial para poder practicar la inscripcin requerida; b) si se trata de un documento,

acto o hecho que legalmente deba o pueda (95) inscribirse; c) la legitimacin y capacidad (de hecho y de derecho) de quien solicita la inscripcin; d) si el acto o documento cuenta con todos los recaudos que, conforme a las disposiciones legales, resulta necesario completar para proceder a la inscripcin. Empero, ello no alcanza a un control de veracidad del acto o de las manifestaciones contenidas en el documento que se desea inscribir, pues, en el primer caso, el registrador carece de facultades de investigacin para determinar la veracidad de las declaraciones, y, en el segundo, no puede dar fe de lo expresado en el documento, ya que por no haber pasado en su presencia, no le consta (96) . En razn de esas caractersticas del control de exactitud y legalidad, que son sustancialmente distintas de las que presentan los registros en el derecho comparado, donde en casos existe un verdadero procedimiento previo de calificacin de la solicitud presentada (97) , en la prctica, en nuestro pas, ese control del registro no es estricto, ni perfecto. De ello resulta que el solo hecho de que se inscriba un documento no significa que sus clusulas se ajusten a los preceptos legales (98) ; por eso, ha declarado la jurisprudencia: la presuncin de legalidad que crea la inscripcin es slo iuris tantum (99) , la admisin de la registracin no causa instancia y no impide hacer valer los derechos por la va pertinente (100) , porque no importa pronunciamientos sobre la validez de los contratos (101) , ya que las inscripciones no sanan los vicios de que pueden adolecer los actos y documentos registrados, ni convalidan los que fuesen nulos o anulables (102) .

JURISPRUDENCIA La ley quiere que la publicidad registral mercantil, teniendo en vista su finalidad esencial, sea clara (Cm. Com., A, LL, 1978-A, 329). Resulta evidente que la funcin jurisdiccional referida al control, exactitud y legalidad de las inscripciones a efectuarse en el Registro Pblico de Comercio, adems de ser legtima, roza indudablemente el orden pblico que campea en toda organizacin registral (arg. arts. 21 Ver Texto y 953 Ver Texto, C.Civ., y 34 Ver Texto, C.Com.) (Cm. 1 C.C., II, Mar del Plata, LL, 115, 614). El Registro Pblico de Comercio no cumple pasivamente sus funciones especficas, sino que debe controlar la legalidad de los actos presentados para su inscripcin (Cm. C.C. Paran, LL, 71, 337). El examen de legalidad lo efecta el juez, ya que el secretario de comercio inscribe por orden de aqul, quien deber controlar que las anotaciones se hagan con arreglo a las prescripciones legales vigentes (Cm. 1 C.C., II, Mar del Plata, LL, 115, 614).

El haber ordenado y hecho efectiva la inscripcin de un contrato, lo cual requiere el examen previo de su procedencia, importa una presuncin iuris tantum de su legalidad (Cm. Com., B, LL, 115, 798). Si bien la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de los actos previstos por las leyes no constituye una garanta de legitimidad o de regularidad, ello no quieta que la

autoridad judicial del Registro deba desarrollar una prudente poltica de las peticiones de la inscripcin para que a stas se las conforme a la ley y no desnaturalicen los fines del instituto (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 1978-C, 104). En aplicaciones particulares de tales principios, se ha declarado que el Registro Pblico de Comercio ejerce una funcin de vigilancia y control de legalidad que lo faculta para rechazar la inscripcin de un contrato de sociedad, aunque no haya oposicin, si no se llena los recaudos legales (Cm. 1 C.C., II, Mar del Plata, LL, 115, 614). El control de legalidad implcito del Juzgado Comercial de Registro, respecto de la inscripcin de un acuerdo de reactivacin de la sociedad disuelta, se circunscribe al que conviene al acto que se trae a inscribir, en s mismo (art. 34 Ver Texto, C.Com.), pero no implica abrir juicio sobre la naturaleza de los actos cumplidos y sobre la eventual responsabilidad que derive de ellos, ni por la integridad del capital por el perodo trascurrido entre la disolucin y la inscripcin de la reactivacin: sta se dispone slo con tal alcance (1 Inst. Com. de Registro, Cap. Fed., firme, LL, 1980-C, 446, con nota de E. Zaldvar). El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro debe llevar un registro de embargos de partes de capital en las sociedades en comandita por acciones, el cual ser creado y reglamentado mediante la acordada que se dicte a ese efecto (Cm. Com., en pleno, LL, 156, 512). Corresponde al juez del registro, y no al juez que lo dispuso, resolver sobre la caducidad de la inscripcin de los embargos trabados respecto de las cuotapartes de una sociedad de responsabilidad limitada (Cm. Com., C, LL, 154, 207, con nota de F. M.). Corresponde mantener la inhibicin general de bienes de los integrantes de los cuerpos directivos de la compaa aseguradora en liquidacin, si sta ha seguido operando en seguros, luego de ser inscrita la revocacin para actuar en el Registro Pblico de Comercio (Cm. C.C., Mercedes, II, LL, 1981-C, 10, con nota de R. Stiglitz y A. Mallo Rivas). Siendo que la prrroga del contrato social en el sentido del art. 95 Ver Texto, ley 19550, y la llamada reactivacin (o reconstitucin, o revocacin de la disolucin) son supuestos ontolgica y jurdicamente distintos, se debe analizar si, ms all de los vocablos empleados por los peticionantes de la inscripcin, lo pretendido importa hacer valer un acto de naturaleza jurdica distinta de la prrroga, as como, en caso afirmativo, si dicho acto es legtimo, de lo que se seguir la procedencia de la inscripcin impetrada (art. 34 Ver Texto, C.Com., y art. 6 Ver Texto y conc., ley 19550) (1 Inst. Com. de Registro Cap. Fed., firme, LL, 1980-C, 446, con nota de E. Zaldvar). Asimismo se ha declarado que corresponde denegar la inscripcin de poderes generales de administracin y disposicin otorgados por una sociedad annima en formacin, porque producira una apariencia engaosa de la regularidad de la sociedad otorgante (Cm. 1 C.C., Baha Blanca, LL, 1978-C, 104). Es dudosa la atribucin que puede competer al magistrado registrador para examinar un contrato inscrito bajo el imperio de la ley vigente, cuando le es presentado nuevamente para anotar la modificacin de clusulas distintas de aquella que suscita la observacin

(en el caso, el Registro de Comercio neg, en providencia que se revoca, la anotacin del nuevo contrato de una sociedad de responsabilidad limitada, fundndose en la inexistencia, al constiturse el ente, de socio alguno cuyo apellido coincidiera con uno de los que constaba en su denominacin) (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 717). En uso de las facultades especficas se ha declarado que las sociedades por acciones deben someter sus estatutos y reformas a la Inspeccin General de Personas Jurdicas, previamente a su presentacin al Juzgado Nacional de Registro (resolucin del juez nacional en lo comercial de registro) (Cm. Com., B, ED, 47-526). Corresponde modificar el texto del contrato cuya inscripcin se pide al Registro Pblico de Comercio si no se denuncia en el comparendo la profesin de los socios (art. 11 Ver Texto, inc. 1, ley 19550), y la clusula en la cual se conviene la prrroga automtica del plazo no se compadece con la intencin de la ley que ha entendido que ste debe ser determinado (art. 11 Ver Texto, inc. 5, ley 19550) (1 Inst. Com. de Registro, Cap. Fed., firme, LL, 1975-D, 416). El contrato social o estatuto puede limitarse a expresar la ciudad o poblacin en que la sociedad tiene su domicilio, si los socios no quieren que la direccin constituya una clusula contractual. Pero el juez slo ordenar la inscripcin en el Registro si la direccin precisa (calle y nmero) del domicilio social figura en el contrato, o estatuto, o instrumento separado que se le presente al tiempo de inscribirse la sociedad (Cm. Com., en pleno, ED, 72, 644). La ley quiere que la publicidad registral mercantil sea clara; por eso, entre otras cosas, ha ordenado formar un legajo para las sociedades (art. 9 Ver Texto, ley 19550), y esa claridad no se logra admitiendo que falte entre las distintas inscripciones sucesivas el orden indispensable, o permitiendo que los terceros deban conocer la situacin jurdica de la sociedad por inferencias (Cm. Com., A, LL, 1978-A, 329). No procede la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de un contrato de sociedad de responsabilidad limitada cuya clusula habla de un objeto principal, lo que presupone la existencia de objetos accesorios (Cm. Com., D, ED, 56, 772). Es legtima la aspiracin de los presentantes de poner su propio nombre personal a la empresa que han constitudo, pero existiendo otra homnima -aunque de distinto objeto y ramo- deberan incorporar a la denominacin de la empresa uno o ms nombres de pila, antes del apellido convertido en nombre social (1 Inst. Com. de Registro Cap. Fed., firme, LL, 1975-D, 416). No procede la inscripcin de la reforma referente al objeto de una sociedad annima si ella se limita a una enumeracin genrica de las distintas actividades contractuales de orden comercial, inmobiliario, financiero, agropecuario y otros, puesto que ello no cumple con la exigencia legal de que su objeto se indique en forma precisa y determinada (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 46, 723). Tampoco procede la inscripcin, por no cumplirse con el art. 11 Ver Texto, inc. 3, ley 19550, si la clusula que se refiere al objeto reza "la sociedad podr realizar toda clase de actividades lcitas sin limitaciones" (Cm. Com., A, ED, 63, 179).

Por no cumplir con la norma expresa del art. 95 Ver Texto, ley 19550, que establece que la prrroga de la sociedad slo debe resolverse antes del vencimiento del plazo de duracin de ella, se ha rechazado la inscripcin cuando no se ha cumplido con esa norma legal vigente (Cm. Com., A, ED, 48, 508, y 60, 231; C, ED, 71.559). Asimismo, se ha declarado, invariablemente, que para que la operacin de venta de un fondo de comercio tenga efectos contra terceros es necesario que se compruebe la realizacin de todas las diligencias y trmites prescritos en el art. 2 Ver Texto, ley 11867, y que luego se inscriba en el Registro Pblico de Comercio, en los trminos de los arts. 7 Ver Texto y 13 Ver Texto de la misma ley (Cm. Com., B, LL, 89, 290; y ED, 24, 170).

7. EFECTOS DE LAS INSCRIPCIONES. Si bien es cierto que los efectos de las registraciones dependen de la legislacin positiva vigente en cada pas, no resulta ocioso, antes de considerar el rgimen jurdico de nuestro pas, echar una mirada a las consideraciones generales que la doctrina efecta sobre tales efectos. En ese sentido se ha hecho una primera distincin entre efectos externos e internos, segn se refieran a los efectos de la publicidad de la inscripcin respecto de terceros, o tengan atinencia sobre los efectos propios del acto inscrito. Con relacin a los efectos externos, se distingue una publicidad formal, que es la funcin primigenia de los registros mercantiles, por la cual cualquier persona tiene derecho a que se le suministre informacin acerca de las registraciones (103) , que por definicin son pblicas (104) , y una publicidad material (105) o sustancial (106) , referida a los efectos jurdicos del hecho o acto respecto de terceros (107) . En esta publicidad material o sustancial se diferencia, a su vez, un aspecto positivo y un aspecto negativo: el primero determina que la registracin produce efectos frente a terceros (108) , y el acto o hecho a que se refiere la registracin les puede ser opuesto una vez concretada ella; el segundo, en cambio, determina que mientras no se haya efectuado la registracin de un hecho o acto a inscribirse, la parte interesada slo podr invocarlo, frente al tercero, probando que ste lo conoca (109) . Con relacin a los efectos internos de las registraciones, se distingue entre: a) efectos declarativos, que son los ms comunes de la publicidad registral (110) , que se caracterizan por producir una presuncin iuris tantum de conocimiento por los terceros, la que puede ser destruda por prueba en contrario (111) y, tambin, que los hechos pueden ser probados de otro modo (112) ; b) efectos constitutivos, segn los cuales, sin la inscripcin en el registro, no puede crearse determinada situacin jurdica (113) ; empero, la sola inscripcin no basta para crear tal situacin, sino que jurdicamente es una condicin sine qua non para su existencia (114) ; c) efectos confirmatorios (115) o sanatorios (116) , que se presentan excepcionalmente, cuando una inscripcin que no se corresponde con la realidad de los hechos produce, sin embargo, sus efectos legales como si fuera exacta, subsanndose as los defectos que

pudiese adolecer el acto jurdico registrado, aun cuando faltasen sus presupuestos legales (117) . Teniendo en cuenta lo expresado, podemos decir que hay acuerdo entre los autores en enmarcar nuestro sistema dentro de los de extraccin romanista (118) , en los cuales las inscripciones producen, en general, efectos declarativos (119) , pero nunca confirmatorios (120) , existiendo discrepancias si en algunas oportunidades producen efectos constitutivos, especialmente para algunos supuestos de inscripcin de sociedades (121) . Por nuestra parte, entendemos que si se tiene en cuenta la distincin aconsejada en doctrina por Pugliatti, cabe sostener que nuestro sistema legal de registracin mercantil, por regla general, no produce una publicidad totalmente constitutiva; pero, respecto de las sociedades regulares, cuenta con una publicidad parcialmente constitutiva (122) . En cuanto a los efectos de la matriculacin del comerciante individual, hemos de reiterar lo afirmado oportunamente (123) en el sentido de que ella otorga una presuncin de la calidad de comerciante de quien la efectu, presuncin que admite prueba en contrario, permitiendo que el sujeto matriculado pueda acreditar que realmente no ejerce actos de comercio como profesin habitual (art. 1 Ver Texto, C. Com.), siendo factible, adems, acreditar la calidad de comerciante por cualquier medio de prueba.

JURISPRUDENCIA La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio tiene no slo funcin de publicidad formal, en cuanto hace conocer su contenido, sino, adems, constituye una publicidad sustancial, pues la inscripcin produce efectos jurdicos, y tales efectos se producen, segn los casos, desde el momento de la inscripcin o con efectos retroactivos (Cm. 1 C.C., II, Mar del Plata, LL, 115, 611). La inscripcin despus de haber trascurrido el plazo fijado en el art. 39 Ver Texto, C.Com., es tarda, y produce efectos slo desde la fecha de la registracin (Cm. Com., D, LL, 1975-C, 519). La inscripcin de la designacin de los directores requerida por el art. 60 Ver Texto, ley 19550, es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de los administradores tiene efectos como tal desde la decisin asamblearia, y no desde el acto de inscripcin (Cm. Civ., C, LL, 1980-D, 418). La inscripcin del nombramiento del administrador en una sociedad annima no tiene fuerza constitutiva, ni purificadora, aunque se reconozca que de la inscripcin nace una presuncin, pero ella no es una presuncin legal sobre la validez del nombramiento que la inscripcin no puede sanear de vicios, pero ocurre que ella engendra cierta apariencia jurdica en la cual se puede amparar el tercero de buena fe (Cm. Com., B, LL, 1978-B, 256). La reactivacin de una sociedad de responsabilidad limitada no vulnera los derechos e intereses de los terceros que contrataron con la sociedad durante el tiempo trascurrido entre la disolucin y la inscripcin del instrumento de reactivacin, por cuanto sta no

tiene efectos retroactivos (1 Inst. Civ. y Com., 4 nominacin, Jujuy, firme, LL, 1981C, 114). La sola inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no es suficiente para probar en forma absoluta la calidad de comerciante, aunque en funcin de lo dispuesto por el art. 32 Ver Texto, C.Com., estar matriculado crea una presuncin iuris tantum que opera la inversin de la carga de la prueba (Cm. Fed. C.C., LL, 95, 11; JA, 1959-V, 3; 1961-VI, 4; y LL, 101, 107; Cm. Com., JA, 1959-II, 486). El mero hecho de que se mantenga la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no basta para acreditar que se contina ejerciendo el comercio (Cm. Com., JA, 1950-III, 84). Siendo que la matrcula rige slo para los comerciantes individuales, para las sociedades basta con la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio, y no hay motivo para una doble registracin (Cm. Com., JA, 63, 276; SC Tucumn, JA, 60, 334; Cm. Com., B, LL, 115, 798). (76) V. n 3, ap. III. (77) V. n 7, in fine. (78) Conf.: De Iriondo, 766. R. Etcheverry, Manual de derecho comercial, Bs. As., 1977, n 334: La nota se coloca en la primera hoja y la firma el juez. La foliatura se hace por medios mecnicos (sellado de hojas). (79) Conf.: Romero, I, 332; Fontanarrosa, n 237. (80) Conf.: M. Satanowsky, 1957, III, 249. (81) Conf.: I. Halperin, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1972, I, 118. (82) Conf.: Halperin, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1972, I, 119. Contra: Fontanarrosa, n 236: "Slo deben permitirse las inscripciones determinadas por la ley, pues son las que sta considera jurdicamente importantes". (83) Conf.: Romero, I, 331: el hecho que no ha sido inscrito se presume inexistente frente a terceros, que nunca pueden ser perjudicados por su existencia y no necesitan alegar su ignorancia. Como contrapartida, el hecho, acto o contrato debidamente inscrito se presume conocido por terceros y produce efecto frente a ellos, a los cuales les es oponible, aun cuando realmente lo ignoren. J. Garrigues, Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1947, I, 3, 1509. (84) Etcheverry, n 339: publicidad del acto a persona indeterminada. (85) Fontanarrosa, n 327. El Cdigo ha omitido reglamentar la forma en que se puede hacer la consulta de sus asientos. En consecuencia, cada provincia puede establecer el rgimen que considere ms adecuado a los fines publicitarios de la institucin. (86) Conf.: Romero, I, 332.

(87) Fernndez, I, vol. 1, 145, n. 1: Aunque el artculo menciona al secretario del tribunal de comercio, en la prctica quien ordena la inscripcin es el juez, pero ello no excluye la responsabilidad de aquel funcionario, salvo que al presentar al juez para su resolucin la solicitud lo haga formulando por escrito las observaciones que crea del caso respecto de su legalidad (conf.: Fontanarrosa, n 236). (88) El art. 15 Ver Texto de la ley 20266 modific al art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., en cuanto permite a los martilleros constitur sociedades de cualquier tipo previstas en la ley 19550 Ver Texto, con excepcin de cooperativas. (89) Fernndez, I, vol. 1, 146. (90) Fernndez, I, vol. 1, 146 y s. (91) Fernndez, I, vol. 1, 147. (92) Conf.: De Iriondo, 767, n. 7: La valorizacin al extremo de que el juez del Registro deba incursionar respecto de la validez y alcance de las relaciones contractuales de las partes, generalmente socios, cuando se trata de arduos problemas de derecho comn y de los conflictos que al respecto se puedan presentar, que requieren para su dilucidacin un procedimiento ms amplio que el sumario o incidental que se admite en el Juzgado de Registro. (93) Fernndez, I, vol. 1, 148. (94) Conf.: Fontanarrosa, n 236. Comp. con Garrigues, I, 3, 1500, y Rodrguez y Rodrguez, Curso de derecho mercantil, Mjico, 1960, I, 224: Control de legalidad de formas extrnsecas. (95) Conf.: Halperin, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1972, I, 119; Satanowsky, III, 256; Zavala Rodrguez, I, 87; Etcheverry, n 323. Contra: Fontanarrosa, n 236, in fine, quien se apoya en la doctrina alemana (Staub, Kommentar zum Handelsgesetzbuch, Berln-Leipzig, 1921, 1 parte, 86). (96) Conf.: Fontanarrosa, n 236; Anaya, en Omeba, I, 452/3. (97) Conf.: Garrigues, I, 3, 1500. (98) Fernndez, I, vol. 1, 149: Como lo demuestra el simple examen de los contratos de sociedades annimas y de responsabilidad limitada que se han publicado en el "Boletn Oficial", muchos con clusulas evidentemente ilegales (v. I. Halperin, Virtual inexistencia de contralor judicial en la inscripcin de los contratos de sociedades de responsabilidad limitada, en LL, 47, 99). (99) Cm. Com., B, en LL, 115, 798. (100) Cm. Com., en JA, 1951-I, 7, y en LL, 76, 492; Cm. 1 Apel. Mar del Plata, en LL, 116, 35.

(101) Cm. Com., C, en LL, 100, 766. (102) Art. 25 , ley 3397, prov. de Santa Fe. (103) Conf.: Pavone La Rosa, Il registro delle imprese, Miln, 1954, 7: Es en este concepto de publicidad, concordante como instrumento de informacin, dispuesto como tutela de terceros, y al mismo tiempo de los comerciantes, que el rgimen judicial del Medievo se afirma y se difunde. Los registros quedan, por tanto, abiertos al pblico; stos pueden ser consultados por cualquiera que tenga inters, sea o no miembro de la corporacin. (104) Conf.: Fontanarrosa, n 237: El registro es pblico, como lo denomina el propio Cdigo. (105) Conf.: Garrigues, I, 3, 1508. (106) Conf.: Satanowsky, III, 250/1. (107) Conf.: Garrigues, I, 3, 1509. (108) Conf.: R. Mantilla Molina, Derecho mercantil. Introduccin y conceptos fundamentales, Mjico, 1953, I, n 169 bis: Tercero es toda persona que est en relaciones jurdicas con el comerciante, o que ha celebrado negocios jurdicos con quien se ostenta como su representante. Comp. con Garrigues, I, 3, 1508: Tercero es toda persona distinta de la del causante de la inscripcin, es decir, la persona a quien perjudica la inscripcin y a quien favorece la no inscripcin. (109) Conf.: Gierke, 91; Pavone La Rosa, 107: La publicidad declarativa admite un subrogado: el efectivo conocimiento por el tercero. (110) Conf.: Gierke, 90: aun en el sistema germnico. (111) Conf.: Langle y Rubio, I, 890. (112) Conf.: Heinsheimer, 30; Fontanarrosa, n 238. (113) Conf.: Gierke, 91. (114) Conf.: Gierke, lug. cit. (115) Conf.: Gierke, 94. (116) Conf.: Garrigues, I, 3, 1511, y Rodrguez y Rodrguez, I, 247. (117) V. nota 41. (118) V. n 3, ap. III. (119) Conf.: Fontanarrosa, n 238. Comp. con Romero, 332/3: siempre declarativo.

(120) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 456; F. Garo, Derecho comercial. Parte general, Bs. As., 1955, 273. (121) Conf.: Fontanarrosa, n 238: Otras veces la inscripcin tiene valor constitutivo, es decir, tiene eficacia creadora de derechos; no en el sentido de que ella, por s sola, tenga la fuerza de crear la relacin jurdica, pero s en el de que constituye uno de los requisitos indispensables para que la relacin nazca como tal. Estn de acuerdo con ello: Halperin, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1972, I, 104; Anaya, en Omeba, I, 456. Contra: Romero, I, 333: Por mi parte, no he encontrado en la definicin de sociedad comercial contenida en el art. 1 Ver Texto, ley 19550, dato alguno que permita someter su existencia y validez a la inscripcin en el Registro. La sociedad existe con el solo acuerdo de voluntades, siempre y cuando se realice conforme a uno de los tipos previstos en la ley. Conf.: R. Etcheverry, Sociedades irregulares y de hecho, Bs. As., 1981, 160/1. (122) Conf.: Pugliatti, La trascrizione. La pubblicit in generale, I, vol. 1, 378. (123) V. t. I, 68. SECCIN III - LA MATRCULA

8. CONCEPTO. GENERALIDADES. Esta institucin registral reconoce sus orgenes en las instituciones jurdico-mercantiles de las ciudades medievales del Mediterrneo, en las cuales la inscripcin en los registros de las corporaciones resultaba, en principio, imprescindible para ser considerado comerciante (124) y poder gozar de los derechos que tal condicin profesional otorgaba, especialmente en lo atinente a quedar sometido al derecho consuetudinario, jurisdiccin y procedimiento propios de la clase de los comerciantes (125) . Si bien algunos autores han manifestado que la institucin de la matrcula carece de valor en la actualidad (126) , y que nuestro derecho ni siquiera cumple la funcin primitiva y esencial de publicidad (127) -situacin que hasta se podra considerar agravada por la reforma que la ley 22917 Ver Texto introdujo a la ley 19551 Ver Texto, de concursos, otorgando la posibilidad de solicitar el concurso preventivo a los comerciantes no matriculados (128) y a las sociedades no regularmente constitudas-, entendemos que aun cuando la matrcula slo hara viable la rubricacin de los libros de comercio -lo cual posibilita llevar una contabilidad regular que sirve como medio de prueba con determinada eficacia (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (129) , denotando, adems, buena fe en el ejercicio del comercio (130) y permitiendo reconstrur la actuacin del comerciante antes de haber cado en concurso, propiciando as la homologacin del concordato (preventivo o resolutorio) votado favorablemente (art. 61 Ver Texto, inc. 6, ley 19551, mod. por ley 22917 Ver Texto)-, con ello slo quedara justificada la necesidad de la matrcula (131) . Empero, ello no es todo, sino que el cumplimiento de la carga de matriculacin (132) resulta de notoria utilidad para poder concretar algunas otras situaciones, puesto que es condicin para aspirar a registrarse como acreedor prendario (en los trminos del art. 5, decr.-ley 15348/46, mod. por decr.ley 6810/63), as como para poder desempearse como corredor (art. 89 Ver Texto,

C.Com.), o como martillero (art. 3 Ver Texto, ley 20266) (133) , o como agente de bolsa (134) , o como despachante de aduana (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. a, C.A.). En suma, si bien es cierto que hay que reconocer la publicidad limitada que produce la matriculacin, y que los cambios legislativos sucedidos han menguado la importancia de los beneficios que conceda antes (135) , no es menos cierto que a pesar de ello reviste considerable importancia en los casos que hemos puntualizado.

JURISPRUDENCIA La inscripcin en la matrcula es una obligacin que debe cumplir el comerciante si quiere invocar los derechos y privilegios inherentes a su profesin (SCBA, LL, 41, 155; y JA, 1945-IV, 619). La sola inscripcin en matrcula no otorga calidad de comerciante, pero en funcin de lo dispuesto por el art. 32 Ver Texto, C.Com., estar matriculado crea una presuncin iuris tantum que opera la inversin de la carga de la prueba (Cm. Fed. C.C., LL, 95, 11; JA, 1959-V, 3; 1961-VI, 4; y LL, 101, 107; Cm. Com., JA, 1959-II, 486). La matrcula rige slo para los comerciantes individuales; la inscripcin del contrato constitutivo de las sociedades hace las veces de aqulla, sin que haya motivo para una doble registracin (Cm. Com., JA, 63, 276; SC Tucumn, JA, 60, 334; Cm. Com., B, LL, 115, 798). Tambin se ha dicho que la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, si bien no otorga per se la calidad de comerciante, hace que las personas no comerciantes o las sociedades no comerciales, inscritas, queden sujetas a la legislacin de los comerciantes (Cm. Civ., C, JA, 1960-VI, 78). Entre las ventajas que otorga la matriculacin en el Registro Pblico de Comercio, se ha sealado: la fe que merecen sus libros, con arreglo al art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 3, 119). La matrcula de comerciante es un requisito necesario para la procedencia de la rubricacin de los libros de comercio (ST Santa Fe, RSF, 4, 410). Por natural implicancia, una sociedad de hecho est imposibilitada de llevar contabilidad legal, dado que no se rubrican los libros si no est regularmente constituda (Cm. Com., C, LL, 156, 393). Asimismo, se ha declarado, entre muchos otros fallos, que si no se halla inscrita en el Registro Pblico de Comercio la sociedad en quiebra, y no lleva la contabilidad legal, no procede la homologacin del concordato resolutorio propuesto (Cm. Com., A, LL, 1975-C, 542). El art. 88 Ver Texto, C.Com., al disponer que para ser corredor hay que ser mayor de edad, y, adems, que no pueden ser corredores aquellos que no pueden ser comerciantes, acumula dos exigencias distintas que son de estricta observancia. Desde luego que para ser comerciante no se requiere mayora de edad, sino haber cumplido 18

aos y estar debidamente autorizado, en los trminos del art. 11 Ver Texto, C.Com., pero la ley mercantil, en el caso especial del corredor -y, por remisin, del martillero-, ha entendido necesaria, adems, la plena capacidad civil (Cm. 2 C.C., II, La Plata, ED, 38, 208). La inscripcin en la matrcula de corredor no puede ser suplida con cualquier otra inscripcin, incluso con la de martillero (Cm. Com., B, ED, 8, 779; Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467; Cm. Ap. Dolores, DJBA, 57, 273; Cm. Paz, 3, LL, 94, 260). Es nula la prenda constituda en garanta de saldo de precio de cosas vendidas por quien no se hallaba inscrito en el Registro Pblico de Comercio, como comerciante o industrial (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 146, 652). Las condiciones exigidas por el art. 5, decr.-ley 15348/46, de prenda con registro, deben ser exigidas, inexcusablemente, no solamente a los acreedores en cuyo favor se constituye originariamente la prenda, sino tambin a quienes invocan ese carcter en mrito al endoso del certificado respectivo conforme al art. 24 de la misma ley (Cm. Com., A, ED, 35, 334).

9. SUJETOS LEGITIMADOS. La inscripcin en la matrcula puede ser solicitada por cualquier comerciante, sin limitacin de ninguna especie en cuanto al monto, gnero del negocio, etc. (136) , debindose tener por includos entre ellos a los agentes auxiliares autnomos (v.gr., agentes de bolsa, despachantes de aduana, etc.), as como a los auxiliares del comercio (v.gr., corredores, martilleros, etc.) (137) . Tratndose de sociedades comerciales, la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio equivale a la matrcula del comerciante individual, pues carecera de objeto una doble inscripcin (138) . La inscripcin de la sociedad no importa la matriculacin personal de sus socios (139) , por lo cual, si los socios realizan actividades comerciales independientes, que no impliquen actos de competencia con la sociedad prohibidos por la ley (arg. art. 133 Ver Texto, ley 19550), debern necesariamente matricularse (140) . Anloga e inversamente, la matriculacin de los socios no importa la de la sociedad (141) , pero el socio que se hace cargo de la sociedad disuelta y contina con su giro, adquiere ipso iure la calidad de comerciante, y lo ampara la matrcula de la sociedad (142) . La solicitud de inscripcin en la matrcula naturalmente se hace en forma personal, pero no existe inconveniente para que se efecte por intermedio de mandatario con expresas facultades para ello (143) , y a pesar de que algn autor (144) y algn fallo (145) consideran imprescindible la inscripcin previa del mandato en el Registro Pblico de Comercio, cabe entender que tal exigencia no surge de la ley, pues no se trata de un mandato para dirigir o administrar negocios y, por tanto, no est comprendida en la norma del art. 36 Ver Texto, inc. 4, C.Com. (146) .

JURISPRUDENCIA

La solicitud de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no requiere patrocinio letrado, salvo que importe reclamar el ejercicio de los poderes jurisdiccionales del juzgado (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 89, 399). Si bien se ha declarado que los trmites para la inscripcin pueden ser cumplidos por el escribano que autoriz el acto respectivo (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 86, 39), tambin se ha dicho que aun cuando los otorgantes de la escritura de sociedad facultaron al escribano que la efectu a gestionar la correspondiente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, tal escribano carece de personera para esos efectos, ya que las disposiciones legales del caso le prohben actuar ante dicho juzgado. Corresponde, en consecuencia, rechazar el pedido de inscripcin (Cm. Com., C, ED, 71, 548). Se ha declarado que el poder general que contiene una clusula especfica para formar una sociedad es suficiente a efectos de gestionar su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., C, ED, 71, 549). Peticionada la inscripcin de la razn social en el Registro Pblico de Comercio, ello importa la matriculacin de la sociedad (Cm. Com., JA, 63, 276); empero, ello no importa la peticin de matriculacin personal de sus socios (Cm. Com., JA, 9, 134 y 641. Contra: Cm. Com., JA, 18, 668). El socio que se hace cargo de la sociedad disuelta y contina con su giro adquiere ipso iure la calidad de comerciante y queda amparado por la matrcula de la sociedad (Cm. Com., JA, 12, 595; 20, 394; y 21, 980; Cm. Com., B, JA, 1958-III, 101; Cm. 2 C.C. La Plata, JA, 21, 1129).

a) Matriculacin del comerciante individual. Son requisitos esenciales de la solicitud de matriculacin que los comerciantes individuales deben presentar al Registro Pblico de Comercio, los siguientes: I. Nombre, estado civil y nacionalidad (147) del solicitante (art. 27, inc. 1). Aun cuando la norma no menciona la edad, ella resulta imprescindible para determinar la capacidad legal genrica del peticionante (arg. arts. 28 y 30) (148) ; si ste fuera menor emancipado -por matrimonio (art. 131 Ver Texto, ap. 1, C.Civ.) o por habilitacin de edad (art. 131 Ver Texto, incs. 1 y 3, C.Civ.)-, o estuviera autorizado para ejercer el comercio (art. 11 Ver Texto, C.Com.), o hubiera obtenido ttulo profesional habilitante (art. 128 Ver Texto, prr. 2, C.Civ.), deber acompaar el instrumento que acredite la condicin jurdica invocada que le permita ejercer el comercio (149) . Estos datos resultan de sumo valor para una adecuada identificacin del comerciante matriculado, razn por la cual cualquier cambio que se opere en ellos una vez registrados obliga al comerciante a denunciarlos (art. 31 Ver Texto, C.Com.). A pesar de no estar regulada la obligacin del uso de la firma individual de los comerciantes (150) , cabe entender que el Registro puede denegar la inscripcin de una denominacin que pueda inducir a error a los terceros por no responder a la verdadera naturaleza del sujeto que se pretende inscribir, como sera el caso de un comerciante individual que quisiera registrar su firma con el agregado "y Ca." (151) .

II. Designacin de la calidad del trfico o negocio (art. 27, inc. 2). En funcin de esta exigencia normativa, resulta necesario especificar las caractersticas del objeto o giro normal del negocio, as como el ramo a que se dedicar la explotacin. Tal especificacin puede llegar a tener importancia decisiva para determinar la responsabilidad del principal con motivo de contratos concertados por un factor sobre objetos, actos o negocios notoriamente extraos al giro o trfico del establecimiento (art. 138 Ver Texto, C.Com.). III. Lugar o domicilio del establecimiento o escritorio (art. 27 Ver Texto, inc. 3). La norma exige que sea el domicilio comercial, es decir, el lugar de asiento real del negocio (152) , y si fueran varios o el establecimiento tuviese agencias o sucursales, ser necesario indicarlos a todos en la solicitud de matriculacin (153) . IV. Nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del establecimiento (art. 27 Ver Texto, inc. 4). Resulta necesario, en funcin de esta norma, indicar en la peticin el nombre del responsable del negocio, quien tiene que ser persona capaz de ejercer el comercio (arg. art. 132 Ver Texto, C.Com.) y no estar inhabilitada para ello (arg. art. 24 Ver Texto, inc. 2, C.Com.; arts. 108 Ver Texto, prr. 1, y 244 Ver Texto, ley 19551) (154) .

JURISPRUDENCIA Se ha considerado requisito indispensable que debe integrar la peticin de inscripcin en la matrcula, el estado civil del solicitante, as como su nacionalidad (Cm. Fed. La Plata, JA, 27, 469). El domicilio que se debe indicar en la peticin es el comercial o de asiento de sus negocios (Cm. Com., LL, 18, 1125), o el principal de ellos, si el comerciante tuviera ms de un establecimiento (CS, Fallos, 209, 361; JA, 1963-VI, 202; Cm. Com., JA, 19, 990; Cm. 2 C.C. La Plata, JA, 13, 267). Es necesario que la persona a quien se le encarga la administracin de los negocios sea instituda por una autorizacin especial del proponente, debidamente inscrita en el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., B, LL, 93, 216). Empero, la falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la autorizacin concedida al factor es inoponible a los terceros respecto de los derechos que la preposicin hubiera creado (SCBA, LL, 35, 839; Cm. Com., B, ED, 53, 340; Cm.C.C. II Rosario, J, 15, 1; y 18, 74). Asimismo, se ha dicho que carece de eficacia toda restriccin a las facultades del factor que no haya sido debidamente inscrita en el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., JA, 1943-I, 837), pero que no se les pueden oponer a terceros las limitaciones de los poderes, no obstante haberse inscrito, si con posterioridad el principal instituy de hecho, en la prctica, poderes amplios, efectivos y prcticamente ilimitados (Cm. Com., A, LL, 80, 664).

En cambio, se ha declarado que para que el acto de un dependiente de comercio pueda obligar al principal, se requiere poder suficiente, legalmente inscrito en el Registro Pblico de Comercio (SCBA, DJBA, 1943-VI, 1006). Con referencia al tema, se ha sentenciado que el lugar del domicilio comercial donde se registra la matrcula, a los efectos concursales, tiene decisiva importancia, por lo que se ha declarado que al ser la Ley de Quiebras de orden pblico, y al estar determinada la competencia territorial por el domicilio del fallido, no se admite prrroga de jurisdiccin por parte del tribunal que debe entender en ella (CS, LL, 1983-C, 765).

b) Inscripcin (155) de las sociedades comerciales. Recordando aqu que la inscripcin del contrato social equivale a la matriculacin de la sociedad comercial (156) , ser necesario que el Registro Pblico de Comercio efecte la inscripcin teniendo en cuenta el contenido del instrumento constitutivo, respecto de:

I. Nombre de la sociedad. Ser registrada la denominacin o razn social adoptada (art. 11 Ver Texto, ley 19550), la cual, en caso de ser una sociedad colectiva que acte bajo una denominacin social, se integrar con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura, y si lo hace bajo una razn social, ella se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios; en el caso de que en la razn social no figure el nombre de todos los socios, ella deber contener las palabras "y compaa" o su abreviatura (art. 126 Ver Texto, ley 19550). Si es una sociedad en comandita simple (art. 134 Ver Texto, ley 19550), o por acciones (art. 317 Ver Texto, ley 19550), la denominacin social se integrar con la indicacin precisa de cul de los tipos se trata, su abreviatura o la sigla, y si acta bajo una razn social, sta se deber formar exclusivamente con el nombre o los nombres de los socios comanditados; si no contiene el nombre de todos ellos, se deber adicionar las palabras "y compaa" o su abreviatura (arg. art. 126 Ver Texto, ley 19550). Si se trata de una sociedad de capital e industria, la denominacin social se integrar con esas palabras o su abreviatura; si acta bajo razn social, no podr figurar en ella el nombre del socio industrial (art. 142 Ver Texto, ley 19550). Si es una sociedad de responsabilidad limitada, la denominacin social puede inclur el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin del tipo societario, o su abreviatura, o la sigla "S.R.L." (art. 147 Ver Texto, ley 19550); empero, tambin puede adoptar una denominacin objetiva, esto es, derivada de su objeto, o la que le atribuyan los socios, que tambin deber contener la indicacin del tipo, su abreviatura o la sigla (157) . Si se trata de una sociedad annima, la denominacin puede inclur el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla (art. 164 Ver Texto, ley 19550); tambin puede adoptar una denominacin objetiva, y como en el caso anterior, deber integrarse con la indicacin del tipo societario (158) . Si bien, como principio general, hay que inscribir el nombre de los socios (art. 27 Ver Texto, inc. 1, y art. 11 Ver Texto, inc. 2, ley 19550), ello no es necesario respecto de los socios comanditarios (159) , ni de los accionistas de las sociedades annimas, pues carecera de sentido, resultando en absoluto indiferente al tratarse de una sociedad de

capital, situacin que por otra parte variar constantemente con la trasmisin de las acciones, y si stas son al portador nunca se conocer con exactitud (160) . Antes de conclur el tratamiento del tema, es necesario sealar que a fin de preservar los fines de publicidad del nombre societario, as como de evitar que los terceros incurran en confusiones, cada denominacin o razn social adoptada se la deber poder distinguir claramente de otras; en ese sentido, es conveniente recordar que el decreto 2293/71, reglamentario de la ley 18805 , en su art. 16, recomend a la Inspeccin General de Justicia que no autorice entidades con nombre igual o similar a otras ya constitudas, o que puedan confundirse con instituciones, dependencias o empresas del Estado, o inducir a error sobre la naturaleza y caractersticas de la entidad. Posteriormente se dict la resolucin 3617, del 18/10/72, que establece que la denominacin de una sociedad no se debe confundir con la de otra, principio ste que trasciende el inters privado, por lo que carece de importancia el consentimiento que hubiere prestado la sociedad homnima; asimismo, permite autorizar un nombre en el cual figuren trminos integrantes del adoptado antes por otra entidad, siempre que a ellos se agreguen otros varios que por su significado, sonoridad, grafa y fontica, permitan diferenciar indubitablemente ambas denominaciones.

II. Objeto de la sociedad. Este recaudo, exigido por el art. 27 Ver Texto, inc. 2, C.Com., es concordante con el del art. 11 Ver Texto, inc. 2, ley 19550, que en trminos generales establece que el instrumento constitutivo a inscribir debe contener la designacin del objeto de la sociedad, que debe ser preciso y determinado. Tal determinacin es de capital importancia, pues los terceros, mediante su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, pueden tomar conocimiento de los actos y negocios en virtud de los cuales los administradores obligan a la sociedad, en tanto no sean notoriamente extraos al objeto social (art. 58 Ver Texto, ley 19550) (161) , adems de delimitar precisamente las facultades de que goza la sociedad como persona jurdica, puesto que ella tiene una capacidad limitada al objeto para el cual fue creada (162) .

III. Domicilio de la sociedad. El instrumento constitutivo debe contener el domicilio de la sociedad (art. 11 Ver Texto, inc. 2, ley 19550), obligacin que determina la autoridad competente para autorizar e inscribir el contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Hay que tener en cuenta que la omisin del domicilio en el contrato de sociedad no acarrea la nulidad de ste, pues el domicilio se determina, en esos casos, por el lugar donde est situada la direccin o administracin (arg. art. 90 Ver Texto, inc. 3, C.Civ.), o la sede principal de sus negocios (art. 44 Ver Texto, C.Civ.); empero, en ese caso, ante la omisin incurrida el Registro puede negarse a efectuar la inscripcin de la sociedad (163) . En el caso de que la sociedad tenga sucursales en distintas jurisdicciones, la inscripcin debe efectuarse en cada una de ellas (art. 5 Ver Texto, ley 19550), en razn de que se

considera a cada sucursal como un domicilio especial para la ejecucin de las obligaciones all (art. 94 Ver Texto, inc. 4, C.Civ.) (164) . Est legitimado para solicitar la inscripcin de una sociedad, en principio, cualquiera de sus socios, en virtud de la responsabilidad personal que les atribuye la ley (arts. 21 Ver Texto y 23 Ver Texto, ley 19551), aun cuando son los socios con vocacin gerencial o de administracin los ms indicados para realizar la diligencia ante el Registro Pblico de Comercio (165) . En las sociedades annimas, en cambio, sern los fundadores quienes debern realizar el trmite (166) .

JURISPRUDENCIA El poder general que incluya una clusula especfica autorizando al mandatario a formar una sociedad, es suficiente para gestionar su inscripcin ante el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., C, ED, 71, 549). Con respecto al nombre de la sociedad que se pretende inscribir, se ha declarado, ante una posible similitud de los nombres de dos entidades societarias, que tambin se debe tomar en cuenta las actividades, el objeto y la regulacin legal de ellas (en el caso, se trataba de una institucin bancaria y otra de ahorro para la vivienda) (Cm. Com., A, ED, 54, 534). Si bien es legtima la aspiracin de los presentantes de poner su propio nombre personal a la empresa constituda, como existe otra homnima -aunque de distinto objeto y ramodebera incorporarse a la denominacin de la empresa uno o ms nombres de pila, antes del apellido contenido en el nombre social (1 Inst. Com. de Registro Cap. Fed., firme, LL, 1975-D, 146). La razn social es el nombre de la sociedad, siendo la designacin que la individualiza y distingue del conjunto de socios; por ello, la sociedad queda obligada cuando lo hace bajo la denominacin de su razn social (Cm. Com., A, ED, 57, 671). La escritura de constitucin de la sociedad debe contener los nombres y domicilios de quienes manifiestan la voluntad de integrarla, que no puede ser en otro carcter que el de socios, y que no son otros que los otorgantes que participan en el acto constitutivo (Cm. Com., A, ED, 45, 422). Corresponde modificar el texto del contrato de sociedad cuya inscripcin se solicita, si no se denuncia en el comparendo la profesin de los socios (art. 11 Ver Texto, inc. 1, ley 19550), y si figura una clusula en la cual se conviene la prrroga automtica del plazo, pues ello no se compadece con la intencin de la ley, que ha entendido que ese plazo debe ser determinado (art. 11 Ver Texto, inc. 5, ley 19550) (1 Inst. Com. de Registro Cap. Fed., firme, LL, 1975-D, 416). La Ley de Sociedades Ver Texto exige que el objeto de la sociedad debe ser preciso y determinado, por lo cual no corresponde la inscripcin de aquella que se limita a una enumeracin genrica de las distintas actividades, de orden comercial, inmobiliario, financiero, agropecuario y otros (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 46, 723), ni tampoco si la clusula que se refiere al objeto reza "la sociedad podr realizar toda clase de

actividades lcitas, sin limitaciones" (Cm. Com., A, ED, 63, 179), ni si la clusula respectiva habla de un objeto principal, lo que presupone la existencia de objetos accesorios (Cm. Com., D, ED, 46, 772). El domicilio de la sociedad que debe ser inscrita en el Registro Pblico de Comercio es el domicilio que determina la jurisdiccin a la cual queda sometida, y no la casa o el local donde se establezca su direccin (Cm. Com., A, LL, 111, 320). La doctrina suele diferenciar de distintas maneras los conceptos de "sede" y "domicilio". En unos casos, sede es tenido como lo genrico, y domicilio como lo especfico, es decir que el domicilio sera una de las diversas manifestaciones de la sede, como lo son la residencia o la morada. En otros supuestos, domicilio es el asiento legal, y sede del asiento efectivo de la direccin, administracin o explotacin. Pero domicilio, conforme a nuestro derecho, est presente o no el que lo haya constitudo, no es sino el "lugar donde se ha fijado la sede principal de los negocios", convirtindose por ello en res iuris. Este domicilio debe ser consignado con determinacin precisa del lugar a todos sus efectos, y no slo al jurisdiccional, el cual se tiene por descontado (Cm. Com., B, ED, 63, 138). El art. 11 Ver Texto, inc. 2, ley 19550, no modific a su correlativo en la legislacin anterior, por lo cual no corresponde acertadamente restringir su alcance a la sola mencin del jurisdiccional, sino que los constituyentes de una sociedad deben establecer determinado domicilio, con determinacin de calle y nmero, sin perjuicio de facultar a sus administradores a cambiarlo dentro de la jurisdiccin sin modificacin de los estatutos y cumpliendo slo con los dems recaudos legales (Cm. Com., B, ED, 63, 139). El contrato o estatuto social puede limitarse a expresar la ciudad o poblacin en que la sociedad tiene su domicilio, si los socios no quieren que la direccin constituya una clusula contractual. Pero el juez slo ordenar la inscripcin en el Registro si la direccin precisa (calle y nmero) del domicilio social figura en el contrato, o estatuto, o instrumento por separado que se le presenta al tiempo de ser inscrita la sociedad (Cm. Com., en pleno, ED, 72, 644). Como consecuencia de ello, se ha declarado que tratndose del concurso de una sociedad regularmente constituda, debe entender en el juicio el juez con competencia ordinaria en lo comercial, del lugar del domicilio social inscrito en el Registro Pblico de Comercio (art. 3 Ver Texto, ley 19551) (CS, Fallos, 209, 361; Dig. Jur., IX, 576; y LL, 144, 403; Cm. Com., B, LL, 139, 664; E, LL, 1984-A, 456, con nota de F. Migliardi), sin que la formacin de un conjunto econmico con fines determinados desplace, por s solo, la competencia que corresponde al juez del lugar en donde la empresa tiene su domicilio legal y se halla debidamente inscrita en el respectivo Registro Pblico de Comercio (CS, LL, 1983-C, 766).

10. LUGAR DE MATRICULACIN. Es competente para la registracin en la matrcula el juzgado de comercio (167) ; en los lugares que no exista este tipo de juzgado, se podr solicitar la matriculacin ante el juzgado de paz (168) , facultad sta que se otorga para comodidad de los vecinos, pero

sin que pueda considerrsela una obligacin (169) , puesto que el interesado puede hacerlo ante el juzgado de comercio de su jurisdiccin (170) ; tal competencia estar determinada por el domicilio comercial del solicitante, que puede, por hiptesis, no coincidir con su domicilio real (171) , entendindose por domicilio comercial el lugar de asiento de los negocios, o el principal de ellos si el comerciante tuviera ms de un establecimiento (172) . En los casos de sociedades, la inscripcin del respectivo contrato debe ser solicitada ante el juzgado de comercio o de paz correspondiente al asiento de su sede social, y si la sociedad tuviere sucursales, debe ser pedida ante el juzgado del lugar de funcionamiento de ellas (173) . En punto al derecho internacional privado, rige la especie el art. 2, prr. 2, del Tratado de Derecho Comercial Terrestre de Montevideo de 1940, el cual determina que la inscripcin del comerciante y sus efectos se rigen por la ley del Estado en donde es exigida.

JURISPRUDENCIA V. jurisprudencia citada en el n 9, apartados a y b, de este captulo.

11. TRMITE DE LA SOLICITUD. En la prctica se acostumbra presentar la solicitud firmada por el interesado y dos testigos de concepto, quienes declaran que el solicitante es capaz para ejercer el comercio y goza de crdito y de buen concepto (174) , si bien tal informacin, ofrecida sin que el juzgado haya expresado dudas al respecto, resulta sobreabundante (175) . Luego el juez ordena la ratificacin de los testigos propuestos y da vista al ministerio fiscal (176) , a fin de que se pronuncie si puede estar afectado el orden pblico comercial (177) . Como ya expresamos (178) , debe acreditarse la capacidad comercial del peticionante (arts. 28 Ver Texto y 29, C.Com.), su mayora de edad o, en su caso, la condicin de emancipado civilmente o autorizado para ejercer el comercio (179) , sin que sea exigible como requisito previo la presentacin de certificados de inhibiciones y embargos, salvo si se aportan bienes inmuebles (180) ; tampoco es exigible certificado de buena conducta de la Polica Federal (181) , puesto que la calificacin de que el peticionante goza de crdito y probidad, exigida por el art. 29 Ver Texto, C.Com., no es competencia de la autoridad policial, sino del juez de registro (182) . Resulta oportuno puntualizar que ese principio de la improcedencia de exigir como requisito previo la presentacin del certificado policial de buena conducta, no se ha visto modificado cuando el juez de registro ha ordenado, a pedido del propio interesado (183) , el libramiento de un oficio a la Polica Federal, y ha denegado la inscripcin en la matrcula por entender, conforme al resultado de la informacin policial suministrada, que el peticionante no gozaba del crdito y la probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase (184) .

JURISPRUDENCIA

No hay disposicin legal en cuyo mrito sea lcito exigir certificado de buena conducta a quienes solicitan matriculacin de comerciante o a los testigos ofrecidos en la informacin sumaria que corresponde en tales casos (Cm. Com., LL, 6, 248; 8, 662; JA, 63, 274; 64, 304; y 1946-IV, 91). Ratificado ese antiguo temperamento, se dijo que la matrcula de comerciante se otorga a quien la pide, si no hay "motivo de duda" sobre l. Por tanto, el requerimiento del informe policial previo sobre los otorgantes del contrato societario que se pretende inscribir, importara anticiparse a la duda "porque s", es decir, sin el "motivo" de la ley (Cm. Com., LL, 11, 276; JA, 58, 222; y LL, 6, 248). Empero, se ha declarado -con buen sentido- que el art. 29 Ver Texto, C.Com., faculta al juez del Registro a denegar la inscripcin en la matrcula de comerciante si existen motivos para dudar de que el peticionante goza del crdito y la probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase (Cm. Com., A, ED, 47, 663). Tambin se ha sentenciado que no goza de las condiciones exigidas por el art. 29 Ver Texto, C.Com., en cuanto al "crdito y probidad" que debe caracterizar a un comerciante de su clase, el peticionante que, adems de haber sido acusado en dos causas en las que recay sobreseimiento provisional, fue condenado -dos aos antes de su solicitud- a cinco meses de prisin en suspenso (Cm. Com., A, ED, 63, 141). Lo propio se resolvi, con anlogos fundamentos, respecto del peticionante que fue procesado penalmente en reiteradas oportunidades y condenado como autor de tentativa de extorsin (Cm. Com., B, LL, 1979-A, 361). Asimismo se ha declarado que constituye un grave motivo para dudar de la probidad de quien solicita matriculacin como comerciante, que hace procedente su denegatoria, la condena aplicada en suspenso, por delito de extorsin, ilcito doloso en el cual el bien jurdico protegido es la propiedad (art. 168 Ver Texto, Cd. Penal), habiendo trascurrido un breve lapso desde la sentencia condenatoria en suspenso, y si bien la ley no ha previsto para el caso un plazo de rehabilitacin, ha dejado librada a la apreciacin del juez interviniente la consideracin de esa situacin (del fallo de 1 instancia, confirmado por sus fundamentos) (Cm. Com., A, LL, 1979-C, 509, con nota de F. M.). El juez del Registro puede, en atencin a los antecedentes de que da cuenta el informe policial, denegar la inscripcin en la matrcula de comerciante, ante la duda razonable no ya acerca de la probidad u honradez del peticionante, pero s del desmedro que el cmulo de procesos debi ocasionar en su crdito, tanto ms si median circunstancias confusas desfavorables sobre una desordenada administracin comercial anterior (Cm. Com., A, ED, 47, 663).

12. DECISIN JUDICIAL. RECURSOS.

a) Admisin. Si el juez interviniente admite la inscripcin en la matrcula, sta produce la presuncin de la calidad de comerciante del matriculado, para todos los efectos legales (art. 32 Ver

Texto, C.Com.); presuncin que es slo iuris tantum, es decir, que puede ser desvirtuada por prueba en contrario (185) y opera desde el mismo da de la inscripcin (186) ; como consecuencia del apuntado carcter de la presuncin legal, se invierte la carga de prueba, que corresponde a quien est inscrito y niegue ser comerciante (187) . Si quien admite la inscripcin es el juez de paz, deber remitir mensualmente al juzgado de registro de su jurisdiccin una nmina de los comerciantes matriculados con la finalidad de que sea incorporada a la lista de inscripciones en la matrcula que en l se lleva (art. 29 Ver Texto, in fine, C.Com.). La modificacin del citado art. 29, por medio de la ley 12958 , del 20 de marzo de 1947, que suprimi la palabra "gratuitamente", vino a permitir el cobro de emolumentos por la matriculacin y puso fin a las disidencias doctrinales y jurisprudenciales sobre si se poda gravar con tasas la inscripcin en la matrcula (188) ; en la actualidad, ante el texto legal modificado, no hay dudas ya de que tanto en la Capital Federal como en las provincias pueden establecerse aranceles que graven el acto de matriculacin (189) .

JURISPRUDENCIA Si bien se ha declarado que cuando queda firme el auto denegatorio del pedido de inscripcin en la matrcula, en funcin de los antecedentes desfavorables del solicitante, produce cosa juzgada (CS, JA, 55, 7); y que no procede la revisin de la denegatoria de inscripcin en la matrcula de comerciante que fue confirmada por la Cmara, aunque se funde en la circunstancia de haberse obtenido matriculacin ante juez de distinta jurisdiccin por mediar cosa juzgada (CS, JA, 55, 7); tambin se ha dicho, con mejor criterio, que la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio es un proceso voluntario, que no importa, necesariamente, un conflicto entre partes (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 115, 610), ni produce cosa juzgada, pero opera en l el instituto de la preclusin (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 717). Asimismo, se ha declarado que habiendo trascurrido un breve lapso desde la sentencia penal condenatoria en suspenso, de quien solicit matriculacin, y como la ley no ha previsto para el caso un plazo de rehabilitacin, debe entenderse que ha quedado librada a la apreciacin del juez interviniente la consideracin de esa situacin (del fallo de primera instancia, confirmado por sus fundamentos) (Cm. Com., A, LL, 1979-C, 509, con nota de F. M.).

b) Denegatoria. El rechazo del pedido de inscripcin podr fundarse, tanto en el caso de que el juez considere que hay motivos para dudar de que el peticionante no goza del crdito y probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase (art. 29 Ver Texto, C.Com.) (190) , como en la circunstancia de que el solicitante no tuviera capacidad legal para ejercer el comercio (art. 30 Ver Texto, C.Com.) (191) . Esa resolucin judicial firme produce los efectos de cosa juzgada formal, pero no material, pues nada impide una nueva peticin cuando hayan cesado las causas que motivaron la denegatoria (192) .

c) Recursos.

Contra la resolucin denegatoria, resulta procedente deducir apelacin ante el tribunal superior, recurso que se rige por las respectivas leyes procesales (193) . Por natural implicancia, la resolucin que admite la matriculacin es recurrible por el ministerio fiscal (194) cuando se afecte el orden pblico comercial (195) .

13. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN EN LA MATRCULA. La inscripcin en la matrcula posibilita la rubricacin de los libros de comercio, permitiendo llevar una contabilidad regular idnea como medio de prueba, con determinada eficacia probatoria (art. 63 Ver Texto, C.Com.), denotando buena fe en el ejercicio del comercio, que al permitir reconstrur la actuacin del comerciante antes de haber cado en concurso, propicia la homologacin del concordato, preventivo o resolutorio, favorablemente votado (art. 61 Ver Texto, inc. 6, ley 19551); cumple, adems, con el requisito puesto como condicin para poder registrarse como acreedor prendario (art. 5, decr.-ley 15348/46), o como corredor (art. 89 Ver Texto, C.Com.), o como martillero (art. 3 Ver Texto, ley 20266), o como agente de bolsa, o como despachante de aduana (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. a, C.A.), as como, desde la fecha de inscripcin, produce la presuncin de que el inscrito reviste carcter de comerciante para todos los efectos legales (art. 32 Ver Texto, C.Com.). Tal presuncin es iuris tantum (196) ; consecuencia directa de ello, es que se invierte la carga de la prueba, que corresponde al inscrito que niegue ser comerciante (197) , y para el caso en que la presuncin sea destruda probando que efectivamente no ejerza el comercio, induciendo a error a los terceros que litiguen contra l en virtud de la presunta calidad de comerciante, debe cargar con las costas del juicio (198) .

JURISPRUDENCIA La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no otorga, per se, la calidad de comerciante (Cm. Civ., C, JA, 1960-VI, 78); empero, en funcin de lo dispuesto por el art. 32 Ver Texto, C.Com., el estar matriculado crea una presuncin iuris tantum que opera la inversin de la carga de la prueba (Cm. Fed. C.C., LL, 95, 11; JA, 1959-V, 3; 1961-VI, 4; LL, 101, 107; Cm. Com., JA, 1959-II, 486), y si las personas no son comerciantes o las sociedades no son comerciales, pero estn inscritas, quedan sujetas a la legislacin mercantil (Cm. C.C., JA, 1960-VI, 78). La matriculacin en el Registro Pblico de Comercio otorga, entre otras ventajas, la fe que merecen los libros del comerciante matriculado, con arreglo al art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 3, 119). La matriculacin del comerciante es un requisito necesario para que sea procedente la rubricacin de los libros de comercio (ST Santa Fe, RSF, 4, 410). Por natural implicancia, una sociedad de hecho est imposibilitada de aspirar a los beneficios de llevar una contabilidad regular, ya que no se rubrican los libros si no se halla constituda regularmente (Cm. Com., C, LL, 156, 393).

Asimismo, la sociedad en quiebra que no se halle inscrita, y, por tanto, que no lleve contabilidad legal, no es beneficiaria de la homologacin del concordato resolutorio propuesto (Cm. Com., A, LL, 1975-C, 542). Otro de los efectos de la matriculacin en el Registro Pblico de Comercio es el de habilitar a quien la realiza para ser acreedor pignoraticio (art. 5, decr.-ley 15348) (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 146, 652; Cm. Com., A, ED, 35, 334).

14. MODIFICACIONES Y CANCELACIN DE LA MATRCULA. Teniendo en cuenta la finalidad de publicidad registral que tiene la matrcula (199) , toda alteracin o modificacin que se opere en las circunstancias especificadas en el art. 27 Ver Texto, C.Com. (200) , deber inscribirse, tal como dispone el art. 31 Ver Texto, C.Com. Si bien esta norma no fija un plazo para ello, corresponde aplicar por analoga el art. 39 Ver Texto, C.Com., relativo a la inscripcin de documentos en el Registro Pblico de Comercio, es decir, en un plazo de quince das (201) , vencido el cual, slo proceder la inscripcin si no media oposicin de parte interesada y slo tendr efectos a contar de la fecha del registro. El incumplimiento de lo preceptuado en el art. 31 Ver Texto, C.Com., no acarrear al omiso sancin alguna, salvo su responsabilidad por los daos y perjuicios que pueda ocasionar a terceros (202) , pero no procede considerarlo como un comerciante no matriculado (203) , salvo, claro est, que se trate de alteracin del nombre, por el carcter esencial que reviste tal constancia en la matrcula (204) ; respecto de las sociedades, las modificaciones no inscritas regularmente obligan a los socios otorgantes, pero son inoponibles a terceros; no obstante, stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las de responsabilidad limitada (art. 12 Ver Texto, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto). La persona que deje de ser comerciante debe solicitar la cancelacin de la inscripcin en la matrcula (205) ; no hacindolo, rige la presuncin del art. 32 Ver Texto, C.Com., y, por tanto, a ella incumbir la prueba de haber cesado en el ejercicio del comercio (206) . Para la cancelacin de la matrcula de una sociedad disuelta se debe presentar el contrato de disolucin (207) . La disolucin por otro motivo que la expiracin del trmino (208) , slo produce efectos respecto de terceros desde su inscripcin, previa publicacin, en su caso (art. 98 Ver Texto, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto).

JURISPRUDENCIA El mero hecho de que se mantenga la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio no basta para acreditar que se contina ejerciendo el comercio (Cm. Com., JA, 1950-III, 84). La Ley de Sociedades Ver Texto establece, expresa e inequvocamente, que la prrroga de la sociedad no slo debe ser resuelta, sino tambin inscrita, antes de vencer el plazo de duracin de la sociedad (Cm. Com., A, ED, 71, 559; y 60, 231; Cm. 1 C.C., I, Mar del Plata, ED, 57, 307).

La disolucin de una sociedad de responsabilidad limitada no surte efecto respecto de terceros si no est inscrita en el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., C, ED, 53, 337). No procede la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de una sociedad que se dice sucesora de otra, sin antes haberse inscrito la disolucin de sta por muerte de uno de los socios (Cm. Com., GF, 161, 283). (124) Conf.: Rehme, 79; Lattes, 25. (125) Conf.: Rehme, 68: Muy pronto se dej sentir la tendencia de las corporaciones a extender su jurisdiccin ms all del crculo de sus componentes, cosa que habra de producir frecuentes conflictos con la jurisdiccin ordinaria de la ciudad. (126) Conf.: Carvalho de Mendona, II, n 146; Gierke, I, 97, respecto de la ley francesa de 1919. (127) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 414: La matrcula no constituye al comerciante; pero, entre nosotros, no cumple tampoco -en la prctica- otro objeto que le reconoce la doctrina: la publicidad. (128) V. t. I, 199. (129) V. n 30. (130) V. n 21. (131) Conf.: Zavala Rodrguez, I, 70; Castillo, I, n 257. (132) V. n 1. (133) Conf.: Etcheverry, n 216: la ley debi decir "inscribirse en la matrcula en el Registro Pblico de Comercio", sin perjuicio de que luego se matricule en el respectivo colegio profesional. (134) Conf.: Halperin, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1972, I, 169. Contra: Etcheverry, n 236, quien lo considera innecesario. (135) Se debe recordar que haba acuerdo en la doctrina de que el art. 26 Ver Texto, C.Com., hoy prcticamente derogado en sus incs. 2 a 5, en su interpretacin al contrario resultaba sumamente severa y sin razn de ser. Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 135; M. Obarrio, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1898-1902, I, n 61; Segovia, I, n. 19; Siburu, II, n 364; Malagarriga, I, n 79. (136) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 135. (137) V. t. I, 40/2.

(138) Conf.: Malagarriga, I, n 87, y Trat., I, 134, d; R. Castillo, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1939-1942, I, n 265 bis; Garo, Sociedades. Parte general, Bs. As., 1949, I, 1, n 137; Satanowsky, III, 254, a; Fontanarrosa, n 241. Contra: Siburu, II, nos. 366 y 368, por entender que la sola inscripcin del contrato social no basta para crear la presuncin del art. 32, porque esta inscripcin se refiere a la existencia del contrato social, no al ejercicio del comercio. (139) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 135; Siburu, II, n 368. (140) Conf.: Fontanarrosa, n 241. (141) Conf.: Siburu, II, 368, y Carvalho de Mendona, II, n 152. (142) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 135, y jurisprudencia all citada. Contra: Fontanarrosa, n 241; Garo, n 332; Anaya, I, 423. (143) Conf.: De Iriondo, n 128: Aun cuando el poder sea general, si alude expresamente a la formacin de una sociedad como clusula especfica, es suficiente. (144) Fontanarrosa, n 241. (145) Cm. Com., LL, 18, 1125. (146) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 415. (147) Malagarriga, I, 104: Este dato carece de inters a los efectos legales. (148) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 137, n. 40-2. (149) V. t. I, 342. (150) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 421. (151) Conf.: Fontanarrosa, n 243: Por aplicacin del principio de verdad del nombre, y en funcin del control de legalidad que ejerce el Registro. (152) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 134. (153) Conf.: Fontanarrosa, n 243, c. Comp. con Anaya, en Omeba, I, 422: Teniendo en cuenta el carcter local de los registros en que se llevan las matrculas (art. 35 Ver Texto, C.Com.) debi imponerse expresamente al comerciante individual la obligacin de inscribirse en todos los lugares donde instalare establecimientos o sucursales que no estuvieren sujetos al mismo tribunal (tal obligacin est impuesta en Francia por el decreto del 6/1/54, art. 9, texto segn el decr. 11/3/57). (154) V. t. I, 365/6. (155) Conf.: Etcheverry, n 326.

(156) Conf.: Malagarriga, I, n 87, y Trat., I, 134; Castillo, I, n 265 bis; Garo, Soc., I, 1, n 137; Satanowsky, III, n 80. (157) Conf.: Halperin, Sociedades de responsabilidad limitada, Bs. As., 1972, 55. (158) Conf.: Halperin, Sociedades annimas, Bs. As., 1975, 75. (159) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 138; Anaya, en Omeba, I, 424. (160) Conf.: Fontanarrosa, n 243. (161) Conf.: Broseta Pont, Cambio de objeto y ampliacin de operaciones sociales en la ley espaola de sociedades annimas, en Estudios jurdicos en homenaje a Joaqun Garrigues, Madrid, 1971, I, 48: El objeto social es relevante para los terceros, porque al ser inscrito les procura un criterio para delimitar las facultades de los rganos que representan a la sociedad y, por ende, les manifiesta los actos y negocios que pueden, sin extralimitar sus facultades, sin riesgos de ineficacia, estipular con los administradores. (162) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 425. (163) Conf.: E. Zaldvar, R. Manvil, G. Ragazzi, A. Rovira y C. San Milln, Cuadernos de derecho societario, Bs. As., 1978, I, 228 y 230. (164) Conf.: Fernndez, I, vol. 2, 686 y 717, n. 31. (165) Conf.: Garo, Soc., I, 1, 237. (166) Fernndez, I, vol. 1, 138. Conf.: Siburu, III, n 382; Garo, n 140. (167) Fernndez, I, vol. 1, 134, n. 37: La ley se refiere a ste, y no al tribunal de apelacin (doctrina uniforme). (168) Art. 29, in fine: Los jueces de paz remitirn mensualmente una lista de los matriculados al tribunal de comercio respectivo, quien la har agregar al registro. (169) Conf.: Siburu, II, n 369; Fontanarrosa, n 240. (170) Fernndez, I, vol. 1, 139/140, n. 45: La presentacin ante el juez de paz se establece en beneficio del solicitante y, en consecuencia, si lo prefiere se puede presentar al juez de comercio correspondiente (conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits.). (171) Conf.: F. Martn y Herrera (h.), La convocacin de acreedores y la quiebra en el derecho argentino, Bs. As., 1924, I, 63; Garo, 268; Fontanarrosa, n 240. (172) Fernndez, I, vol. 1, 134, n. 38. (173) Conf.: Fontanarrosa, n 240; Anaya, en Omeba, I, 425.

(174) Fernndez, I, vol. 1, 140, dice que Segovia, I, n. 128, critica el requisito de crdito y probidad, entendiendo que constituye un serio ataque a la libertad de trabajar y comerciar, garantizada por nuestra Constitucin; otros autores (Siburu, II, n 371; Garo, 270) lo consideran procedente, y el primero entiende que importa una prohibicin para el ejercicio del comercio por quienes no gocen de ellos. Con este criterio participa Anaya, en Omeba, I, 428, quien, con ese alcance, lo concepta encomiable. Numerosas disposiciones han aplicado este principio para autorizar determinadas actividades: decreto 23350/39, art. 4, que exige condiciones de responsabilidad y seriedad; para autorizar a los organizadores y autoridades de las compaas aseguradoras; decreto 12793/49, art. 5, responsabilidad moral y material en los promotores y solicitantes de autorizaciones de bolsas o mercados de valores; decreto 13127/57, art. 4, condiciones de responsabilidad y seriedad en los promotores y directivos de nuevos bancos; decreto 368/62, art. 11, quienes hayan sido declarados responsables de irregularidades en entidades de cualquier naturaleza, no se pueden desempear como organizadores, fundadores y directivos de entidades de ahorro y prstamo para la vivienda; ley 15885, art. 38 , no se pueden desempear como directivos de las sociedades gerentes y de los depositarios de los fondos comunes de inversin, las personas interdictas, quebradas, concursadas y los infractores a la propia ley 15885 (art. 39 ). (175) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 158. Contra: Malagarriga. Trat., I, 133, quien la considera indispensable. (176) Conf.: Siburu, II, n 369. (177) Conf.: De Iriondo, n 26. Dice que no es parte en los pedidos de inscripcin por el solo hecho de ser tales. Su intervencin procede, en trminos generales, en los casos que a continuacin se concreta: a) cuando est en tela de juicio alguno de los requisitos esenciales que la ley exige para que proceda la inscripcin; b) cuando se pueda afectar al orden y a la moral pblicos; c) cuando se trate de la aplicacin de clusulas prohibitivas que surjan de los artculos pertinentes de las leyes de fondo, las cuales procuran eludir la parte o las partes interesadas; d) cuando se ponga en tela de juicio la competencia del juez de Registro. Esta enumeracin no es taxativa. (178) V. n 9, letra a, ap. I. (179) V. t. I, 342. (180) Con ello, el Dr. Fernndez modifica lo sostenido en su Cdigo..., I, vol. 1, 141. Conf.: Anaya, en Omeba, I, 430; De Iriondo, n 25, ap. 4. (181) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 158. (182) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 430. (183) V. Cm. Com., A, en ED, 47, 663; del dictamen del fiscal de cmara, Dr. De Iriondo, surge la peticin de parte, y no como requisito previo. (184) Del fallo del juez de Registro, Dr. Nissen, confirmado por la Sala A; v. nota anterior.

(185) Conf.: Obarrio, I, n 66; Segovia, I, n. 133; Malagarriga, I, n 99, y Trat., I, 132; Siburu, II, n 373; Satanowsky, III, n 76. (186) Segovia, I, n. 133, critica la norma al expresar que es mejor el sistema brasileo, que determina que la presuncin comienza desde la fecha de publicacin (art. 9); a l se adhiere Anaya, en Omeba, I, 436, n. 156. (187) Conf.: Fernndez, Tratado terico-prctico de la quiebra. Fundamentos de la quiebra, Bs. As., 1937, n 75, n. 238; Siburu, II, n 226. Contra: Van Ryn, I, 118. (188) V.: Fernndez, Cdigo..., 1 ed., I, 76, n 44, quien resume las distintas posiciones, antes de la modificacin legal. (189) Conf.: Fontanarrosa, n 244. (190) Siburu, II, 371: En rigor, el art. 29 Ver Texto crea una inhabilidad o prohibicin para ejercer el comercio en contra de aquellos que ofrezcan dudas de probidad. (191) V. t. I, 342. (192) Fernndez, I, vol. 1, 141. Conf.: Anaya, en Omeba, I, 433: Si no se acepta esta interpretacin, se deber admitir que cuando se hubiere denegado a una persona la inscripcin en la matrcula por carecer de crdito y probidad, sta no podr ejercer jams el comercio regularmente, pues siempre se le denegara la inscripcin en virtud de la cosa juzgada. Con ello se la colocara en peor situacin que a los fallidos fraudulentos, ya que stos pueden ser rehabilitados (v. art. 250 250, inc. 2, ley 19551) a los diez aos de la declaracin de quiebra. (Lo agregado en bastardilla es nuestro). (193) Fernndez, I, vol. 1, 141. Conf.: Fontanarrosa, n 244. (194) Conf.: Siburu, II, n 369. (195) Conf.: De Iriondo, n 26. (196) Conf.: Obarrio, I, n 66; Segovia, I, n. 133; Malagarriga, I, n 99, y Trat., I, 132; Siburu, II, n 373; Satanowsky, III, n 76. (197) Conf.: Fernndez, Tratado de la quiebra, n 75, n. 238; Siburu, II, 226. V. t. I, 68, n. 154. Contra: van Ryn, I, 118. (198) Conf.: Siburu, lug. cit.; J. Percerou, Des faillites et banqueroutes et des liquidations judiciaires, 2 ed., Pars, 1935/7, I, n 169, n. 6; Lyon-Caen y Renault, Trait de droit commercial, 5 ed., con la colaboracin de A. Amiaud, Pars, 1921/36, I, n 208. (199) V. n 8. (200) V. n 9, letras a y b. (201) Conf.: Siburu, II, n 372; Fontanarrosa, n 245.

(202) Conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. (203) Conf.: Segovia, I, n. 132; Carvalho de Mendona, II, n 160. (204) Fernndez, I, vol. 1, 142. Conf.: Anaya, en Omeba, II, n 434. (205) Conf.: Malagarriga, I, n 100; Castillo, I, n 264; Fontanarrosa, n 246. Comp. con Siburu, II, nos. 372 y 373, para quien es un derecho. (206) Conf.: Fontanarrosa, n 246. V. t. I, 66. (207) Fernndez, I, vol. 1, 143. (208) Fernndez, lug. cit. Conf. Fontanarrosa, n 246: Claro est que si se trata de sociedades comerciales constitudas por un trmino fijo, la simple expiracin del plazo enunciado en el contrato debidamente inscrito hace innecesario cualquier pedido de cancelacin, ya que los terceros no pueden ser inducidos a error. SECCIN IV - REGISTRACIN DE DOCUMENTOS

15. GENERALIDADES. DOCUMENTOS A INSCRIBIR. Para solicitar la inscripcin de los documentos en el Registro Pblico de Comercio, que el ordenamiento positivo prev, el comerciante no necesita estar inscrito en la matrcula (209) , ni acreditar el ejercicio profesional del comercio (210) . Teniendo en cuenta no slo que el art. 36 Ver Texto, C.Com., no es taxativo (211) , sino tambin las diversas normas positivas vigentes, pasamos a enumerar los documentos que son registrables, sea por disposicin expresa (212) o porque facultativamente se solicite su inscripcin (213) : a) Las convenciones matrimoniales que otorgue el comerciante o que tenga otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio (art. 36 Ver Texto, inc. 1). Luego de la sancin de la ley 17711 Ver Texto, que derog a los incs. 2 y 4 del art. 1217 Ver Texto, C.Civ. (214) , han quedado reducidas slo a una, esto es, a la donacin que el esposo haga a la esposa (art. 1217 Ver Texto, inc. 3, C.Civ.), puesto que el otro supuesto que trae el art. 1217 Ver Texto, inc. 1, C.Civ. -la designacin de los bienes que cada uno de los cnyuges lleva al matrimonio o adquiera despus a ttulo propio-, en rigor, no es una convencin, ya que nada se acuerda sobre los bienes, sino que se trata de un inventario con la finalidad de individualizar los bienes propios de cada cnyuge (215) . La citada convencin matrimonial de donaciones entre esposos, que debe ser otorgada por escritura pblica, cualquiera que sea el valor de los bienes (216) , as como la del instrumento-inventario previsto en el art. 1217 Ver Texto, inc. 3, C.Civ., y su respectiva registracin, tienen por finalidad evitar que se tomen como propios del comerciante bienes que en realidad no le pertenecen y, por consiguiente, no integran la prenda comn de los acreedores (217) .

b) Las escrituras que se otorguen en caso de adquisicin de bienes dotales y de restitucin de dote (art. 36 Ver Texto, inc. 1). Teniendo en cuenta que para nuestro Cdigo Civil integran el dote de la mujer todos los bienes que lleva al matrimonio y los que una vez casada adquiere por herencia, legado o donacin (art. 1243 Ver Texto, C.Civ.), y que tiene lugar la restitucin de los bienes dotales en los mismos casos en que cesa la comunidad de los adquiridos durante matrimonio, y tambin cuando exista separacin judicial de bienes sin divorcio (art. 1317 Ver Texto, C.Civ.), diremos aqu que resulta necesaria la inscripcin de los instrumentos que otorguen tales actos con la finalidad de dejar precisamente determinado el patrimonio del esposo que ejerce el comercio, a fin de no inducir a error a quienes contraten con l (218) . c) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes (art. 36 Ver Texto, inc. 2, 1 parte). A pesar de que se ha dicho que la norma citada ha perdido importancia desde la sancin de la ley 11357 Ver Texto, que estableci la plena capacidad de la mujer divorciada y deslind la capacidad patrimonial de cada cnyuge (219) , agregndose que ha cado totalmente en desuso (220) , estamos contestes en afirmar que la inscripcin de la sentencia de divorcio o separacin de bienes debe realizarse, necesariamente, al conclur el juicio respectivo (221) , a pedido de cualquiera de los cnyuges (222) . Por natural consecuencia, corresponde inscribir la escritura pblica o sentencia judicial que haga cesar la separacin de bienes, si es que ello ocurre (art. 1304 Ver Texto, C.Civ.) (223) ; en este caso, hay que tener presente que la cesacin de la separacin de bienes no afecta a los derechos adquiridos por los terceros, mientras ella tuvo vigencia, pues los actos celebrados por los esposos durante ese tiempo son vlidos, aunque ellos comprometieran bienes que les correspondieran a cada uno en la particin (224) . d) Las liquidaciones practicadas para determinar las especies y cantidades que el marido debe entregar a la mujer divorciada o separada de bienes (art. 36, inc. 2, in fine). La necesidad de esta inscripcin se refiere a bienes dotales (arg. art. 1243 Ver Texto, C.Civ.), es decir, a bienes propios de ella (225) , que por consistir en bienes muebles o dinero (226) , o inversiones en rentas nacionales o provinciales, o en depsitos pblicos (arg. art. 1254 Ver Texto, C.Civ.) (227) , no se incluyen en escritura pblica (228) . Tambin en este caso la inscripcin incumbe a cualquiera de los cnyuges (229) . e) El contrato de sociedad comercial hecho en instrumento pblico o privado (art. 36 Ver Texto, inc. 3, C.Com., y art. 4 Ver Texto, ley 19550), con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin (art. 36 Ver Texto, inc. 3, in fine, y art. 361 Ver Texto, ley 19550), cuya falta de inscripcin es irrelevante en razn de tratarse de sociedades ocultas para los terceros (230) y sin personalidad jurdica (231) . La importancia de la registracin del contrato societario, que importa, como ya dijimos, la matriculacin del ente (232) , es de toda obviedad, pues en el instrumento constitutivo estn contenidos todos los datos y recaudos (art. 12 Ver Texto, ley 19550) que permiten determinar con exactitud el objeto, el capital que dispone, el domicilio y las dems caractersticas de la sociedad inscrita, precisando la responsabilidad de los socios y de la sociedad, hacia los terceros, as como quines son sus representantes (art. 60 Ver Texto, ley 19550). Cuando la sociedad tiene sucursales en distintas jurisdicciones, la inscripcin debe efectuarse en cada una de ellas (233) .

Verificada la inscripcin, el Registro, con los originales de los contratos presentados, va formando protocolos, y entrega testimonios de ellos con la constancia de inscripcin debidamente firmada por el secretario (234) . Como el acto constitutivo puede ser extendido en instrumento pblico o privado (art. 4 Ver Texto, ley 19550), en el primer supuesto se debe entender que el Registro no est obligado a extender segundo testimonio del contrato protocolizado y archivado, pues tal servicio, en ese caso, corre a cargo del escribano otorgante o, si corresponde, del respectivo archivo de tribunales. En el segundo caso, en cambio, adems de tener que exigir previamente a la inscripcin la ratificacin de los otorgantes del instrumento privado presentado si su firma no estuviera autenticada por escribano, es procedente el pedido de segundo testimonio ante el Juzgado del Registro, pues resulta el nico que estara en condiciones de otorgarlo, ya que no ha intervenido notario alguno en su otorgamiento (235) . Teniendo en cuenta la ley 19550 Ver Texto y las modificaciones introducidas por la ley 22903 Ver Texto, es necesario inscribir, adems, los instrumentos que den razn de las circunstancias que pasamos a enumerar: I) reformas y modificaciones al contrato de sociedad (arts. 5 Ver Texto, 12 Ver Texto y 60 Ver Texto); II) regularizacin de las sociedades no inscritas (art. 22 Ver Texto); III) trasformacin (art. 78 Ver Texto); IV) fusin (art. 82 Ver Texto); V) escisin (art. 88 Ver Texto, inc. 4, ap. a); VI) exclusin de socio (art. 92 Ver Texto, inc. 5); VII) prrroga (art. 95 Ver Texto, prr. 2); VIII) disolucin, aun cuando la sociedad sea irregular (art. 98 Ver Texto); IX) nombramiento de liquidador (art. 102 Ver Texto, prr. 3); X) cancelacin de inscripcin del contrato social de la sociedad liquidada (art. 112 Ver Texto); XI) inscripcin de la sociedad constituda en el extranjero (art. 118 Ver Texto, inc. 2); XII) contrato de agrupamiento de colaboracin de sociedades constitudas en el pas y de empresarios individuales que tengan su domicilio en el pas (art. 369 Ver Texto); XIII) contrato de unin transitoria de empresas (art. 580 Ver Texto); XIV) contrato de emisin de debentures (art. 339 Ver Texto), aun cuando la sociedad fuese constituda en el extranjero si los debentures con garanta flotante fueran sobre bienes situados en la Repblica (art. 360 Ver Texto). f) Los poderes que otorguen los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de ellos (arts. 36 Ver Texto, inc. 4, y 133 Ver Texto). Hay que tener en cuenta que el mandato debe ser otorgado por escrito, nica forma en que puede ser inscrito en el Registro (236) ; pero puede ser dado en escritura pblica o en documento privado (art. 1873 Ver Texto, C.Civ.) (237) ; no es imprescindible que la designacin se haga en instrumento independiente, ya que puede hacrsela en el instrumento en que se documenta otro negocio (238) ; pero el poder debe ser especial, con indicaciones precisas, siendo insuficiente uno general que no contenga clusulas especiales en ese sentido (arg. art. 133 Ver Texto, C.Com.) (239) . La inscripcin debe ser realizada en el Registro correspondiente al lugar donde el factor desempee su gestin en forma permanente (240) ; si su actividad abarcara varios establecimientos en distintas jurisdicciones, habra que inscribir el poder en cada una de ellas (241) ; no sera necesario hacerlo en los lugares donde el factor debiera efectuar espordicamente una operacin (242) . Lo expuesto es aplicable a los dependientes en los casos previstos en los arts. 141 Ver Texto, 147 Ver Texto y 150 Ver Texto, C.Com. (243)

La inscripcin de los poderes, como su revocacin (244) , corresponde, naturalmente, al mandante (245) , pero no existe inconveniente para que pueda solicitarla el mandatario (246) . g) Las autorizaciones concedidas para ejercer el comercio a los menores de edad (art. 36 Ver Texto, inc. 5) y sus eventuales revocaciones. Para considerar los instrumentos necesarios y el procedimiento a seguir para su inscripcin, segn se trate de menores emancipados por matrimonio o por habilitacin de edad (judicial o extrajudicial) o se trate del caso de quien obtuvo ttulo profesional habilitante, remitimos a lo expresado al estudiar la capacidad legal para ejercer el comercio (247) . h) La trasferencia de fondos de comercio. La ley 11867 dispone que el Registro Pblico de Comercio llevar los libros correspondientes para la inscripcin de las trasmisiones de establecimientos comerciales e industriales (art. 12 Ver Texto), la que se llevar a cabo dentro de los diez das de otorgado el documento de venta del fondo (art. 7 Ver Texto). Tal instrumento podr ser pblico o privado (248) , debiendo acompaarse al pedido de inscripcin firmado por las partes, con refrendo del profesional interviniente (art. 2 Ver Texto, in fine): I) constancia de inscripcin en la Direccin General Impositiva de ambas partes, con el correspondiente certificado libre de deuda de esa dependencia; II) certificado sobre inexistencia de deudas previsionales por aportes o contribuciones (arts. 9 , 11 y 12, ley 14497) (249) ; III) certificado del Registro de Crditos Prendarios. No es necesario el certificado de inhibicin que impuso el art. 6, decreto 88168, del 18 de agosto de 1936, cuya inconstitucionalidad denunci la doctrina (250) y fue declarada por la jurisprudencia plenaria de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal (251) , entendiendo que el Poder Ejecutivo nacional haba excedido con su dictado las facultades reglamentarias que le competen. i) Los reglamentos de gestin de los fondos comunes de inversin, y sus modificaciones. La ley 15885 , regulatoria de los fondos comunes de inversin, determina que el reglamento de gestin, por el cual se rigen las relaciones entre la sociedad gerente y la sociedad depositaria, as como las relaciones de ellas con los cuotapartistas, debe ser realizado en escritura pblica (art. 10 ), y que previa aprobacin -expresa o tcita- por la Comisin Nacional de Valores (ley 20190 Ver Texto), se lo inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Lo propio se debe hacer con las modificaciones de tales reglamentos.

JURISPRUDENCIA Si bien se ha declarado que el art. 36 Ver Texto, C.Com., es limitativo, en cuanto a los documentos cuya inscripcin autoriza (Cm. Com., LL, 30, 492; y GF, 164, 170), con criterio ms amplio se ha declarado que la enumeracin del art. 36 Ver Texto del C.Com. no es taxativa, por lo que procede la inscripcin de otros instrumentos no mencionados en dicha norma (Cm. Com., LL, 53, 687; JA, 35, 1003; y GF, 196, 125). Se ha agregado que si bien la enumeracin del art. 36 Ver Texto, C.Com., respecto de los actos que pueden y deben ser inscritos, no es taxativa, lo cierto es que queda limitada a su naturaleza y a la finalidad de la inscripcin (Cm. Com., B, LL, 115, 798).

El Registro Pblico de Comercio inscribe actos, pero tambin le compete a l un orden subjetivo de matriculacin, esto es, inscribe sujetos (1 Inst. Com. de Registro, Cap. Fed., firme, ED, 92, 192).

16. PLAZO PARA LA INSCRIPCIN. El art. 39 Ver Texto, C.Com., establece dos principios generales en esta materia, a saber: a) En su primera parte dispone que los documentos a inscribir (252) deben ser presentados en el Registro dentro del plazo de quince das de la fecha de su otorgamiento, que se computa por das corridos, includos feriados y no laborables (arg. arts. 27 Ver Texto, 28 y 29, C.Civ.) (253) . En la segunda parte, esta norma establece que si las convenciones matrimoniales u otros documentos a inscribir son anteriores a la inscripcin en la matrcula, el plazo de quince das deber contrselo a partir de sta, en funcin de la presuncin iuris tantum que produce la matriculacin (254) . Cabe entender que si el comerciante ha comenzado su actividad mercantil sin haberse matriculado, lo que no impide, como ya dijimos, la inscripcin de documentos (255) , el cmputo del plazo debe ser realizado a partir de que comience efectivamente a ejercer su profesin de comerciante (256) . Las citadas normas deben concordarse y completarse con las que trae el art. 40 Ver Texto, que dispone que cuando las personas que han de realizar la inscripcin residiesen fuera del lugar donde se halla establecido el registro de comercio, el plazo de quince das empezar a contarse desde el da siguiente de la llegada del segundo correo que hubiera salido del domicilio de aquellas personas, despus de la fecha que lleven los documentos que hubieran de inscribirse, o, segn los casos, de la fecha de inscripcin en la matrcula o de la iniciacin efectiva del ejercicio del comercio, cuando una u otra son posteriores al otorgamiento de los documentos (257) . b) En su parte final, el citado art. 39 Ver Texto, interpretado a contrario sensu, establece que los documentos inscritos dentro del plazo legal producirn efectos respecto de los terceros desde la fecha de su otorgamiento (258) . Tal principio general, que debe regir siempre que no exista una norma especfica que disponga lo contrario, se ve modificado en algunos supuestos particulares en los cuales se establece, expresamente, que los efectos de la registracin operan a partir de la efectiva inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; v.gr.: I) la matriculacin, la cual produce presuncin de condicin de comerciante desde que se realiza (art. 32 Ver Texto, C.Com.); II) la sociedad comercial, la cual slo se considera regularmente constituda con su inscripcin en el Registro (art. 7 Ver Texto, ley 19550); III) la resolucin parcial de sociedad, en cuyo caso el socio excludo responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato social (art. 92 Ver Texto, inc. 5, ley 19550); IV) las autorizaciones para ejercer el comercio concedidas a los menores de edad (art. 11 Ver Texto, inc. 2, C.Com.) y su revocacin (art. 12 Ver Texto, C.Com.), las cuales slo tienen efectos respecto de terceros una vez inscritas y publicadas, salvo, claro est, en los casos de revocacin, que el tercero conociera el retiro o revocacin de la autorizacin (art. 12 Ver Texto, prr. 2, C.Com.); V) los poderes otorgados a factores y dependientes, que tienen efectos contra terceros desde que son publicados e inscritos (arts. 133 Ver Texto, 141 Ver Texto, 147 Ver Texto y 150 Ver Texto, C.Com.) (259) .

JURISPRUDENCIA Al fijar el principio general, se ha declarado que la inscripcin luego de haber trascurrido el plazo del art. 39 Ver Texto, C.Com., es tarda, y, por tanto, produce efectos slo desde su fecha de registracin (Cm. Com., D, LL, 1975-C, 519).

17. EFECTOS DE LA INSCRIPCIN Y DE SU OMISIN. La inscripcin en trmino de los documentos que deben inscribirse produce el efecto general y natural de todas las inscripciones en el Registro Pblico de Comercio, esto es, su oponibilidad a terceros (260) ; en cambio, la inscripcin de los documentos que pueden inscribirse, adquieren por la registracin fecha cierta (art. 1035 Ver Texto, C.Civ.) y queda establecida su autenticidad por el reconocimiento judicial que haga su otorgante ante el Registro, pero no libera a quien efecta la registracin de acreditar el conocimiento efectivo por parte del tercero a quien se le pretenda oponer el documento (261) . Estos efectos, en virtud de la interpretacin a contrario sensu del art. 39 Ver Texto, C.Com., se producen, en trminos generales, con retroactividad a la fecha del otorgamiento del documento inscrito (262) , salvo en los casos en que expresamente la ley dispone lo contrario (263) . Diremos, para conclur, que a pesar de que el Cdigo no establece un principio general que determine los efectos de la falta de inscripcin de los documentos que deben registrarse, ya que los arts. 41 Ver Texto (264) y 42 se refieren slo a los supuestos contemplados en los incs. 3 y 4 del art. 36 Ver Texto, por natural implicancia debe entenderse que el efecto primordial de la falta de inscripcin es la inoponibilidad del documento a los terceros (265) , sin perjuicio de tener que examinar en cada caso los distintos efectos de las normas positivas especficas que sancionan la omisin de la registracin.

JURISPRUDENCIA El Registro Pblico de Comercio tiene por objetivo principal la publicidad de los actos que en l se inscriben, y como finalidad, la proteccin de los terceros (Cm. Com., B, LL, 115, 798). La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio cumple una funcin de publicidad formal, por cuanto hace conocer su contenido; constituye, adems, una forma de publicidad sustancial, pues produce efectos jurdicos, los cuales, segn los casos, se producen o desde el momento de la inscripcin, o con efectos retroactivos (Cm. 1 C.C., Mar del Plata, LL, 115, 611). Con respecto a los efectos de las inscripciones, remitimos a los fallos citados en la jurisprudencia, nos. 6 y 7 de este captulo.

18. OPOSICIN. INSCRIPCIN TARDA. El art. 39 Ver Texto dispone que la inscripcin tarda puede llevarse a cabo si no hubiera oposicin de parte interesada, sin distinguir entre contratantes y terceros; ante esa evidencia normativa, cabe entender, por parte interesada, no slo a los otorgantes del acto (266) , sino a cualquier persona a quien pueda afectar directamente la inscripcin, en razn de mantener relaciones negociales con el solicitante de la inscripcin o que ha celebrado negocios jurdicos con quien se ostenta como su representante (267) . La doctrina haba expresado, con acierto, que la posibilidad de oposicin, en rigor, slo proceda en el caso de la solicitud de inscripcin tarda de un contrato de sociedad (268) , debido a que en los dems supuestos del art. 36 Ver Texto resulta difcil imaginarse su procedencia, y en el caso de la matrcula no rige el plazo de quince das, puesto que se aplica el art. 26 Ver Texto, in fine (269) . Empero, en la actualidad se debe tener en cuenta el nuevo texto legal del art. 22 Ver Texto, ley 19550, modificado por la ley 22903 Ver Texto, que ha consagrado el principio de conservacin de la empresa, evitando que la sociedad pueda extinguirse por voluntad de uno solo de los socios, disponiendo que si bien cualquiera de ellos puede formular oposicin, exigiendo la disolucin de la sociedad no constituda regularmente, notificando su voluntad por medio fehaciente, ello producir la disolucin siempre que la mayora no resuelva regularizarla dentro del trmino de diez das, cumpliendo con las formalidades correspondientes al tipo, y solicite su inscripcin dentro del plazo de sesenta das, computndose ambos trminos desde la ltima notificacin. Sobre el fundamento de la oposicin, la doctrina y la jurisprudencia se han mostrado vacilantes, puesto que mientras se ha declarado, con criterio estricto, que el fundamento de la oposicin debe apoyarse, imprescindiblemente, en la existencia de un motivo que prima facie prive de legalidad al documento a inscribir (270) o, por lo menos, en una razn atendible, pero no en el solo vencimiento del trmino que fija la ley para solicitar la inscripcin (271) , con un criterio ms elstico se ha dicho que basta con que el documento a inscribir no se lo haya presentado en trmino, porque vencido ste, la sociedad queda como irregular, lo que autoriza a cualquiera de los socios a separarse cuando le parezca (arg. art. 296 Ver Texto, C.Com.), con todas las consecuencias propias de las sociedades irregulares (272) ; hasta se lleg a afirmar, con un criterio de mayor amplitud, que cualquiera de las partes puede oponerse a las inscripciones sin necesidad de alegar causa alguna (273) . En nuestro concepto, consideramos que la ltima tesis es la correcta, ya que se compadece con el espritu de la normativa aplicable en la materia (274) , por cuanto si se trata de una sociedad cuyo acto constitutivo se ha otorgado en instrumento privado, ste, en virtud de lo dispuesto en el art. 5 Ver Texto, ley 19550, debe ser ratificado por los interesados ante el Registro, y la incomparecencia de uno o ms de los otorgantes importa ejercer la facultad de arrepentimiento de lo convenido, sin necesidad de invocar ninguna causa, pues en ese caso la inscripcin no procede. Para el caso en que el otorgamiento se efecte en instrumento pblico, rige el art. 22 Ver Texto, ap. 3, ley 19550, que permite a cualquiera de los socios solicitar la disolucin de la sociedad no constituda regularmente, de modo anlogo a lo que ocurra en la legislacin anterior, con la variante de que ahora la mayora de los socios pueden resolver la regularizacin

de la sociedad, excluyendo a quien formul oposicin (art. 22 Ver Texto, ap. 4, ley 19550). Va de suyo que lo expresado se refiere a la oposicin formulada por algunos de los otorgantes del contrato a inscribir, puesto que si la formulara un tercero -posibilidad que admitimos ms arriba-, ella debe fundarse en que la inscripcin le produce un perjuicio actual y directo a sus intereses (275) .

JURISPRUDENCIA Slo la existencia, prima facie, de un motivo que prive de legalidad al documento a inscribir, hace procedente la oposicin a su inscripcin (Cm. Com., B, LL, 76, 492). La oposicin a la inscripcin no slo puede estar fundada en el simple vencimiento del plazo, sino, adems, en una razn atendible (Cm. Com., B, JA, 1955-I, 7). El Registro Pblico de Comercio ejerce una funcin de vigilancia o control de legalidad que lo faculta a rechazar la inscripcin de un contrato de sociedad, aunque no haya oposicin, si no se cumple con los recaudos legales (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 115, 614). El juez del Registro debe intervenir y resolver sobre la oposicin deducida por un tercero, contra la inscripcin de la sociedad, invocando su condicin de acreedor de uno de los socios de la sociedad peticionante (del dictamen del fiscal de Cmara) (Cm. Com., A, 10/7/62, ED, 48, 772). (209) Conf.: Segovia, I, n. 134; Castillo, I, n 274; Fontanarrosa, n 248. (210) Fernndez, I, vol. 1, 152. Conf.: Fontanarrosa, n 248. (211) Conf.: Satanowsky, III, n 80; Malagarriga, Trat., I, 870; Zavala Rodrguez, I, n 163. (212) Ver: Fontanarrosa, n 236, quien entiende que slo se debe permitir las inscripciones determinadas por la ley, pues son las que ella considera jurdicamente importantes. Contra: Halperin, I, 119. (213) V. n 5. Conf.: Halperin, I, 119 Comp. con Satanowsky, III, n 80, quien sostiene que se puede inscribir documentos basados en supuestos fcticos anlogos a los previstos expresamente, si no se puede invocar una razn de orden pblico para negarse a ello. (214) Conf.: J. Crespi, Sociedad conyugal, en Examen y crtica de la reforma del Cdigo Civil, La Plata, 1973, IV, vol. 1, 43/4. Han quedado derogadas las convenciones patrimoniales sobre: a) reserva de administracin, por la esposa, de algn bien raz que lleve al matrimonio o que adquiera despus a ttulo propio; b) las donaciones entre esposos por causa de muerte, contempladas en los incs. 2 y 4 del art. 1217 Ver Texto, que han trado la derogacin de los arts. 1232 Ver Texto, 1233, 1234, 1235, 1236 y 1237, C.Civ., y del art. 75 Ver Texto, ley 2393.

(215) Conf.: G. Borda, Tratado de derecho civil argentino. Familia, Bs. As., 1969, I, 204. (216) Conf.: Borda, Tratado de derecho civil argentino. Familia, Bs. As., 1969, I, 205. (217) Conf.: Castillo, I, n 269. (218) Conf.: Segovia, I, n. 148. (219) Anaya, en Omeba, I, 460. (220) Etcheverry, n 328. (221) Conf.: Halperin, I, 120; Fontanarrosa, n 248, d; Satanowsky, III, n 80; Romero, I, 348/9. Excluda la responsabilidad de un cnyuge por las deudas del otro, la separacin de los bienes en la comunidad conyugal o la separacin de la administracin de los bienes hace desaparecer la presuncin de administracin en el marido y deja claramente establecida la respectiva administracin y disposicin. Estos extremos tienen evidente importancia para la situacin de los terceros, quienes tienen derecho a ser informados adecuadamente. (222) Conf.: Anaya, I, 460. (223) Conf.: Halperin, I, 120. (224) Conf.: Borda, Tratado de derecho civil argentino. Familia, Bs. As., 1969, I, 355. (225) Conf.: Borda, Tratado de derecho civil argentino. Familia, Bs. As., 1969, I, 209 y 222. (226) Conf.: Siburu, II, n 381. (227) Conf.: M. Rivarola, Tratado de derecho comercial argentino, Bs. As., 1940, I, 229. (228) Conf.: Siburu y Rivarola, lugs. cits. Comp. con Fontanarrosa, n 248, e: Escrituras pblicas. (229) Conf.: Anaya, I, 460. (230) Fernndez, I, vol. 2, 1113 y 1119; Segovia, I, n. 151; Castillo, I, n 194. (231) Conf.: Halperin, II, 51; Etcheverry, n 329. (232) V. n 8 y nota 129. (233) Fernndez, I, vol. 2, 686. Conf.: Halperin, 284: La falta de inscripcin de la sucursal de la sociedad constituda en el pas no la torna irregular, pero har inoponibles

a los terceros las limitaciones de los poderes no inscritos del factor puesto al frente de ella (arts. 133 y 135, 2 prr.). (234) Conf.: Halperin, I, 282. (235) Conf.: De Iriondo, n 10. (236) Fernndez, I, vol. 1, 319. Conf.: Segovia, I, n. 454; Siburu, III, n 624; Malagarriga, I, n 278, y Trat., II, 72; Rivarola, I, n 281; H. Masnatta, El factor de comercio, Bs. As., 1961, 129; Fontanarrosa, n 348. (237) Conf.: Obarrio, I, n 159; Malagarriga, I, n 278, y Trat., II, 74. (238) Conf.: Valeri, Le forme della preposizione institoria, en RDC, 1921, I, 294; Masnatta, 130; Navarrini, Trattato teorico-pratico di diritto commerciale, Turn, 1920, IV, n 1504. (239) Conf.: Segovia, I, n 454; Siburu, III, n 624. (240) Fernndez, I, vol. 1, 319, n. 26. (241) Conf.: Fontanarrosa, n 348. (242) Conf.: Valeri, 296. (243) V.: Fernndez, I, vol. 1, 334/6. (244) Conf.: Segovia, I, n. 153. (245) Conf.: Siburu, III, n 382. (246) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 463. Porque la falta de inscripcin podra dificultar su accin por las prestaciones que le son debidas. (247) V. t. I, 327, 331, 335, y especialmente 340. (248) Hay que tener presente que si la trasferencia del fondo de comercio incluye a un inmueble ser necesaria la escritura pblica slo respecto de ese bien, sin necesidad de que lo sea para la trasferencia de todo el fondo de comercio. Conf.: Halperin, I, 80. Contra: Satanowsky, III, n 53; Orione, La escritura pblica en la trasmisin del fondo de comercio, en Trasferencia de fondos de comercio, La Plata, 1963, 73; J. Seara, Trasferencia del fondo de comercio, Bs. As., 1965, 59 y 112, quien entiende que corresponde extender escritura pblica para la trasferencia de todo el fondo de comercio. (249) La ley nacional mencionada en el texto no ha sido modificada en este aspecto por las ms recientes, 18038 Ver Texto, 18826 y 21451 Ver Texto.

(250) Fernndez, II, 104; Lezana, Los certificados de inhibicin en la venta del fondo de comercio. Su improcedencia, en JA, 59, 566; Zavala Rodrguez, II, 294; J. Pez, Trasmisin de establecimientos comerciales e industriales, Bs. As., 1914, n 35. (251) El plenario ha sido resuelto por mayora, con la disidencia de los doctores Far y Zambrano, y fue publicado en JA, 62, 497, y en LL, 10, 662. (252) V.: Gierke, I, 91. (253) Conf.: Segovia, I, n. 160; Siburu, II, n 384; Fontanarrosa, n 252; Anaya, en Omeba, I, 467; Romero, I, 351. (254) V. n 13. (255) Conf.: Segovia, I, n. 134; Castillo, I, n 274; Fontanarrosa, n 248. (256) V. t. I, 62. Conf.: Segovia, I, n. 160; Siburu, II, n 384; Malagarriga, I, n 113, y Trat., I, 874; Fontanarrosa, n 252; Anaya, en Omeba, I, 467; Romero, I, 351. (257) Fernndez, I, vol. 1, 154, n. 7. Conf.: Malagarriga, I, n 114, y Trat., I, 874; Fontanarrosa, n 252. (258) Conf.: Castillo, I, n 275; Fontanarrosa, n 252; Zavala Rodrguez, I, n 170. Contra: Segovia, I, n. 162. (259) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 469. (260) Conf.: Halperin, I, 119; Romero, I, 352. Comp. con De Iriondo, n 14, quien concede presuncin de validez de los contratos de sociedades inscritos, a la que aluden varios autores, presuncin que ahora adquiere mayor vigor por emanar de un magistrado especializado, sin llegar, claro est, a la presuncin iure et de iure. (261) Conf.: Halperin, I, 119. (262) Conf.: Castillo, I, n 275; Fontanarrosa, n 252; Zavala Rodrguez, I, n 170. (263) V. n 16, in fine. (264) Sensiblemente reformado por imperio del art. 12 Ver Texto, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto. (265) Por ejemplo: art. 36 Ver Texto, incs. 1 a 5, C.Com.; arts. 5 Ver Texto, 12 Ver Texto, 60 Ver Texto, 78 Ver Texto, 82 Ver Texto, 88 Ver Texto (inc. 4, ap. a), 92 Ver Texto (inc. 5), 98 Ver Texto, 102 Ver Texto (prr. 3), 112 Ver Texto, 118 Ver Texto (inc. 2), 369 Ver Texto y 380 Ver Texto, todos de la ley 19550; etc. (266) Como considera Zavala Rodrguez, I, n 169.

(267) Conf.: Mantilla Molina, n 169 bis. Con lo afirmado en el texto, el Dr. Fernndez modifica, parcialmente, su posicin anterior (I, vol. 1, 153). Contra: Zavala Rodrguez, I, n 169. (268) Conf.: Castillo, I, n 275; Garo, Soc., I, vol. 1, 236; Fontanarrosa, n 252; Anaya, en Omeba, I, 467/8. (269) V.: Garo, Soc., I, vol. 1, 236: La doctrina no ha explicado satisfactoriamente los presupuestos de la oposicin. (270) Cm. Com., B, en LL, 76, 492. (271) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 169. (272) Cm. Com., A, en LL, 93, 23. Conf.: Fontanarrosa, n 252; Anaya, en Omeba, I, 467. (273) Conf.: De Iriondo, n 41, ap. 2. (274) Ver y ampliar en Fernndez y Gmez Leo, Carcter, interpretacin y aplicacin del derecho comercial, en RDCO, 1983, 179, n 3. (275) Conf.: De Iriondo, n 23: este autor, que desempe fecunda tarea a lo largo de muchos aos en la Fiscala de Cmara del fuero comercial, relata que un solo caso de oposicin de tercero se present a esa dependencia, sobre el cual el juez de Registro se declar incompetente para entender en la oposicin, considerando que se trataba de una cuestin de derecho comn que deba ventilarse ante el juez de Comercio en turno. Frente a ello, la Fiscala de Cmara opin que el juez de Registro deba intervenir y decidir sobre la oposicin a la inscripcin de la sociedad planteada por un tercero acreedor de los dos socios de la sociedad solicitante de la inscripcin. Ese criterio fue compartido por la Cm. Com., A, por resolucin del 10/7/62 (expte. "Briquet S.R.L., solicita su inscripcin"). CAPTULO II - LIBROS DE COMERCIO

19. ANTECEDENTES HISTRICOS. La doctrina comercialista est de acuerdo en que la necesidad de registrar los negocios comerciales surge desde tiempos muy antiguos y est referida, fundamentalmente, a los negocios de crdito (276) . Prueba de ello, buscando antecedentes histricos ilustrativos, podemos mencionar que los pobladores de Sinear, pas que ms tarde se llam Babilonia, tenan por costumbre dejar constancia documental de los negocios que realizaban, designndolos con expresiones tcnicas tales como "comprado", "arrendado", "pagado". Al dictarse el Cdigo de Hammurabi por el monarca ms famoso de la dinasta amorita, teniendo en vista que la base de la vida econmica de esos tiempos era la agricultura, se establecieron normas para esa y algunas otras actividades, pero no se lo hizo expresa y separadamente para los comerciantes como tales; a pesar de lo cual al mencionar al personal de comercio "ocasionalmente se hace referencia a un tenedor de libros en uno de los documentos" (277) .

Establecido el primer antecedente remoto, pasamos a Grecia, en donde si bien no hay constancias que permitan afirmar que todos los comerciantes llevaran libros, s que lo hacan quienes se dedicaban al cambio de moneda, prstamos pignoraticios y, principalmente, los banqueros, quienes siendo depositarios llevaban el servicio de caja de sus clientes (278) . En Roma los antecedentes se presentan con mayor amplitud cuantitativa y cualitativa, puesto que todo ciudadano acomodado tena sus libros domsticos (279) , pudindose distinguir el adversaria (o efhemeris), que era una suerte de libro Diario donde el paterfamilia llevaba los apuntes da por da de las entradas y salidas, de las partidas del debe y del haber (280) , para trasladar peridicamente las registraciones -generalmente todos los meses- al codex accepti et expensi, que era el libro de Caja, en el cual apuntaba tanto el debe como el haber, es decir, tanto sus gastos (expensilationes) como sus ingresos (acceptilationes). Estas apuntaciones eran ordinariamente asientos de caja (nomina arcaica) que cumplan funciones probatorias de los ingresos y egresos (281) . Posteriormente surgieron los nomina transcripticia, que consistan en una registracin en el libro de Caja (codex accepti et expensi), que representaba un contrato literal (282) y se concretaba con la apuntacin de una deuda en los libros del acreedor efectuada en forma de expensilatio, con la rbrica del propio acreedor y el consentimiento del deudor (283) . En realidad, tal gasto era (o poda ser) ficticio, y aun cuando el deudor no hubiera recibido valor ni cantidad alguna, quedaba obligado litteris; en la prctica serva como novacin, sea para cambiar la causa de la deuda o la persona del deudor (284) . Como se puede apreciar, de esta institucin, que se dej de usar durante la poca del Imperio (285) , derivaban mucho ms que efectos probatorios, pues constitua fuente de nuevas obligaciones (286) que surgan de los libros de contabilidad de los romanos. En la Edad Media, al uso del libro Diario, a que nos hemos referido ya, se aadi el uso del libro Copiador de Cartas y del Balance Anual (287) . Empero, es necesario sealar que por esos tiempos este ltimo tena nada ms que una finalidad de mero cmputo, pues el balance realizado sobre la base del inventario es un instituto bastante ms moderno: apareci en la primera mitad del siglo XVII (288) . A pesar del aumento cuantitativo de los libros, la contabilidad an funcionaba toscamente, pues era desordenada y los asientos no se los llevaba en orden cronolgico, aun cuando en determinados lugares de Europa se le atribua cierta fuerza probatoria (289) . Divulgado el mtodo de partida doble (modo di Vinegia) por su primer expositor sistemtico, Fra Luca Paciolo, en su Tractatus de computis et scripturis, publicado en Venecia en 1494 (290) , comenzaron a aparecer diversas normas positivas que imponan la obligacin de llevar libros de contabilidad para algunas actividades mercantiles en particular; v.gr., ordenanza francesa de Francisco I, de 1539 -para agentes de cambio(291) , ordenanza espaola de Carlos I, de 1549 -para banqueros, cambistas y mercaderes- (292) , ordenanza espaola de Carlos III, de 1772 (293) , y la ley italiana de 1723 -dictada por Amadeo II- (294) , hasta llegar a las dos ms importantes: la ordenanza francesa para el comercio terrestre, de 1673 -que se debi a la iniciativa del ministro Colbert (295) y que impuso a todos los comerciantes como obligacin profesional llevar libros de contabilidad, siendo la fuente inmediata del Cdigo de Comercio de 1807 (296) -, y las ordenanzas de Bilbao, dictadas en Espaa, en 1737 -las cuales, en su captulo XI, bajo el ttulo "De los mercaderes: libros que han de tener y con qu formalidades", dispusieron la obligatoriedad de llevar cinco libros: a) Borrador

o Manual, b) Mayor, c) Copiador de Cartas, d) de Asientos de Cargazones o Facturas, y e) de Balances-. Vlez Sarsfield, en el art. 55 Ver Texto del Cdigo de Comercio -que tuvo por fuente al art. 32 del Cdigo de Comercio espaol, que haba seguido a las citadas ordenanzas de Bilbao, y al art. 220 del cdigo de Portugal (297) -, determin como libros indispensables: a) Diario, b) Inventarios, y c) Copiador de Cartas. La norma pas a ser el art. 44, segn la reforma de 1889, sin sufrir alteraciones. Ya en este siglo, fue reformada en los trminos actualmente vigentes por el decr.-ley 4777/63, rat. por ley 16468 , que tuvo por fuente, segn propias manifestaciones de los integrantes de la comisin asesora en materia mercantil (298) , al art. 2214 del Cdigo Civil italiano, al art. 67 del anteproyecto de ley general de sociedades de los doctores Malagarriga y Aztiria, y al art. 430 del cdigo de Honduras. Por va de consecuencia, y tal como exponemos ms adelante, todo el sistema de contabilidad mercantil de nuestro pas ha sido sustancialmente modificado con motivo de la sancin de la ley 19550 Ver Texto, de sociedades comerciales, y su reforma reciente impuesta por la ley 22903 Ver Texto.

20. SISTEMAS LEGISLATIVOS. En materia de contabilidad mercantil, la legislacin comparada demuestra que se ha seguido, en trminos generales, distintos criterios, los cuales pueden ser clasificados como sistemas: el ingls, de absoluta libertad, que llegado el caso significa absoluta discrecionalidad para el juez; el francs, que exige determinados libros (Diario, Copiador de Cartas y de Inventarios), sin perjuicio de que se pueda llevar otros (299) , y un sistema intermedio, como el suizo (art. 877, cdigo de las obligaciones) y el alemn (art. 38, 1, Cd. Com.), que si bien establecen para el comerciante la carga de llevar contabilidad de sus operaciones, no le imponen determinados libros (300) . Nuestro Cdigo de Comercio, luego de la reforma de 1963, exige llevar dos libros indispensables (Diario, e Inventarios y Balances), y adems -el art. 44 Ver Texto dice deber llevar- los libros y documentos necesarios, segn la naturaleza de su actividad, para que de ellos "resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial" (301) . El nuevo sistema nos parece ms adecuado (302) para obtener que los comerciantes lleven una contabilidad amplia y detallada, que permita conocer el desenvolvimiento de sus operaciones y el estado de la empresa, lo cual es sumamente importante en el caso de concurso o quiebra (303) . Empero, como resultaba anticuado por los progresos tcnicos en la materia, y tal como puntualizamos en el nmero anterior, en principio la ley 19550 Ver Texto, de sociedades comerciales, y ulteriormente la ley 22903 Ver Texto, lo modificaron sustancialmente (seccin IX: "De la documentacin y de la contabilidad", arts. 61 a 73) (304) .

21. IMPORTANCIA DE LA CONTABILIDAD.

La contabilidad es sumamente importante para el comerciante, pues le permite conocer inmediatamente el estado de sus negocios y apreciar si ellos progresan o decaen, la orientacin que conviene imprimirles en el futuro, etc.; los asientos de sus libros, llevados en forma, constituyen prueba en su favor sobre las relaciones con otros comerciantes. Es asimismo indispensable la contabilidad para que la justicia y los acreedores puedan apreciar la correccin con que fueron llevadas las operaciones, las causas de la mala situacin del comerciante cuando se presente en concurso o en quiebra, etc., pues, llevada en forma legal y correcta, es el reflejo de su vida econmica y de la marcha de sus negocios. Tambin interesa a los terceros que contratan con el comerciante, porque les facilita las pruebas en caso de discrepancias o litigios, lo que de otro modo, y en razn a la rapidez, naturaleza y modalidades de las transacciones comerciales, podra resultarles difcil o imposible ante la falta de documentos que los acreditara. En las sociedades interesa a los socios para el ejercicio eventual de sus derechos (305) . Por eso se puede afirmar que el sistema de los libros de comercio implantado por el Cdigo, ha sido impuesto por la ley, ms que con miras a la utilidad particular de cada comerciante, en beneficio del comercio en general y del inters social; concepto compartido por la jurisprudencia (306) , y en la doctrina, entre otros, por Siburu (307) , Satanowsky (308) , Fontanarrosa (309) , Halperin (310) , Romero (311) , y en el derecho extranjero por Rocco (312) , Vivante (313) , Mossa (314) , Van Ryn (315) y Garrigues (316) .

JURISPRUDENCIA Determinadas la naturaleza y la finalidad de los libros de comercio y su rgimen legal, se ha decidido que estn impuestos no como una utilidad prctica y particular de cada comerciante, sino como una obligacin de utilidad amplia en inters del comercio (Cm. Com., GF, 180, 504; y JA, 1946-I, 395). La contabilidad mercantil no slo propende a satisfacer las necesidades particulares del comerciante, sino tambin -y en forma preponderante- a cumplimentar una obligacin legal o, como prefiere la moderna doctrina, una carga (Cm. Com., C, LL, 124, 39). Tiene por objeto ofrecer un cuadro verdico y claro del estado de los negocios, de los actos cumplidos en la gestin comercial y del estado patrimonial y financiero de la empresa (Cm. Com., C, LL, 1977-A, 471). Llevar los libros de comercio y la contabilidad en s no consiste en una simple compilacin de datos, sino que es un sistema en el cual resulta difcil alterar una de las partes sin afectar el todo; es una prueba constituda en favor de los comerciantes, aun en el supuesto de que, en razn de no revestir tal calidad la contraparte, sea imposible la confrontacin (Cm. Civ., C, LL, 124, 39, con nota de C. Varangot). Los libros de comercio no son instrumentos pblicos ni privados; son una excepcin peculiar a los comerciantes, cuya sinceridad presume la ley (Cm. Fed. Mendoza, LL,

50, 195; y Dig. Jur., II, 406), y en el sentido legal de la palabra sus asientos no constituyen actos, porque ellos no tienden a comprobar hechos jurdicos (C.C. 2, GF, 195, 11; LL, 53, 92; y Dig. Jur., II, 406), son pruebas de inters social (ST La Pampa, JA, 1967-I, 239; y RL, XXVIII, 1763), ya que sirven al comercio y contribuyen a la defensa del crdito, siendo adems instrumento de seguridad de los terceros y de autoproteccin para el hombre de negocios contra sus mismas debilidades (ST La Pampa, RL, XXVIII, 1763; y LL, 155, 809). Por natural implicancia, se ha declarado que la falta de contabilidad denota una forma de ejercer la actividad mercantil de modo daoso o perjudicial para el comercio en general (Cm. Com., B, LL, 1976-C, 670), puesto que el sistema de los libros de comercio legislado en el Cdigo de la materia no mira slo el inters particular, sino que ha sido impuesto en beneficio del comercio en general y del inters social (Cm. Com., LL, 41, 545; Cm. Com., C, LL 100, 759). Con respecto a la prelacin de las disposiciones legales sobre libros de comercio, se ha resuelto que rige en primer trmino el Cdigo de Comercio, independiente y por encima de todo cuanto pueda disponerse en los cdigos de procedimiento (CS, Fallos, 267, 158; J, 31, 3; JA, 1967-III, 309; y RL, XXVIII, 1763; Cm. Com., GF, 196, 259; LL, 55, 236; y Dig. Jur., II, 406).

22. LIBROS INDISPENSABLES Y LIBROS FACULTATIVOS. El art. 43 Ver Texto del Cdigo de Comercio, conforme a la modificacin del decr.-ley 4777/63 (317) , dispone que todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme, de la cual resulten un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de regulacin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. Hoy da, en un todo de acuerdo con lo sostenido, en trminos generales, en el captulo I, n 1, de este volumen, la doctrina est conteste en que llevar libros de comercio no es una obligacin, sino que se trata de una carga, en sentido tcnico (318) . Aun cuando el precitado artculo se refiere a todo comerciante, en la prctica no se exige a los pequeos comerciantes (319) , como ocurre con los ambulantes (320) . Esta carga de llevar libros de comercio que estatuye la ley, comienza desde la iniciacin de la actividad comercial (321) , si bien slo tendr libros rubricados como exige la ley el comerciante inscrito en la matrcula (322) ; y termina cuando cesa la actividad mercantil (323) . Tratndose de sociedades subsiste durante su liquidacin, hasta la total extincin de los negocios (324) . Cuando una casa de comercio tenga sucursales, debe tambin en stas llevarse la contabilidad con los libros y en la forma que determina la ley (325) . La forma de la contabilidad queda librada al arbitrio del comerciante: por partida simple o doble (326) ; la ley slo exige que sea regular y se lleven por lo menos los libros que indica el art. 44.

Cualquiera que fuera el mtodo utilizado -en la prctica ha prevalecido el empleo del mtodo de contabilidad por partida doble-, los libros del comerciante deben reflejar con claridad, veracidad y exactitud su situacin patrimonial y la evolucin de los negocios (327) . Ninguna autoridad puede investigar de oficio para inquirir si los comerciantes llevan los libros rubricados (art. 57 Ver Texto), salvo en los casos en que la ley expresamente lo determina (328) . Adems de aquellos libros que en forma especial impongan el Cdigo u otras leyes, se debe indispensablemente llevar los siguientes: 1) Diario; 2) Inventarios y Balances. Sin perjuicio de ello, debern llevar los libros registrados y la documentacin contable que corresponda a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad, y que exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y la documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. Es decir que se obliga a llevar libros esenciales, pero no se agota all la carga de llevar la contabilidad, pues se impone, adems, llevar los libros necesarios conforme a la importancia del giro del negocio (329) . Otros artculos del Cdigo y preceptos de leyes especiales exigen determinados libros para ciertos comerciantes o sociedades, y establecen la forma de llevarlos, a saber: a) Corredores (arts. 91 91 y 93 93). I) Cuaderno Manual foliado; II) Registro Diario, al cual diariamente deben trasladar todos los artculos del Manual, y que deben ajustarse a las formalidades que prescribe el art. 53 Ver Texto para los libros de comercio. Sobre la fuerza probatoria de estos libros, ver cap. II, n 30, de este volumen. b) Martilleros (art. 18 18, ley 20266). I) Diario de Entradas; II) Diario de Salidas; III) Libro de Cuentas de Gestin entre el martillero y cada uno de sus comitentes. Tambin estos libros deben ser llevados con arreglo a los arts. 53 Ver Texto y 54, C.Com., y sern exhibidos en juicio como los libros de los corredores. c) Barraqueros y administradores de casas de depsitos (art. 123 123). Deben llevar un libro con las formalidades del art. 53 Ver Texto, sin dejar blancos, hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, asentando, por orden cronolgico -da, mes y ao-, todos los efectos que recibieren, en la forma detallada en el inc. 2 del citado precepto. d) Empresarios y comisionistas de trasporte (art. 164 164). Deben llevar un registro especial con las formalidades de los arts. 53 Ver Texto y 54, en el cual deben asentar por orden progresivo de nmero y fecha todos los efectos de cuyo trasporte se encargan, con expresin de su calidad y cantidad, persona que los carga, destino que llevan, nombre y domicilio del consignatario y del conductor, y precio del trasporte. e) Corredores de cambio (o agentes de bolsa) (330) . Segn resolucin del 22/10/64 del Banco Central de la Repblica Argentina (331) , deben llevar: I) Registro de firmas de sus clientes; II) Registro de solicitudes y frmulas presentadas ante el Banco Central, con el detalle que se establece. Estos registros sern llevados conforme a las prescripciones del Cdigo de Comercio y deben estar rubricados; ellos, los asientos y

dems actos y documentos relacionados con las operaciones de cambio, se llevarn al da y con toda exactitud, sin omisiones ni blancos o claros; y en aquellos actos que se debe inscribir, las firmas sern estampadas inmediatamente o enseguida de concludos. f) Despachantes de aduana (art. 55 55, C.A.). Adems de las obligaciones prescritas en el art. 33 Ver Texto, C.Com., deben llevar un libro rubricado por la aduana respectiva, donde anotarn todas sus operaciones, crditos fiscales pagados, importe de los honorarios percibidos y cualquier otra insercin que exija la Direccin Nacional de Aduanas. Este libro debe ser llevado en los trminos del art. 54, C.Com., y ser presentado a la aduana cada vez que ella lo solicite. g) Empresas emisoras de warrants (arts. 6 6, 8 8 y 11 11, ley 9643). Debern llevar libros rubricados, a fin de registrar diariamente y por orden todas las operaciones en que intervengan; as como el primer endoso del warrant emitido, cuando l haya sido negociado. h) Viajantes de comercio (art. 10 10, ley 14546). Se establece la obligacin de los empleadores de llevar un libro especial, registrado y rubricado, en el cual deben figurar, como anotaciones obligatorias: I) nombre, apellido y fecha de ingreso del viajante; II) sueldo, vitico, porcentaje y todo otro tipo de remuneracin; III) determinacin de la zona o lugar de sus operaciones; IV) inscripcin cronolgica y detallada de las notas de ventas entregadas o remitidas, con sus comisiones, as como de las correspondientes a operaciones indirectas; V) naturaleza de las mercaderas a vender. i) Registro de facturas conformadas (art. 17, decr.-ley 6601/63). Todo comerciante debe llevar un registro de facturas conformadas, con los recaudos determinados y con los efectos previstos en las disposiciones pertinentes del Cdigo de Comercio, donde asentar, da por da, todas las facturas, en el mismo orden en que se las emita y con los datos que fija la ley (ver incs. 1 a 16). Tambin deber llevar un libro copiador de facturas, siempre que no opte por archivar cuidadosamente copias de aqullas (art. 18 Ver Texto). j) Fondos comunes de inversin (art. 23, decr.-ley 11146/62): Deben llevar un libro de Registro de Certificados. k) Control del comercio e industrializacin del ganado y carnes (art. 15, decr.-ley 8509/56). Se impone llevar contabilidad sobre la base de los libros de comercio exigidos por el Cdigo y los auxiliares que se requieren, o sujetarse al rgimen especial que se establezca para el comercio de carnes, cuando las necesidades o conveniencia del control as lo dispongan; la res. P. 33/65 reglamenta la forma de llevar una contabilidad sumamente detallada. l) Sociedades annimas y en comandita por acciones (ley 19550 ). I) Libro de Actas de los rganos colegiados, el cual debe ajustarse a lo determinado por el art. 249 Ver Texto (art. 73 Ver Texto); II) libro de Actas, cuando funcione la "comisin fiscalizadora" (art. 290 Ver Texto); III) libro de Registro de Acciones (art. 215 Ver Texto); IV) libro de Asistencia a Asambleas (art. 238 Ver Texto, ap. 2); V) libro de Registro de Debentures (art. 335 Ver Texto, ap. 2).

m) Sociedades de responsabilidad limitada de ms de veinte socios (ley 19550 ). I) Libro de Actas del Directorio (arts. 73 Ver Texto y 158 Ver Texto); II) libro del Consejo de Vigilancia (art. 158 Ver Texto); III) libro de Asistencia a Asamblea (art. 159 Ver Texto). n) Sociedades de responsabilidad limitada de menos de veinte socios (ley 19550). Libro de Actas de las deliberaciones de la reunin de socios (art. 159 Ver Texto). o) Sociedades cooperativas (ley 20337 ). Adems de los libros requeridos por el art. 44 Ver Texto, C.Com., deben llevar los siguientes: I) Registro de Asociados; II) Actas de Asambleas; III) Actas del Consejo Administrativo; IV) Informes de Auditora. El rgano local competente podr autorizar, por resolucin fundada, en cada caso, el empleo de medios mecnicos y libros de hojas movibles, en reemplazo o como complemento de los indicados. La contabilidad debe ser llevada en idioma nacional, y con arreglo a lo dispuesto en el art. 43 Ver Texto, C.Com. (art. 37 Ver Texto). Anualmente debern confeccionar: inventario, balance general, estado de resultados y dems cuadros conexos, cuya presentacin debe ajustarse a la reglamentacin que dicte la autoridad de aplicacin (art. 39 Ver Texto). p) Agrupaciones de colaboracin y uniones transitorias de empresas (ley 19550 , mod. por ley 22903 ). Si bien las agrupaciones de colaboracin y las uniones transitorias de empresas no son sujetos de derecho (arts. 367 Ver Texto y 377 Ver Texto), sus administradores deben llevar, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados que requieran la naturaleza e importancia de sus actividades comunes (arts. 369 Ver Texto, inc. 12, y 378 Ver Texto, inc, 12). q) Libros referidos a las leyes laborales (ley 20744 ). A fin de permitir el control por las autoridades de las leyes de la materia, los comerciantes estn obligados a llevar libro rubricado en el cual conste: I) nombre del empleador; II) nombre del trabajador; III) estado civil; IV) fecha de ingreso y de egreso; V) remuneraciones asignadas y percibidas; VI) individualizacin de personas que generen derecho a la percepcin de asignaciones familiares; VII) dems datos que permitan una exacta evaluacin de las obligaciones a su cargo; VIII) los dems que establezca la reglamentacin. Tratndose de un registro de hojas movibles, su habilitacin la efectuarn las autoridades administrativas en la forma que determina el mismo apartado del art. 15. A su vez, el precitado artculo prohbe alterar los registros, dejar blancos o espacios, hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas, tachar anotaciones, suprimir fojas o alterar foliaturas o registros. El art. 57 determina que los libros que carezcan de algunas de las formalidades prescritas por el art. 56, o que tengan alguno de los defectos all consignados, no tendrn valor en juicio en favor del empleador, y no servirn para acreditar el cumplimiento de las obligaciones y deberes en materia de derecho del trabajo y de la seguridad social. Son extensivos los requisitos precedentes a los registros, planillas u otros elementos de control exigidos por los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo.

JURISPRUDENCIA

Se ha declarado que no slo son libros de comercio los enumerados taxativamente en el art. 44 Ver Texto, C.Com.; lo son tambin todos los que se refieren a la contabilidad y permiten apreciar debidamente el giro de los negocios, como es el caso de los libros auxiliares (Cm. Fed., JA, 50, 409; Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 1, 173; Cm. Com., LL, 11, 463). Tanto los indispensables, v. gr., el de Inventarios y Balances (Cm. Com., C, ED, 32, 253), y el Diario (ST San Luis, LL, 48, 398; Cm. Com., LL, 139, 339), como los auxiliares, v.gr., el de Caja (Cm. Com., LL, 55, 58; Cm. Com., B, JA, 1962-IV, 50; Cm. Com., GF, 155, 44; Cm 2 C.C. II, La Plata, DJBA, 53, 227), segn el Cdigo de Comercio tienen valor probatorio, sin distinguir entre unos y otros, cuando el comerciante lleva en forma los exigidos por la ley (Cm. 1 C.C., Santa Fe, J, 1, 173, y Dig. Jur., II, 416). Asimismo se ha declarado, con relacin a los libros auxiliares, que llevados con regularidad estn equiparados a los indispensables exigidos por la ley en cuanto a su valor probatorio (Cm. Com., LL, 11, 463; y Dig. Jur., II, 416), prueban contra quien los lleva, por lo menos como documento emanado de parte (Cm. Com., JA, 57, 300; y Dig. Jur., II, 416), controlan y completan a stos -a los indispensables- y pueden ilustrar la conciencia del juez (Cm. Com., GF, 150, 67; LL, 21, 700). Tambin se ha declarado que no quita valor a las anotaciones el hecho de que las facturas cuyo importe se reclama slo consten copiadas en un libro auxiliar y no figuren detalladas e individualizadas en alguno de los libros fundamentales que la ley declara indispensables, tal como el Diario, pues cuando las operaciones comerciales registradas son importantes, numerosas o complejas, no es posible llevar un libro Diario nico con minuciosas anotaciones, por lo que es lcito asentarlas en varios libros complementarios (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 53-227; y RL, XIX, 791); sentencindose que la circunstancia de que el acreedor tenga en blanco el libro Copiador, no resta fuerza probatoria al resto de la contabilidad llevada en forma completa y regular (Cm. Com., C, LL, 120, 236).

23. LAS REFORMAS DE LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES. Los preceptos del Cdigo de Comercio a los cuales nos hemos referido precedentemente, que constituyeron un avance respecto de lo dispuesto con anterioridad a la reforma introducida por el decr.-ley 4777/63, resultaban insuficientes en razn de los adelantos tcnicos operados en la forma de llevar la contabilidad con medios mecnicos, magnticos o de otra ndole, que se haban impuesto en el comercio y la industria, sobre todo en las grandes empresas. Ello determin que al ser sancionada la ley 19550 Ver Texto, de sociedades comerciales, se incluyera en el captulo I una seccin especial, la nmero IX, con preceptos tendientes a armonizarla con el progreso cientfico en la materia; stos fueron ulteriormente modificados por la ley 22903 Ver Texto, en la forma que consideramos en este nmero.

a) Medios modernos de llevar la contabilidad. El art. 61 Ver Texto dispone que "podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el art. 53 Ver Texto del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances. La peticin deber inclur una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin, la que, una vez autorizada, deber trascribirse en el libro de Inventarios y Balances. Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los treinta das de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado". En lo que respecta al libro Diario, se introdujo una modificacin fundamental: en lugar de llevarlo diariamente, como su nombre lo indica, se autoriza asientos mensuales globales. Y aclarando la finalidad perseguida con la reforma, el ltimo apartado del artculo determina: "El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al art. 43 Ver Texto del Cdigo de Comercio".

b) Nuevas normas. Con el propsito de evitar confusiones o diferencias de criterio en la interpretacin del alcance de los preceptos relativos a la contabilidad, la ley entra a determinar en forma precisa y detallada su contenido. Esos preceptos, que no analizamos ni comentamos en detalle por tratarse de materia ajena a nuestra disciplina, disponen: "Balance. "Art. 63. - En el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se requiere: "1) En el activo: "a) el dinero en efectivo en caja y bancos, otros valores caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera; "b) los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos y cualquier otro crdito. Cuando corresponda, se deducirn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y bonificaciones; "c) los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad. Se indicarn separadamente las existencias de materias primas, productos en proceso de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social; "d) las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades controlantes,

controladas o vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. Cuando corresponda, se deducir la provisin para quebrantos o desvalorizaciones; "e) los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; "f) los bienes inmateriales, por su costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; "g) los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan; "h) todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser includo como activo. "2) En el pasivo: "I. a) las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures emitidos por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de recaudacin fiscal. Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que corresponda calcular. "b) las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad; "c) todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros; "d) las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios. "II. a) El capital social, con distincin en su caso de las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del art. 220 Ver Texto; "b) las reservas legales, contractuales o estatutarias, voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de primas de emisin; "c) las utilidades de ejercicios anteriores y, en su caso, para deducir, las prdidas; "d) todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser includo en las cuentas de capital, reservas y resultados. "3) Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de orden. "4) De la presentacin en general: "a) la informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin, se producir

dentro de los doce meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal distincin; "b) los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados, con garanta real u otras; "c) el activo y pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por separado en los rubros que corresponda; "d) no podrn compensarse las distintas partidas entre s. "Estado de resultados. "Art. 64. - El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio deber exponer: "I. a) el producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se deducir el costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el resultado. "b) los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente, los montos de: "1) retribuciones de administradores, directores y sndicos; "2) otros honorarios y retribuciones por servicios; "3) sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas; "4) gastos de estudios e investigaciones; "5) regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares; "6) los gastos por publicidad y propaganda; "7) los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y recargos; "8) los intereses pagados o devengados indicndose por separado los provenientes por deudas con proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas, controlantes o vinculadas, y otros; "9) las amortizaciones y previsiones. "Cuando no se haga constar alguno de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como informacin del directorio o de los administradores en la memoria. "c) las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio;

"d) los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. "El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. No podrn compensarse las distintas partidas entre s. "II. El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En l se incluirn las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto. "Notas complementarias. "Art. 65. - Para el caso que la correspondiente informacin no estuviera contenida en los estados contables de los arts. 63 Ver Texto y 64 o en sus notas, debern acompaarse notas y cuadros, que se considerarn parte de aqullos. La siguiente enumeracin es enunciativa. "1) Notas referentes a: "a) bienes de disponibilidad restringida explicndose brevemente la restriccin existente; "b) activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones que garantizan; "c) criterio utilizado en la valuacin de los bienes de cambio, con indicacin del mtodo de determinacin del costo u otro valor explicado; "d) procedimientos adoptados en el caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose indicar adems, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio; "e) cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados contables aplicados con respecto al ejercicio anterior, explicndose la modificacin y su efecto sobre los resultados del ejercicio; "f) acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio y de la memoria de los administradores, que pudieran modificar significativamente la situacin financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la situacin y resultados mencionados; "g) resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad; "h) restricciones contractuales para la distribucin de ganancias;

"i) monto de avales y garantas a favor de terceros, documentos descontados y otras contingencias, acompaadas de una breve explicacin cuando ello sea necesario; "j) contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al art. 271 Ver Texto, y sus montos; "k) el monto no integrado del capital social, distinguiendo, en su caso, los correspondientes a las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del art. 220 Ver Texto. "2) Cuadros anexos: "a) de bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las disminuciones y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas para cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable de los aumentos y disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas; "b) de bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al requerido en el inciso anterior; "c) de inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades, detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y caractersticas del ttulovalor o participacin, sus valores nominales, de costo, de libros y de cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la que se participa. Cuando el aporte o participacin fuese del cincuenta por ciento o ms del capital de la sociedad o de la que se participa, se debern acompaar los estados contables de sta que se exigen en este ttulo. Si el aporte o participacin fuese mayor del cinco por ciento y menor del cincuenta por ciento citado, se informar sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto segn el ltimo balance general de la sociedad en que se invierte o participa. Si se tratara de otras inversiones, se detallar su contenido y caractersticas, indicndose, segn corresponda, valores nominales, de costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal; "d) de previsiones y reservas, detallndose para cada una de ellas, saldo al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar por nota al pie el destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razn de estas ltimas; "e) el costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin del ejercicio, analizado por grandes rubros, y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios vencidos, se aportarn datos similares a los requeridos para la alternativa anterior que permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios; "f) el activo y pasivo en moneda extranjera, detallando: las cuentas del balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia, si existiera, con indicacin del respectivo tratamiento contable".

c) En sus balances de ejercicio, las sociedades deben hacer constar la fecha en que se cumple el plazo de duracin (art. 62 Ver Texto, primer prrafo). En la medida aplicable, segn el tipo, deben dar cumplimiento a lo dispuesto en el art. 67 Ver Texto, primer prrafo (332) . d) "Las sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 Ver Texto, inc. 2, y las sociedades por acciones -establece el segundo prrafo del art. 62 Ver Texto-, debern presentar los estados contables anuales regulados por los arts. 63 a 65 Ver Texto, y cumplir el art. 66 Ver Texto (333) . Sin perjuicio de ello -contina el precepto-, las sociedades controlantes de acuerdo al art. 33 Ver Texto, inc. 1, debern presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor". e) Normas de carcter general. En su cuarto apartado, el art. 62 Ver Texto determina: "Cuando los montos involucrados sean de significancia relativa, a los efectos de una apropiada interpretacin, sern includos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo criterio si existiesen partidas no enunciadas especficamente, pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado". Y en el apartado siguiente: "La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades includas en el art. 299 Ver Texto, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente". f) Por ltimo, para evitar que diferencias en el tipo de cotizacin de la moneda dificulten las conclusiones exactas en la comparacin de los estados contables, el artculo determina que los correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro de un mismo ejercicio deben confeccionarse en moneda constante. (276) Conf.: Vivante, Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1930, I, 217. Sin ella el comerciante no puede recordar la serie ms o menos numerosa de sus negocios. (277) Son palabras de Rehme, ob. cit., 41/3. (278) Conf.: Rehme, 53. Ninguna duda puede haber sobre que el banquero (damkaru) llevase libros. (279) Conf.: R. Sohm, Historia e instituciones del derecho privado romano, Madrid, sin fecha (trad. de la 7 ed. alemana), 523. (280) Conf.: P. Bonfante, Instituciones de derecho romano, Madrid, 1929, 463; Vivante, I, 217. Es el mismo que usan hoy los comerciantes, y las leyes modernas no han hecho otra cosa que aadir, respecto de l, reglas con el objeto de garantizar su sinceridad. Conf.: Lattes, 283, n. 10. La obligacin de legalizar y numerar los libros, as como de llevarlos por orden de fechas, sin dejar espacios en blanco entre las partidas, en forma legible, surge con los Estatutos de los siglos XIV y XV. (281) Conf.: Sohm, 524. stos son los nicos asientos que existieron en los primeros tiempos romanos.

(282) V.: Gmez Leo, Instituciones de derecho cambiario. Ttulos de crdito, Bs. As., 1982, quien los cita como antecedentes de la letra de cambio. (283) Conf.: Bonfante, 463; Sohm, lug. cit. El deudor sola tambin hacer en su libro domstico la apuntacin correspondiente de haber recibido dicha cantidad de manos del acreedor (acceptum ferre o referre). Esta apuntacin del deudor no era, sin embargo, necesaria. (284) Conf.: Bonfante, 464. (285) Conf.: Sohm, 523. (286) Conf.: J. Williams, Ttulos de crdito, Bs. As., 1981, 219. (287) F. Blanco Constans, Estudios elementales de derecho mercantil, Madrid, 1945, II, 55, n. 1. Cuntase que en Augsburgo se encontr un libro Mayor, llevado en el ao 1419 por Antonio Fugger, uno de los individuos integrantes de la clebre casa de comercio de ese nombre, el cual aparece con la misma forma que los actuales (W. Heyd, Histoire du commerce). (288) Conf.: Vivante, I, 217/8. (289) Conf.: Rehme, 128/9. Los libros que llevan los comerciantes, llamados libros de contabilidad, "libri computationis" (y en bajo alemn "schultboke"), no sirven exclusivamente para la anotacin de la marcha del negocio mercantil, sino que se emplean tambin para otros fines...; por otro lado, no se da entrada en los libros a todas las incidencias de la empresa mercantil: no se asienta la correspondencia, ni siquiera la totalidad de los contratos mercantiles. (290) Conf.: Cusumano, Historia de los bancos de Sicilia, I, 121 (cit. por Vivante, I, 217, n. 3). El procedimiento era ya utilizado en Sicilia, en 1348. (291) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 10. (292) Sol Caizares, I, 25, n. 166. (293) Conf.: Sol Caizares, I, 253. (294) Conf.: Sol Caizares, I, 27/8. (295) Conf.: J. Boissonnade, Colbert ou le triomphe de lestatisme, Pars, 1932, 5 y ss. (296) Conf.: Ripert, I, 287/8. El Cdigo de Comercio (arts. 8 a 17 Ver Texto) no hace otra cosa que reproducir las disposiciones de la Ordenanza. (297) Conf.: Alcorta, 23. (298) Conf.: H. Fargosi, Sobre la reforma del Cdigo de Comercio y el nuevo contenido del art. 44, en LL, 111, 932; Fontanarrosa, n 256.

(299) Conf.: Ripert, I, 289. (300) Comp. con Satanowsky, III, 266. Cuatro son los sistemas, desde el punto de vista jurdico: a) libertad absoluta, sin sancin por no llevar contabilidad y sin otorgarle eficacia probatoria (derecho ingls); b) contabilidad obligatoria, sin indicacin de libros que se debe llevar (suizo); c) determinacin parcial de los libros que se debe tener, y adems obliga nicamente a llevar aquellos libros que documentan la situacin del comerciante, segn los principios de una sistemtica contabilidad (alemn); d) enumeracin de los libros obligatorios (francs, italiano). Comp. tambin con Bergel, Reformas al Cdigo de Comercio, Bs. As., 1965, 9. En rigor de verdad esos sistemas se los puede reducir a dos, ya que el derecho germano y suizo pueden ser agrupados junto al ingls, en cuanto no determinan los libros a llevar. (301) Fernndez, I, vol. 1, 160. (302) Conf.: Fargosi, en LL, 111, 932, y Reflexiones acerca de los asientos de los libros del comerciante y la confesin, en ED, 4, 967; Bergel, 49. Comp.: H. Cmara, Las recientes reformas al Cdigo de Comercio, Bs. As., 1963, 10; Bengolea Zapata, Los libros de comercio. Notas sobre las recientes reformas y su rgimen legal, en LL, 111, 1008. Contra: Bach, v "Libros de comercio", en Enciclopedia jurdica Omeba, criticndola. (303) V. art. 61 Ver Texto, inc. 6, ley 19551. (304) V. n 23 del presente captulo. (305) Conf.: Ascarelli, Iniciacin al estudio del derecho mercantil, Barcelona, 1964, 113. Comp. con J. y E. Escarra y J. Rault, Trait thorique et pratique de droit commercial, Pars, 1950, I, n 191: Con el desarrollo de las sociedades y sus llamados al ahorro, ha tomado cuerpo la idea de que ciertos elementos de la contabilidad de esas grandes empresas -especialmente el balance, que es el resumen de ella- deben ser puestos a disposicin de sus accionistas, de sus acreedores y aun del pblico. Las tendencias demaggicas, la desconfianza que reina acerca de las empresas importantes, han hecho ganar terreno a esa idea; bien que todava no incorporada modernamente a la legislacin, ella est en la base de numerosos proyectos. (306) Por ejemplo: Cm. Com., en JA, 1946, I, 385, y en LL, 41, 545. (307) Siburu, II, n 391. (308) Satanowsky, III, 266. (309) Fontanarrosa, n 254. (310) Halperin, I, 179. (311) Romero, I, 359. (312) Rocco, Principios de derecho comercial, Madrid, 1931, n 148.

(313) Vivante, I, 219. (314) Mossa, Trattato del nuovo diritto commerciale, secondo il Codice Civile di 1942, Miln, 1942, I, n 313. (315) Van Ryn, I, n 168. (316) Garrigues, Tratado, I, 3, n 550. (317) V.: Cmara, Fargosi, Bengolea Zapata, Bergel y Bach, lugs. cits. (318) Conf.: Viterbo, Naturaleza jurdica de los libros de comercio, en Ensayos de derecho comercial y econmico, Bs. As., 1948, 51; Fargosi, en LL, 111, 936; Bergel, 6; Anaya, en Omeba, II, 13. (319) V. t. I, 190. (320) Comp.: Lyon-Caen y Renault, nos. 203 y 275; Vivante, I, n 159; Segovia, I, n. 172; Siburu, II, n 394; Malagarriga, I, n 119, y Trat., I, 884 y ss.; Garo, n 343; v. Castillo, La quiebra en el derecho argentino, Bs. As., 1940, I, n 821. (321) Conf.: Vivante, I, 220; Malagarriga, Trat., I, 885, d; Fontanarrosa, n 260. (322) V. nos. 8 y ss. de este volumen. (323) Conf.: U. Navarrini, Trattato teorico-pratico di diritto commerciale, Turn, 1920, I, n 51. Ver y ampliar: t. I, 65. (324) Conf.: Malagarriga, Trat., I, 886, e; Fontanarrosa, n 260. (325) Conf.: Siburu, II, n 395. (326) Conf.: Vivante, I, 223, n. 1. Contra: Mantilla Molina, 121. Resultara inconcebible en nuestros das llevar la contabilidad por otro mtodo que no sea el de partida doble. (327) Conf.: Fontanarrosa, n 259. Comp. con Anaya, en Omeba, I, 18: Son presupuestos formales: a) llevar los libros obligatorios; b) la documentacin correspondiente; c) cumplir con las formalidades extrnsecas e intrnsecas; d) conservar los libros, la correspondencia y la documentacin. Son presupuestos materiales: a) uniformidad; b) veracidad; c) claridad. (328) V. nos. 28 y 29 de este captulo. (329) Conf.: Fargosi, en LL, 111, 933. (330) Conf.: S. Linares Bretn, Operaciones de bolsa, Bs. As., 1980, 83/4: Mientras el Cdigo de Comercio de 1889 los denomin "corredores de bolsa", en el perodo abierto en 1969, con la vigencia de la ley 17811 Ver Texto, se los comienza a llamar "agentes de bolsa".

(331) BO del 17/2/1965. (332) Art. 67 Ver Texto, ley 19550, de sociedades comerciales, mod. por ley 22903 Ver Texto: "En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto, y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con no menos de quince das de anticipacin a su consideracin por ellos. Cuando corresponda, tambin se mantendrn a su disposicin copias de la memoria del directorio o de los administradores y del informe de los sndicos. Dentro de los quince das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 Ver Texto, inc. 2, deben remitir al Registro Pblico de Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad por acciones, se remitir un ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del balance consolidado". (333) Art. 66 Ver Texto, ley 19550: "Los administradores debern informar en la memoria sobre el estado de la sociedad en las distintas actividades en que haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar: 1) las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo; 2) una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinarias y su origen, y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos; 3) las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente; 4) las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que en efectivo; 5) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones; 6) las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vinculadas, y las variaciones operadas en las respectivas participaciones y en los crditos y deudas; 7) los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados -art. 64 Ver Texto, I, b-, por formar parte los mismos, parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo". 24. LIBRO DIARIO. Con arreglo al art. 43 Ver Texto, C.Com., en este libro se asentar, da por da (334) y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante (335) , letras o cualesquiera otros papeles de crdito que diere, recibiere, afianzare o endosare, y, en general, todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuere, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin el deudor en la negociacin a que se refiere. Las partidas de los gastos domsticos basta asentarlas en globo, con la fecha en que salieron de caja. Este libro de comercio es el ms importante de todos (336) , pues en l constan todas las operaciones comerciales y cambiarias realizadas por el comerciante, asentadas diariamente y por orden, lo cual impide que sean modificadas ex profeso con posterioridad. La exigencia referida a los gastos domsticos permite determinar, llegado el caso, si el comerciante ajust su vida privada a los recursos con que poda disponer o si, al

contrario, llev una vida desordenada o fastuosa, fuera de sus condiciones, posibilidades y medios (337) . Cabe entender que la ley, al referirse al libro Diario, alude a la contabilidad llevada en esa forma, con prescindencia del nmero de libros dedicados a ella. Es, pues, perfectamente legal el sistema adoptado por los bancos que llevan varios libros Diarios, uno por cada clase de operaciones: descuentos, cuentas corrientes, depsitos a plazo fijo, giros, etc. Asimismo, cuando las operaciones de una misma clase son muy numerosas, el Diario respectivo podr constar de varios volmenes (338) . Al hacerlos rubricar se debe indicar en cada uno de ellos la clase de operaciones que se asentarn. Lo preceptuado no se ajusta a las necesidades y prcticas del comercio (339) , sobre todo en las grandes empresas, las cuales para el control de sus operaciones se valen de nuevas tcnicas de contabilidad y de sistemas mecnicos, electrnicos, de hojas movibles y de fichas, con modernas computadoras, que no slo registran todas las operaciones y todos los datos relacionados con el desenvolvimiento de los negocios, sino que permiten tener a la vista, en un instante, el detalle de cualquier operacin, la cuenta de determinado cliente, la foja de servicios de los empleados, etc. Muchos comerciantes, sobre todo las empresas importantes, llevan el denominado libro de Caja; cuando ello ocurre, no es necesario que se asiente en el Diario los pagos que se hacen y se reciben en dinero en efectivo, cheques y otros ttulos equiparables al dinero (340) . En ese caso, al libro de Caja se lo considera parte integrante del libro Diario (art. 46), y tambin debe estar rubricado (341) , debiendo ser llevado con las mismas formalidades que aqul. En la actualidad, en razn de que los pagos de sumas considerables son efectuados mediante cheques -reservndose el efectivo de caja para atender las otras salidas y depositndose el sobrante en los bancos-, al mismo tiempo que gran parte de los cobros es efectuado tambin en cheques que se depositan diariamente y todo queda registrado en forma detallada en este libro, se lo suele llamar libro de Caja y Bancos (342) . Los comerciantes al por menor deben asentar da por da, en el libro Diario, la suma total de las ventas al contado, y por separado la suma total de las ventas al fiado (art. 47 Ver Texto). Empero, como la ley, ms que la calidad del comerciante (mayorista o minorista) (343) , tiene en vista la naturaleza de las operaciones, si un comerciante al por mayor realiza operaciones al menudeo, podr asentarlas en asientos globales (344) y, a la inversa, el comerciante minorista que excepcionalmente opere al por mayor, deber ajustarse a lo dispuesto en el art. 45 Ver Texto, es decir, asentar una por una cada operacin (345) . Slo queda por sealar que siendo facultativo el asiento global, si al comerciante le conviniese, podr asentar operaciones al por menor en forma detallada (346) .

JURISPRUDENCIA Al libro Diario se lo ha definido como la comprobacin cotidiana y detallada de todos los actos del comerciante que pueden influr en su fortuna (Cm. Com., A, LL, 139, 339).

Cuando las operaciones de contabilidad son numerosas, importantes o complejas, no es posible llevar un libro Diario nico que tenga minuciosas anotaciones, y por ello es lcito anotarlas en libros auxiliares complementarios (Cm. 2, C.C., II, La Plata, DJBA, 53, 227). No hay impedimento legal para que una gran empresa, de organizacin compleja y de gran actividad, lleve varios libros Diarios, con los requisitos y condiciones establecidos en la ley de comercio (Cm. 1 C.C., Santa Fe, J, 3, 332). El libro de Caja es un libro auxiliar que forma parte integrante del Diario, debindose observar a su respecto lo dispuesto por el art. 68 Ver Texto, C.Com., en lo referente a la documentacin original que atestigua la constancia real de cada partida (Cm. Com., GF, 155, 44). No es necesario asentar en el libro Diario los gastos en efectivo si se lleva el libro de Caja (Cm. Com., LL, 55, 58). Con llevar slo el libro de Caja no se suple a los libros indispensables (Cm. Com., B, JA, 1962-IV, 50). El art. 47 Ver Texto, C.Com., slo autoriza a los comerciantes minoristas a asentar en el Diario, da por da, la suma global de las ventas al contado y al fiado (Cm. 1 C.C., La Plata, JA, 1962-IV, 50); no est autorizado el asiento global de adquisiciones hechas a mayoristas, pues ellas deben ser individualizadas (dem). Corresponde desestimar el pedido de rubricacin del libro Diario si se halla encuadernado en forma que permita burlar fcilmente a la ley, en cuanto a la prohibicin expresa del art. 54 Ver Texto, inc. 5 (Cm. Com., en pleno, LL, 31, 297; GF, 165, 305; JA, 1943-III, 187; y Dig. Jur., II, 407).

25. LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCES. Este libro se abrir con una descripcin exacta del dinero, bienes muebles e inmuebles, crditos y toda otra especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de iniciar el giro del negocio; ello se designa como "inventario de constitucin" de la empresa, para distinguirlo del inventario general, que debe levantarse en los tres primeros meses de cada ao de giro del negocio (347) y que ser, necesariamente (348) , previo el balance general del ejercicio que determina el art. 48 Ver Texto, prrafo 2, C.Com. (349) . Tanto el inventario como el balance general se los asentar en el mismo libro, y comprendern todos los bienes, crditos y acciones, as como todas las deudas y obligaciones pendientes a la fecha de realizacin, sin reserva ni omisin de ninguna especie (350) ; ambos sern firmados por todos los interesados que se hallen presentes en el establecimiento al tiempo de su formacin (art. 48 Ver Texto). Debe entenderse por "interesados", el dueo, y si se trata de sociedades, los socios y los habilitados (351) .

Teniendo en cuenta que la finalidad de la ley es poner de manifiesto los bienes que constituyen la responsabilidad del comerciante, debemos entender que el inventario comprender a todos los bienes, destinados o no al comercio (352) ; en el caso de las sociedades bastar que en los inventarios y balances generales se exprese las pertenencias y obligaciones comunes a la masa social, sin extenderse a los peculiares de cada socio (art. 49 Ver Texto). El art. 50 Ver Texto ampla a tres aos, para los comerciantes al por menor, el plazo de un ao para hacer el balance general, pero este precepto es actualmente inaplicable, puesto que la Ley de Impuesto a las Ganancias impone tanto a los comerciantes mayoristas como a los minoristas, la confeccin de un balance anual para determinar los resultados de su actividad, a los efectos de este impuesto. El comerciante mayorista que simultneamente opera al por menor debe ajustarse al art. 48 Ver Texto, pues la casa de comercio constituye una unidad, y el balance a que la ley se refiere debe comprender todos los bienes de ella (353) . Con arreglo a la reforma que el decr.-ley 4777/63 introdujo al art. 51 Ver Texto, C.Com. (354) , todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud (355) , compatibles con su finalidad, la situacin financiera a su fecha, salvo que normas legales o reglamentarias dispongan lo contrario. Sus partidas se formarn tomando como base las cuentas abiertas (356) y aplicando criterios uniformes de valoracin. La exigencia de aplicar "criterios uniformes de valoracin" es de toda obviedad, porque cualquiera que sea el criterio de valoracin que se adopte, debe ser mantenido, pues es la nica manera de poder determinar la verdadera situacin financiera actualizada de la empresa, comparndola con la de los aos anteriores, permitiendo establecer si ha mejorado o no desde el punto de vista patrimonial, si ha aumentado o no su produccin o sus ventas, etc. (357) . Sin perjuicio de volver sobre el particular, conclumos este punto sealando que el balance no importa un reconocimiento de deuda frente a los acreedores (358) , en razn de no tratarse de una declaracin de voluntad, ni de un acto jurdico (359) . Su naturaleza jurdica es la del cumplimiento o satisfaccin de una carga en sentido tcnico (360) , con fines de conocimiento (361) .

JURISPRUDENCIA Los elementos inmateriales del fondo de comercio (nombre y ensea comercial, clientela, derecho al local, marcas de fbricas y servicios, distinciones honorficas, etc.) no pueden ser reflejados como valores tangibles en el balance; no obstante ello, pueden ser superiores a los elementos fsicos que figuran all y tener influencia decisiva sobre los futuros beneficios (Cm. Civ., E, ED, 8, 318). Es necesario diferenciar al balance comercial del balance fiscal. El uno se realiza conforme a un concepto puramente econmico-financiero de la empresa, teniendo en cuenta slo el inters de los negocios para la determinacin del capital. El otro, nicamente acepta lo que dispone la ley para la determinacin de lo que se debe entender como capital a los fines del gravamen fiscal (CS, LL, 87, 146).

Las amortizaciones realizadas en los balances no pueden estar fundadas en depreciaciones calculadas arbitrariamente (Cm. Com., LL, 50, 513). Los usos, costumbres y principios de la tcnica contable son aplicables a la confeccin e interpretacin de los balances (Cm. Com., C, LL, 108, 516). No cumple con las exigencias legales (art. 10 , inc. 1, ley 11719) el pretendido "balance" que slo consiste en una enumeracin de partidas con sus respectivas asignaciones de importes, sin aclaracin, indicacin o dato alguno que explique el monto de cada suma (Cm. Com., B, ED, 31, 252). El hecho de que en el balance se haya computado un elemento de costo que haga disminur el valor de la existencia, constituyndose una reserva oculta, no afecta la sinceridad del balance en cuanto est guiado por el propsito de procurar una mayor solvencia efectiva a la sociedad (ST Tucumn, LL, 38, 850). Una reserva excepcional en razn de dificultades muy serias respecto de una sociedad que ha repartido entre sus empleados durante varios aos el 80% de sus utilidades, no puede ser tenida a priori como abusiva y caprichosa. Es posible, sin embargo, que lo sea, pero la demostracin de ello debe ser hecha por quienes impugnaron ese acto de la sociedad, que aparentemente entra dentro de las facultades ordinarias de gobierno y administracin (CS, LL, 85, 284; y JA, 1956-IV, 397).

26. CUADRO DE PRDIDAS Y GANANCIAS. CORRESPONDENCIA. La reforma de 1963, del Cdigo de Comercio, trajo dos sensibles innovaciones respecto de los temas enunciados en este apartado. Las tratamos, separadamente, a continuacin.

a) Cuadro de prdidas y ganancias. El art. 52 Ver Texto, en su redaccin actual, que reconoce su fuente en el Cdigo Civil italiano de 1942, en su art. 2217, 2 parte, y en el art. 83, in fine, del anteproyecto Malagarriga-Aztiria, impone a todos los comerciantes, al cierre de cada ejercicio, la obligacin de extender en el libro de Inventarios y Balances, adems de stos, un cuadro contable demostrativo de las ganancias o prdidas, del cual ellas surjan con verdad y evidencia. Por natural consecuencia, el balance y el cuadro de ganancias y prdidas estn ntimamente vinculados, puesto que mientras el primero ofrece una representacin esttica del patrimonio del comerciante en oportunidad de finalizar el ejercicio, el segundo representa dinmicamente al de ese ejercicio (362) . Por esta razn, estimamos acertada la reforma, dado que el examen de las cuentas de ganancias y su comparacin con otros ejercicios precedentes permitirn apreciar, entre otras cosas, la forma como se conducen los negocios -acertada o no, diligente o negligentemente-, cules son las cuentas que producen prdidas, etc. Si bien no existe una reglamentacin genrica acerca de las partidas o cuentas que deben ser discriminadas en el cuadro de resultados (363) , generalmente se lo divide en

dos secciones: la primera registra todas las erogaciones efectuadas por el comerciante en el ejercicio, debidamente agrupadas, y la segunda registra todos sus ingresos. Del cotejo de ambos rubros surgirn las variantes sufridas en el patrimonio del comerciante en el ejercicio (364) .

b) Conservacin de la correspondencia. La reforma del decr.-ley 4777/63 elimin la obligatoriedad del llamado libro Copiador de Cartas, que no es, en realidad, un libro de comercio, sino una forma de conservacin de la correspondencia activa, como medio de prueba (365) ; este sistema, tal como determinaba el precepto, y aun con la forma generalmente usada de libro de hojas trasparentes para copiar las cartas escritas a mano o a mquina con tinta especial, va cayendo en desuso (366) , sustitudo por los modernos sistemas de archivo en copias a carbnico, fotocopias, microfilmes, etc. Pero, no obstante esta supresin, el comerciante debe conservar copia de la correspondencia activa, es decir, la que enva, as como de la pasiva, la que recibe, vinculada al giro de su negocio, no as de las cartas particulares que no tengan incumbencia con su comercio. Ello surge de lo dispuesto por el art. 33 Ver Texto, inc. 3, y de los arts. 43 Ver Texto y 44, en su nueva redaccin (367) , los cuales, en concordancia con lo dispuesto en el art. 67 Ver Texto, y atendiendo a la misma razn tenida en vista por esta ltima norma, determinan que la obligacin de conservar la correspondencia es por un plazo de diez aos (368) .

27. LIBROS AUXILIARES. El Cdigo de Comercio impone, como carga, llevar los libros Diario y de Inventarios y Balances (art. 44 Ver Texto). Empero, en el ltimo prrafo del artculo, y como norma de carcter general, dispone que sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar los libros registrados y la documentacin contable que corresponda a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad, y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y la documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. Estos libros no obligatorios, pero necesarios para la contabilidad de las operaciones (369) , son conocidos con el nombre de libros auxiliares (370) . En principio, en la prctica tienen la misma importancia que los libros obligatorios, a los cuales complementan, y estn sujetos a las mismas disposiciones legales en lo que respecta a su valor probatorio (arts. 54 Ver Texto, 55, 61 Ver Texto, 65 Ver Texto y concs., C.Com.) (371) . El nmero y la naturaleza de los libros auxiliares que lleve el comerciante depender, cualitativamente, del mtodo contable que utilice, y, cuantitativamente, de las caractersticas del giro del negocio de que se trate (372) . El ms comn de los libros auxiliares es el Mayor o de cuentas corrientes (373) , al cual se traslada las anotaciones del libro Diario, abriendo una cuenta especial para cada corresponsal; en stas se registra tanto las partidas a su cargo (dbitos), como las que corresponden en su favor (crditos). Con ello se est en condiciones de saber enseguida cul es el estado de cada cuenta.

Tambin se acostumbra llevar el libro de Caja, nico libro auxiliar a que se refiere la ley (art. 45 Ver Texto) (374) . En la prctica se suele llevar, adems, los siguientes libros auxiliares: a) Documentos; b) Vencimientos; c) Compras y Ventas; d) Movimiento de mercaderas; e) Gastos generales; f) Ganancias y Prdidas; y g) Borrador (375) .

JURISPRUDENCIA Son libros de comercio no solamente los que enumera taxativamente el art. 44 Ver Texto, C.Com., sino tambin todos los que se refieren a la contabilidad y permiten apreciar debidamente el giro de los negocios, como es el caso de los llamados libros auxiliares (Cm. Fed., JA, 50, 409; Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 1, 173; Cm. Com., LL, 11, 463). Se les reconoce categora de indispensables al de Inventarios y Balances (Cm. Com., C, ED, 32, 253) y al Diario (ST San Luis, LL, 48, 398); en ste no es imprescindible asentar los gastos en efectivo, si se lleva libro de Caja (Cm. Com., LL, 55, 58), siendo este ltimo un libro auxiliar que forma parte integrante de aqul (Cm. Com., GF, 155, 44). El Cdigo de Comercio otorga valor probatorio a todos los libros de comercio, inclusive a los auxiliares, sin distinguir entre unos y otros, cuando el comerciante lleva en forma los exigidos por dicha ley (Cm. 1 C.C., Santa Fe, J, 1, 173; Cm. Com., LL, 11, 463; y 21, 700). Los libros auxiliares llevados con regularidad estn equiparados a los indispensables que exige la ley; controlan y completan a stos y pueden ilustrar la conciencia del juez (Cm. Com., LL, 21, 700). Los llamados libros sociales son verdaderos libros de comercio, que se agregan a los prescritos genricamente por la ley a todos los comerciantes, y si bien estos libros no tienen una funcin contable estrictamente, las reglas que conciernen a los libros contables -arquetpicamente, el Diario- les resultan aplicables, en cuanto sean compatibles, habida cuenta de que siquiera indirectamente concurren a una clarificacin de su posicin contable y de su efectivo estado econmico (Cm. Com., C, LL, 1980-B, 396). El libro de Actas de Asambleas de una sociedad annima, es uno de los libros que deben ser rubricados de conformidad con lo prescrito con el art. 53 Ver Texto, C.Com., careciendo, en su defecto, de valor probatorio, como especficamente lo establece el art. 63 Ver Texto del mismo cuerpo legal (Cm. Com., B, LL, 1983-A, 368; Cm. 1, C.C., II, Rosario, J, 14, 1); lo propio ocurre con el libro de accionistas (Cm. Com., C, ED, 12, 230). Los asientos de los libros de contabilidad deben hallarse respaldados por los consiguientes documentos, requisito exigido hasta la sancin del decr.-ley 4776/63 por repetidas decisiones judiciales, y desde el dictado de ese decr.-ley, por sus disposiciones expresas (Cm. Com., A, LL, 156, 558; LL, 156, 201; C, LL, 153, 873).

Es improcedente la pericia contable efectuada sobre "carpetas de clientes" que carecen de valor probatorio, pues la ley no les atribuye valor probatorio a los libros que no son llevados en forma legal (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., A, LL, 156, 353). No se debe considerar demostrada la deuda que surgira de operaciones registradas en un libro llamado "Copiador de Ventas y Cobranzas" que no es llevado en legal forma (Cm. Com., A, LL, 156, 558).

28. CONTABILIDAD. El Cdigo de Comercio, con la finalidad de evitar que se perpetren maniobras fraudulentas mediante falsificaciones, agregados, omisiones, alteraciones, etc., en las constancias de los libros de contabilidad (376) , impone la observancia de ciertas formalidades extrnsecas e intrnsecas (377) . Las primeras estn contempladas en el art. 53 Ver Texto; las segundas surgen de los arts. 45 Ver Texto, 54 Ver Texto y 66 Ver Texto.

a) Formalidades extrnsecas. Los libros que obligatoriamente deben llevar los comerciantes, segn determina el Cdigo (art. 53 Ver Texto) (378) , debern estar encuadernados y foliados; en esa forma los llevar cada comerciante al tribunal de comercio (379) de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el mismo tribunal y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, nombre de aquel a quien pertenezca y nmero de hojas que contengan. En los pueblos donde no haya tribunal de comercio (380) estas formalidades las cumplir el juez de paz. La reforma de 1963 ha suprimido el requisito establecido antes por el cual los libros deban estar forrados, para su mejor conservacin, requisito que en realidad resultaba inoperante para la finalidad perseguida por la ley, que no es otra que la de evitar que se falseen las constancias de los libros, suprimiendo, agregando o sustituyendo folios. El precepto no condice con las exigencias de la contabilidad moderna, mecanizada, a base de libros de hojas movibles y fichas, las cuales podran tambin ser rubricadas y foliadas (381) . La rubricacin de los libros est condicionada a que el comerciante se haya matriculado anteriormente (382) , y puede ser solicitada personalmente, o por medio de representante legal en el caso de las sociedades. No es necesario patrocinio letrado para efectuar el trmite ante el juzgado respectivo. La doctrina est de acuerdo en sealar que no se justifica la negativa a rubricar los libros que llevan las entidades autrquicas, sociedades del Estado, empresas del Estado, sociedades de economa mixta, las cuales por tratarse de entidades de carcter pblico no requieren inscripcin en la matrcula de comerciantes (383) .

b) Formalidades intrnsecas.

I) El art. 66 Ver Texto dispone que los libros de comercio, para ser admitidos en juicio, debern hallarse en el idioma del pas. Si por pertenecer a negociantes extranjeros estuvieran en diversa lengua, aun cuando no sea su lengua materna (384) , sern previamente traducidos. De ello se sigue que los comerciantes argentinos deben llevar sus libros en idioma castellano (385) , no as los extranjeros, quienes pueden llevarlos en cualquier idioma. Hubiera sido preferible que slo se les hubiere permitido llevarlos en su idioma nacional. El decr.-ley 8509/56, de control de comercio de carnes, en su art. 15, impuso a los comerciantes e industriales de ganado la obligacin de observar en las anotaciones el sistema mtrico decimal, y de llevar los libros y la correspondencia en idioma nacional. Lo mismo estableci para las sociedades annimas el decreto reglamentario de la Inspeccin General de Justicia, del 27 de abril de 1923, ratificado por el decreto 7112/52, y para las cooperativas el decreto del 10 de febrero de 1927. Del espritu y fundamento de las disposiciones relativas a los libros de comercio resulta, en nuestro concepto (386) , que deben ser llevados con escritura comn, no en taquigrafa (387) , pues esta ltima, aparte de que obligara a su traduccin, en la mayora de los casos resultara intraducible con exactitud, por las numerosas abreviaturas y el carcter personalsimo de la escritura estenogrfica, que hace que lo escrito por un taqugrafo difcilmente pueda ser traducido por otro (388) . II) Segn lo dispuesto por los arts. 44 Ver Texto, 45 y 54 Ver Texto, C.Com., los libros de comercio obligatorios, como auxiliares, deben ser llevados siguiendo las siguientes pautas: A) Los asientos debern ser realizados cronolgicamente, en el orden en que se vayan sucediendo las operaciones del negocio; est prohibido alterar el orden progresivo de esas fechas (arts. 45 Ver Texto y 54 Ver Texto, inc. 1). B) Las partidas se han de suceder en los libros, una a otras, sin dejar entre ellas lugar para intercalaciones ni adiciones; est prohibido dejar blancos o huecos que posibiliten la agregacin posterior (art. 54 Ver Texto, inc. 2). C) Todas las equivocaciones y omisiones cometidas deben ser salvadas por medio de contraasientos, en oportunidad en que se advierta que se ha producido un error; est prohibido hacer interlineados, raspaduras, enmiendas o tachaduras en los asientos (art. 54 Ver Texto, incs. 3 y 4). D) Los libros deben ser conservados en buen estado; est prohibido mutilarlos, arrancar algunas hojas, alterar su encuadernacin o foliacin (art. 54 Ver Texto, inc. 5).

JURISPRUDENCIA Si bien se ha declarado que las deficiencias en los asientos solamente restan eficacia a los libros en cuanto se refieren al asiento defectuoso (C.C. 1, JA, 42, 118), con criterio ms riguroso y aceptable se ha dicho que, a fin de apreciar la regularidad de los asientos de los libros de un comerciante respecto de determinadas operaciones, cabe considerar las omisiones referentes a otras operaciones (Cm. Com., LL, 41, 545). En los libros de comercio las operaciones deben ser asentadas consecutivamente, por fecha de realizacin, y toda operacin que no se ajuste a este procedimiento est registrada en forma irregular (ST La Pampa, RL, XXVIII, 1763).

La eficacia probatoria de los libros queda afectada por las irregularidades consistentes en la alteracin del orden cronolgico de las operaciones, si no se justifica la razn de un atraso prolongado (Cm. Com., B, DJ, 1958-I, 120). Aunque tambin se ha sentenciado que la posdatacin de asientos en los libros no afecta a su eficacia si se trata de operaciones sucesivas regidas por una cuenta de gestin, durante cuyo desenvolvimiento, y entre colegas y amigos, se deja pendientes de registro las que ofrecen dudas o se prestan a objeciones fcilmente subsanables, y que se solucionan en un ambiente de confianza recproca para slo entonces darles entrada en la contabilidad; o si la exactitud de los asientos puede ser comprobada mediante documentacin que posibilita reconstrur las operaciones (Cm. Com., LL, 35, 150). No se puede dar fuerza probatoria a las anotaciones de libros de comercio no rubricados con enmiendas y raspaduras (del voto del Dr. Villar) (Cm. Civ., E, LL, 138, 347), o cuando contienen mltiples deficiencias, pues en tales casos se convierten en elementos presuntos adversos (Cm. Trab. Ro Cuarto, CJ, 8, 84). Tambin se ha declarado que salvo el caso de deficiencias manifiestas, constituye arbitrio del juez resolver si los vicios de que adolece un libro de comercio son suficientes para quitarles o no su valor probatorio (SCBA, DJBA, 35, 238). Se ha sentenciado tambin que si los defectos de los asientos no son importantes y graves no procede la sancin del art. 55 Ver Texto, C.Com.; empero, en tal caso, no hacen plena prueba a pesar de que el adversario no lleva libros, pudiendo ste, a su vez, aportar pruebas en contra (Cm. Com., LL, 35, 150). Las deficiencias de los asientos de los libros de contabilidad de una sociedad no pueden oponerse en un litigio entre socios, pues tales deficiencias formales son tenidas en cuenta solamente cuando se hacen valer las constancias contables en favor del dueo de los libros y frente a terceros (Cm. Com., A, LL, 93, 117). Para determinar la completividad de los asientos de contabilidad no es decisivo argumentar que lo registrado es congruente, sino que dichos asientos deben correlacionarse con la realidad (Cm. Com., D, LL, 1983-C, 469).

c) Sanciones por deficiencias o faltas en la contabilidad. I. Cuando los libros de comercio carezcan de algunas de las formalidades prescritas por la ley (art. 53 Ver Texto), o presenten algunos de los defectos o vicios en sus requisitos intrnsecos (arts. 45 Ver Texto, 54 Ver Texto y 66 Ver Texto), no tienen valor alguno en juicio en favor del comerciante a quien pertenezcan. En razn de los trminos precisos y categricos del art. 55 Ver Texto, que as lo dispone, creemos inaceptable la interpretacin de Siburu (389) , en el sentido de que los jueces pueden en ciertos casos, librados a su arbitrio, dar valor probatorio en favor del comerciante a sus libros, no obstante sus defectos extrnsecos o intrnsecos, limitando as la sancin del artculo slo a los asientos defectuosos. Para que el comerciante goce de la ventaja o privilegio que la ley le confiere, de que sus libros hagan fe en su favor, colocndolo sobre el principio general consagrado de que

nadie puede constiturse un ttulo para s (nemo sibi adscribi), es indispensable que se ajuste estrictamente a lo dispuesto por la ley. Si no lo hace, aun parcialmente -por ejemplo, falta de algn folio, vacos en un asiento, etc.- o con posterioridad a la anotacin de los asientos, incurre en la sancin legal, cuyo fundamento no se puede desconocer (390) . Por la misma razn rechazamos la interpretacin de Segovia, quien, argumentando el nmero plural de los vocablos "algunas" o "algunos" que trae el texto del art. 55 Ver Texto, a diferencia del empleo del singular que hace el art. 42 del Cdigo de Comercio espaol de 1829, fuente de la norma, llega a la conclusin de que slo de los defectos o vicios a que se refiere el precepto puede o no invalidar los libros, solucin que -por otra parte- l mismo critica (391) . La ley de concursos 19551 Ver Texto, mod. por la ley 22917 Ver Texto, considera configurativo de conducta fraudulenta, entre otros, el hecho de la presentacin de los libros y la documentacin respectiva falseados o truncos (art. 235 Ver Texto, inc. 11). En cambio, si slo son llevados irregularmente, encuadra en el supuesto de quiebra culpable (art. 236 Ver Texto, inc. 12). II. El art. 56 Ver Texto dispone que el comerciante que omita en su contabilidad alguno de los libros que el art. 44 Ver Texto declara indispensables, o que los oculte en caso de decretarse su exhibicin, ser juzgado, en la controversia que diere lugar a la providencia de exhibicin y en cualquiera otra que tenga pendiente (392) , por los asientos de los libros de sus adversarios (393) . La norma se refiere a la falta intencional de los libros de contabilidad, y no a su prdida o destruccin no imputables al comerciante, que no le perjudicaran (394) , lo que ser materia de prueba por l mismo (395) . III. La negativa a exhibir los libros de contabilidad debe ser equiparada a la ocultacin (396) , y, por consiguiente, el comerciante que se niegue ser juzgado por los asientos de los libros de su adversario (397) ; pero si ste no lleva los libros, debe ser tenida esa negativa -hacindose efectivo el apercibimiento bajo el cual ha de decretarse la exhibicin- como un asentimiento a las afirmaciones del contrario, y ser interpretada en favor de sus pretensiones (398) . Tratndose de una quiebra, se debe emplear la fuerza pblica para conseguir el secuestro (399) , y lo mismo en ciertos casos de exhibicin general, en que por no llevar libros rubricados el solicitante, o por no tratarse de un cobro de pesos, o cuando se solicita antes de iniciar el juicio -para obtener los datos con que se prepara una liquidacin o particin-, no es viable el apercibimiento indicado (400) . El valor del apercibimiento decretado para la exhibicin slo se lo puede apreciar al dictar sentencia (401) . La no presentacin de la documentacin, y, en su caso, de los libros de comercio, que haga posible la reconstruccin de su patrimonio o del movimiento de sus negocios, permitir al juez de la quiebra reputar de fraudulenta la conducta del fallido (art. 236 Ver Texto, inc. 11). Segn el Tratado de Derecho Comercial Terrestre de Montevideo de 1940 (art. 5), la ley del lugar donde se impone la obligacin de llevar los libros rige la obligacin de

exhibirlos. La forma y el modo de exhibicin quedarn sujetos a la ley del juez que interviene en dicha exhibicin.

JURISPRUDENCIA Los libros de comercio son obligatorios para los comerciantes. La ley prev cmo deben ser llevados y en qu condiciones. Que lleve libros el actor y no los lleve el demandado, obra como grave presuncin en contra del segundo. La ley contiene normas que deciden las diferentes posibilidades (Cm. 1 C.C. San Martn (BA), LL, 1976-C, 437). La falta de contabilidad denota una forma de llevar la actividad mercantil de modo daoso o perjudicial para el comercio en general (Cm. Com., B, LL, 1978-B, 670). No justificada la falta de contabilidad, cobra pleno valor la contabilidad del adversario llevada en forma (Cm. Com., B, LL, 66, 210). La negativa de una de las partes a exhibir en juicio sus libros de comercio equivale a la ocultacin y, por tanto, corresponde atenerse a los asientos de los libros de su adversario (Cm. Com., B, LL, 1981-B, 94). Si de la compulsa de los libros de comercio de la sociedad resulta que habran sido alterados algunos y extraviados otros, esa sola circunstancia otorga razn suficiente para permitirle al actor ejercer una medida de prevencin, como es la designacin de un veedor judicial, previa contracautela y con la extensin de facultades que fijar el juez (Cm. Com., D, LL, 1977-A, 543). La circunstancia de que una sociedad de responsabilidad limitada no lleve libros en legal forma, as como las irregularidades de las registraciones contables, descalifica sus balances (Cm. Com., B, LL, 1979-D, 397). Aun cuando la irregularidad en que son llevados impide que los libros de comercio prueben en favor del dueo en pleito contra un no comerciante, sin embargo, prueban en su contra, con arreglo a la doctrina del art. 55 Ver Texto, C.Com., en consonancia con el prr. 2 del art. 63 Ver Texto (Cm. Com., C, LL, 1980-A, 425; B, LL, 1979-D, 455). Si los libros de comercio no son llevados en legal forma, sus asientos, por s solos, carecen de fuerza probatoria en favor de sus dueos (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., D, LL, 153, 286). A los efectos del cumplimiento de los requisitos formales para solicitar convocatoria de acreedores, corresponde distinguir la falta de contabilidad del caso en que ella se presente con deficiencias. En el primer supuesto, cabe el rechazo in limine del pedido. En el segundo, en cambio, es menester evaluar las irregularidades a la luz del informe del sndico sobre el estado de la contabilidad, las causas de su presentacin, etc., la incidencia que las deficiencias contables han podido tener en la conducta del concursado, en el estado de su giro comercial, en la alteracin u ocultacin de las operaciones comerciales (SC Mendoza, ED, 32, 257).

La ausencia de libros de comercio hace de aplicacin objetiva y obligatoria la calificacin prevista por el art. 235 Ver Texto, inc. 11, ley 19551, si no se da la excepcin prevista en el prrafo de la citada norma (Cm. Com., A, LL, 1981-B, 111). La falta de bienes y libros del fallido hace que corresponda calificar su conducta de culpable y fraudulenta (arts. 235 Ver Texto y 236, ley 19551) (Cm. Com., D, LL, 1981-B, 473).

d) Conservacin de la contabilidad. Segn la modificacin impuesta por el decr.-ley 4777/63 (402) al art. 67 Ver Texto, C.Com. (403) , los comerciantes tienen la obligacin de conservar sus libros de comercio, tanto los obligatorios como los facultativos (404) , hasta diez aos despus del cese de su actividad y la documentacin a que se refiere el art. 44 Ver Texto, durante diez aos contados desde su fecha (405) . Se presume que los herederos del comerciante tienen los libros de su autor, y estn sujetos a exhibirlos en la forma y los trminos en que lo estara la persona a quien heredaron; esta presuncin es iure et de iure, es decir, no admite prueba en contrario (406) . Cuando media trasferencia del fondo de comercio, parte de la doctrina ha entendido que deben entregarse al adquirente los libros, como elementos del establecimiento trasmitido (407) . Disentimos con tal criterio, pues si bien los libros de contabilidad y la correspondencia tienen relacin con la explotacin del establecimiento, constituyen una propiedad indiscutible del dueo (408) . Por otra parte, como qued dicho, todo comerciante que cesa en el ejercicio del comercio est obligado a conservarlos durante diez aos (art. 67 Ver Texto, prr. 1) y puede ser obligado a exhibirlos total o parcialmente (arts. 58 Ver Texto y 59), aparte del derecho que tiene a utilizarlos como elemento de prueba en su favor y neutralizar asientos en contrario de la contabilidad de su adversario (409) . Adems, los libros y la correspondencia pueden contener secretos cuya divulgacin afecte comercial, econmica y hasta personalmente al titular. Respecto de la correspondencia, su inviolabilidad no se discute, y est garantizada por la Constitucin y la ley. La forma de conciliar estos derechos del vendedor con la conveniencia del comprador de conocer los datos que sean necesarios para la explotacin y para continuar los negocios y correspondencia con los terceros, es, en nuestro concepto, la siguiente: el vendedor conserva en su poder los libros y la correspondencia, con el deber de facilitarle los datos que necesite el comprador y, segn los casos, permitirle su examen parcial, tal como lo determina el art. 59 Ver Texto; si se niega, puede ser compelido judicialmente. En defecto de un plazo especial establecido por la ley, regir el que establece, en general, el Cdigo para la conservacin (art. 67 Ver Texto). Lo expuesto precedentemente es sin perjuicio de lo que los interesados puedan convenir, pues se trata de materia en la cual gozan de amplia libertad para establecer sus

derechos y obligaciones. La voluntad de las partes puede resultar en forma expresa o tcita, como en todos los contratos; su interpretacin corresponde a los tribunales (410) . La reduccin de veinte aos a diez es plausible, porque aquel lapso, excesivamente prolongado, resultaba innecesario, dado que la prescripcin se opera, a lo sumo, a los diez aos (art. 4057 Ver Texto, C.Civ.), aparte de que presentaba inconvenientes materiales, en la prctica, para las empresas con gran cantidad de libros y documentos (411) . Salvando una omisin del Cdigo, el art. 67 Ver Texto reformado fija el mismo lapso para la documentacin contable a que se refiere el nuevo texto del art. 44 Ver Texto. Entendemos que por mediar la misma razn, debe ser aplicado el plazo de diez aos a la conservacin de la correspondencia que impone el art. 33 Ver Texto, prr. 3 (412) . No obstante el trascurso del trmino legal, si el comerciante conserva los libros, podr invocarlos como prueba en su favor y, correlativamente, proceder su exhibicin total o parcial, con los mismos apercibimientos y sanciones que antes del vencimiento (413) . Si niega que an los conserva, se puede probar lo contrario, empleando todos los medios de prueba admitidos en derecho.

JURISPRUDENCIA La obligacin que tiene todo comerciante de conservar sus libros de comercio por el trmino que fija la ley (art. 67 , ref. decr.-ley 4776/63), comprende a la de conservar su documentacin (Cm. Com., GF, 173, 505; y JA, 1945-IV, 760). El fundamento de tal obligacin radica en que tanto la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio como el registro de libros de contabilidad son las garantas que la sociedad exige para el control de la actividad comercial, el cual reposando en la confianza, en el crdito y en la celeridad, presupone los medios de comprobar la lealtad del giro y de sus actores a las normas legales (CS, GF, 152, 145). La obligacin de conservar y exhibir los libros de comercio subsiste mientras la sociedad no est totalmente liquidada (Cm. Com., C, LL, 100, 759). Tal obligacin de la sociedad antecesora pasa a la sociedad sucesora, si sta se hizo cargo del activo y el pasivo de aqulla (C.C. 1, LL, 5, 327). Los libros de comercio de la sociedad vendedora no deben ser entregados a los compradores del fondo de comercio, y si con posterioridad la sociedad se disolvi, segn lo dispuesto por el art. 67 Ver Texto, C.Com., los socios de la primera tienen la obligacin de conservar los libros en poder de ellos o de la persona que de comn acuerdo eligieran a ese efecto (Cm. Com., C, JA, 1963-VI, 518). Concludo el juicio de quiebra, el liquidador debe entregar los libros del fallido al juzgado donde se tramit el proceso, para su guarda (Cm. Com., LL, 35, 558).

(334) Segn el cuarto prrafo del art. 61 Ver Texto, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto, "el libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos mayores a un mes". Cuando ello ocurra, en rigor, el libro habr dejado de ser Diario. (335) De naturaleza civil o comercial, pues para ambas clases militan las mismas razones (conf.: Segovia, I, n. 177; Siburu, II, n 398; Castillo, I, n 284; Satanowsky, III, n 85. Comp. con Malagarriga, Trat., I, 891). (336) Conf.: Segovia, I, n. 173; Ferreira, II, 308; Fontanarrosa, n 264: eje sobre el cual gira toda la contabilidad. (337) Malagarriga, Trat., I, 804 y ss. Este autor rechaza esta conclusin, poniendo como ejemplo cuentas particulares y operaciones financieras realizadas por el comerciante al margen de su comercio; pero consideramos infundada su crtica, porque nos referimos, como establece el art. 45, a gastos domsticos, y no a una presuncin absoluta, sino a que las circunstancias permitirn determinar si llev un gnero de vida acorde con sus recursos o, al contrario, desordenado y fastuoso; si se cumple con la ley y se hace constar gastos domsticos, su monto excesivo constituir, sin duda, una presuncin en el sentido indicado. Por otra parte, ello es relevante para la eventual calificacin de conducta en caso de quiebra (art. 236 Ver Texto, inc. 1, ley 19551). (338) Comp.: Siburu, II, n 400; Castillo, I, n 287. (339) Conf.: Fontanarrosa, n 264. (340) Conf.: Siburu, II, n 401. (341) Conf.: Castillo, I, n 288; Garo, n 351. (342) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 47. (343) V. t. I, 186. (344) Conf.: Siburu, II, n 399; Malagarriga, I, n 128. (345) Conf.: Siburu, lug. cit.; Garo, n 351; Malagarriga, Trat., I, 895 y ss. (346) Conf.: Siburu y Malagarriga, lugs. cits. (347) Conf.: Siburu, II, n 404; Castillo, I, n 289; Garo, n 352; Fontanarrosa, n 265. Contra: Malagarriga, I, n 130, y Trat., I, 898, de iure condito, pero considerando de iure condendo, que la otra interpretacin "es la que sin duda condice con el propsito que se propone la ley". (348) Conf.: A. De Gregorio, Los balances de las sociedades annimas, Bs. As., 1960, 6. (349) Conf.: Satanowsky, III, 272; Fontanarrosa, n 265. Aunque el art. 48 Ver Texto, prrafo 2, parece referirse nicamente a la obligacin de compilar balances anuales, la

buena tcnica contable exige que el balance sea precedido del inventario que necesariamente se habr de practicar en las mismas pocas. (350) Conf.: De Gregorio, 5/6. El inventario es la base del balance general, y ste es un resumen de aqul. (351) Comp. con Siburu, II, n 405: slo los socios. Malagarriga, I, n 131, y Trat., I, 898, excluye a los habilitados, aunque reconoce la conveniencia de que firmen, y manifiesta que ello es frecuente. (352) Conf.: Siburu, II, n 403; Obarrio, I, n 76; y, en el derecho italiano, Vivante, I, n 166. Segn Segovia, I, n. 182, se debe inclur los gananciales. (353) Conf.: Malagarriga, I, n 134. (354) El texto anterior era el siguiente: "En el libro Copiador trasladarn los comerciantes ntegramente y a la letra, a mano o con mquina, cronolgica y sucesivamente, todas las cartas y telegramas que escribieren relativas a su comercio. Estn asimismo obligados a conservar en legajos y en buen orden todas las cartas y telegramas que reciban, con relacin a sus negociaciones, anotando al dorso la fecha en que las contestaron, o haciendo constar en la misma forma que no dieron contestacin". (355) Conf.: Bergel, 17: La veracidad hace a la realidad de las anotaciones efectuadas. Un balance en que se adulteran las partidas o los valores asignados a las mismas, no es un balance. La exactitud hace a la concordancia de sus anotaciones con los asientos; toda omisin o alteracin se aparta del principio de exactitud. Comp. con Anaya, en Omeba, II, 47/8: Las bases o principios de la confeccin del balance son: a) de libertad; b) de sinceridad; c) de claridad; d) de invariabilidad; e) de independencia de ejercicios. (356) Para la crtica de este precepto, por su referencia a las cuentas abiertas, v.: Bengolea Zapata, en LL, 111, 1008: "una exigencia tcnicamente eficaz"; Bach, v "Libros de comercio", en Enciclopedia jurdica Omeba, XVIII, 685: "expresin tcnicamente incomprensible". (357) Conf.: A. Rodrguez Robles, Derecho contable mercantil, Madrid, 1960. Este autor seala que desde un punto de vista externo los balances deben tener una misma forma o estructura, nica manera de poder establecer un estudio comparativo; y desde el punto de vista interno se debe utilizar un mismo sistema valorativo. (358) Conf.: Fontanarrosa, n 269. Contra: Ferrara, Empresarios y sociedades, Madrid, sin fecha, 332. La aprobacin del balance por una sociedad, confirma la existencia de las diversas partidas includas en l (por ejemplo, una deuda determinada) que no podran ser negadas posteriormente por la sociedad. (359) Conf.: F. Messineo, Valore giuridico del bilancio di societ per azioni a delle registrazioni nei libri sociali, en Studi di diritto delle societ, Miln, 1949, 127; Ferri, n 186. (360) Conf.: Viterbo, 51; Fargosi, en LL, 111, 936; Bergel, 6; Anaya, en Omeba, II, 13.

(361) Conf.: Ferrara, 329, quien manifiesta que si bien la finalidad principal del balance es la comprobacin de las prdidas o si se han obtenido beneficios, l persigue otros fines, por ejemplo, ofrecer una especie de rendicin de cuentas sumaria de la actividad desarrollada por los administradores, no menos que ofrecer a los terceros la posicin econmica de la sociedad, as como la determinacin de la consistencia patrimonial de ella. (362) Conf.: Ferri, n 187; Ferrara, 345. La cuenta de prdidas y ganancias es una proyeccin resumida y esquemtica del ejercicio desarrollado, y, por eso mismo, es evidente que sirve para completar el balance, en cuanto da razn a las variaciones patrimoniales producidas respecto del ejercicio anterior. (363) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 59/60. (364) Conf.: Ferrara, lug. cit.; Fontanarrosa, n 270. Por su naturaleza, sta es una cuenta de resultados, y por su origen, es una subdivisin de la cuenta de capital, ya que en principio las utilidades, las prdidas y los gastos debieran figurar en esta ltima, dado que aumentan o disminuyen el patrimonio de la empresa. (365) Conf.: Malagarriga, Trat., I, 875; Siburu, II, n 407. (366) Satanowsy, III, 275: Los sistemas autorizados son dos: trasladar a mano o a mquina la correspondencia o copiarla en el mismo libro directamente, empleando en la correspondencia cinta copiativa. (367) Conf.: Fontanarrosa, n 271. (368) Fernndez, I, vol. 1, 186, n. 1. (369) Conf.: Van Ryn, I, n 173. No se concibe que actualmente se pueda prescindir de los libros auxiliares. (370) Comp. con Anaya, en Omeba, II, 22. Libros obligatorios especiales o especficos, distinguindolos de los libros obligatorios generales o indispensables. (371) Conf.: Fontanarrosa, n 256, quien seala que con la reforma de 1963, inspirada en el art. 2214, C.Civ. italiano, la distincin entre libros indispensables y facultativos se atenu, aun cuando no ha desaparecido. Contra: Ferri, 48, quien dice que es imposible una distincin entre libros facultativos y obligatorios. (372) Conf.: Vivante, I, 169. (373) Fernndez, I, vol. 1, 155. (374) Conf.: Romero, I, 382. (375) Fernndez, I, vol. 156. V.: Anaya, en Omeba, I, 96/7. (376) Conf.: Siburu, II, n 411; Garo, n 349; R. Nissen, Registro pblico de comercio, en ED, 71, 577, n. 238: La finalidad de la rbrica es evitar que se cambien las pginas

de los libros o que puedan ser llevados en doble juego, para exhibir en juicio aquellos que ms le convengan. (377) Fernndez, I, vol. 1, 167. Conf.: Castillo, I, n 292; Malagarriga, Trat., 878; Fontanarrosa, n 261. Comp. con Siburu, II, n 411: condiciones preceptivas y condiciones prohibitivas, respectivamente. (378) El texto derogado deca: "Los tres libros que se declaran indispensables (art. 44) estarn encuadernados, forrados y foliados; en cuya forma los presentar cada comerciante al tribunal de comercio de su domicilio, para que se rubriquen o sellen todas sus hojas, en la forma que determine el respectivo tribunal superior, y se ponga en la primera nota datada y firmada por el juez y un secretario, del nmero de hojas que contiene el libro. En los pueblos donde no haya tribunal de comercio, se cumplirn estas formalidades por el juez de paz". Fontanarrosa, n 340, seala que la ley actual no dice quin debe firmar la nota, por lo que podr firmarla tanto el juez, como el secretario, segn lo disponga cada reglamentacin que rija la especie. (379) Fernndez, I, vol. 1, ns. 10 y 11. Lase "juzgado de comercio". En la Capital Federal los pedidos de rubricacin de libros se tramitan directamente ante el Juzgado en lo Comercial de Registro. V.: Nissen, lug. cit. (380) dem. (381) Conf.: Malagarriga, Trat., I, 903 y ss.; Zavala Rodrguez, I, n 18; Fontanarrosa, n 262. Muchas grandes empresas utilizan estos sistemas, ya que de otra manera les sera imposible efectuar con rapidez las anotaciones correspondientes al gran nmero de operaciones que realizan, y luego trasladan a los libros obligatorios, en forma global, el resultado de tales operaciones. (382) Fernndez, I, vol. 1, 157. (383) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 63; Fontanarrosa, n 262, quien cita un fallo contrario a lo afirmado en el texto del Supremo Tribunal de Santa Fe, publicado en Jurispr. Trib. Prov. Santa Fe, t. 22, 450, respecto de la rubricacin de los libros del Banco Provincial de Santa Fe. (384) Conf.: Fontanarrosa, n 263. (385) Fernndez, I, vol. 1, 184. Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 131; Malagarriga, Trat., I, 908; Castillo, I, n 295. Contra: Segovia, I, n. 257; Siburu, II, n 450. (386) V. t. I, 97, sobre el orden de prelacin en la interpretacin y aplicacin del derecho comercial. (387) Conf.: Malagarriga, lug. cit.; Fontanarrosa, n 263. El Cdigo de Comercio alemn establece que los libros se deben llevar en lengua viva y con signos caligrficos propios de ella (art. 43).

(388) V.: Fernndez, I, vol. 1, 185: "es indudable que quienes sostienen lo contrario no conocen la taquigrafa en su aplicacin prctica (tal, Siburu, II, n 451); el autor de esta obra ha sido taqugrafo parlamentario y profesor de estenografa". (389) Siburu, II, n 412. (390) Conf.: Fontanarrosa, nos. 263 y 269; Zavala Rodrguez, I, n 182. Contra, coincidiendo con la opinin de Siburu: Malagarriga, I, n 146; Garo, n 370; Satanowsky, III, n 86. (391) Segovia, I, n 204. (392) Con otro comerciante y por hechos de su comercio, se debe entender. Conf.: Segovia, I, n. 211; Malagarriga, I, n 147. (393) Sin perjuicio de que se pruebe que los asientos de los libros del adversario son falsos. Conf.: Segovia, I, n. 209; Siburu, II, n 415; Malagarriga, I, n 147; Fontanarrosa, n 272; Zavala Rodrguez, I, n 183. (394) Conf.: Mass, IV, n 2059; Siburu, II, n 415. (395) Conf.: Mass y Siburu, lugs. cits. (396) Conf.: Siburu, II, nos. 415 y 432; Segovia, I, n. 208; Fontanarrosa, n 272. (397) Fernndez, I, vol. 1, 170. (398) Conf.: T. Jofr, Manual de procedimientos (civil y penal), 2 ed., III, 206; H. Alsina, Tratado terico-prctico de procedimiento civil y comercial, Bs. As., 1957, II, n 28, f; Fontanarrosa, n 263; Garo, n 378; Lessona, Teora general de la prueba, Madrid, 1929, II, n 363; L. Mattirolo, Trattato di diritto giudiziario civile, 5 ed., Turn, 1902, II, 378. (399) Conf.: Jofr, lug. cit. (400) Conf.: Lyon-Caen y Renault, I, n 291 quter; Vivante, I, n 186; Lessona, II, n 643; Cicognani, en Nuovo Digesto Italiano, v "Libri di commercio", n 22; Audoly, en Digesto italiano, v "Libri di commercio", n 58; Siburu, II, n 426; Zavala Rodrguez, I, n 188; Fontanarrosa, n 275. V.: Ottolenghi, en JA, 61, 273; Rosenbuch, en JA, 62, 887: antecedentes jurisprudenciales. (401) Fernndez, I, vol. 1, 171. (402) Fueron fuentes de la reforma, para este artculo, el cdigo de Honduras (art. 448) y el art. 9 del Proyecto sobre libros de comercio, de la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires. (403) El texto anterior, en su primer prrafo, estableca: "Los comerciantes tienen obligacin de conservar sus libros de comercio por el espacio de veinte aos, contado desde el cese de su giro o comercio". El segundo prrafo no fue modificado.

(404) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 185. (405) V. n 25, b, de este captulo. (406) Conf.: Malagarriga, I, n 178, y Trat., I, 888. (407) Conf.: Segovia, I, n 264; Garo, n 299; Carvalho de Mendona, II, n 247; Siburu, II, n 452; Malagarriga, Trat., I, 889; quienes coinciden con esa conclusin, refirindose al adquirente que se ha hecho cargo del activo y pasivo. Comp. con J. Pez, Trasmisin de establecimientos comerciales e industriales, Bs. As., 1944, n 11, k, incluye en los derechos derivados de la propiedad comercial a los libros de comercio y a la correspondencia, afirmando que en caso de trasferencia del fondo, y salvo clusula en contrario expresa, pasan a propiedad del adquirente. Tal postura coincide con la de Navarrini (Digesto italiano, v "Azienda commerciale", n 38) y con lo resuelto por algunos tribunales franceses: Pars, Journ. Trib. Comm., 1864, 317; d., D, 1893.2.232; Lyon, La loi del 8/8/1886; Douai, Gaz. Trib., 1904.2.336; Burdeos, D, 1912.2.316. (408) Conf.: Fontanarrosa, n 260. As lo ha reconocido la jurisprudencia francesa en numerosos pronunciamientos; entre otros: Pars, Gaz. Pal., 1891.1.288; y 1891.2.278; Caen, Rec. de Caen et Rouen, 1898.2.123; Trib. Com. Sena, Jour. Trib. Comm., 1898, 194; y 1899, 152; Trib. Com. El Havre, 1900.1.67; y 1911.1.81. V.: Cas. Req., D, 1893.1.33. (409) Este captulo, n 30, letra g. (410) Conf.: O. Gmez Leo, Interpretacin de los contratos, en LL, 146, 999 y ss. (411) Fernndez, I, vol. 1, 186. (412) Conf.: Fontanarrosa, n 271. (413) Conf.: G. Ruta, Lineamento di legislazione bancaria, Roma, 1965, 264. 29. EXHIBICIN DE LOS LIBROS.

a) El secreto en la actividad comercial. Es principio aceptado por la doctrina, con el fundamento irrefutable de las prcticas mercantiles y bancarias de varios siglos, que en los libros de contabilidad est contenido mucho de la vida del negocio que se tiene a cargo (414) , razn por la cual el secreto es para el comerciante el alma de las operaciones, el elemento esencial e indispensable de su xito. Ocultar a los propios competidores, a los propios rivales, el conocimiento de los medios que emplea en sus especulaciones, sustraer a ellos el nombre de los propios corresponsales, el conocimiento de los lugares en que tiene la costumbre de hacer las adquisiciones, puede ser para l cuestin de vida o muerte. Incluso el secreto de familia puede ser divulgado, porque tambin los negocios no comerciales deben figurar en los libros (415) .

Teniendo en vista ese antiguo principio fundamental en la vida negocial, el art. 57 Ver Texto dispone que ninguna autoridad -juez o tribunal- puede, bajo pretexto alguno, hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes llevan o no libros arreglados. El fundamento de la norma debe ser localizado en el principio de inviolabilidad de los papeles privados que consagra la Constitucin nacional en su art. 18 Ver Texto (416) . Es indudable que una investigacin administrativa o judicial perjudicara gravemente al crdito del comerciante, puesto que ello puede comprometer a quien est en relacin de negocios con quien lleva los libros, poniendo de manifiesto las deudas, pudiendo llegar a arruinarlo, con slo una voluntaria indiscrecin, ya que si el sujeto no ha tenido crdito, difcil ser que lo obtenga, y si ese crdito ha existido y lo perdi, difcil ser que pueda readquirirlo. Porque no se debe olvidar que el crdito slo se le concede a quien se presume que posee un capital suficiente para ofrecer garanta. Si quien exhibe los libros se apoya en la confianza que inspira, el conocimiento de su posicin puede comprometerlo, quitarle el crdito (417) . El principio general sealado, empero, no es absoluto, puesto que existen leyes de carcter fiscal o de orden pblico que establecen excepciones, como son las que facultan al Poder Ejecutivo a revisar o examinar por medio de sus empleados los libros de contabilidad de los comerciantes y de las sociedades comerciales. Por ejemplo: I) de impuestos internos (ley 3764, arts. 42 y 44 ); II) de procedimiento para la percepcin y fiscalizacin de impuestos (ley 11683, t.o. 1960, arts. 40 Ver Texto y 41); III) de control de cambios (ley 12160, art. 17 ); IV) de represin de monopolios (ley 12906, art. 10 ); V) de abastecimiento (ley 16454, art. 4 ); VI) leyes laborales y de control de determinadas actividades, como: a) de sociedades annimas (Regl. Insp. Gen. de Justicia; decr. 7112/1919191919191952, arts. 25, 36 y 41); b) de cooperativas (decr. 10/2/27, art. 18); c) de compaas de seguros (ley 11672, art. 102 Ver Texto, inc. 13; decr. 15846/48, art. 1); d) de bolsas, mercados y comisionistas de bolsas (ley 13894 ; decr. 15353/46, art. 15; decr. 12793/49, art. 30); e) del comercio de carnes (decr. 8509/56, art. 15); f) del comercio de granos (ley 12253, art. 8 ); g) de dadores de trabajo a domicilio (ley 12713, art. 17 Ver Texto, inc. d; decr. regl. 118753/41, art. 21); VII) de sociedades annimas, sobre ofrecimiento pblico de sus acciones y su cotizacin en bolsa (ley 13894 ; decr. 15353/46, art. 8) (418) . Por otra parte, quien lleva libros puede ser requerido, a instancia de persona interesada, a una exhibicin general (o comunicacin) (419) , o en caso de existencia de un pleito pendiente, o como medida preliminar (420) a una exhibicin parcial (o representacin) (421) .

JURISPRUDENCIA La naturaleza reservada de las operaciones comerciales o la necesidad del secreto comercial no pueden impedir la exhibicin de los libros de comercio (Cm. Com., GF, 165, 464; JA, 1943-IV, 306; y LL, 32, 25; SC, JA, 63, 39; SCBA, JA, 43, 323). El amparo del art. 58 Ver Texto, C.Com., no puede ser extendido hasta obstaculizar la incorporacin al juicio de elementos probatorios que puedan referirse al fundamento de

derecho de la contraparte y de antecedentes de hecho para juzgar las cuestiones de derecho (Cm. Com., LL, 15, 1060). El examen de la contabilidad de los comerciantes no atenta contra las garantas establecidas en los arts. 14 Ver Texto, 18 Ver Texto y 28 Ver Texto de la Constitucin nacional (CS, Fallos, 171, 348; Cm. Fed. Mendoza, LL, 58, 707). Diversos fallos han declarado la procedencia de examinar los libros de contabilidad por parte del Poder Ejecutivo nacional, siempre que se cumpla con las exigencias determinadas por las normas legales dictadas a esos efectos (CS, LL, 27, 230; JA, 1942III, 274; Cm. Fed. Cap. Fed., JA, 50, 409): frigorficos (CS, Fallos, 171, 348), contribuyentes para controlar pago de impuestos (Cm. 2 C.C. La Plata, JA, 42, 1217), operaciones de cambio (Cm. Fed. Cap. Fed., LL, 2, 359), compaas de seguros (CS, LL, 27, 230), comercio de carnes (Cm. Fed. Resistencia, LL, 1976-C, 442).

b) Exhibicin parcial.

I. Concepto. Es un medio probatorio (422) ordenado en juicio (423) , a peticin de parte o de oficio (art. 59 Ver Texto), como medida para mejor proveer (424) , por el cual debe permitirse la compulsa de determinadas partidas o asientos que tienen relacin con el litigio, sin que pueda extenderse a otros asientos ajenos a la controversia (425) .

JURISPRUDENCIA Se ha considerado, conforme al art. 284 Ver Texto, C.Com., que lo relativo a la exhibicin de libros es una cuestin de puro derecho (Cm. Com., B, ED, 32, 260). La exhibicin de los libros de comercio es siempre una prueba judiciaria (C.C. 1, LL, 2, 359) y debe ser resuelta con audiencia de la parte afectada (Cm. Com., LL, 54, 552).

II. Fundamento. Se establece la obligacin de exhibicin parcial (o representacin) de los libros, por las mismas razones y con los mismos fundamentos de la exhibicin general (o comunicacin), esto es, en razn de que se considera que los asientos son comunes al comerciante que los hace y a quien ha contratado con l, o, lo que es igual, pertenecen en comunidad a ambos contratantes, porque, como dice Vivante, "son la proteccin prctica y contable de la relacin jurdica en que ambos han colaborado" (426) .

JURISPRUDENCIA El deber de exhibir los libros de comercio, ya sea en forma parcial o general, reposa sobre un fundamento: la comunidad de los asientos (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347).

III. Alcances y delimitacin de la exhibicin. Quien solicite la exhibicin parcial debe indicar con precisin los asientos que, segn entienda, deben ser compulsados (427) . El juez, al resolver su admisibilidad, debe determinar precisamente los puntos de la pericia sobre los cuales se deber compulsar los libros, sin incurrir en el error de generalizar y permitir que por esa va se llegue, a la postre, a determinar si hay alguna constancia o algn asiento que tenga relacin con el objeto del litigio (428) .

JURISPRUDENCIA Puede ser considerada uniforme la jurisprudencia en el sentido de que la exhibicin de los libros de comercio debe limitarse a los asientos que tengan relacin con los hechos que se quiere probar (entre otros: CS, Fallos, 190, 142; RP, 29, 206; y Dig. Jur., II, 426; Cm. Fed., LL, 2, 359; y Dig. Jur., II, 425; Cm. Com., Dig. Jur., II, 425; C.C.1, LL, 11, 253; Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347; SC Tucumn, JT, 17, 195). Empero, se ha declarado que la apuntada limitacin no puede ser extendida hasta impedir la incorporacin al juicio de elementos probatorios que pueden referirse al fundamento del derecho perteneciente a la contraparte y antecedentes de hecho para juzgar las cuestiones de derecho (Cm. Com., LL, 15, 1060). Asimismo, la Corte Suprema ha resuelto que el examen de los libros de comercio de una de las partes por peritos contadores, en la medida necesaria para informar al tribunal acerca de antecedentes determinados vinculados con las cuestiones discutidas en el juicio, no contrara lo dispuesto en el art. 57 Ver Texto, C.Com., ni el principio aceptado por la jurisprudencia de que la prueba debe recaer sobre hechos determinados, y no convertirse en investigaciones generales e indeterminadas (CS, Fallos, 190, 142; RP, 29, 206; y Dig. Jur., II, 426).

IV. Lugar de la exhibicin. Salvo circunstancias especiales, como cuando el juez resuelve practicarla personalmente, la exhibicin de libros debe ser efectuada en el escritorio o casa del dueo de los libros; en ese sentido, el art. 60 Ver Texto dispone que si los libros se hallasen fuera de la residencia del tribunal que decret la exhibicin, se verificar sta en el lugar donde existan esos libros, sin exigirse su traslacin al lugar del juicio. Este principio se establece en beneficio del dueo, para evitar el traslado de los libros, pero si aqul lo prefiere puede presentarlos en el lugar del juicio (429) .

JURISPRUDENCIA

Conforme al principio de inamovilidad de los libros de comercio que consagra el art. 60 Ver Texto, C.Com., se ha resuelto que no corresponde el traslado para su examen fuera del lugar en que se hallasen (CS, Fallos, 267, 158; JA, 1967-III, 309; J, 31, 3; y RL, XXVIII, 1762), principio cuya observancia no puede ser obviada a ttulo de facultades que seran derivadas de disposiciones de orden local (dem). Ratificando ese temperamento, se ha declarado que si los libros se hallasen fuera de la residencia del tribunal que decret la exhibicin, ella se verificar en el lugar donde existen los libros, sin exigirse su traslado al lugar del juicio (Cm. Trab. Tucumn, LL, 152, 534). La exhibicin debe ser realizada en el lugar donde estn los libros de comercio, sin necesidad de trasladarlos al tribunal (arts. 58 a 60 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347).

V. Sujetos. Normalmente la diligencia la llevar a cabo un perito contador, expresamente designado para ello, recaudo que se torna obligatorio cuando se deba realizar un verdadero estudio de contabilidad que requiera conocimientos esenciales (430) ; pero no existe inconveniente en que pueda ser realizada personalmente por el juez (431) o por el secretario, especialmente cuando la finalidad de la exhibicin sea una simple trascripcin de asientos. Debe ser llevada a cabo, segn el art. 59 Ver Texto, en presencia del dueo de los libros; pero en caso de que ste, siendo debidamente citado, no concurriera personalmente o por medio de representante, tal presencia no sera esencial (432) , y lo mismo se llevara a cabo la exhibicin parcial. Ello, como un modo de evitar las dilaciones y tardanzas que el interesado, con eventuales inasistencias, produjera en la produccin de la prueba (433) . Es improcedente la comparecencia en la compulsa de la parte que pidi la exhibicin parcial (434) . Esta exhibicin parcial slo puede decretrsela cuando el dueo de los libros es parte en el juicio en que se ofrece la prueba (435) . No se puede, entonces, exigir a un tercero ajeno al juicio la exhibicin de sus libros (436) . Pero la oposicin slo puede hacerla el propio dueo de los libros, que es tercero respecto del juicio (437) . Salvo que ese tercero lo consintiera, puesto que en ese caso sera admisible, como un medio de prueba ms, esto es, sin una especial eficacia probatoria (438) . Tal principio general expuesto sufre excepciones cuando se trata de comerciantes que han intervenido en operaciones realizadas por terceros, como comisionistas o como mandatarios (acarreadores, barraqueros), en cuyo caso procede disponer la exhibicin de la parte concerniente a las operaciones del comitente o mandante que ha dado lugar al litigio (439) . Es una situacin anloga a la de los corredores y rematadores, con relacin a los cuales los arts. 93 Ver Texto, C.Com., y 17 Ver Texto y 18, ley 20266, respectivamente, disponen la exhibicin.

Si el dueo de los libros los entrega voluntariamente a una de las partes del litigio, para que los presente, tienen la fuerza probatoria de las presunciones (440) .

JURISPRUDENCIA La jurisprudencia puede ser considerada uniforme en cuanto a que la exhibicin de los libros de comercio est limitada a la circunstancia de ser su dueo parte en el proceso (entre otros: Cm. Civ., 75, 86; 77, 255; 107, 386; y 126, 410; C.C. 1, GF, 82, 196; 85, 303; JA, 30, 696; y 59, 570; C.C. 2, GF, 77, 37; 81, 223; JA, 11, 1289; 30, 448; 57, 773; 66, 210; LL, 5, 773; y 41, 181; Cm. Com., 13, 86; 40, 278; 67, 29; 75, 48; GF, 82, 207; JA, 46, 1090; 50, 246; y 56, 913), y que los hechos a probar tengan relacin con la cuestin en litigio (Cm. Com., JA, 1956-III, 462; LL, 84, 419; GF, 154, 207; y Dig. Jur., II, 423). En los juicios en que no es parte slo procede respecto de los asientos que tienen relacin con los hechos cuestionados (Cm. Com., JA, 31, 305). La casustica jurisprudencial presenta el siguiente panorama: la naturaleza reservada de las operaciones comerciales o la necesidad del secreto comercial no puede impedir la exhibicin de los libros de comercio (Cm. Com., GF, 165, 464; JA, 1943-IV, 306; y LL, 32, 25). No se puede exigir a un tercero que muestre sus libros, ya que en tal hiptesis no existe el fundamento de la exhibicin: la comunidad de asientos (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347). Es improcedente la oposicin a la exhibicin de los libros y papeles de comercio en cuanto tenga relacin con los puntos o cuestiones en litigio (Cm. Com., JA, 61, 273). Si de los libros de comercio de la actora y de la forma en que han sido llevados resultan circunstancias vinculadas con la cuestin en litigio no es procedente la oposicin a su examen (Cm. Com., GF, 154, 207). Procede la exhibicin parcial cuando se impugna, por falsedad, la respuesta de una prueba informativa; la sociedad duea de los libros est obligada nicamente a mostrar aquellos asientos que contiene el material que fue objeto de cuestionamiento (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347). Todo reconocimiento de los libros de comercio exhibidos debe ser verificado en presencia de sus dueos o de las personas que los representen (Cm. Trab. Tucumn, LL, 152, 534). No se vulnera el art. 140, C.Proc., por la circunstancia de que se otorgue valor probatorio a la compulsa realizada y ratificada, luego, por un contador pblico; pues, si bien dicho texto faculta al actuario para practicar la simple confrontacin de determinadas partidas, tal facultad est destinada a obviar el nombramiento del referido profesional, pero sin impedir que se recurra directamente a la labor del experto (SCBA, RL, XXV, 953).

Si bien se ha declarado que naturalmente es a cargo de los peritos contadores la comprobacin y compulsa de los asientos de contabilidad que las partes invocan (Cm. Com., LL, 60, 440; Cm. Civ., E, LL, 106, 992; SC Mendoza, LL, 125, 758), y que ellos pueden valerse de colaboradores para practicar la compulsa, pues con tal temperamento no se viola el secreto de los libros (C.C. 2, JA, 45, 148), tambin se ha resuelto que los peritos contadores no pueden solicitar autorizacin para requerir el auxilio de la fuerza pblica a fin de cumplir con su funcin pericial (Cm. Com., JA, 22, 432), ni ordenar que los libros de comercio sean puestos a disposicin del perito en su domicilio (C.C. 1, LL, 4, 142). Asimismo se ha declarado que si slo se trata de comprobar hechos simples, que no requieren conocimientos tcnico-contables, no resulta necesaria la intervencin de peritos contadores (CS, ED, 8, 336; Cm. Fed. Mendoza, LL, 50, 195). En tales casos corresponde que la diligencia sea realizada personalmente por el juez interviniente, o, en su defecto, por el actuario o un escribano, salvo que se convenga entre las partes designar un perito (Cm. Fed. Cap. Fed., LL, 22, 173).

VI. Materia de la causa litigiosa. Teniendo en cuenta la norma del art. 7 Ver Texto, C.Com., esta cuestin en la mayor parte de los casos ser terica, puesto que generalmente se tratar en el litigio de un acto comercial, al menos para quien lleva los libros, y, por consiguiente, la controversia ser ventilada a la luz de las normas del Cdigo de Comercio (441) . Sin perjuicio de ello, es necesario sealar que se trata de un tema controvertido en doctrina. Uno de los autores de esta obra, el doctor Fernndez, ha sostenido que solamente procede la exhibicin parcial de libros en un juicio comercial, en razn de que ella se fundamenta en la comunidad de asientos que supone el llevar tales libros de contabilidad (442) , y, por natural implicancia, que no procede en un juicio civil; esta posicin es compartida por parte de la doctrina nacional y extranjera (443) . Frente a ello, el doctor Gmez Leo considera que la exhibicin parcial de libros es admisible, tanto en los juicios comerciales como en los civiles y laborales. Las razones que puede invocar para sostenerlo hacen pie en la libertad de medios probatorios que consagran las leyes procesales (art. 378 Ver Texto, C.Proc.C.C.), as como en las normas contenidas en los propios artculos de la de fondo. Ejemplo de estas normas son el art. 45 Ver Texto, que obliga a los comerciantes a anotar en el Diario todo cuanto recibieren por cualquier ttulo; el art. 64 Ver Texto, en cuanto dispone que, tratndose de actos no comerciales, los libros de comercio constituirn un indicio o presuncin de prueba en favor del dueo, y pueden constitur plena prueba en su contra (444) ; y el art. 59 Ver Texto, en cuanto admite la exhibicin general o comunicacin, no slo en juicios comerciales, sino tambin en juicios civiles, tales como la sucesin, la sociedad y la comunidad, y siendo tal artculo una restriccin cuantitativa a la norma genrica del art. 58 Ver Texto, que permite la exhibicin parcial, en cualquier litigio, parece razonable admitir que no se ve inconvenientes para que la exhibicin parcial sea procedente tanto en los juicios civiles puntualizados en el art. 59 Ver Texto, como en los dems, de naturaleza distinta de la materia comercial (445) .

JURISPRUDENCIA

Es procedente la exhibicin de libros, aun tratndose de asuntos civiles (C.C. 2, JA, 845; C.C. 1, JA, 76, 426). Aun cuando se trate de actos civiles, el juzgador puede, apoyndose en diversos medios de prueba y, entre stos, en una pericia contable que versa sobre el contenido de los libros de comercio de las partes, meritar los asientos de esos libros en los trminos del art. 64 Ver Texto, C.Com. (voto del Dr. Quijano) (SCBA, RL, XXVII, 1112; Cm. Com., A, LL, 118, 366, con nota de S. D. Bergel; Cm. Civ., C, LL, 124, 39, con nota de C. Varangot). Aunque el saldo cuestionado no derive de un acto comercial entre las partes, las constancias de contabilidad bien y legalmente registradas constituyen una presuncin en favor de su titular, sobre todo si estn corroboradas por otras piezas probatorias (Cm. Civ., B, LL, 125, 467). Las constancias de la contabilidad bien llevada, respecto de actos no comerciales entre las partes, sirven como una presuncin en favor del titular del crdito, por constitur un principio de prueba en ese sentido (Cm. Civ., B, LL, 125, 630; ED, 21, 221; C, LL, 138, 915; D, LL, 110, 835; F, ED, 32, 269).

VII. Libros auxiliares. Respecto de estos libros, el art. 61 Ver Texto dispone que el comerciante que los ha llevado puede ser compelido a su exhibicin en la misma forma que para los libros obligatorios (o indispensables). La existencia de los libros auxiliares no se presume; la parte que afirma su existencia deber probarlo (446) .

JURISPRUDENCIA La exhibicin parcial de libros se refiere tanto a los libros indispensables como a los auxiliares (C.C. 2, JA, 45, 148), como ocurre cuando se ha asentado en el libro de Caja el movimiento mensual en partidas globales (Cm. Fed. Cap. Fed., JA, 50, 409; Cm. Com., A, LL, 139, 339). La obligacin de exhibir la contabilidad, en principio, queda limitada a los libros y documentos preceptuados por la ley y en la extensin que ella seala (C.C. 1, JA, 1946III, 462), pero abarca tambin a los libros que deben ser llevados en virtud de normas contenidas en leyes especiales (Cm. Com., A, JA, 1956-III, 462).

VIII. Negativa del dueo de los libros. El art. 59 Ver Texto dispone que la procedencia de la exhibicin parcial de libros puede ser decretada, aun contra la voluntad de su dueo; pero nunca puede ser llevada a cabo en forma compulsiva contra esa voluntad (447) .

La negativa a exhibirlos trae aparejada la sancin prevista por el art. 56 Ver Texto, es decir, el litigio ser resuelto en funcin de los libros del adversario. Pero, insistimos, no procede el uso de la fuerza pblica para obligar a la parte a facilitarlos para que sea practicada la diligencia probatoria (448) .

JURISPRUDENCIA La injustificada negativa del comerciante a exhibir los libros de contabilidad autoriza, haciendo efectivo el apercibimiento bajo el cual se debe decretar la medida (Cm. Com., LL, 32, 35; JA, 53, 780; C.C. 2, LL, 22, 954; C.C. 1, JA, 1945-III, 682), a:

juzgarla conforme a los asientos de la parte contraria (Cm. Com., JA, 36, 1085; GF, 121, 138; JP, 53, 780; Dig. Jur., II, 424; Cm. Com., B, ED, 1, 600; Cm. Com., B, LL, 1981-B, 94), aunque ella sea una sociedad irregular (Cm. C.C., II, Rosario, J, 25, 100; RL, XXV, 953); otorgar pleno valor a la contabilidad del adversario (Cm. Com., B, LL, 66, 219); tener por ciertos los hechos expuestos por la contraparte (C.C. 2 La Plata, JA, 68, 58; Cm. Com., JA, 64, 671; SC San Juan, LL, 19, 293); tener por evasiva la omisin o resistencia a exhibirlos (Cm. Com., GF, 121, 138; JA, 53, 780; LL, 23, 175. Contra: Cm. Com., JA, 1943-I, 303); estar a lo que afirma la otra parte (Cm. Paz Letr., II, GP, 32, 124, y JA, 70, 227); tener por ciertos los hechos motivo de la compulsa, si fueran pertinentes (C.C. 2, GF, 153, 49; JA, 74, 932; LL, 22, 954). En cuanto a los efectos jurdicos de la negativa a exhibirlos o de la actitud de ocultarlos, se ha resuelto: que importa confesin ficta de los hechos que deben probarse con ella (Cm. Com., GF, 165, 454; JA, 1943-IV, 306; LL, 32, 35. Contra: Cm. 1 C.C. Crdoba, JC, 3, 73); que crea una presuncin en contra suya y en favor de las afirmaciones de la contraparte (Cm. Paz Letr., III, ED, 16, 360; IV, JA, 1944-I, 657; LL, 33, 647; V, LL, 144, 623; Cm. 1 C.C. Crdoba, JC, 3, 73; I, LL, 127, 84: aun si se trata de un comerciante minorista). Y en lo que respecta a las sanciones que pueda corresponder por la negativa a exhibirlos, se ha decidido: dar por ciertos los hechos admitidos por el adversario, si medi intimacin en ese sentido (Cm. Com., LL, 45, 723); considerar como ciertos los hechos que se trataba de probar con la compulsa (Cm. Com., GF, 199, 341);

ser juzgado por los asientos de los libros del adversario (Cm. Com., GF, 233, 91; LL, 103, 654). Asimismo se ha declarado que el apercibimiento de ser compelido con el auxilio de la fuerza pblica, bajo el cual se decret la intimacin para que la actora exhiba sus libros y documentos, es improcedente, ya que la oposicin a exhibirlos no configura un alzamiento (C.C. 2, LL, 22, 954); tampoco procede el apercibimiento de tenerlo por incurso en el delito de desacato (C.C. 1, JA, 1945-III, 682).

c) Exhibicin general. Nuestra legislacin comercial, como casi todas las legislaciones del mundo, ha credo conveniente circunscribir el derecho de solicitar la exhibicin general (o comunicacin) de los libros de contabilidad de los comerciantes a los casos que determina el art. 58 Ver Texto (449) .

JURISPRUDENCIA Como principio general, se ha declarado que no procede la exhibicin general de libros sino en los casos expresamente determinados por la ley (Cm. Com., JA, 9, 797; y 47, 244). El deber de exhibir los libros de comercio, ya sea en forma general o parcial, reposa sobre un fundamento: la comunidad de los asientos (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347), y puede ser pactado entre el dueo de los libros y quien contrata con l (Cm. Com., JA, 65, 856).

I. Carcter de la medida. Ante lo categrico del precepto legal, que dice: "la exhibicin general de libros de los comerciantes slo puede decretarse a instancia de parte de los juicios de sucesin, comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena y en caso de liquidacin o quiebra", se debe entender que la enumeracin es taxativa (450) , en razn del carcter excepcional de la medida, la cual se fundamenta, a su vez, en una situacin excepcional, como es la circunstancia de que una persona pueda invocar la comunidad de los asientos de los libros llevados con otra persona (451) . A pesar de que cualitativamente es de interpretacin restrictiva, como se dijo, en cuanto a los casos en que procede, la comunicacin no se limita a unos asientos determinados, sino que abarca a la totalidad de libros obligatorios y auxiliares, as como a la correspondencia activa y pasiva (452) , puesto que lo que se persigue con esta medida es que su beneficiario pueda tomar conocimiento in toto de la marca de los negocios a que se refiere esa contabilidad (453) . Del texto de la ley surge con claridad que la exhibicin general no puede ser decretada de oficio, sino a instancia de parte que tenga inters legtimo en ella (454) . No obstante

el vocablo empleado -"juicios"-, cabe entender que no es necesario que exista un pleito pendiente para solicitarla (455) , pues bien puede ser pedida como medida previa, en vista de un juicio ordinario (art. 232 Ver Texto, C.Proc.C.C.) (456) .

JURISPRUDENCIA La exhibicin general de libros puede ser peticionada como procedimiento previo a la iniciacin de una demanda (Cm. Paz Letr., IV, RP, XX, 821), debe ser resuelta con audiencia de la parte afectada (Cm. Com., LL, 54, 552) y, con arreglo al art. 284 Ver Texto, C.Com., ser considerada como una cuestin de puro derecho (Cm. Com., B, ED, 8, 646).

II. Sujetos. Mientras la compulsa de los asientos en la exhibicin parcial la hace el juez o el auxiliar que l designe, v.gr., secretario o perito contador, y no el particular que la solicit, la exhibicin general debe hacerla el interesado, personalmente, asesorado por un perito, si as lo desea (457) .

III. Lugar. En cuanto al lugar donde debe ser efectuada la exhibicin general, la jurisprudencia ha declarado que el dueo de los libros no puede estar obligado a desprenderse de ellos si pone a disposicin del perito designado por el beneficiario todos los elementos necesarios para que el examen sea realizado satisfactoriamente en el lugar donde los libros son llevados (458) . Si las partes no se ponen de acuerdo, la exhibicin deber ser realizada en la secretara del juzgado (459) .

JURISPRUDENCIA No corresponde disponer que los libros a compulsar sean depositados en el juzgado (Cm. Com., A, LL, 106, 975), porque no deben ser retirados del establecimiento donde diariamente deben ser utilizados (Cm. Com., A, ED, 5, 745), adems de que la obligacin es de exhibirlos, y no de entregarlos (Cm. Com., JA, 65, 856). Tampoco corresponde ordenar que sean puestos a disposicin del perito, en su domicilio (C.C. 1, JA, 55, 912; y LL, 4, 142).

IV. Oportunidad. Negativa. Asimismo, el juez fijar el plazo dentro del cual se deber hacer el examen de los libros (460) .

Dadas las caractersticas peculiares de esta medida, si quien est obligado a exhibir los libros se negare, la compulsa puede ser llevada a cabo por la fuerza, disponiendo el juez ante quien se solicit todas las medidas conducentes a ello (461)

JURISPRUDENCIA Si bien se ha declarado que si la ley establece que a peticin de parte los comerciantes estn obligados a exhibir sus libros, aun en contra de su voluntad, en cuanto tenga relacin con el punto o cuestin que se discuta en juicio, ello significa que incumbe a los interesados solicitar que se arbitren los medios pertinentes a fin de que tal medida se cumpla (Cm. Paz Letr., IV, LL, 100, 733). Tambin se ha sentenciado que la negativa a acatar la exhibicin de libros ordenada por el juez, sustrayendo a stos de su jurisdiccin, configura una conducta irrespetuosa y obstruccionista a la realizacin de una medida judicial, y que justifica ampliamente el arresto con que se sanciona al remiso (Cm. 3 C.C. Rosario, J, 6, 460).

V. Supuestos legales. Procede la exhibicin general o comunicacin de libros de contabilidad en los siguientes casos:

A) Sucesin. En este caso, aparte de los herederos (su cesionario, o sus acreedores en ejercicio de la accin oblicua que les confiere el art. 1196 Ver Texto, C.Civ.), pueden solicitarla los legatarios, cuando los herederos pretenden que, por exceder de la parte disponible, el legado afecta su legtima, o que los bienes sucesorios son insuficientes para su pago total o parcial (462) ; los donatarios, cuando se pretenda la reduccin de las donaciones por inoficiosas (art. 1831 Ver Texto, C.Civ.); y los herederos del donante, para establecer el haber sucesorio (463) . Podrn hacerlo los acreedores de la sucesin, pero slo cuando haya renuncia a la herencia o su aceptacin con beneficio de inventario, pues en ambos supuestos necesitarn comprobar el monto total de los bienes sucesorios (464) .

JURISPRUDENCIA Se declar procedente la exhibicin general de libros de contabilidad en el juicio por colacin contra los coherederos, socios del causante (C.C. 1, JA, 5, 380). Tambin se declar procedente, en favor de los sucesores del socio fallecido, por los asientos anteriores a la fecha del deceso. Luego de ella -se dijo- slo corresponde la exhibicin parcial (C.C. 1, JA, 1942-III, 627).

A pesar de que el objeto del juicio consiste en la incorporacin de las acciones de la sociedad a la causa sucesoria, no es se el supuesto de "sucesin" a que alude el art. 59 Ver Texto, C.Com., ya que sta se refiere a los libros de comerciante fallecido, porque all sus herederos adquieren la comunidad de asientos (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347).

B) Comunin. Se debe entender por tal, cualquier clase de comunidad de derechos e intereses sobre una misma cosa (465) , y no slo la comunidad entre esposos, como entienden algunos autores franceses (466) . El empleado habilitado puede solicitar la exhibicin de los libros del principal, como una consecuencia del contrato de habilitacin, ya que para determinar el monto de sta necesariamente debe permitrsele comprobar los beneficios obtenidos, y sa es la nica forma de hacerlo (467) . Castillo seala que primero puede pedir la exhibicin parcial, para acreditar la habilitacin, y luego la exhibicin general, para determinar las utilidades (468) . Por mediar la misma razn, podr pedirla el asegurado de aquella compaa de seguros de vida que por las estipulaciones de la pliza tiene participacin en los beneficios (469) . En uno y en otro caso, a fin de evitar los inconvenientes que la comunicacin de los libros puede originar, sobre todo por el gran nmero de habilitados o asegurados, podr establecerse en la convencin la renuncia a tal derecho, lo que significa aceptar de antemano la buena fe del principal o la compaa de aseguradores (470) . En la prctica es dable consultar todos los intereses, adoptando el temperamento que siguen, segn Lyon-Caen y Renault, los comerciantes ingleses y franceses: anualmente un perito designado de comn acuerdo verifica la exactitud de las cuentas. Por otra parte, el empleado no est obligado a aceptar todos los asientos, y puede probar que algunos se han abultado o disminudo dolosamente para privarlo de su parte en las utilidades (471) . El Cdigo, como es lgico, slo se refiere a los asuntos civiles y comerciales; en los de carcter criminal, tambin se puede obligar a la exhibicin general de sus libros al comerciante a quien se le imputa el delito, no as para la averiguacin de delitos cometidos por otras personas (472) .

JURISPRUDENCIA Se declar procedente la exhibicin general de libros cuando se trate de determinar los derechos del empleado habilitado (C.C. 1, JA, 53, 402). Tambin se consider que corresponda la exhibicin general en el litigio por el cual se debata si el empleado era o no habilitado (Cm. Com., JA, 64, 670; LL, 12, 1076).

Procede la exhibicin general de los libros de contabilidad para determinar el estado patrimonial de una sociedad de responsabilidad limitada a la fecha en la cual se le impidi a su gerente (Cm. Com., C, LL, 108, 945). Si bien el Cdigo, como es lgico, se refiere a los asuntos civiles y comerciales, se ha considerado procedente la exhibicin general cuando se le impute al dueo de los libros un delito, y aun en averiguacin de los cometidos por otras personas (CS, LL, 15, 998: defraudacin aduanera; JA, 72, 346; LL, 20, 619; y GF, 153, 211: dem; Cm., Com., JA, 51, 1020; y LL, 1, 253: sin limitacin en el esclarecimiento de un delito; Cm. Fed., JA, 46, 481; 47, 792 y 796; y LL, 91, 210; Cm. Crim., 2, 287).

C) Sociedades. El derecho a la exhibicin general de libros es inherente a la condicin de socio (473) , sea la sociedad civil (art. 1696 Ver Texto, C.Civ.) o comercial (art. 55 Ver Texto, prr. 1, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto). Se trata de un derecho que no es trasferible a los acreedores particulares del socio, ni a los cesionarios, ni aun al socio del socio (474) . La reforma introducida a la Ley de Sociedades Ver Texto por la ley 22903 Ver Texto, trajo precisiones sobre la exhibicin de libros que eran reclamadas por la doctrina (475) , poniendo fin a las polmicas doctrinales suscitadas sobre ciertos aspectos de este tema (476) . La citada reforma ratifica el concepto general enunciado de que todos los socios, en principio, pueden examinar los libros y papeles sociales, y recabar del administrador los informes pertinentes (art. 55 Ver Texto, prr. 1, ley 19550). No pueden pedir la exhibicin general los socios de las sociedades de responsabilidad limitada que por contar con un capital superior al fijado en el art. 299 tengan, como rgano de fiscalizacin interno obligatorio, un consejo de vigilancia o un sndico (art. 158 Ver Texto, prr. 2, ley 19550). Tampoco corresponde a los socios de las sociedades por acciones, salvo en el caso de que la sociedad, por no estar encuadrada en algunos de los supuestos del art. 299 Ver Texto, opte por prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto societario (art. 284 Ver Texto, in fine, ley 19550). En aquellas sociedades irregulares y de hecho en las cuales puede no existir un rgano administrador diferenciado, se debe considerar procedente, como principio general, la exhibicin de libros a pedido de cualquiera de los socios; aunque habr que tener en cuenta las circunstancias fcticas que se presenten en cada caso (477) . En las sociedades accidentales o en participacin corresponde la exhibicin general de los libros de contabilidad, en los casos en que stos hayan sido llevados, y puede ser solicitada por cualquiera de los integrantes. Pero si el socio gestor no los ha llevado especialmente, sino que ha registrado los asientos y partidas en sus propios libros de comercio, slo corresponder la exhibicin parcial de tales asientos y partidas, por

pertenecer ellos a la sociedad accidental o en participacin, siendo, los dems, propios del giro comercial particular del socio gestor (478) Por anlogas razones resultar procedente que cualquiera de sus miembros solicite la exhibicin de libros a las agrupaciones de colaboracin de sociedades o de empresarios, as como a las uniones transitorias de empresas de que formen parte (arts. 367 Ver Texto, 369 Ver Texto, inc. 12, 377 Ver Texto y 378, inc. 12, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto).

JURISPRUDENCIA Tratndose de una sociedad annima, la exhibicin de libros solicitada resulta improcedente (art. 55 Ver Texto, ley 19550) (Cm. Com., B, LL, 1981-A, 397). La naturaleza de la sociedad annima oponente impide admitir la medida decretada, porque en ella ni siquiera el accionista, individualmente considerado, tiene derecho a pedir la exhibicin general de libros de comercio. Por otra parte, hay que tener en cuenta que dicha sociedad es tercero respecto del litigio y que la actora puede, por tanto, obtener los datos que persigue mediante los informes solicitados de oficio (Cm. Civ., D, LL, 117, 810). Si bien se declar que no procede la exhibicin de libros de la sociedad cedente al cesionario de derechos, sucesor a ttulo singular (Cm. Com., JA, 1943-I, 303), tambin se sentenci que existe una presuncin de hecho de que los libros del establecimiento enajenado estn en poder del adquirente, quien, por tanto, est obligado a exhibirlos (Cm. Com., JA, 70, 498). Est obligado a la exhibicin de sus libros el socio liquidador que es tenedor de ellos, cuando el reclamo proviene de otros socios, sobre cuestiones litigiosas atinentes a la sociedad (Cm. Com., B, LL, 85, 233). Una sociedad, aunque alguna de las partes del juicio pertenezca a ella, debe ser considerada tercero no obligado (Cm. Civ., G, LL, 1982-D, 347). No procede la comunicacin de los libros de una sociedad cuando al ser contestada la demanda se le neg calidad de socio al actor (Cm. Com., JA, 1944-I, 473). La sociedad a que pertenece el actor puede oponerse a la exhibicin de los libros pedida en un juicio que se le sigue a ste personalmente (C.C. 1, JA, 1954-III, 59; LL, 35, 48). No procede la exhibicin general de libros cuando se demanda al socio en su condicin de tal (C.C. 2, LL, 41, 181). Asimismo, se ha declarado que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada tienen derecho a examinar los libros, y son nulas las clusulas estatutarias que limitan tal facultad (Cm. 1 C.C. La Plata, JA, 1948-I, 575); y que tambin el ex socio de la S.R.L. goza de ese derecho, aunque hubiese trasferido la totalidad de sus derechos sociales (Cm. Com., LL, 100, 415).

D) Administracin o gestin mercantil por cuenta ajena. Cuando el administrador o gestor de negocios ajenos no tuviera otras administraciones o mandatos, el mandante podr solicitar la exhibicin general de libros. Si en cambio llevara la administracin de varias personas a la vez, nicamente proceder la exhibicin parcial, es decir que podr solicitrsele la compulsa relativa slo a las operaciones del mandante que solicita la exhibicin parcial (doctrina uniforme).

E) Caso de concurso o quiebra. Sabido es que con la sancin de la ley 19551 Ver Texto, de concursos, qued derogada la liquidacin sin quiebra, a la cual el Cdigo se refiere en el art. 58 Ver Texto. En el caso de quiebra del dueo de los libros, inmediatamente despus de dictada la sentencia que la decret corresponde que sea, naturalmente, el sndico quien tome posesin de los libros y papeles del fallido. En ausencia de l lo har el funcionario que el juez designe especialmente a ese efecto, que puede ser un notario (art. 170 Ver Texto, ley 19551); por ello, la doctrina ha sealado que ms que una exhibicin general de libros hay un verdadero desapoderamiento seguido de un secuestro de ellos (479) . En el concurso preventivo la exhibicin no se realiza contra la voluntad del comerciante que se present en concurso, sino al contrario, el ofrecimiento es espontneo (art. 11, inc. 6), y una vez resuelta la apertura, se procede a la intervencin de la contabilidad (art. 14, inc. 6). Posteriormente, el sndico, en cumplimiento de sus funciones especficas y en aplicacin de las normas de la Ley de Concursos, realizar un informe especial de cada crdito y un informe general, en los cuales compulsar los libros del concursado (arts. 34 Ver Texto, 35 y 40 Ver Texto, ley 19551). (414) Conf.: L. Bolaffio, Derecho comercial. Parte general, Bs. As., 1947, II, 238. En los libros de comercio se contiene mucho que el comerciante honesto y ordenado anota exclusivamente para s, y cuyo conocimiento por parte de un tercero sera contrario a su intencin, a su inters y quiz a sus herederos. (415) Conf.: J. Bdarride, Commentaire du Code de Commerce. Des commerants, nos. 273/4. (416) Fernndez, I, vol. 1, 172. (417) Conf.: Bdarride, lug. cit. (418) Fernndez, I, vol. 1, 172: Las citadas disposiciones han sido declaradas constitucionales por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: 171, 349; en JA, 48, 331; 188, 105; en JA, 72, 305; en GF, 149, 75; en JA, 1942-III, 274; en LL, 27, 230; Cm. Fed., en JA, 50, 409; en LL, 91, 210. (419) Conf.: Satanowsky, III, 279/80.

(420) Fernndez, I, vol. 1, 172, n. 14. Conf.: Fontanarrosa, n 274. La exhibicin parcial es un medio de prueba que slo se puede producir en juicio; pero procede como comprobacin de hechos fuera de juicio, en las legislaciones procesales que la admiten; v.gr., art. 272, Cd. Proc. Santa Fe; arts. 323 y 329, Cd. Proc. Nac.; y para los socios de sociedades: art. 808, Cd. Proc. Nac. (421) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 90. (422) Conf.: Vivante, I, 234. (423) Conf.: Fontanarrosa, n 274. Como comprobacin de hechos fuera de juicio, en las legislaciones procesales que la admiten, se podra solicitar la comprobacin de determinados libros y la compulsa de asientos concretamente identificados, cuando existan temores fundados de su desaparicin y, consiguientemente, de la prueba contenida en ellos. (424) Fernndez, I, vol. 1, 175, n. 18. Conf.: Siburu, II, n 429. V.: Segovia, I, n. 222, pero no respecto de los libros de terceros. (425) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit.; Vivante, I, 236. (426) Conf.: Vivante, I, 234. (427) Conf.: Lessona, n 635; Siburu, II, 426. (428) Conf.: Castillo, I, n 303. (429) Conf.: Segovia, I, n. 230; Malagarriga, I, n 162. (430) Fernndez, I, vol. 1, 174. Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 189. (431) Conf.: Segovia, I, n. 226. (432) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 118; Segovia, I, n. 228. (433) Conf.: Fontanarrosa, n 274. (434) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 91; Vivante, I, 240. De otro modo se aprovecharan, quiz, los secretos ajenos. (435) Conf.: Lessona, II, nos. 635 y 651; Vivante, I, 236; Alauzet, I, n 347; Carvalho de Mendona, II, 265; Jofr, III, 199; Castillo, I, nos. 298 y 301; Segovia, I, n 222; Zavala Rodrguez, I, n 189; Fernndez, Cd. Proc. Civ. comentado, 2 ed., 231, y Derecho procesal civil, I, 231. Contra, admitiendo la exhibicin de libros aunque con ciertas limitaciones: Franchi y Pagani, n 139; Siburu, II, n 340; Fontanarrosa, 2 ed., n 242. Comp. con Malagarriga, I, n 160: el dueo de los libros debe tener inters o responsabilidad en el asunto.

(436) Conf.: Vivante, I, 201; Franchi y Pagani, I, n 139; Bolaffio, II, 231; Fontanarrosa, n 274. No se puede exigir a un tercero la exhibicin de sus libros, ya que en tal hiptesis no existe el fundamento de la comunidad de asientos. (437) Conf.: Fernndez, Cd. Proc. Civ. com., 231; Siburu, II, n 430; Castillo, I, nos. 298 y 301; Fontanarrosa, n 274; Zavala Rodrguez, I, n 189. (438) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (439) Conf.: Siburu, I, n 430; Castillo, I, n 315. (440) Conf.: Lessona, II, n 651. (441) V. t. I, 219. (442) Fernndez, I, vol. 1, 176. (443) Conf.: Mattirolo, 5 ed., III, n 372; Pagani, I libri comm., 139; Segovia, I, nos. 222 y 226; Malagarriga, I, n 158, y Trat., II, 44. (444) Conf.: Siburu, II, n 446. (445) Conf.: Alauzet, I, n 352; Vivante, I, n 179; Bolaffio, II, n 143; Carvalho de Mendona, VI, nos. 175 y 191; Bevilaqua, 19, n. 18; Siburu, II, 428; Castillo, I, n 302; Fontanarrosa, n 274. (446) Conf.: Siburu, II, n 344; Carvalho de Mendona, II, n 261; Obarrio, Cdigo, I, 315. Contra: Miranda Valverde, n 55. (447) Conf.: Romero, I, 389. (448) Conf.: Zavala Rodrguez, I, 184. (449) Conf.: Vivante, I, 243, quien dice que tal conveniencia se funda en que se limita a slo los casos taxativamente enumerados en la ley, en los cuales es menos peligrosa, considerando que la homogeneidad de intereses existente entre los contendientes o el estado de liquidacin de la hacienda alejan el peligro de que los negocios todava pendientes puedan daar una actuacin futura. (450) Conf.: Alauzet, I, n 353; Segovia, I, n. 214; Obarrio, I, n 83; Fontanarrosa, n 275. (451) Esta teora, a la cual nos adherimos, est sostenida, adems de por Vivante, I, n 177, por Rocco, en RDC, 1903.2.177; Pagani, Com. Cod. Comm., n 134; Siburu, II, n 427; Castillo, I, n 300; Fontanarrosa, lug. cit.; Zavala Rodrguez, I, n 188; Ottolenghi, La exhibicin de los libros. Sancin al incumplimiento, en JA, 61, 273; y tambin por aquellos autores para quienes los asientos constituyen la ejecucin de un mandato tcito y recproco que se otorgan los comerciantes cuando realizan una operacin, por lo cual adquieren carcter comn: Delamarre y Le Poitvin, Trait thorique et pratique de droit commercial, Pars, 1861, I, n 177; Mass, IV, n 2487. Otros autores consideran que es

una consecuencia de la obligacin de llevar los libros y conservarlos: Bolaffio, II, 217, y en La Temi, 1903, 346; opinin compartida por Malagarriga, I, n 158; Segovia, I, n. 222; Satanowsky, III, n 91; imposicin legal basada en el inters del comercio, que es una combinacin de las concepciones de Bolaffio y Vidari; E. Vidari, Corso di diritto commerciale, Miln, 1901, I, n 213. (452) V. n 26, letra b, de este captulo. (453) Conf.: Fontanarrosa, n 275. (454) Conf.: Miranda Valverde, n 51. (455) Conf.: Castillo, I, nos. 306 y 308. (456) Fernndez, Cd. Proc. Civ. com., 2 ed., 134. (457) Fernndez, I, vol. 1, 174. (458) Cm. Civ. 1, en LL, 4, 142. (459) Fernndez, I, vol. 1, 177. (460) Conf.: Lyon-Caen y Renault, I, n 291 quter; Segovia, I, n 220; Siburu, II, n 425. (461) Conf.: Fontanarrosa, n 275; Romero, I, 390. (462) Conf.: Lyon-Caen y Renault, I, n 291; Bdarride, Des commerants, n 281; Namur, Le code de commerce belge, revis, Bruselas, 1876, I, n 229; Vivante, I, n 184; Bevilaqua, 18, n. 17; Siburu, II, n 419; Malagarriga, I, n 153; Fontanarrosa, n 275, a. (463) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit.; Anaya, en Omeba, II, 77, n 91, a. (464) Conf.: Siburu, II, n 419; Rivarola, I, n 84; Fontanarrosa, lug. cit.; Garo, n 364. (465) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 78. Comp. con Ferreira, II, 244; Miranda Valverde, nos. 70 y 73. (466) Lyon-Caen y Renault, I, n 291; Thaller, n 211, y el brasileo Carvalho de Mendona, II, n 273. Estn conformes con nuestra interpretacin: Segovia, I, n. 216; Siburu, II, n 420; Malagarriga, I, n 155; Fontanarrosa, n 275, b. (467) Conf.: Lyon-Caen y Renault, I, n 291 bis; Castagnola, Codice di commercio: testo, fonte, commentari e giurisprudenza, Turn, 1883, n 278; Bevilaqua, 18, n. 17; Ferreira, II, 369; Siburu, II, n 421; Rivarola, I, n 87; Garo, n 364; Fontanarrosa, n 275; Zavala Rodrguez, I, n 188; Bengolea Zapata, en JA, 75, 325; J. Ramrez Gronda, El contrato de trabajo, Bs. As., 1945, n 33; Garca Martnez, Contrato de trabajo, n 163; Daz de Guijarro, en JA, 64, 670: considerndolo un caso de comunin. Contra:

Vivante, I, n 185; Bolaffio, n. 167; Carvalho de Mendona, II, 254. V.: Thaller, n 212; Segovia, I, n. 218. (468) Conf.: Castillo, I, n 313. (469) Conf.: Lyon-Caen y Renault, Castagnola, Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits.; Bevilaqua, 19, n. 17. Contra: Vivante, lug. cit. (470) Conf.: Lyon-Caen y Renault, lug. cit.; Carvalho de Mendona, II, 256; Garo y Fontanarrosa, lugs. cits. (471) Conf.: Castillo, I, n 313. (472) Conf.: Castillo, I, n 314; Garo, n 356; la jurisprudencia, por regla general, entiende que tambin en este ltimo caso procede la exhibicin general. V.: Siburu, II, n 416; Segovia, I, n. 213; Bevilaqua, 17, n. 16. (473) Conf.: Ferreira, II, 351; Anaya, en Omeba, II, 79. (474) Conf.: Bolaffio, II, 266. Si fuese de otra manera, el secreto de los negocios, y con l la suerte de la economa de una sociedad, se pondra a discrecin del socio singular y de las vicisitudes desgraciadas de su patrimonio. (475) Conf.: Fontanarrosa, n 275. (476) V.: Anaya, en Omeba, II, 80. (477) Conf.: Etcheverry, Sociedades irregulares y de hecho, Bs. As., 1981, 225; Anaya, en Omeba, II, 80. Contra: Romero, I, 392. Es absolutamente improcedente en todos los casos en virtud de la inoponibilidad del contrato social establecida en el art. 23 Ver Texto, segunda parte, Ley de Sociedades. (478) Conf.: Siburu, II, n 421; Fontanarrosa, n 275, c. Comp. con Anaya, en Omeba, II, 80, quien en el segundo caso habla de una exhibicin general limitada; y con Romero, I, 392, quien dice que al no haber, en rigor, una sociedad, el supuesto se rige por el caso previsto de administracin o gestin mercantil por cuenta ajena, que tratamos enseguida. (479) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. 30. VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO.

a) Generalidades. Antes de tratar en detalle el sistema sui generis y, en cierto sentido, excepcional, que presenta nuestro Cdigo de Comercio (480) respecto de la fuerza probatoria de los libros de comercio, estimamos conveniente precisar las nociones de admisibilidad y eficacia de la prueba que nos suministra el derecho procesal, pues su adecuada

diferenciacin nos permitir dilucidar algunas conclusiones aceptadas por la doctrina sin mayores explicaciones. Con esa perspectiva diremos que la admisibilidad se refiere a la posibilidad de que la prueba ingrese en el proceso (481) . En determinadas circunstancias, pues, la prueba puede resultar inadmisible y, por tanto, tener prohibido su ingreso en la causa. Ello puede obedecer a una inadmisibilidad extrnseca, como ocurre cuando la agregacin de la prueba resulta extempornea (art. 367 Ver Texto, C.Proc.C.C.) (482) , o a una inadmisibilidad intrnseca, sea porque existe una prohibicin legal de investigar un hecho (483) o existe una norma expresa respecto de la utilizacin de ciertos medios probatorios -v.gr.: imposibilidad de que las cartas misivas dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, sean admitidas para su reconocimiento (art. 1036 Ver Texto, C.Civ.) (484) ; o imposibilidad de probar por testigos el abuso de firma en blanco dada en instrumento privado (art. 1017 Ver Texto, C.Civ.) (485) -. Tanto se trate de una inadmisibilidad intrnseca como extrnseca, la declaracin de tal deber hacrsela a rengln seguido de la proposicin de la prueba (486) . La eficacia de la prueba, en cambio, se refiere a la aptitud o fuerza de conviccin que puede deducirse de su contenido, en virtud de la cual el juez forme su criterio para fallar en el caso; en otras palabras, es el valor o fuerza probatoria que tiene el medio aportado por las partes (487) . El ordenamiento jurdico puede otorgar diversos grados de eficacia a los distintos medios probatorios; precisamente a los libros de comercio la ley de fondo (arts. 63 Ver Texto y 64, C.Com.) les otorga una eficacia especial, lo que ha hecho calificar al sistema como de prueba tasada (488) . Sentada la diferencia de ambos conceptos, es necesario sealar que la peculiaridad del sistema probatorio de los libros de contabilidad de los comerciantes que el derecho sustancial regula, se presenta, desarrolla y resuelve, no en el terreno de la admisibilidad de la prueba, sino en el terreno de la eficacia, puesto que el legislador ha otorgado un valor o fuerza probatoria especial en favor del propietario de los libros, cuando: I) se los lleve bajo determinadas formalidades, II) se trate de un juicio contra otro comerciante, y III) se trate de un hecho referente al comercio del dueo de los libros. Con el agregado de que prueban en contra suya o de sus sucesores, aunque no est matriculado (489) , o no sean llevados en forma, o aunque el contendiente en el juicio no sea comerciante (490) , no admitindose prueba en contrario. Empero, en todos los casos la prueba es indivisible: el adversario del dueo de los libros no puede aceptar slo los asientos favorables a su pretensin y desechar los contrarios a ella (491) . Respecto de los actos no comerciales, en litigios entre comerciantes, los libros de comercio slo sirven como principio de prueba por escrito (art. 64 Ver Texto, C.Com.).

JURISPRUDENCIA Al solo efecto de ilustrar lo expresado en el texto citamos a continuacin los fallos ms recientes que ratifican la uniforme jurisprudencia sobre este tema. As, se ha declarado que el art. 63 Ver Texto, C.Com., es claro cuando determina que en caso de pleito entre

comerciantes por hechos del comercio, los libros de contabilidad hacen prueba en favor de sus dueos cuando su adversario no presente asientos en contrario efectuados en libros con arreglo a derecho (Cm. Com., A, LL, 1982-A, 228). El valor de la prueba de libros en favor de quien cumpli con la carga de llevarlos con ajuste a derecho (arts. 44 Ver Texto y ss.), forma conviccin completa cuando los del adversario no se ajustan a las exigencias legales (Cm. Com., B, LL, 1975-A, 791). Cuando los libros de ambas partes se hallan con todas las formalidades y sin vicio alguno, y de ellos resulta prueba contradictoria, se debe prescindir de ese medio de prueba y atender a las dems probanzas que se presentan (Cm. C.C. Mar del Plata, DJBA, 61, 21). Aun cuando la irregularidad con que son llevados impide que los libros del comerciante prueben en su favor en un pleito contra un no comerciante, sin embargo prueban en su contra, con arreglo a la doctrina del art. 55 Ver Texto, C.Com., en consonancia con el prr. 2 del art. 63 Ver Texto, del mismo cuerpo legal (Cm. Com., C, LL, 1980-A, 425). Si la demandada solicit prueba pericial en los libros de la actora, conforme al art. 56 Ver Texto, C.Com., debe juzgrsela por los libros de comercio de sta, ya que debe estarse a las resultas que ofrezcan todos los asientos relativos al punto (principio de indivisibilidad) en litigio, de conformidad con lo preceptuado por el art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., A, RL, XXVIII, 1766).

b) Fundamento de la eficacia probatoria. La especial eficacia probatoria que el ordenamiento jurdico de fondo otorga a los libros de comercio en las condiciones y circunstancias apuntadas en el apartado anterior, tema que desarrollamos en los nmeros siguientes, radica, en trminos generales, en el modo particular con que es llevada la contabilidad regular en el comercio, as como en el cumplimiento de los requisitos intrnsecos y extrnsecos que deben ser observados (492) . Coincidentemente con lo afirmado, aunque en forma ms amplia, se ha dicho que el modo con que los libros deben ser llevados excluye toda tentativa de crear posteriormente un medio probatorio con anotaciones arbitrarias; de manera que el libro, si es llevado segn las reglas establecidas por la ciencia del comercio, aparece como documento de las relaciones efectivas, documento imparcial, que impide toda manipulacin fraudulenta. Esto es, el libro de comercio no se lleva con el objeto de procurar un medio de prueba, sino para conservar sin alteracin la memoria de los acontecimientos. En el momento en que el documento se confecciona no se puede saber si el acontecimiento que se documenta ser til o daoso a quien lleva el libro, y un cambio posterior, arbitrario, no puede ser efectuado si los libros son llevados regularmente. No se cree al comerciante porque es un comerciante, sino porque, y en tanto, l ha llevado regularmente los libros de comercio (493) . Por lo cual debe quedar claro que la eficacia probatoria de los libros de comercio reposa sobre la natural garanta que presenta, por lo genuino de la documentacin, una regular

tenedura de libros de comercio; no, pues, porque al comerciante se lo presuma honesto, ni porque de otra manera difcilmente podra probar sus negocios comerciales, sino porque la documentacin no se efecta con el objeto de proveerse una prueba, y precisamente por eso es insospechable (494) , y porque existe un relevante control de cuanto se registra en el complejo de los libros que l lleva y en los libros de la parte contraria (495) .

JURISPRUDENCIA La contabilidad comercial no es una simple compilacin de datos, sino un sistema en el cual resulta difcil alterar una de las partes sin afectar al todo. Esto contribuye a desvanecer la idea de que los libros de comercio son una prueba constituda por los comerciantes en su favor, aun en el supuesto de que, en razn de no revestir tal calidad la contraparte, sea imposible la confrontacin (Cm. Civ., C, LL, 124, 39, con nota de C. Varangot). Lo que resulta de los libros de comercio de una parte es controlable por los asientos de los libros de la otra, de donde deriva una recproca garanta (SC Tucumn, LL, 77, 698). Los libros de comercio son una institucin legal, y constituyen, en lo que se refiere a los actos mercantiles, un medio probatorio de fundamental importancia en las relaciones recprocas de los comerciantes (Cm. Paz, IV, LL, 81, 242). El sistema de los libros de comercio legislado por el Cdigo de la materia no mira la utilidad prctica y particular de cada comerciante, sino que ha sido impuesto por la ley en beneficio del comercio en general y del inters social (Cm. Com., LL, 41, 545), as como en defensa del crdito (ST La Pampa, RL, XXVIII, 1763). La plena eficacia probatoria que el art. 63 Ver Texto, C.Com., otorga a los libros de comercio es una derogacin del principio general de que a nadie es permitido preconstitur una prueba en su propio beneficio y, por ser una excepcin, es de aplicacin restrictiva (Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 77, 278). La prueba de los libros de comercio se rige, en primer trmino, por el C.Com., independientemente y por encima de todo cuanto puedan disponer los cdigos de procedimiento (Cm. Com., LL, 55, 236).

c) Asientos y comprobantes. El art. 63 Ver Texto se refiere, categricamente, a los asientos de los libros, por lo cual, para reconocerles el valor probatorio que les atribuye la ley, no puede exigirse que ellos sean respaldados por otros documentos, aun cuando los arts. 43 Ver Texto y 44 dispongan, con otra finalidad de carcter general -como es la que persigue el llevar una contabilidad mercantil moderna, eficiente y documentada-, que las constancias contables deban ser complementadas con la documentacin respectiva (496) , porque con ello se desvirtuara por completo las normas categricas del Cdigo de Comercio respecto del valor probatorio de los asientos, ya que los reducira a una mera prueba

documental, carente de valor por s sola, lo cual es contrario, como decimos, al sistema adoptado por el Cdigo (497) .

JURISPRUDENCIA La existencia de comprobantes no libera al comerciante de la obligacin de efectuar adecuadamente sus registraciones contables (Cm. Com., A, LL, 151, 146). Para determinar la completividad de los asientos de contabilidad no es decisivo argumentar que lo registrado es congruente, sino que dichos asientos deben correlacionarse con la realidad (Cm. Com., D, LL, 1983-C, 469). Son los asientos de los libros de contabilidad, y no su respaldo documental, los que materializan la prueba a que se refiere el art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm.C.C., I, Santa Fe, RL, XXXI, 1111). La no conservacin de la documentacin que prueba los asientos de los libros de comercio, no torna ineficaz a la prueba que surge de ellos, si ha sido solicitada por la demandada no comerciante (Cm. Paz, I, LL, 146, 660). La circunstancia de que los asientos no estn justificados con los comprobantes respectivos no priva, en absoluto, de valor a stos; pero ello no implica que puedan constitur la prueba cabal a que se refiere el art. 63 Ver Texto, prr. 3, C.Com. (Cm. Com., A, ED, 13, 893; ST Tucumn, LL, 77, 698). Frente a ello, la jurisprudencia es francamente mayoritaria en el sentido de que los asientos de los libros de comercio carecen de fuerza probatoria cuando no se hallan respaldados por la documentacin correspondiente (Cm. Com., A, JA, 1958-II, 152; B, JA, 1958-III, 278; C, LL, 153, 873; D, LL, 154, 559; Cm. Civ., E, LL, 1975-B, 867), requisito ste exigido, antes de la sancin del decr.-ley 4777/63, por repetidas decisiones judiciales y, desde esa fecha, por disposicin expresa de esa norma (Cm. Com., A, LL, 156, 558 y 201). No se viola la doctrina del art. 43 Ver Texto, C.Com., al negar eficacia probatoria a los libros de comercio, ni, consecuentemente, la de los arts. 63 Ver Texto y 64 del mismo cuerpo legal, que presupone naturalmente asientos contables sin tachas, si el experto no encontr tal respaldo documental pertinente en las constancias contables respectivas (SCBA, LL, 1976-D, 338). Ante la negativa del demandado respecto de la autenticidad de la documentacin acompaada para respaldar a los asientos de los libros de comercio, se consider que stos, hurfanos de ese indispensable respaldo, son insuficientes por s solos para fundamentar un fallo condenatorio en favor del dueo de los libros (Cm. Com., D, LL, 154, 559). La carencia del debido respaldo documental de los asientos contables de la sociedad priva a stos de eficacia, circunstancia que conduce a juzgar la controversia por las constancias contables del adversario, cuyos libros son llevados en forma y acompaados sus asientos con los respectivos comprobantes (Cm. Civ., E, LL, 1975-B, 867).

La idea de "respaldo contable" no puede ser aplicada a un elemento contable mismo, fuere libro principal o planilla auxiliar, por lo que no se puede tener como tal respaldo a las planillas de caja (Cm. Com., D, LL, 1980-D, 580).

d) Equiparacin con la prueba de confesin. En trminos generales, la doctrina nacional (498) y la extranjera (499) equiparan a la prueba de libros en contra de su dueo con una confesin extrajudicial, postura que ha sido compartida, en general, por la jurisprudencia de nuestro pas (500) . Empero, es necesario sealar que autorizadas opiniones se han preocupado de dejar sentado que aunque la prueba de libros guarda mucha semejanza con la confesin, no se identifica con ella (501) , pues en la confesin -se ha dicho- hay plena voluntad de manifestar; en los asientos, en cambio, la voluntad de manifestar es solamente eventual (502) , es decir que no es equiparable, por ello, a ninguna de las otras pruebas que contemplan los cdigos de fondo y de forma, pero a la que ms se acerca - se concluyees a la documental y a la confesin, aunque sin posibilidad de equiparacin (503) . En una posicin negativa terminante aparece Ascarelli (504) , quien, al negar toda posibilidad de identificacin con la confesin, afirma que los asientos de los libros de comercio no tienen otro alcance que el de meras registraciones dirigidas al propio comerciante (505) , y que, por otra parte, no son verdaderas declaraciones, pues falta en el evento el ingrediente finalista, esto es, la voluntad de declarar (506) .

JURISPRUDENCIA La jurisprudencia ha considerado que la prueba de libros entre comerciantes importa una confesin de su dueo (Cm. Com., LL, 11, 465; 17, 720; y JA, 70, 41; Cm. Nac. Esp., LL, 89, 74; Cm. Fed. Rosario, LL, 18, 628; SCBA, DJBA, 1949-XXVII, 354; JA, 1949-II, 359; Cm. 2 C.C. Crdoba, JC, 3, 202). Tambin se ha declarado que es incuestionable el valor probatorio de la contabilizacin de la deuda referida a nombre del deudor delegado, en los libros de la actora, que vale como una "manifestacin expresa de su voluntad", pues tales asientos en sus libros prueban contra el comerciante (arts. 54 Ver Texto y 63 Ver Texto, C.Com.) que los ha efectuado "sin reserva alguna" (art. 803 Ver Texto, C.Civ.) (Cm.C.C., II, Santa Fe, LL, 135, 479). Con otro temperamento, se ha sentenciado que la llamada "prueba de libros" es una genuina prueba de derecho y las legislaciones comerciales la han impuesto en inters del comercio, por lo que no es equiparable a ninguna de las otras pruebas que contemplan los cdigos de fondo y de forma (Cm. 1 Mercedes, ED, 32, 264).

e) Indivisibilidad de la prueba.

El art. 63 Ver Texto, C.Com., determina la indivisibilidad de la prueba que resulte de los asientos de los libros (507) . El adversario del dueo de los libros no puede aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, estar por las resultas combinadas que presenten todos los asientos relativos al punto cuestionado. La ley es clara, pues, en cuanto a que la indivisibilidad no es sobre toda la contabilidad o la pericia de que se trate, sino que se circunscribe, al contrario, a los asientos referentes a la cuestin litigiosa (508) . La apuntada indivisibilidad, que se extiende tambin a los asientos conexos (509) , tiene un doble fundamento: intrnsecamente se basa en que quien admite la existencia de un hecho de determinado modo, no quiere admitirlo, a su vez, de modo distinto; y extrnsecamente, porque quien se vale de declaraciones del contradictor, como de una prueba, no habiendo otras (510) , debe tomarlas tal como se las proporciona (511) . La doctrina est de acuerdo, en general, en que la indivisibilidad de los asientos es una consecuencia de la equiparacin de la prueba de libros en contra de su dueo con la confesin (512) , lo cual no obsta a que el comerciante pueda probar que los asientos son el resultado de una violencia fsica o moral, o del dolo del adversario (513) , o del error (514) , siempre que ste surja de los asientos mismos (515) .

JURISPRUDENCIA Se puede considerar uniforme la jurisprudencia en el sentido de que si los libros de comercio han sido llevados segn las formalidades de la ley, la regularidad y conexin de las partidas que en ellos se observa determina la imposibilidad de dividir su contenido (Cm. Civ., E, LL, 104, 38; Cm. Com., GF, 152, 121; 164, 569; 190, 32; y LL, 48, 506; Cm. Com., B, JA, 1953-III, 181; y LL, 106, 867; Cm. Fed. Rosario, LL, 18, 628) mientras que no medien sospechas vehementes de que la contabilidad ha sido fraguada expresamente (SCBA, DJBA, 1949-XXVII, 354; JA, 1949-II, 359; y LL, 34, 879; Cm. 2 C.C., II, La Plata, JA, 1949-I, 624; Cm. Paz Letr., III, JA, 1943-IV, 404). Asimismo, se ha declarado que si la parte admiti la prueba de libros, debe estarse a las resultas combinadas de todos los asientos relativos al punto cuestionado (Cm. Com., A, LL, 63, 742; B, JA, 1962-III, 146). Ofrecidos como prueba de la actora los libros de la demandada, y no habiendo aqulla aportado constancia alguna que los desvirte, se debe tomar en cuenta sus anotaciones, y no puede la actora negar a esos asientos lo que no convenga a sus intereses (ST Chubut, RL, XXIX, 1370). Quien acepta someterse a las constancias de los libros de su contrario participa de esa prueba, se sujeta a su resultado y, en consecuencia, debe producir prueba en contra de dichos asientos, siendo irrelevante la simple negativa (Cm. Com., A, LL, 129, 544). Si la demandada no lleva contabilidad legal y solicita prueba pericial en los libros de la actora, conforme al art. 56 Ver Texto, C.Com., debe ser juzgada por los libros de sta, ya que debe estarse a las resultas que ofrezcan todos los asientos relativos al punto en litigio, de conformidad con lo preceptuado por el art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., A, RL, XXVIII, 1766).

Si el demandado invoc la prueba de libros para justificar sus pagos, ech sobre sus hombros la carga de demostrar la irrealidad de las otras constancias de los libros de su adversario (Cm. Civ., D, RED, 10, 639).

f) Libros indispensables y libros auxiliares. Como hemos visto (516) , el comerciante llevar, adems de los libros indispensables, los libros auxiliares que le fuera menester. Tales libros auxiliares, si bien hacen prueba en contra de quien los lleva (517) , sean o no llevados regularmente (518) , no pueden servir de prueba en favor de su dueo si faltaren los indispensables (519) , pues la falta de stos debe equipararse al caso en que hubieran sido llevados irregularmente (520) . Pero si esos libros indispensables se hubieran perdido, sin culpa de su dueo, los libros auxiliares, cuando sean llevados regularmente, sern considerados idneos para probar en favor de su dueo (521) . Si las constancias de los libros auxiliares concuerdan con las de los libros indispensables, tal circunstancia aumenta la eficacia probatoria de la contabilidad, ya que tienen ms fuerza de conviccin respecto de la apreciacin del juez (522) . En caso de discordancia entre los asientos de unos y otros, prevalecen los primeros (523) .

JURISPRUDENCIA Tanto los libros de comercio indispensables como los libros auxiliares tienen el valor probatorio que les otorga el Cdigo de Comercio, sin que se distingan unos de otros cuando son llevados en la forma exigida por la ley (Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 1, 173; y Dig. Jur., II, 416). Asimismo, se ha declarado, con relacin a los libros auxiliares, que llevados con regularidad estn equiparados a los indispensables en cuanto a su valor probatorio (Cm. Com., LL, 11, 463; y Dig. Jur., II, 416); prueban contra quien los lleva, por lo menos como documento emanado de parte (Cm. Com., JA, 57, 300; y Dig. Jur., II, 416), estn equiparados a los indispensables exigidos por la ley, controlan y completan a stos, e ilustran la conciencia del juez (Cm. Com., GF, 150, 67; y LL, 21, 700). La falta o irregularidad en llevar el libro Copiador, no resta fuerza probatoria al resto de la contabilidad llevada en legal forma (Cm. Com., JA, 34, 1326; Cm. Com., C, LL, 120, 236). Es procedente decretar un embargo preventivo si el crdito reclamado est anotado en los libros rubricados de Cuentas Corrientes (Cm. Com., A, DJ, diario del 27/9/57). Los asientos del libro de la actora llevado en forma legal, prevalecen sobre los que constan en un libro auxiliar, sin rubricar, de la demandada (Cm. Paz Letr., IV, GP, 42, 215).

No se debe considerar demostrada la deuda que surgira de las operaciones registradas en un libro llamado "Copiador de Ventas y Cobranzas" que no es llevado en legal forma (Cm. Com., A, LL, 156, 558). Es improcedente la pericia efectuada sobre "carpetas de clientes" que carecen de valor probatorio que la ley atribuye a los libros de comercio llevados en forma (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., A, LL, 156, 353). (480) Fernndez, I, vol. 1, 179, n. 2. Conf.: C. Viterbo, Valor probatorio de los libros de comercio cuando una de las partes no es comerciante, en Ensayos de derecho comercial y econmico, Bs. As., 1948, 61; Garrigues, I, vol. 3, 1365. Nuestra legislacin, coincidiendo en este punto con la mayora de las legislaciones, ha credo que a los libros de comercio se les debe conceder una fuerza probatoria sui generis regulada de manera que el comerciante consiga en el pleito una posicin favorable frente al adversario que no lleve libros de comercio. Se ha querido robustecer la confianza del pblico en los libros de los comerciantes, induciendo, al propio tiempo, a stos a la ms rigurosa veracidad en los asientos. (481) Conf.: H. Devis Echanda, Teora general de la prueba judicial, Bs. As., 1974, I, 284. (482) Conf.: Morello y otros, V, 28. (483) Conf.: Devis Echanda, I, 282. (484) V.: A. Parry, Las cartas misivas, en JA, I, 781; A. Quiroga Olmos, Las cartas misivas como medio probatorio en la doctrina y la jurisprudencia, en JA, 1958, I, 72. (485) V.: Rosenbuch, Firma en blanco de instrumento privado, en JA, 1946-I, 714. (486) Conf.: Devis Echanda, I, 283. No es propiamente una valoracin preventiva de la prueba, como dice Carnelutti (Sistema de derecho procesal civil, Bs. As., 1944, IV, 225) y lo acepta Aragoneses (Tcnica procesal, Madrid, 1958, 531), porque el juez no la examina desde el punto de vista de su valor de conviccin sino de los requisitos para que se pueda practicar o ser aceptada. (487) Conf.: Morello y otros, V, 27. Consiste en la fuerza probatoria que en s lleva el medio para permitir la conviccin del juez. (488) Conf.: A. Polo Diez, Leyes mercantiles y econmicas, Madrid, 1956, I, 307. Comp. con Devis Echanda, I, 86: no existe un sistema mixto. (489) Conf.: Segovia, I, n. 239; Siburu, II, n 442; Malagarriga, I, n 166. (490) Conf.: Siburu y Malagarriga, lugs. cits. (491) Fernndez, I, vol. 1, 180, n. 23. (492) V. n 28, letras a y b.

(493) Vlderndorff, en Manuale di diritto commerciale, de G. Endemann, Npoles, 1897, I, 835. (494) Conf.: Garrigues, I, vol. 3, 1371. Se justifica por una doble razn: primera, los comerciantes no realizan sus anotaciones con fines de futura probanza, sino para obtener una visin exacta en todo momento de su situacin econmica, y son ellos los ms interesados en la veracidad de los asientos. La segunda y fundamental es que el mecanismo de la contabilidad, para funcionar normalmente, exige una exactitud tan rigurosa que cualquier alteracin en uno de los elementos repercute inmediatamente en el sistema, poniendo de manifiesto la incorreccin. (495) Goldschmidt, System des Handelsrechts, Berln, 1892, 4 ed., 113. (496) Contra: Fontanarrosa, n 277, letra b, prrafo 2; Satanowsky, III, 290; cada asiento debe ser documentado. (497) Conf.: Anaya, en Omeba, I, 104. Ni el art. 43 Ver Texto ni el art. 63 Ver Texto requieren que cada uno de los asientos sea comprobado documentalmente. (498) Conf.: Siburu, II, n 442; Malagarriga, Trat., II, 38, n 14; Satanowsky, III, n 93; Alsina, II, 335, b; Fontanarrosa, n 272; Romero, I, 393. (499) Bolaffio, II, 433; Vivante, Trattato..., 5 ed., Roma, 1926, IV, 95; Rocco, 426; Mass, IV, n 2493; Thaller, n 207; Lyon-Caen y Renault, III, n 68; BravardVeyrires, I, 141; Cosack, n 15, n. 3; Vidari, n 2456; Ferreira, II, 322; Carvalho de Mendona, VI, vol. 1, n 187; Garrigues, I, vol. 3, 1365; Langle y Rubio, I, 857; Rodrguez y Rodrguez, I, 240; Salandra, I, 41; Ferri, Manuale, 67. (500) Cm. Com., en JA, 70, 41, y en LL, 17, 720; Cm. Fed., en LL, 89, 74, entre otros. (501) Zavala Rodrguez, I, n 192; Segovia, I, n 235. Las inducciones y analogas, en materia tan delicada, son peligrosas. (502) Viterbo, Naturaleza jurdica de los libros de comercio, en Ensayos..., 47. (503) Garo, n 293. (504) Ascarelli, en Riv. Diritto Processuale Civile, 1930, I, 338, y 1931, I, 342. Conf.: M. Casanova, Le imprese commerciali, Turn, 1955, 255. (505) Conf.: Etcheverry, n 114; H. Fargosi, Reflexiones acerca de los asientos de los comerciantes y la confesin, en ED, 4, 967: el destinatario de la registracin es el comerciante mismo, ya que la contabilidad tiene valor aun cuando no medien los supuestos de exhibicin y de comunicacin previstos por la ley. (506) Conf.: Fargosi, lug. cit.: en modo alguno puede haber declaracin, supuesto necesario para atriburle carcter de confesin, ya que no hay declaracin si ella no est dirigida a persona distinta del declarante, y cuando el comerciante registra no slo lo hace para s, sino amparado en su secreto.

(507) Fernndez, I, vol. 1, 180, n. 23. (508) Conf.: Satanowsky, III, 288; Fontanarrosa, n 277, letra c, prr. 2: cada punto en litigio debe ser apreciado separadamente. (509) Conf.: Miranda Valverde, n 31. (510) Conf.: Polo Diez, I, 301; Carvalho de Mendona, VI, vol. 1, 177; Ferreira, II, 322; Bolaffio, II, 437. Fuera de estos lmites, la indivisibilidad desaparece porque nadie puede crearse, en tales circunstancias, un ttulo en beneficio propio. Anaya, II, 108/9: Pero no cuando concurren distintos medios de prueba que pueden acreditar que algunos asientos son verdaderos y otros falsos, aunque versen sobre el mismo punto cuestionado. (511) Conf.: Bolaffio, III, 436. (512) Fernndez, Cd. Proc. Civil Com., 164, 2 ed., 230, y Der. proc. civil, I, 230. Conf.: Bolaffio, III, 435; Siburu, II, n 442; Ferreira, II, 322; Carvalho de Mendona, VI, vol. 1, 187; Fontanarrosa, n 277, letra c, ap. 2. (513) Conf.: Alauzet, I, n 342; Mass, IV, n 2493; Segovia, I, n. 242; Siburu, II, n 242; Malagarriga, I, n 168, y Trat., II, 43, n 9, b; Fontanarrosa, n 277, c, n 2; Satanowsky, III, 288. (514) Conf.: Satanowsky, III, 288: error de hecho; Garrigues, I, vol. 3, 1367. La doctrina mercantilista admite desde muy antiguo que el comerciante aduzca pruebas para demostrar la inexactitud de los asientos de sus libros fundndose en la existencia de vicios de la voluntad. (515) Conf.: Siburu, lug. cit. Contra: Malagarriga, lug. cit., admite el error sin limitaciones. Comp. con Segovia, lug. cit.: puede surgir de otras circunstancias. (516) V. n 27 de este captulo. (517) Conf.: Lessona, II, n 627. (518) Conf.: Segovia, I, n. 254; Siburu, II, n 442. (519) Conf.: Satanowsky, III, 291: carecen de valor probatorio per se. (520) Conf.: Fontanarrosa, n 277, c, n 3. (521) Conf.: Satanowsky, III, 270. Comp. con Garrigues, I, vol. 3, 1358: basta que se cumplan las formalidades intrnsecas. Conf.: Anaya, II, 122. (522) Conf.: Carvalho de Mendona, VI, vol. 1, n 170; Anaya, II, 123. (523) Conf.: Siburu, II, n 449; Satanowsky, III, 291; Fontanarrosa, lug. cit.

g) Litigio entre comerciantes. El Cdigo de Comercio establece normas de carcter general sobre el valor probatorio de las constancias de los libros de contabilidad que llevan los comerciantes. Empero, en la prctica, y ante la gran variedad de situaciones que pueden presentarse, el juez debe formar su convencimiento apreciando las pruebas segn las reglas de sana crtica, y valorndolas en relacin con las dems probanzas acumuladas en autos (524) .

JURISPRUDENCIA Las normas del art. 63 Ver Texto, C.Com., relativas al valor probatorio de los libros de comercio presentados en juicio son de carcter general, y ante la gran variedad de situaciones fcticas que pueden producirse, el juez debe formar su conviccin acerca de ese valor segn las reglas de la sana crtica (SCBA, RL, XXVIII, 1112; Cm. Com., A, ED, 6, 465; y 9, 270; Cm. Civ., A, JA, 1958-II, 152; B, ED, 32, 273; D, ED, 26, 368; ED, 31, 70). Asimismo, se ha declarado que la prueba de los libros de los comerciantes, y por hechos de su comercio, no tiene un valor automtico que le imponga al juez el deber de aceptarla sin juzgar en relacin con otros antecedentes de la causa (Cm. Com., LL, 2, 210; SCBA, AS, 1961-III, 200). La interpretacin de la eficacia probatoria de la pericia realizada en los libros de comercio y su relacin con la norma del art. 63 Ver Texto, C.Com., es cuestin ajena al perito, y constituye materia de apreciacin judicial (Cm. Nac. Paz, IV, LL, 99, 789). Si bien es cierto que el art. 63 Ver Texto, C.Com., confiere fuerza probatoria a los libros de los comerciantes llevados en legal forma, tambin es cierto que le reconoce al juez la facultad de apreciar dicha prueba, pudiendo exigir otra supletoria, ya que las enunciaciones de un libro de comercio constituyen verdaderas confesiones, y nadie puede crearse un ttulo en su favor (Cm. 2, C.C. Crdoba, JC, 3, 202). Segn el art. 63 Ver Texto, C.Com., el mrito de la prueba contable queda librado al arbitrio del juzgador, quien no est obligado a tomarla como plena e indubitable cuando los dems elementos de prueba le aconsejaban otro temperamento (SCBA, DJBA, 1954XLII, 389), pero puede tenerla por nica prueba cuando ella sea suficiente segn la pericia contable, ante la falta de libros de la contraria y absoluta ausencia de la produccin de prueba de la contraparte (CJ, II, Salta, LL, 144, 39). Si bien las normas del art. 63 Ver Texto, C.Com., son generales, el juez debe apreciar la prueba de libros conforme a las reglas de la sana crtica, y esa probanza -aun entre comerciantes y por hechos del comercio- no tiene un valor irrefragable tal que imponga al juez el deber de aceptarla sin juzgar en relacin con otros antecedentes de la causa. Por lo general, la jurisprudencia ha reconocido su eficacia en tanto sean observadas las formalidades impuestas por la ley (Cm. 1 Mercedes, LL, 134, 771). En punto a ello, el art. 63 Ver Texto establece las siguientes pautas:

I. Si ambos comerciantes llevan libros en forma regular y los asientos respecto del objeto litigioso coinciden -v.gr., los crditos de uno se corresponden con los dbitos del otro, y a la inversa-, existe plena prueba, desde un doble punto de vista (525) , del hecho que se quiere probar; por tanto, corresponde que el juez resuelva en funcin a las constancias contables coincidentes (526) .

JURISPRUDENCIA El valor probatorio de los libros de comercio, con los alcances que establece el art. 63 Ver Texto, C.Com., se condiciona a que el adversario sea tambin comerciante, a que el hecho a probar sea de comercio y a que los libros estn llevados con regularidad (SCBA, AS, 1958-II, 86; Cm. C.C., I, Santa Fe, RL, XXXI, 1110; ST Entre Ros, JER, 1944-767; Cm. Com., LL, 7, 300; GF, 172, 417). La pericia contable en libros de comercio del actor, aunque fuere la nica prueba producida, hace fe, por constitur todo un complejo de probanzas que deben tener correspondencia contable en los libros de la contraria (CJ, II, Salta, LL, 144, 39). Al establecer el Cdigo de Comercio que los libros de los comerciantes hacen prueba en su favor, se refiere a los supuestos en los cuales los hechos invocados por cada una de las partes debieran figurar en sus respectivas contabilidades (Cm. Com., A, ED, 8, 644). Si mediante una pericia contable se comprob la existencia de asientos coincidentes en los libros de comercio de ambas partes, que acreditan la entrega y el precio, debe admitirse la demanda por el cobro del precio de la mercadera entregada (Cm. Com., A, RL, XXVII, 1112). La pericia contable realizada en los libros de comercio de ambas partes hace plena prueba cuando existe coincidencia en la registracin de las operaciones comerciales que han sido motivo de la demanda (Cm. Com., A, LL, 149, 464). II. Cuando los libros presentados por ambas partes son llevados en forma regular, tanto intrnseca como extrnsecamente (527) , y resulte de ellos prueba contradictoria (528) , el juez debe prescindir de esta prueba, procediendo a elaborar su conviccin en mrito a los dems medios probatorios aportados en el juicio (art. 63 Ver Texto, in fine). El fundamento del rechazo radica en que la igualdad legal consagrada por el Cdigo exige que el juez le preste el mismo crdito tanto a la contabilidad llevada por una de las partes, como a la que lleva la otra, con las formalidades exigidas por la ley (529) .

JURISPRUDENCIA Si de la prueba de los libros de comercio trada por ambas partes al juicio resultan hechos contradictorios, corresponde prescindir de ese medio probatorio (Cm. C.C., III, Rosario, LL, 10, 593; Cm. Com., GF, 141, 134), debindose recurrir a otras probanzas (SC Tucumn, LL, 77, 698; Cm. C.C. Mar del Plata, DJBA, 61, 21; Cm. Com., A, JA, 1963-IV, 194; LL, 95, 298; B, LL, 70, 604).

Existe contradiccin en los trminos del art. 63 Ver Texto, in fine, cuando los libros de ambas partes registran la operacin, pero de manera divergente (Cm. Com., A, LL, 95, 298); pero no cuando de los libros de una de las partes surge que se ha realizado una operacin, mientras que los libros de la otra no registran ningn asiento acerca de ella (Cm. Com., A, ED, 32, 254; y LL, 95, 298; D, LL, 1983-C, 469). Frente a ello, y con postura opinable, se ha declarado que hay contradiccin si de los asientos de los libros de las partes resulta que en los del actor aparecen registradas las operaciones objeto del juicio, pero no en los del demandado, no obstante haberse llevado con las formalidades de ley, por lo que corresponde prescindir de ellos como medio de prueba (Cm. C.C., III, Rosario, RSF, 13, 228). La contradiccin de los asientos en los libros de comercio de las partes, cuyas anotaciones estn arregladas a derecho, obliga a prescindir de esa prueba, pero no obsta tomar en consideracin otros asientos de dichos libros, los cuales servirn para juzgar la actitud de las partes en la controversia (Cm. Com., LL, 13, 239). No se aplica el art. 63 Ver Texto, C.Com., si los asientos de los libros de un comerciante se hallan en conflicto con el archivo de otro comerciante (Cm. Com., LL, 41, 545). Si se excluye la prueba de libros en virtud de la aplicacin del art. 63 Ver Texto, in fine, C.Com., no se puede pretender que se otorgue a los asientos de los libros del recurrente el valor de principio de prueba por escrito, ya que tales asientos no son ciertamente los documentos pblicos o privados que emanan del adversario a que se refieren los arts. 209 Ver Texto, C.Com., y 1192 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., LL, 4, 426). Tambin se ha sentenciado que el hecho de que una de las partes sea una entidad bancaria, si bien permitira presumir en principio cierta seguridad, no autoriza a concederle ningn privilegio frente a otro comerciante que lleve los libros en debida forma (Cm. Com., A, LL, 156, 866). III. Dispone el art. 63 Ver Texto, ap. 2, que los libros de comercio llevados regularmente harn prueba en favor del dueo cuando su adversario no presente asientos en contrario hechos en libros arreglados a derecho, o, en su defecto, no aporte al juicio otra prueba plena y concluyente que fundamente su pretensin. De tal norma surge la trascendente consecuencia de que si ambos comerciantes presentan contabilidades llevadas regularmente, pero en una de ellas falta el asiento referido al tema litigioso, tal circunstancia negativa no decide, sin ms, el pleito, puesto que el juez siempre puede exigir la presentacin de otras pruebas (530) . La razn de ello obedece a que esa anormalidad que supone la falta de correspondencia entre los asientos de los libros de una y otra parte puede derivar de muy diversas causas; por ejemplo: A) que no ha existido operacin; B) que ha existido operacin, pero una de las partes, por negligencia, omiti la registracin en sus libros; C) que ha existido operacin, pero una de las partes omiti la registracin con el propsito de defraudar (531) .

JURISPRUDENCIA

Cuando en un juicio entre comerciantes, y por hechos relativos al comercio, uno solo de ellos lleva libros y asientos legalmente, las anotaciones registradas en ellos son prueba suficiente en juicio, salvo que el adversario presente una prueba, la cual debe ser plena y concluyente, para desvirtuar tales anotaciones (Cm. 1 Civ. San Luis, LL, 126, 349; Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 134, 771; Cm. Nac. Paz, VI, LL, 139, 622; Cm. Com., A, LL, 142, 605; y 145, 297). Si el demandado no niega su calidad de comerciante, la inexistencia de asientos contrarios a los del actor en sus libros de comercio determina que los de ste hagan prueba en su favor, de conformidad con lo prescrito por el art. 62 Ver Texto, C.Com. (Cm. Nac. Paz, VI, LL, 144, 633; Cm. Com., A, LL, 128, 85; y 140, 811). Si el pleito versa sobre actividades comerciales entre comerciantes, los libros llevados en forma por el actor hacen prueba sin necesidad de que se intime a la contraria a acompaar los suyos, pues es al demandado a quien incumbe en tal caso presentar libros con asientos contrarios (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 132, 83). Reconocida por el demandado su calidad de comerciante, omitida por ste la presentacin de sus libros y ofrecida, en cambio, por l la contabilidad del demandante, no cabe discutir que el criterio del a quo de decidir el pleito segn el resultado de la prueba es acertado (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., A, LL, 140, 811). Constituye prueba suficiente la pericia contable hecha sobre los libros de comercio de la actora, si de ella surge el crdito reclamado y no es impugnada por los accionados, ni contradicha por prueba alguna (Cm. Com., A, RL, XXVIII, 1765). Los libros de comercio llevados en forma por una de las partes, constituyen prueba suficiente del crdito reclamado, aunque la otra parte arguya que ha perdido los suyos (Cm. Com., C, ED, 32, 272). Cuando la parte demandada comerciante no opuso asientos en sentido contrario corresponde estar a lo que resulta de los libros de la actora (arts. 43 Ver Texto, 53 Ver Texto y 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., B, LL, 130, 54; A, LL, 129, 870). El informe pericial que confirma los extremos de la operacin invocada en la demanda, ante la falta de contabilidad de la quejosa, tiene el valor decisivo que le asigna el art. 63 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., B, 141, 7). Cuando de la pericia efectuada en los libros de la actora resulta la operacin como venta realizada a la demandada, y se certifica el despacho de la mercadera con el respectivo remito, si la demandada no present prueba de libros es de aplicacin el art. 63 Ver Texto, prr. 3, C.Com., porque acreditada la existencia de la operacin, el accionado debi probar con sus libros el carcter y el objeto de la operacin (Cm. Com., C, LL, 141, 197). Los libros de los comerciantes hacen prueba cuando el adversario no presenta asientos en contra, hechos en libros arreglados a derecho, ni produce una plena y concluyente prueba de la inexactitud, de lo que resulta de la contabilidad de su oponente (Cm. Com., B, LL, 1981-B, 238; A, LL, 145, 297; y 1982-A, 228).

No justificada la falta de contabilidad, cobra pleno valor la contabilidad del adversario llevada en forma (Cm. Com., B, LL, 66, 210). Resulta decisiva la circunstancia de que los libros de comercio de la pretensora sustentan la acreencia, en tanto la demandada -comerciante tambin ella- carece de documentacin en sentido adverso (art. 63 Ver Texto, C.Com.), sin que tenga idoneidad para ponerla en duda la simple negativa de la accionada, en el sentido de que la documentacin que apoya los asientos es falsa, pues ello no significa carencia de documentacin (Cm. Com., D, LL, 1983-D, 455). Corresponde estar a lo que resulte de los libros del vendedor (arts. 43 Ver Texto, 53 Ver Texto y 63 Ver Texto, C.Com.) si el comprador, tambin comerciante, no opuso asientos en sentido contrario (Cm. Civ., B, LL, 1978-B, 292). El art. 63 Ver Texto, C.Com., era y es perfectamente aplicable al caso porque la doctrina y la jurisprudencia son concordes en que se aplica no slo a los pleitos entre comerciantes, sino que es aplicable tambin a los que se susciten entre socios y a quienes, como los corredores, puede oponrseles las constancias de los libros que llevan (Cm. Com., A, LL, 139, 339). No es de aplicacin el art. 63 Ver Texto, in fine, cuando de los libros de una de las partes surge que se ha realizado una operacin, mientras que en los libros de la otra no se registra ningn asiento acerca de ella (Cm. Com., A, ED, 32, 254, y LL, 95, 298). Una contabilidad puede ser formalmente regular, aunque omita lo que debi inclur, en tanto la omisin pueda ser tan cabal e ntegra que no se refleje indicio ninguno de la "amputacin" de aquellos datos que debieron ser anotados (Cm. Com., D, LL, 1983-C, 469). Tambin se ha declarado que si bien la prueba que resulta de los libros de comercio no es equiparable a la instrumental, de lo que se infiere que el juzgador no est obligado a aceptar como plenas e indiscutibles sus conclusiones, la doctrina coincide en sostener que crea una presuncin grave y precisa de verdad en favor de quien la exhibe con todas las formalidades legales, en contra de quien no puede desvirtuarla con otros asientos de igual eficacia, o mediante prueba capaz de contrarrestarla (Cm. Com., A, JA, 1953-II, 91; Cm. Civ., E, LL, 100, 777; Cm. 1 C.C. San Martn, LL, 1976-C, 437). Se ha afirmado reiteradamente que los libros de comercio no constituyen por s prueba absoluta en favor de su dueo (Cm. Com., A, JA, 1958-II, 152), pero ella debe ser destruda demostrando la falsedad por quien les niegue validez (SCBA, DJBA, 116, 168).

La registracin contable de la deuda no significa ni crea legitimidad, porque ella estar sujeta a decisin judicial si no fuera reconocida (Cm. Fed. CC., LL, 127, 978; y 136, 516). Si bien es cierto que como ha decidido la jurisprudencia y surge del texto del art. 63 Ver Texto, C.Com., son las registraciones contables, los asientos de los libros, los que tienen valor probatorio, y no la ausencia de esas registraciones o asientos, tratndose de la

alegacin de la inexistencia de la operacin que dio lugar a los pagars que se ejecutan, podra esta ausencia de asientos servir como indicio de la falta de realidad de la operacin; pero si ese indicio no es apoyado ni corroborado por elemento alguno de autos, resulta insuficiente a los efectos invocados por la actora (Cm. Com., A, LL, 142, 133). Si segn el informe del perito los libros de comercio de la actora no han sido llevados en forma legal, sus asientos, por s solos, carecen de fuerza probatoria en favor de su dueo (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., D, LL, 153, 286). Los asientos de los libros de comercio, insuficientes por s solos para acreditar el hecho, adquieren relevancia de prueba cuando estn corroborados por otro elemento de juicio (Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 121, 658; Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 136, 799). En trminos generales, la jurisprudencia se muestra uniforme en cuanto a que los libros de comercio que no son llevados en legal forma prueban en contra de sus dueos (SCBA, RL, XXVII, 1112; Cm. Com., A, ED, 13, 893; Cm. Com., LL, 36, 432). Se ha declarado que si del dictamen pericial se deduce que los libros contienen deficiencias mltiples y reiteradas, su eficacia probatoria se enerva y sus registraciones contables carecen de valor y se convierten en elementos presuncionales adversos (Cm. Trab. Ro Cuarto, CJ, VIII, 84). El resultado de la pericia de los libros de comercio puede oponrsele a su dueo, aun cuando esos libros no estn llevados estrictamente en forma legal (ST Entre Ros, JER, 1944, 902). IV. Si en el litigio entre comerciantes, slo uno de los contendientes presenta los libros de comercio regularmente llevados, ste goza de los beneficios que la ley otorga a quienes cumplen satisfactoriamente con la carga de llevarlos. Esto es, que en principio los asientos merecen fe y prevalecen sobre los que pudieran surgir de los libros de la otra parte que carezcan de las formalidades legales (arg. arts. 55 Ver Texto y 56, C. Com.) (532) .

JURISPRUDENCIA El valor de la prueba de libros en favor de quien cumpli la carga de llevarlos con ajuste a derecho (arts. 44 Ver Texto y ss., C.Com.) forma conviccin completa cuando los del adversario no se ajustan a las exigencias legales (Cm. Com., B, LL, 1975-A, 791; A, LL, 156, 558; Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 2, 269). Ello, como consecuencia de que las anotaciones registradas en libros sin rubricar (art. 55 Ver Texto, C.Com.) carecen de valor probatorio (Cm. Paz Letr., IV, GP, 56, 493; Cm. 1, II, La Plata, DJBA, 1944-X, 830; d., I, DJBA, 1944-IX, 695; Cm. Com., LL, 36, 16). En sentido coincidente, se ha sentenciado que es indiscutible la aplicacin del art. 63 Ver Texto, prr. 3, C.Com., si la actora lleva libros en forma, de lo que surge la legitimidad del crdito reclamado, y los demandados no llevan libros rubricados,

aunque aleguen que la sociedad de responsabilidad limitada que integran est en pleno perodo de constitucin (Cm. Com., B, JA, 1959-II, 486). Si en los libros de la demandada figuran pagadas las facturas que surgen de los libros del actor, pero los primeros no son llevados en legal forma, ello basta para otorgar fe a los del demandante y desechar las registraciones de su adversario (Cm. Com., A, LL, 133, 605; Cm. Civ., E, LL, 136, 228). La circunstancia de que el demandado sea un comerciante en pequea escala, o de que no est inscrito en la matrcula, no resta eficacia probatoria a las constancias de los libros de comercio del actor, porque la ley no hace distingo alguno (Cm. C.C., III, Rosario, RSF, 1, 239). Con criterio estricto se ha declarado que los asientos del actor llevados en forma, prueban en su favor, y que no se puede tomar en cuenta los del demandado, en razn de ser llevados con un atraso de cerca de dos aos (Cm. Com., A, ED, 10, 453); as se modifica el anterior temperamento ms elstico por el cual se haba considerado que el atraso en llevar los libros de comercio no es suficiente en s para desvirtuar su eficacia probatoria (Cm. Com., A, LL, 69, 324). Si se trata de un acto comercial y el demandado no ha cumplido con las obligaciones impuestas por el art. 33 Ver Texto, C.Com., hacen plena fe en su contra los libros de la actora (art. 63 Ver Texto, C.Com.) (Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 2, 269). Salvo en el caso de deficiencias manifiestas constituye arbitrio del juez resolver si los vicios de que adolece el llevado de los libros de comercio es razn suficiente para quitarles o no su valor probatorio (SCBA, DJBA, 1952-XXXV, 238). V. En aquellos litigios entre comerciantes que versan sobre actos no comerciales (533) los libros de comercio slo constituyen indicio o presuncin en favor de su dueo (art. 64 Ver Texto) (534) . Debe entenderse que el trmino "no comerciales" que emplea el art. 64 Ver Texto, C.Com., no se refiere a los actos realizados "entre comerciantes y por el hecho de su comercio", sino a los actos civiles y a los actos unilateralmente comerciales (535) , tambin llamados "mixtos" (536) , puesto que para estos ltimos no rige el fundamento justificativo de la prueba en favor del dueo de los libros que dispone el art. 63 Ver Texto, norma que no los comprende (537) .

JURISPRUDENCIA Lo preceptuado en el art. 64 Ver Texto, C.Com., es aplicable a los pleitos relativos a los actos mixtos o unilateralmente comerciales (Cm. Com., C, LL, 1980-A, 425). Las constancias de la contabilidad llevada en forma, respecto de actos no comerciales, sirven en favor del titular como presuncin, por constitur un principio de prueba en ese sentido (Cm. Civ., B, ED, 21, 221; D, LL, 110, 835; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 121, 658), y constituyen un valioso elemento de apreciacin coadyuvante, y hasta una

presuncin de legitimidad del crdito que resulta de los pertinentes asientos (Cm. Civ., C, LL, 127, 122). Se ha precisado que entendidas las palabras "principio de prueba" del art. 64 Ver Texto, C.Com., como "elemento de prueba", debe conclurse, sin dudas, que las constancias de los libros en el supuesto de dicho artculo no pueden por s solas tener carcter de prueba plena -necesaria para una condenacin-, ya que para ello se requieren otros elementos correlativos con los que se pueda fundar legalmente una conviccin (ST Santa Fe, LL, 41, 823). La presuncin que el art. 64 Ver Texto, C.Com., otorga a los libros de comercio del actor para actos no comerciales, es sobre la base de relaciones entre comerciantes (del voto del doctor Salvat) (C.C. 2, LL, 4, 648). Tambin se les ha atribudo valor de principio de prueba por escrito, en funcin de la presuncin de verdad que surge de las constancias de tales libros (Cm. Civ., F, ED, 32, 269). (524) Fernndez, I, vol. 1, 184: doctrina y jurisprudencia uniformes. (525) Conf.: Siburu, II, n 439, 3, a. (526) Comp.: Zavala Rodrguez, I, n 192: sin admitir prueba en contrario. (527) V. n 28, a y b, de este captulo. (528) Conf.: Zavala Rodrguez, lug. cit.: la contradiccin debe ser absoluta; en caso contrario, el juez puede tomar en consideracin otros asientos que le permitan dirimir la controversia. (529) Conf.: Siburu, lug. cit. (530) Conf.: Segovia, I, n 246; Fontanarrosa, n 277, prr. 1, a. (531) Conf.: Siburu, II, n 439, 3, letra c. (532) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 112: aunque el juez podr exigir la produccin de otra prueba. (533) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 116; Fontanarrosa, n 277, prr. 1, b. Claro est que, tratndose de un litigio entre comerciantes, ser muy raro que se produzca la situacin en que se debata sobre un acto civil para una sola de las partes o para ambas, dada la presuncin de comercialidad establecida por el art. 5 Ver Texto, prr. 2, y la norma del art. 7 Ver Texto. (534) Fernndez, I, vol. 1, 184, n. 23-2. Conf.: Siburu, II, n 440; Fontanarrosa, n 277, prr. 1, b; Satanowsky, III, 290. Como en el texto legal del art. 64, dice: principio de prueba, este autor aclara: No debe confundirse con principio de prueba por escrito emanada del adversario y que hara verosmil el hecho discutido, admitiendo otra clase

de prueba, que sin ese principio de prueba por escrito no sera admisible (art. 209 Ver Texto, C.Com., y art. 1226 Ver Texto, C.Civ.). (535) V. t. I, 219. (536) Conf.: por todos, Halpern, I, 59. (537) Conf.: Siburu y Satanowsky, lugs. cits. h) Litigio entre el dueo de los libros y un no comerciante. Para tratar el tema, ab initio, conviene recordar la distincin efectuada antes (538) entre admisibilidad y eficacia probatoria. En punto a ello hay que reconocer que los libros de comercio, como medio probatorio en un pleito entre un comerciante y un no comerciante, son admisibles, pues no existe ninguna norma prohibitiva que les impida su ingreso en el proceso (539) , con prescindencia de que el no comerciante lo consienta o no (540) . Respecto de la eficacia probatoria, habr que distinguir si se trata de prueba en contra o en favor del comerciante (541) . En el primer sentido, no existen, en general, discrepancias doctrinales, pues rige lo dispuesto en los arts. 63 Ver Texto, ap. 2, y 64, y su doctrina, esto es, que los libros probarn contra el comerciante, aunque no estuvieran en forma (542) , o ste no fuera matriculado (543) , o se tratare de un litigio sobre actos civiles o unilateralmente comerciales -mixtos- (art. 64 Ver Texto) (544) , sin admitir prueba en contrario (545) , pero el no comerciante contradictor no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen (546) . En segundo sentido, esto es, como prueba en favor del comerciante, la doctrina mayoritaria, en aplicacin del principio de que nadie puede preconstitur una prueba en su propia ventaja (nemo sibi titulum constituere potest), ha sostenido que en un pleito contra un civil los libros de comercio carecen de fuerza probatoria en favor de su dueo, aun como principio de prueba por escrito, porque no emanan de la persona contra la cual se quiere hacerlos valer (547) . Sin perjuicio de ello, se ha sostenido que pueden ser considerados como un principio de prueba (548) , o una presuncin judicial y relativa (arts. 1192 Ver Texto, C.Civ., y 208 Ver Texto, C.Com.) (549) , o, por lo menos prueba indiciaria que sirve de base de presunciones (550) , las que el juez evaluar para formar su conviccin al fallar sobre el caso. Lo cual no significa atriburles la eficacia plena que la ley sustancial les atribuye en los juicios entre comerciantes, como se ha explicado ya (551) , sino que su eficacia probatoria depender de las circunstancias del caso (552) y de los dems medios probatorios arrimados al proceso (553) . Con relacin al valor probatorio del libro especial que determina llevar el art. 10 Ver Texto de la ley 14546, sobre viajantes de comercio, si bien es propio de la materia laboral, hemos de decir aqu que el art. 11 establece que incumbe a su dueo la prueba en contra de lo declarado bajo juramento por el viajante o sus derechohabientes, sobre

hechos que debieron ser consignados en el libro referido, estableciendo, adems, que en caso de que se controvierta el monto o el cobro de las remuneraciones, la prueba contraria a la reclamada por el viajante corresponder al empleador. Asimismo, el comerciante o industrial est obligado a conservar las notas de venta remitidas y elevadas por los viajantes; no se admite su destruccin mientras no trascurra el trmino de prescripcin de las acciones emergentes de la ley 14546 Ver Texto (554) .

JURISPRUDENCIA La cuestin de si contra un civil (no comerciante) los libros de comercio tienen o no fuerza probatoria, o la tienen nicamente como principio de prueba por escrito, o slo como simples presunciones, ha dividido desde antiguo a la jurisprudencia: A) Carecen de fuerza probatoria, aun como principio de prueba por escrito (Cm. Com., 50, 28; 58, 175; JA, 8, 496; 25, 1501; 36, 288; 51, 664; 59, 940; 11, 4, 246; 8, 463; y 10, 599; Cm. Com., A, LL, 128, 47; Cm. Com., B, LL, 93, 243; y 106, 522; Cm. Civ., 83, 368; 90, 271; y 95, 162; C.C. 2 JA, 34, 474: locacin de servicios del empleado contra el principal, comerciante; 56, 509; y LL, 4, 648; 28, 74: y si se trata de un contrato civil; Cm. Paz Letr., II, LL, 1, 415; y GP, 51, 253; d., III, LL, 3, 1097; d., IV, GP, 124, 33; RL, XXII, 691, 6: salvo que sus constancias estn corroboradas por otras pruebas o presunciones, a criterio del juez; SCBA, DJBA, 954-XLIII, 657; y LL, 79, 469; C.C. 2, II, JA, 72, 640; y Cm. 1 C.C. la Plata, JA, 16, 855; ST Santa Fe, LL, 23, 369; y 41, 823: elemento de prueba; ST San Luis, LL, 20, 191; ST Entre Ros, C.C., BJER, 969-I, 97; y RL, XXIX, 1369, 10). B) Tienen el valor de principio de prueba por escrito, lo cual se debe apreciar conforme a las reglas de la sana crtica (Cm. Com., GF, 55, 216; 75, 40; 92, 295; 185, 349; y JA, 16, 768; 20, 419; 26, 268; 27, 1065; Cm. Com., A, JA, 958-II, 152; RL, XIX, 791, 9; y JA, 959-IV, 313; Cm. Com., B, DJ, 958-II, 269, n 2294; GF, 227, 75; 228, 140; JA, 1959-IV, 313; 1960-I, 43; y LL, 125, 430; Cm. Com., C, LL, 97, 164; 99, 479; 120, 907; Cm. Com., D, JA, 1963-III, 336; y LL, 110, 835; 154, 203; C.C. 2, JA, 24, 1065; Cm. Civ., B, LL, 127, 514; Cm. Civ., F, ED, 10, 238; LL, 118, 907; 136, 1114: adquieren pleno valor si estn corroborados por otros elementos probatorios no objetados; y 151, 263; Cm. Fed., JA, 1960-III, 453; Cm. Paz Letr., JA, 66, 319; d., II, GP, 114, 236; y RL, XIX, 792, 17; d., IV, JA, 66, 320; d., II, 409, 51; Cm. Ap. C.C. Santa Fe, I, J, 28, 87; y RL, 1111, 9; Cm. 2 C.C. La Plata, II, DJBA, 55, 90; y RL, XIX, 791, 13; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 121, 658. V. Cm. Civ., A, LL, 129, 650: no se les puede otorgar el valor de principio de prueba por escrito cuando no se complementa con la documentacin respectiva; y 142, 165). C) Existe una franca tendencia jurisprudencial a considerar admisible la prueba de libros, aun cuando es diversa la eficacia que se le atribuye frente a los no comerciantes. En efecto, la casustica jurisprudencial ha considerado que: I) No se infringe el art. 63 Ver Texto, C.Com., por haberse admitido las constancias de los libros de comercio contra un demandado no comerciante, cuando la conviccin del juzgador se form con diversos elementos procesales, entre los cuales se consider el principio de prueba que emana de los libros del actor (SCBA, RL, XXV, 953; Cm. C.C., I, Santa Fe, RL, XXVII, 111; Cm. Com., B, LL, 120, 908: si se hallan

justificados con documentos emanados de la otra parte; Cm. Civ., F, LL, 151-263; Cm. Civ., E, ED, 27, 439: importante principio probatorio; Cm. Com., B, JA, 1960-I, 43; C, LL, 97, 164; 99, 479; Cm. Nac. Paz, III, GP, 95, 59; Cm. Paz Letr., IV, JA, 66, 320; ST Santa Fe, I, LL, 23, 369; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 121, 658). II) En litigios contra un no comerciante los libros de comercio no carecen de significacin, y en ciertos casos pueden constitur un valioso elemento de apreciacin coadyuvante y hasta una presuncin de legitimidad del crdito que resulte de sus asientos (Cm. Com., A, LL, 118, 366, con nota de S. D. Bergel; d., LL, 153, 170; ED, 9, 270; y ED, 11, 218; Cm. Civ., C, LL, 124, 39, con nota de C. Varangot; d., LL, 138, 915; y ED, 13, 392; 13, 892; 21, 514; d., voto del Dr. Belluscio, LL, 1975-C, 554). III) Tienen valor de una presuncin en favor de su dueo, por constitur un principio de prueba en ese sentido (Cm. Civ., B, LL, 125, 630; F, LL, 118, 907: presuncin de verdad; C, LL, 121, 208: presuncin de legitimidad; ST Chaco, RL, XXXII, 882; SCBA, DJBA, 17, III, 500; Cm. Civ., B, LL, 125, 630; y LL, 129, 1034: elemento racional para fundar presunciones). IV) Pueden servir de elemento de juicio indiciario y, unidos a otras presunciones, servir de base a la conviccin del juez, conforme a las reglas de la sana crtica (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 55, 90; Cm. Esp. C.C., LL, 1975-B, 762). V) No se les puede negar eficacia probatoria si estn respaldados por la documentacin obrante en autos, as como tambin por declaraciones testificales y las presunciones surgidas del reconocimiento efectuado por la contraria (Cm. 1 C.C., II, La Plata, DJBA, 55, 262), aunque no valgan, por s, como prueba concluyente (Cm. Com., C, LL, 1980-A, 425); es decir que los jueces pueden valorar las constancias contables en el complejo probatorio del proceso (Cm. Apel. San Nicols, LL, 1982-A, 529). VI) Tienen valor de un documento (SCBA, AS, 1960-IV, 9). VII) Tienen valor de un testimonio (C.C. 1, JA, 70, 807; y LL, 20, 48: si bien carecen de las garantas del juramento y de la forma judicial, tienen en compensacin la gran ventaja de que su falseamiento es muy dificultoso; Cm. Civ., D, LL, 99, 708). VIII) Tienen valor de una confesin (Cm. Com., LL, 11, 465; 17, 720; y JA, 70, 41; Cm. Nac. Esp., LL, 89, 74; Cm. Fed. Rosario, LL, 18, 628; SCBA, DJBA, 1949XXVII, 354; y JA, 1949-II, 359; Cm. 2 C.C. Crdoba, JC, 3, 202; Cm. C.C., II, Santa Fe, LL, 135, 479). IX) Los libros de comercio, frente al no comerciante, constituyen prueba si ste no objet su produccin (Cm. Com., A, LL, 117, 465), porque no es posible desconocer que si bien tienen eficacia probatoria por la ley, la tienen por s mismos, como elemento racional de prueba (Cm. Nac. Esp. C.C., III, ED, 93, 447). (538) V. n 30, a, de este captulo. (539) Gmez Leo, Lecciones de derecho privado, La Plata, 1975, 37.

(540) Conf.: Viterbo, Valor probatorio de los libros de comercio, en Ensayos..., 66; C. S. Alconada Arambur, Valor probatorio de los libros de comercio frente a quien no es comerciante, en LL, 79, 469. (541) Gmez Leo, lug. cit. (542) V. n 30, a, de este captulo. (543) Conf.: Segovia, I, n. 239; Siburu, II, n 442; Malagarriga, I, n 266. (544) V. n 30, a, de este captulo. (545) Conf.: J. Garrigues, Valor probatorio de los libros de comercio, en Rev. Der. Merc., 1948, V (n 13), 48. Se lleva as hasta las ltimas consecuencias la doctrina segn la cual el libro del comerciante constituye una confesin extrajudicial. (546) V. n 30, letra e, de este captulo. (547) Fernndez, I, vol. 1, 181; Boistel, n 113; Lessona, II, n 647; E. Bonnier, Tratado terico y prctico de las pruebas en el derecho civil, Madrid, 1914, II, 40; Mass, IV, n 2491; Alauzet, I, n 340; Malagarriga, I, n 171, y Trat., II, 46, n. 54; Siburu, II, n 440; Segovia, I, n. 235; Daz de Guijarro, en JA, 18, 1240; 21, 930; Castillo, II, n 48; Satanowsky, III, n 93; Zavala Rodrguez, I, n 196; Jofr, III, 344. (548) Conf.: Jofr, lug. cit. Como bien seala Zavala Rodrguez, I, n 194, hay que tener en cuenta que Daz de Guijarro, lug. cit., atribuye errneamente a Jofr la opinin de que seran un principio de prueba por escrito. V.: Castillo, II, n 48: no se debe confundir el principio de prueba con el principio de prueba por escrito. (549) Conf.: Spota, Tratado, I, 3-7, 688/9, n. 1744: Frente a los no comerciantes, y a pesar de que se trata de documentos que no emanan de aquel a quien se le opone (art. 1192 Ver Texto, C.Civ., y art. 209 Ver Texto, prr. 3, C.Com.), se debe aprehender toda la significacin que la contabilidad mercantil tiene si ella concuerda con otras probanzas complementarias que inclinen al juez hacia la conviccin persuasiva y racional de que el negocio jurdico sobrevino. Lo contrario importa cerrar los ojos a esa fisonoma propia de la materia comercial, alejndose de las valoraciones econmicas que en ella predominan y que la estimativa jurdica impone tener en cuenta (pinsese, v.gr., en los asientos de los libros de las instituciones bancarias: Cm. Civ. 2, en LL, 15, 1076). Malagarriga, Trat., II, 44, y Varangot, I, 419: si concurre a corroborarlos alguna otra presuncin, el juez puede dar por probado el hecho. (550) V.: J. W. Hedemann, Las presunciones en el derecho, Madrid, 1931, 208 y 214. (551) V. n 30, g, de este captulo. (552) Conf.: Alconada Arambur, lug. cit. La eficacia de la prueba constituye siempre un problema de valoracin judicial que depender de las caractersticas del caso. (553) Gmez Leo, lug. cit. Conf.: Anaya, en Omeba, II, 119; Spota, lug. cit.; Alconada Arambur, lug. cit.; Viterbo, lug. cit.

(554) V.: M. Deveali, Rgimen convencional de los viajantes dependientes de empresas industriales, en Revista Derecho del Trabajo, 1958, 813; A. Ruprecht, Viajantes de comercio (ley 14546, anotada y comentada), Bs. As., 1960, 176; C. Villegas, Viajantes de comercio y trabajadores asimilados, Bs. As., 1973, 31: Si el empleador no lleva el libro especial previsto en el art. 10, o lo lleva mal, le incumbir la prueba en contrario sobre los hechos que debieron consignarse en l, cuando el viajante o sus derechohabientes presten declaracin jurada sobre esos hechos. i) Litigio entre terceros. Aun cuando no existe una norma genrica que regule el valor probatorio de los libros llevados por un comerciante, con relacin a los litigios suscitados entre terceros, debe entenderse que tales libros son admisibles como medios de prueba en esos casos (555) . En esos supuestos su eficacia probatoria ser la de un documento de terceros o la de un testimonio (556) que ser valorado como tal por el juez, con arreglo a las reglas de la sana crtica. El fundamento de esa afirmacin radica en la circunstancia de que si bien les faltan las garantas del juramento y de la forma judicial (557) , cuentan en cambio con la garanta de que cualquier alteracin de sus asientos, por repercutir inmediatamente en el sistema, queda de manifiesto y es fcilmente detectable (558) . Respecto de los corredores, el art. 94 Ver Texto, C.Com., prev especialmente la exhibicin de sus libros en juicio trabado entre terceros. En ese caso, tampoco la ley establece su valor probatorio. El art. 979 Ver Texto, C.Civ., incluye sus asientos entre los instrumentos pblicos en los casos y en la forma que determina el Cdigo de Comercio, pero este cuerpo legal se limita a prescribir que los contratos pueden ser justificados por las notas de los corredores y los certificados extrados de sus libros (art. 208 Ver Texto, incs. 1 y 2, C.Com.) (559) . En consecuencia, el juez, segn las circunstancias del caso, deber determinar su eficacia probatoria (560) , siendo aplicable al caso todo lo expuesto sobre la contabilidad de los comerciantes, salvo el art. 57 Ver Texto, en razn de lo que dispone el ltimo prrafo del art. 93 Ver Texto (561) . Empero, tal como ensea Siburu (562) , la exhibicin general ser improcedente en la mayora de los casos que enumera el art. 58 Ver Texto (563) , dadas las funciones de los corredores, la naturaleza de las operaciones en que intervienen y la prohibicin de celebrar operaciones por cuenta propia, de tener inters en las que realiza, de ejecutar actos de administracin o gestin por cuenta ajena, de formar sociedad, etc. En caso de negativa a exhibir los libros, no obstante existir orden judicial en tal sentido, el corredor podr ser destitudo, sin perjuicio de indemnizar por los daos y perjuicios que cause, de ser sometido a accin criminal y de procederse al secuestro de sus libros (564) .

JURISPRUDENCIA Hay dos opiniones diametralmente opuestas sobre el valor probatorio de los libros de comercio en juicio entre terceros:

I) Tienen valor probatorio (C.C. 1, JA, 70, 806: como elemento racional de prueba y sus constancias equivalen a un testimonio, el cual, si bien carece de las garantas del juramento y de la forma judicial, ello se ve compensado con la ventaja de las dificultades que presenta su falseamiento; d., JA, 76, 426; Cm. Com., B, ED, 32, 267; Cm. Paz Letr., IV, JA, 1950-II, 111). La casacin provincial bonaerense, modificando su criterio anterior (DJBA, 1944-IX, 490), resolvi que corresponde atribur a los libros de comercio el valor de un documento o de un testimonio en los casos de operaciones con terceros (SCBA, AS, 1960-IV, 9; y JA, 1961-III, 655). Cualquiera de las partes puede solicitar la exhibicin en juicio de los libros de comercio de quien, si bien no es parte en juicio, se desempea como distribuidora general de los productos de la demandada, lo que significa que para las operaciones que tienen relacin con el pleito los asientos de sus libros les son comunes, tanto a ella como a la demandada (Cm. Fed., I, La Plata, ED, 29, 469; y LL, 137, 565). Cuando se requiere prueba pericial sobre los libros contables de un tercero no se vulnera la prohibicin del art. 186, Cd. Proc., aunque el establecimiento de que se trata pudiera pertenecer al yerno de la parte que la propuso, habida cuenta de la dispar naturaleza de ambas pruebas y de la ratio legis de la citada norma (Cm. Civ., C, LL, 131, 1075). II) Carecen de valor probatorio (Cm. Com., LL, 47, 839; d., LL, 56, 552). No procede la compulsa de libros de terceros (C.C. 1, JA, 66, 216; C.C. 2, GF, 159, 213; Cm. 2 C.C., II, La Plata, JA, 72, 640; si ellos se oponen: CS, Fallos, 181, 222; GF, 185, 333; y JA, 63, 39; Cm. Com., LL, 5, 307 y 773; y JA, 59, 47; ST Entre Ros, JER, 1945-522; Cm. Com., GF, 163, 484; y JA, 1943-II, 263; Cm. Civ., D, ED, 10, 530; SCBA, DJBA, 1944-X, 490). (555) Fernndez, 183. Conf.: Lessona, n 651; Obarrio, I, n 124; Siburu, II, n 443; Anaya, en Omeba, II, 115. (556) Conf.: Lessona, lug. cit. Comp. con Obarrio, lug. cit.: Constituyen presunciones ms o menos vehementes, ms o menos trascendentes, segn su relacin con el punto discutido. Anaya, en Omeba, lug. cit.: Instrumentos privados no formales. (557) Conf.: Siburu, lug. cit. (558) Conf.: Garrigues, Valor probatorio de los libros de comercio, en Rev. Der. Merc., 1948, V (n 13), 51/2. G. Endemann, Das deutsche Handelsrecht systematisch dargestellt, Heidelberg, 1875: Si se admite que los asientos en un libro de comercio pueden servir racionalmente como medio para establecer la verdad de un hecho, no se puede restringir este efecto a slo los contrayentes del acto, supuesto que el libro atestige la verdad. Una verdad efectiva, circunscrita a determinadas personas, es un absurdo.

(559) Comp. con Halperin, Contratos y obligaciones comerciales, en RDCO, 1980, 190: En la prctica, los corredores no llevan contabilidad legal.

(560) Conf.: Segovia, I, n. 332; Siburu, III, nos. 522 y ss.; Malagarriga, I, n 217; Castillo, n 337; Garo, 398; Zavala Rodrguez, I, n 265; Fontanarrosa, 2 ed., n 354. Contra: Obarrio, I, n 117, y Cdigo, I, n 178. (561) Fernndez, I, vol. 1, 242, n. 2. (562) Siburu, III, n 526. (563) V. n 29, letra a, de este captulo. (564) Conf.: Siburu, III, n 528; Malagarriga, Trat., II, 149. CAPTULO III - RENDICIN DE CUENTAS

31. GENERALIDADES.

a) Antecedentes histricos. A pesar de que ya Gayo, al referirse al cuasicontrato de gestin, reconoci la necesidad de rendir cuentas que tena el gestor (565) y que en el derecho romano haba otros supuestos particulares de los cuales surga esa obligacin, v.gr., tutela, curatela (566) , administracin de bienes pblicos (567) , etc., las legislaciones, en general, no han previsto una regulacin orgnica del instituto (568) . Nuestro legislador, empero, lo ha llevado a cabo en el captulo IV, arts. 68 a 74 Ver Texto, habiendo tenido como fuente principal al Cdigo de Comercio portugus de 1833, en sus arts. 232, 233, 234, 237, 238 y 239 (569) .

JURISPRUDENCIA Los antecedentes histricos mencionados persisten en el tiempo. En trminos generales podemos citar los siguientes fallos, que los han adoptado, ampliando los supuestos: Es inherente a toda gestin de negocios ajenos, cualquiera que sea su carcter, la obligacin de rendir cuentas (art. 1909 Ver Texto, C.Civ.) del cumplimiento exacto de su gestin (Cm. Civ., D, LL, 1980-C, 38). Es procedente la obligacin de rendir cuentas cuando se trate de una gestin que involucre un inters propio, si tambin comprende uno ajeno (Cm. Civ., C, LL, 1975D, 415). En diversos fallos sobre tutela y curatela se ha declarado la obligacin de rendir cuentas (C.C. 1, LL, 3, 738: de la esposa curadora; Cm. Civ., C, LL, 79, 624: del curador provisional; C.C. 1, LL, 34, 382; ST La Pampa, C.C., LL, 119, 1003; Cm. Civ., C, LL, 1983-B, 144).

Se ha sentenciado que para que se imponga la obligacin de rendir cuentas, en la actualidad, no es indispensable la caracterizacin jurdica de la relacin que liga a las partes o la ubicacin de ella en alguno de los contratos tpicamente preceptuados en la ley; basta, a ese fin, la existencia de negociaciones en las cuales se hayan administrado bienes, gestionado negocios total o parcialmente ajenos, ejecutado un hecho que suponga manejo de fondos ajenos o de bienes que no le pertenezcan en propiedad o involucren un inters ajeno (SCBA, LL, 75, 387; Cm. Civ., D, LL, 93, 207; d., C, LL, 1975-D, 415).

b) Nocin de cuenta. Se trata de un concepto perteneciente a las ciencias contables, y aun en ese mbito no existe acuerdo de qu se debe entender por "cuenta". Conviene definirlo aqu, pues resultar de utilidad para ulteriores desarrollos, diciendo que es un documento contable que demuestra en trminos numricos las diversas operaciones que han sido llevadas a cabo en una actividad negocial realizada en inters ajeno (570) , concluda con determinado resultado (571) . La nocin expuesta pone en evidencia que la cuenta, desde el punto de vista jurdico, presenta dos aspectos distintos pero complementarios, que deben corresponderse necesariamente. stos son: I) como hecho documentado, se trata de una declaracin que da razn de que determinada negociacin realizada por el comerciante ha sido concluda de una forma dada; II) como documento, es un instrumento probatorio que acredita las operaciones acabadas, el procedimiento seguido y el resultado obtenido, del cual, ulteriormente, surgir una situacin jurdica relevante para el derecho, v.gr., habr un deudor y un acreedor (arts. 68 Ver Texto y 73 Ver Texto, C.Com.) (572) .

JURISPRUDENCIA Si bien, siguiendo el texto del art. 68 Ver Texto, C.Com., se ha declarado que toda gestin es objeto de una cuenta (Cm. Fed. Cap. Fed., JA, 1946-II, 607), se ha precisado que ello no lo es en trminos absolutos, sino que el mecanismo legal se aplica al supuesto en que se acta por otro o se tiene la obligacin de restitur, lo cual hace exigible en tales supuestos la rendicin de cuentas (del voto del Dr. Etcheverry) (Cm. Com., A, LL, 1975-D, 30). La rendicin de cuentas, conforme al dispositivo legal, impone al obligado no slo aportar la documentacin que sustenta cada partida, sino tambin explicar en forma clara, detallada y precisa la descripcin grfica de los diversos hechos, y establecer el resultado final vinculado a esa gestin (Cm. Civ., C, LL, 1975-D, 415; d., B, LL, 1983-A, 569; Cm. Com., A, LL, 1978-D, 30; 1978-C, 231; d., C, LL, 1977-A, 546; Cm. 1, II, Baha Blanca, ED, 93, 779).

c) Nocin de rendicin de cuentas. La rendicin de cuentas presenta un aspecto econmico-contable y un aspecto jurdico. En el primero de ellos expone una serie de datos que dan razn del resultado econmico

de la actividad llevada a cabo por el comerciante, en la cual cada asiento o partida reflejados en los libros de comercio debe estar en perfecta correspondencia con los recibos, rdenes, cuentas, contratos y otros documentos que justifiquen tal asiento o partida en el Debe y el Haber. El segundo aspecto implica la demostracin cabal y documentada de las operaciones acabadas con determinado resultado, lo que permite acreditar que quien realiz la negociacin resulta ser deudor o acreedor frente al otro sujeto a quien tiene la obligacin de rendir cuentas (573) . La forma como se realice es secundaria (574) ; lo esencial es que ella concuerde, sustancialmente, con los libros de quien rinde la cuenta, y se agreguen los respectivos comprobantes (art. 68 Ver Texto, C.Com.).

JURISPRUDENCIA La rendicin de cuentas es la operacin por la cual toda persona que acta por cuenta de otro, o en inters ajeno, le da a ste razn de su cometido, detallando los actos cumplidos en su nombre o inters, mediante la exposicin de todo el proceso econmico y jurdico propio de ellos, y estableciendo el resultado final (Cm. Civ., C, LL, 1975-D, 415). La rendicin de cuentas, conforme al espritu que sustenta el dispositivo legal (Cm. Com., C, LL, 1977-A, 546), y lo que ha entendido la doctrina y la jurisprudencia (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 93, 779), debe ser instruda y documentada (Cm. Com., A, LL, 1978-C, 231; Cm. Civ., B, LL, 1983-A, 569; Cm. Com., C, LL, 156, 873; d., B, LL, 155, 147) y presentar una ordenada forma descriptiva, de todas y cada una de las operaciones realizadas, exponiendo la explicacin clara de cada negocio, las razones de las inversiones y los resultados (Cm. Com., A, LL, 1978-C, 231; d., C, LL, 1977-A, 546). Estos extremos no se satisfacen con el envo de un resumen, o la puesta a disposicin de los libros del comerciante (Cm. Com., B, LL, 155, 437), o la exposicin sinptica, limitada a operaciones aritmticas o de contabilidad (Cm. Com., A, LL, 1978-C, 231), o la manifestacin de que difieren las conclusiones que de lo presentado extraiga el juzgador (Cm. Civ., A, LL, 1977-D, 636). Pues el hecho de que no sean requeridas formas especiales para la rendicin de cuentas, no exime de las explicaciones claras de cada negocio, as como de la razn de las inversiones y resultados, agregndose la documentacin, recibos, facturas, etc. (Cm. Com., B, LL, 155, 437), mediante la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios vinculados con la gestin (Cm. Com., C, LL, 1977-A, 546).

d) Naturaleza jurdica de la rendicin de cuentas. A la luz de nuestro derecho positivo, inspirado -como se dijo- en la legislacin portuguesa (575) , todo comerciante est obligado a rendir cuentas, no slo de las operaciones que realice por cuenta ajena, como mandatario o gestor, sino de toda operacin que realice en inters ajeno, aun cuando lo haga en nombre y por cuenta propia (576) ; o sea que mientras exista inters ajeno -por ejemplo, el del cocontratante o del tercero, y, desde luego, el del comitente o mandante- el comerciante est obligado a rendir cuentas de su gestin. El Cdigo se lo impone, en trminos generales, en el art. 33 Ver Texto, inc. 4, y en el art. 68 Ver Texto, el cual expresamente se refiere a "toda

negociacin" (577) . Por ello debe ser definida como una obligacin legal, un deber profesional inherente al ejercicio del comercio (578) . El citado art. 68 Ver Texto establece el principio general, del cual son aplicaciones particulares -innecesarias, por cierto- los arts. 70 Ver Texto, que habla del contrato por cuenta ajena, y 71, que se refiere a la administracin. Esta interpretacin (579) se corrobora con lo dispuesto, como aplicacin particular del principio general, en los supuestos normados por los arts. 474 Ver Texto, prr. 3, y 847 Ver Texto, inc. 1, ambos del C.Com., sobre rendicin de cuentas del vendedor al comprador, operacin en la cual no existe mandato, ni gestin por cuenta ajena (580) .

JURISPRUDENCIA

Naturaleza. La obligacin de rendir cuentas establecida en el art. 68 Ver Texto, C.Com., es una obligacin contractual y legal, con toda la implicancia publicstica que tiene este derecho (art. 33 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., B, LL, 155, 437). La rendicin de cuentas corresponde no slo a los comerciantes que gestionan un negocio ajeno, sino que es una obligacin profesional del comerciante y existe con relacin a todas las negociaciones, no tan slo respecto de aquellas en que el comerciante acta por cuenta ajena (Cm. Com., A, LL, 133, 404). La obligacin de rendir cuentas ha sido instituda como un deber profesional del comerciante, por ser inherente al ejercicio del comercio (CJ, III, Salta, LL, 148, 666). La rendicin de cuentas no est limitada en forma exclusiva a las negociaciones que implican gestin de negocios ajenos, sino que por ser inherente al ejercicio del comercio alcanza a todo aquel que acta en inters ajeno, aunque lo hiciere a nombre propio y por cuenta propia (Cm. 1 C.C. Morn, LL, 151, 632); es decir que no surge exclusivamente de las situaciones en que exista comunidad de intereses, como en el caso de sociedad, mandato o administracin, sino en todas aquellas en que el inters de una parte dependa del resultado de la gestin de otra, y sea necesario, por tanto, una demostracin detallada y precisa de ese resultado, sobre la base del cual se deba establecer en concreto el valor y carcter de aquel inters (Cm. 1 C.C. y Minas, San Juan, RL, XXXII, 1308). Quienes profesan el comercio tienen el deber de observar las obligaciones que les impone la ley mercantil, entre las cuales est la de rendir cuentas (art. 33 Ver Texto, inc. 4, C.Com.), y sta procede cuando han existido negociaciones en comn, sin que sea necesario a ese efecto su caracterizacin jurdica (Cm. Com., A, LL, 65, 84; SCBA, LL, 75, 491). No slo de la doctrina y de la jurisprudencia, sino de la ley -y esto es, sin duda, lo que ms importa-, resulta el carcter amplio y no limitado de la obligacin de rendir cuentas (Cm. Com., A, LL, 134, 470, con nota de F. M.).

La obligacin de rendir cuentas no tiene en el derecho civil la misma razn de existencia y el mismo origen que en el derecho comercial. En el primero, nace exclusivamente del contrato o del cuasicontrato; en el segundo, es una obligacin inherente el ejercicio del comercio (art. 33 Ver Texto, C.Com.). Va de suyo, entonces, que la obligacin de rendir cuentas es, a la vez, contractual y legal, por lo cual se explica que en el Cdigo de Comercio se halle regulada en la parte destinada a la persona del comerciante, en aparente contradiccin con el Cdigo Civil, que lo hace en la parte destinada a los contratos (SCBA, LL, 75, 491). Establece el art. 34 Ver Texto, inc. 4, C.Com., que aquellos que profesan el comercio tienen, entre otras, la obligacin de rendir cuentas en los trminos de ley, y pueden exigir rendicin de cuentas el mandante al mandatario, el comitente al comisionista, el socio oculto al socio gestor, la sociedad o los socios al administrador, el principal a su factor o dependiente, el dueo del negocio al gestor y, en general, todos aquellos que encargan a otro la administracin, gestin o realizacin de uno o ms negocios, o de operaciones o negociaciones determinadas. Esta obligacin, que la impone la ley mercantil, est comprendida por el derecho civil, dado que figura entre los deberes del mandatario (art. 1909 Ver Texto, C.Civ.). Pero si se trata de la aplicacin de la ley comn o mercantil, se ha de exigir un presupuesto: que las partes estn vinculadas por un negocio jurdico que implique manejo de bienes ajenos (Cm. Nac. Paz, II, LL, 77, 463). La rendicin de cuentas es una obligacin de hacer: no se trata, pues, de oblarle suma alguna a la parte reclamante, sino de presentarle un estado en detalle de la respectiva gestin realizada (Cm. C.C., IV, Rosario, RL, XXXI, 1693). La rendicin de cuentas no slo debe servir a la parte que la exige, sino que adems ha de servir al juez para dictar con justicia su fallo; por ello la exigencia legal de que se acompae la documentacin correspondiente a cada partida y a cada rubro tiende a que tanto la parte como el juez puedan tener a mano los elementos necesarios; la primera, para las impugnaciones; el segundo, para fundamentar su fallo (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 93, 779).

Sujetos. Se ha considerado que son sujetos obligados a rendir cuentas los siguientes: I) El administrador de bienes ajenos: Toda aquella persona que haya administrado bienes, gestionado negocios total o parcialmente ajenos, aunque sean comunes del administrador con otra persona, ejecutando un hecho que suponga el manejo de fondos o de bienes que no le pertenezcan en propiedad exclusiva, tiene la obligacin de presentar las cuentas de su administracin (SCBA, LL, 75, 387; Cm. Civ., C, LL, 1975-D, 415; Cm. Com., B, LL, 133, 353; Cm. 1 C.C. San Nicols, LL, 146, 646; Cm. Civ., A, LL, 98, 709; y JA, 1960-IV, 140; d., D, LL, 102, 183; y JA, 1962-V, 482; 1 Inst., firme, Civ., LL, 106, 383: administrador del consorcio de propietarios). Se ha reiterado que tal obligacin nace con la administracin de los negocios o de los bienes ajenos y slo puede exigirla quien encarga a otro la administracin o direccin de uno o ms negocios (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 132, 353).

II) El administrador judicial: El administrador-interventor de una asociacin profesional, designado de oficio por el juez, tiene obligacin de rendir cuentas, sin que pueda ser eximido de ese deber al ser designado, ni tampoco con posterioridad a ello (Cm. Trab., II, ED, 8, 150; C.C. 2, LL, 24, 32). III) El administrador de una sucesin: Invariablemente, se ha declarado que corresponde exigir la obligacin de rendir cuentas a quien se halla a cargo de la administracin de la sucesin (C.C. 1, LL, 36, 67; 10, 62; 48, 869; C.C. 2, LL, 24, 32; 33, 358; 52, 21; Cm. Civ., B, 86, 226; d., C, LL, 115, 238; y ED, 18, 742; d., E, LL, 118, 920; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 99, 822; ST Chubut, RL, XXXI, 1695; Cm. 2 C.C., II, La Plata, RL, XXVI, 1389). La rendicin de cuentas es obligacin inherente a todo administrador de bienes ajenos, y tambin lo es en cuanto a los hereditarios se refiere (Cm. Civ., C, LL, 115, 238). IV) El acarreador que intervino en una negociacin como comisionista (Cm. Com., JA, 1949-II, 113). V) El agente martimo que acta como mandatario del armador del buque (CS, Fallos, 196, 406; y LL, 27, 179). VI) Procede la accin por rendicin de cuentas de la explotacin de un buque del cual son copropietarios actores y demandados (Cm. Fed., LL, 29, 135). VII) La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que est obligado a rendir cuentas el comerciante respecto de los actos relativos a su comercio (C.C. 1, GF, 155-208) cuando acta por cuenta ajena (Cm. C.C., II, LL, 34, 759), o cuando el inters de una parte depende del resultado de la gestin de la otra (Cm. Com., A, LL, 1978-D, 30); es una obligacin legal para quien ejerce profesionalmente el comercio (Cm. Com., A, LL, 133, 404; d., B, LL, 155, 437), inherente al ejercicio del comercio (CJ, III, Salta, LL, 148, 666). Tambin se ha dicho que cuando se admite la participacin en las operaciones individualizadas en la demanda no es admisible aceptar que quienes profesan el comercio prescindan del deber de observar las obligaciones que les impone el art. 33 Ver Texto, inc. 4, C.Com. (SCBA, LL, 75, 491). VIII) El comisionista, por su gestin respecto de las mercaderas recibidas (Cm. Nac. Paz, III, LL, 93, 603), y el consignatario que vendi la mercadera, hacia su comitente (Cm. Com., GF, 162, 477), por ser slo un mandatario de ste (art. 232 Ver Texto, C.Com.) (Cm. 3 C.C. Rosario, LL, 81, 514). Tambin estn obligados a rendir cuentas los intermediarios, en la venta de un fondo de comercio, ante los vendedores, del precio recibido, debindose aplicar las normas de los arts. 227 a 229 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., B, LL, 91, 424; 93, 826; ED, 7, 799); la obligacin de rendir cuentas de todos los actos realizados es exigible al intermediario, aun cuando no hubiera recibido suma alguna de los comitentes (Cm. Com., B, LL, 113, 644).

IX) Corresponde que el curador rinda cuentas ante el juez que discerni la curatela (C.C. 2, LL, 47, 744), o ante el magistrado que le entreg los fondos, si ellos fueron afectados a una gestin precisa y determinada (C.C. 1, LL, 22, 635; Cm. Civ., C, LL, 1983-B, 144). Debe ser intimada la esposa curadora de su marido para que rinda cuentas, si la determinacin del destino de los fondos recibidos resulta indispensable para calificar su conducta como tal (C.C. 1, LL, 3, 738). La rendicin de cuentas del curador provisional, anterior al fallecimiento del incapaz, debe ser sustanciada con quienes resulten sus derechohabientes (Cm. Civ., C, LL, 79, 624). X) Los herederos de la concubina que actu como prestanombre o mandataria oculta del actor, con relacin a un inmueble de ste que ella enajen (arts. 1909 Ver Texto y 1913 Ver Texto, C.Civ.) (Cm. Civ., A, LL, 113, 678). Por haber prosperado la demanda entablada por el heredero del causante contra la concubina de ste, por disolucin de la sociedad de hecho que existi entre ambos, y por corresponder al actor la mitad de los bienes sociales, la concubina debe rendir cuenta de su administracin desde la promocin de la demanda (C.C. 1, LL, 44, 726). XI) El constructor que pagaba con fondos del propietario y en su nombre los materiales y jornales de la obra cuya direccin tcnica tena a su cargo (C.C. 2, LL, 54, 449). XII) El depositario sobre el cumplimiento de las rdenes recibidas del depositante (Cm. Com., LL, 26, 108); y cuando est autorizado a subastar la cosa depositada deber hacerlo respecto del resultado de la subasta realizada (Cm. Com., LL, 44, 124). XIII) Es procedente que el principal exija a su factor rendir cuentas (Cm. Com., LL, 27, 413; Cm. Nac. Paz, II, LL, 77, 463). XIV) Toda persona que haya gestionado negocios total o parcialmente ajenos, aunque le sean comunes con otra persona (SCBA, LL, 75, 387; Cm. Com., A, LL, 133, 404; Cm. 1 C.C. San Nicols, LL, 146, 646; Cm. 1 C.C. Morn, LL, 151, 632; Cm. Com., B, ED, 13, 351; Cm. Civ., C, ED, 14, 455; d., D, LL, 1980-C, 38). XV) El interventor judicial nombrado en una asociacin profesional debe rendir cuentas de su gestin (Cm. Nac. Trab., II, ED, 8, 150; LL, 114, 643). XVI) El locatario de la locacin de obra por "administracin", hacia el comitente que le adelant fondos (Cm. Com., C, JA, 1961-III, 6). XVII) Siendo el mandato una tpica actuacin por cuenta ajena, la jurisprudencia es uniforme en reconocer el deber del mandatario de cumplir con la obligacin de rendir cuentas (C.C. 1, LL, 34, 715; 23, 403; Cm. Com., GF, 155, 248; Cm. Civ., A, LL, 97, 383; y LL, 141, 336; d., C, LL, 126, 149; d., E, LL, 113, 94; Cm. Com., A, LL, 1979D, 429, con nota de F. Migliardi: mandato verbal; d., B, LL, 1983-B, 720).

Obligacin exigible aun cuando el mandato sea tcito (Cm. Civ., A, LL, 113, 678; d., C, LL, 73, 589; d., E, LL, 113, 94), o que puede ser exigible judicialmente sin necesidad de previa constitucin en mora (Cm. Civ., A, ED, 14, 459). Tambin se ha declarado que si un campo fue destinado a una explotacin en conjunto entre mandante y mandatario, procede la accin de rendicin de cuentas contra el segundo por el tiempo que lo administr (Cm. Civ., F, LL, 143, 499). Existe cierto tipo de actos o gestiones que son extraos al contrato de mandato, o que no encuadran en su caracterizacin tpica, no obstante lo cual generan la obligacin de rendir cuentas a cargo de quienes han manejado intereses de terceros (Cm. Civ., D, LL, 93, 207). Muchos principios relativos al mandato son extensivos a toda clase de representacin (art. 1870 Ver Texto, C.Civ.), y, por tanto, la obligacin que impone al mandatario el art. 1909, Ver Texto C.Civ., es exigible, tambin, a quienes realizan actos o gestiones en nombre y por cuenta o por encargo de otra persona (Cm. Civ., D, LL, 93, 207). El mandatario no puede alegar que ejerce el derecho de retencin sobre los fondos del mandante, hasta el pago de lo que se le debe, para negarse a rendir cuentas (C.C. 2, LL, 12, 362). XVIII) Se ha declarado que est obligado a rendir cuentas el poseedor de los bienes propiedad de una sucesin, desde el fallecimiento de los causantes (Cm. 2 C.C., I, LL, 47, 410), y quien ha tomado posesin de la hacienda de una hermana procediendo a enajenar parte de ella (C.C. 1, LL, 47, 778), as como la persona a quien se le ha reivindicado un bien, pero solamente desde la fecha de notificacin de la demanda, ya que hasta ese momento pudo considerarse con derecho como dueo exclusivo del bien objeto del litigio (Cm. Fed. Resistencia, LL, 103, 597; Cm. Fed. Cap. Fed., LL, 27, 179). XIX) Respecto de la sociedad conyugal, se ha declarado que aunque el marido, como administrador de ella, no puede ser compelido a rendir cuentas de su administracin en caso normal de convivencia (art. 3 Ver Texto, inc. 2, c, ley 11357), no ocurre lo mismo cuando el rgimen matrimonial ha sido alterado, como sucede cuando se ha promovido el juicio de divorcio y separacin de bienes (Cm. Civ., B, LL, 128, 979; d., LL, 147, 717; d., E, LL, 134, 302; Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 145, 385). Asimismo, se ha declarado que los jueces pueden, en situaciones excepcionales, obligar al marido a rendir cuentas de la administracin de los bienes de la sociedad conyugal, tanto ms si se trata de bienes propios de la mujer (Cm. Civ., E, LL, 121, 670; ED, 11, 724), aclarndose que por el principio de igualdad jurdica de los cnyuges, es admisible la peticin del marido que solicita a su esposa una rendicin de cuentas sobre los bienes de la sociedad conyugal que administra ella (Cm. Civ., C, LL, 101, 78). XX) Respecto de las sociedades, la casustica jurisprudencial presenta el siguiente panorama: El socio que fue administrador de la sociedad est obligado a rendir cuentas de su gestin (Cm. Com., B, LL, 99, 221), sin perjuicio del derecho de los socios de

examinar los libros sociales (Cm. Com., JA, 18, 716), aun cuando la administracin sea accidental o provisional (Cm. 2 C.C., La Plata, JA, 12, 444), y aunque hubiesen actuado otros administradores (Cm. Com., B, LL, 99, 221); en tal caso la rendicin ser sobre lo actuado personalmente (Cm. Civ., A, LL, 103, 782; Cm. Com., JA, 70, 355). La obligacin de rendir cuentas no es inherente a la calidad de socio, sino a la de mandatario (Cm. C.C., I, Santa Fe, RL, XXVIII, 1307). La negligencia en que hubiera incurrido un socio en el cumplimiento de sus obligaciones no afecta a su derecho a reclamar rendicin de cuentas de parte de otro socio (Cm. Com., A, LL, 96, 549). Est obligado a rendir cuentas el socio que tuvo a su cargo la administracin de la sociedad desde el fallecimiento del socio administrador (Cm. Com., JA, 70, 355). El hecho de que un socio tuviera un empleado en el escritorio del socio administrador de la sociedad, no obsta a su derecho de exigirle al administrador una rendicin de cuentas de su gestin (Cm. Com., B, LL, 76, 548). No procede condenar a rendir cuentas al socio removido judicialmente de su cargo de administrador si la demanda no contiene expresamente esa peticin, aunque el pedido de separacin se funde en la falta de cumplimiento de ese deber (Cm. Com., C, ED, 18, 887). Solamente las sociedades accidentales o en participacin se liquidan por va de rendicin de cuentas. Pero en los dems tipos societarios no es el medio mediante el cual los socios pueden soslayar el cumplimiento de los arts. 98 Ver Texto, 103 Ver Texto, 106 Ver Texto, 109 Ver Texto, 110, ley 19550 (Cm. Com., D, LL, 1977-B, 406). Si uno de los socios de una sociedad civil suscribi un boleto de cesin de cuota y acciones en favor de los restantes miembros de la sociedad, sin haberse labrado la escritura pblica correspondiente, subsiste la calidad de socio del firmante del instrumento privado y, por tanto, el derecho de exigir rendicin de cuentas (art. 1185 Ver Texto, C.Civ.) (TS Santa Cruz, LL, 144, 544). El hecho de que unas fincas hayan sido explotadas por una sociedad de la que eran socios los coherederos, no releva al ex administrador de los bienes del acervo sucesorio designado judicialmente de su obligacin de rendir cuentas conforme a las normas legales pertinentes (arts. 713 Ver Texto, 652 a 657 Ver Texto, C.Proc. C.C.) (Cm. Civ., C, LL, 1982-D, 545). La obligacin de rendir cuentas se extingue despus de haberse liquidado la sociedad y distribudo el haber resultante con la conformidad de los socios (Cm. Com., A, LL, 93, 117). Respecto de las sociedades irregulares y de hecho, se ha declarado que si no se ha controvertido su existencia entre las partes, y si la administracin estuvo a cargo de la demandada, en su condicin de socia capitalista, esta ltima queda obligada, en

principio, a rendir cuentas segn las normas del derecho comn (Cm. Com., A, LL, 73, 167; d., B, LL, 76, 548); tal obligacin no est supeditada a la existencia de supervit, o de ganancias, sino simplemente a que alguien hubiere realizado por otro operaciones de carcter mercantil (del fallo de 1 inst. del Dr. Alegra) (Cm. Com., C, ED, 25, 126). Si el demandado admite que hubo sociedad de hecho, y ha llevado l la contabilidad, no puede negarse a rendir cuentas alegando que esa obligacin es recproca (Cm. Com., GF, 154, 207). Disuelta la sociedad irregular, el socio tenedor de los bienes comunes debe rendir cuentas de lo hecho con ellos y de los eventuales frutos civiles obtenidos desde la fecha de disolucin hasta la particin (Cm. Com., D, LL, 1978-C, 262). La restitucin del capital aportado a la sociedad irregular no puede prosperar, mientras no se establezca lo acontecido con ese capital mediante la respectiva rendicin de cuentas y la correspondiente liquidacin del ente irregular (Cm. Com., D, LL, 1977-D, 239). La circunstancia de que la sociedad de responsabilidad limitada no lleve libros de comercio, as como la irregularidad de las registraciones contables, autorizan al socio para reclamar la correspondiente rendicin de cuentas documentada de la socia administradora (art. 68 Ver Texto, C.Com., art. 55 Ver Texto, ley 19550, y art. 652 Ver Texto, C.Proc. C.C.) (Cm. Civ., B, LL, 1979-D, 397). Respecto de la sociedad colectiva, se ha sentenciado que la circunstancia de que ambos socios de una sociedad de ese tipo hayan administrado los negocios sociales, no releva a ninguno de ellos de la obligacin de rendir cuentas de su administracin; slo le autoriza a recabarlas a su vez tambin del consocio administrador (Cm. Com., B, ED, 8, 205; RL, XXV, 1470). El socio que se retira de la sociedad colectiva que debe ser disuelta totalmente por figurar su nombre en la razn social, tiene la obligacin de rendir cuentas de su gestin (Cm. C.C. Bell Ville, RL, XXXII, 1307). Los herederos del socio fallecido de una sociedad colectiva tienen derecho a que los administradores les rindan cuentas de la liquidacin de la sociedad (Cm. Com., C, LL, 103, 123). En cuanto a la sociedad de responsabilidad limitada, se ha declarado que debe ser rechazada la demanda entablada por un socio, por rendicin de cuentas, ya que las sociedades de este tipo no rinden cuentas a sus socios, sino que corresponde que se formule oportunamente la impugnacin de los balances y de los estados contables anuales, lo cual est previsto por la ley y su rgimen estatutario (Cm. Com., A, ED, 1, 983; d., D, LL, 1977-D, 87). No est obligada a rendir cuentas la sociedad de responsabilidad limitada respecto de la persona que ha sido reconocida por uno de los socios como titular de una cantidad de sus cuotas (Cm. Com., A, LL, 102, 665), ni el socio administrador mientras subsista la sociedad, ya que los otros socios tienen acceso a los libros sociales, pueden impugnar balances y pedir la remocin del administrador (Cm. Com., C, JA, 1962-V, 396).

Respecto de la sociedad en comandita por acciones, se ha resuelto que ante la disolucin de una de ellas, con arreglo al contrato societario y a expresas disposiciones legales, el socio comanditado es quien administra la sociedad, y, como tal, debe rendir cuentas de su gestin al comanditario (del voto del Dr. Gaibissio) (Cm. Com., B, LL, 155, 147). Con relacin a la sociedad accidental o en participacin, la jurisprudencia ha dicho que si el demandado reconoci haber celebrado el contrato de locacin de obra -cuya ejecucin constituy el objeto de la sociedad accidental con el actor- a su exclusivo nombre, haber percibido el precio correspondiente y haber efectuado diversos pagos, no se puede discutir, terminada la operacin, que est obligado a rendir cuentas de su gestin (Cm. Com., B, LL, 90, 312). Si se proyect la constitucin de una sociedad que no lleg a constiturse, tal negociacin precontractual import una sociedad en participacin, y al haber adquirido bienes en comn para ser explotados, procede la rendicin de cuentas acerca de ellos (Cm. Com., B, LL, 93, 559). Solamente las sociedades accidentales o en participacin se liquidan por va de rendicin de cuentas. En los dems tipos societarios no es el medio en virtud del cual se pueda soslayar el cumplimiento de los arts. 98 Ver Texto, 103 Ver Texto, 106 Ver Texto, 109 Ver Texto y 110, ley 19550 (Cm. Com., D, LL, 1977-B, 406). No les corresponde rendir cuentas: al arquitecto que slo tuvo a su cargo la direccin tcnica de la obra y fue extrao al manejo de los fondos provistos por los accionantes (Cm. Civ., A, LL, 98, 709); al banco, acreedor hipotecario y prendario, que en ningn momento ha asumido el carcter de mandatario o gestor de negocios, como tampoco el de acreedor anticresista (Cm. Fed. Cap. Fed., LL, 36, 763); al condmino que ocup durante algunos meses exclusivamente el inmueble, con el consentimiento tcito de los dems condminos, lo que import el ejercicio de una facultad legal (art. 2684 Ver Texto, C.Civ.) (Cm. Civ., D, LL, 102, 183); a los "ferieros": como ellos remiten directamente a los consignatarios la hacienda adquirida por los acopiadores, por su cuenta y orden de stos, no pueden pedirles rendicin de cuentas si est acreditado que la documentacin por la cual el actor aparecera como propietario de la hacienda consignada es una simulacin para evitar, conforme a las costumbres comerciales de esa clase de transacciones, una doble trasferencia del ganado (Cm. Com., LL, 9, 298); a la legataria, mientras no se declare la invalidez del legado, por las rentas del inmueble percibidas con posterioridad al fallecimiento, pues esos frutos, en principio, le pertenecen (Cm. Civ., F, ED, 2, 169); al principal respecto de su dependiente, ya que ste no se puede inmiscur en los negocios de aqul, lo que lo excluye de todo derecho a pedirle rendicin de cuentas. Slo puede reclamarle un ajuste de cuentas cuando sea remunerado mediante comisin,

sin que tal hecho, en el caso de que el principal sea una sociedad, le asigne representacin de socio para algn efecto del giro social (Cm. Com., LL, 27, 413).

32. CARACTERIZACIN DE LA RENDICIN DE CUENTAS. No obstante que la rendicin de cuentas constituye para el comerciante una obligacin legal y un deber profesional (581) , consideramos que no media ninguna razn de orden pblico que vede al dueo del negocio renunciar al derecho de pedirla y, al contrario, slo se trata de un inters particular, del cual puede disponer a su arbitrio, en virtud del principio bsico de libertad de las convenciones (582) . Siendo la renuncia una liberalidad, el renunciante debe tener capacidad para hacer liberalidades, y el cuentadante para recibirlas (583) Asimismo, y por idnticas razones, consideramos renunciable el derecho a exigir la presentacin de los comprobantes correspondientes a las cuentas que se rindan (584) . La obligacin de rendir cuentas no es inherente a la persona y, por consiguiente, se trasmite a los herederos (585) . Cuando se trate de contratos llevados a cabo por cuenta ajena, si la gestin es realizada por ms de un gestor, cada uno responde por la parte que efectivamente ha realizado en esa negociacin (art. 71 Ver Texto) (586) . En materia societaria, rigen normas especficas para los administradores, debindose distinguir si se trata de una sociedad regular, en la cual todos los administradores quedan obligados a la rendicin de cuentas (arg. arts. 58 y 59), salvo si expresamente dejaran constancia de la exencin de su responsabilidad (art. 274 Ver Texto, ley 19550, mod. por ley 22903 Ver Texto), o si se trata de una sociedad irregularmente constituda, en la cual todos los socios tienen vocacin gerencial y, por tanto, quedan obligados a rendir cuentas, sin limitacin de ninguna especie (arg. arts. 23 Ver Texto, 24 y 108 Ver Texto, ley 19550) (587) .

JURISPRUDENCIA La obligacin de rendir cuentas establecida en el art. 68 Ver Texto, C.Com., es, a la vez, una obligacin contractual y legal (Cm. Com., A, LL, 133, 404; d., B, LL, 155, 437; SCBA, LL, 75, 491; Cm. 1 C.C. Morn, LL, 151, 632). En el primer caso, por nacer exclusivamente de un contrato o cuasicontrato, afecta slo al inters privado, y se puede dispensar su cumplimiento (SCBA, LL, 75, 387 y 491). La rendicin de cuentas no se halla sometida a una forma sacramental y, por tanto, los particulares pueden convenir que se d presentando slo cierta clase de documentos o, sin presentarlos, que se haga detalladamente o en conjunto (C.C. 1, LL, 34, 695).

Como el mandante puede eximir al mandatario de la rendicin de cuentas misma (art. 1910 Ver Texto, C.Civ.), a fortiori puede exonerarlo, incluso tcitamente, de justificar el

detalle de la rendicin, cosa sta que ocurrir si aprueba cuentas, sin reparos ni reservas, en esas condiciones (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 154, 634). La rendicin de cuentas que debe rendir el administrador-interventor designado de oficio por el juez constituye un trmite ineludible, del cual no puede ser eximido, ni al ser designado ni posteriormente (Cm. Nac. Trab., II, LL, 114, 643; y ED, 8, 150). La rendicin de cuentas es una obligacin que pasa a los herederos de quien tena el deber de cumplirla, sea que fuera mandatario (Cm. Civ., A, ED, 25, 127; y LL, 113, 678), sea que fuera curador (Cm. 2 C.C., LL, 28, 57). El mandatario est obligado a dar cuenta de su gestin (art. 1909 Ver Texto, C.Civ.); se le puede exigir la rendicin, a falta de convenio, en cualquier tiempo. Esta obligacin se extiende al sustituto, contra quien el mandante principal tiene accin directa (arts. 1926 Ver Texto y 1927, C.Civ.) (Cm. Civ., C, LL, 1977-B, 313). La obligacin de rendir cuentas es indelegable, y resulta inadmisible pretender cumplir con ella derivando y delegando su debida contabilidad a la de terceros, contadores o personas jurdicas, diversas y ajenas a la relacin vinculante (Cm. Civ., D, LL, 1982-C, 186). Hay jurisprudencia uniforme con respecto a que en el caso de intervenir varios administradores o mandatarios, cada uno de ellos ha de rendir cuentas de los trmites y operaciones que personalmente haya realizado (Cm. Com., B, LL, 1976-D, 429). En lo referente a la materia societaria, remitimos a la jurisprudencia citada en el n 31, d, "Sujetos", pargrafo XX.

33. REQUISITOS FORMALES. La rendicin de cuentas debe ser clara y detalladamente explicativa, presentada en forma descriptiva e instruda y documentada (arts. 68 Ver Texto y 70 Ver Texto), es decir que debe contener una relacin de hechos y explicaciones sobre la actuacin del cuentadante, y no en forma sinptica, limitada a simples operaciones aritmticas o de contabilidad; adems debe ser acompaada de los respectivos comprobantes. Empero, no debe ser exigida con rigurosidad y en trminos generales para todas las partidas el cumplimiento de esos requisitos, en el momento de la presentacin de las cuentas, porque puede bastar, en determinados casos, con un simple balance, como ocurre con los gastos de poca importancia o con los gastos de viaje, sobre los cuales la prctica del comercio ha establecido que el dinero necesario se entrega en propiedad al empleado, mandatario o viajante, etc., en razn de que en la mayora de los gastos no se puede, por su naturaleza, obtener la documentacin necesaria (588) . Lo propio se ha entendido cuando la presentacin de los comprobantes ofrece dificultades en razn de hallarse anexados a los libros o legajo de contabilidad; en este caso, cuando el dominus negotii observe algunas partidas o expresamente solicite los comprobantes, ser el momento de dar mayores explicaciones y de acompaar, entonces, la documentacin corroborante (589) .

Si hubiera disconformidad entre las cuentas rendidas y las constancias de los libros del comerciante que las rinde, se deber dar preferencia a stas, porque hacen prueba en su contra (590) .

JURISPRUDENCIA La jurisprudencia puede ser considerada uniforme en el sentido de que la rendicin de cuentas, adems de documentada, ha de ser clara y detalladamente explicativa (Cm. Civ., B, LL, 115, 828; y ED, 7, 702; d., E, LL, 139, 98; d., F, LL, 138, 221; Cm. Com., A, LL, 104, 772; y ED, 7, 757; d., B, ED, 7, 799; d., C, RL, XXVII, 1697; SCBA, LL, 140, 819; Cm. Fed. Mendoza, LL, 40, 330). La rendicin de cuentas no slo le debe servir a la parte que la exige, sino que adems le debe servir al juez, para dictar con justicia su fallo. Por ello la exigencia legal de que se acompae la documentacin correspondiente a cada partida y a cada rubro tiende a que tanto la parte como el juez puedan tener a mano los elementos necesarios; la primera, para realizar las impugnaciones; el segundo, para fundamentar su fallo (Cm. 1 C.C., II, Baha Blanca, ED, 93, 779). El hecho de que no se requiere una forma especial y solemne de la rendicin de cuentas no exime al cuentadante de dar las explicaciones claras de cada negocio (Cm. Com., B, LL, 155, 437; y 113, 644), que sirvan de ilustracin a quien las pide (Cm. Com., B, ED, 16, 339), exponindolas en ordenada forma descriptiva (Cm. Com., A, LL, 1978C, 231; d., C, LL, 1977-A, 456), detallando cada una de las operaciones realizadas (Cm. Civ., B, LL, 1983-A, 569), y estableciendo el resultado final de la gestin (Cm. Civ., C, LL, 1975-D, 415; Cm. 1, C.C. y Minas, San Juan, RL, XXXII, 1308), con el debido respaldo documental de recibos, facturas y dems comprobantes de las operaciones (Cm. Com., A, LL, 1978-C, 231; d., B, ED, 7, 799; d., C, LL, 156, 873; RL, XXVI, 1388; Cm. Civ., B, 1983-A, 569). Por natural consecuencia, se ha considerado que no se ajusta a la ley la rendicin de cuentas que se pretende cumplir con el simple envo de un resumen o la puesta a disposicin de los libros del comerciante (Cm. Com., B, LL, 155, 437); o la que no contiene las explicaciones de las partidas, ni hace referencia concreta a la documentacin que la respalda (Cm. Nac., B, ED, 7, 702); o la que no exponga suficientes explicaciones, ni d las aclaraciones del caso sobre cada una de las operaciones realizadas (Cm. Com., A, LL, 91, 69); o la que se pretende rendir con la simple presentacin de un peritaje (Cm. Civ., E, ED, 14, 458; Cm. Com., B, LL, 71, 43; y 104, 753); o de un balance (Cm. Com., LL, 73, 167). Tampoco constituye una rendicin de cuentas en forma la presentacin de planillas que slo consignan cifras y que no van acompaadas de las explicaciones necesarias ni de la documentacin correspondiente (Cm. Com., A, LL, 88, 352; d., B, LL, 76, 548; Cm. Civ., E, ED, 14, 458). Si bien el art. 68 Ver Texto, C.Com., dispone que toda cuenta "debe ser acompaada de los respectivos comprobantes", no establece en qu oportunidad se har ese agregado ni obsta, por consiguiente, para que las cuestiones que al respecto se puedan plantear sean resueltas de conformidad con las normas procesales (SCBA, LL, 58, 407).

Con criterio estricto, se ha declarado que es infundada la apreciacin de que las "particularidades del caso" autorizaran a apartarse de las formalidades impuestas por el art. 68 Ver Texto, C.Com., en cuanto exige la presentacin de los comprobantes de las cuentas para validar los asientos de los libros, dada la complejidad y elevado nmero de las operaciones, porque ninguna de estas circunstancias justifica la omisin del requisito de que las cuentas tienen que ser "instrudas y documentadas" (Cm. Com., A, LL, 73, 167). Con un criterio ms amplio se ha declarado que no se le debe exigir que rinda cuentas detalladamente a quien ha llevado a cabo la administracin durante once aos sin que nadie se las pidiera, porque esa circunstancia, la del tiempo trascurrido, lleva en s la conformidad de todos y la buena fe del mandatario (Cm. Civ., A, LL, 97, 383; d., C, ED, 14, 455). Tambin se ha sentenciado que si a quien fue dueo aparente de un campo por espacio de treinta aos se le impone, por sentencia judicial, la obligacin de rendirle cuentas a quien result condmino, se debe admitir la imposibilidad de traer todos los documentos de los actos sobre los cuales no poda pensar que debera rendir cuentas (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 10, 501). Si el demandado ha sido remiso en la presentacin de la documentacin probatoria de sus alegaciones, debe ser mitigado el rigor formal en la apreciacin de la rendicin de cuentas del actor (Cm. Com., A, LL, 69, 293). (565) Digesto, 3, 5, 2, Edicto provincial. El digesto de Justiniano, Pamplona, 1968. (566) G. Baeza, De Decima Tutori, en Opera omnia, Madrid, 1592, 231. (567) Conf.: F. Zaccaria, Rendiconte generale dello stato, en Novissimo digesto italiano, Turn, 1968, XV, 424, n. 1: El ejemplo tpico en el derecho clsico era el de los quaestores; el instituto persisti en el derecho medieval, tanto en el derecho pblico como en el derecho privado. (568) Conf.: P. Locatelli, Rendiconte, en Novissimo digesto italiano, XV, 422. En el Cdigo Civil italiano se prev rendicin de cuentas en diversos supuestos particulares para: I) el tutor, al juez de la tutela (art. 385); II) el heredero que acepta la sucesin con beneficio de inventario, frente a los acreedores por la gestin sobre ella (art. 496); III) el curador de la herencia yacente, frente a los acreedores de ella (art. 531); IV) el ejecutor testamentario, frente a los herederos (art. 709); V) el mandatario (art. 1713); VI) el gestor de negocios (art. 2030); VII) el administrador de la sociedad (art. 2260); y cuando ella se disuelve (art. 2277) y se liquida (art. 2311); VIII) el administrador de la sociedad en comandita (art. 2320); IX) los acreedores, en caso de cesin de bienes, en oportunidad de su liquidacin, o el liquidador, si se hubiera nombrado uno especial al efecto, frente al deudor (art. 1983). En el cdigo de las obligaciones suizo para: I) el mandatario, frente al mandante (art. 400, prr. 1), que se aplica adems (F. Herzfelder, Lobligation de reseigner et de rendre des comptes, en Rev. Int. Droit Comp., 1972-24-3); II) al contrato de servicio y de obra que no entren en otra categora (art. 394, prr. 2); III) a la gestin de negocios

(art. 419); IV) al contrato de comisin (art. 425); V) a la sociedad civil, colectiva y en comandita, respecto de sus administradores (arts. 540 y 577, prr. 2). En el Cdigo Civil austraco para: I) el padre (art. 150), tutor y curador, frente al juez respectivo (arts. 238 y 240); II) el gestor de negocios (art. 1039); III) el mandatario, frente al mandante (art. 1012); IV) el gerente de la sociedad civil (arts. 1198 a 1200), y, por aplicacin analgica, al administrador de la sociedad de nombre colectivo y a la sociedad en comandita (conf.: Herzfelder, lug. cit.). En el Cdigo Civil francs para: I) el mandatario (art. 1993), que se aplica adems (conf.: Herzfelder, lug. cit.): II) a los representantes de comercio; III) a los agentes comerciales; IV) a los comisionistas; V) a los administradores y liquidadores de la sociedad civil; VI) a los socios gerentes y liquidadores de la sociedad de nombre colectivo y en comandita; VII) a los socios colectivos frente a los comanditarios; VIII) al gestor de negocios ajenos. (569) Conf.: A. Alcorta, Fuentes y concordancias del Cdigo de Comercio, Bs. As., 1887, 31/3, quien, adems, seala que la fuente de nuestro art. 86 es el art. 53 del Cdigo de Comercio de Wrtemberg. (570) Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 186/7, rectificando lo sostenido en la edicin anterior (1943) de su Cdigo de Comercio comentado, I, 102. (571) Comp. con Siburu, II, n 455, quien la define como la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin, sobre la que estn de acuerdo: Castillo, n 317; Malagarriga, I, n 180; Fontanarrosa, n 278; Garo, 304; Anaya, en Omeba, II, 129; y con M. Satanowsky, Estudios de derecho comercial, Bs. As., 1950, I, 236; M. Obarrio, Cdigo de Comercio concordado y comentado, Bs. As., 1878, n 134; Segovia, I, n. 266, quienes siguen a D. Pereira Forjaz de Sampaio Pimentel, Anotaes ao codigo de comercio portugues, Coimbra, 1866, I, 123: "En el comercio se da el nombre (de cuenta) al estado en que se determina el Debe y el Haber de una operacin cualquiera, la exposicin del objeto sobre el cual ha recado la negociacin, la resea de lo que por ella se ha gastado o ha entrado en caja, de lo que se compra, se vende, paga o recibe". (572) Comp. con M. Catucci, Conto, Enciclopedia del Diritto, Ed. Giuffr, IX, 654. (573) Conf.: Siburu, II, n 456. (574) Conf.: Segovia, I, n. 266; Siburu, lug. cit.; Castillo, I, n 318. (575) Conf.: Alcorta, lug. cit.; Siburu, n 458, p. 312, n. 1: El Cdigo argentino ha seguido en esta materia a los cdigos de comercio de Portugal, antiguo y vigente, que establecen disposiciones sobre rendicin de cuentas que los dems cdigos no contienen. (576) Fernndez, I, vol. 1, 187. (577) Conf.: Romero, I, 402. (578) Conf.: Siburu, II, n 458; Satanowsky, I, nos. 94 y 98; Estudios, I, 238; Anaya, en Omeba, II, 131.

(579) Conf. con ella: Satanowsky, lugs. cits.; Zavala Rodrguez, I, nos. 200 y 203; Fontanarrosa, n 278, rectificando la interpretacin sostenida en la 1 ed. Contra: Segovia, I, n. 269; Malagarriga, I, n 182, y Trat., 914 y ss.; Garo, n 380. Comp. con Obarrio, Cdigo, I, nos. 134 y ss.; Castillo, I, n 319; y Siburu, II, n 458, quienes por los trminos que emplean, se puede considerar que coinciden con la interpretacin expuesta en el texto. (580) Fernndez, I, vol. 1, 187. (581) V. n 31, letra d. (582) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 136; Segovia, I, n. 269; Fontanarrosa, n 281; Malagarriga, I, n 182, y Trat., I, 916; la simple relevancia de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que justifique el mandante. Contra: Siburu, II, n 458; Castillo, I, n 319; Anaya, en Omeba, II, 130: Entendemos que el derecho a exigir la rendicin de cuentas es irrenunciable, pero la prohibicin est referida a la renuncia previa, aunque no al derecho adquirido. Estn de acuerdo con esta ltima distincin: Etcheverry, n 121; Romero, I, 404; Halperin, I, 191, implcitamente. (583) Conf.: Fontanarrosa, n 281. (584) Conf.: Obarrio, Malagarriga, Fontanarrosa, Romero, lugs. cits.; Siburu, II, n 459; Satanowsky, III, n 99. (585) Conf.: Fontanarrosa, n 279; Halperin, I, 188; Anaya, en Omeba, II, 130: Se trata de un derecho que solamente puede ser trasferido en los casos en que el crdito mismo pudiese ser cedido, ya que entonces esa cesin importa la del derecho a pedir la rendicin de cuentas que le es aneja; asimismo, los herederos del dominus negotii tienen derecho a exigir que se les rinda cuenta de las operaciones del causante. (586) Fernndez, I, vol. 1, 193: El primer prrafo del art. 71 Ver Texto, C.Com., es de derecho comn, ya que nadie puede ser responsabilizado por hechos ajenos. Conf.: Segovia, I, n. 271; Siburu, II, n 462; Malagarriga, Trat., I, 916; Fontanarrosa, n 284; Anaya, en Omeba, I, 136: El precepto pudo suprimirse por innecesario. (587) Conf.: Siburu, II, n 457; Castillo, I, n 323; Fontanarrosa, n 280. (588) Fernndez, I, vol. 1, 193. (589) Conf.: Satanowsky, III, n 99: la exigencia del art. 68 Ver Texto, C.Com., es para la eventualidad de un desacuerdo; el trmino "acompaada" no implica la obligacin de desprenderse espontneamente de los recaudos de contabilidad que la ley impone guardar. (590) Conf.: Siburu, II, n 460. 34. PRESENTACIN, APROBACIN, IMPUGNACIONES.

a) Quien est obligado a rendir cuentas debe hacerlo anualmente (art. 69 Ver Texto, C.Com.); esa anualidad se refiere al fin de cada ao de operaciones, con prescindencia del ao astronmico (591) , salvo que las partes hayan convenido otras pocas o perodos (592) . b) La ley establece que la presentacin de las cuentas debe ser realizada en el domicilio de la administracin (art. 74 Ver Texto, C.Com.) (593) , que puede ser distinto del domicilio del gestor, mandatario o administrador (594) , es decir, en el lugar en que se hace la gestin administrativa, a fin de facilitar, tanto al cuentadante como al dominus negotii, la compulsa de libros y documentos justificativos de la rendicin (595) . Empero, en la prctica, el procedimiento de arreglo extrajudicial de cuentas se suele llevar a cabo entregando o enviando las cuentas por duplicado al dueo del negocio, con los respectivos comprobantes. ste puede aceptarlas expresamente, lo que por lo comn hace devolviendo el duplicado conformado al pie y debidamente firmado. O tcitamente, dejando trascurrir el trmino legal (596) sin formular observacin alguna, judicial o extrajudicial (597) . Tratndose de cuentas que se rinden peridicamente, por meses o aos, la aceptacin de las correspondientes a un perodo, sin salvedad alguna, presupone que las de los perodos anteriores han sido rendidas a satisfaccin (arg. art. 746 Ver Texto, C.Civ.) (598) . La doctrina judicial ha considerado que la presuncin legal no es aplicable cuando se remite simplemente facturas diarias o peridicas, documentadas con los comprobantes, y cuando su contenido carece de exactitud, o cuando es deficiente la rendicin de cuentas por no contener los elementos indispensables que permitan verificar las diversas operaciones realizadas (599) . c) El plazo que fija el art. 73 Ver Texto, C.Com., no es de prescripcin, sino simplemente se trata de una presuncin iuris tantum (600) ; pero la prueba en contrario que admite la ley no es sobre la intencin o propsito de formular observaciones, sino que debe versar sobre la existencia de alguna imposibilidad moral o fsica de formularlas en el trmino legal (601) . Sin perjuicio de ello, vencido el plazo que fija este artculo, puede rectificarse los simples errores de clculo (602) , y, aun cuando la aprobacin sea expresa (603) , podr ser impugnada la rendicin de cuentas extrajudicial si ha mediado vicio de error, dolo, violencia o simulacin (arts. 944 Ver Texto, 953 Ver Texto, 1045 Ver Texto y concs., C.Civ.) (604) . d) A pesar de que la ley no aclara si la impugnacin de las cuentas debe ser total o puede referirse slo a algunas partidas en particular (impugnacin parcial), cabe entender que las partidas no observadas sern tenidas por aprobadas, no obstante las observaciones efectuadas contra otras (605) , siempre que tales impugnaciones sean determinadas y especificadas con precisin (606) . La respuesta evasiva, genrica o indeterminada debe ser apreciada como aprobacin tcita (607) .

JURISPRUDENCIA

Si el lugar de la rendicin de cuentas no estuviere determinado, y aunque el convenio respectivo estuviere firmado en jurisdiccin extraa, aqulla debe ser practicada donde tenga el domicilio el mandante (Cm. Crim. Corr., V, LL, 146, 645; Cm. Civ., B, LL, 120, 942). Si estuviera determinado en el contrato ser el que se indique como lugar de su cumplimiento (C.C. 2, LL, 7, 581). Si el mandato de autos no trata sobre la gestin personalsima de amistad y confianza que caracterizaba tradicionalmente a esta figura contractual, sino de una actividad desarrollada profesionalmente y que requiere una organizacin administrativa y tcnica, es lgico que la rendicin de cuentas se haga en las oficinas de la administracin (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 154, 634). El motivo determinante de la obligacin de rendir cuentas es la necesidad de liquidar la operacin a la cual ellas se refieren. Cuando ha sido liquidada, o por mandato de la ley se lo debe suponer, quiere decir que las cuentas fueron aceptadas, expresa o tcitamente. La rendicin de cuentas debe preceder, nunca seguir, a la liquidacin del negocio (Cm. Com., LL, 27, 413). El envo a la casa vendedora de las facturas que contienen el estado del debe y el haber, y la remisin o pago de las letras que documentaban las diversas operaciones, no justifican el extremo legal de los arts. 69 Ver Texto, 70 y 72 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., LL, 24, 636). Cuando el administrador o sus herederos sean remisos a la obligacin de rendirle cuentas al mandante, se debe reputar suficiente, como punto de partida para hacerlo, un elemento de conviccin que prima facie establece el importe de los fondos de propiedad del mandante que estaban -o deban estar- en poder del mandatario (Cm. Civ., A, LL, 96, fallo 2912-S). No existe inconveniente para que quien deba rendir cuentas lo haga sometindose a las constancias de la contabilidad de quien las tiene que recibir (Cm. Com., A, LL, 92, 342). Conforme a lo dispuesto por el art. 73 Ver Texto, C.Com., se presume que se ha reconocido la exactitud de la cuenta si la factura enviada a la demandada no fue impugnada, pues ello importa la presuncin de cuenta liquidada (art. 474 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., C, RL, XXVII, 1697). La carta en la cual el mandante manifiesta su conformidad sobre cmo ha cumplido su gestin el mandatario con el negocio encomendado y con el dinero de las ventas, importa la anuencia por las operaciones realizadas por ste, y un "recibo por saldo" libera al mandatario de rendir cuentas (Cm. Nac. Paz, III, LL, 94, 345). La prueba por el demandado del hecho extintivo de la obligacin que se le reclama pone a cargo del accionante la prueba de que el hecho extintivo no lo es, o no lo es en la medida invocada; nada de eso ocurre en la especie, donde el actor no produjo prueba alguna, por lo cual subsiste, en consecuencia, el efecto liberatorio de la obligacin de rendir cuentas que se desprende del documento donde su firmante admite no tener nada que reclamarle a su ex socio, ni por el concepto all expresado, ni por ningn otro (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 128, 854).

La simple entrega de cheques, por s misma, carece de relevancia para probar una relacin jurdica sustancial que obligue a rendir cuentas (Cm. Civ., C, RL, XXV, 1469). No se puede considerar que se ha prestado tcita conformidad con las cuentas rendidas por perodos anteriores cuando la documentacin y comprobantes remitidos por el cuentadante no contienen los elementos indispensables que permitan verificar las operaciones realizadas (Cm. Com., GF, 101, 105; y LL, 33, 340; Cm. Apel. Rosario, LL, 34, 758). Se debe dar por liquidada la cuenta con aceptacin tcita del precio si, admitida la recepcin de la factura, no fue objetado en el plazo de 10 das el precio contenido en ella (Cm. Com., B, RL, XXVI, 1388). Aunque la actora, en apoyo de su reclamacin, invoca la falta de oposicin de la demandada ante la presentacin de las notas de dbito, lo expresado por la demandada en su escrito de responde, no negado por la contraria, respecto de las tratativas extrajudiciales producidas entre ellas, obsta a que pueda jugar en el caso la presuncin del art. 73 Ver Texto, C.Com. (Cm. Com., B, LL, 141, 352). No basta desconocer en trminos generales la rendicin de cuentas presentada, ni alegar su falsedad, sin concretar los rubros y motivos que justifiquen la observacin; es necesario decir cules son las partidas observadas y el fundamento de la objecin (Cm. C.C., III, Rosario, LL, 10, 501). Es deber de la persona a quien se le rinde cuentas formular observaciones concretas, pues no basta un desconocimiento genrico de la liquidacin (Cm. Com., B, LL, 75, 190). En una rendicin de cuentas mercantil se presume reconocida su exactitud, salvo prueba en contrario, habiendo trascurrido ms de un mes sin que se la reclame (C.C. 1, GF, 155, 208); tal supuesto (art. 77 Ver Texto, C.Com.) rige si la rendicin le ha sido remitida al interesado, pero no en el caso de que ella haya sido confeccionada de comn acuerdo y aceptada y conformada por el interesado (Cm. Com., C, ED, 13, 867). Son extemporneas las impugnaciones a una liquidacin con la cual se ha dado conformidad, si no se alega la existencia de vicios del consentimiento en el momento de prestarla (Cm. Com., C, ED, 13, 867). La aceptacin de las cuentas formuladas, en defecto de serlo en forma expresa, puede ser tcita, cuando el mandante o dueo del negocio las recibe y deja pasar el tiempo legal para ser observadas; esta presuncin admite prueba en contrario, la que ha de fundarse no slo en la intencin o propsito de hacer observaciones, sino en la prueba de que ha existido alguna imposibilidad fsica o moral de hacerlas en tiempo propio. Las observaciones hechas a las cuentas pueden estar referidas solamente a algunas de sus partidas y, en este caso, quedan aprobadas las restantes, porque hay obligacin de manifestarse y el silencio es considerado como una expresin de voluntad cuando media aquella obligacin. Las observaciones, adems, deben ser especificadas y determinadas, so pena de no ser tomadas en consideracin (Cm. Com., LL, 12, 268).

35. RENDICIN DE CUENTAS JUDICIAL. El procedimiento de la rendicin de cuentas en sede judicial queda regulado por la respectiva ley procesal (608) ; nos referiremos, aqu, al Cdigo Procesal Civil de la Nacin (arts. 652 a 657 Ver Texto).

JURISPRUDENCIA La obligacin de rendir cuentas que prev el art. 1909 Ver Texto, C.Civ., no est subordinada, en su exigibilidad judicial, a la necesidad de una previa constitucin en mora (Cm. Civ., A, LL, 121, 528, y ED, 14, 459). Aunque la ley le imponga al mandatario la obligacin de rendir cuentas, el juez no puede imponerla de oficio si el interesado no la ha exigido en la oportunidad procesal pertinente; por tanto, no corresponde condenar a rendir cuentas al socio administrador si la demanda no contiene expresamente esa peticin, aunque el pedido de separacin est fundado en la falta de cumplimiento de ese deber (Cm. Com., C, ED, 18, 887). Ante la negativa del demandado de su obligacin de rendir cuentas, realizada dentro del plazo acordado, la resolucin del a quo tenindosela por negada, y no haciendo lugar a que se tenga por aprobadas las presentadas por el actor, se ajusta a lo dispuesto en el art. 565 Ver Texto, C.Proc. C.C.; le queda a la parte actora el derecho a entablar la demanda que corresponda. Tal solucin es vlida aun en los casos en que el actor presente documentos que traigan aparejada la obligacin de rendir cuentas, pues el demandado puede hallarse en situacin de enervarlo (Cm. C.C. Paran, RL, XXXI, 1693).

a) Juez competente. Es competente, para entender en la rendicin de cuentas, el juez del lugar donde las cuentas deben ser presentadas, y, si no est determinado, el del lugar del domicilio del cuentadante o del domicilio del dueo de los bienes, o el del lugar de la administracin del principal de esos bienes, a eleccin del demandado (arg. art. 5 Ver Texto, inc. 6, C.Proc. C.C.) (609) .

JURISPRUDENCIA En principio, es competente para entender en el juicio de rendicin de cuentas el juez del domicilio del demandado, pues conforme al art. 74 Ver Texto, C.Com., la presentacin de las cuentas se debe hacer en el domicilio de la administracin si no media estipulacin en contrario (Cm. 2 C.C. Rosario, J, 1, 223). La accin por rendicin de cuentas debe ser intentada ante el juez del lugar designado para el cumplimiento del mandato, con prescindencia del domicilio del demandado y del lugar donde tiene su estudio (C.C. 2, LL, 7, 581).

El juicio por rendicin de cuentas compete al juez del lugar donde se prestaron los servicios (Cm. Fed. Baha Blanca, JA, 1950-III, 727; Cm. Com., A, LL, 73, 279, y JA, 1953-IV, 270). Tambin se ha declarado que es competente el juez del lugar en el cual se otorg el mandato, pues la obligacin de rendir cuentas deriva naturalmente del desarrollo del contrato (Cm. Civ., B, LL, 120, 942). En cuanto a la competencia por materia, se ha resuelto que es competente la justicia comercial: en la rendicin de cuentas del mandatario que intervino en los actos de ejecucin de la liquidacin de una sociedad comercial, aunque ellos se refieran a inmuebles (Cm. Com., B, LL, 73, 617); la derivada de un contrato de edicin (C.C. 1, LL, 45, 782); y la accin de los herederos de un socio contra la sociedad, para que rinda cuentas (Cm. Com., A, LL, 76, 236). Es competente la justicia federal para entender en la accin por rendicin de cuentas de la explotacin de un buque del cual son copropietarios el actor y los demandados, porque esa rendicin se relaciona directamente con el comercio martimo y la navegacin, y de su resultado depender la suerte del buque (Cm. Fed. Cap. Fed., LL, 29, 135). Es competente la justicia civil: para conocer en la demanda por rendicin de cuentas de la suma entregada a un escribano en cumplimiento de la ley 11867 Ver Texto, sobre trasferencia de fondos de comercio, en el acto de disolucin de una sociedad comercial, con arreglo a esa ley (C.C. 2, LL, 20, 798); y en la derivada de la compra de acciones efectuada por el mandatario, si las partes no son comerciantes y las acciones no son endosables o al portador (C.C. 2, LL, 38, 757); y en el juicio por "reconocimiento de la calidad de socio, rendicin de cuentas y liquidacin de la sociedad y peticin de bienes hereditarios" que se origina con la muerte del padre del actor, establecido en sociedad de hecho con el hermano del actor, pues tal accin persigue la incorporacin de bienes a la masa sucesoria (Cm. Com., B, LL, 92, 50). Pero no corresponde que el juez de la sucesin de un socio pueda conocer por va incidental en la rendicin de cuentas de la liquidacin de la sociedad (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 82, 86). Respecto de la posibilidad de que la rendicin de cuentas pueda ser deferida a la competencia arbitral, la casustica jurisprudencial presenta el siguiente panorama: Se ha declarado procedente la actuacin de los rbitros, tanto en lo relativo a la decisin sobre la procedencia de la rendicin de cuentas o si han sido rendidas o no, como sobre la exactitud o ajuste de las rendidas, en su caso; la procedencia de la jurisdiccin arbitral, en este aspecto de las cuestiones sociales, es aun ms manifiesta, porque generalmente tales cuestiones son de hecho y complejas, y estn estrechamente ligadas a prcticas y costumbres propias del comercio y de sus diversas ramas y modalidades, todo lo que evidencia que las cuestiones referentes a la rendicin de cuentas pueden ser resueltas por los jueces arbitradores con un criterio mercantil ms adecuado, amplio, elstico y ajustado a la realidad (Cm. Com., C, LL, 122, 587; SCBA, LL, 102, 175; Cm. Com., LL, 9, 17).

Tambin se ha dicho que la rendicin de cuentas es, salvo caso excepcional, expresamente pactado, ajena a la competencia arbitral societaria (Cm. Com., B, ED, 25, 122). Se ha declarado improcedente la jurisdiccin arbitral para conocer en la demanda por rendicin de cuentas, por ser una obligacin que nace de la ley (Cd. Com., Libro I, tt. II, cap. IV); por lo cual no constituye una cuestin social inherente al contrato de sociedad, sino el ejercicio de un derecho reconocido en un estatuto legal (Cm. Com., B, LL, 72, 163; d., LL, 100, 463; d., LL, 95, fallo 2370-S). La demanda por rendicin de cuentas y remocin de socios gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada, escapa del fuero arbitral (Cm. Com., ED, 6, 517), aunque estuviera pactada esa jurisdiccin de rbitros arbitradores, amigables componedores, para dirimir cualquier divergencia que surgiere entre los socios (Cm. Com., C, ED, 1, 378). La remisin a juicio de amigables componedores slo procede cuando la sentencia que condena a rendir cuentas as lo disponga expresamente o, en el caso de que una vez rendidas y ante la complejidad de las impugnaciones, se advierta la necesidad de recurrir a ese arbitrio para resolver las cuestiones planteadas (Cm. Com., A, LL, 1977D, 179).

b) Etapas del procedimiento. A los efectos expositivos conviene delimitar claramente dos etapas o fases del procedimiento de rendicin judicial de cuentas: I. En la primera etapa, que tiene naturaleza de diligencia preliminar (arg. art. 653 Ver Texto, inc. 2, C.Proc. C.C.), un sujeto deduce su pretensin a que se declare que otro sujeto est obligado a rendirle cuentas de una determinada gestin, peticionando que se lo condene a rendirlas dentro de un determinado plazo (610) . Ello supone la negativa o, por lo menos, la resistencia a presentar o arreglar tales cuentas en forma extrajudicial (611) . La demanda que persigue la declaracin de la obligacin de rendir cuentas se tramita mediante juicio sumario, salvo que se integre con otras pretensiones ajenas a su objeto especfico, como sera el caso de que por va de reconvencin se introdujera cuestiones diversas que corresponde tramitar por va de juicio ordinario, v.gr., si se pretende ventilar la disolucin de una sociedad (612) . Corrido el traslado, contestada la demanda, cumplida la etapa probatoria, esta diligencia preliminar concluir con un fallo que declare la existencia o inexistencia de la obligacin de rendir cuentas. II. La segunda etapa, que es la rendicin de cuentas propiamente dicha, se origina cuando el cuentadante es demandado para que cumpla judicialmente con su obligacin de rendir cuentas. Si tal obligacin surgiera: a) de una sentencia de condena, b) de instrumento pblico o privado reconocido, o c) de la admisin de la obligacin que deriva de la diligencia preliminar, el procedimiento se tramita por va incidental. Si la

obligacin no surgiera de esos ttulos, o si las cuentas hubieran sido rendidas extrajudicialmente y las partes no hubieran llegado a un acuerdo, corresponde dar a la pretensin deducida por el dueo del negocio que las impugne el trmite de juicio sumario (arg. arts. 653 Ver Texto y 320 Ver Texto, inc. 3, C.Proc. C.C.) (613) . Esta segunda etapa presenta, a su vez, dos fases distintas: una primera, necesaria, de cognicin, en la cual presenta las cuentas quien est obligado a ello, se efecta las observaciones, se sustancia y resuelve sobre el resultado econmico de la gestin. Ello puede arrojar un saldo debido por algunas de las partes, aunque, en la mayora de los casos, tal saldo deudor queda a cargo del cuentadante. En un segundo tiempo se abre una fase eventual y de ejecucin (614) , en la cual la parte que ha resultado acreedora perseguir ejecutivamente el cobro de su importe, en una verdadera ejecucin de sentencia (615) . Hay que sealar que el actor puede reclamar el pago de los saldos reconocidos por el demandado, sin esperar la resolucin definitiva sobre las cuentas (art. 656 Ver Texto, prr. 1, C.Proc. C.C.).

JURISPRUDENCIA Nuestro rgimen procesal seala, en el juicio de rendicin de cuentas, la existencia de dos etapas diferenciadas: una, necesariamente previa, en la cual se persigue que el rgano jurisdiccional declare la obligacin de rendir las cuentas solicitadas; la siguiente, cuyo contenido especfico es el cumplimiento de la produccin de un estado detallado de la gestin realizada en relacin con los bienes total o parcialmente ajenos, consistente en una exposicin ordenada de los ingresos y egresos, con los respectivos comprobantes, y, eventualmente, tambin el de la discusin de las operaciones presentadas, a fin de lograr, finalmente, la determinacin del saldo acreedor o deudor (Cm. C.C. II, Santa Fe, RL, XXVIII, 2741; SCBA, LL, 1976-B, 347; C.C. 1, LL, 34, 715; C.C. 2, LL, 12, 780; Cm. Com., LL, 27, 413; Cm. Com., A, LL, 73, 167; 118, 910; d., B, LL, 117, 836; d., C, LL, 156, 873; Cm. Civ., B, LL, 124, 221; d., C, LL, 73, 589; 120, 579; d., D, LL, 102, 183; d., E, LL, 100, 783; d., F, RL, XXVII, 2641; LL, 145, 73; Cm. C.C., I, Rosario, LL, 128, 854; y RL, XXXI, 1694). Con mayor precisin se ha declarado que las diversas relaciones jurdicas que obligan a rendir cuentas y la complejidad de stas, hacen que el proceso se divida en dos o tres etapas que generan decisiones judiciales perfectamente diferenciadas: en la primera se discute la obligacin de rendirlas; determinado ello se pasa a la segunda etapa, que es la rendicin de cuentas en s misma, en la cual se puede aceptar o rechazar las cuentas; en la tercera etapa -que depende del resultado de la anterior- se persigue el saldo acreedor y se debe cumplir en ocasin de la ejecucin que aprueba las cuentas y fija el saldo a pagar (Cm. Com., A, LL, 1978-B, 526; d., B, LL, 117, 836; Cm. Civ., F, LL, 156, 801). Tambin se ha sentenciado que la rendicin de cuentas se peticiona judicialmente por va de accin o por va de incidente. Es motivo especial de una accin deducida en juicio, cuando la relacin de la que surge el derecho de solicitar la rendicin de cuentas no se funda en la ejecucin de un cargo judicialmente otorgado, o cuando en trminos genricos la accin no tiene relacin de causalidad con otro juicio del que emane la referida obligacin. En cambio, cuando la relacin jurdica entre las partes nace

causalmente en juicio, ya por mediar la ejecucin de funciones judicialmente discernidas, o por existir condena al respecto, la rendicin de cuentas constituye un incidente de l (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 32, 86). La primera etapa del juicio por rendicin de cuentas slo puede ser obviada cuando las partes se hubieran allanado incondicionalmente y hubieran procedido directamente a realizar la rendicin de cuentas (C.C. 1, LL, 35, 584; Cm. Com., C, LL, 156, 873; d., B, LL, 154, 646; Cm. Civ., G, ED, 94, 562). En los supuestos en que existe obligacin de rendir cuentas (art. 739 Ver Texto, C.Proc. C.C.) el procedimiento a seguir es el de los incidentes, y ello no vulnera la garanta del debido proceso (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 307). Se debe tramitar por va de incidente la rendicin de cuentas solicitada por el causante contra la curadora al ser rehabilitado en el proceso de insania, por lo que corresponde tener por includo el supuesto en el art. 653 Ver Texto, C.Proc. C.C. (Cm. Civ., C, LL, 1983-B, 144). Tambin se ha declarado que cuando la parte demandada no desconoce su obligacin de rendir cuentas, como lo ha solicitado la actora en su demanda, y las rinde, ello importa un allanamiento a aquella pretensin, por lo que no resulta necesaria una sentencia que declare la obligacin de rendir cuentas. Por ello, presentadas las cuentas por la demandada, se debe dar traslado de ellas a la actora por cinco das; el litigio se traba si hay impugnaciones, lo cual se ha de considerar como una demanda; la contestacin del demandado a las impugnaciones debe reunir los requisitos de los arts. 178 Ver Texto y 180 Ver Texto, C.Proc. C.C. (Cm. Civ., C, LL, 1984-A, 485). Respecto de las impugnaciones en el juicio de rendicin de cuentas, se ha declarado que una vez rendidas las cuentas, en caso de disconformidad, ellas deben ser objeto de una impugnacin concreta y categrica (Cm. Civ., C, ED, 14, 455; Cm. Com., B, LL, 75, 190). La impugnacin debe ser oportuna; ella debe ser efectuada cuando se le corre traslado al actor de la rendicin presentada por el cuentadante. Las objeciones posteriores a este estadio procesal son extemporneas (Cm. Civ., C, ED, 14, 455). No basta desconocer en trminos generales la rendicin de cuentas presentada, ni alegar la falsedad de ellas sin concretar motivo alguno que justifique la observacin; es necesario decir cules son las partidas objetadas y los fundamentos de la objecin (Cm. C.C., III, Rosario, LL, 10, 501; Cm. Civ., D, LL, 94, fallo 1165-S; Cm. Com., B, LL, 75, 190). Corresponde descartar las impugnaciones efectuadas a la documentacin acompaada a la rendicin de cuentas, si ellas se limitan a la alegacin de la accionada de que no le consta su autenticidad, sin que haya afirmado categricamente su falsedad y sin que suministre los fundamentos en que se apoya tal afirmacin (Cm. Civ., B, LL, 1983-A, 569). El derecho del acreedor ejecutante a exigir la entrega inmediata de los fondos por la va prevista por el art. 656 Ver Texto, C.Proc. C.C., sin esperar la resolucin definitiva

sobre las cuentas, resulta incuestionable a la luz de lo dispuesto por dicha norma legal, si la existencia del crdito que dio origen al litigio fue expresamente reconocida por la demandada en el expediente seguido entre las mismas partes por rendicin de cuentas; la ejecutada admite, al contestar el traslado de la demanda, la existencia de un saldo pendiente cuyo importe, dijo, "siempre estuvo a su disposicin" (Cm. Com., A, LL, 145, 379).

c) Presentacin de las cuentas por el actor. Lo explicado hasta aqu es el procedimiento lineal que se puede seguir en la rendicin de cuentas, y que en algunos casos, con la finalidad de no entorpecer el trmite judicial, conviene observar. Empero, el Cdigo ritual, aplicando el principio de economa procesal, ha previsto la variante que haba sido propuesta por la doctrina procesalista (616) permitiendo que el actor, al iniciar la diligencia preliminar para que se declare la obligacin de rendir cuentas de la otra parte, pueda acompaar su demanda con las cuentas que a su juicio corresponde rendir. Si el demandado no contestare, o se allanare a la pretensin de rendir cuentas y no las rindiere dentro del plazo que el juez fije al conferir el traslado, se produce la importante consecuencia de invertir la carga de la prueba, puesto que ellas sern aprobadas en todo aquello que el demandado no pruebe que sean inexactas (art. 652 Ver Texto, in fine, C.Proc. C.C.). En ese caso, el juez, al dictar sentencia en esta diligencia preliminar, no slo debe declarar la existencia de la obligacin de rendir cuentas, sino, adems, debe aprobar las presentadas por el actor (617) .

JURISPRUDENCIA Una vez comprobado que el demandado debe rendir cuentas, corresponde condenarlo a producirlas dentro de cierto trmino, bajo apercibimiento de tener por exactas las que formule el actor, siendo justas. Si el requerido las presenta, las observaciones del actor vienen a operar como una demanda que culminar, debidamente sustanciada, con la sentencia respectiva. En cambio, si no hay observacin alguna, slo corresponde la aprobacin correspondiente (Cm. Civ., B, LL, 124, 17). No habiendo cumplido el demandado con la obligacin de rendir cuentas que le impuso la sentencia, y habiendo el juzgado autorizado a la actora a presentar las cuentas respectivas, rige lo dispuesto en la ltima parte del prr. 2 del art. 652 Ver Texto, C.Proc. C.C., o sea que ha de estarse a las cuentas que presente el actor en todo aquello que el demandado no pruebe que sean inexactas (Cm. Com., C, LL, 135, 999; Cm. Civ., D, LL, 128, 966; d., LL, 1978-C, 658). Si bien el art. 652 Ver Texto, C.Proc.C.C., contiene la posibilidad de un apercibimiento que invierte la carga de la prueba, no se puede interpretar como modificatorio del Cdigo de fondo, pues no libera al actor a que las cuentas que presente se hallen respaldadas por los respectivos comprobantes (art. 69 Ver Texto, C.Com.), salvo en los

casos de excepcin que la ley admite (art. 655 Ver Texto, C.Proc. C.C.) (Cm. Com., A, ED, 91, 728). Si se ha admitido que el cuentadante no ha cumplido con la obligacin de rendir cuentas corresponde considerar su actitud como una negativa a cumplirla, cuya consecuencia lgica es la determinada por el art. 771 Ver Texto, C.Proc.C.C., es decir, la de aprobar las formuladas por el actor dentro del lmite establecido en la resolucin que orden la rendicin de cuentas (Cm. C.C., II, LL, 34, 758). Si la demandada, condenada por sentencia firme a rendir cuentas, no lo hizo en forma, rechazndose su presentacin, y como consecuencia de ello la actora present su liquidacin, dejndose a cargo de la accionada la prueba de su exactitud, conforme a lo dispuesto por el art. 542 Ver Texto, C.Proc. C.C., abrindose a prueba el incidente, ha de estarse, conforme a lo dispuesto en dicha norma, a las cuentas rendidas por la contraparte en todo lo que l no pruebe que es inexacto (Cm. Com., C, LL, 132, 1015). En el supuesto del art. 652 Ver Texto, prr. 2, C.Proc. C.C., si la demandada manifest que no tiene pruebas que ofrecer resultan carentes de fundamento los argumentos con los que pretende que sea a cargo de la actora la carga de la prueba, ya que la presuncin legal es en favor de sta y corresponde a la accionada demostrar lo contrario (Cm. Com., C, LL, 135, 999; Cm. Civ., B, LL, 124, 17). En otros aspectos referidos a esta parte del procedimiento la jurisprudencia ha declarado que el pedido de actualizacin del saldo resultante, como consecuencia de la depreciacin monetaria, resulta procedente en la segunda etapa del juicio de rendicin, es decir, en la rendicin de cuentas en s, siempre que haya sido solicitada antes de haber sido dictada la sentencia que acepta las cuentas, y si se ha dado traslado a la contraparte en salvaguarda del derecho de defensa (Cm. Com., A, LL, 1978-B, 256). La demanda por rendicin de cuentas lleva aneja la pretensin de cobrar el saldo, si resultara favorable a la actora. Por ello, la notificacin de la demanda instaurada en tal sentido constituye interpelacin que pone en mora al deudor, por lo cual a partir de esa fecha corresponde que se revalorice por depreciacin monetaria el saldo favorable de la liquidacin (Cm. Civ., D, LL, 1978-C, 170).

d) Demanda de aprobacin de cuentas. En caso de negativa a recibir las cuentas, el cuentadante puede iniciar espontneamente una accin judicial para liberarse de su obligacin, pidiendo la aprobacin de las que presente. De la demanda, que deber ser acompaada por la boleta de depsito por el importe del saldo deudor, se dar traslado al interesado, por el plazo que fije el juez, bajo apercibimiento de ser tenido por conforme si no las impugnara al contestar. En lo dems, se aplicar el procedimiento establecido en los arts. 652 a 656, en tanto resulten pertinentes (art. 657 Ver Texto, C.Proc. C.C.). Slo resta sealar que tanto en el incidente que promueve el acreedor de la rendicin o dueo de los bienes o administrado, como en el que promueve el obligado a rendir las cuentas, la sentencia que se dicta es "en cuanto ha lugar por derecho", de lo que se sigue que slo tiene efectos preclusivos respecto de las cuentas rendidas en s mismas, siendo

posible rectificar errores materiales o numricos, aun durante el trmite de ejecucin de sentencia (art. 166 Ver Texto, inc. 1, C.Proc. C.C.) (618) .

JURISPRUDENCIA Es factible rectificar una liquidacin aprobada antes de que se verifique el pago, siempre que contenga errores, pues ella se aprueba "en cuanto ha lugar por derecho" (Cm. Civ., F, LL, 1979-A, 297).

36. COSTAS DE LA RENDICIN DE CUENTAS. El art. 71 Ver Texto, in fine, C.Com., fija el principio general en esta materia, esto es, que en todos los casos de aprobacin de las cuentas (619) las costas originadas por su rendicin deben ser soportadas por los bienes administrados (620) . En los dems casos, lo relativo a las costas debe ser resuelto por aplicacin de las normas procesales comunes (621) . Este precepto se refiere a las actuaciones concernientes a la rendicin de cuentas propiamente dicha, y no comprende al procedimiento de la medida preliminar para determinar si existe o no la obligacin de rendir cuentas; para ella rigen los principios comunes (622) .

JURISPRUDENCIA La ltima parte del art. 71 Ver Texto, C.Com., no se refiere a las costas del proceso instaurado en procura de un fallo que ordene la rendicin de cuentas, sino a los gastos judiciales que esa rendicin puede traer aparejados, para quien se aviene oportunamente a rendirlas (Cm. Com., A, LL, 92, 209). Si el demandado por rendicin de cuentas se allan presentndolas en forma, y no da motivo a observacin alguna, no procede la imposicin de costas (Cm. Fed. Baha Blanca, LL, 9, 789). Las costas deben correr por su orden si el demandado se allan al pedido de rendicin de cuentas y las impugnaciones prosperan en forma parcial (Cm. Civ., B, LL, 109, 983). Se debe imponer al demandado las costas por rendicin de cuentas, aunque se hubiere allanado a ese reclamo, si no rindi espontneamente las cuentas, siendo necesaria la condena (Cm. Com., A, LL, 90, 299). Si para obtener la rendicin de cuentas fue necesaria la promocin de la demanda con posterioridad a la fecha en que se haba comprometido el obligado a reintegrar el remanente de la suma percibida, resulta procedente la aplicacin de las costas a su cargo, sin que obste a ello el hecho de que no fueran aceptadas todas las impugnaciones efectuadas por el actor, ya que la regulacin de honorarios se efecta tomando como

base el lmite en que prospera la demanda tras la valoracin judicial de la rendicin de cuentas con los antecedentes reunidos (Cm. Com., A, LL, 153, 418). Tambin se ha declarado que corresponde imponer las costas al demandado por rendicin de cuentas, si ste ha sido vencido en las pretensiones ms importantes y ha recabado el rechazo de la demanda, imponiendo el juicio para que la actora obtuviera el reconocimiento de su derecho (Cm. Com., B, ED, 25, 104). No se debe imponer las costas al actor, aunque el demandado por rendicin de cuentas se hubiera allanado incondicionalmente y no se hubiera demostrado que fue intimado a presentar dichas cuentas, si la demanda se dedujo once meses despus de haberse practicado un clculo aproximado de la utilidad del actor en la sociedad y queda pendiente, en definitiva, una rendicin de cuentas definitiva de los negocios sociales (Cm. Com., A, LL, 118, 910). Habiendo prosperado, siquiera parcialmente, la demanda entablada por rendicin de cuentas, la condena en costas impuesta en primera instancia debe ser mantenida, pues el accionado se neg a rendir cuentas y pidi el rechazo integral de la demanda, y tiene, por tanto, la calidad de vencido e hizo necesaria la promocin y sustanciacin del juicio con su injustificada resistencia (SCBA, DJBA, 72, 165). Las costas deben ser impuestas al administrador en el incidente de remocin si las equivocaciones en que ha incurrido en las rendiciones de cuentas justifican apartarlo de su cargo, mxime si se considera que dichos errores fueron cometidos en perjuicio de los incidentistas a quienes perteneca la mayor parte de los bienes administrados (Cm. Civ., E, LL, 1982-A, 426). Si la actora requiri extrajudicialmente la rendicin de cuentas, negndose a ello el demandado, aqulla se ha visto obligada a iniciar accin, por lo cual las costas del juicio deben ser declaradas a cargo del accionado (Cm. Civ., E, LL, 95, fallo 2108-S). (591) Conf.: Siburu, II, n 461; Fontanarrosa, n 282. (592) Fernndez, I, vol. 1, 192. (593) Fernndez, I, vol. 1: De conformidad con el art. 74 Ver Texto, C.Com., es competente para entender en el proceso de rendicin de cuentas, salvo convencin en contrario, el juez del domicilio de la administracin. Tratndose de comisiones, mandatos, o gestiones de carcter mercantil, ser juez competente el que lo sea para los asuntos comerciales, de la justicia ordinaria o federal, segn el caso. (594) Conf.: Siburu, II, n 469. (595) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 141: En cualquier otro lugar la rendicin sera no slo difcil, sino algunas veces imposible. (596) Las normas positivas fijan plazos diversos: art. 246, comisiones, 24 horas; art. 793, cuenta corriente bancaria, 5 das; art. 474, facturas del vendedor, 10 das; art. 73, rendicin de cuentas en general, un mes.

(597) Fernndez, I, vol. 1, 188. (598) Conf.: Castillo, I, n 233. (599) Conf.: Cm. Com., en GF, 101, 105; en LL, 33, 340; en JA, 22, 522; 76, 345; Cm. Ap. Rosario, en LL, 34, 758. (600) Conf.: Fontanarrosa, n 286. (601) Conf.: Siburu, II, n 467; Garo, 306. Contra: Zavala Rodrguez, I, n 205. Puede demostrar que no tuvo intencin de aprobar las cuentas o que estuvo en la imposibilidad fsica o moral de pronunciarse. Comp. Malagarriga, Trat., I, 917: Al dejar a salvo la prueba contraria, destruye en gran parte los beneficios que de la brevedad, relativa sin duda, pero brevedad al fin, del plazo podan derivar para el gestor. (602) Fernndez, I, vol. 1, 194, n. 26. Conf.: Siburu, II, n 468; Garo, 385. (603) Conf.: Anaya, en Omeba, II, 139. (604) Conf.: Castillo, I, n 325; Siburu, II, n 468; Fontanarrosa, n 288. (605) Conf.: Siburu, II, n 466; Fontanarrosa, n 287. (606) Conf.: Segovia, I, n. 274; Garo, n 385; Siburu, II, n. 466: Existe la necesidad de deslindar la situacin comercial del gestor, para que sepa a qu atenerse. (607) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 205; Garo, lug. cit.; Anaya, en Omeba, I, 140. (608) Fernndez, I, vol. 1, 191. (609) Conf.: C. A. Daz, Instituciones de derecho procesal, Bs. As., 1972, II, vol. B, 739: La jurisprudencia anterior no era uniforme, pues mientras la opinin mayoritaria se inclinaba por el juez del lugar donde la gestin se debi cumplir, no faltaban opiniones que sostuvieran la competencia del juez del lugar en que se otorg el mandato, independientemente del lugar en que se debi ejecutar, mientras otros sostenan que lo era el del lugar implcitamente convenido por las partes para el cumplimiento de la obligacin, y finalmente, que la competencia era la del juez del domicilio del demandado. (610) Fernndez, I, vol. 1, 191. (611) Conf.: L. Palacio, Manual de derecho procesal civil, Bs. As., 1968, II, 337. Dicho trmite tiene por objeto la comprobacin de la obligacin y la eventual condena de rendir cuentas. (612) Conf.: M. A. Morello, J. C. Passi Lanza, G. L. Sosa y R. Berizonce, Cdigos procesales en lo civil y comercial de la provincia de Buenos Aires y de la Nacin, comentados y concordados, La Plata, 1976, VII, 397. (613) Fernndez, I, vol. 1, 191.

(614) Conf.: Morello y otros, VII, 398: estadio marcadamente ejecutivo. (615) Conf.: Palacio, Manual de derecho procesal civil, Bs. As., 1968, II, 340. (616) Conf.: Morello y otros, VI, 397. Mecanismo ya propuesto por Lascano (arts. 276 y 277 de su Proyecto), quien lo sustentaba "en primer lugar, como incentivo para el demandado que, sabiendo las consecuencias de su inaccin, no rehuir la rendicin requerida; y, en segundo lugar, para evitar que el demandante aproveche la omisin del obligado para presentar una cuenta exagerada". (617) Comp. con Palacio, Manual de derecho procesal civil, Bs. As., 1968, II, 339, quien entiende que se debe dar un plazo para que el demandado observe las cuentas, mediante el respectivo incidente de impugnacin. (618) Conf.: Morello y otros, VII, 398. Quiere decir que no se otorga a ese fallo la intangibilidad de la cosa juzgada. (619) Conf.: Halperin, I, 190. Las costas de la rendicin de cuentas en forma son siempre a cargo de los bienes administrados: a) Si la rendicin es extrajudicial, los gastos de la rendicin de cuentas hecha conforme a la ley son gastos de la administracin. Si es impugnada, y por ello rectificada, los gastos impuestos por la impugnacin y rectificacin son a cargo del administrador. b) Cuando se hace judicialmente, ya sea por impugnaciones previas sobre las cuales no media acuerdo, o por otra razn, las costas causdicas estn a cargo de los bienes, si las cuentas son aprobadas sin rectificaciones. Si las cuentas son impugnadas fundadamente, el juez resolver en cada caso. Comp. con Anaya, en Omeba, II, 136/7. En nuestra opinin, la palabra "costas" se debe entender como gastos, ya que solamente se puede hablar de una rendicin de cuentas en forma, en trminos absolutos, cuando sta se realiza privada o extrajudicialmente. Contra: Romero, I, 407. Por mi parte, entiendo que la norma (art. 71 Ver Texto, C.Com.) se refiere a supuestos especiales de actuacin judicial innecesaria. (620) Conf.: Siburu, II, n 463; Fontanarrosa, n 285. La rendicin de cuentas ha sido presentada en forma cuando "las cuentas sean presentadas con sus comprobantes de modo que sus resultados aparezcan plenamente justificados y autoricen el rechazo de la impugnacin". Comp. con Malagarriga, I, n 184: las costas son a cargo de los bienes administrados cuando la cuenta est de acuerdo con los respectivos comprobantes; Zavala Rodrguez, I, n 204: "en la forma que establece el art. 68, con los respectivos comprobantes y entrega del producido". Segovia, I, n. 272; Castillo, I, n 324; y Zavala Rodrguez, lug. cit., limitan el precepto a los gastos extrajudiciales, y respecto de las costas, entienden que se rigen por las respectivas leyes procesales. V. nota anterior. (621) Fernndez, I, vol. 1, 193. Conf.: Siburu, II, n 463. (622) Fernndez, I, vol. 1, 194. Conf.: Siburu, II, n 464. PARTE SEGUNDA - AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS Y AUTNOMOS

37. CLASIFICACIN. En esta segunda parte estudiaremos los diversos auxiliares que actan en la actividad comercial. Para ello, y siguiendo ideas de la moderna doctrina sobre el particular, nos apartaremos del tratamiento que ellos reciben en nuestro Cdigo de Comercio y leyes complementarias, cuyo mtodo ha sido insistentemente criticado por distintos autores. El camino a seguir ser el que en principio seala una gran divisin entre agentes auxiliares subordinados y autnomos, segn tengan o no relacin de dependencia con el principal. Entre los primeros, consideraremos primeramente a los agentes auxiliares subordinados internos, estudiando detenidamente al factor, que es quien naturalmente tiene poder de representacin, y luego a los dependientes, que si bien naturalmente no tienen la representacin del principal, en algunas ocasiones pueden investirla. Respecto de ellos, y sin perjuicio de tratar incidentalmente la relacin interna de naturaleza laboral materia que excede los lmites de esta obra-, consideraremos especialmente la relacin externa que se puede establecer entre estos agentes y los terceros, para determinar las distintas consecuencias jurdicas que puede tener ella respecto del principal. Asimismo, nos hemos de referir a los empleados y obreros que se desempean en el establecimiento comercial. En la seccin III del captulo IV consideraremos a los agentes auxiliares subordinados externos, que son aquellos que prestan sus servicios en relacin de dependencia pero fuera del establecimiento, y cuyo arquetipo es el viajante de comercio. En el captulo siguiente, trataremos sobre los agentes auxiliares autnomos, que son aquellos que no trabajan en relacin de dependencia, tienen variada naturaleza jurdica en nuestro derecho, se hallan en ocasiones regulados por normas del Cdigo de Comercio, en otros casos por leyes especiales, y en otros no tienen regulacin expresa, como ocurre con los agentes de comercio. Para conclur nos hemos de referir a algunos agentes auxiliares, que si bien se los puede encuadrar parcialmente en otras figuras jurdicas conocidas, presentan matices propios y particulares, a los cuales pondremos en evidencia, aun cuando su tratamiento no ser integral, como hubiera sido necesario hacerlo si tuvieran un estatuto jurdico particular. CAPTULO IV - AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS

SECCIN I - FACTORES

38. ANTECEDENTES HISTRICOS. En el derecho romano, ante la negativa de las leyes civiles de otorgar eficacia a la representacin en los actos y negocios jurdicos (623) , la eficacia y los efectos del acto realizado por alguien que actuara por otro o para otro se producan solamente en su propio patrimonio y en su esfera jurdica; por natural consecuencia, el acto o negocio jurdico llevado a cabo por el gestor no produca sus efectos de manera directa sobre el patrimonio o en la esfera jurdica del dominus negotii (624) . Empero, esta regla de la

eficacia jurdica indirecta de la gestin representativa se flexibiliz gradualmente en el sistema clsico y posclsico, en procura del desarrollo del crdito, mediante el otorgamiento, por parte del pretor, de instituciones singulares y acciones tiles (625) . Ello permiti adecuar el sistema a la nueva situacin resultante de la expansin del trfico comercial, tanto interno como internacional, pues los ciudadanos romanos, ante ese fenmeno econmico, encontraban escollos insalvables para realizar transacciones en forma personal y directa con las personas que vivan en zonas lejanas del propio territorio o residan en pueblos ubicados allende los mares (626) . En el primer aspecto, y aun dentro de Roma, en principio el problema se solucion mediante la adquisicin de los crditos por medio de las personas alieni, quienes lo hacan para su pater familia, en virtud del ordenamiento familiar romano (627) ; luego, y de manera ms completa, fue comn que el seor pusiera a cargo de una hacienda comercial (taberna) (628) o de un establecimiento industrial (629) , nombrndolo institor (630) , a un hijo (fili familias), o a un siervo, autorizndolos de manera general a hacer todos los actos que se relacionaban con ese establecimiento. Los terceros que contrataban con el institor estaban reputados como habiendo contratado con el seor (dueo del negocio o preponente), y el pretor le conceda una actio institoria, pero slo dentro de los lmites de las operaciones comerciales autorizadas (631) . En el segundo aspecto, esto es, cuando el seor realizara funciones de armador exercitor, y pona a su siervo a cargo de un barco, como magister navis, confirindole mandato general para todo lo relativo al gobierno del navo (632) , los terceros que contrataran con el magister navis podan demandar al principal, en cuanto exercitor navis, mediante la actio exercitoria. Posteriormente, la representacin en el derecho romano sufri su ltima evolucin ampliatoria cuando el desarrollo del trfico mercantil llev al pater familia a la necesidad de extender la concertacin de sus negocios por intermedio de personas extraas a su familia (633) . En cualquiera de los casos considerados, el pretor concedi a los terceros las citadas acciones tiles, v.gr., institoria y exercitoria. Ambas eran perpetuas (634) , se las otorgaba por la totalidad (in solidum) (635) , y no eliminaban la accin que esos terceros tenan contra el institor tabernae, en el caso de la hacienda comercial situada en tierra, y contra el magister navis, en el caso del comercio martimo (636) . Es decir que una vez ms el genio romano, por va del pretor, encontr el camino adecuado para que la gestin representativa del institor, cuando actuara dentro de sus atribuciones, obligara directamente al preponente (o dominus negotii) (637) . En funcin de ello se puede afirmar que la institucin jurdica actual del factor (638) , la cual estudiaremos a continuacin, reconoce sus antecedentes en la figura romana del institor (639) . Resulta ilustrativo sealar que el Digesto (1. XIV, tt. 3, ley 11) dispona que la voluntad de dejar sin efecto el poder de representacin deba ser fijada en un cartel, con escritura clara -en griego o en latn, segn los usos locales-, donde el pblico pudiera leer fcilmente; ella dejaba de tener efectos en cuanto se quitase el cartel, o se hiciese ilegible por el tiempo trascurrido o por los efectos de la lluvia, o cuando el propio institor lo arrancase (640) .

39. CONCEPTO. CARACTERIZACIN.

El factor o gerente es aquella persona que acta en relacin de dependencia para dirigir y administrar todos los negocios o determinado establecimiento del principal, representndolo en forma permanente, con facultades amplias para contratar y obligarlo (641) . Haciendo un breve anlisis del concepto descriptivo dado, diremos: a) El Cdigo de Comercio utiliza la expresin "gerente" en el art. 146 Ver Texto para determinar a quien en nuestro derecho debe ser considerado factor (642) ; por otra parte, usualmente, al factor se lo llama, las ms de las veces, "gerente" (643) , y en la prctica, tambin se suele utilizar la expresin "encargado" (644) , aun cuando con arreglo al derecho positivo (v.gr., arts. 127 Ver Texto, 154 Ver Texto, 155, 156, 158 Ver Texto y 160 Ver Texto) no se le puede dar a esta expresin idntico significado (645) . b) El factor es el principal de los empleados del establecimiento (646) , pues tiene una relacin jurdica de subordinacin respecto del principal (647) . A esta relacin de subordinacin originada por el contrato de trabajo que tienen establecido el principal y el factor, en doctrina se la denomina relacin interna, y se la distingue de la relacin de mandato representativo que desempea el factor frente a los terceros, que se la denomina relacin externa y abarca toda la problemtica que luego estudiaremos (648) . Respecto de la relacin interna, ella presenta las consecuencias que son propias a todo el personal del establecimiento, tales como atender las directivas impartidas por el principal, observar la jerarqua de la estructura orgnica del establecimiento, guardar los secretos profesionales, no realizar actos de competencia, no efectuar operaciones por cuenta propia o ajena en otros comercios del gnero de aquel para el cual est nombrado (649) . Por natural implicancia de su condicin jurdica de subordinacin al principal, el factor no es comerciante, como lo reconocen en forma unnime las doctrinas nacional (650) y extranjera (651) , aun cuando la legislacin concursal prev que puede ser imputado en la quiebra del principal y calificrsele la conducta por su actuacin culpable o fraudulenta (art. 238 Ver Texto, ley 19551) (652) . c) El otorgamiento del mandato representativo que el principal extiende en favor del factor o gerente para que lo sustituya al frente del establecimiento lo autoriza a realizar todos los actos necesarios para la direccin y administracin de los negocios (653) , v.gr., no slo los actos ordinarios del comercio confiado al factor, sino todos aquellos que accidentalmente suscite; no slo los indispensables sino tambin los tiles; no slo los actos netamente comerciales, sino los civiles relacionados con el ejercicio del comercio, aunque quedan excludos los esencialmente civiles (654) ; no slo los que son propios de la rama del comercio ejercida, sino tambin aquellos que son generales a todo comercio, como, por ejemplo, las cuentas corrientes, el giro de letras de cambio (655) , los depsitos bancarios, el pago de impuestos, etc. (656) . Estas facultades naturales del factor, en nuestro rgimen legal de extraccin latina (657) , pueden ser restringidas por el principal, pero tales restricciones deben ser expresas y precisamente establecidas (658) . d) Tal como expresamente dispone la norma contenida en el art. 132 Ver Texto, prr. 1, C.Com., el mandato representativo otorgado en favor del factor puede ser general, para

administrar todos los negocios del principal, o puede ser particular, para administrar y dirigir un establecimiento comercial determinado. En el primer caso la publicidad legal deber ser efectuada en cada una de las jurisdicciones donde el factor deba realizar su cometido, salvo que el negocio o la gestin comercial tuviera carcter ocasional (659) . En el segundo caso, bastar con la inscripcin en el lugar del asiento del establecimiento. e) En lo que respecta a la permanencia del poder del factor, hemos de decir aqu, sin perjuicio de ampliar el concepto ms adelante (660) , que con esa expresin la doctrina se refiere al principio consagrado por la ley mercantil (art. 144 Ver Texto, C.Com.) de que el mandato representativo otorgado por el principal no termina con la muerte o incapacidad de ste (661) . Esta excepcin a la normativa civil (art. 1963 Ver Texto, prr. 3, C.Civ.) tiene sus antecedentes en los usos y costumbres mercantiles que las leyes comerciales histricamente fueron incorporando con la finalidad de evitar los perjuicios que pudiera traer consigo la paralizacin de un establecimiento comercial, aunque fuera por poco tiempo; se funda, adems, en la presuncin de que, al no revocar los herederos expresamente el poder, se entiende que otorgan el suyo (662) . f) Del texto de los arts. 135 Ver Texto, 138 Ver Texto, 139 y 142 Ver Texto, C.Com., y de su doctrina (663) , surge que las facultades inherentes al mandato representativo otorgado al factor son amplias y generales (664) . Como norma interpretativa general se debe tener en cuenta que la ley presume tanto la amplitud del mandato para disponer y administrar (arts. 135 Ver Texto y 139 Ver Texto, prr. 2, C.Com.), como que los contratos relativos al giro del establecimiento efectuados por el factor, sin declarar la calidad de tal, se entiende iure et de iure, celebrados por cuenta del principal (art. 138 Ver Texto, C.Com.) (665) . Asimismo es responsable patrimonial el principal, aun cuando el factor realice sin su orden un acto que no corresponda al giro del establecimiento, siempre que segn el poder que se le haya otorgado al factor ste tuviera facultades suficientes para realizar ese acto (art. 142 Ver Texto, C.Com.). En ese caso la responsabilidad patrimonial del poderdante no resulta de que el factor haya actuado como tal, sino que surge de que ste actu como mandatario (arts. 1934 Ver Texto y 1946 Ver Texto, C.Civ.) (666) .

JURISPRUDENCIA El factor es el empleado que administra y dirige todos los negocios mercantiles o los de un determinado establecimiento, representando en forma amplia y permanente al comerciante principal (art. 132 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352; d., ED, 53, 340). Es factor la persona a la cual un comerciante encarga la administracin de sus negocios (Cm. Com., B, LL, 154, 561, con nota de F. M.; C, JA, 1963-V, 142). El factor, segn el art. 136 Ver Texto, C.Com., debe tratar los negocios en nombre de su comitente (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Las relaciones entre el principal y el factor son las de mandante y mandatario. Por eso el art. 137 Ver Texto, C.Com., dispone que las obligaciones contradas por el factor, en su carcter de tal, recaen sobre el comitente (Cm. Com., A, JA, 1953-I, 15).

El primer empleado de la empresa es el gerente, y su designacin, funciones y desempeo deben aparecer siempre en forma indiscutible e inequvoca (Cm. Com., B, LL, 93, 216). La calidad de empleado -aunque principal- del factor de comercio surge de la enunciacin que hacen los arts. 154 a 156 Ver Texto, C.Com. (Cm. Civ., C, LL, 1981B, 352); teniendo estrecha relacin de dependencia y subordinacin (Cm. Com., D. de T., 1942, 91; d., LL, 49, 324). Segn nuestras disposiciones legales vigentes se da en el gerente o factor una doble esfera de relaciones contractuales: la de administracin y la del mandato, gozando de plenos poderes (Cm. 4 Trab. Crdoba, CJ, XVIII, 182). Agregndose que el factor de comercio sustituye al titular con amplio poder de gestin, pues se trata de un representante general, y no de un mero locador de servicios, como sucede con el empleado o dependiente; basta que administre los negocios del comerciante para responsabilizarlo por todos los actos que exige la direccin del establecimiento, siempre que haya sido institudo mediante autorizacin especial, siendo indiferente que ella est o no asentada en el Registro Pblico de Comercio (SCBA, RED, 11, 401). Los factores constitudos con clusulas generales se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del establecimiento (art. 135 Ver Texto, C.Com.); comprende dicha autorizacin los actos "inherentes" o "necesarios" al negocio que administran (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, J, 22, 186). El factor, salvo restriccin expresa, est autorizado para todos los actos que exija la direccin del establecimiento, pues hace posible con su labor, en nombre del principal, la realizacin de sus negocios. Es decir, que sus poderes comprenden, no slo los actos acostumbrados y normales, sino tambin los anormales, a los que la actividad comercial puede dar ocasin (SCBA, ED, 30, 387). La ley presume la amplitud de mandato del factor de comercio dentro de las operaciones que realiza el principal, aunque ellas no constituyan el objeto principal de su negocio (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Reviste calidad de factor el apoderado que est autorizado mediante poder que "lo faculta ampliamente para la administracin de sus barcos", y al final de la enumeracin concreta de las facultades se agrega la clusula que es de estilo, en los apoderamientos generales: "y en fin, lo faculta para que realice cuantos actos, gestiones y diligencias fuesen menester para el mejor desempeo de sus cometidos" (Cm. Com., B, LL, 1979A, 57). En cuanto a la aplicacin del principio de permanencia del poder del factor, se ha resuelto que es vlida la enajenacin realizada por el factor y administrador de la sucesin, sin autorizacin judicial, de bienes del principal y con posterioridad a su fallecimiento, si puede considerarse involucrada la operacin -aunque no directamenteen el giro del establecimiento y era exigida en razn de la buena marcha del negocio y celeridad en las transacciones mercantiles (Cm. Civ. 1, LL, 54, 380).

La generalidad y magnitud del apoderamiento reconocido al factor por el art. 135 Ver Texto, C.Com., obligan, conforme a una correcta hermenutica, a hacer privar este precepto sobre el art. 1881 Ver Texto, C.Civ., en los supuestos en que est en tela de juicio la extensin de su facultamiento. De modo que no necesita poderes especiales para realizar cualquiera de los actos por los cuales los exige este ltimo artculo (SCBA, ED, 30, 387). La ley mercantil distingue entre factores y dependientes de comercio (arts. 132 Ver Texto, 146 Ver Texto y concs., C.Com.), autorizando a los primeros a administrar y dirigir el establecimiento comercial o fabril y contratar sobre las cosas concernientes a l; en tanto que los otros, como meros auxiliares, no tienen esa facultad, ni obligan a sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida (Cm. Civ., B, LL, 1975-A, 665, con nota de F. M.; d., LL, 111, 319, y ED, 5, 130; Cm. Com., LL, 48, 898, con nota de R. Goldschmidt).

40. NATURALEZA JURDICA DE LA PREPOSICIN INSTITORIA. Si bien mucho se ha debatido sobre la naturaleza jurdica del negocio institorio (667) , en la actualidad, con los aportes realizados por la doctrina moderna, ha disminudo considerablemente el inters de la controversia (668) . En efecto: la produccin cientfica de los autores germnicos, a partir de Savigny (669) , acometi la tarea de efectuar una reelaboracin completa de la representacin. Sobre ese aspecto es necesario citar la obra de Buchka (670) , quien realiz un profundo estudio histrico (Dogmengeschichte) de la representacin en el derecho romano del Medievo y, especialmente, en el derecho cannico. En este ltimo -segn sus investigaciones-, por primera vez se quebr la antigua regla romana, segn la cual per extraneam personam nemo adquiri potest, sentndose precisamente la regla contraria, pues en un ttulo del Cdigo Cannico "De diversis regulis iuris", se establece expresamente que potest quis per alium quod potest facere per se ipsum (671) . Posteriormente Ihering efectu su aporte en Mitwirkung fr fremde Rechtsgeschfte, donde estudia la colaboracin o participacin en los negocios jurdicos ajenos, distinguiendo en ellos una colaboracin fctica o de hecho, que no tiene otro carcter que el de una mera ayuda fsica y que consiste en la simple prestacin de un servicio; tambin estudia la colaboracin o participacin jurdica en el negocio ajeno, que puede ser de tres maneras: a) una participacin conjunta, con la intervencin del interesado en el negocio; b) una actuacin sustitutiva del representante, pero sin conclur el negocio en nombre del representado, quien acta por interpsita persona (Ersatzmann), como una forma de representacin oculta; y c) una participacin con verdadera y propia representacin cuando se concluye el negocio en lugar del principal y en su nombre (672) . Hasta llegar al famoso opsculo de Laband, Stellvertretung bei dem Abschluss von Rechtsgeschften (673) , quien siguiendo las innovadoras ideas de Windscheid (674) estudia la representacin en la conclusin de los negocios jurdicos segn el Cdigo General de Comercio alemn, distinguiendo definitivamente las nociones de mandato y poder (675) , y concluyendo con la reconstruccin doctrinal de la teora general de la representacin (676) , deja establecidas slidas bases, sobre las cuales ha trabajado la doctrina contempornea (677) .

A la luz de esas conclusiones doctrinales, que han desbrozado la perspectiva de anlisis, se puede afirmar que la preposicin institoria es una figura jurdica de naturaleza esencialmente mercantil, que teniendo por base, generalmente, el esquema estructural de un contrato de trabajo (relacin interna) (678) , opera en el mbito de la relacin externa, esto es, frente a terceros, como un mandato representativo, general, amplio y permanente que el principal otorga al factor (679) . Tal supuesto (680) , o relacin representativa -como la designa la novsima doctrina del derecho privado (681) -, si bien es una especie de mandato, no se debe confundir con ste, de modo que se pretenda aplicar sin ms sus reglas, pues el negocio institorio es esencialmente mercantil y se halla regulado en nuestro derecho, especficamente en el captulo IV del ttulo IV del libro I del Cdigo de Comercio. Por esta razn, observando las pautas hermenuticas oportunamente propuestas para la aplicacin e interpretacin de las leyes comerciales (682) , las normas sobre mandato operan, respecto de la preposicin institoria, con carcter subsidiario (683) . Sentado ello, basta sealar, por otro lado, que la apuntada subsidiariedad resulta congruente, como regla hermenutica, para aplicar a la relacin representativa entre el factor y el principal la disciplina normativa del mandato, especialmente en lo referente a la causa y fundamento de la preposicin institoria. Ambos matices de esta figura jurdica se apoyan, pues, en la confianza que el factor le merece al preponente. Ello, ms all y por encima de la simple relacin laboral que los vincula jurdicamente, as como que esa relacin representativa es esencialmente intuitu personae (684) . Es decir que la preposicin institoria se caracteriza por crear una relacin de confianza entre representante y representado, con fuertes perfiles personales que dominan todo su rgimen jurdico, como ha de quedar demostrado en los desarrollos que siguen.

JURISPRUDENCIA Si bien la jurisprudencia ha declarado que el factor es un empleado (Cm. Com., LL, 49, 324; Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352) que tiene estrecha relacin de dependencia y subordinacin (Cm. Com., D. de T., 1942, 91), tambin se ha sentenciado que el principal y el factor se hallan vinculados por un mandato (Cm. Com., JA, 1953-I, 15; Cm. Civ., C, LL, 1981-C, 352); precisndose que en realidad se hallan vinculados por una locacin de servicios, en donde el mandato reviste carcter secundario, y no autnomo (Cm. Civ., E, LL, 110, 666), sin que el mandato general conferido al factor cambie la naturaleza del vnculo, por cuanto en el contrato de empleo que ste desempea ya existe mandato otorgado por el principal (Cm. Civ., E, LL, 110, 666). Asimismo se ha resuelto que la naturaleza de preposicin institoria y de las funciones propias del factor de comercio, las necesidades del trfico, la seguridad de las transacciones y la tutela de los intereses de terceros, exigen en los casos dudosos estarse por la solucin amplia, en tanto armoniza mejor con el carcter de representante general del titular de la empresa, que sustituye a ste con el amplio poder de gestin que le reconocen el art. 132 Ver Texto, C.Com., y su doctrina, en coincidencia con la solucin consagrada en el derecho comparado (SCBA, ED, 30, 387). Ratificndose que la ley presume la amplitud del mandato del factor dentro de las operaciones que realiza el principal, aunque ellas no constituyan el objeto principal de su negocio (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352).

El factor de comercio sustituye al titular con amplio poder de gestin, pues se trata de un representante general, y no de un mero locador de servicios, como sucede con el empleado o dependiente (SCBA, RED, 11, 401). El poder del factor es intrasferible porque sus cualidades personales constituyen el motivo determinante de su designacin (Cm. Com., LL, 48, 898; GF, 189, 235; y ED, 30, 382).

41. CAPACIDAD. El art. 132 Ver Texto, C.Com., establece que la capacidad para ejercer el comercio es la legal, es decir, tener mayora de edad, o tener dieciocho aos cumplidos y estar legalmente autorizado (arts. 9 Ver Texto y 10); asimismo, y segn lo estudiado oportunamente (685) , es necesario haber logrado emancipacin por matrimonio o habilitacin de edad, o haber obtenido ttulo profesional habilitante, con la correspondiente inscripcin, y, en todos los casos, tener la libre administracin de los bienes. Conforme al art. 22 Ver Texto, C.Com., no pueden ser factores -por estarles prohibido el ejercicio del comercio por incompatibilidad de estado- los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente (686) , y los clrigos (687) . Segn el art. 24 Ver Texto, C.Com., tampoco pueden serlo -por incapacidad legal- quienes se hallan en estado de interdiccin (688) . Al fallido no rehabilitado le est prohibido el ejercicio del comercio en nombre propio (art. 24 Ver Texto, inc. 2, C.Com.); tampoco puede ser socio, administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades comerciales, ni factor o apoderado con facultades generales para el ejercicio de actividad comercial (art. 244 Ver Texto, ley 19551) (689) . Se puede dar el caso de que un comerciante designe factor a una persona que no rena los requisitos legales. En tal supuesto, est o no inscrito el mandato, el principal quedar obligado frente a los terceros con quienes contrat el factor (arts. 134 Ver Texto, C.Com., y 1897 Ver Texto, C.Civ.) (690) . Entre mandante y mandatario, en principio, el mandato no ser vlido (art. 134 Ver Texto), pero en ciertos casos la invalidez no podr ser invocada por el principal, y s slo por el incapaz de hecho (art. 1049 Ver Texto, C.Civ.); mas, habiendo existido de hecho mandato y representacin, entendemos que respecto del pasado el mandante podr exigir al mandatario rendicin de cuentas (691) , y ste reclamar una compensacin por los servicios prestados. Tal compensacin no ser la convenida, sino que deber deferirse a la determinacin pericial (692) . Otros autores, por aplicacin de los arts. 1897 Ver Texto y 1898, C.Civ., sostienen que el mandante queda obligado por la ejecucin del negocio jurdico claudicante (693) , tanto respecto del mandatario como respecto de los terceros con quienes hubiera contratado, y que la ineficacia o nulidad del mandato nicamente puede ser alegada por el incapaz cuando es demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones

que se le hubiera impuesto o por rendicin de cuentas, pudiendo el mandante reclamar solamente lo que hubiera convertido en su provecho (694) .

JURISPRUDENCIA La exigencia de la autorizacin para ejercer el comercio a los menores de edad rige tambin con respecto a los factores (Cm. Com., JA, 50, 264).

42. RETRIBUCIN. A partir de que la relacin representativa establecida entre el principal y el factor tiene por base un contrato de trabajo, tenemos que la obligacin principal del titular del establecimiento en correlacin con la actividad del factor es el pago de la retribucin o salario; ste deber ser efectuado en la especie que sea compatible con el servicio, y en la medida y el tiempo fijados por las leyes laborales. Asimismo, y por ejercer el factor un mandato representativo de carcter esencialmente mercantil, ese mandato no se presume gratuito (art. 221 Ver Texto, C.Com.), y si la remuneracin del mandatario no hubiera sido fijada de antemano debe ser determinada por rbitros, de conformidad con lo dispuesto por el art. 256 Ver Texto, C.Com., y el art. 1627 Ver Texto, C.Civ. (695) . Empero, en la actualidad, la retribucin se fija mediante mecanismos que tienen en cuenta factores de orden social, econmico, poltico y sindical que limitan cada vez ms la autonoma de la voluntad de las partes, y otorgan a este aspecto de la materia una fisonoma particular (696) . La retribucin puede consistir en un salario fijo, liquidable mensualmente. Puede estar integrada, adems, por otros rubros, tales como una habilitacin o participacin en las utilidades (697) , los cuales, si nada se hubiera convenido, se liquidarn segn los usos comerciales, que en general remiten al tiempo en que se haga el balance, despus de finalizado el ao financiero. Y, excepcionalmente, se puede otorgar una comisin sobre negocios determinados, que se liquidan generalmente al conclur el respectivo negocio. Como hemos sealado en el nmero anterior, la falta de capacidad del factor para ejercer el comercio no obsta al reclamo de sus derechos resultantes del contrato de trabajo, por lo cual podr percibir su retribucin, y no podr ser despedido, salvo justa causa, sin previo aviso y pago de los diversos rubros indemnizatorios (698) .

43. FORMA DE LA DESIGNACIN. INSCRIPCIN. OMISIN. EFECTOS. a) El mandato representativo que el preponente otorga en favor del institor, por la finalidad esencial de publicidad que tiene, debe ser extendido por escrito, nica forma con que puede ser inscrito en el Registro Pblico de Comercio (699) . Ello, sin perjuicio de lo que trataremos al estudiar la preposicin institoria de hecho (700) . No es imprescindible que sea efectuado bajo la forma de una escritura pblica; puede darse por instrumento privado (art. 1873 Ver Texto, C.Civ.) (701) . En este ltimo caso ser menester la certificacin de la firma por escribano o, en su defecto, la ratificacin

del otorgante ante el juez de registro una vez que se haya presentado la solicitud de inscripcin de la autorizacin. Tal pedido debe ser efectuado dentro de los quince das de la fecha de otorgamiento del poder, conforme lo determina en el art. 39 Ver Texto, C.Com. (702) . b) Se admite que la designacin del factor se efecte en un documento en el cual se instrumente otro negocio (703) , como puede ser el caso de la constitucin de una sociedad. Claro est que en este ltimo caso deben constar con todo detalle las indicaciones esenciales de la preposicin institoria, esto es: datos personales del preponente y del factor, identificacin del establecimiento, ramo del negocio, localidad o zona donde se ejercern las funciones representativas otorgadas (704) . O, en otras palabras, no resulta ineludible extender la autorizacin o poder en un instrumento independiente; si as se hiciera ser menester el otorgamiento de un poder especial, con indicaciones precisas y detalladas, siendo insuficiente uno general que no contenga clusulas especiales en tal sentido (705) . c) La autorizacin debe ser inscrita en el Registro correspondiente a la circunscripcin donde el factor habr de desarrollar sus actividades en forma permanente. Para el caso de que tales actividades se llevaran a cabo en lugares sometidos a distintas jurisdicciones, se la deber inscribir en todos ellos, salvo que la operacin a realizar fuera ocasional (706) . La mencionada publicidad legal no puede ser suplida por otros medios distintos, v.gr., anuncios sueltos, circulares, avisos, etc.; estas comunicaciones a los destinatarios seleccionados surtirn efecto slo respecto de ellos, que han recibido efectivamente la noticia de la designacin del factor (707) . Si estas comunicaciones se hicieran juntamente con la publicidad legal, como una forma de completarla, y, por hiptesis, contuvieran indicaciones que difirieran del contenido de aqulla, se debe dar prevalecencia a lo que dicen las comunicaciones, ya que el titular del establecimiento ha recurrido a esa forma selectiva de publicidad con la precisa e indudable finalidad de que los destinatarios se enteren pronta y seguramente de la designacin efectuada y de las facultades concedidas al factor (708) . d) La falta de inscripcin de la autorizacin produce efectos slo respecto de la relacin interna entre el principal y el factor, pero no respecto de los terceros con quienes haya contratado este ltimo (art. 134 Ver Texto). Es decir que el principal no podr exigir rendicin de cuentas al institor (709) , pero siempre tendr derecho a demandarlo por devolucin de lo que el factor hubiera invertido en su provecho (710) . Por otro lado, y a pesar de que por la letra del art. 134 Ver Texto se obstara al reclamo de la retribucin del factor hacia el principal, entendemos, conforme a las leyes y principios que rigen actualmente en materia laboral, que ello no veda a que el factor reclame el pago de su retribucin; su carcter surgir del libro especial que las normas vigentes le imponen llevar al principal, en el cual se debe anotar el nombre de los empleados, factores, dependientes, viajantes, encargados y obreros, fechas de ingreso, sueldos, salarios, comisiones, gratificaciones u otras remuneraciones, as como todo contrato de empleo, pues como uniformemente ha reconocido la jurisprudencia, si el principal no lleva el libro o se niega a exhibirlo, se debe admitir las afirmaciones que respecto del salario haga el empleado en su demanda (711) . Es decir que si bien no

podr exigir la remuneracin prevista anticipadamente, quedan intactas las consecuencias que derivan de la relacin laboral y del enriquecimiento sin causa (712) . Con relacin a los terceros, la falta de inscripcin carece de eficacia; ellos podrn accionar contra el principal para exigir el cumplimiento del negocio o contrato que hayan realizado con el factor que actu en nombre del preponente y, en su caso, reclamar el resarcimiento del dao emergente. En cambio, el principal podr accionar contra los terceros slo si probase que stos conocan, o deban conocer, la existencia de la relacin representativa entre el preponente y el factor (713) . e) En muchos casos actan como factores empleados u otras personas que legalmente no tienen ese carcter, por carecer de mandato otorgado en forma, o poseyndolo, se exceden en sus facultades, o el poder o sus restricciones no han sido inscritos, o han cesado en el mandato; todos esos supuestos plantean el caso de la preposicin de hecho, que debe ser resuelta conforme a los principios de la apariencia jurdica y teniendo en cuenta, en primer trmino, la salvaguarda de la buena fe-creencia de los terceros; cuestin fctica, cuya apreciacin y solucin dependern, en cada caso, de las circunstancias. Para reconocer efecto legal a los actos y contratos realizados en esas condiciones, se requiere, en principio y en trminos generales: I) que se refieran a objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento (arts. 135 Ver Texto y 138 Ver Texto, C.Com.); II) que la actuacin pblica, ostensible, del seudofactor frente al establecimiento, sea la de un verdadero factor, que pueda, como tal, hacer incurrir en error a los terceros; a fortiori, si es tolerado o ratificado tcitamente por el dominus negotii (quien, por ejemplo, no toma medidas para que no contine la situacin irregular, ya sea separndolo del establecimiento, o confindole otras funciones que no le permitan actuar en esa forma, o poniendo en conocimiento de los terceros, de diversos modos v.gr., circulares, avisos sueltos, etc.-, que carece de facultades como factor), o si el dueo del negocio ha ratificado, expresa o tcitamente, actos semejantes realizados en forma constante y reiterada con los mismos terceros o con otros (714) ; III) que los terceros hayan procedido de buena fe -es decir, con ignorancia de la verdadera posicin jurdica del seudo-factor (715) - y sin negligencia, como ocurrira cuando tratndose de una operacin de cierta importancia y compleja -sobre todo con firma de documentacin- no hayan exigido la justificacin del carcter de la persona con quien trataban (716) . Estas circunstancias fcticas deben ser apreciadas con criterio estricto, porque, en principio, para que exista preposicin institoria se requiere el cumplimiento de los recaudos legales, entre ellos la existencia de poder, y el reconocimiento de una preposicin de hecho tiene, por esa razn, carcter de excepcin. En nuestro derecho, ya Segovia (717) reconoca la procedencia; en el derecho comparado, se puede ver a Danz (718) . En cuanto a la jurisprudencia, aunque no se puede afirmar que en forma categrica y definida admita la preposicin de hecho, denota una tendencia en ese sentido (719) .

JURISPRUDENCIA

Si bien se ha declarado que la mayor actividad desplegada por los empleados y el poder que el causante les otorg torna admisible que ellos actuaron como verdaderos factores de comercio, pues esa representacin general y la facultad de deliberar y resolver en nombre del patrn los diferenci de los simples dependientes de comercio, no se puede hablar de un nuevo acuerdo de voluntades, debido precisamente a que la dolencia hemipleja derecha con afasia- sufrida por el patrn impide aceptar que haya tenido la intencin de celebrar un nuevo contrato. A lo sumo, se podra ver una "preposicin de hecho" o mandato tcito del factor, figura de dudosa aceptacin en nuestro derecho (Cm. Civ., E, ED, 5, 600). No se puede considerar factor en el sentido del art. 132 Ver Texto, C.Com., al asesor letrado de la empresa de televisin para obligarla en la contratacin de actuaciones artsticas profesionales, si careca de la autorizacin especial exigible, y no se acredita una actuacin o situacin ostensible de carcter general capaz de crear una apariencia jurdica de la cual se deriven intereses protegidos (art. 134 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Trab., IV, ED, 30, 384). La apariencia de mandato configurada por el factor respecto de un dependiente no obliga al principal por los contratos celebrados por ste en ejercicio de dicho mandato aparente (Cm. Com., ED, 30, 385). Los contratos suscritos por el factor de una firma comercial no obligan al principal si no consta que obr como su apoderado, ni la operacin recae sobre objetos del giro del comercio de aqul y, adems, no existe constancia alguna de que el principal haya ratificado el convenio (Cm. 2 C.C. Crdoba, JC, 2, 160). No se consider que exista representacin tcita de los meros encargados de intereses singulares, que actuaban como instrumentos tcnicos carentes de facultades para ejercer actos formales de adquisicin de derechos y obligaciones en nombre del principal, si no exista una demostracin idnea de la cual trascendiera una apariencia reflejada en situaciones concretas conocidas y toleradas por la demandada, de las que hubiese podido derivar la verosimilitud de la confianza de la actora (Cm. Com., JA, 1930-III, 475). En otros fallos se ha admitido expresamente la preposicin de hecho al decidir que el art. 133 Ver Texto, 2 prr., C.Com., slo requiere que el auxiliar acte como factor al frente de un establecimiento y se le conozca como tal en el comercio (Cm. Com., A, LL, 84, 115; Cm. Com., LL, 67, 125; d., GF, 200, 319). La falta de inscripcin del mandato otorgado al factor es inaplicable a los terceros respecto de los derechos que la preposicin de hecho hubiera creado (Cm. Com., LL, 40, 524; d., LL, 49, 324; d., JA, 27, 613; SCBA, A. y S., 1959-III, 409; y LL, 35, 859; Cm. C.C., I, Rosario, J, 15, 1; d., J, 18, 74). Para establecer si una persona es factor de una sociedad comercial de hecho es suficiente que de la prueba surja el carcter de la relacin, no siendo requisito indispensable el mandato escrito e inscrito (Cm. Com., B, JA, 1956-III, 102).

El silencio prolongado del principal sobre la actitud del factor que contrat o convino con terceros, dentro de la esfera de sus atribuciones, configura una ratificacin tcita de lo que hizo su dependiente (Cm. Paz, II, GP, 80, 73). Con postura tendiente a la admisin de la preposicin de hecho, se ha declarado que es factor de comercio la persona a la cual un comerciante encarga la administracin de sus negocios, siendo inoponible a los terceros la falta de inscripcin del mandato (Cm. Com., B, 53, 340; LL, 154, 561, con nota de F. M.). Si bien el auxiliar no obliga al principal, si se prueba que actu como factor frente al establecimiento y que como tal se lo conoca en el comercio, ello obliga al patrn (Cm. Com., B, LL, 67, 125; A, LL, 84, 115). Es inoponible a los terceros la pretensin del gerente general o factor de la sociedad de eximirla de responsabilidad, al haber renunciado en fecha anterior en que poda comprometerla, en virtud de haber omitido el cumplimiento de lo prescrito en el art. 36 Ver Texto, inc. 4, C.Com. (Cm. Com., B, RED, 10, 531). Cuando el principal tolera, mediante una conducta que no se puede interpretar de otro modo, que alguien se presente ante terceros como un representante sin impedirlo, existe un evidente poder comercial general tcito, que se manifiesta por medio de hechos en vez de formularse mediante una declaracin (Cm. C.C., II, Rosario, J, 22, 186). La transaccin y recibo firmado por uno solo de los dos factores institudos en el poder otorgado en forma conjunta, obligan igualmente al principal, si adems de no estar inscrita la autorizacin en el Registro Pblico de Comercio, todos los actos relacionados con el contrato y el negocio que vinculaba a las partes fueron tambin hechos y firmados solamente por el referido factor, as como los recibos parciales, todo lo cual fue cumplido por el poderdante sin observacin ni objecin alguna (Cm. Com., LL, 30, 113). Ratificndose que el factor obliga al principal con su actuacin al frente del establecimiento, aun cuando no se haya cumplido con las formalidades legales de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (Cm. Com., GF, 200, 319; SCBA, AS, 1959-III, 409). (623) Conf.: Bonfante, Instituciones de derecho romano, trad. de la 8 ed. italiana, Madrid, 1929, 405. (624) Conf.: Diez Picazo, La representacin en el derecho privado, Madrid, 1979, 26: como consecuencia de ello, el tercero que contrata con el gestor adquiere derechos. (625) Conf.: Bonfante, lug. cit. (626) Conf.: Besta, Le obbligazioni nella storia del diritto italiano, Padua, 1937, ps. 80/1. (627) Bonfante, 405: en orden a las deudas, ni siquiera las personas alieni iuris obligaban a su pater familias, salvo en los casos de la in rem versio, del iussum, de la

actio peculio, o de la actio tributoria. Conf.: Sohm, Historia e instituciones del derecho privado romano, trad. de la 7 ed. alemana, Madrid, sin fecha, 564/5. (628) Conf.: Bonfante, lug. cit. (629) Conf.: Sohm, 567. (630) Segn Ulpiano (Digesto, lib. XIV, tt. III, 1, 3), quod negotio gerendo instet, nec mutum facit, tabernae sit praepositus, an quilibet alii negotiationi. Es decir que institor es quien insta a gestionar un negocio. (631) Conf.: Petit, Tratado elemental de derecho romano, Bs. As., 1980, 617; Bonfante, 405; Sohm, 567. (632) Conf.: Sohm, 566, v.gr., en los contratos de fletamento. (633) Conf.: Bonfante, lug. cit.: o, como dice Justiniano, mediante liberae personae, frase que necesita, para ser exacta, la agregacin de las palabras quae nostro juri subiectae non sunt, pero que por la disgregacin de la familia, que ha hecho independientes a los hijos, es preferida en el derecho nuevo. Comp. con Masnatta, El factor de comercio, Bs. As., 1961. (634) Conf.: Petit, 617. (635) Conf.: Sohm, lug. cit. (636) Conf.: Sohm, 567; Girard, Manuel lmentaire de droit romain, Pars, 1918, 678/9; Perozzi, Istituzioni di diritto romano, Roma, 1928, I, 222/3. (637) Conf.: Diez Picazo, 27: La regla de la eficacia jurdica indirecta de la gestin representativa y, consiguientemente, de la falta de una eficacia directa entre dominus y tercero no fue, en el derecho romano, una regla rgida, ni constituy un dogma incontrovertido. Al contrario; segn parece, actu de manera flexible y permiti que se formularan excepciones siempre que tales excepciones aparecieran como necesarias. Contra: Fontanarrosa, n 343: "en el derecho romano el institor era un representante indirecto". Empero, este autor que antes (v. n 326) enfatiza "que la expresin representacin indirecta encierra un contrasentido, pues la palabra "representacin" implica la creacin de un vnculo directo entre dos personas o patrimonio", agrega luego (v. n 343) que "el tercero que contrataba con l (institor) tena dos acciones: una contra ste, y la otra contra el preponente". (638) Conf.: Masnatta, 116; Fontanarrosa, n 343. (639) Conf.: Goldschmidt, Storia universale del diritto commerciale, Turn, 1913, 197. (640) Danz, La interpretacin de los negocios jurdicos, Madrid, 1931, 63: Ello implica hacer manifiesto a quienes, atenindose a los usos sociales y a las concesiones generales, dan por supuesta la existencia de un poder de representacin que no existe en el caso concreto.

(641) Comp. con Vivante, I, 329: Es aquel representante permanente que un comerciante establece para el ejercicio del comercio en un lugar determinado. A quien sigue Masnatta, 115. (642) Conf.: Fontanarrosa, n 343, n. 9; Masnatta, 119/120. Comp. con Obarrio, Cdigo, I, n 276, y Segovia, I, n. 502, quienes critican la disposicin del art. 146 Ver Texto, C.Com. (643) Conf.: Ferrara, Empresarios y sociedades, Madrid, sin fecha, 73; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 9, n. 1. Comp. con Zavala Rodrguez, I, n 354, y con Malagarriga, Trat., II, vol. 1, 77, para quien todo factor es gerente, pero no todo gerente es factor, pues algunos auxiliares as denominados no tienen facultades amplias, propias de los factores. (644) Conf.: Ramella, Del contrato de cuenta corriente. Del mandato comercial. De la comisin, Bs. As., 1951, II, 148: De conformidad con el antiguo derecho segn el cual era llamado factor qui tabernae locove ad emendum rendendum que praeponitur, el Cdigo considera tal a quien es encargado del ejercicio del comercio del preponente. (645) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 39. (646) Fernndez, I, vol. 1, 334. Conf.: Rodrguez Ribas, en LL, 43, 736; Obarrio, Cdigo, I, 521. (647) Conf.: Vivante, I, 329/330; Ramella, 2 y ss.; Spota, Trat., I, 3-6, 933; Masnatta, 127; F. y J. A. Garca Martnez, El contrato de trabajo, Bs. As., 1945, n 60. (648) Conf.: Masnatta, 128; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 10; Diez Picazo, lug. cit. La representacin origina siempre lo que podramos denominar una situacin triangular, en la cual intervienen tres tipos de sujetos cuyos intereses se ven o se pueden ver afectados por el desarrollo del fenmeno representativo; v.gr., el representado, el representante y el tercero. Los intereses de estas tres personas quedan afectados por el desarrollo del fenmeno representativo. Sin embargo, la "relacin representativa" es aquella que se establece entre dos personas y por el hecho de que una de ellas acte como representante de otra o gestione sus intereses. Por consecuencia, como sujetos de la relacin representativa en sentido estricto, se debe considerar slo al representante y al representado. (649) Conf.: Ramella, II, 189. (650) Por todos, Fontanarrosa, n 345. (651) Por todos, Vivante, I, 331. (652) Conf.: Ascarelli, Introduccin al derecho comercial, Bs. As., 1947, 149; Ferrara, 74. (653) Conf.: Vivante, I, 329: La facultad de administrar y de realizar los negocios pertenecientes al comercio es esencial para constitur la figura del factor.

(654) Siburu, III, n 626; Fernndez, I, vol. 1, 324, n. 28. (655) La doctrina discuta esta facultad; v.: Ramella, II, 169. Hoy las leyes la consagran expresamente; v.gr., art. 9 Ver Texto, decr.-ley 5965/63. (656) Conf.: Sraffa, Del mandato commerciale e della commissione, en Commentario al Codice di Commercio, 2 ed., Miln, 1933, 89, n 21. (657) En el derecho comparado se puede observar el sistema germnico, que es totalmente distinto, en el cual aparece la prokura, que es una figura especial del poder general mercantil, ilimitado, ilimitable, legal, absoluto y abstracto, creacin del moderno derecho alemn (art. 42 Ver Texto, C. de Com.). Solamente quien tiene derecho a usar la firma mercantil (Vollkaufmann) puede otorgarlo; debe ser inscrito, pero su validez no depende de la inscripcin. El matiz ms saliente es que la extensin ilimitada de la prokura (Ramella, II, 145) surge de la ley y no admite limitaciones. Toda restriccin frente a terceros es completamente ineficaz (conf.: Heinsheimer, 71). A la prokura se la debe distinguir del poder mercantil (Handlungsvollmacht) que concede el art. 54 Ver Texto, C.Com.; por ste se autoriza a una persona a conclur una categora de negocios determinada, y puede ser clasificado en tres clases: a) poder general de administracin o direccin; b) poder para determinada clase de operaciones; v.gr., cajero, vendedor, etc.; c) poder para conclur un solo negocio, precisamente determinado. En cuanto a la extensin del poder del factor, el sistema angloamericano sigue principios anlogos, en lo concerniente a las operaciones de venta y disposicin de mercaderas, porque no solamente est autorizado a vender, aun en nombre propio, las cosas en cuya posesin ha sido puesto por el comitente, sino que el adquirente, tercero de buena fe, queda protegido en la adquisicin de cosas muebles, por el solo hecho de que la enajenacin se efecta en el ejercicio ordinario del comercio (Ramella, II, 146/7). Frente a ello aparece el sistema latino, tributario de las ideas del siglo pasado sobre el tema, en el cual se concede a las partes fijar convencionalmente la extensin de las funciones encomendadas al factor (Ramella, lug. cit.). (658) Fernndez, I, vol. 1, 324. (659) Valeri, La forma della preposizione istitoria, RDC, 1921-I, 923. (660) V. n 47. (661) Fernndez, I, vol. 1, 332. Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 272; Segovia, I, n. 495; Siburu, III, n 640; Fontanarrosa, n 354. (662) Blanco Constans, Estudios elementales de derecho mercantil, 4 ed., Madrid, 1936, I, 526. (663) V.: Fernndez, I, vol. 1, 323 y ss. (664) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, 528; Siburu, III, n 626; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 18.

(665) Fernndez, I, vol. 1, 327. Conf.: Segovia, I, n. 466; Siburu, III, n 630; Garo, 316; Zavala Rodrguez, I, n 349 bis; Fontanarrosa, n 351; Masnatta, 134. (666) Fernndez, I, vol. 1, 331. (667) Conf.: Masnatta, 127. (668) Conf.: Fontanarrosa, n 344. (669) Savigny, Sistema de derecho romano actual, Madrid, 1878. (670) Buchka, Die Lehre von der Stellvertretung bei Eingehung von Vertrgen, Rostock, 1852, 7 y ss. (671) Buchka, lug. cit.; a juicio de este autor es en las disposiciones de los Papas donde aparece por primera vez el punto de vista moderno sobre la representacin en los actos jurdicos; as se admite (cap. De prebendarum, Cd. Cannico) que la investidura de un beneficio eclesistico a un clrigo ausente se puede hacer por intermedio de otra u otras personas que lo sustituyan en el acto en que se lo inviste. (672) Ihering, en Jahrbcher fr die Dogmatik, R.Z., 1857-I, 273, y 1858-II, 67. (673) Publicado en Zeitschrift fr Handelsrecht, 1866-X, 183. (674) Ideas extradas del Diritto delle Pandette, trad. italiana de C. Fadda y P. E. Bensa, Turn, 1902. (675) A las ideas fundamentales de Laband sobre el punto se las puede resumir as: Nada ha sido tan perjudicial para el verdadero concepto de la representacin y para la construccin jurdica de esta institucin como la confusin de la representacin con el mandato a que dio ocasin el derecho romano; las expresiones Auftrag, Mandat y Vollmachtsvertrag son usadas como sinnimas por los juristas. Dondequiera que alguien acte en lugar de otro en virtud de un poder de representacin, se supone que existe un mandato. Sin embargo, es necesario conservar clara la idea de que "mandato" y "poder" slo coinciden de manera ocasional. Por lo pronto, puede existir un "mandato sin poder", es decir, un encargo que el mandatario debe efectuar de manera que sea l quien contrate con el tercero en su propio nombre. ste es, adems, el mandato genuino, tanto en el derecho romano como en el trfico mercantil moderno. Cabe, adems, un mandato conferido con una orden expresa al mandatario de ocultar el nombre del mandante. Hay tambin poderes sin mandato. El factor, el socio colectivo, el socio gestor, el presidente de una sociedad annima y otras personas tienen poder de representacin lo mismo si existe o si no existe mandato. En la literatura anterior -dice Laband- se supona que en todos estos casos existe un mandato general y tcito; pero esta explicacin no es suficiente, pues cuando el principal prohbe al factor la realizacin de determinados negocios o, incluso, le ordena expresamente el negocio opuesto, lo hecho por el factor contraviniendo la orden obliga al principal. El poder otorga la posibilidad de obligar por medio de los contratos concludos en nombre ajeno, lo mismo si el dominus ha ordenado la conclusin de dicho negocio, o si no lo ha hecho as. El mandato es, para la facultad de representacin, irrelevante. De ello resulta que

hay mandatos sin poder, poderes sin mandato y, por ltimo, que el poder y el mandato pueden ocasionalmente coincidir. Y concluye Laband: el contrato de apoderamiento (Belvollmchtigungsvertrag) es un contrato consensual, diferente del mandato, por medio del cual los contratantes se obligan recprocamente, de tal modo que el efecto de los negocios jurdicos que uno de los contratantes (el apoderado) concluya en nombre del otro (el poderdante) debe ser considerado como si el negocio hubiese sido concludo por este ltimo, por s solo. (676) Conf.: Masnatta, 24. (677) Entre los principales trabajos se puede citar: Hupka, La representacin voluntaria en los negocios jurdicos, Madrid, 1930; Clarisse, De la reprsentation: son rle dans la cration des obligations, Pars, 1949; Diez Picazo, ob. cit.; Ferrara, La representacin, en RDP, 1928-135; Ferrari, Gestione daffare altrui rappresentanza, Miln, 1963; Graziani, La rappresentanza senza procura, Npoles, 1953; Pugliatti, Studi sulla rappresentanza, Miln, 1965; Soto-Nieto, Aspectos fundamentales de la representacin, Rev. Jur. de Catalua, 1974-III, 543. (678) Conf.: Spota, Trat., I, 3-6, 933; Masnatta, 127; Garca Martnez, lug. cit.; Ramella, I, 7 y ss. (679) V. n 38. (680) Conf.: Masnatta, 127. (681) Conf.: Diez Picazo, 65 y ss. (682) Tomo I, 97. (683) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 12; Fontanarrosa, n 344. (684) Arg. art. 161 Ver Texto, C.Com. Conf.: Fernndez, I, vol. 1, 358; Segovia, I, n. 552; Malagarriga, I, n 321, y Trat., II, 78 y ss.; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 12 y 66. (685) V. tomo I, 337 y 340. (686) V. tomo I, 362. (687) V. tomo I, 365. (688) V. tomo I, 364. (689) V. tomo I, 366. (690) Conf.: Malagarriga, I, n 277, y Trat., II, 71; Fontanarrosa, n 346. (691) V. captulo III, nos. 31 y ss., de este volumen. (692) Conf.: Segovia, I, n. 167.

(693) Conf.: Spota, Instituciones de derecho civil. Contratos, Bs. As., 1983, tomo VIII, 77: Siempre que sea una incapacidad relativa de obrar, nunca una incapacidad absoluta. (694) Fernndez, lug. cit. (695) Conf.: Rivarola, III, n 877; Zavala Rodrguez, I, n 501. Contra: Malagarriga, Trat., II, 69. (696) Conf.: Fontanarrosa, n 347; Krotoschin, Instituciones de derecho del trabajo, Bs. As., 1968, I, 366 y ss. (697) Es la denominacin que se le da en Italia; v.: Ramella, II, 58. (698) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 12/3. (699) V. cap. I, n 7. Conf.: Segovia, I, n. 454; Siburu, III, n 624; Malagarriga, I, n 278, y Trat., II, 72; Rivarola, I, n 281; Fontanarrosa, n 348; Masnatta, 129; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 14. (700) V. apartado e de este nmero. (701) Conf.: Obarrio, I, n 159; Segovia y Fontanarrosa, lugs. cits.; Malagarriga, Trat., II, 74; Masnatta, 130; en el derecho italiano: Navarrini, Trattato, IV, n 1504; Ramella, II, 74; Valeri, lug. cit. (702) Fernndez, I, vol. 1, 320, rectificando su posicin de la 1 edicin. Conf.: Malagarriga, Trat., II, 72; Fontanarrosa, lug. cit.; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 15. (703) Fernndez, I, vol. 1, 319. Conf.: Masnatta, 130; en el derecho italiano: Valeri y Navarrini, lugs. cits. (704) Conf.: Fontanarrosa, n 348. (705) Conf.: Segovia, I, n. 454; Siburu, III, n 624. (706) Conf.: Valeri y Fontanarrosa, lugs. cits.; Masnatta, 130; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 15. (707) Conf.: Fontanarrosa y Masnatta, lugs. cits. (708) Comp.: Ramella, II, 175: Pero otra cosa sera si el tercero, que ha conocido la comunicacin, supiese de la publicidad legal dada por el mandante, en cuyo caso, si no demostrara que la eventual diferencia es en razn a la intencin del preponente de ampliar las facultades, ha de estarse a mandato inscrito. (709) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 339; Fontanarrosa, n 348; Masnatta, 131. (710) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 73.

(711) Por todos: Cm. Civ. 1, en GF, 184, 261; Cm. Civ. 2, en GF, 187, 541; Cm. Trab., I, en LL, 48, 972; en DT, 1947, 142; Cm. C.C., I, La Plata, en LL, 44, 432. (712) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 339; Masnatta, 133; Segovia, I, n. 161. Comp. con Malagarriga, Trat., II, 73: El factor no inscrito no podr demandar al patrn, pero ello sobre la base de lo que en su situacin hay de relacin sometida al derecho laboral. (713) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (714) Conf.: Fontanarrosa, nos. 348 y 349: La ratificacin expresa o tcita del preponente cubre la falta de inscripcin del poder o cualquier deficiencia de ste. (715) El caso de la falta de inscripcin del mandato o sus limitaciones est expresamente contemplado en el art. 134 Ver Texto, C.Com., y el de la cesacin del mandato, en los arts. 1964 Ver Texto y 1967 Ver Texto, C.Civ. V. n 43 de este captulo. (716) Es una excepcin al principio general enunciado en el texto, la norma del art. 58 Ver Texto de la ley 19550, que adopt la jurisprudencia anterior sobre el punto, en el sentido de que en los contratos de adhesin, donde, de hecho, no existen tratativas precontractuales (pour parlers), debe prevalecer la apariencia jurdica frente a los terceros de buena fe, en caso de infraccin de la representacin plural. (717) Segovia, I, n. 167. Conf.: Masnatta, 142 a 155; Diego de Juirzar, La representacin del principal por los factores y dependientes de comercio, en JA, 27, 196. (718) Danz, La interpretacin de los negocios jurdicos, Madrid, 1931, 343, quien dice: El llamado apoderamiento tcito se verifica sin declaracin expresa y por el solo hecho de colocar a una persona en determinado puesto. Tiene por efecto hacer extensivo el poder a todos los negocios que en la prctica es usual que sean celebrados por el principal; lo mismo en lo que se refiere a las obligaciones contradas por el apoderado a cargo del poderdante. (719) Fernndez, I, vol. 1, 322, y jurisprudencia all citada. 44. PODER DE REPRESENTACIN DEL FACTOR. AMPLITUD. LIMITACIONES. INSCRIPCIN. El art. 135 Ver Texto, C.Com., impone el principio general en esta materia al disponer que los factores constitudos con clusulas generales -esto es, que no contienen ninguna restriccin expresa, de conformidad con el art. 142 Ver Texto (720) - se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir estas facultades debe expresar en la autorizacin las restricciones a que se ha de sujetar el factor. Es conveniente dejar sentado que el fundamento y la finalidad de la norma radican en que al fijarse esa presuncin iuris et de iure (721) no resulta necesario que los terceros, en cada oportunidad que contratan con el factor a cargo del establecimiento, necesiten requerir la exhibicin de sus poderes para determinar la existencia o no de facultades

representativas respecto del principal. Ello sera, a todas luces, inconveniente para el giro del negocio y para la eficacia de la gestin del factor. Habida cuenta de ello, se debe tener como norma interpretativa general que la ley presume, sin admitir prueba en contrario, la amplitud del mandato dentro de las operaciones que realiza el principal, como que el factor lo sustituye en la direccin y administracin de los negocios, y que las restricciones impuestas deben ser tenidas por excepcionales y, como tales, deben ser expresas, precisas y de interpretacin restrictiva. Tal como expresa Fontanarrosa, siguiendo a Navarrini, se puede afirmar que el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios para la explotacin del establecimiento que administra; no es imprescindible que concurran ambos requisitos; basta uno solo. Los actos inherentes son los propios, esenciales e inseparables de toda direccin y, en particular, de la del establecimiento a cuyo frente est puesto el factor. Actos necesarios son los que, sin constitur el objeto principal o accesorio de la explotacin, resultan, sin embargo, indispensables para el provechoso ejercicio de ella, entendindose la indispensabilidad con criterio amplio, que no trabe la actividad del factor tendiente a la buena marcha del establecimiento (722) . Entre las facultades implcitas de las factores figura la de estar en juicio en carcter de actor o de demandado en todo lo concerniente al negocio del principal que dirige; el art. 205 aclara el alcance del precepto, en lo que se refiere a la calidad de demandado, al remitir al 135 para el caso anlogo de los jefes de estacin ferroviaria, y conferirles la representacin de la empresa en las acciones dirigidas contra ella (723) . Tienen tal personera aun cuando el mandato se haya otorgado en instrumento privado, siempre que est debidamente inscrito en el Registro Pblico de Comercio (724) . Mientras la doctrina era pacfica en sostener la imposibilidad de que el factor pudiera pedir la quiebra de su principal (725) , no haba acuerdo si poda solicitar la convocatoria de acreedores. En sentido afirmativo se pronunci Garca Martnez, aduciendo que al tratarse de un acto de administracin poda ser cumplido por un apoderado con mandato general (726) . Tambin Fontanarrosa, por entender que la convocatoria tiende a prevenir la quiebra y a procurar una remisin de las deudas o una espera para poderlas pagar, de lo que sac en conclusin este autor que debe ser considerado un acto de administracin y, por consiguiente, basta la preposicin institoria (727) . Para Castillo no basta el poder general para litigar, aunque s es suficiente el poder amplio y libre de administracin (728) . Frente a esas posiciones permisivas, uno de los autores de esta obra afirm que el factor no puede solicitar la convocatoria de su principal, porque si bien desde el punto de vista legal ello tiende a prevenir la quiebra y procura una remisin de deuda o una espera, y en tal sentido se puede considerar acto de administracin, desde el punto de vista econmico, comercial o, sobre todo, moral, es una medida de extraordinaria trascendencia, que le puede ocasionar gravsimos perjuicios (729) . El problema ha sido resuelto por va legal, con la sancin del art. 9 Ver Texto, ley 19551, al disponer que la apertura del concurso preventivo puede ser solicitada tambin por apoderado con facultad especial. Es decir, se ha consagrado legalmente la postura sostenida por el doctor Fernndez, siendo menester que el factor est autorizado expresamente, por clusula especfica, para pedir el concurso preventivo de su principal,

sin necesidad de un poder especial, pues la facultad en cuestin puede integrar un mandato concebido en trminos generales, siempre que conste expresamente. Entre las facultades del factor figuran las de girar, aceptar y endosar letras (art. 9 Ver Texto, decr.-ley 5965/63), poner recibos en ellas y suscribir documentos de cargo y descargo sobre las operaciones comerciales, contrariamente a lo que ocurre con los dependientes, porque el art. 147 Ver Texto, C.Com., no se refiere a los factores (730) ; y tambin como facultad implcita, esto es, si no est expresamente excluda, puede transigir (731) . Pero por ms amplios que sean los poderes generales del factor, es indudable que no se lo faculta a enajenar ni a gravar los inmuebles del principal, actos esencialmente civiles que no pueden ser considerados como referidos al comercio de ste; para ello se requerira autorizacin expresa (732) , es decir, una verdadera ampliacin de las facultades generales y propias de la gestin representativa del factor (733) . El factor tambin tiene vedado -en atencin a la propia esencia de sus funciones de direccin y administracin del establecimiento ajeno- ejecutar actos que no sean conducentes a la finalidad de su gestin por estar en contradiccin con su propio mandato, como sera el caso de la venta del fondo de comercio (734) . La exclusin de esa facultad se fundamenta en que la preposicin institoria, por la cual se lo ha puesto al frente del establecimiento, tiene por finalidad precisa e inequvoca que lo administre, y no el hacer imposible toda administracin por parte suya (735) . Por natural implicancia tampoco puede ejercer poderes ms extensos que los del preponente, por lo cual, cuando la designacin del factor la haga una sociedad u otra persona jurdica, sus actos deben encuadrarse dentro del objeto del ente establecido en el acto constitutivo (arg. arts. 11 Ver Texto, inc. 3, y 58 Ver Texto, ley 19550, y art. 36 Ver Texto, C.Civ.). Si el mandato institorio no se inscribe en el Registro Pblico de Comercio, las restricciones que se imponga a las facultades del factor no sern oponibles a terceros, salvo que expresamente se les haga conocer o se pruebe que las conocan o debieran conocer; de lo contrario estn en su derecho porque se considera que el factor est provisto de facultades generales amplias (736) . Como esta publicidad sirve para poder oponer a los terceros las limitaciones establecidas respecto del factor, entendemos procedente una solucin anloga a la instituda por el art. 2207 del Cdigo Civil italiano, que admite, resolviendo una discusin doctrinal muy viva en el derecho anterior, que se pueda inscribir en el registro de empresas las limitaciones y la revocacin del poder, aunque ste no haya sido inscrito al ser conferido (737) . Ante la falta de norma expresa en nuestro pas, sera dable una aplicacin particular de inscripcin facultativa de documento para ser oponible a terceros (738) . Para el caso en que existan limitaciones a las facultades naturales del factor y estn debidamente inscritas, pero a pesar de ello ste realice, de hecho, contratos y negocios que le estn vedados, en forma habitual, con conocimiento y tcita anuencia del preponente, se debe entender que existe una preposicin de hecho, y que el factor, a pesar de haberse excedido de las facultades expresas, ha obligado al principal, quien adems ha ratificado tcitamente la gestin (arts. 1935 Ver Texto y 1936, C.Civ.) (739) .

JURISPRUDENCIA El factor de comercio sustituye al titular con amplio poder de gestin; se trata de un representante general, que basta que administre los negocios del comerciante para responsabilizarlo por todos los actos que exige la direccin del establecimiento (SCBA, RED, 11, 401). Los factores constitudos con clusulas generales se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del establecimiento (art. 135 Ver Texto, C.Com.), comprendiendo dicha autorizacin los actos "inherentes" o "necesarios" al negocio que administran (Cm. Apel. C.C. Rosario, II, J, 22, 186). Cuando no se ha cumplido con la formalidad de inscribir el mandato en el Registro Pblico de Comercio, debe reputarse, respecto de terceros, que el mandato institorio del factor no contiene restricciones expresas, aun cuando en efecto las contenga, y siempre que se trate de operaciones ordinarias de la empresa del preponente. Tal restriccin a los poderes del factor debe ser expresa e inscrita. Si esta ltima circunstancia falta, reaparece el imperio de la regla general, es decir, la restriccin se debe tener por no hecha (Cm. Com., LL, 30, 113; JA, 1943-I, 838; GF, 162, 107). No se puede oponer a terceros la limitacin de los poderes, no obstante haberse inscrito en el Registro Pblico de Comercio, si con posterioridad el principal instituy de hecho, en la prctica, poderes amplios, efectivos y prcticamente ilimitados (Cm. Com., A, LL, 80, 664). La ley presume la amplitud del mandato del factor dentro de las operaciones que realiza el principal, aunque ellas no constituyan el objeto principal de su negocio (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Reviste calidad de factor el apoderado que est autorizado mediante poder que "lo faculta ampliamente para la administracin de sus barcos", y al final de la enumeracin concreta de facultades se agrega la clusula que es de estilo, en los apoderamientos generales: "Y, en fin, lo faculta para que realice cuantos ms actos, gestiones y diligencias fuera menester para el mejor desempeo de sus cometidos" (Cm. Com., B, LL, 1979-A, 57). Si un tipo de negocio no es el principal, pero es una operacin habitual, que entra dentro de la modalidad operatoria comercial, encuadra dentro de la regla del art. 138 Ver Texto, C.Com., cuando expresa "objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento" (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Aunque del poder no surja expresamente la calidad de factor del firmante de los documentos, ello en modo alguno significa la exclusin del efectivo carcter de tal; ya que basta que del acto de apoderamiento especial en los trminos del art. 133 Ver Texto, C.Com., resulte que el apoderado rene las cualidades necesarias para ser considerado factor (Cm. Com., B, LL, 1979-A, 57).

Se debe calificar al codemandado como factor de comercio si actu en un juicio laboral y ante entidades pblicas y privadas en nombre de su comitente, y frente a los terceros de buena fe se presentaba como el empleado principal, encargado de actuar en los negocios de su comitente (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Si el apoderado o factor o representante ha contratado con terceros respecto de lo que estaba en la esfera de sus atribuciones, no se puede objetar estos actos porque no se ha cumplido con ciertos requisitos relativos al rgimen del principal (Cm. Com., LL, 44, 326). Si el apoderamiento por cierta persona, como factor de comercio, fue general para todos los negocios de su representado, no cabe exigir la prueba escrita del mandato con que habra actuado para las ventas que en el pleito se discute (SCBA, RED, 11, 401). El art. 142 Ver Texto, 2 prr., C.Com., determina que los principales no se pueden sustraer del cumplimiento de las obligaciones contradas por los factores con el pretexto de que abusaron de su confianza o de las facultades que les estaban conferidas, y por ello, si existi abuso de confianza, al comitente se lo debe culpar por su mala eleccin (Cm. Com., B, LL, 1983-B, 450). Las extralimitaciones, mal cumplimiento o infidelidad en el desempeo de su mandato, de ninguna manera pueden afectar intereses de los terceros con quienes contrate el factor de comercio (SCBA, RED, 11, 401). Pero el recibo de precio de venta del establecimiento comercial, otorgado por el factor del comercio vendido, excede de un modo notorio las facultades que le confiere la ley, porque dicho acto no recae sobre objetos comprendidos en el giro o trfico del establecimiento, careciendo de todo valor cancelatorio el recibo del saldo de precio suscrito por el factor (Cm. Com., LL, 6, 963).

45. EL FACTOR Y LA "CONTEMPLATIO DOMINI". Teniendo en cuenta la naturaleza del mandato que ejerce el factor, todo negocio que realice en su gestin representativa debe tratarlo en nombre del principal, y cuando suscriba documentos, contratos o papeles de comercio, debe declarar, mediante la intestacin de alguna clusula que as lo evidencie (v.gr., "por mandato", "por poder", "en procuracin"), que firma por poder de la persona o la sociedad que representa (art. 136 Ver Texto, C.Com.). Tal exigencia en el derecho comn se denomina contemplatio domini (740) ; empero, en materia mercantil, y en relacin con la preposicin institoria, presenta algunos matices particulares (741) . En efecto, tales matices estn dados porque el principio general en el derecho comn es que cada una de las partes contratantes lo hace, naturalmente, para s, y slo cuando se pruebe que lo hizo en nombre ajeno surgir la responsabilidad del representado (arg. arts. 1940 y 1930) (742) ; mientras que en la preposicin institoria, y tal como lo dispone el art. 138, se presume iuris et de iure que los contratos relativos al giro o trfico del establecimiento hechos por el factor sin declarar su calidad de tal y, por ende, sin referirse para nada al principal, se entienden celebrados por cuenta de ste (743) .

Tal presuncin no es extensible a los meros empleados que no invisten el carcter de factores (744) . Cuando el factor acte en nombre propio pero por cuenta del preponente, y el tercero lo probase -por cualquier medio admitido en derecho para la prueba de los hechos (745) -, el art. 139 Ver Texto, 2 parte, le confiere al acreedor la opcin de dirigir su accin contra el factor que contrat en su nombre, o contra el principal por cuenta de quien se celebr el contrato. No se trata de una doble accin, sino de una accin nica -la que por derecho competa al acreedor: cumplimiento del contrato, resarcimiento de perjuicios, etc.- que puede ir dirigida contra la persona que contrat con l en su propio nombre (el factor) o contra el verdadero dueo de la operacin (el principal). En uno y otro caso la accin es directa, y no oblicua, y es idntico el objeto de ella. De ah la limitacin final del art. 139 Ver Texto, en el sentido de que no puede ser dirigida contra ambos. Elegido el obligado, el acreedor no puede abandonar la accin e iniciarla o continuarla contra el otro, respecto del cual todo derecho queda extinguido; es decir, no tiene el ius variandi (746) . Se puede considerar conformes con la tesis propuesta: Obarrio (747) , Rivarola (748) , Zavala Rodrguez (749) , Garo (750) , Fontanarrosa (751) , Masnatta (752) , y Anaya y Podetti (753) . Es curiosa la confusin en que al respecto incurren comentaristas autorizados, la que los lleva a sostener una interpretacin absolutamente errnea. Lisandro Segovia afirma que la doble responsabilidad que establece el art. 139 Ver Texto es directa y constituye una excepcin en favor del comercio; no obstante lo cual, entiende que al accionar contra el principal el acreedor ejerce la accin de su deudor, el factor, en cuyo derecho se subroga de conformidad con el art. 1196 Ver Texto, C.Civ. Se tratara de la accin oblicua del derecho comn, lo cual es completamente contrario a la conclusin de que la ley impone una doble responsabilidad directa. Con esta interpretacin la accin del acreedor contra el principal no sera idntica a la que puede ejercer contra el factor, originada por el contrato celebrado, sino ejerciendo los derechos de ste contra su principal; si tales derechos no existen (porque en la relacin entre factor y principal puede ocurrir que en el momento de accionar el segundo nada adeude al primero, sino a la inversa), la accin no ser viable, pues nada podra reclamar al acreedor. Aplicando su teora, Segovia afirma que el tercero contratante puede accionar sucesivamente contra el factor y el principal, o viceversa, hasta quedar totalmente satisfecho (754) . Juan B. Siburu sigue la interpretacin de Segovia en lo referente a que la accin es oblicua, surgida de la facultad general otorgada a todo acreedor por el art. 1196 Ver Texto, C.Civ. (755) , y entiende que cuando el factor contrata por cuenta del patrn, se da el caso previsto por el art. 1929 Ver Texto, C.Civ. (756) , que el Cdigo de Comercio resuelve en la misma forma; cita, como corroborante, a la doctrina de los arts. 233 Ver Texto y 234, C.Com.; se tratara de una subrogacin ministerio legis; pero considera que si el tercero contratante acciona contra el principal, lo que importa subrogarse en los derechos del factor, ste queda liberado de su obligacin, pues a su vez queda privado, por la cesin legal, de sus derechos contra el patrn; sera viable as accionar contra el factor y luego, por subrogacin, contra el principal, pero no a la inversa (757) .

Carlos C. Malagarriga sostiene la misma interpretacin de Siburu, y entiende que, previsto el caso en el art. 1929 Ver Texto del Cdigo Civil, el art. 139 Ver Texto del Cdigo de Comercio es intil (758) . En caso de que el factor acte en nombre y por cuenta propia, l ser el nico responsable, frente al tercero contratante, de las consecuencias del negocio realizado (art. 139 Ver Texto, prr. 1). Si con la realizacin de esa negociacin hubiera infringido la prohibicin de competencia respecto de su patrn, las utilidades sern en beneficio del principal, sin que est obligado por las prdidas resultantes (art. 141 Ver Texto). Con el agregado de que si se vieron afectados los intereses del preponente, esto constituye causal de despido, aunque exista contrato por tiempo determinado; el principal, para hacer efectivo su derecho sobre las utilidades del negocio, tiene accin contra el factor, y tambin contra los terceros, si an no han pagado su deuda (759) .

JURISPRUDENCIA Lo que distingue al factor es la facultad de deliberar y resolver en nombre del patrn (Cm. Civ., E, LL, 110, 666). El factor, segn la norma del art. 136 Ver Texto, C.Com., debe tratar los negocios en nombre de su comitente (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Si un factor acta en nombre propio contraviene lo dispuesto en el art. 136 Ver Texto, C.Com., que ordena que el negocio debe tratarlo en nombre de su comitente (Cm. Com., C, JA, 1963-V, 142). En todos los documentos que suscriba el factor debe declarar que firma con poder de la persona o sociedad que representa; es indiferente que lo haga constar en el texto del documento o anteponga a su firma las palabras "por poder de..." (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Corresponde tener por acreditado que el factor expres ante los terceros que negociaba en nombre del principal, si expidi recibos con el membrete de ste, pues tanto la doctrina como la jurisprudencia estiman que no se exige ninguna frmula sacramental; basta cualquier referencia en el contenido del documento, aunque sea indirecta, como, por ejemplo, el membrete del papel (Cm. Com., B, LL, 1983-C, 450; Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Si el firmante del contrato de publicidad, que lo hizo por los beneficiarios de ste, era entonces su factor o encargado, el acto que otorg es vlido respecto de stos, aunque el firmante no declar que lo haca por poder, orden o cuenta de la sociedad que representaba, por referirse a publicidad o propaganda a efectuarse en exclusivo beneficio de dicha entidad (art. 138 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Paz, IV, LL, 90, 260; y ED, 30, 384). El principio del art. 138 Ver Texto, C.Com., es aplicable al director de una sociedad annima que ejerce funciones de distribuidor de aqulla; se halla, por ello, en situacin semejante a la del factor de comercio (Cm. Com., JA, 1942-I, 614).

Obliga al comerciante el factor que est al frente del establecimiento principal de una sociedad, aunque haya omitido en las operaciones la declaracin que exige el art. 136 Ver Texto, C.Com., respecto de que se debe tratar el negocio en nombre de sus comitentes (adems, el caso encuadra en el art. 138 Ver Texto del mismo Cdigo) (Cm. Civ. 1, ED, 30, 384). En aplicacin de estos principios se ha declarado que si el contrato otorgado por el firmante no slo lo fue a ttulo personal, sino que su nombre aparece en el registro de contribuyentes, por propia declaracin jurada, en forma que induce a confusin respecto de la titularidad del dominio del comercio, es correcta la demanda promovida contra aqul, que alega ser slo administrador del comercio para el cual se hizo la publicidad a que se refera el contrato (Cm. Com., ED, 30, 380). Los contratos suscritos por el factor de una firma comercial no obligan al principal si no consta que obr como su apoderado, ni la operacin recae sobre objetos del giro del comercio de aqul y, adems, no existe constancia alguna de que el principal haya ratificado el convenio (Cm. Apel. 2 C.C., Crdoba, JC, 2, 160).

46. RESPONSABILIDADES DEL PRINCIPAL. a) El Cdigo de Comercio, en el art. 137 Ver Texto, prr. 1, efecta una aplicacin particular del principio general en materia de representacin que dice que los actos y declaraciones del representante, actuando dentro de su esfera de incumbencia (real o aparente), son imputables al representado en cuanto a sus efectos jurdicos (760) . O, en otras palabras, cuando el factor acta en nombre del preponente, dejando constancia de ello en los instrumentos que otorgue en virtud de los actos, negocios y contratos referentes al giro o trfico del establecimiento de su mandante, o actuando dentro del marco de los poderes otorgados, expresa o tcitamente, las obligaciones asumidas y los derechos adquiridos van directamente sobre su representado (arg. arts. 1930 Ver Texto y 1946 Ver Texto, C.Civ.). b) Ya dijimos que si el factor contrata sin indicar que lo hace en nombre del principal, por imperio de la presuncin iuris et de iure que fija el art. 138 Ver Texto, C.Com., resulta el preponente responsable de los efectos jurdicos del contrato celebrado; y si lo hace en nombre propio, la ley otorga la opcin al tercero contratante de dirigir una accin contra el factor o contra el principal, en los trminos explicados en la parte final del nmero anterior. c) Las acciones intentadas para hacer efectiva la responsabilidad patrimonial emergente de las obligaciones contradas por los factores en su gestin representativa se harn efectivas sobre los bienes del establecimiento, y no sobre los del factor, a no ser que se hallen confundidos con aqullos de tal modo que no puedan fcilmente ser separados (art. 137 Ver Texto, prr. 2, C.Com.). El propsito del legislador es salvaguardar los derechos de terceros, quienes creeran, guindose por las apariencias, que todos los bienes que se hallan en el establecimiento son del principal, y al ejecutar sus crditos se encontraran con que parte de ellos son propiedad del factor. Para conseguirlo, se debi establecer que todas las cosas que figuran en el establecimiento responden por las obligaciones del principal; pero el

precepto ha limitado el derecho de los terceros a los bienes -adems de los bienes del establecimiento- que siendo del factor se hallen confundidos con los del principal de tal modo que no puedan fcilmente separarse. Esta expresin es confusa y parece tener en cuenta slo una circunstancia de orden material; empero, dada la finalidad del precepto, se debe entender que los bienes excludos son los que manifiestamente fueran del factor, aquellos que por cualquier circunstancia puedan ser distinguidos de los del principal, sin ms antecedentes que los que suministra la simple apreciacin de las cosas (761) . d) Las multas por contravenciones a las leyes, ordenanzas y reglamentos fiscales en que incurriere el factor en la gestin de los negocios encomendados por el principal, se harn efectivas sobre los bienes de ste (art. 143 Ver Texto, C.Com.). Tal responsabilidad se funda en la propia condicin de los crditos fiscales (762) , y no excluye la responsabilidad subsidiaria del factor (763) ; ello tiene por finalidad evitar el dolo o la colusin entre el factor y el principal (764) . Si bien el Cdigo parece someter la aplicabilidad de la norma a la circunstancia de que el factor hubiese actuado dentro del marco de las operaciones que incumben al giro del establecimiento, hay que recordar aqu, una vez ms, que cuando exceda de los lmites de ese marco, si obra conforme al poder inscrito, obliga a su mandante, no ya en calidad de factor, sino en su condicin de simple mandatario (arts. 1934 Ver Texto y 1946 Ver Texto, C.Civ.) (765) . Sin que aqul pueda excusarse de su responsabilidad, aun cuando probase que el factor actu, en el caso concreto, sin orden expresa suya (766) . e) La segunda parte del art. 142 Ver Texto, C.Com., en orden a este tema, establece que el preponente es responsable del cumplimiento de las obligaciones contradas por el factor ante los terceros, y no puede invocar, para relevarse de ella, el abuso de confianza o el exceso en el uso de las facultades, o el consumo en provecho propio por el factor de los efectos que hubiera adquirido para el preponente, salvo que -por aplicacin de los principios generales en materia contractual y obligacional- el tercero fuera de mala fe, por haber actuado en connivencia con el factor, pues ello autoriza al principal a pedir la nulidad del acto (767) . Habida cuenta de lo expresado, se puede afirmar que todas estas normas son aplicaciones particulares de los principios generales de la representacin (768) , los que en diversas oportunidades, en el mbito de la gestin representativa (relacin externa), sufren algunas modificaciones resultantes de la esencial naturaleza comercial que tiene la preposicin institoria (769) , y en el mbito de la relacin interna reciben las consecuencias jurdicas, propias de la relacin base que vincula al factor con el principal, v.gr., contrato de trabajo, locacin de servicios, estatuto societario, etc. (770) .

JURISPRUDENCIA El factor de comercio sustituye al principal titular con amplios poderes de gestin, pues se trata de un representante general; basta que administre los negocios del comerciante para responsabilizarlo por todos los actos que exige la direccin del establecimiento, siempre que haya sido institudo por una autorizacin especial, siendo indiferente que ella est o no asentada en el Registro Pblico de Comercio (SCBA, RED, 11, 401; Cm. Com., LL, 49, 324; d., LL, 30, 113; Cm. Apel. C.C., II, Rosario, JA, 22, 186).

Cuando un apoderado o factor o representante ha contratado con terceros respecto de actos que estaban en su esfera de atribuciones, no se puede objetar estos actos porque no se haya cumplido con ciertos requisitos formales relativos al rgimen del principal (Cm. Com., LL, 44, 326). El efecto inmediato y constante de toda representacin es el de hacer recaer en el patrimonio del representado todas las consecuencias activas y pasivas del negocio concludo por el representante (Cm. Com., A, JA, 1953-I, 15). Obliga al comerciante -en el caso, una sociedad- quien est al frente del establecimiento, aunque no se cumpla en las operaciones con la norma del art. 136 Ver Texto, C.Com. (Cm. Civ. 1, JA, 64, 111). La falta de formalidades que dispone el art. 133 Ver Texto, C.Com., slo produce efectos entre el principal y su factor, pero no en cuanto a las personas con quienes ste contrata (Cm. Com., GF, 200, 319; SCBA, AS, 1959-III, 409). Tanto los gerentes como los dependientes pueden obrar actos representativos del principal; pero ello supone la existencia de poderes suficientes o cuando menos la apariencia de haberlos (Cm. Com., B, ED, 75, 348). La ley presume la amplitud del mandato del factor dentro de las operaciones que realiza el principal, aunque ellas no constituyan el objeto principal de su negocio (Cm. Civ., C, LL, 1981-B, 352). Las extralimitaciones, mal cumplimiento o infidelidad en el desempeo del mandato del factor, de ninguna manera pueden afectar a los terceros con quienes ste contrate en nombre del principal (SCBA, RED, 11, 401). Es inoponible a los terceros la pretensin del gerente general o factor de una sociedad de eximirse de responsabilidad, al haber renunciado en fecha anterior en que la poda comprometer, en virtud de haber omitido el cumplimiento de lo prescrito en el art. 36 Ver Texto, inc. 4, C.Com. (Cm. Com., B, RED, 10, 531). El art. 142 Ver Texto, 2 prr., determina que los principales no pueden sustraerse al cumplimiento de las obligaciones contradas por los factores con el pretexto de que abusaron de su confianza o de las facultades que les estaban conferidas, y por ello, si existe abuso de confianza, el comitente debe ser culpado por su mala eleccin (Cm. Com., B, LL, 1983-C, 450).

47. RESPONSABILIDAD DE LOS CONDMINOS Y HEREDEROS. a) Si la titularidad del establecimiento estuviera en condominio -supuesto poco frecuente, pero no imposible (771) -, siguiendo la tradicin y las costumbres mercantiles (772) , y con la finalidad de consolidar las garantas, facilitando las transacciones, el Cdigo de Comercio se aparta de las normas comunes en materia de condominio (arts. 2686 Ver Texto y 2687, C.Civ.) y de mandato (art. 1941 Ver Texto, C.Civ.) que determinan la no solidaridad de los condminos y los mandantes, y establece, en cambio, una regla inversa, esto es, que los condminos, aunque no sean socios,

responden solidariamente de las obligaciones contradas por su factor (art. 140 Ver Texto, prr. 1, C.Com.). b) Si la titularidad estuviera a cargo de una sociedad, la regla resultara inaplicable en los casos de la sociedad annima, en comandita, de responsabilidad limitada, de capital e industria y de cooperativas, porque a los accionistas de la primera y a los socios de las dems (en la comandita: el comanditario; en la de capital e industria: el industrial) no se los puede responsabilizar en forma solidaria (773) . En los dems supuestos societarios responder, en primer trmino, la sociedad, y luego, subsidiariamente, los socios (774) . c) En el segundo prrafo, el citado art. 140 Ver Texto dispone que la misma regla es aplicable a los herederos del principal, despus de la aceptacin de la herencia. Se debe entender que el precepto se refiere a la aceptacin pura y simple de la herencia. Cuando la herencia se acepta con beneficio de inventario la responsabilidad de los herederos tambin es solidaria, pero en cuanto a los bienes con que responden se debe hacer un distingo entre las deudas contradas antes y despus de la muerte del causante. En efecto: I) para las primeras, los herederos responden slo con los bienes de la sucesin, y hasta donde stos alcancen; II) para las segundas, contradas en realidad por el factor actuando como mandatario de los herederos, stos responden con todos sus bienes (775) .

48. DEBERES DEL FACTOR. INCUMPLIMIENTO. SANCIONES. a) Es esencial en la gestin representativa del factor observar el deber de fidelidad hacia el principal, en el cumplimiento de ella (776) . Teniendo en vista que la relacin interna o bsica que sustenta la preposicin institoria es generalmente un contrato de trabajo o de servicios, la moderna doctrina laboralista ha manifestado que este deber se manifiesta sobre todo desde el punto de vista estrictamente jurdico, y se cumple bajo el aspecto de una conducta negativa o, mejor dicho, de una serie de abstenciones impuestas al sujeto subordinado; se distingue, principalmente, dos prohibiciones: a) abusar de noticias obtenidas del establecimiento del principal, y b) desarrollar en cualquier forma una actividad en competencia con l, ya sea tratando los mismos negocios, o realizando las mismas operaciones por cuenta propia o de terceros, o facilitando en cualquier modo la competencia ejercida por terceros en perjuicio del principal (777) . A fin de preservar tal deber de fidelidad, nuestro Cdigo de Comercio ha dispuesto que ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio ni ajeno, en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, a no ser que fuera con expresa autorizacin de su principal. Si lo hiciera, las utilidades sern de cuenta del principal, sin que est obligado a las prdidas (art. 141 Ver Texto, C.Com.). Asimismo, si de la negociacin resultan afectados intereses del principal, ello constituye una causa de despido, aunque exista contrato por tiempo determinado. El principal, para hacer efectivo su derecho sobre las utilidades del negocio, tiene accin contra el factor, y tambin contra los terceros, si an no han pagado su deuda (778) . b) Algunos autores han sostenido que los trminos del art. 141 Ver Texto, debidamente interpretados, no vedan al factor ser accionista de sociedades annimas que tengan el mismo gnero de negocios que el principal, porque ello, en su concepto, no importa

para ste los peligros que la ley ha querido evitar, y porque la adquisicin de acciones se permite a los corredores (art. 106 Ver Texto) y a aquellos a quienes se prohbe el ejercicio del comercio (art. 23 Ver Texto) (779) . Disentimos con tal interpretacin; no slo el texto legal es claro y preciso cuando veda tomar inters en negociaciones del mismo gnero, pues quien suscribe acciones toma inters en la sociedad annima, sino que el peligro del choque de intereses entre el principal y el factor, que lgicamente redundar en perjuicio del primero, es de toda evidencia cuando el segundo se incorpora como socio (accionista) de una sociedad competidora. El argumento de los corredores y las personas a quienes se prohbe ejercer el comercio, es completamente deleznable, pues se trata de situaciones distintas en absoluto de la que contempla la norma que estamos considerando (780) . Se debe entender que la mencionada prohibicin comprende a la esposa del factor -no divorciada y no separada de bienes-, porque dado el rgimen legal de la sociedad conyugal ste resulta interesado en ellos, aun cuando la esposa pueda administrar los gananciales que ella adquiera, pues la solucin contraria permitira eludir fcilmente la prohibicin al permitir al factor hacer actuar a su esposa de testaferro (781) . c) Como qued expresado al final del apartado a de este nmero, la sancin por la infraccin al deber de fidelidad es doble. Por un lado, las utilidades que obtenga el factor sern de cuenta del principal, sin que ste quede obligado a las prdidas (art. 141 Ver Texto, prr. 2). Por otro lado, si la negociacin efectuada afecta a intereses del principal, constituye una causal de despido. d) Otro de los deberes que tiene el factor es el de satisfacer la carga impuesta por la ley al comerciante principal: llevar la contabilidad del establecimiento segn las reglas establecidas en el Cdigo de Comercio (arts. 43 Ver Texto y ss.) (782) . La inobservancia de llevar debidamente la contabilidad legal redundar en perjuicio directo del principal, en caso de caer en cesacin de pagos, de diversos modos: I) Si el preponente solicita su concurso preventivo, en virtud de las reformas introducidas en la Ley de Concursos Ver Texto por la ley 22917 Ver Texto (arts. 2 Ver Texto, 5 Ver Texto, 11 Ver Texto, incs. 1 y 5), su apertura ser admisible; pero la insuficiencia de la contabilidad para ilustrar al juez, con claridad, sobre los actos de gestin realizados y sobre la situacin patrimonial del concursado ser un serio obstculo para ser merecedor de la homologacin del concordato preventivo votado favorablemente por los acreedores concurrentes (art. 61 Ver Texto, inc. 5, ley 19551). II) Si se decreta la quiebra del principal habr que distinguir si la contabilidad y la documentacin referente al establecimiento han sido llevadas irregularmente, pues, en ese caso, se podr calificar la conducta del principal de culpable (art. 236 Ver Texto, inc. 11). En cambio, si no se presentan los libros y la documentacin que hagan posible la reconstruccin del patrimonio cesante, o del movimiento de los negocios, o se los presenta falseados o truncos, se podr calificar la conducta de fraudulenta (art. 235 Ver Texto, inc. 11). En este caso, si el factor coadyuv a la quiebra fraudulenta del principal, podr ser considerado cmplice e inhabilitado con arreglo a la Ley de Concursos (arts. 240 Ver Texto y 246 Ver Texto, ley 19551).

Todo ello, sin perjuicio de responder el factor ante el principal por el dao que pudiera haber causado durante su gestin a los intereses de ste por el dolo o culpa en el ejercicio de sus funciones (art. 154 Ver Texto, C.Com.) (783) .

49. EXTINCIN DE LA PREPOSICIN INSTITORIA. La gestin representativa del factor se puede operar por distintas razones; a saber:

a) Por revocacin del poder. Sin embargo, son vlidos los contratos que celebre el factor hasta que la revocacin llegue a su conocimiento por medio legtimo (art. 144 Ver Texto, C.Com.), esto es, medio cierto y seguro (784) . La norma contempla slo las relaciones jurdicas internas entre el factor y el principal (785) . Respecto de los terceros, si la revocacin fue inscrita en el Registro Pblico de Comercio, se considera conocida y oponible a ellos desde la fecha de inscripcin (art. 36 Ver Texto, inc. 4, C.Com.) (786) . Si no se inscribi, rigen los arts. 1964 Ver Texto y 1967 Ver Texto, C.Civ., segn los cuales los contratos son obligatorios para el mandante y sus herederos cuando los terceros que contratan con el mandatario ignoran la cesacin del mandato (787) . Debemos tener en cuenta aqu, que al definir al factor, dijimos que ste representa al principal en forma permanente, caracterizando con ello la excepcin que consagra el art. 144 Ver Texto, C.Com., al principio de que el mandato termina con la muerte del mandante (art. 1963 Ver Texto, inc. 3, C.Civ.); excepcin que se explica, como dijimos, por el propsito de evitar que los negocios queden sin direccin hasta que los herederos puedan designar un nuevo factor o encargarse personalmente del establecimiento, con la consiguiente posibilidad de perjuicios para el crdito. Para que cesen los poderes del factor, el mandato debe ser revocado por los herederos y ser inscrita la revocacin en el Registro Pblico de Comercio. Puede, tambin, revocar el mandato del factor, el administrador designado en el juicio sucesorio del causante, pues sus facultades comprenden las de administrar todos los bienes sucesorios; la revocacin por los herederos slo puede tener lugar inmediatamente cuando son ascendientes o descendientes del principal, porque entran en posesin de la herencia desde el da del fallecimiento (art. 3410 Ver Texto, C.Civ.); tratndose de los dems herederos es indispensable la declaratoria de herederos, pronunciamiento que determina quines tienen tal calidad e importa ponerlos en posesin de la herencia, con los efectos que establece el art. 3415 Ver Texto, C.Civ. La misma solucin que comentamos en el prrafo anterior corresponde en el caso de incapacidad del principal, pues el mandato subsiste hasta que sea revocado por el juez o curador (788) .

b) Por renuncia del factor. Obviamente, si el institor renuncia a sus funciones poniendo fin a la relacin de subordinacin respecto del preponente, queda extinguida la relacin representativa que ejerca al frente del establecimiento. Empero, en cuanto a las relaciones internas,

subsiste la eventual responsabilidad del renunciante por cualquier dao que hubiere causado, por dolo o culpa, en el ejercicio de sus funciones (arg. art. 154 Ver Texto, C.Com.).

c) Por muerte del factor. Siendo que la relacin representativa tiene su fundamento en la confianza y fidelidad entre representante y representado, con un perfil marcadamente personal (intuitus personae), ella se extingue con la muerte del factor (789) .

d) Por despido del factor. Esta circunstancia, que pone fin a la relacin laboral entre el factor y el principal, lleva implcita la revocacin de los poderes representativos inherentes al cargo (790) .

e) Por expiracin del plazo. Estando pactado y debidamente inscrito el instrumento, pblico o privado, donde se estableci el plazo de duracin de la preposicin institoria, cuando se opera el vencimiento de ste se extingue el mandato representativo otorgado en favor del factor (791) . Sin perjuicio, claro est, de que pueda seguir como preposicin institoria de hecho, bajo las condiciones ya explicadas (792) . Habida cuenta de lo expresado, antes de conclur debemos dejar sentado que el Cdigo de Comercio determinaba que se extingua la preposicin institoria por enajenacin del establecimiento (art. 144 Ver Texto, 1er. prr., in fine); extincin que se produca, segn lo dispuesto por el art. 7 Ver Texto, ley 11867, al efectuarse la inscripcin de la trasferencia (793) . Con la sancin de la ley 11729 Ver Texto, que reform al art. 157, inc. 4, y ulteriormente la vigente Ley de Contrato de Trabajo, 20744 Ver Texto, se dispuso que en el caso de cesin o cambio de firma pasan a la nueva las obligaciones de la anterior, lo que importa establecer que los contratos de empleo -incluso, desde luego, el del factor- continan en vigencia, a cargo de la nueva firma (794) , y pierde vigencia la norma del art. 144, 1er. prr., in fine, relativa a enajenacin del establecimiento (795) . Conforme a la modificacin se extinguir la preposicin institoria si el factor se da por despedido o el nuevo titular del establecimiento le revoca el poder. Por otra parte, la sola declaracin de quiebra no extingue automticamente a la empresa fallida, ya que puede conclurse por acuerdo resolutorio (art. 222 Ver Texto, ley 19551) o avenimiento (art. 226 Ver Texto, d.); por consiguiente, los poderes del factor continan hasta que el establecimiento deje de funcionar (796) .

JURISPRUDENCIA La revocacin de la autorizacin concedida oportunamente al factor de comercio debe ser inscrita en el Registro Pblico de Comercio; mientras ello no ocurra son vlidos los actos que dicho agente realice respecto del principal (Cm. Com., JA, 16, 788).

Es ineficaz el pago efectuado al factor, que en el caso es hijo del principal, despus de la trasferencia del fondo de comercio, pues con la venta del negocio cesa en su condicin de factor. Ello es as, en el caso, mxime que el acto excede de modo notorio las facultades que la ley confiere al factor, puesto que recae sobre objetos que no estn comprendidos en el giro o trfico del establecimiento (Cm. Com., LL, 6, 963). Asimismo, se ha declarado que es vlida la enajenacin realizada por el factor y el administrador de la sucesin, sin autorizacin judicial, de bienes del principal, con posterioridad a su fallecimiento, si se puede considerar involucrada la operacin aunque no directamente- en el giro del establecimiento y era exigida en razn de la buena marcha del negocio y celeridad de las transacciones mercantiles, mxime si no ha habido oposicin oportuna de la cnyuge suprstite y no se ha alegado mala fe (Cm. Com., LL, 54, 380). (720) Conf.: Segovia, I, n. 458: El alcance de esta frase doctrinal est fijado en el inc. 2 y en el final del 1 del art. 142; Siburu, III, n 626. (721) Conf.: Siburu, lug. cit. (722) Conf.: Navarrini, Trattato, IV, n 1504; Fontanarrosa, n 349: Podrn tener una vinculacin directa o indirecta con el tipo de explotacin de la que est encargado; siempre que su ejecucin sea necesaria para la buena administracin, y que la ndole no sea incompatible con el ejercicio del comercio, se los debe considerar comprendidos en el poder. (723) Conf.: Siburu, III, nos. 626 y 799; Malagarriga, I, n 281, y Trat., II, 74; Castillo, I, n 379; Masnatta, 141; Fontanarrosa, n 349, quien argumenta tambin en lo que respecta a la Capital, con el art. 15 Ver Texto, ley 10996, que autoriza a la representacin en juicio de los "mandatarios generales con facultad de administrar respecto de los actos de administracin"; Zavala Rodrguez, I, n 343. (724) Conf.: Siburu, III, n 626, in fine; Malagarriga, lugs. cits. Contra: Segovia, I, n. 459, quien entiende que es necesaria la escritura pblica de conformidad a lo estatudo por el art. 1184 Ver Texto, inc. 7, C.Civ. (725) Conf.: Bonelli, Del fallimento, 2 ed., Miln, 1923, I, n 89; Fontanarrosa, n 349; Masnatta, 142. (726) Garca Martnez, El concordato y la quiebra en el derecho argentino y comparado, Bs. As., 1940, I, n 130. (727) Fontanarrosa, n 349. (728) Castillo, La quiebra en el derecho argentino, Bs. As., 1940, I, 98. (729) Fernndez, I, vol. 1, 324. (730) Conf.: Siburu, III, n 626; Malagarriga, Trat., II, 77, n. 35; Fontanarrosa, n 349; Zavala Rodrguez, I, n 345.

(731) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 344. (732) Conf.: Segovia, I, n. 459; Siburu, III, n 626; Castillo, I, n 382; Fontanarrosa, n 349; Masnatta, 141; Zavala Rodrguez, I, n 341; Garo, 312. (733) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. As como se puede limitar la autorizacin del factor, se la puede igualmente ampliar, otorgndosele facultades mayores o ms extensas que las normales. Por ejemplo, se podra autorizar al factor a comprar o vender inmuebles, o a realizar otras operaciones no comprendidas en el giro mercantil del preponente. (734) Conf.: Siburu, III, n 626. (735) Conf.: Vidari, Corso di diritto commerciale, 5 ed., Miln, 1901, n 3573. (736) Conf.: Fontanarrosa, n 349; Masnatta, 141; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 21. (737) Conf.: Ferrara, 76: Lo cual parece justo, porque la publicidad del acto se logra igualmente. (738) V. cap. I, nos. 15 y 17. (739) Conf.: Mossa, Rappresentanza statutaria e di fatto della societ anonima, en RDC, 1938-II, 389; Lordi, Istituzioni di diritto commerciale, Padua, 1943, I, 146; Fontanarrosa, n 349; Masnatta, 146; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 22. (740) Messineo, II, 425, la define como la exigencia de que quien realiza una gestin representativa (legal o voluntaria) debe declarar y hacer saber a los terceros que obra en nombre de otro -su representado-, y no en nombre propio. (741) Conf.: Fontanarrosa, n 350; Masnatta, 135; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 23. (742) Conf.: Llerena, VI, 210: Cuando la naturaleza del negocio no resuelve la duda, si el mandatario obr en su nombre o en nombre del mandante, se estar a lo primero. (743) Conf.: Segovia, I, n. 466; Siburu, III, n 630; Garo, 316; Zavala Rodrguez, I, n 349 bis; Fontanarrosa, nos. 126 y 322; Masnatta, 134. Contra: Obarrio, Cdigo, I, n 257; Rivarola, I, n 282. (744) Conf.: Zavala Rodrguez, lug. cit.; Malagarriga, Trat., II, 79, n. 48. (745) Fernndez, I, vol. 1, 329. (746) Fernndez, I, vol. 1, 327. (747) Obarrio, I, n 152. (748) Rivarola, I, n 283. (749) Zavala Rodrguez, I, n 350.

(750) Garo, 318. (751) Fontanarrosa, n 350. (752) Masnatta, 137 y ss. (753) Anaya y Podetti, en Omeba, III, 30. (754) Conf.: Segovia, ns. 469 y 476. (755) Siburu cita al art. 1230, pues lo hace siguiendo la nueva numeracin que errneamente se adopt en algunas ediciones del Cdigo Civil como consecuencia de la inclusin en l de la Ley de Matrimonio Civil. (756) Siburu cita al art. 1963, por la razn dada en la nota precedente. (757) Siburu, III, n 361. (758) Malagarriga, I, ns. 285 y 286, y Trat., II, 75. (759) Conf.: Siburu, III, n 534; Fontanarrosa, n 353. (760) Conf.: Spota, Instituciones, VIII, 21. (761) Conf.: Siburu, II, n 624; Malagarriga, Trat., II, 76; Zavala Rodrguez, I, n 349; Fontanarrosa, lug. cit. (762) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 268. (763) Conf.: Segovia, I, n. 492. (764) Conf.: Siburu, III, n 637. (765) Conf.: Segovia, I, n. 487; Siburu, III, n 636; Fontanarrosa, n 351. (766) Conf.: Segovia, Siburu, Fontanarrosa, lugs. cits. (767) Conf.: Segovia, I, n. 499; Siburu, III, n 636. (768) Conf.: Fontanarrosa, n 351, in fine. (769) V. n 40. (770) Conf.: Masnatta, 128; Goldschmidt, ob. cit., en LL, 48, 898. (771) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, 540. (772) Conf.: Siburu, III, n 632; Segovia, I, n. 479.

(773) Conf.: Segovia, I, n. 478; Zavala Rodrguez, I, n 351. (774) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 77; Fontanarrosa, n 352. (775) Conf.: Obarrio, I, n 264; Siburu, III, n 632; Malagarriga, I, n 287, quien por error material habla de las obligaciones contradas despus de la muerte del factor, cuando debi decir principal; Rivarola, I, n 286; Fontanarrosa, n 352. Comp. con Segovia, I, n. 481. (776) Conf.: Diez Picazo, 99. Este autor plantea un esquema de los deberes y obligaciones del gestor, con referencia a la representacin en el derecho privado en general, que resulta significativo, a saber: a) Existe, en primer lugar, un deber de fidelidad, que es el deber bsico de todo gestor de asuntos ajenos. b) En segundo lugar, existe el deber de llevar a cabo la gestin encomendada, conforme a determinadas directrices impartidas por el principal y, subsidiariamente, a los criterios generales de la diligencia y los usos en los negocios. c) En tercer lugar, deber de comunicacin, que abarca tanto al deber de consulta, como al de informacin. d) En cuarto lugar, tiene deber de custodia y de conservacin de los bienes y efectos entregados por el dominus. e) Por ltimo, se puede hablar de unos deberes de lealtad, los cuales no son otra cosa que una particularizacin, por la va de los llamadas deberes accesorios o deberes de conducta, del deber genrico de fidelidad. (777) Greco, Il contratto di lavoro, Turn, 1936, 262. (778) Conf.: Siburu, III, n 534. (779) As lo sostiene Siburu, III, n 633, con cuya opinin concuerda Malagarriga, I, n 288; y, en el derecho italiano, Sraffa, Del mandato e commissione, n 23, y Navarrini, Trattato, IV, n 1511. (780) Conf. con nuestra interpretacin: Varangot, Parte general, n 77; Zavala Rodrguez, I, n 353; Fontanarrosa, n 353; en la doctrina italiana, Rezzara, en RDC, 1904-II, 479. (781) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (782) Conf.: Fontanarrosa, n 356; Masnatta, 121; Etcheverry, 155. Contra: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 38: Es equvoca la afirmacin de algunos autores en el sentido de que los factores tienen la obligacin de llevar la contabilidad. Tal obligacin, o -ms precisamente- tal carga, incumbe al comerciante y sobre l recaen las consecuencias de su omisin. El art. 145 Ver Texto no impone al factor la obligacin de llevar la contabilidad, sino, simplemente, la observancia de las reglas de contabilidad en los casos en que el principal se lo encomiende. (783) Conf.: Fontanarrosa, n 357: Estos conceptos estn definidos por los arts. 512 Ver Texto y 931 Ver Texto, C.Civ. Adems rigen, respecto del desempeo de la preposicin institoria, los preceptos contenidos en los arts. 1904 a 1908 Ver Texto, C.Civ. (784) Conf.: Segovia, I, n. 498; Siburu, III, n 642; Fontanarrosa, n 354.

(785) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 272; Segovia, I, n. 497; Siburu, III, n 641. (786) Fernndez, I, vol. 1, 332. (787) Conf.: Segovia y Siburu, lugs. cits. (788) Fernndez, lug. cit. Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 272; Segovia, I, n. 495; Siburu, III, n 640; Fontanarrosa, n 354. (789) Conf.: Fontanarrosa, n 354; Masnatta, 157; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 37. (790) Conf.: Fontanarrosa, Masnatta, y Anaya y Podetti, en lugs. cits. (791) Conf.: Anaya y Podetti, lug. cit. (792) V. n 43 de este captulo. (793) Fernndez, I, vol. 1, 332, n. 36. (794) Doctrina laboral uniforme: Krotoschin, I, n 330; Ramrez Gronda, El contrato de trabajo, Bs. As., 1945, n 199; Colombo, El contrato de trabajo frente a la trasferencia de la empresa de comercio, en DT, 1942, 425. (795) Conf.: Fontanarrosa, n 354. (796) Conf.: Fontanarrosa y Masnatta, lugs. cits. SECCIN II - DEPENDIENTES. EMPLEADOS. OBREROS.

50. CARACTERIZACIN. A los agentes auxiliares internos se los puede clasificar en tres clases; ellas no son categoras dogmticas, ni legales, sino que son un modo didctico conveniente para exponer las diversas formas de cmo el principal se puede relacionar por medio de sus agentes auxiliares con los terceros que concurren o se vinculan a su establecimiento. a) Dependientes son los meros auxiliares del trfico comercial del principal, que si bien no tienen naturalmente facultades amplias ni permanentes de representacin, se les puede conceder expresamente poderes limitados a determinadas operaciones o negocios. O sea que se distinguen del factor, pues ste, naturalmente, tiene poderes de representacin amplios y permanentes, y en el caso de que el principal quisiera limitarlos, debe efectuarlo expresamente e inscribirlo en el Registro Pblico de Comercio (797) . b) Empleados son aquellos auxiliares del comerciante que cumpliendo funciones tcnicas, tales como los vidrieristas, dibujantes de propaganda, choferes, etc., tienen por rasgos caracterizantes el no contar con poderes de representacin principal. Para el caso de que algunos de estos auxiliares, por la operatividad propia de su tarea o por las caractersticas del establecimiento a que pertenecen, fueran autorizados especialmente

para representar al principal en algunas gestiones, en virtud de tal apoderamiento se convertiran, para nuestra clasificacin, en dependientes (798) . c) Obreros son los auxiliares que sin ser dependientes, ni empleados, en los trminos explicados supra, limitan su labor a actividades materiales de apoyo de carcter interno, relacionadas con su especialidad.

JURISPRUDENCIA Las disposiciones de los arts. 132 Ver Texto y ss., C.Com., deben ser estudiadas como un conjunto armnico en su integridad (Cm. Com., LL, 80, 664), ya que el empleado de comercio no rene los requisitos del art. 132 Ver Texto, C.Com., pues no tiene facultades jurdicas de representacin, salvo que le sean concedidas especialmente para realizar operaciones individualizadas (Cm. Com., LL, 35, 55). Los dependientes, como meros auxiliares, no tienen facultad de administrar y dirigir, ni obligan a sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida (Cm. Civ., B, ED, 5, 130). Las facultades de los viajantes de comercio, en defecto de normas legales expresas, estn sujetas a las reglas de los arts. 146 Ver Texto y ss., C.Com., razn por la cual cabe distinguir entre el viajante con facultades para celebrar contratos y los que carecen de esa facultad (Cm. Com., LL, 41, 505; JA, 1946-I, 326).

51. NATURALEZA JURDICA. Como en el caso del factor, tambin aqu la relacin jurdica bsica o interna entre el principal y el agente es, en las tres categoras, de la misma naturaleza, v.gr., un contrato de trabajo (799) que disciplina la relacin de subordinacin del dependiente, empleado u obrero. Es decir que las normas del Cdigo de Comercio, modificadas en principio por la ley 11729 Ver Texto y ulteriormente por nuevas leyes laborales, han creado un mbito de especialidad de estas relaciones jurdicas que escapan al derecho comercial y, por ende, a los temas de este tratado, y forman una rama especial de la ciencia del derecho, como es la del derecho del trabajo. En cuanto al mbito de las relaciones externas, esto es, frente a los terceros, conforme a la caracterizacin efectuada en el nmero anterior pueden tener slo los dependientes un mandato representativo para obligar al principal frente a los terceros, que debe resultar de un poder expreso extendido por aqul, o bien, en determinadas circunstancias, implcitamente, de las presunciones que establece el propio Cdigo (arts. 148 Ver Texto y 151 Ver Texto) (800) .

JURISPRUDENCIA La ley mercantil distingue entre los factores y los dependientes de comercio (arts. 132 Ver Texto, 146 Ver Texto y ss., C.Com.), autorizando a los primeros a administrar y dirigir el establecimiento comercial o fabril y contratar sobre todas las cosas

concernientes a l; en tanto que los otros, como meros auxiliares, no tienen esa facultad, ni obligan a sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida (Cm. Com., B, LL, 1975-A, 665, con nota de F. M.; d., LL, 111, 319; y ED, 5, 130; Cm. Com., LL, 48, 898). El poder del factor se distingue por su generalidad, el del dependiente por su especialidad. Mientras el factor tiene facultades implcitas que slo la declaracin expresa del principal puede exclur de los actos de comercio propios de la direccin del establecimiento, el dependiente slo se halla facultado para los actos jurdicos expresamente establecidos en la autorizacin (Cm. Civ., B, LL, 1975-A, 665, con nota de F. M.). La autorizacin a que se refiere el art. 146 Ver Texto, C.Com., puede no ser comunicada en forma expresa, sino que bien puede resultar comunicada en forma tcita a la otra parte, bastando que medien actos del principal que importen inequvocamente haber otorgado esa autorizacin (art. 149 Ver Texto, C.Com.), salvo que se trate de actos que no fueran estrictamente inherentes al cargo a que est destinado el dependiente (Cm. Com., B, LL, 1980-C, 520). El empleado de la seccin exportacin de una casa de comercio que realiza sus tareas con otros empleados -con quienes actuaba conjuntamente- no puede considerarse propuesto a todo el comercio del principal. Slo puede ejercer la representacin jurdica de ste cuando le hubiera autorizado especialmente a ese efecto, en las condiciones sealadas en el art. 146 Ver Texto, in fine, C.Com. (Cm. Com., A, ED, 30, 385). La falta de registro del mandato del dependiente no produce los efectos del art. 136 Ver Texto, C.Com., es decir que pueden oponerse a los terceros los defectos de forma del mandato, pues en los supuestos del art. 142 Ver Texto del mismo Cdigo, en lo que respecta al principal, supone abuso de confianza o extralimitacin de facultades (Cm. Com., LL, 48, 898, con nota de R. Goldschmidt). No obstante que el firmante del recibo de que se trata es empleado de la demandada adems de hijo de uno de los socios, hermano de otro y sobrino de un tercero-, y que si no est autorizado para firmar contratos s lo est para recibir mercaderas y firmar remitos, en modo alguno est probado que se desempeara como factor, o que tuviera autorizacin formalmente dada para conformar la terminacin de una locacin de obra que da origen a este juicio, o para estipular o ratificar el precio de los trabajos adicionales de sta. La realizacin de tales actos no solamente est en pugna con la prohibicin del art. 146 Ver Texto, C.Com., sino que escapa del contenido natural de la preposicin institoria, tal como surge de los arts. 135 Ver Texto, 138 Ver Texto y 142 Ver Texto del mismo Cdigo (Cm. Com., B, LL, 1975-A, 665, con nota de F. M.). El art. 147 Ver Texto, C.Com., no se refiere a los factores, sino exclusivamente a los simples dependientes (SCBA, LL, 35, 859). Las normas de los arts. 147 Ver Texto y 149 Ver Texto, C.Com., tienen por finalidad poner a salvo, mediante la debida publicidad, los derechos de los terceros (Cm. Com., B, RED, 10, 531).

En defecto de poder suficiente debidamente registrado, carece de eficacia la prueba testimonial tendiente a acreditar la autorizacin idnea para que el acto del dependiente pueda obligar al principal (SCBA, Dig. Jur., II, 190). No es oponible a terceros la falta de publicidad de los efectivos poderes que internamente corresponden a los dependientes tcitamente autorizados para ciertos actos (en el caso: recepcin de mercadera) (Cm. Com., B, RED, 10, 531). El dependiente que no rene los requisitos del art. 132 Ver Texto, C.Com. -como es el caso de autos, en el cual es menor de edad y no est autorizado para ejercer el comercio, slo puede investir la funcin de un instrumento tcnico, sin facultades jurdicas de representacin, salvo que le sean conferidas especialmente para realizar operaciones individualizadas (Cm. Com., LL, 35, 55).

52. FORMA Y ALCANCES DEL APODERAMIENTO DE LOS DEPENDIENTES. a) El principio general en esta materia es que los dependientes tienen facultades de contratar y obligarse por sus principales cuando esa autorizacin ha sido concedida para las operaciones que especialmente se establezcan y tenga el autorizado capacidad legal suficiente para contratar vlidamente (art. 147 Ver Texto, 1er. prr.). La ley, en contraposicin a ello y en un todo de acuerdo con la caracterizacin efectuada en el n 50, determina que los dems auxiliares del comerciante -que designamos empleados- no tienen poder de representacin de su principal, por lo cual no pueden contratar en su nombre, ni obligarlo (art. 146 Ver Texto, 2 prr.), como tampoco pueden girar, ni aceptar, ni endosar letras u otros papeles de comercio, ni poner recibos de ellos, ni suscribir ningn otro documento de cargo ni descargo sobre operaciones de su principal (art. 147 Ver Texto, 2 prr.). Para que al auxiliar, que designamos dependiente, pueda considerrselo autorizado a representar al principal y a obligarlo ante cualquier persona (801) , el apoderamiento tiene que ser expreso y las operaciones especficas, aunque no es obligatorio que ellas sean individualizadas una por una, pues bastar que se refiera a un campo circunscrito del negocio (802) o al encargo exclusivo de una parte del establecimiento. Es decir que tratndose de la concesin de una representacin que no es natural en el auxiliar, sino excepcional, el apoderamiento debe indicar las operaciones comprendidas y debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (arts. 36 Ver Texto, inc. 4, 133 Ver Texto y 147 Ver Texto, 1er. prr.). b) Tambin se autoriza al dependiente para realizar ciertos actos y contratos cuando el principal les dirige a determinadas personas cartas o circulares, comunicndoles la autorizacin para realizar, en su nombre y representacin, las operaciones comerciales del giro del negocio que en ellas se especifiquen. Efectuada la comunicacin, tales actos, contratos o negocios realizados por el dependiente especialmente autorizado en nombre del principal son -como dice el art. 147 Ver Texto, 2 prr.- vlidos y obligatorios para este ltimo, en cuanto se refieren a la parte de la administracin que le fue confiada al dependiente segn lo comunicado por la carta o circular. Lo dicho no est en contradiccin con lo dispuesto en el 1er. prr. del art. 147 Ver Texto, que exige, como vimos en el apartado a anterior, la inscripcin del poder en el Registro Pblico de Comercio (803) , pues hay que tener en cuenta que esta norma se refiere a un poder o

autorizacin que faculta al dependiente para realizar los actos y contratos que autoriza con cualquier persona, en tanto que el supuesto que estamos considerando (art. 149 Ver Texto, 1er. prr.) se refiere a un poder limitado slo a las personas a quienes el principal ha dirigido la circular (804) . c) Lo propio ocurre con los negocios celebrados por correspondencia, puesto que si el principal desea autorizar al dependiente a que los realice con cualquier tercero contratante que se vincule con su establecimiento, deber inscribir esa autorizacin en el Registro Pblico de Comercio (arg. arts. 36 Ver Texto, inc. 4, y 147 Ver Texto), mientras que si desea que la autorizacin para realizar negocios por correspondencia quede circunscrita nada ms que a ciertas y determinadas personas, bastar comunicar la autorizacin concedida a esas personas ante quienes desea que tenga efectos (805) . Conviene dejar aclarado que tanto el apoderamiento inscrito en el Registro Pblico de Comercio como el efectuado mediante el envo de cartas o circulares, por ser ambos expresos, no difieren en cuanto a la extensin de los poderes con que se inviste al dependiente, pues ambos, en aplicacin del principio general expuesto antes, debern precisar los actos, contratos y negocios que el representante puede realizar. La diferencia que presentan, reiteramos, radica en cuanto a las personas ante las cuales el dependiente puede representar y obligar al principal; v.gr., en el primer caso, frente a cualquier persona; en el segundo, slo respecto de quienes se les comunic la autorizacin (806) .

JURISPRUDENCIA Sin perjuicio de los fallos reseados en el n 51, se ha ratificado que el principal slo queda obligado cuando la autorizacin concedida al dependiente se halla debidamente inscrita en el Registro Pblico de Comercio (SCBA, DJBA, 1963-VI, 1006). En aplicacin de tal principio general se ha resuelto que no obliga al principal el contrato firmado por un dependiente que no ha sido expresamente autorizado para ello (Cm. Com., JA, 3, 740). No resulta idnea, para obligar al principal, la compra celebrada por un empleado, sin poder de representacin, ni autorizado especialmente para ello, aunque la cosa vendida hubiese sido entregada en el local de comercio del principal (Cm. Com., B, LL, 93, 600). La falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio del mandato en favor del dependiente no produce los efectos del art. 134 Ver Texto, C.Com., y se puede oponer a los terceros los defectos formales de ese mandato (Cm. Com., LL, 48, 898, con nota de R. Goldschmidt). La autorizacin a que se refiere el art. 146 Ver Texto, 2 prr., C.Com., puede ser comunicada en forma expresa, aunque bien puede resultar comunicada a la otra parte en forma tcita; basta que medien actos del principal que importen, inequvocamente, haber otorgado esa autorizacin (art. 149 Ver Texto, C.Com.), salvo que se tratase de actos que no fueran estrictamente inherentes al cargo a que est destinado el dependiente (Cm. Com., B, LL, 1980-C, 520).

No cabe admitir la existencia de un mandato tcito en favor del empleado de comercio para representar al principal, si no se prueba los requisitos que definen a ese mandato (Cm. Com., A, LL, 84, 115). No es responsable el principal de compras u operaciones realizadas por uno de sus empleados, que invoc su nombre, siendo ste un mero encargado de intereses singulares, si la operacin realizada presenta ciertas particularidades que demuestran que el actor, que pretende responsabilizar al principal, ha obrado sin la diligencia requerida para el resguardo de sus intereses en la medida sealada por los usos normales del trfico mercantil (Cm. Com., JA, 1950-III, 475).

53. AUTORIZACIONES PARA COBRAR. PRESUNCIN LEGAL. CASOS. El Cdigo de Comercio, en atencin a que el sujeto que desempea funciones de auxiliar del comerciante lo hace normalmente bajo la vigilancia de ste, establece una serie de normas en garanta del pblico que concurre al establecimiento a comprar los efectos que all se venden; en esa perspectiva dispone que a los dependientes encargados de vender en negocios al por menor se los reputa autorizados para cobrar el precio de la mercadera que vendan, y los recibos que extiendan en nombre de sus principales son vlidos (art. 151 Ver Texto, 1er. prr.). Idntica facultad tienen los dependientes que venden en almacenes al por mayor, siempre que las ventas sean al contado y el pago se verifique dentro del mismo establecimiento (art. 151 Ver Texto, 2 prr.). La presuncin que fija la ley, en cuanto a la representacin que tiene el dependiente respecto de su principal- para recibir pagos de las ventas con efectos cancelatorios, es iuris tantum; pues si el principal desea restringir estas facultades del dependiente ser suficiente que adopte los medios idneos para indicar que los pagos se reciban solamente en la caja (807) . Por otra parte, se debe entender que los dependientes de los comerciantes minoristas pueden percibir los importes de las ventas que realizan, aun cuando ellas hayan sido contratadas al fiado, ya que la ltima parte del art. 151 Ver Texto, C.Com., establece la prohibicin slo para las casas mayoristas (808) . Cuando las ventas se realicen fuera del establecimiento o, siendo al por mayor (809) , fueran a plazo, la presuncin legal estudiada no rige. En tales supuestos las cobranzas de esas ventas slo se las puede hacer mediante recibos suscritos por el principal, su factor o legtimo apoderado constitudo a los efectos de cobrar (art. 151 Ver Texto, 2 prr.). Empero, el empleado, o aun quien no tenga ese carcter (810) , puede percibir el importe adeudado, aunque no est autorizado especialmente para efectuar cobros dentro o fuera del establecimiento, si presenta al deudor un documento en el cual se declare el recibo de la cantidad adeudada (art. 148 Ver Texto) y se halle firmado por persona debidamente facultada para otorgarlo con efectos cancelatorios (art. 151 Ver Texto, 2 prr.).

JURISPRUDENCIA

El recibo debe suscribirlo el empleado, manifestando que lo hace por cuenta o poder del principal (SCBA, JA, 56, 646). Si la cobranza se efecta fuera del local comercial, los recibos deben ser, necesariamente, suscritos por el principal, su factor o su legtimo apoderado, constitudos para cobrar (Cm. Com., JA, 3, 300). La cobranza que efecta el dependiente fuera del local, invocando una autorizacin verbal del principal para extender recibos en esas condiciones, no obliga a ste (Cm. Com., LL, 34, 432).

54. RECEPCIN DE MERCADERAS POR MEDIO DE DEPENDIENTES. Desde el momento en que el principal autoriza al dependiente para recibir mercaderas, ste acta como representante de aqul y, por tanto, lo obliga con su actitud. La autorizacin que se concede no requiere ninguna formalidad, ni es menester inscribirla en el Registro Pblico de Comercio (811) ; es decir que basta con la sola comunicacin que sobre ella efecte el principal (812) . El dependiente autorizado para recibir las mercaderas compradas o que por otro ttulo entren en poder del principal, en ejercicio del poder de representacin de que est investido, deber realizar todas las objeciones, protestas y reservas de derecho que corresponda, pues si no las realiza en el acto de la recepcin, no habr lugar a reclamo alguno posterior (art. 153 Ver Texto). O sea que se trata de un supuesto de apoderamiento, con la finalidad de que el dependiente-apoderado ejerza todos los actos conservatorios de los derechos del principal al recibir los efectos (813) . Si no los realizara oportunamente ser responsable por los perjuicios causados a su poderdante (arg. art. 154 Ver Texto) (814) , pero se debe entender que este ltimo conserva todos los derechos que le corresponderan si, habiendo recibido personalmente las mercaderas, no hubiese formulado objecin alguna (815) . Quedan excludos los casos contemplados en los arts. 472 y 473, sobre compraventa, y los arts. 1078 y 1079, sobre fletamentos; estos ltimos han sido derogados por la ley 20094, de navegacin, cuyos arts. 520 a 530 Ver Texto regulan "la verificacin de la mercadera al tiempo de la descarga", y determinan las excepciones al art. 153 Ver Texto que estamos considerando. Aun cuando esta ltima norma no lo menciona, se debe tener por includo al art. 183 Ver Texto -sobre contrato de trasporte-, que reconoce idnticos fundamentos que los anteriores (816) . Son casos en los cuales se admite la reclamacin posterior a la recepcin, dadas las circunstancias especiales que ellos presentan, y tal reclamacin puede resultar procedente, tanto si la recepcin de los efectos la hubiera verificado el dependiente o el principal, por lo cual, en rigor, no constituyen excepciones al principio de la representacin establecido en el art. 153 Ver Texto (817) .

JURISPRUDENCIA

No es oponible a terceros la falta de publicidad de los efectivos poderes que internamente corresponden a los dependientes tcitamente autorizados para ciertos actos, como es, en el caso, la recepcin de mercaderas (Cm. Com., B, RED, 10, 531). Ratificndose que obliga al principal el recibo de mercaderas realizado por el dependiente (Cm. Com., JA, 36, 1481), o por el hijo del comerciante o de uno de los socios que est autorizado a firmar remitos (Cm. Civ. 2, JA, 13, 163; Cm. Com., B, LL, 1975-A, 665, con nota de F. M.), o por el encargado (Cm. Com., JA, 53, 222). Desde el momento en que el principal autoriza al dependiente a recibir mercaderas, ste acta en representacin de aqul y, lgicamente, su actitud lo obliga. Los recibos otorgados por el dependiente con respecto a mercaderas que por compra u otro ttulo entren en el establecimiento del principal, tienen el mismo efecto que los suscritos por el principal, no pudiendo ste eximirse de la obligacin contrada en su nombre alegando la falta de orden para una negociacin determinada o abuso de confianza de las facultades conferidas (Cm. 1 Mar del Plata, JA, 1963-IV, 249), o porque invoque que el dependiente ha cometido defraudacin (Cm. Com., JA, 55, 568).

55. NORMAS APLICABLES A LOS DEPENDIENTES. Sobre este aspecto, es conveniente considerar, en forma sistemtica, algunos supuestos que el Cdigo de Comercio regula de manera dispersa, a saber: a) El art. 150 Ver Texto dispone expresamente que los arts. 136 Ver Texto, 137, 139 Ver Texto, 142 Ver Texto, 144 Ver Texto y 145, referentes al factor, se apliquen igualmente a los dependientes que estn autorizados para efectuar determinadas operaciones de comercio, o para regir alguna parte del giro o trfico del principal. Se debe tener por includo el art. 133 Ver Texto, en funcin de la expresa referencia que de l hace el art. 147 Ver Texto (818) . b) Por contradecir la esencia misma de limitada extensin de la representacin que ejercen los dependientes, quedan excludos los arts. 135 Ver Texto y 138 Ver Texto, los cuales, por tanto, no se aplican a estos auxiliares del comerciante. c) En cuanto a la falta de mencin del art. 141 Ver Texto, se plantea el problema de si corresponde su aplicabilidad a los dependientes. Se debe entender que: I) esos auxiliares, en principio, pueden negociar por cuenta propia o de terceros, ya que no los alcanza la prohibicin del art. 141 Ver Texto (819) ; II) si la negociacin afecta realmente los intereses del principal, sera causal de despido, aunque exista contrato de trabajo por tiempo determinado (820) ; III) no les es aplicable la sancin que prev el art. 141 Ver Texto, in fine (821) . d) Aun cuando la doctrina est dividida sobre el punto, entendemos que no es aplicable a los dependientes el art. 134 Ver Texto excludo de la enunciacin del art. 150 Ver Texto, en razn de que el principal puede oponer a los terceros la falta de autorizacin expresa e inscrita, nico modo vlido para que el auxiliar pueda ser considerado apoderado y, de ese modo, tener poder del principal legtimamente registrado (art. 147 Ver Texto) que sea idneo para obligarlo, sea en la administracin de parte del establecimiento, sea para realizar determinados actos (822) .

O sea que, como dicen Anaya y Podetti (823) , la falta de constitucin del dependiente en los trminos del art. 147 Ver Texto puede ser opuesta a los terceros que contratasen con l, salvo que se tratase de algunas de las situaciones excepcionales que legisla el Cdigo (arts. 148 Ver Texto, 149, 151 Ver Texto, 152 y 153), pues el fundamento de esa diferencia, respecto de la autorizacin concedida al factor, radica en que no se puede presumir en los dependientes la representacin que es propia de las funciones del gerente (824) . e) En cuanto a la indelegabilidad de las funciones prevista en el art. 161 Ver Texto, se debe tener presente lo siguiente: I) Alcanza no slo a los factores y dependientes, sino a todos los auxiliares que tengan relacin de subordinacin con el principal (v.gr., empleados, obreros, etc.), de conformidad con el concepto amplio de las leyes laborales que reformaron los arts. 154 a 160 Ver Texto, C.Com., ya que la obligacin de desempear personalmente las tareas que se les encomienda es, junto a las otras obligaciones que les imponen tales normas, correlativa de los derechos y beneficios que ellos confieren (825) . II) Aun en los casos de urgencia, el factor o dependiente que carece de la autorizacin a que se refiere el art. 161 Ver Texto no podr sustitur, y se deber limitar a adoptar las medidas conservatorias (826) ; el fundamento de ello debe ser localizado en el carcter intuitu personae que tiene la relacin base de naturaleza laboral entre el principal y el factor o dependiente, cuya prestacin por parte de stos es infungible (827) . III) Slo podrn delegar sus funciones mediante autorizacin escrita de sus principales (art. 161 Ver Texto) (828) ; empero, autores como Obarrio (829) y Goldschmidt (830) entienden que si la situacin jurdica del auxiliar no ha sido concretada por escrito no habra razn para desligar al principal de toda responsabilidad por haber omitido el otorgamiento de la autorizacin de sustitucin por escrito. Ante ello debemos sealar que si bien la propuesta es razonable, en aras de la proteccin de los terceros, slo sera de aplicacin al caso de la preposicin institoria de hecho (831) , es decir, slo respecto del factor, pero excluira a los dependientes, pues como hemos sostenido, stos no pueden ser institudos como tales, sino por autorizacin expresa, escrita e inscrita (832) . IV) Cuando el factor o dependiente efecte la delegacin de funciones sin que el principal lo haya autorizado en la forma descrita en el apartado anterior, responder directamente de los actos del sustituto y de las obligaciones que hubiera contrado (art. 161 Ver Texto, in fine) (833) .

JURISPRUDENCIA El art. 147 Ver Texto, C.Com., no se refiere a los factores, sino exclusivamente a los simples empleados (SCBA, LL, 35, 859). Las normas de los arts. 147 Ver Texto y 149 Ver Texto, C.Com., tienen por finalidad poner a salvo, mediante la debida publicidad, los derechos de terceros (Cm. Com., B, RED, 10, 531).

56. EFECTOS DE LA CONTABILIDAD LLEVADA POR LOS AGENTES AUXILIARES.

Ya vimos que todo comerciante puede llevar sus libros de comercio y firmar documentos de su giro, por s o por otro. Si no los llevase por s mismo, se presume que ha autorizado a la persona que los lleva (art. 62 Ver Texto). Cuando ello se lleva a cabo por intermedio del factor o dependiente autorizado para ello, e inclusive por un tenedor de libros especialmente contratado al efecto (834) , se deber observar las mismas reglas de contabilidad prescritas para los comerciantes (art. 145 Ver Texto). Para estos casos el art. 152 Ver Texto dispone que los asientos de los libros hechos por los auxiliares del comerciante producen los mismos efectos que si hubieran sido verificados personalmente por los principales. Se debe entender que el precepto se refiere a los efectos frente a terceros, pues en cuanto a las relaciones entre el encargado de llevarlos o sus familiares o allegados y el principal, dichos asientos pueden no tener valor tan absoluto, y hasta carecer de l como medio de prueba, segn las circunstancias, sobre todo cuando el encargado que los hizo pretende oponerlos al principal para acreditar el importe de su retribucin o de otros crditos pretendidos por l o por personas de su familia o amistad, o el descargo de obligaciones relativas a ellos; y lo mismo respecto de los crditos pretendidos por el factor o personas de su estrecha vinculacin, o del descargo de responsabilidades, cuando el encargado de la contabilidad se ha ajustado a sus rdenes al efectuar los asientos. De lo contrario, se pondra en manos de las partes interesadas la creacin de prueba en su favor, violando principios bsicos de la materia (835) . Slo resta sealar que en la prctica no se aplica para los tenedores de libros la prohibicin de realizar iguales trabajos para otros comerciantes; es corriente que lleven la contabilidad de varias casas simultneamente, lo que se explica porque al no ser requerido en la mayora de los comercios un tenedor exclusivo y permanente se ha arbitrado la forma para que tales servicios resulten menos gravosos para el principal.

JURISPRUDENCIA Carecen de eficacia para probar la relacin de dependencia laboral del socio gerente respecto de una sociedad de responsabilidad limitada, los asientos practicados en los libros por el mismo gerente encargado de llevar la contabilidad, si de las constancias probatorias resulta que ellos fueron practicados discrecionalmente y no expresan la realidad de los hechos (Trib. Trab. n 2, Morn, "Romero, R., c. Granja Haedo S.R.L.", 20/12/61). No se aminora la fuerza probatoria de los asientos cuando stos se refieren a las relaciones comerciales del tenedor de libros encargado de realizar las anotaciones y el comerciante, si no existe prueba de su infidelidad (Cm. Com., I, 264). (797) V. n 15. (798) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 74. Comp. con Anaya y Podetti, en Omeba, III, 40: la terminologa legal no guarda uniformidad; a veces pareciera que los dependientes fueran el gnero y los empleados la especie (arts. 147, 161, 712 y 715), mientras que en otras oportunidades sucede precisamente lo contrario (art. 8, inc. 9, y los reformados por la ley 11729 Ver Texto); Olmos, Dependientes de comercio, en Omeba, VI, 771, quien distingue entre: a) dependientes de comercio autorizados, y b) meros dependientes.

(799) Conf.: Spota, Trat., I, 3-6, 933; Masnatta, 127; Garca Martnez, n 60. (800) Comp. con Satanowsky, II, 253, y Malagarriga, II, 75, quienes lo hacen extensivo al art. 152 Ver Texto, junto a Anaya y Podetti, en Omeba, lug. cit., quienes agregan el art. 153. V. n 43. (801) Fernndez, I, vol. 1, 336. (802) Conf.: Ramella, II, 145; Ferrara, 78: Los poderes de representacin de que estn investidos se refieren a los actos que ordinariamente supone la clase de operaciones de que estn encargados (art. 2210, C. Civ. italiano). (803) Conf.: Malagarriga, I, n 296: Es una excepcin al principio de inscripcin de las autorizaciones dispuestas por el art. 147 Ver Texto, C.Com. (804) Fernndez, I, vol. 1, 336. Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 282; Siburu, III, n 647. (805) Conf.: Siburu, III, n 648; Fontanarrosa, n 361: En el fondo es una aplicacin al principio ms general constitudo en el art. 1873 Ver Texto, C. Civ. (806) Conf.: Siburu, Fontanarrosa, lugs. cits.; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 46. (807) Conf.: Siburu, III, n 650; Fontanarrosa, n 363; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 47. (808) Fernndez, I, vol. 1, 336, n. 40. Conf.: Segovia, I, n. 517; Malagarriga, I, n 299; Fontanarrosa, n 363: Lo razonable es suponer que si el dependiente extiende recibo en los formularios del establecimiento, utiliza el sello de ste y firma en nombre del principal es porque est autorizado a obrar de ese modo, y el cliente no tiene por qu sufrir las consecuencias del abuso del empleado. (809) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 48. (810) Conf.: Siburu, III, n 645; Malagarriga, I, n 295, y Trat., II, 74; Obarrio, Cdigo, I, n 281; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 45. (811) Conf.: Siburu, III, n 653; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 50. (812) Conf.: Rivarola, I, n 293. (813) Conf.: Fontanarrosa, n 364. (814) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 287; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 50. (815) Fernndez, I, vol. 1, 338. Conf.: Malagarriga, Trat., II, 817; Fontanarrosa, n 364. (816) Fernndez, I, vol. 1, 338, n. 41. Conf.: Segovia, I, n. 526; Rivarola, I, n 293. (817) Conf.: Fontanarrosa, n 364; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 51.

(818) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 46. (819) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 47. Contra: Malagarriga, Trat., II, 76: La prohibicin de negociar por cuenta propia en el mismo gnero que el del principal existe tambin para el dependiente, y aun en forma ms amplia. Conf.: Masnatta, 161. (820) Fernndez, I, vol. 1, 330, n. 34. (821) Conf.: Siburu, III, n 649; Malagarriga, I, n 297, y Trat., II, 76; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 47. (822) Conf.: Obarrio, Cdigo, I, n 280. (823) Anaya y Podetti, en Omeba, III, 46. Conf.: Garrigues, I, vol. 3, 1426: En el caso no hay presuncin alguna que favorezca al tercero contratante con el dependiente. Sabiendo que no contrata con el factor o gerente, debe conocer la extensin de los poderes del dependiente, si quiere evitar las consecuencias de un exceso de poder. (824) Contra: Masnatta, 160, y Goldschmidt, en LL, 48, 898; este ltimo, al criticar un fallo de la Cmara Comercial de Apelaciones de la Cap. Fed. que se expidi en el mismo sentido que hemos propuesto en el texto, sostiene que basta asignar al dependiente un puesto o empleo visible que lleve normalmente aparejados poderes representativos, segn las prcticas comerciales, o despertar, por otros actos cualesquiera, la apariencia de que se le ha otorgado poder, y concluye con que es un cuasiapoderamiento. Tambin Fontanarrosa participa de la postura, n 362: La publicidad de los poderes ha sido exigida en garanta de los terceros, y no en proteccin del comitente, por lo que no se puede invocar en su beneficio y en perjuicio de aqullos la falta de inscripcin del mandato especial. Naturalmente, los terceros que aleguen la existencia de un poder no inscrito deben producir la prueba pertinente. (825) Fernndez, I, vol. 1, 358. Conf.: Rivarola, III, n 942; Ramrez Gronda, n 98; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 66. (826) Conf.: Segovia, I, n. 552; Malagarriga, I, n 321, y Trat., II, 78. Contra: Obarrio, I, n 164. (827) Conf.: Greco, n 127; Krotoschin, I, n 261; Ramrez Gronda, n 98; Fontanarrosa, n 367; Anaya y Podetti, en Omeba, III, 66. (828) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (829) Obarrio, I, n 164. (830) Goldschmidt, n 37. (831) V. n 43. (832) V. n 52.

(833) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 68: Los perjuicios por los cuales responde el sustitudo son tanto los originados al tercero como los que sufre el principal. (834) Conf.: Anaya y Podetti, en Omeba, III, 49: Puede no ser un empleado en relacin de dependencia. (835) Conf.: Rivarola, I, n 294. SECCIN III - VIAJANTES DE COMERCIO

57. GENERALIDADES. Las empresas de cierta magnitud, como tienen necesidad de colocar sus productos en escala importante no slo en el lugar donde tienen asientos sino, tambin, en otras localidades ubicadas en zonas alejadas de all, echan mano de estos agentes auxiliares subordinados externos. Ellos, como queda dicho, normalmente actan fuera del establecimiento y en localidades o plazas distantes del asiento de la empresa, aunque no existe inconveniente en que lo hagan en la misma plaza (836) . Su misin principal es la de ganar los mercados de las localidades que visitan, haciendo nuevos clientes para colocar los productos cuyas muestras generalmente llevan consigo. Estas entrevistas personales son ms eficaces, a esos fines, que el simple envo por correspondencia que pueda realizar la empresa para vender sus productos (837) . Es decir que salvando las distancias entre el establecimiento que produce o distribuye las mercaderas y los centros urbanos consumidores del interior, van en busca de nuevos compradores, ofreciendo los productos, mediante un trato de persona a persona, mostrando los tipos, oyendo los deseos de la clientela, y palpando los gustos, necesidades y exigencias econmicas de las empresas y del pblico (838) . Asimismo, hay viajantes de comercio encargados de la compra de materia prima y productos para el establecimiento del cual dependen, aprovisionando a ste al por mayor, en muchos casos antes de que las mercaderas, materias primas y dems efectos se encarezcan con las ganancias de los intermediarios. Tanto los viajantes dedicados a la venta como los que realizan compras, se ocupan de aproximar los productos a los interesados, cortando la cadena de negocios que llevan las mercaderas de la produccin al consumo, eliminando el trabajo de los comerciantes al detalle y facilitando un sistema ms rpido, a la vez que menos costoso, para la distribucin de las mercaderas (839) .

JURISPRUDENCIA La tarea de un vendedor interno retribudo no es equiparable a la del viajante de comercio (Cm. Trab., II, ED, 31, 853). El viajante de comercio debe salir a buscar a los clientes y no quedarse en el local esperando que los clientes, no ya suyos sino de un empleador, vayan a l (Cm. Trab., V, ED, 44, 312).

Caracteriza al viajante de comercio la obligacin de iniciativa que lo distingue del simple empleado vendedor, en cuanto, en principio, l formula ofertas de venta a los clientes existentes o posibles de determinada zona, visitndolos o comunicndose de otro modo con ellos, en tanto el vendedor se limita de ordinario a atender las propuestas de compras en el propio establecimiento del principal (SCBA, ED, 14, 499).

58. CLASIFICACIN. A fin de completar un sinttico panorama sobre el tema, y antes de considerar el derecho positivo vigente, resulta conveniente exponer las diversas clasificaciones que puede hacerse, fuera de todo marco legislativo, de estos agentes auxiliares. As tenemos: a) Existen los que estn dedicados a promover o realizar ventas, y los que se encargan de las compras de materias primas, mercaderas y efectos. En nuestro derecho positivo, la ley 14546 se refiere a los primeros, aun cuando su art. 1 Ver Texto menciona a negocios en general (840) . b) Como expresamos en el nmero anterior, hay viajantes que desarrollan sus actividades en la misma plaza donde tiene asiento el establecimiento, y otros que se desempean en otras plazas, visitando localidades en las zonas o regiones distantes que les han sido otorgadas por el principal. Los primeros, llamados "placistas" (o placiers, o piazzisti), suelen ser utilizados por las grandes empresas, especialmente en los centros urbanos importantes y con relacin al comercio minorista de los barrios o zonas suburbanas. c) Hay viajantes que trabajan con exclusividad para una sola empresa, y otros que ejercen su actividad para varios establecimientos. Cuando la ley 11729 Ver Texto modific al Cdigo de Comercio (841) slo se consideraba viajantes, beneficiarios de las leyes laborales, a los primeros; en la actualidad lo normal es que los viajantes trabajen para varios establecimientos, generalmente, con mercaderas y productos compatibles o complementarios entre s. Salvo, claro est, que tengan suscrito expreso pacto en contrario, determinando la exclusividad de la actuacin del viajante. d) Existen los viajantes-empleados, quienes tienen establecido un contrato de trabajo con el principal, y tambin hay agentes que no tienen esa vinculacin laboral. A estos ltimos la doctrina los ha designado como "viajantes libres" (842) o "corredores libres" (843) . Los primeros estn regidos por la ley 14546 Ver Texto, la cual trataremos enseguida en sus partes pertinentes; los segundos, en cambio, quedan sujetos a las normas respectivas del Cdigo de Comercio, segn como se los tipifique realmente por su actividad (v.gr., arts. 88 a 113 Ver Texto, corredores; arts. 223 a 231 Ver Texto, mandatarios; arts. 232 a 281 Ver Texto, comisionistas) (844) . e) Existen viajantes que no tienen representacin y solamente se limitan a conseguir clientes y a someter a consideracin del principal las operaciones efectuadas, las cuales slo quedan perfeccionadas cuando ste presta su conformidad (arg. art. 5 Ver Texto, inc. b, ley 14546). Hay otra clase de viajantes que tienen facultades para tratar y conclur las operaciones de compra o venta en nombre de su principal.

Esta clasificacin reviste inters por varios motivos: I) En el primer caso el viajante slo tiene un mandato de su principal; en el segundo, tiene un mandato representativo, en virtud del cual puede obligar personalmente a su poderdante. II) En el primer caso se aplica al perfeccionamiento de las operaciones las normas sobre contratos entre ausentes (arts. 1149 Ver Texto, 1159 Ver Texto, 1154 Ver Texto y 1155, C.Civ.); en el segundo, a consecuencia del mandato representativo ejercido por el viajante en nombre del principal, se los considera celebrados entre presentes (845) .

JURISPRUDENCIA La ley 14456 se aplica a toda clase de viajantes, sean exclusivos o no (Cm. Trab., III, ED, 53, 415), pues dicho cuerpo legal admite que el trabajador tenga empleos simultneos, excluyendo el carcter de exclusividad, como elemento tipificante de la relacin de trabajo (SCBA, DJBA, 78, 427); ello es as porque la pluralidad de empleadores es la regla en el nuevo sistema y la exclusividad de los servicios es la excepcin (Cm. Trab., V, ED, 53, 424). El viajante de comercio, en la generalidad de los casos, no celebra definitivamente los negocios en los cuales interviene, sino que se limita a remitir a la casa vendedora una nota de venta, perfeccionndose el negocio slo despus que aqulla manifiesta su aceptacin, expresa o tcitamente (Cm. Trab., V, ED, 44, 312). Si bien el viajante puede concertar los negocios por cuenta y representacin del principal (Cm. Trab., II, JA, 1960-VI, 418; V, GT, 1963-309), no pierde el carcter de tal si, por no tener mandato, necesita la integracin o manifestacin propia patronal para concretar la operacin gestionada en su representacin (Cm. Trab., V, ED, 28, 671). La ley 14456 se refiere y rige solamente a los trabajadores subordinados, siendo ajenos a ella los denominados "viajantes libres", "autnomos" e "independientes" (SCBA, ED, 50, 589; d., ED, 38, 994). No reviste carcter de viajante de comercio el dependiente de un laboratorio cuya labor se reduce a hacer propaganda de sus productos visitando mdicos nicamente, sin realizar ventas y cobranzas; por ello no encuadra dentro de la ley 14456 , que al definir al viajante utiliza el trmino "concertar", que no significa otra cosa que "pactar", "ajustar", "tratar" (Trib. Trab. n 3, La Plata, ED, 32, 697; Cm. Trab., V, DT, 1964, 585). Tampoco se ha considerado viajante de comercio comprendido en la ley 14456 a quien en relacin de dependencia media como corredor en la enajenacin de inmuebles, como promotor de ventas (Cm. Trab., V, RED, 9, 1274; II, RED, 9, 1274), ni a los productores de publicidad que no conciertan negocios (Cm. Trab., II, ED, 63, 326). El productor subordinado de publicidad que concierta la difusin de avisos no se halla comprendido en las disposiciones de la ley 14456 , sobre viajantes de comercio (Cm. Trab., en pleno, ED, 36, 615).

El agente de comercio difiere del viajante por el hecho de no estar sujeto a control ni vigilancia en el cumplimiento de sus funciones, de las cuales debe rendir cuentas en los trminos que debe hacerlo un mandatario, y debe tener una sede propia, organizando en su propio riesgo la colocacin de los productos ajenos (Cm. Trab., VI, RED, 11, 1130).

59. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS. RGIMEN ACTUAL. Tanto el Cdigo de Comercio como la reforma de 1889 ignoraron a los viajantes de comercio, lo que resulta comprensible si se considera que estos agentes auxiliares subordinados son una consecuencia directa de la evolucin econmica del comercio y de la industria operada en nuestro pas dentro de este siglo (846) . La ley 11729 Ver Texto, al modificar los arts. 154 a 160 Ver Texto, C.Com., incluy, juntamente con los factores, dependientes, encargados y obreros, a los viajantes de comercio (art. 154). Lo ms relevante del nuevo rgimen fue que la jurisprudencia slo consider beneficiario de las conquistas laborales al viajante que se desempeara con carcter de exclusividad a las rdenes del principal, excluyendo al que trabajaba para dos o ms comerciantes (847) , salvo que contara con expresa autorizacin de stos para trabajar para otro u otros (848) . Posteriormente, tomando como base los proyectos de los diputados Arbeletche y Ruggeri, se sancion la ley 12651 , la cual si bien result un verdadero estatuto sobre el rgimen jurdico de los viajantes de comercio, que enfatiz sobre la relacin de empleo de los viajantes-empleados, desech la necesidad de exclusividad, al establecer la presuncin de que el viajante estaba autorizado a trabajar para varios comerciantes, salvo pacto expreso en contrario firmado con su empleador, y fundamentalmente regul la remuneracin por comisin que deba cobrar el viajante, no contempl aspectos fundamentales de la relacin externa de la actividad de estos agentes en ejercicio del mandato de que estn investidos frente a los terceros, que es lo que ms interesa a nuestra materia, como tampoco lo ha hecho la ley 14546 Ver Texto, actualmente vigente, que derog a la anterior (849) . La ley vigente trajo sensibles mejoras reclamadas por los viajantes ante las falencias de la anterior, pero siempre dentro del terreno del derecho laboral, que por ser materia ajena al objeto de esta obrar, remitimos al lector a los estudios especializados sobre el tema (850) . Sin perjuicio de ello, consideramos a continuacin los aspectos ms salientes de las relaciones que se establecen entre los terceros y el principal, mediante el ejercicio del mandato, con representacin o sin ella, segn los casos, que tienen los viajantes de comercio en sus actividades profesionales.

JURISPRUDENCIA El estatuto profesional de la ley 14456 no tiene por fin establecer un fuero personal de privilegio para los viajantes con relacin al resto de los empleados de comercio, sino el de disciplinar de manera especfica los derechos y las obligaciones entre aqullos y los comerciantes e industriales en cuya representacin conciertan negocios de su actividad, atendiendo a que las reconocidas modalidades tpicas con que se desenvuelven sus relaciones jurdicas les confieren un status specialis (SCBA, LL, 104, 169).

La ley 14456 no es inconstitucional (CS, Fallos, 251, 53; JA, 1961-VI-332; Cm. Trab., IV, GT, 1961-I, 641; Cm. Trab., III, LL, 102, 591; Cm. Trab., V, GT, 1962-II, 543).

60. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. Ni la ley 12651 ni la actual 14546 Ver Texto han definido al viajante de comercio; pero esta ltima, en sus dos primeros artculos, ha dado las caractersticas ms salientes para reconocer la existencia de la relacin laboral de estos agentes auxiliares subordinados. En efecto: el art. 1 Ver Texto dispone que quedan comprendidos los viajantes, exclusivos o no, que haciendo de sa su actividad habitual y en representacin de uno o ms comerciantes o industriales, concierten negocios relativos al comercio o la industria de uno o ms representados, mediante una remuneracin. Los viajantes, salvo convenio escrito en contrario con uno o varios empleadores, estn autorizados a concertar negocios por cuenta de varios comerciantes o industriales, siempre que ellos no comprendan mercaderas de idntica calidad y caractersticas. El art. 2 Ver Texto agrega que dentro de la especificacin genrica de viajantes a que se refiere el artculo anterior, estn comprendidos los distintos nombres con que se suele llamarlos, como viajantes, viajantes de plaza, placistas, corredores, viajantes o corredores de industria, corredores de plaza o interior, agentes, representantes, corredores domiciliarios o cualquier otra denominacin que se les diera o que se les pretendiera imponer para su calificacin. Se entender que existe relacin de dependencia con uno o varios empleadores cuando se acredite alguno de los siguientes requisitos: I) que vendan a nombre o por cuenta de uno o ms representantes o empleadores; II) que vendan a los precios y condiciones de venta fijados por las casas que representan; III) que perciban, como retribucin, sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin; IV) que desempeen habitual y personalmente sus actividades de viajante; V) que realicen su prestacin de servicios dentro de zona o radio determinado, o de posible determinacin; VI) que el riesgo de las operaciones est a cargo del empleador. A partir de ello y de las caractersticas propias que presenta la figura del viajante, en sus relaciones internas con el principal y externas con los terceros contratantes, podemos definirlo as: es el agente auxiliar subordinado que desarrolla personalmente, como actividad habitual, operaciones comerciales de compra y de venta, fuera del establecimiento al cual pertenece, en nombre de uno o ms comerciantes, con representacin de stos o sin ella, conforme a las instrucciones recibidas, y que percibe por sus actividades una retribucin cuya base esencial, para liquidarla, es una comisin. Lo que caracteriza al viajante es, pues, lo siguiente: a) Dentro del esquema clasificatorio expuesto al principio de esta parte segunda, es un agente auxiliar del comerciante, que est ligado por una relacin jurdica base de naturaleza laboral. Por ello la doctrina, al referirse a ellos, los designa como viajantesempleados (851) . b) La actividad del viajante tiene que ser desarrollada en forma permanente y habitual. Se puede utilizar, con respecto a ello, lo que ya expusimos al definir al comerciante

(852) , porque no es suficiente la realizacin de actos aislados de viajante para que quede encuadrado en el rgimen de la ley 14456 . Empero, puede ocurrir que el agente, en razn de las caractersticas de sus funciones, o por el giro de la empresa, o por la clase de mercaderas de ventas en temporada, cumpla sus funciones profesionales de modo intermitente (853) ; en esos casos, si su actuacin se repite cclicamente, debe ser considerado vinculado al principal por un contrato de trabajo por esas prestaciones peridicas o sucesivas, aunque discontinuas (854) . Frente a los terceros, en caso de dudas por lo espaciado de las visitas, ellos tienen derecho a considerar que las facultades de representacin del viajante subsisten (arg. art. 1874 Ver Texto, C.Civ.). c) Si bien la ley 14546 se refiere expresamente a los viajantes de ventas (arts. 2 Ver Texto y ss.), el art. 1 Ver Texto habla de la concertacin de negocios en general, y aunque el viajante de compra suele tener, en la prctica, una modalidad propia en la liquidacin de sus comisiones que la ley no contempla expresamente, se lo debe considerar, desde el punto de vista de la relacin interna con el principal, amparado por las leyes laborales (855) . Desde el punto de vista de la relacin externa es un empleado, con mandato, que puede ser representativo o no, segn tenga o no facultades para conclur los negocios de compra de materias primas y mercaderas en nombre de su principal. d) Tanto la doctrina como la jurisprudencia estn de acuerdo en que los viajantes de comercio realizan sus tareas profesionales, predominantemente, fuera del establecimiento, buscando a la clientela que no tiene acceso directo a l, y entienden que si el viajante realiza operaciones dentro y fuera del establecimiento, ser calificado como tal si prevalecen las ventas fuera del establecimiento del principal (856) . Resulta indiferente, a los efectos de la caracterizacin, si el agente opera en la misma plaza del asiento del establecimiento como placista, o si, en cambio, lo hace en localidades o zonas distantes o alejadas de l. e) Ya dijimos que a partir de la sancin de la ley 12651 , el principio general es que los viajantes de comercio pueden trabajar en relacin de dependencia con varios comerciantes a la vez, y que no podrn hacerlo slo si tienen un contrato escrito que as lo prohba, instrumento que otorga la exclusividad al principal (art. 1 Ver Texto, ley 14546) (857) . f) En el rgimen actual, el viajante puede actuar con representacin del principal o sin ella. En el primer caso est facultado, naturalmente, para conclur los negocios en nombre de uno o de varios comerciantes que lo han apoderado para ello, obligndolos directamente. En el segundo caso, en cambio, el cumplimiento de su mandato se limita a realizar las operaciones con los terceros ad referendum de la aceptacin que de ellas haga el principal en los trminos de la ley (art. 5 Ver Texto, inc. b, ley 14546) (858) . g) Dentro del esquema general de los auxiliares del comerciante propuesto, hemos ubicado al viajante como un agente subordinado externo, por cuanto lo que define su emplazamiento respecto del principal (relacin interna) es la relacin de subordinacin de naturaleza laboral que lleva inserto, en todos los casos, un mandato (relacin externa). Esas dos vertientes jurdicas imponen el deber de obedecer las instrucciones y rdenes del principal, v.gr., realizar las visitas domiciliarias a los clientes, recorrer las

zonas asignadas, desarrollar las entrevistas, ofertas y promociones de mercaderas conforme a instrucciones impartidas, etc. (859) . h) Siendo el contrato de trabajo de carcter sinalagmtico, crea obligaciones recprocas para ambas partes; en funcin de ello, el principal deber del comerciante, como empleador del viajante, es pagar la retribucin, la que al tener como base esencial la comisin (860) puede ser integrada por sueldos, viticos, gastos de movilidad, hospedaje, comidas y compensaciones por gastos de vehculos (art. 7 Ver Texto, ley 14546) (861) .

JURISPRUDENCIA La ley 14456 se refiere y rige a los trabajadores subordinados (SCBA, ED, 50, 589; d., ED, 38, 994), siendo imprescindible que exista subordinacin jurdica respecto del principal (Cm. Trab., II, JA, 1960-VI, 418). El requisito de desempeo personal de la actividad (art. 2 , inc. d, ley 14456), para que exista relacin de dependencia, es excluyente (Cm. Trab., I, ED, 31, 870). Las normas que enumera el art. 2 , ley 14456, tienen slo valor de gua para orientar al juez, sin que la presencia de alguno o algunos de tales supuestos obligue a declarar que existe relacin de dependencia (SCBA, ED, 38, 994). La profesin de viajante de comercio exige la actividad habitual del agente (Cm. Trab., III, ED, 32, 658). La profesionalidad, es decir, el medio principal o exclusivo de ganarse la vida, constituye un requisito indispensable para que el agente pueda ser includo en el rgimen estatutario de los viajantes de comercio (Cm. 2 Trab. Crdoba, JA, 1961-I, 502). La ley 14456 no exige que la de viajante sea la actividad predominante, y s solamente que sea habitual (Cm. Trab., IV, GT, 1965-478; II, ED, 31, 863). La ley 14456 slo comprende a quienes ejercen profesin de viajantes de comercio, es decir, que hacen de dicha actividad su medio de vida habitual y principal, lo que no ocurre con el vendedor, cuya actividad es marginal, innecesaria e incidental (Cm. Trab., IV, RED, 11, 1130). Si el actor venda y cobraba los productos de la demandada en forma habitual y personal, en la zona asignada por sta, segn las instrucciones, precios y condiciones de venta fijados, con formularios que le suministraba, corriendo los riesgos a cargo de la empresa que era la que concretaba, con su propia voluntad, las operaciones que el trabajador propona; ello configura, claramente, una relacin de dependencia econmica, tcnica y jurdica suficiente para admitir la existencia de un contrato de trabajo (Cm. Trab., V, ED, 32, 656; IV, ED, 31, 851). El viajante de comercio, en la generalidad de los casos, no celebra definitivamente los negocios en los cuales interviene; stos se perfeccionan despus que el principal acepta

expresa o tcitamente la nota de venta que le enva aqul (Cm. Trab., V, ED, 44, 312; d., ED, 28, 671); empero, en ocasiones puede concertar los negocios por cuenta y en representacin del principal (Cm. Trab., II, JA, 1960-VI, 418; V, GT, 1963-309). El hecho de "viajar", "corretear", "deambular" o moverse en busca de clientes fuera del establecimiento o negocio del empleador, es uno de los elementos que contribuye en forma principalsima a la determinacin de cundo un vendedor puede ser considerado viajante de comercio (Cm. Trab., V, ED, 44, 312). Caracteriza al viajante de comercio la realizacin de ofertas de venta a los clientes existentes o posibles de determinada zona, visitndolos o comunicndose de otro modo con ellos, distinguindolo del simple empleado vendedor que atiende las propuestas de compra en el propio establecimiento del principal (SCBA, ED, 14, 499; Cm. Trab., II, ED, 31, 853). La ley presume que el viajante ha contribudo con su actividad a la formacin, conservacin o acrecentamiento de la clientela, razn por la cual le otorga un derecho a indemnizacin por ella (Cm. Trab., V, ED, 63, 327). La ley 14456 se aplica a toda clase de viajantes, sean exclusivos o no (Cm. Trab., III, ED, 53, 415), excluyendo el carcter de exclusividad como elemento tipificante de la relacin de trabajo (SCBA, DJBA, 78, 427); ello es as porque la pluralidad de empleadores es la regla del sistema y la exclusividad de los servicios es la excepcin (Cm. Trab., V, ED, 53, 424). En el actual rgimen jurdico el viajante de comercio puede actuar con la representacin (Cm. Trab., II, JA, 1960-VI, 418; V, GT, 1963-309) o sin ella (Cm. Trab., V, ED, 44, 312); en este ltimo caso se requiere la manifestacin propia patronal para concretar la operacin gestionada por el viajante (Cm. Trab., V, ED, 28, 671). Es de la esencia de la figura del viajante de comercio la existencia de una relacin de subordinacin jurdica respecto del principal (Cm. Trab., II, JA, 1960-VI, 418; d., DT, 1963-34; SCBA, AS, 1962-II, 508); relacin sta que en otros casos ha sido caracterizada como de dependencia econmica, tcnica y jurdica (Cm. Trab., V, ED, 32, 656; IV, ED, 31, 851). Integran la remuneracin del viajante de comercio, adems de la comisin directa e indirecta, los gastos de movilidad, viticos, hospedaje, comidas y compensaciones por gastos de vehculo, respecto de los cuales se rinde cuentas mediante la presentacin de comprobantes (SCBA, ED, 32, 688), y si al margen de la actividad especfica el viajante realiza subsidiariamente la tarea de cobranzas de los clientes de la zona, tiene derecho a otra comisin aparte y adicional, la cual le corresponde por viajante, sin que el empleador pueda fijarle una remuneracin nica y global, por todo concepto (SCBA, ED, 45, 359). El derecho a comisin indirecta por la operacin concretada mediante otro viajante en la zona de actuacin se refiere a las ventas iniciadas o concludas efectivamente, con total autonoma e independencia de ellos (Cm. Trab., IV, ED, 31, 873).

Toda operacin realizada por el principal con un cliente de zona atribuda al viajante o a la nmina de clientes a su cargo, da lugar al derecho de percibir la comisin (indirecta) estipulada, sin que ello quede subordinado a trmino o condicin, ni a la viabilidad de la accin subordinada al cumplimiento de algn requisito previo (SCBA, RED, 11, 1131). Corresponde liquidar comisiones por ventas efectuadas por la empresa empleadora en mostrador o stands si los clientes se domicilian en la zona asignada al viajante (Trib. Trab. n 2, San Martn (BA), ED, 59, 511); zona sta que, prevista en el art. 9 , ley 14456, se puede delimitar geogrfica o nominalmente (Cm. Trab., IV, RED, 10, 1215). No cabe presumir la existencia de comisiones indirectas pendientes, pues ellas no constituyen un modo normal y corriente de remuneracin de la actividad del viajante de comercio, tratndose de un derecho que puede o no existir y cuyo monto es sumamente variable (Cm. Trab., III, RED, 11, 1130). El viajante no puede cobrar comisiones indirectas sobre operaciones realizadas por el empleador con clientes excludos de la zona asignada a aqul, si ello fue pactado por ambos, no siendo violatorio de las disposiciones de la ley 14456 (Cm. Trab. Tucumn, ED, 32, 655). Es admisible el convenio por las partes del porcentaje por comisiones indirectas, como asimismo su reduccin, sin que ello implique alteraciones del orden pblico (Cm. Trab., II, ED, 32, 646). Las compras que hagan los clientes despus de la cesanta del viajante no le dan a ste derecho alguno y para ello existe la llamada indemnizacin por clientela (Cm. Trab., III, ED, 32, 685).

61. FORMAS DE DESIGNACIN. FACULTADES. RESTRICCIONES. LMITES. a) El viajante de comercio puede recibir su mandato por instrumento pblico o privado y, aun, verbalmente (arts. 917 Ver Texto, 974 Ver Texto y 1873 Ver Texto, C.Civ.), sin que sea necesaria la inscripcin de los poderes, pues, de otro modo, debera registrarlos en cada una de las jurisdicciones en las cuales acta. La falta de inscripcin no puede ser opuesta a terceros (862) . stos tambin podrn ser notificados por el principal, mediante cartas o circulares, de la designacin del viajante y de las facultades que tiene (art. 149 Ver Texto, C.Com). En caso de dudas los terceros podrn pedir que el viajante exhiba el documento que lo autoriza (art. 1938 Ver Texto, C.Civ.). Si el viajante no lo tuviera, pero ya los hubiera visitado con anterioridad, los terceros contratantes tienen derecho a considerar que sus facultades de representacin subsisten (arg. art. 1874 Ver Texto, C.Civ.). Pero si el viajante se excede de las facultades conferidas, el negocio concretado no obliga al principal si los terceros contratantes conocan los poderes dados por ste (art. 1931 Ver Texto, C.Civ.), aun cuando l podr ratificar lo actuado por el mandatario y quedar vinculado personalmente al negocio (art. 1936 Ver Texto, C.Civ.) (863) . b) Con respecto a las facultades de los viajantes, se debe distinguir si el agente tiene o no poder de representacin de su principal.

En el primer caso, esto es, cuando al ejercer un mandato representativo est autorizado para conclur negocios en nombre del principal, se debe entender que sus facultades son amplias y puede: I) conceder crdito en las condiciones usuales, segn el tipo de negocios que realiza; II) otorgar plazos, hacer rebajas segn el volumen vendido y arreglar pequeas diferencias; III) aceptar documentos en pago; IV) anotar operaciones en cuenta corriente; V) vender mercaderas sin que tenga muestrarios de ella en su poder, pues sus facultades no dependen de ello (864) . Empero, el comerciante puede limitar esas facultades a un ramo del negocio, o una categora de operaciones, o a negocios de contado, o a una zona geogrfica determinada (865) , o mediante cualquier otra restriccin que el principal considere conveniente (866) . En el segundo caso, o sea, cuando el viajante slo es mandatario, sin poder de representacin de su principal, slo tiene facultades para tratar el negocio, sin posibilidad jurdica de conclurlo en nombre de su principal, a quien le tendr que remitir los documentos de la operacin para que ste la acepte y perfeccione, o para que la rechace. El art. 5 Ver Texto de la ley 14546 se refiere a las formas de aceptacin de la operacin efectuada por el viajante-mandatario; su inc. b determina que se considerar aceptada toda nota de venta que no fuera expresamente rechazada, por acto escrito, dentro de los quince das de haber sido recibida, cuando el viajante opera en la zona, radio o localidad donde tenga su domicilio el empleador, o de treinta das en los dems casos. Pero debe quedar claro que tal norma se refiere a la relacin interna de naturaleza laboral y con los precisos fines de liquidar la comisin que se le debe pagar al viajante. Para las relaciones externas entre el principal y el tercero, no rige la presuncin establecida para la materia laboral (867) , ya que entre ellos, como dijimos, rigen, para el perfeccionamiento de la operacin de venta, los principios fijados en el Cdigo Civil para los contratos entre ausentes (arts. 1149 Ver Texto, 1150, 1154 Ver Texto y 1155), pues no existe consentimiento que perfeccione el contrato mientras no exista la declaracin de voluntad comn de las partes (art. 1137 Ver Texto, C.Civ.) (868) . c) En el caso del viajante con facultades de representacin del principal, su actuacin profesional es especfica y, por tanto, concluye con la concrecin de la venta de la mercadera. Es decir que todo lo relativo a la ejecucin del contrato celebrado, normalmente, es materia ajena a sus facultades naturales, pues no est obligado a hacerse cargo de la entrega de los efectos vendidos, atender los reclamos y protestas por vicios de las cosas entregadas, cobrar el precio, etc. (869) , salvo, claro est, que hubiera acordado con el principal tener a cargo tales diligencias, pues en esos casos deber realizarlas y tendr derecho a una retribucin suplementaria (art. 8 Ver Texto, ley 14546). Slo resta evidenciar que si bien en algunas legislaciones la insolvencia del cliente con quien el viajante concluy el negocio lo hace responsable ante el principal, con prdida de la comisin (870) , en nuestro derecho tal clusula de garanta, denominada "star credere", no tiene eficacia (871) , pues el viajante no ser responsable por insolvencia del cliente, salvo el caso de dolo o culpa grave de su parte (art. 12 , ley 14456, y arts. 512 Ver Texto y 931 Ver Texto, C.Civ.).

JURISPRUDENCIA

El viajante de comercio, en la generalidad de los casos, no celebra definitivamente los negocios en los cuales interviene, sino que se limita a remitir a la casa vendedora una nota de venta, perfeccionndose el negocio slo despus que aqulla manifiesta su aceptacin, expresa o tcita (Cm. Trab., V, ED, 44, 312; d., 28, 671). La representacin es la esencia de la figura jurdica del viajante de comercio, en su vinculacin con su empleador y en su trato con los clientes (SCBA, AS, 1962-II, 508). Son requisitos esenciales para caracterizar al viajante de comercio, adems de la subordinacin, la facultad de concertar ventas a nombre de su empleador (SCBA, LL, 108, 765; Cm. Trab., V, GT, 1962-I, 639). El problema de la exigibilidad de las operaciones realizadas por gestin del viajante no atae a las relaciones de ste con el vendedor, sino a las de comprador y vendedor, ya que el art. 5 , ley 14456, prev la posibilidad de que ciertas operaciones no se materialicen, permitiendo el rechazo de las notas de venta pertinentes (Cm. Trab., V, LL, 109, 398). El corredor mayorista obligado a tramitar la cobranza de las facturas vencidas tiene derecho a comisiones independientemente de las comisiones que por las ventas efectuadas le corresponden, sin distinguir si las cobranzas eran habituales o accidentales (Cm. Trab., IV, ED, 32, 687; V, ED, 31, 866; II, RED, 9, 1274; SCBA, ED, 45, 359). (836) Son los que la doctrina francesa denomina "placiers". V.: Cousi y Marin, Les intermdiaires du commerce, Pars, 1963, y Deveali, Sobre la distincin entre viajantes y "placiers" de comercio, en DT, 1943, 463. (837) Conf.: Vivante, I, n 282. (838) Conf.: Mossa, Trattato del nuovo diritto commerciale, secondo il Codice Civile di 1942, Miln, 1942, I, n 645. (839) Conf.: Vivante, lug. cit.; Fontanarrosa, n 369. (840) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. En realidad, los viajantes de compras suelen actuar con otro rgimen de retribuciones, que la ley ha omitido considerar. Pero en cuanto se hallan vinculados por una relacin de empleo con el principal, tanto unos como otros estn amparados por las leyes laborales. (841) V. n 59 de este captulo. (842) Satanowsky, II, 406. (843) Malagarriga, Trat., II, 153. (844) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 76. (845) Conf.: Fontanarrosa, n 369.

(846) Conf.: Villegas, 6. (847) Conf.: J. A., R. y F. Garca Martnez, Rgimen jurdico de los viajantes de comercio, Bs. As., 1958, I, 137; Vivanco, en Omeba, III, 71. (848) Conf.: Villegas, 6. (849) Conf.: Fontanarrosa, n 369. (850) Adems de los estudios citados aqu, se puede ver: Masnatta, Rgimen jurdico de los viajantes de comercio (ley 14546 ), en JA, 1959-I, 71; B. Prez, Viajante y agente de comercio, en DT, 1949, 247; Cabanellas, Tratado de derecho laboral, Bs. As., 1949, II, n 191; Deveali, Requisitos para la aplicacin del estatuto del viajante, en DT, 1961, 71. (851) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 76, y autores all citados. (852) V. t. I, p. 27. (853) Conf.: Garca Martnez, I, 114. (854) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 85. (855) Conf.: Fontanarrosa, n 369. (856) Conf., por todos, Villegas, 2, y jurisprudencia all citada. (857) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 81, quien al seguir a Fiorini, El contrato de trabajo del viajante de comercio, en LL, 55, 958, dice: Lo cierto es que las leyes 11729 Ver Texto y 14546 Ver Texto consideraron cada una, aquella realidad a la que se refiere Fiorini, y sancionaron como principio lo que es norma general en las actividades que regulaban, y cuando las partes convenan alterar aquellas regulares condiciones que los usos y costumbres han impuesto, exigieron manifestacin expresa. As fue que el art. 160 Ver Texto, A, inc. 3, C.Com., para los casos de excepcin impuso la autorizacin patronal expresa, atendiendo que lo normal era el desempeo para un solo patrono. A la inversa, en virtud de los factores econmicos, topogrficos y sociales innegables, todo lo cual incide en elevadas sumas de dinero que insume el mantenimiento de un viajante exclusivo, lo que no encuentra compensacin con los beneficios que pueden obtenerse. El legislador advirti esta realidad, de all que le diera un tratamiento distinto. (858) Conf.: Fontanarrosa, n 370: La actuacin del viajante que no es representante debe ser considerada, frente al tercero, como una simple invitacin u oferta a contratar con el principal. (859) Conf.: Villegas, 2; Fontanarrosa, lug. cit. (860) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 152. (861) Dado lo peculiar del tema comisiones, hemos de puntualizar aqu que la doctrina laboralista reconoce dos clases: las comisiones directas que naturalmente percibe el viajante por las operaciones realizadas, y las comisiones indirectas que tiene derecho a

percibir en virtud de operaciones efectuadas sin su intervencin, pero con clientes de la zona que se le ha atribudo al viajante y durante el tiempo de su desempeo, o con un cliente de la nmina a su cargo, haya o no concretado operaciones anteriormente con ese cliente (art. 6 Ver Texto, ley 14546). Ver y ampliar: Garca Martnez, I, 171; Ruprecht, Viajantes de comercio. Ley 14546, anotada y comentada, Bs. As., 1960, 153. (862) Conf.: Fontanarrosa, n 370. (863) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 91. (864) Conf.: Vivante, I, n 284. (865) Conf.: Aranovich, El concepto de "zona" en los viajantes de comercio, en DT, 1965, 97. (866) Conf.: Fontanarrosa, n 370. (867) Conf.: Deveali, El nuevo rgimen jurdico de los viajantes de comercio, en DT, 1958, 811; Garca Martnez, II, 79. (868) Conf.: Fontanarrosa, n 370; Vivanco, en Omeba, III, 135. (869) Conf.: Vivante, I, n 285. (870) Conf.: Deveali, El derecho del viajante a la comisin, en DT, 1941, 149. (871) Conf.: Vivanco, en Omeba, III, 191. CAPTULO V - AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS

SECCIN I - AGENTES DE COMERCIO

62. GENERALIDADES. En la organizacin moderna del comercio se ha creado, y ha alcanzado gran difusin, una organizacin sui generis, de colaboracin, con modalidades diversas, que no encuadra en las figuras clsicas de los auxiliares mercantiles (corredor, comisionista, mandatario, factor), ni en la de locacin de obra o de servicios. Es la llamada genricamente "agente de comercio" o "de negocios". Segn como estn contractualmente reguladas sus relaciones con la empresa cuyos productos o artculos comercia o cuyos servicios presta, esta organizacin puede revestir diversas formas, de mayor o menor autonoma: concesionario, representante, distribuidor, consignatario, etc. (872) . Esta figura jurdica aparece, en general, cuando las grandes fbricas no desean ponerse en contacto directo con sus consumidores instalando filiales, o sucursales, o agencias directas de venta al pblico, y entonces celebran contratos con comerciantes ya

instalados o con particulares para que se encarguen de la venta organizada de sus productos, o de la prestacin de sus servicios, en determinadas condiciones. En nuestro pas esas condiciones son muy variadas en la prctica, tanto desde el punto de vista econmico, como jurdico; a veces ese agente es un verdadero concesionario, con exclusividad en determinada zona; otras es representante de la firma y sus productos, o es simple vendedor -con exclusividad o sin ella-, o distribuidor. En unos casos debe vender a los precios que la empresa productora le fija -lo que le retribuye mediante una comisin- los productos que ella le entrega en consignacin; o le vende esos productos a determinados precios para que l los revenda por su cuenta a un precio y condiciones determinadas o con libertad para fijarlos; adems, le puede o no imponer la obligacin de tener un local abierto al pblico, con determinadas caractersticas de ubicacin, extensin y presentacin; le puede o no fijar cupo mnimo de operaciones, las cuales puede realizar bajo su nombre y por su cuenta, o en nombre y por cuenta del productor; le puede o no obligar a efectuar determinada publicidad. Como se ve, en la realidad de la vida comercial la situacin de quien se denomina vulgarmente "agente de comercio" vara, desde una autonoma total a una dependencia casi total; es decir que corresponder aplicarle jurdicamente, y ante la ausencia de disposiciones especficas, las normas relativas a los corredores, comisionistas, mandatarios, etc. Empero, a pesar de esa falta de tipicidad de la figura, la doctrina ha sealado, tiempo atrs, que cuando en vez de estar instalados en un lugar fijo estos agentes recorren la zona, se les conoce con el nombre de "viajantes autnomos" o "viajantes libres"; en cambio, si estn unidos al principal por una relacin de dependencia, y existe un verdadero contrato de trabajo, sern simples "empleadosviajantes" amparados por las leyes laborales (873) .

JURISPRUDENCIA Entre los agentes auxiliares del comercio, ms claramente mentables como sujetos de los "modernos sistemas de mediacin y organizaciones comerciales", cabe un destacado lugar a los concesionarios, a los que se ha ubicado en la categora de los "agentes auxiliares independientes" (Cm. Com., A, ED, 62, 208). La representacin como agente oficial denominada por los autores y las legislaciones como "contrato de agencia" puede, alguna vez, tener el poder de representacin de la firma que la ha otorgado, pero normalmente no. Es un contrato que la mayora de los autores identifica con el mandato; pero ahora tiende a definirse asumiendo una fisonoma propia (ST Santa Fe, RSF, 6, 175). La figura del agente de comercio adquiere en la prctica las mltiples variantes que imponen las necesidades de colaboracin que requiere el desenvolvimiento de cada empresa, por lo cual la situacin jurdica, a falta de un estatuto legal especfico, debe de ser contemplada con arreglo a las modalidades que se establezcan en los diversos supuestos particulares para el ordenamiento de las relaciones recprocas (Cm. Com., LL, 49, 107; Cm. Com., B, JA, 1953-III, 64; d., LL, 107, 797). Si bien los concesionarios y agentes actan en principio por cuenta propia y tienen autonoma en la direccin de sus negocios, no sucede lo mismo cuando el propio

contrato de concesin o agencia les impone ciertas obligaciones que son de la esencia del contrato (local adecuado, capital mnimo, necesidad de tener stock de repuestos, etc.). El incumplimiento de esas condiciones puede producir el retiro de la concesin o la rescisin del contrato (Cm. Civ., F, LL, 106, 351). La actuacin de una agencia comercial en nada difiere, desde el punto de vista de la relacin externa (con la clientela), de la que cumple el viajante. Y como se trata de una organizacin de ventas ha de tener frecuentemente zona asignada, porcentaje de comisin establecido, papelera del principal que le confiere los encargos, y ha de vender por cuenta y en nombre de este ltimo. Las diferencias con el viajante han de surgir en la relacin interna (con el principal), pues en caso de la agencia la relacin se trabar de empresa a empresa, y no tendr carcter personal (Cm. Trab., V, 19/10/64).

63. CONCEPTO DOCTRINAL. DERECHO COMPARADO. CARACTERIZACIN. Con la finalidad de caracterizar al agente de comercio (874) estudiaremos la distinta conceptualizacin que ha sido expuesta por los autores -nacionales y extranjeros- sobre esta figura jurdica, para ms adelante considerar las normas positivas que la regulan en el derecho comparado, y conclur con un concepto descriptivo sobre los rasgos comunes que aparecen en las fuentes consultadas. a) Ascarelli define como agente de comercio a quien generalmente no representa al titular del establecimiento, sino que cuida de sus intereses en las diversas plazas, buscando negocios, dando informes sobre el mercado, cuidando la propaganda; en la mayor parte de los casos est retribudo con participacin sobre aquellos negocios conseguidos por l que hayan llegado a buen fin (875) . Auletta, en cambio, da un concepto ms restrictivo al decir que es un auxiliar autnomo que procura los negocios de un solo empresario para cada rama de la industria (876) . Cosack, usando la terminologa alemana antigua (877) , dice que es agente comercial aquella persona que sin estar "empleada" como dependiente, auxiliar industrial, recadero, etc., es la encargada por un comerciante, con carcter permanente y en virtud de un contrato de servicios, para realizar para la industria mercantil de aqul negocios de cualquier clase, ya sea como representante apoderado, ya como intermediario sin poder (878) . Farina, partiendo de los elementos dados por la legislacin comparada, la elaboracin doctrinal y la jurisprudencial, define al agente de comercio como a un auxiliar que acta en forma autnoma y en relacin estable con el comitente para la produccin de clientes y negocios (879) . Ferri entiende que es un colaborador independiente del empresario, no un trabajador subordinado, es decir que es igual a un empresario, slo que en una funcin auxiliar (880) . El autor italiano Fr dice que es agente de comercio el encargado estable, por una o ms firmas, italianas o extranjeras, de promover la conclusin de contratos en determinada zona (881) .

Por su parte, Ferrara describe al agente de comercio como aquel que asume precisamente la tarea de organizar por su propio riesgo la colocacin de los productos ajenos en una zona determinada, para lo cual monta locales, toma el personal necesario, cuida de la propaganda de los productos para difundir su conocimiento entre los consumidores, visita clientela, enva muestrarios, etc., y recibe a cambio un porcentaje o comisin por los negocios que llegan a buen fin (882) . A su turno, Fontanarrosa -quien reconoce que al no estar disciplinada por el Cdigo de Comercio, ni por leyes especiales, la figura jurdica del agente de comercio ha quedado un poco desdibujada- lo define como la persona encargada en forma estable de atender intereses del comerciante que le encomienda tal cuidado, y que busca negocios, suministra informaciones, organiza y realiza propaganda en beneficio de ste, etc., pero que carece, por lo comn, de representacin para conclur negocios en nombre del comitente (883) . Gierke, luego de explicar que la ley del 6 de agosto de 1953 -que modific a los arts. 84 a 92 del Cdigo de Comercio alemn, a pedido de Unin Central Alemana de Representantes Comerciales (Zentralverband Deulscher Handelsvertreten)- denomin al antiguo agente de comercio (Gandelsagenten) como representante mercantil, define a ste como una persona con una actividad comercial propia encargada permanentemente por un comerciante para intervenir como intermediaria o para conclur negocios en nombre de ste (884) . A su vez, Heinsheimer, comentando sobre el Handelsgesetzbuch, antes de la mencionada reforma, deca que agentes mercantiles son aquellos que sin depender directamente de otros comerciantes, se ocupan de modo permanente en conclur los negocios de stos o en servirles de mediadores para la conclusin de ellos (art. 84) (885) . Por su parte, Messineo sostiene que el agente de comercio (denominado tambin, aunque impropiamente, representante) es aquel que en virtud del contrato con el preponente asume de manera estable el encargo de promover, por cuenta de la otra parte (preponente), la conclusin de contratos en una zona determinada, contra una compensacin (retribucin) proporcional a la importancia de los negocios llevados a trmino (886) . Lorenzo Mossa dice, del agente de comercio, que es aquel que tiene el cuidado de los intereses de una empresa, con el encargo de procurar negocios que la empresa concluye y perfecciona por su propia voluntad y decisin; por tanto, su labor esencial es la de recoger, por lo comn, ofertas de los negocios, y reservarlas (887) . Ramella expresa que en el lenguaje comn se comprende bajo el nombre de "agente de comercio" a toda persona que profesionalmente trata negocios por otros, sean comerciantes o personas privadas, mediante una determinada retribucin; luego de criticar al proyecto de reformas del Cdigo de Comercio italiano de 1882, por omitir la necesaria independencia entre el agente y el preponente, este autor concluye que se puede definir mejor al agente de comercio diciendo que es aquel que al ejercer profesionalmente, y en modo independiente, la propia industria, asume el encargo

permanente de una o varias casas mercantiles de tratar o conclur negocios de comercio en nombre y por cuenta de ellas (888) . En Francia, Ripert dice que mientras son agentes de negocios aquellos que se ocupan de administrar los bienes y los negocios ajenos, de vigilar los litigios y de facilitar la conclusin de contratos (889) , son agentes comerciales aquellos que tiene por profesin tratar en nombre ajeno asuntos mercantiles, y se los considera comerciantes si su mandato no va unido a un contrato de trabajo. Ambos deben tener, en su condicin de intermediarios, una instalacin fija en donde el pblico los pueda encontrar, es decir, una oficina o escritorio (890) . Para Rodrigo Ura, los llamados agentes comerciales tienen por funcin tpica promover con su actividad, y mediante una retribucin, la conclusin de contratos en favor de su principal, o de conclurlos por s, pero en nombre y por cuenta de este ltimo. Por tanto, el empresario recurre a los agentes con el objeto de crear, conservar o ampliar la clientela propia del establecimiento (891) . Polo, por su parte, afirma que se debe entender por agente de comercio a todo comerciante que est encargado de modo permanente de realizar o preparar contratos mercantiles en nombre y por cuenta ajena (892) . Vicente y Gella dice que los denominados agentes de comercio o comerciales se dedican al servicio de varias casas mercantiles simultneamente, de las cuales reciben productos con encargo de facilitarles compradores; por regla general, su naturaleza jurdica es la de los comisionistas, y son ellos mismos verdaderos comerciantes (893) . Vivante define los agentes de comercio como aquellos que se dedican de modo estable a la busca de negocios por cuenta de uno o ms comerciantes, y que generalmente tienen por nica misin promover las proposiciones de los clientes y trasmitirlas al principal acompandolas de sus informaciones; el principal se reserva el derecho de aceptarlas o rechazarlas; luego aclara que si el agente pone, junto a su actividad, una hacienda autnoma, trabaja en nombre propio y por profesin habitual para varias casas, y promueve negocios entre ellas, se lo puede considerar comerciante como titular de una agencia o de una oficina de negocios (894) . Y por ltimo, Zavala Rodrguez dice que el contrato de agencia comercial pone a cargo del agente de comercio, con carcter estable, la responsabilidad directa de una representacin comercial exclusiva y excluyente para uno o ms lugares -zona-, aun respecto del propio productor o representado; y puede celebrar negocios con terceros, incluso con el propio productor mediante el pago de las remuneraciones o comisiones pactadas (895) . b) En cuanto a la legislacin comparada, antes de abordar los textos, hemos de sealar que unos han observado un punto de vista objetivo al regular el contrato de agencia (Suiza, Italia, Austria, Japn), mientras otros han seguido un criterio subjetivo, al referirse al agente de comercio (Alemania, Francia). As, tenemos:

I) En Italia, el art. 1742 del Cdigo Civil da la nocin del contrato de agencia al determinar que es aquel por el cual una parte asume de manera estable el encargo de promover, por cuenta de la otra, mediante retribucin, la conclusin de contratos en una zona determinada. Para agregar luego que son obligaciones del agente (art. 1746) cumplir con el encargo que se le ha confiado en conformidad a las instrucciones recibidas, y proporcionar al preponente las informaciones relativas a las condiciones del mercado de la zona que se le ha asignado y cualquiera otra informacin til para valorar la conveniencia de cada uno de los negocios. II) En Suiza, el Cdigo nico de las Obligaciones, que regula el contrato de agencia en el art. 418, mod. por la ley del 4 de febrero de 1949, define al agente como aquel que asume de manera permanente el compromiso de gestionar la conclusin de negocios para uno o varios mandantes, o de conclurlos en nombre y por cuenta de stos, sin estar ligado a ellos por un contrato de trabajo. III) En Alemania, el art. 84 del Cdigo de Comercio, modificado por la ley del 6 de agosto de 1953, caracteriza al representante mercantil (Hndlvertreter) como a la persona con una actividad comercial propia a quien otro comerciante le encarga mediar o conclur negocios, en forma permanente, en nombre de ese comerciante. IV) En Francia, el art. 1 del decreto del 23 de diciembre de 1958 define al agente comercial como al mandatario que a ttulo de profesin habitual e independiente, sin estar ligado por un contrato de locacin de servicios, negocia y, eventualmente, concluye compras, ventas, locaciones o prestaciones de servicios en nombre y por cuenta de productores, industriales o comerciantes. c) Sin dejar de reconocer lo dificultoso de dar una definicin de esta figura sui generis (896) , mxime si tenemos en cuenta que en nuestro pas no se cuenta con una legislacin especfica, exponemos a continuacin un concepto descriptivo que aprehende los caracteres comunes a las definiciones doctrinales y legales compulsadas, para luego desarrollarlo en forma analtica, poniendo en evidencia los caracteres naturales o contingentes que se presentan, aun cuando stos no correspondan a la esencia de la figura jurdica del agente de comercio. Se debe entender que agente de comercio es aquel sujeto de derecho que con autonoma e independencia de actuacin, en forma organizada, asume los riesgos de promover la realizacin de negocios, por cuenta ajena, de modo estable y continuado, dentro de determinada zona, mediante el pago de una retribucin.

JURISPRUDENCIA Constituye contrato de agencia aquel celebrado entre una parte denominada fabricante y la otra, representante o vendedora, por el cual el primero designa a la segunda como nico y exclusivo representante para la venta de un determinado producto de su fabricacin, en una zona determinada, comprometindose este ltimo a no representar a otra firma del mismo nombre, fijndose en el contrato, adems del precio y condiciones de venta, la garanta que debe otorgar el fabricante, las comisiones a reconocer al representante por las ventas que realizara y la forma de pago (Cm. Com., A, ED, 73, 212).

I. Es condicin esencial que el agente sea un sujeto distinto de quien le efecta el encargo (897) , con prescindencia de que sea una persona de existencia ideal (898) o de existencia fsica, aun cuando es ms frecuente el desempeo de la condicin de agente por personas individuales.

JURISPRUDENCIA Bsicamente, en la terminologa jurdica, se dice agente de comercio a aquel que acta para producir efectos que interesan y adoptan sujetos distintos de l (Cm. Com., A, ED, 61, 362). II. El agente de comercio no desempea su rol en la esfera del preponente, sino que lo hace en una explotacin propia, cuyo propietario es l mismo en persona (899) ; es decir que tiene una actividad autnoma respecto de quien le efecta el encargo, por cuanto est unido a ste slo por una relacin contractual; pero en el ejercicio de los actos de comercio relativos a su actividad especfica ellos son realizados sin ningn vnculo de subordinacin o de relacin de dependencia (900) . El agente de comercio es titular de su propia empresa (901) , y la prestacin de sus actividades no se realiza de modo subordinado; de ah que no est ligado al empresario principal por un contrato laboral, sino, precisamente, por un contrato de agencia (902) . Tiene amplia libertad de movimiento en la operatividad de su negocio, en la determinacin de la jornada laboral, personal y de sus dependientes, si los tuviera (903) , y aun en la designacin de subagentes en alguna comarca de la zona que tiene asignada (904) . En suma, el agente comercial cumple su funcin profesional, autnoma e independiente para producir servicios propios de su ejercicio comercial ordinario, en el cual estn comprendidos los necesarios para su propia intermediacin (905) .

JURISPRUDENCIA Son agentes de comercio quienes ejercen una actividad comercial independiente aun para otros (Cm. Fed., LL, 34, 815). III. El agente de comercio es un verdadero empresario que ejerce actos de comercio, concretamente actos de intermediacin en el cambio, como profesin habitual, lucrando con sus beneficios (906) ; que asume, a su propio riesgo, montar una organizacin para la colocacin de productos ajenos, para lo cual instala oficinas (907) , contrata personal dependiente ante el cual es responsable directo, efecta propaganda, etc. (908) . La doctrina, en general, le reconoce calidad de comerciante, ya que realiza sus actividades de intermediacin no en la esfera del preponente que le hace los encargos de negocios, sino que las efecta en su propia explotacin, consiguiendo su clientela, la cual est integrada por compradores a los cuales el preponente, que por hiptesis tiene el asiento en otro lugar, no llegara con sus ofertas de venta (909) . Como natural consecuencia del montaje de la organizacin empresaria para comerciar intermediando, el agente corre con los gastos propios de la explotacin (910) , pero se

debe entender que puede pedir el reembolso de los gastos extraordinarios motivados por instrucciones especiales del preponente (911) .

JURISPRUDENCIA El concesionario es un auxiliar autnomo que acta en nombre y riesgo propio, asumiendo la calidad de verdadero comerciante, se desempea como auxiliar del comerciante, pero es, a su vez, un empresario que coloca su propia organizacin comercial al servicio del concedente; acta por cuenta propia y tiene autonoma en la direccin de su negocio, y los actos de disposicin que l realiza con un tercero son vlidos porque tiene ese poder de disposicin (Cm. Com., A, ED, 62, 208). Reiterndose que realiza una actividad independiente aunque en inters de otros (Cm. Fed., LL, 34, 815). IV. Es caracterstica de las funciones del agente de comercio el promover la realizacin de negocios por cuenta de su comitente, por lo cual es, en esencia, un simple buscador de negocios, un colector de clientes (912) ; sin que tenga relevancia, para la existencia de la figura jurdica, que cuente con poderes de representacin para conclurlos, porque la representacin no es de la esencia, sino de la naturaleza de las facultades del agente (913) , razn por la cual el poder de representacin no se presume (914) . Los autores estn de acuerdo en que en la mayora de los casos los agentes no tienen poder de representacin del preponente, por lo cual, al no estar en condiciones de conclur los negocios, hacen las veces de meros mandatarios del preponente (915) .

JURISPRUDENCIA El agente de comercio que da fin al negocio por s mismo, es decir, que est facultado para convenir las operaciones de que se trata, tiene algunas condiciones anlogas al comisionista, y se diferencia en que, mientras ste concluye la negociacin o contrato en su propio nombre, el agente lo hace en el del representado, hallndose ligado por un contrato de cierta estabilidad con una de las partes en cuyo inters acta (Cm. Com., LL, 15, 245). El agente o representante mercantil ejerce en forma autnoma su propia actividad, sin otra sujecin con la empresa que la que impone el cuidado de los intereses de sta y la necesidad de procurar negocios (Cm. Com., LL, 37, 115; JA, 1945-I, 100; GF, 174, 175). La representacin como agente oficial para la venta de productos de la firma actora, en manera alguna implica el poder de representarla (ST Santa Fe, RSF, 6, 175). Los concesionarios son agentes auxiliares independientes que actuando en forma independiente colaboran total o parcialmente en las nuevas formas de comercio, ya como auxiliares en la concertacin de operaciones, ya como rganos intermediarios (Cm. Com., A, ED, 62, 208).

El agente de comercio, aunque sea con exclusividad, realiza los negocios en nombre y por cuenta del principal (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 37, 471). El agente es un comerciante que acta en su propio nombre y riesgo, aunque su actuacin puede ser diversa segn los distintos casos particulares (Cm. Com., B, LL, 101, 189). V. Otro de los caracteres esenciales del agente de comercio es que su actuacin en la tarea de cooperacin con el preponente debe ser estable, debe revestir continuidad; por consiguiente, si su gestin fuera ocasional, o en negocios aislados, u ofreciera sus servicios a cualquier mandatario eventual, no encuadra dentro del concepto (916) . Empero, hay que sealar que esta exigencia de estabilidad en el cargo de agente no implica relacin de dependencia alguna (917) .

JURISPRUDENCIA El agente mercantil cierra los negocios en nombre de su representado, hallndose ligado con ste por un contrato de cierta estabilidad (Cm. Com., LL, 15, 245). El contrato de agencia es de ejecucin continuada, por lo cual los hechos producidos en la ejecucin del contrato tienen, en cuanto a esos hechos, los efectos de la ejecucin del contrato mismo. Por lo que el principal -a falta de disposicin expresa- no puede disponer la suspensin del agente, ni negar la asignacin mensual convenida para gastos (Cm. Com., LL, 37, 115; JA, 1945-I, 100). En el derecho privado, la figura del agente de comercio en sus manifestaciones ms usuales se caracteriza siempre por la permanencia de su accionar (la "habitualidad" del art. 1, C.Com.), sin perjuicio de su ms ntida raz contractual (Cm. Com., A, ED, 61, 362). Ratificndose que el agente de comercio es aquel que en forma permanente se ocupa en la promocin (mediacin) o conclusin de los negocios de otro comerciante (Cm. Com., LL, 14, 245). VI. Es tambin de la esencia de la figura jurdica del agente de comercio el tener asignada con exclusividad una determinada zona geogrfica que abarque una o ms plazas para desempear sus funciones especficas. Ello se comprende si se tiene en cuenta que el fundamento de la instalacin de agencias es promover nuevos negocios y captar nuevos clientes que se hallen alejados del productor-preponente, y, a la vez, evitar intermediarios (918) . A la determinacin de la zona se acostumbra adicionar un pacto o clusula de exclusividad, que puede ser en favor del preponente, si el agente se obliga a no promover ms negocios que los del preponente, o en favor del agente, si el preponente le garantiza que ser nico agente en la zona (919) . En este ltimo caso, y vinculado con el punto siguiente, es de prctica que el agente cobre comisiones, llamadas "indirectas" (920) , sobre los negocios efectuados en su zona, aun cuando l no haya intervenido en ellos (921) .

JURISPRUDENCIA Constituye contrato de agencia aquel celebrado entre una parte denominada fabricante y la otra, representante o vendedora, por el cual el primero designa al segundo como nico y exclusivo representante en una zona determinada para que venda un producto de su fabricacin, comprometindose el agente a no representar a otra firma del mismo nombre, fijndose en el contrato, adems del precio y condiciones de venta, la garanta que debe otorgar el fabricante, las comisiones a reconocer por las ventas que efecte, y la forma de pago (Cm. Com., A, ED, 73, 212; Cm. Com., GF, 154, 157; d., LL, 15, 245). VII. El agente de comercio, que realiza su actividad intermediadora como profesin habitual, percibe por cada negocio una retribucin, que generalmente es porcentual a su contenido econmico, llamada comisin (922) . Ello se comprende, pues, por ser de la esencia de su actividad promover negocios, conseguir nuevos clientes, ampliar la colocacin de los productos del preponente; es decir que a mayor eficiencia del agente, mayor ser la cantidad de negocios realizados por el principal, lo que ha de redundar directamente en un mayor monto de comisiones percibidas por el agente. Es doctrina pacfica que el agente no tiene derecho al cobro de comisiones hasta que el negocio sea aceptado y, por tanto, concludo por el preponente (923) . Como fcilmente se comprende, tal aceptacin no ser necesaria cuando el agente tenga mandato representativo del preponente que lo faculte a conclur negocios en nombre de aqul, pues en tal caso el negocio queda concludo sin la aceptacin ulterior del mandante. Lo expresado en los prrafos anteriores se refiere a las comisiones denominadas "directas", pero, como ya hemos dicho, el agente de comercio tiene derecho a la percepcin de las llamadas comisiones "indirectas", que son las correspondientes a los negocios concludos con clientes que tienen asiento en la zona que le ha asignado el preponente, aun cuando tal negocio se haya concludo sin la intervencin del agente (924) .

JURISPRUDENCIA La persona designada como representante exclusivo de una firma social para la venta de sus productos en un lugar y tiempo determinados, cuyo trabajo, segn lo convenido, se retribuira sobre la base de comisiones a liquidarse sobre las ventas que se efectuaran en ese lugar, ya sea por su intermedio o con prescindencia de ella, tiene derecho a ser indemnizada del lucro cesante durante el tiempo en que, vigente el contrato, la demandada dej de enviarle las mercaderas colocadas en la plaza, y a ser pagada de las comisiones por las ventas efectuadas, durante ese tiempo, directamente por la sociedad (Cm. Com., GF, 154, 157). Concertada la operacin, vigente el contrato de agencia, se debe la comisin correspondiente, aunque se le hubiese dado cumplimiento despus de vencido (Cm. Com., B, LL, 87, 672).

El agente tiene derecho a cobrar comisin por las operaciones realizadas por el industrial en la fbrica si tena asignada una zona de exclusividad y su mandante saba que los aparatos vendidos iban a ser colocados en la zona del agente (Cm. Com., B, DJ, 604, 24/4/59).

64. COMPARACIN CON OTRAS FIGURAS JURDICAS. RGIMEN APLICABLE. Para conclur con el estudio sobre el agente de comercio consideramos seguidamente las diferencias que esta figura presenta con otras figuras clsicas del derecho; ms adelante, en razn de que no existe en nuestro pas regulacin legal especfica, expondremos algunas pautas interpretativas sobre el rgimen legal aplicable a los derechos, obligaciones y responsabilidades resultantes de la actuacin profesional del agente (925) .

a) Comparacin con el corredor, el comisionista, el mandatario o representante, y el viajante de comercio. I. No encuadra dentro de la figura del corredor porque: A) no es un mero intermediario entre la oferta y la demanda, con la sola funcin de poner en contacto a las partes, sino que realiza la operacin directamente y, por lo comn, se desempea en nombre propio (926) ; B) la actuacin del corredor es aislada y eventual respecto de las partes, mientras que el agente est vinculado al preponente por una relacin contractual estable y continuada; C) el corredor es un intermediario neutral entre las partes, mientras que el agente acta por encargo, bajo instrucciones y en inters del preponente, frente a quien tiene el deber de colaboracin y fidelidad; D) el corredor, por lo comn, les cobra comisin a las dos partes contratantes; el agente, slo a quien le realiz el encargo: el productor; E) el corredor slo tiene derecho a la comisin por los negocios en los cuales efectivamente interviene; el agente, bajo ciertas condiciones, tiene derecho a percibir comisiones "indirectas" en los negocios en que no interviene. II. Se diferencia de la figura del comisionista, adems de por algunas de las caractersticas ya apuntadas en el apartado anterior, porque si bien por lo general se desempea en nombre propio -oportunidad en que se le aplican las normas correspondientes a ese auxiliar autnomo (927) -, no lo hace en negocios individualmente determinados, y debe tener en cuenta en cada caso la modalidad del contrato, que puede colocarlo, como hemos visto (928) , si no en estado de subordinacin total, lo que le dara carcter de empleado, en estado de sujecin a directivas que lo alejan de la figura corriente del comisionista, como, por ejemplo, obligndolo a actuar en nombre y por cuenta del productor, a vender una cantidad mnima de los productos, a realizar determinada publicidad (929) . Por otra parte, en determinadas circunstancias, el agente puede no asumir frente al tercero ninguna responsabilidad, como lo hace el comisionista (arts. 222 y 232, C. Com.). III. Se diferencia del mandatario o representante porque comnmente carece de representacin y no acta exclusivamente en nombre del productor, sino por lo general desarrolla su actividad en nombre propio y por su cuenta y riesgo, y el contrato que lo liga con el productor no puede ser rescindido por ste discrecionalmente, como est

permitido respecto del mandato; si lo hiciera, y ello originara perjuicios al agente, debe indemnizarlo (930) . IV. Se diferencia de los viajantes de comercio regulados por la ley 14546 Ver Texto porque los agentes comprendidos en este estatuto especial, tienen relacin de subordinacin de carcter laboral con el titular del establecimiento del cual dependen: son viajantes-empleados (931) , y, como vimos, el agente de comercio se caracteriza por su actividad autnoma e independiente. Asimismo, se distingue del llamado viajante libre o autnomo (932) , en que ste recorre la zona donde desempea sus actividades, procurando clientes mediante visitas domiciliarias, mientras que el agente de comercio tiene establecidas sus oficinas, a las cuales concurren los clientes.

JURISPRUDENCIA La representacin como agente oficial, denominada por los autores y las legislaciones ms recientes "contrato de agencia", puede, alguna vez, tener poder de representacin de la firma que la ha otorgado, pero normalmente no lo tiene. Es un contrato que la mayora de los autores identifica con el mandato; pero ahora tiende a definirse asumiendo fisonoma propia (ST Santa Fe, RSF, 6, 175). El agente mercantil que da fin al negocio por s mismo, es decir, que est facultado para convenir las operaciones de que se trata, tiene algunas condiciones anlogas al comisionista y se diferencia en que ste concluye la negociacin o contrato en su propio nombre, mientras que el agente mercantil lo hace en el del representado (Cm. Com., LL, 15, 245). El agente comercial slo es, como el mandatario o el comisionista, un simple tenedor de la cosa que recibe en nombre de su mandante, y no adquiere ni celebra un convenio que afecte las condiciones del dominio de la cosa (Cm. Com., LL, 15, 245). La actuacin de un agente comercial en nada difiere, desde el punto de vista de la relacin externa (con la clientela), de la que cumple el viajante; las diferencias surgen de la relacin interna (con el principal), pues, en el caso de la agencia, la relacin se traba entre empresa y empresa, y no tendr carcter personal (Cm. Trab., V, 19/10/64). Puntualizando, asimismo, que el agente de comercio difiere del viajante por el hecho de no estar sujeto a control ni vigilancia en el cumplimiento de sus funciones, de las cuales debe rendir cuentas en los trminos que debe hacerlo un mandatario, pero debe tener una sede propia, organizando a su propio riesgo la colocacin de los productos ajenos (Cm. Trab., VI, RED, 11, 1130).

b) Rgimen jurdico aplicable. Tratndose de una figura jurdica no regulada en nuestro ordenamiento positivo (933) , las relaciones que se establezcan debern ajustarse a las clusulas contractuales que en cada caso se hayan pactado, siguiendo para ello las pautas interpretativas propias de los contratos comerciales (arts. 216 Ver Texto y ss., C.Com.), prestando especial atencin

si en el mbito de la relacin interna entre el agente y el preponente existe o no relacin de subordinacin de naturaleza laboral (934) . Para el caso en que no existiera contrato, o si de la interpretacin del contrato suscrito no surgieran con claridad los derechos, deberes y responsabilidades de las partes, resultarn de aplicacin las normas relativas a otros contratos, v.gr., corretaje, comisin, mandato, locacin de obra, aplicables por analoga, y siempre que no resulten incompatibles con la esencia y finalidad del contrato de agencia (935) .

JURISPRUDENCIA La figura del agente comercial adquiere en la prctica las mltiples variantes que imponen las necesidades de colaboracin que requiere el desenvolvimiento de cada empresa, por lo cual la situacin jurdica, a falta de estatuto legal especfico, debe ser contemplada con arreglo a las modalidades que se establezcan en los diversos supuestos particulares para el ordenamiento de las relaciones recprocas (Cm. Com., LL, 49, 107; JA, 1947-IV, 425; GF, 190, 359; Cm. Com., B, JA, 1953-III, 64; d., LL, 107, 797; d., LL, 101, 189; JA, 1960-V, 282; GF, 230, 165). (872) Fernndez, I, vol. 1, 222, n. 1: El ejemplo ms corriente se tiene en las llamadas agencias o vendedores de automotores, o de artculos para el hogar (televisores, radios, cocinas, aparatos de limpieza, etc.), que generalmente trabajan con los productos de una sola empresa, pero pueden hacerlo con los de varias. (873) Fernndez, I, vol. 1, 223, n 3. V. cap. V, n 60. (874) Deca tiempo atrs uno de los autores de este tratado: "Existe grave dificultad para definir genricamente, desde el punto de vista jurdico, al agente de comercio; ninguna de las definiciones que hemos tenido a la vista resulta aceptable, al menos en trminos absolutos" (Fernndez, I, vol. 1, 223, n 4). (875) Ascarelli, Introduccin, 150: Algunas veces, dichos agentes tienen una oficina propia, que puede estar provista de personal y goza de una posicin autnoma, estando obligados a seguir instrucciones del principal. (876) Auletta, Elementi di diritto commerciale, Miln, 1955, 27. (877) V.: Gierke, I, 227: Los representantes mercantiles (antes: los agentes de comercio); y Katz, Los representantes de comercio segn la nueva ley de Alemania Occidental, en DT, 1958, 46. (878) Cosack, Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1935, I, 300: El naviero Holst, de Hamburgo, realiza operaciones de trasporte entre Hamburgo y Reval; en todos los viajes toca Pillau; por esto ha otorgado poderes a Preuss en Knigsberg para conclusin de contratos de fletamentos para sus barcos, prometindole por cada operacin y como comisin un 5% de los fletes; posteriormente instala en Knigsberg una sucursal propia y coloca a Preuss al frente de ella, con iguales poderes. En este caso, Preuss ha sido en un principio agente comercial de Holst y posteriormente se ha convertido en su dependiente mercantil.

(879) Farina, El agente de comercio, en LL, 124, 1369. (880) Ferri, Manuale, 764. (881) Fr, Gli agenti di commercio nel progetto per il nuovo codice, en RDC, 1924-I, 34. (882) Ferrara, Empresarios y sociedades, 81. Este autor aclara ms adelante que como el art. 1742, C. Civ. italiano, no especifica la clase de contratos que el agente debe promover, y tericamente no queda excludo que en vez de contratos de salida de mercaderas y servicios del empresario se trate de contratos realizados para la provisin de materias primas o de otros bienes necesarios para el ejercicio de la empresa, parece que se esfuman las lneas caractersticas de esta institucin. (883) Fontanarrosa, nos. 429/430. (884) Gierke, I, 229/231. (885) Heinsheimer, 86. Este profesor alemn, de la Universidad de Heidelberg, que escribi antes de ser reformado el Cdigo de Comercio, por la ley del 6/8/53, aclara que la posicin jurdica de los agentes de comercio, en la mayora de los casos y para los diferentes negocios, es ms bien la de un simple intermediario y, con menos frecuencia, la de un encargado de su conclusin. Agregamos que en Italia ocurre lo mismo; tanto bajo la vigencia del Cdigo de Comercio de 1882: Vivante, I, n 287; como en la actual legislacin: Messineo, II, 235; Ferrara, 82. Lo propio ocurre en Espaa: Ura, 545. (886) Messineo, II, 235/6: Tiene, en esas funciones, dentro de ciertos lmites restringidos, la representacin del preponente (art. 1745, C. Civ. italiano). En otro caso, se puede tener la figura del agente representativo (art. 1752). Aqu el agente est autorizado para conclur contratos en nombre del preponente, con los efectos normales de la representacin ordinaria. (887) Mossa, Derecho mercantil, I, 75. Este autor efecta el comentario sobre el Acuerdo Colectivo Laboral del 12/7/34. (888) Ramella, II, 249 y 252. (889) Ripert, I, n 160: por ejemplo, las oficinas contenciosas, agencias de informaciones comerciales, agencias matrimoniales y teatrales, y de viajes y turismo. (890) Ripert, I, n 159. (891) Ura, 543. (892) Polo, Leyes mercantiles y econmicas, Madrid, 1956, ap. 7, 95. (893) Vicente y Gella, Curso de derecho mercantil comparado, Zaragoza, 1960, 130. (894) Vivante, I, n 288.

(895) Zavala Rodrguez, I, n 297. (896) Conf.: Rocco, 311, n. 315: Repetimos aqu lo que ya hemos advertido: la palabra "agente" es un trmino vago e incierto. (897) Conf.: Gierke, I, 231: El representante mercantil -antes agentes de comercio- est encargado por "otro", a quien se le denomina "empresario". Anteriormente se empleaba el trmino principal (Geschaftsherr); la nueva denominacin "empresario" (Unternehmer) se presta a confusiones, porque tambin el representante mercantil es empresario. Lo mejor ser, pues, denominar "el otro empresario". (898) Conf.: Malagarriga, Algunas consideraciones sobre el contrato de agencia, en JA, 1962-V, 60; Fernndez Madrid, en Omeba, III, 219, n. 31; Ramella, II, 256: especialmente sociedades colectivas. (899) Conf.: Cosack, I, 302. (900) Conf.: Mossa, ob. cit., I, 75: La independencia asegura, en la relacin de agencia, un ordenamiento diverso del que regula la relacin de empleo. (901) Conf.: Vivante, I, n 289; Heinsheimer, 87; Gierke, I, 232; Ura, 534. (902) Conf.: Cousi y Marion, 60: trata con l de igual a igual. (903) Conf.: Gierke, I, 232; Rotondi, Contrato de agencia y corretaje, en DT, 1951, 82. (904) Conf.: Ferrara, 81. (905) A. Formiggiani, Il contratto di agenzie, Turn, 1958, 8. (906) Tomo I, 25 y ss. (907) Conf.: Gierke, I, 232: El representante mercantil debe ejercer una actividad (Gewerbetreibender), es decir que debe presentar alguna exteriorizacin de ella (nombre comercial, letreros, etc.). (908) Conf.: Ferrara, 81: Se comprende que el agente de comercio pueda asumir el carcter de empresario mercantil por razn de la organizacin creada por l, con todas sus consecuencias. (909) Estn conformes con la calificacin de comerciante: Cosack, Formiggiani, Heinsheimer, Ferri, Ferrara, Ramella, Polo, Vivante, Zavala Rodrguez, lugs. cits. (910) Conf.: Vivante, I, n 291: salvo pacto en contrario. (911) Conf.: Gierke, I, 235. (912) Conf.: Ferrara, 81/2.

(913) Conf.: Vivante, n 295. (914) Conf.: Heinsheimer, 87. (915) Conf.: Vivante, I, n 287; Ferrara, 82; Messineo, II, 235; Heinsheimer, 86; Gierke, I, 233: Si tiene facultad de conclur negocios, se denomina "Abschlussvertrer"; si carece de ella, "Vermittlungsvertrer"; la mayora en Alemania son estos ltimos. (916) Conf., por todos, Garrigues, Los agentes comerciales, en RDM, 1962-I, 7 (vol. XXXIII, n 83, p. 21). (917) Conf.: Ura, 543. (918) Conf.: Gierke, I, 228. (919) Conf.: Messineo, VI, 61, quien habla de un derecho de exclusiva en sentido doble, al estudiar el art. 1743, C. Civ. italiano, que dice: "El preponente no puede valerse simultneamente de varios agentes en la misma zona y para el mismo ramo de actividad, ni el agente puede asumir el encargo de tratar en misma zona y para el mismo ramo los negocios de varias empresas en competencia entre s". (920) Conf.: Gierke, I, 237; Rodrguez y Rodrguez, I, n 228. (921) Conf.: Ferrara, 85. (922) Conf.: Messineo, II, 236: siempre es una retribucin mediante comisin. (923) Conf., por todos, Ferrara, 84, quien precisa el concepto, diciendo: "La obligacin primordial del principal es la retribucin que consiste en una comisin sobre los negocios no slo convenidos, sino que adems se hayan cumplido regularmente o, como se dice en la prctica, tengan buen fin (art. 1748, C. Civ. italiano). Por lo cual la comisin se limita a los negocios fructferos procurados por el agente. El empresario comitente no tiene obligacin alguna de conclur los negocios que le propuso el agente, pero se comprende que una negativa repetida puede dar derecho, en ciertos casos, a la rescisin del contrato". (924) Conf.: Gierke, I, 237; Rodrguez y Rodrguez, I, n 228; Vivante, I, n 292: Como contrapartida, el principal no tendr que retriburle por las operaciones realizadas con clientes que no ejercen el comercio en la zona, pero que estn de paso en ella. (925) V.: Fernndez Madrid, en Omeba, III, 222/3, y Farina, lug. cit., quienes tratan separadamente los derechos, obligaciones y responsabilidades resultantes del contrato de agencia. (926) Fernndez, I, vol. 1, 224. Conf.: Vivante, I, n 289; Rodrguez Quesada, El agente de comercio, en LL, 80, 950; Zavala Rodrguez, I, 151; Varangot, Agente comercial, en ED, 22, 1000, ap. V, g. Contra: Farina, en LL, 124, 1370, n 5, y Fernndez Madrid, en Omeba, III, 220. (927) Conf.: Rodrguez Quesada, lug. cit.

(928) V. n 62. (929) Fernndez, lug. cit. (930) Fernndez, I, vol. 1, n. 3: expresamente lo establece el art. 1751 del C. Civ. italiano; Jos Vidal, en Recueil Dalloz, oct. 1958, 541 (resea en LL, 93, 998). (931) V. n 60. (932) Fernndez, I, vol. 1, 225. Conf.: Satanowsky, II, 406; Malagarriga, Trat., II, 153: corredores libres. (933) Fontanarrosa, n 430: La falta de regulacin legal ha contribudo a mantener su figura jurdica un poco desdibujada. (934) V.: Deveali, El agente o representante de comercio, en DT, 1956, 65. (935) Se puede considerar conformes con nuestra posicin: Fontanarrosa, 431; Farina y Varangot, lugs. cits.; Fernndez Madrid, en Omeba, III, 224. Este autor, en otro lugar (III, 217, n. 17), con postura que compartimos, dice: "Consideramos que la figura del agente de comercio merece una regulacin legal especfica, no solamente por las controversias y conflictos jurdicos que suscita la omisin de la ley, y por la creciente importancia y difusin del contrato de agencia, sino tambin y en especial, porque, dada la gran variedad de modalidades que se pueden pactar en la relacin interna entre el comerciante y el agente y la total libertad en que se encuentra ste desde el punto de vista legal para entrar en relaciones con el cliente o el pblico en general, pueden suscitarse equvocos respecto de la representacin (que el agente puede tener o no), as como de las responsabilidades emergentes de los contratos que celebran". SECCIN II - CORREDORES

65. ANTECEDENTES HISTRICOS. DERECHO COMPARADO. La figura del corredor o mediador, como se lo designa en el derecho comparado (936) , ya era conocida en la antigedad; tanto es as que en Babilonia, el Cdigo de Hammurabi se refera a ella, aunque, como ocurra con otras instituciones (v.gr., mandato, ttulos al portador, representacin), nada indica que se le poda atribur, por entonces, naturaleza comercial (937) . Al principio su actividad se desarrollaba mediando entre un nativo del pas y un extranjero a quienes les serva de intrprete (938) ; despus se generaliz llenando una sentida necesidad tanto para los compradores, como para los vendedores en general. En esencia, la tarea del corredor o mediador consista en facilitar los informes precisos en dnde y bajo qu condiciones se poda comprar o vender los productos que las partes necesitaban, todo ello mediante el pago de una remuneracin. En Grecia se los denomin proxenoi, que significa conciliador, eran empleados y autorizados por el Estado; en Roma, en cambio, no tenan esa condicin (939) y se los

denominaba proxenetae o mediatores, denominacin esta ltima que fue usada por primera vez por Justiniano (940) . Sus funciones estaban definidas por una ley del Digesto (lib. L, tt. XIV, n 3): son los mediadores que intervenan en las compras y en las ventas, en los comercios, en los contratos lcitos y por costumbre estaban admitidos por causa de utilidad. Junto con el pactum proxenetium, tambin fueron contemplados en las Pandectas (tt. 14, lib. 4); segn los fragmentos de Ulpiano que este ttulo contiene, no se daban contra el proxenetae la actio mandati, ni la locatio conductio, pero podan ser demandados en virtud de la actio doli si haban procedido con dolo et calliditate (941) . Por ese tiempo, los corredores tenan el carcter de personas privadas, y sus cargos eran completamente libres y sin restricciones de ninguna clase (942) . Con la intensificacin del comercio, en la Edad Media aumentaron considerablemente las actividades de estos agentes, desarrollndose un verdadero derecho de corretaje, elaborado en parte sobre la base del sistema de la Edad Antigua, el que seguramente haba persistido merced a los rabes, conclusin a la cual se ha llegado por el modo de nombrar a los corredores: sensarius (del rabe simsar); empero, tal sistema de corretaje tena en su conjunto algunas particularidades propias, con una fuerte inclinacin al sistema corporativo (Genossenschaften) germnico (943) . A partir del siglo XII se produjo un trascendente cambio en esta institucin; ello se manifest en Italia, donde se produjo un definido carcter oficial de los corredores (944) y sus funciones fueron reguladas por el Estatuto de Florencia de 1299, y ms ampliamente por el Estatuto de 1327, y se constituy en cada ciudad una corporacin de corredores. Su intervencin era a veces obligatoria en los contratos; se les prohiba realizar operaciones por cuenta propia y asociarse con comerciantes; deban anotar en un registro los negocios en que intervenan, guardar secreto del nombre de las partes hasta la conclusin del contrato, y obrar con imparcialidad y sin engao. A sus manifestaciones orales o escritas se les otorgaba plena fe en juicio (945) . Este sistema, que tenda a la reglamentacin de los agentes, fue extendindose hasta constitur el desempeo de la mediacin, mediante corredores que eran verdaderos funcionarios pblicos, en un real monopolio (946) . La actividad mercantil intermediadora de los corredores, pas luego de Italia a Francia, donde se los denomin courtiers o courretiers (947) ; all se sancion por primera vez una ordenanza del siglo XIV, que reglament la profesin de courtiers du commerce (948) , la que en virtud de un edicto de Carlos IX, dictado en junio de 1572, adquiri carcter de office, esto es, cargo de nombramiento oficial; ello obedeci al propsito de evitar posibles abusos de confianza (949) . Siguiendo la tendencia del siglo XIX, el Cdigo de Comercio francs de 1807 mantuvo predominantemente un sistema monoplico en algunos aspectos, pero permiti la actuacin de corredores libres en las plazas donde no hubiera corredores oficialmente nombrados, hasta que la ley del 18 de julio de 1866, sobre los corredores de mercancas, proclam la libertad de corretaje y autoriz a cualquier persona a ejercer la profesin de corredor (950) . El actual sistema reconoce cuatro categoras de corredores: I) Corredores privilegiados: son los corredores intrpretes y conductores de buques (art. 82) y los corredores de seguros martimos (art. 79); tienen monopolio de plaza, sus cargos son de carcter oficial, son nombrados por decreto, y se desempean a la vez como funcionarios y comerciantes. II) Corredores inscritos o jurados: son corredores de

mercancas que se deben inscribir en el Tribunal de Comercio, quienes tienen la facultad de aceptar o rechazar la inscripcin, sin recurso alguno (951) ; deben prestar juramento de all su nombre- y se los considera como desempeando un cargo oficial. En virtud de la ley de 1866, gozan del privilegio de hacer ventas en pblica subasta de mercancas: A) al por mayor, y B) en caso de protesto de warrants. III) Corredores que realizan operaciones reglamentadas: son los que sin ser jurados pueden realizar operaciones de corretaje oficialmente reglamentadas, v.gr., corredores de bolsa, cuyos servicios son obligatorios para quien no es profesional (ley del 9/8/50); corredores de seguros, que aunque son libres tienen su propia reglamentacin (ley del 3/7/47); corredores catadores de vino, funcin creada por un decreto del 15/12/1813, que en la actualidad ha desaparecido. IV) Corredores libres: quienes a pesar de su condicin tienen fijadas algunas reglas profesionales por una resolucin del 5/11/46: A) no pueden facturar; B) toman constancia del acuerdo de las partes y las notifican; C) no tienen funcin alguna, una vez que las partes han concludo el contrato; D) el derecho de corretaje que pueden cobrar es satisfecho por mitades por las partes, salvo convencin en contrario, una vez concretado el acuerdo entre ellas (arts. 29 a 33). A ttulo de ejemplo (952) podemos citar: A) corredores martimos, que pueden actuar en las plazas donde no hay corredores privilegiados; B) corredores de trasporte por tierra o por agua, que se encargan de buscar para sus clientes medios de trasportes; C) corredores de publicidad; D) agencias de teatros; E) agencias de locacin de inmuebles; F) corredores de ventas de inmuebles. Por su parte, en Espaa, durante la Edad Media, se regul la profesin de corredor en las Partidas (ley XXXVI, tt. XVI, part. III), pero fue el Cdigo de las Costumbres de Tortosa el cuerpo orgnico que por primera vez dio carcter oficial a los corredores (953) , y los distingui en dos clases: I) los corredores de negociaciones privadas (fletamentos, cambio, prstamos, etc.), y II) los corredores que se dedicaban a las negociaciones pblicas (subastas, remates, pregones). Se los denominaba "personnes publiques", y se les exiga determinadas condiciones para ejercer el cargo; v.gr., capacidad legal, un examen ante la Curia, prestar juramento y ofrecer fianza suficiente. Sus obligaciones se las resuma con tres palabras: fidelidad, lealtad e imparcialidad. Les estaba prohibido ser comerciantes o tomar inters en operaciones de comercio; tampoco podan adquirir para s las mercaderas cuya venta se les encargase, ni pedir ni recibir mayor precio que el sealado (954) . Su principal derecho era cobrar la sisa, de lo cual se deduce que eran considerados "arrendadores de obra hecha", pues slo cobraban una vez llevada a cabo la operacin y, salvo en el contrato de fletamento, deban percibirla de quien solicitaba su intervencin (955) . Posteriormente las Ordenanzas de Bilbao (caps. XV y XVI) regularon los cargos de "corredores de mercaderas, cambios, seguros y fletamentos" y "de corredores de navos, intrpretes de sus capitanes o maestros o sobrecargos", siguiendo un sistema restrictivo, oficial y de monopolio; se les impona obligaciones de veracidad y de contabilidad, y la de no comerciar para s, ni ser aseguradores; prohiba, adems, ejercer la profesin a las mujeres. A ello sigui el Cdigo de Comercio espaol de 1829, con igual temperamento oficial y restrictivo, hasta que mediante el decr.-ley del 30/11/1868 se declar la libertad de corretaje. Empero, en 1874 se volvi al sistema oficial del Cdigo de 1829, que rigi hasta su derogacin por el Cdigo de Comercio de 1885, que adopt un sistema mixto, aceptando corredores libres y otros que gozaban de prerrogativas y privilegios y que deban estar colegiados (art. 89) (956) .

Volviendo al Medievo, hemos de decir que el corredor en Holanda (Brujas), en Inglaterra y en el territorio de la Liga Hansetica, tuvo mayor libertad que en los pases que hemos considerado antes, aunque todava se poda percibir una organizacin gremial y una fuerte vigilancia de las autoridades, pero ninguna intervencin obligatoria de los corredores. Al contrario, en Alemania del Sur se puso de relieve el carcter oficial de los corredores; ellos eran personas de una posicin oficial e imparcial, que ejercan su profesin y tenan cierto control sobre la actividad comercial en la que intervenan. Se les denominaba tambin "subcompradores" (Unterkufer) (957) . A fines del siglo XVI se unific el derecho de corretaje alemn, bajo la influencia italiana, al otorgrsele un carcter oficial y monoplico al sistema vigente. El Cdigo de Comercio alemn de 1861 (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch), si bien regul slo la situacin de los corredores mercantiles oficiales (art. 66), no les otorg ningn monopolio y permiti la actuacin de los corredores privados libres, quienes fueron desplazando a aqullos, poco a poco, hasta que el Cdigo de Comercio de 1897 (Handelsgesetzbuch) suprimi los corredores oficiales, aun cuando los corredores de comercio, que eran comerciantes, tuvieron frecuentemente funciones oficiales (ley de bolsa, leyes de estados particulares) (958) . En Inglaterra, desde la Brokers Relief Act de 1884, la profesin de corredor (broker) es libre; su actuacin puede ser como intermediario, pero generalmente acta como representante encargado de la compra o venta de mercancas. Lo que lo distingue del comisionista es que no tiene la posesin de las cosas que ha de comprar o vender, ni est facultado para contratar o recibir pagos en su propio nombre. Por su actuacin tiene derecho al pago de un corretaje (brokerage). Al contrato que se celebra mediante inscripcin en los libros del corredor se lo considera su prueba escrita si son llevados con arreglo a las prescripciones del Statute of Frauds de 1677 (959) . En la bolsa, los miembros del Stock-Exchange (bolsa de valores) londinense son, bien jobbers (especuladores) o bien brokers (agentes de cambios); stos compran y venden valores por orden de sus clientes (customers) y por intermedio de los primeros, que hacen las veces de corredores. Ambos, como miembros de la Stock-Exchange, se hallan sometidos a las reglas (rules) y reglamentos de la casa, y no pueden anunciarse pblicamente. Todas las operaciones que realizan deben anotarlas en sus libros, los cuales se han de exhibir en caso de litigio. Aparte de los agentes de cambio, miembros de la Stock-Exchange, llamado por ello Inside Brokers, existe gran nmero de corredores extraos a la bolsa, denominados outside brokers, que no se hallan bajo la inspeccin del Comit de la Bolsa y no ofrecen la menor garanta. Mientras los primeros, como dijimos, no pueden ser anunciados pblicamente en los peridicos, los outside brokers hacen profusa propaganda de su actuacin, prometiendo pinges beneficios. Por excepcin existen algunas casas mejor consideradas que celebran ms transacciones que la mayor parte de la Stock-Exchange-Brokers (960) . Un sistema anlogo al ingls rige en los Estados Unidos (961) .

66. SISTEMAS LEGISLATIVOS. NUESTRO SISTEMA VIGENTE. Segn lo expuesto en el nmero anterior, en general, la doctrina efecta una clasificacin tripartita de los sistemas que han regulado en diversas pocas y pases a los corredores; as tenemos:

I) Sistema monoplico, en el cual el corredor es un oficial pblico, designado por el Estado, restringido a un nmero determinado de agentes que son los nicos que pueden ejercer la profesin; fuera de ellos, quien practique el corretaje comete un hecho ilcito. Podemos considerar como encuadrados en el sistema monoplico a los Estatutos de Florencia de 1299 y 1327; al Edicto de Carlos IX, de 1572, en Francia; a las Ordenanzas de Bilbao (caps. XV y XVI); y al Cdigo de Comercio espaol de 1829. II) Sistema de libertad. En este tipo de rgimen el corretaje es una profesin privada cuyo ejercicio puede ser desempeado por cualquier persona, con la sola exigencia de llenar ciertos requisitos legales que las leyes de cada pas exigen en cada caso. Podemos considerar encuadrados en este sistema, entre otros, a Inglaterra, Estados Unidos, Alemania, Blgica, Bulgaria, Holanda, Hungra, Japn, Suiza, y debemos inclur a nuestro pas (962) . En efecto, habiendo regido el sistema monoplico de las Ordenanzas de Bilbao y de la ley del 14 de noviembre de 1821, el Cdigo de Comercio lo derog implantando un rgimen de libertad, ya que cumplidos los requisitos legales cualquier persona puede ejercer el corretaje, con excepcin de quienes no pueden ser comerciantes o quienes habiendo sido corredores han sido destitudos (art. 88). La exigencia de estos requisitos (capacidad, inscripcin, juramento, etc.) no basta para considerar que el sistema es mixto o intermedio, entre el de la libertad y el del monopolio, como entiende Siburu (963) . III) Sistemas mixtos. Aparecen como sistemas intermedios o mixtos aquellos que combinan de diversas maneras los caracteres de los dos sistemas anteriores. Pueden ser considerados encuadrados en stos los de Francia, Espaa, Austria, Chile, y tambin Italia, porque ciertas funciones de los llamados corredores libres (v.gr., agentes de cambio) quedan reservadas exclusivamente a quienes estn inscritos en el Registro Especial de la Cmara de Comercio del lugar (arts. 21 y 27, ley 1038, del 20/3/13) (964) .

JURISPRUDENCIA En nuestro derecho el corretaje es una profesin estrictamente reglamentada (Cm. Com., JA, 45, 665; GF, 151, 228; Cm. Civ. 1, JA, 38, 1012; Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792; Cm. Paz Santa Fe, J, 11, 279; y RL, XIX, 288). Las reglas que lo regulan, legisladas exclusivamente en la ley mercantil (Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 146, 637; Cm. Com., B, LL, 115, 811; ST Entre Ros, C.C., RL, XXIX, 503), revisten los caracteres de disposiciones de orden pblico (Cm. Apel. III Rosario, LL, 17, 313; Cm. Com., JA, 45, 665; GF, 151, 288; Cm. Com., B, DJ, n 429, 26/10/58; Cm. Civ. 1, JA, 38, 1012; Cm. Apel. 2 Crdoba, CJ, 10, 315; Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792); las partes no pueden, pues, derogarlas, y los jueces deben aplicarlas prescindiendo de los derechos de los particulares, ya que stos en ninguna circunstancia pueden prevalecer sobre principios de orden pblico (Cm. Apel. III Rosario, LL, 17, 313; 1 Inst. C.C. Rosario, RSF, 16, 101; Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ, X, 315, y Dig. Jur., II, 93; Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792; Cm. Com., A, RED, 10, 382). El corredor es un oficial pblico que debe llenar requisitos de idoneidad, inscribirse en un registro especial y prestar juramento ante el tribunal de comercio como condicin

para entrar en ejercicio de sus funciones (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 306; y JA, 1957-III, 81). No obstante haber sido despojado por la legislacin del carcter de funcionario pblico, el corredor de comercio ejerce una funcin que por la trascendencia social e inters pblico en la estabilidad de las transacciones no es meramente privada; ello explica los requisitos que bajo severas sanciones en caso de omisin impone a su ejercicio el Cdigo de Comercio (Cm. Paz Santa Fe, J, 11, 279; y RL, XIX, 288). Tambin se ha declarado que las modalidades con que entre nosotros est legislado el corretaje, oscilante entre el monopolio y la libertad, lo sealan como un oficio pblico ejercido con el control del Estado, al extremo de que ciertas faltas en el cumplimiento de sus deberes tienen sancin de destitucin (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 306; y JA, 1957-III, 81). (936) Conf.: Fontanarrosa, n 372; v.gr., art. 1754, C. Civ. italiano: Es mediador aquel que pone en relacin a dos o ms partes para la conclusin de un negocio sin estar ligado a ninguna de ellas por relacin de colaboracin, de dependencia o de representacin. (937) Conf.: Rehme, 44; Rodrguez Sastre, Operaciones de bolsa, Madrid, 1954, 191: En la poca de Psamtico (rey de Sais, 655-609, a.J.C.) formaban una casta. (938) Conf.: Blanco Constans, I, 610: Cumplan funciones anlogas a nuestros cnsules. (939) Conf.: Gierke, I, 243. (940) Conf.: Blanco Constans, I, 611. (941) Conf.: Rodrguez Sastre, I, 192. (942) Conf.: Blanco Constans, I, 611: Ni aun por razn de secta religiosa, pues los judos en su mayor parte eran los que a este oficio se dedicaban; Gay de Montell, Cdigo de comercio espaol comentado, Barcelona, 1948, I, 365: Este autor hace una subclasificacin, en proxenetae y argentarii; los primeros ejercan sus funciones especialmente en las provincias romanas y su nombramiento no era oficial; los segundos residan en Roma y eran nombrados por el prefectus urbi, quien poda suspenderlos en sus funciones y prohibirles la entrada al Foro. (943) Conf.: Gierke, I, 243; Rodrguez Sastre, I, 192: Tambin se los designaba, por esa poca: "misseti", "sensali", "mezzari", "censali". (944) Conf.: Gierke, lug. cit.: Encontramos all el empleo como funcionario municipal. (945) Conf.: Rodrguez Sastre, I, 192. (946) Conf.: Blanco Constans, I, 612.

(947) Conf.: Ripert, IV, 121: El origen de la palabra es discutido: probablemente "curare", poner cuidado; para otros: "cursitare", correr al costado del otro. Actualmente en Francia: "courtiers". (948) Conf.: Marti de Eixala, Instituciones de derecho mercantil de Espaa, Barcelona, 1911, V, 53. (949) Conf.: Ripert, IV, 121: Una resolucin del Consejo de Estado, del 15/4/1595, fij ciertas reglas relativas a los corredores de cambio y de banca, y la ordenanza sobre la marina, de 1682, reglament para la conduccin de los buques, la tradicin de los buques y los seguros martimos. Los corredores de comercio de Marsella fueron convertidos, en el siglo XVII, en titulares de cargos reales y se dedicaban adems a operaciones bancarias, con tan mal resultado que en 1777 fue preciso reorganizar la profesin. Los agentes de cambio se separaron entonces de los dems corredores y obtuvieron tambin que sus cargos fuesen oficiales. La revolucin priv de carcter de cargos oficiales a las funciones de los corredores junto con los otros, admitiendo la libertad de corretaje. Pero esta libertad fue pronto restringida por una ley del 28 vendimiario, ao VI, sobre la polica de la bolsa que limit el nmero de agentes de cambio y corredores. Algunos aos ms tarde, la ley del 28 ventoso, ao XI, dispuso que los corredores seran nombrados por el gobierno en nmero limitado. (950) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 110: Esta ley, que elimin al monopolio, tuvo gran repercusin en la legislacin posterior de otros pases, en el sentido de la libertad del corretaje. (951) Conf.: Ripert, IV, 126: Lo que es un proceder arbitrario que no condice con las costumbres francesas. (952) Conf.: Ripert, IV, 129: Es imposible estudiar todos los corretajes a que puedan dar lugar las operaciones comerciales. (953) Conf.: Gay de Montell, I, 366. (954) Conf.: R. Ruiz y Ruiz, La compraventa de valores mobiliarios, Madrid, 1944, 3. (955) Conf.: Rodrguez Sastre, I, 193. (956) Conf.: Rodrguez Sastre, I, 204. (957) Conf.: Gierke, I, 243. (958) Conf.: Gierke, I, 244: Slo se distingue del corredor mercantil (Handelsmakler), que es comerciante forzoso, el comerciante al menudeo (Krmermakler), que en la mayora de los casos es un pequeo comerciante (Minderkaufmann). (959) Curtis, Manual de derecho mercantil ingls, Madrid, 1931, 157. (960) Curtis, 286/291. (961) Conf.: Gierke, I, 252.

(962) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 110; Zavala Rodrguez, I, n 251; Fontanarrosa, n 374; Fernndez Madrid, en Omeba, III, 257: con algunas particularidades. (963) Siburu, III, n 514. (964) Conf.: Fontanarrosa, n 374; Messineo, II, 237/8: Realizar la venta en pblica subasta de valores pblicos, la ejecucin coactiva de operaciones de bolsa, y, en general, todo encargo confiado a los mediadores, por el Cdigo u otras leyes relativas a los valores pblicos. 67. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. NATURALEZA DEL CORREDOR. Se llama corredor la persona que realiza actos de corretaje, es decir, de mediacin entre la oferta y la demanda, buscando un interesado para la operacin que desea realizar el comitente (965) . Realizando un breve anlisis del concepto dado, diremos: a) La actividad de corredor slo puede ser desempeada por una persona fsica; est prohibida la formacin de una sociedad de cualquier tipo para esos fines (art. 105, inc. 1), incluso para ejercer el corretaje, porque la ley exige requisitos de carcter personal para asegurar la competencia, imparcialidad y honorabilidad de los corredores; sus funciones, de carcter indelegable, resultan incompatibles con el ejercicio mediante una sociedad, la que slo puede actuar por intermedio de sus representantes (966) .

JURISPRUDENCIA El corredor, en su calidad de oficial pblico, tiene que actuar personalmente, y en ningn caso es lcito que constituya sociedad, cualquiera que sea su denominacin (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.) (Cm. Com., A, RED, 10, 382). El fundamento de ello radica en que la ley tiene para ellos exigencias con las cuales garantiza su competencia, imparcialidad y honorabilidad, que son de carcter personal y, por tanto, no pueden ser delegadas en un ente social (Cm. Com., LL, 6, 659). Los corredores no pueden constitur sociedad de responsabilidad limitada (Cm. Com., LL, 48, 794; JA, 1947-IV, 284; y GF, 190, 534; LL, 58, 568). La prohibicin del art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., se aplica a las sociedades de hecho formadas por corredores, careciendo de derecho al cobro de comisin (Cm. Com., A, LL, 124, 405). Pierden el derecho a cobrar comisin los corredores que contrajeron sociedad (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.). Por tanto, carece de accin la sociedad que demanda al comprador y vendedor por el pago de la comisin de costumbre (Cm. 1 C.C. Crdoba, JC, IV, 503; RL, XXI, 272).

Frente a la postura sostenida en los fallos reseados hasta aqu, se ha declarado que si bien la doctrina y la jurisprudencia discrepan en cuanto a la prohibicin que contiene el art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., se ha admitido la legitimidad de sociedades formadas por corredores en el caso de que ellas limiten su objeto a operaciones de corretaje y estuvieren formadas exclusivamente por corredores, actuando ellos como intermediarios promovidos, financiados o facilitados por la sociedad que integran, ya que la actividad del corredor es de esencia estrictamente personal (Cm. Com., B, ED, 64, 144; A, ED, 43, 417). Carece de derecho a reclamar el cobro de comisin por corretaje la sociedad que intervino en la operacin concertada, si el objeto de tal sociedad no se limita a las operaciones de corretaje (Cm. Com., A, LL, 126, 74). Cuando el art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., prohbe a los corredores contraer sociedad de ninguna clase de denominacin, se refiere al hecho de que ellos no pueden participar en negocios extraos a sus funciones, ni formando asociacin con otras personas, pues existira el peligro del choque de intereses, que deben salvaguardarse en forma primordial, dado el carcter delicado y especial de sus tareas. Respecto de las actividades propias, no hay razones de orden prctico o de tica profesional que se opongan a su permisin (1 Inst. Com., consentida, Cap. Fed., LL, 20, 795). Pero la inscripcin de una sociedad en la matrcula de corredores requiere que sus componentes obtengan matrcula como tales individualmente, en la forma que determina el art. 89 Ver Texto, C.Com., y presten el juramento que impone el art. 90 Ver Texto del citado Cdigo (1 Inst. Comercial, consentida, LL, 20, 795). Si se trata de una sociedad de hecho, por ser todos los socios responsables, basta que uno de ellos est inscrito como corredor (Cm. Com., LL, 58, 568; JA, 1950-IV, 288). Es vlida la sociedad entre corredores para el ejercicio del corretaje (Cm. Com., B, LL, 75, 203; JA, 1954-I, 418; y GF, 212, 389). Resulta vlido el contrato celebrado entre dos hermanos para el corretaje de productos, pese a que uno de ellos obtena el 90 % de los beneficios y el otro poda o no prestar su actividad, si ste aport un bien a la sociedad, tena beneficio en ella y firm recibos por comisiones cobradas a la demandada, actuando el acto con formularios en los cuales figuraba el nombre de la razn social (de la disidencia del doctor Garguichevich) (Cm. Trab. II Rosario, RL, XXV, 1632). b) El contrato de corretaje es el acuerdo entre el corredor y el comitente por el cual el primero se obliga, mediante una retribucin, a buscar a la persona o cosa necesaria para llegar a la conclusin del contrato proyectado por el comitente (967) . A este contrato de carcter consensual, bilateral, oneroso y no formal, por lo general se lo concreta tcitamente, pues basta con que ambas partes acepten y realicen el negocio propuesto aprovechando los consejos, indicaciones y, principalmente, el resultado de las actividades del intermediario (968) . Es decir que hay que distinguir precisamente dos actos jurdicos bien definidos y de distinta naturaleza; ellos son el contrato de corretaje, entre el corredor y comitente, que tiene por finalidad la tarea de colaboracin y acercamiento de las partes (969) , y el contrato principal, que se lleva a cabo entre

aquellas partes que el comitente ha conseguido acercar, respecto del cual el corredor queda totalmente ajeno (970) . Y tambin hay que distinguir, pero ahora respecto exclusivamente de la relacin de corretaje, dos tiempos distintos que ella tiene. En efecto, en un primer estadio el comitente encarga al corredor su actividad mediadora, de cooperacin, para realizar un contrato determinado. Localizada la otra parte, el corredor trasmite la propuesta, y si ella es aceptada pone en contacto a las partes, quienes perfeccionan el contrato directa y personalmente; nace all el segundo estadio de la relacin de corretaje, del cual surge el derecho del corredor a cobrar su comisin (971) .

JURISPRUDENCIA El contrato de corretaje es el acuerdo entre el corredor y el comitente por el cual el primero se obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria para llegar a la conclusin de un contrato proyectado por el comitente (Cm. Civ. 2, LL, 12, 513; LL, 31, 544; JA, 1943-III, 460; Cm. Com., B, Dig. Jur., II, 91; JA, 1952-IV, 267; GF, 205, 457). Tiene carcter consensual, sin solemnidades, y puede ser verbal o escrito, pero si la comisin demandada pasa de doscientos pesos no es admisible la prueba de testigos (Cm. Apel. Dolores, DJBA, 57, 273). La funcin del corredor nace de un acto inicial, que es el encargo dado por el titular para obtener una oferta u ofrecer un negocio cualquiera, ya sea directamente a otro interesado, o ya a otro corredor; este encargo dado por la persona a quien el Cdigo llama "comitente", es el que establece la relacin jurdica entre ste y el corredor, o sea, un contrato por el cual el segundo ha de prestar un servicio, consistente en el corretaje, y el primero ha de pagarle una retribucin (Cm. Fed. Rosario, RSF, 8, 162; ST Santa Fe, RSF, 13, 105). El corredor es un intermediario entre la oferta y la demanda (Cm. Civ. 2, LL, 31, 544; JA, 1943-III, 460; Cm. Com., GF, 170, 154; Cm. Com., C, LL, 135, 646, con nota de F. M.; Cm. Paz, I, LL, 135, 376; Cm. Civ., D, LL, 142, 573); su actividad se limita a poner en contacto a las partes, hacindoles saber la existencia de negocios que pueden interesarles, pero no interviene en ellos y su derecho a la comisin no queda subordinado a que el contrato se concrete o concluya (Cm. Com., A, LL, 129, 122). Es decir que su gestin est enderezada al acercamiento de la oferta y la demanda, para que el comprador y vendedor lleguen personalmente a la realizacin del negocio (Cm. Apel. C.C., II, Santa Fe, RL, XXVIII, 654; Cm. Civ., D, LL, 142, 573). La existencia del contrato de corretaje no requiere otorgamiento de un mandato expreso, sino que basta la conformidad tcita, traducida en la simple aceptacin de la intervencin del corredor, no siendo indispensable ni siquiera que exista un encargo previo del comitente, ya que es misin comn de los corredores crear, fomentar o estar atentos a la realizacin inesperada de negocios (Cm. Com., C, ED, 4, 93). La caracterizacin del corretaje resulta de los hechos aceptados por las partes o probados en el proceso, y no de la denominacin que aqullas le den (Cm. Apel., C.C., I, Santa Fe, J, 22, 1, y Dig. Jur., II, 92).

La relacin del corredor con su cliente es autnoma -aunque conexa- de la principal entre aqul y el tercero. Tanto es as que no corre la misma suerte que el otro contrato (Cm. Com., D, RED, 11, 272). A causa de ello carece de derecho a percibir comisin el corredor, cuando el contrato no queda concertado entre las partes. No obsta a ello la regla del art. 111 Ver Texto, C.Com., que prev que el corredor tiene derecho a la comisin, aun cuando el contrato no se realice, ya que el trmino "realizar" no indica la concertacin del vnculo, sino el cumplimiento del acuerdo (Cm. Com., D, ED, 74, 156). c) La actividad mediadora del corredor, a tenor de lo expresado, I) no puede ser considerada como un mandato, pues su actuacin es neutral, ya que no representa a ninguna de las dos partes, ni acta en nombre o representacin de ellas (972) ; se limita a cooperar para ponerlas en contacto a fin de que realicen el contrato que tenan proyectado llevar a cabo (973) ; II) tampoco se la puede encuadrar como la del comisionista, porque ste acta como un mandatario sin representacin al celebrar el contrato encargado en nombre propio y por cuenta ajena (art. 232 Ver Texto, C.Com.) (974) ; III) tampoco participa de la naturaleza de un locador de servicios, pues mientras a ste se le remunera por prestar el servicio, al corredor se le remunera por el resultado de sus servicios (975) ; por otra parte, el locador de servicios sigue las instrucciones del principal; en cambio, el corredor ejerce su funcin con total autonoma y aplicando sus conocimientos y criterio profesional (976) ; IV) se la debe diferenciar de la del agente de comercio, porque ste se caracteriza, como ya hemos expresado (977) , por una relacin estable y permanente con el preponente, cosa que no existe respecto del corredor, que debe ser imparcial en su intervencin, con el agregado de que mientras el agente de comercio tiene derecho a percibir comisin slo de su principal y puede percibir comisiones "indirectas" sobre negocios en los cuales no ha intervenido directamente, el corredor percibe comisin de ambas partes contratantes, pero slo sobre los negocios en los cuales con su actividad ha contribudo efectivamente a la conclusin del contrato (978) . Habida cuenta de lo expuesto, se debe entender que el corredor es un locador de obra especial (979) , reglamentado por la ley comercial (980) , quien normalmente tiene derecho a percibir su retribucin cuando las partes contratantes han concludo el negocio en el cual ha mediado para su concertacin. Es decir que se puede llamar a los corredores, utilizando el antiqusimo lxico del Cdigo de las Costumbres de Tortosa, "locadores de obra terminada" (981) .

JURISPRUDENCIA El corretaje es un contrato sui generis, equiparable en cierto sentido a la locatio conductio operarum y difiere en sus caracteres primordiales o especficos de la comisin y del mandato; es accesorio, bilateral, exento de formalidades y por lo general se verifica tcitamente (Cm. Com., LL, 49, 371; LL, 58, 344; Cm. Com., A, ED, 12, 67). El contrato de corretaje es una especie de locacin de obra que se rige exclusivamente por el Cdigo de Comercio (Cm. Com., B, ED, 2, 927; Cm. Com., LL, 49, 794; Cm. Civ., C, LL, 69, 157; JA, 1953-I, 285; y GF, 207, 15).

El contrato especial que constituye el corretaje participa, en cierta manera, de los caracteres de la locacin de servicios o de obra, como tambin del mandato y de la comisin, pero la comunidad de algunos caracteres en nada mengua su definida individualidad y autonoma jurdica (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 396; JA, 1957-III, 81). Tambin se ha resuelto que el corretaje constituye una locatio operis calificada; por tanto, la prueba testimonial sobre el hecho de las prestaciones es admisible sin reparos (Cm. Apel., II, Rosario, LL, 128, 876). La jurisprudencia, en general, se ha preocupado de distinguirlo de otros contratos; as, se ha declarado: Que el contrato de corretaje no puede confundirse con el de comisin, pues aqul es el acuerdo entre el corredor y el comitente por el cual el primero se obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria para llegar a la conclusin de un contrato proyectado por el comitente; en cambio, el contrato de comisin es un mandato (art. 222 Ver Texto, C.Com.) por el cual el mandatario obra en su propio nombre, concluyendo y ejecutando las convenciones pactadas, lo que no ocurre en el corretaje, en el cual el corredor ni representa a las partes, ni concluye ni ejecuta los contratos en que interviene (Cm. Com., JA, 74, 403; GF, 151, 161). El corredor no celebra el contrato en su nombre, como el comisionista, ni acta como mandatario, pues no representa al comitente; se limita a poner en contacto a las partes, las cuales formalizan el contrato (Cm. 2 C.C. Crdoba, RL, XXVI, 343), es decir, es un intermediario (1 Inst. Com., consentida, LL, 20, 795; Cm. Civ., D, LL, 142, 575). El corredor no realiza la transaccin por cuenta propia; su gestin est enderezada al acercamiento de la oferta y la demanda para que el comprador y el vendedor lleguen personalmente a la realizacin del contrato (Cm. Apel. C.C., II, Santa Fe, RL, XXVIII, 654). Tambin se lo ha distinguido del mandato, declarando: Que ambos contratos se diferencian en que el mandatario asume la representacin del mandante, mientras que el corredor se limita a aproximar a su comitente con el otro contratante para que ellos celebren el contrato (Cm. Com., JA, 74, 403; GF, 151, 161).

El corretaje se distingue del mandato en que el mandatario concluye actos jurdicos a nombre del principal, mientras que el corredor slo prepara o coopera en la realizacin (Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792; Cm. Apel., III, Rosario, RSF, 8, 11; Cm. Civ., D, LL, 101, 431). El corredor es un auxiliar del comercio que realiza una tarea de mediacin entre la oferta y la demanda, que no acta como mandatario del comitente y que, por tanto, slo pone en contacto a este ltimo con el otro contratante para que en forma directa celebren el acto de que se trata (Cm. Civ., D, LL, 96, 400; d., LL, 100, 513; JA, 1960VI, 269; y GF, 230, 305).

La funcin representativa es la caracterstica del mandato y lo que la distingue del corretaje, y en l el cargo conferido debe tener por objeto uno o varios actos jurdicos (Cm. Civ., F, LL, 101, 192; JA, 1961-I, 194). El hecho de haber obrado en nombre del propietario, con una autorizacin de venta, es un rasgo tpico del mandato y lo que lo diferencia del corretaje y excluye la existencia de ste; es decir que la existencia de la autorizacin de venta configura el mandato y la existencia de ste excluye el corretaje (Cm. Fed. C.C., JA, 1970-7, 70; Cm. Com., A, LL, 119, 1001). Reiterndose que la autorizacin previa para vender un inmueble que otorga el propietario, reconociendo al intermediario el pago de una comisin implica un mandato, y no un contrato de corretaje (Cm. Civ., A, LL, 137, 838; C, LL, 126, 212; Cm. Com., A, LL, 102, 413; Cm. Paz, I, JA, 1955-III, 429; Cm. 1, II, La Plata, LL, 59, 366). Asimismo, comparndolo con la locacin de obra se ha dicho: Que la diferencia entre corretaje y locacin de obra es la que siempre media entre el gnero y la especie, pues aunque no toda locacin de obra constituye un corretaje, todo corretaje s constituye una locacin de obra; en ambos casos se busca un resultado, un opus, no hay subordinacin en sentido estricto y el precio se paga sin tener en cuenta el tiempo empleado en realizar la tarea encomendada (Cm. Civ., A, ED, 21, 398; LL, 127, 476). Lo que diferencia a la especie corretaje del gnero locacin de obra es la tarea de intermediacin entre la oferta y la demanda, lo que constituye la nota caracterstica de la actividad del corredor (Cm. Civ., A, LL, 127, 476). Tanto en la locacin de servicios, como en la de obra, como en el corretaje, se confa a una persona una actividad o trabajo consistente en el acercamiento de las partes para conclur la operacin, en preparar las condiciones del contrato y en intervenir en los trmites para perfeccionarla (Cm. Com., C, ED, 1-466). Aunque pueda haber similitud entre la locacin de obra y el corretaje, es de recordar la diferencia entre una y otro. En la primera, lo que interesa es el resultado del trabajo, ya que al locador le asiste el derecho de exigir el precio de la obra cumplida, en tanto que en el corretaje lo que se procura es la concertacin del contrato entre las partes y lo que se recompensa es el efecto til obtenido, y no el trabajo realizado (SC, I, Mendoza, LL, 111, 255). Aunque el contrato de corretaje participe de la naturaleza de la locacin de obra, no implica ello que deben aplicarse las normas del Cdigo Civil, dejando de lado las especficas del Cdigo de Comercio sobre corretaje (Cm. Com., C, RL, XXVIII, 654). Tambin se lo ha distinguido de la locacin de servicios, sentenciando: Que no se puede confundir con esa clase de contrato, pues en la locacin de servicios se remuneran los servicios en s mismos, y no su resultado, como en el caso del corretaje, que slo da lugar a retribucin cuando la mediacin del corredor resulta eficaz y provoca el acuerdo de voluntades para conclur el contrato principal. El locador de

servicios presta su trabajo, mientras que el corredor presta el resultado de su trabajo (Cm. Civ. 2, LL, 12, 513). El corredor no es un locador de servicios comn que "presta su trabajo" simplemente, sino un locador que presta el "resultado de su trabajo" que va a beneficiar a quien se lo encomend; es el resultado positivo y en tiempo el que da derecho a remuneracin (Cm. 1 C.C. Crdoba, CJ, VIII, 238 d., CJ, XIII, 20; Cm. 3 C.C. Crdoba, BJC, V, 189). El locador de servicios sigue las instrucciones del principal; el corredor ejerce sus funciones conforme a sus conocimientos y a su criterio (Cm. 3 C.C. Crdoba, BJC, V, 189). d) En cuanto a la naturaleza del corredor, debemos ratificar aqu lo expuesto en otro lugar (982) , en el sentido de que conforme a nuestro derecho positivo los corredores no son comerciantes (983) , aun cuando prima facie, por el hecho de realizar profesionalmente actos de corretaje, que son actos de comercio (art. 8 Ver Texto, inc. 3, C.Com.), se los podra encuadrar en la definicin de comerciante que hemos dado (984) . El corredor no reviste tal calidad por diversas razones: I) Es un mero agente auxiliar del comercio, tal como reza el ttulo IV, libro I, C.Com. (art. 87 Ver Texto, inc. 1), que acta como simple intermediario, sin adquirir calidad de comerciante con su actividad normal. II) Su matriculacin est sometida a formalidades diferentes de la de los comerciantes (985) . III) No se le exige los libros de comercio que deben llevar los comerciantes, sino otros, v.gr., Cuaderno Manual, foliado, y Registro Diario (986) . IV) Se le prohbe el ejercicio del comercio libremente (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.) (987) ; es decir que slo hace revestir calidad de comerciante cuando ejerza el comercio en nombre propio, como ocurre cuando no manifiesta a uno de los contratantes el nombre del otro, actitud que le hace asumir responsabilidades por la no ejecucin del contrato principal (988) . V) A diferencia de los comerciantes, sus actos no revisten presuncin de comercialidad (art. 5 Ver Texto, prr. 2) (989) . La doctrina no es pacfica; se han pronunciado en sentido contrario a nuestra afirmacin, sosteniendo la calidad de comerciante del corredor: Siburu (990) , Varangot (991) , Parry (992) , Satanowsky (993) , Fontanarrosa (994) , Halperin (995) , Fernndez Madrid (996) , Etcheverry (997) y Garrone (998) . La jurisprudencia, en cambio, como lo reconocen los propios autores que sostienen la posicin contraria (999) , es francamente favorable a nuestra postura, aunque, como se podr apreciar oportunamente, no existe uniformidad en los pronunciamientos.

JURISPRUDENCIA El corredor es un auxiliar del comercio que realiza una tarea de mediacin entre la oferta y la demanda (Cm. Civ., D, LL, 101, 431; d., LL, 96, 400; d., LL, 100, 513; JA, 1960-VI, 269; Cm. Com., A, JA, 1960-IV, 468; Cm. 3 C.C. Crdoba, BJC, V, 322).

La inscripcin en la matrcula del corredor no autoriza a admitir el ejercicio del comercio, dada la prohibicin del art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com. La disposicin del art. 112 Ver Texto, C.Com., que se invoca en el caso, se refiere al supuesto del corredor que precisamente ha violado la prohibicin referida, situacin que no est acreditada. Por ello, no es procedente el pedido de quiebra que se solicita (Cm. Com., B, LL, 135, 559). El corredor, como el martillero, no tiene calidad de comerciante, pues tiene prohibido realizar actos de comercio libremente que no sean los de su profesin (Cm. Com., B, JA, 1954-III, 114). No otorga calidad de comerciante, ni implica la realizacin de actos de comercio como profesin habitual, el estar inscrito en la matrcula y practicar actividad profesional de corretaje (Cm. Com., B, JA, 1963-V, 10). El corredor es un auxiliar del comercio, que en su condicin de agente autnomo es retribudo con una comisin por el monto operado (Cm. Com., D, ED, 74, 155). En sentido contrario se ha dicho que los corredores de comercio pueden ser declarados en quiebra, al igual que los martilleros y comisionistas, sin que la falta de inscripcin en el colegio gremial respectivo pueda aceptarse como impedimento para llegar a la quiebra, situacin que resulta asimilable a la no inscripcin como comerciante (Cm. 1 C.C., II, La Plata, LL, 126, 785). Atento a lo dispuesto en los arts. 8 Ver Texto, inc. 3, y 1, C.Com., completados por el art. 112 Ver Texto, C.Com., y los arts. 1 y 173 , ley 11719, corresponde decretar la quiebra contra un corredor (disidencia del Dr. I. Halperin) (Cm. Com., B, LL, 135, 559). (965) Fernndez, I, vol. 1, 230. Conf.: Ascarelli, Introduccin, 156. (966) Conf.: Segovia, I, n. 367; Siburu, III, n 554; Malagarriga, I, n 234; Castillo, I, n 348; Fontanarrosa, n 396; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 284/5; Halperin, I, 339: la sociedad es nula (art. 18 Ver Texto, ley 19550). Contra: Obarrio, I, n 119; Zavala Rodrguez, I, n 281; Satanowsky, II, n 133; Etcheverry, n 210; Stratta, en Rev. Ciencias Jurdicas y Sociales de Santa Fe, 1954, 85: excepto las sociedades en comandita de capital e industria y las irregulares o accidentales. (967) Conf.: Garrigues, I, vol. 3, 1444: El mediador desempea una pura actividad de aproximacin de los futuros contratantes: su finalidad es la conclusin de contratos entre terceras personas. (968) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 107; Fontanarrosa, n 372. (969) Conf.: Messineo, VI, 65: La puesta en relacin de las partes es un acto instrumental al objeto de la conclusin del negocio. (970) Conf.: Garrigues, I, vol. 3, 1444; Fontanarrosa, n 372.

(971) Conf.: Bolaffio, II, 310, letra g; Ascarelli, Introduccin, 158. (972) Conf.: Bolaffio, II, 308; Fontanarrosa, n 375; Zavala Rodrguez, I, n 250; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 252. (973) Conf.: Garrigues, I, vol. 3, 1444. (974) Conf.: Garrigues, lug. cit.; Siburu, III, n 570; Fontanarrosa, n 375; Parry, Accin del corredor para el cobro de su comisin, en ED, 2, 926; Zavala Rodrguez, I, n 250; Fernndez Madrid, II, 254. (975) Conf.: Siburu, III, n 568; Malagarriga, Trat., II, 137; Fontanarrosa, n 375; Zavala Rodrguez, I, n 291; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 255. (976) Conf.: Castillo, I, n 328. (977) V. n 63. (978) Conf.: Ascarelli, Introduccin, 159: ya que en otro caso, el resultado a que est subordinado el derecho a la comisin no haba sido debido al mediador (conf.: Tumedei, Il contratto di mediazione, en RDC, 1923, I, 113). (979) Se puede considerar conforme con nuestra opinin: Azzolina, La mediazione; Fontanarrosa, n 375: locacin de obra calificada por determinadas particularidades que no afectan a la sustancia de esa figura jurdica; Segovia, I, n. 306; Malagarriga, Trat., II, 115; Satanowsky, II, 313/4: una especie de locacin de obra; Fernndez Madrid, II, 253: sui generis; Bolaffio, II, 307: forma particular de la locatio conductio operis; Ascarelli, Introduccin, 158: simple locatio operis o promesa unilateral de locatio conductio operis (conf.: Tumedei, lug. cit.). (980) Por lo que no son de aplicacin, por lo menos en nuestro pas, las enseanzas de Bolaffio, II, 160, a quien sigue Satanowsky, II, 314, cuando expresa: "La caracterstica particular de la relacin de mediacin, por la cual se diferencia de la locatio operis ordinaria, es la siguiente: que mientras en sta ambas partes estn vinculadas a la respectiva prestacin y no pueden volverse atrs sin resarcir los daos, en la mediacin la recproca facultad de retirarse es consecuencia legal y racional de la absoluta libertad de las partes de conclur o no el negocio, y, si no se concluye, de quedar inmunes de toda obligacin frente al mediador; y correlativamente, la impunidad de ste de toda responsabilidad si se aparta de la relacin de mediacin". Tal inaplicabilidad se funda en que el art. 111 Ver Texto, C.Com., no admite el desistimiento intempestivo e infundado de las partes, quienes estn obligadas a pagar comisin "cuando el contrato no se realice por culpa de alguno de los contratantes". Conf.: Fernndez Madrid, III, 253, n. 133: En lo que respecta al corredor, el art. 58 , inc. a, 18, ley 7021 de la prov. de Buenos Aires, obliga al agente mediador a no abandonar la gestin que se le ha encomendado. (981) Conf.: Echavarri, Comentarios al Cdigo de Comercio, Valladolid, 1933, II, 12. (982) V. t. I, 40.

(983) V.: Fernndez, I, vol. 1, 44, nota c, y 232, n 3, y Trat. de la quiebra, n 78, 7. Conf.: Obarrio, I, n 111; Malagarriga, Trat., II, 125, rectificando su anterior opinin, vertida en su Comentario..., art. 88; Zavala Rodrguez, I, n 252, implcitamente al referirse sin observacin a la jurisprudencia en ese sentido; Mezzera lvarez, I, 207. (984) V. t. I, 27. (985) V. cap. I, nos. 8 a 14, de este volumen. (986) V. cap. II, n 22, letra a, de este volumen. (987) V.: Fontanarrosa, n 373, quien sostiene la doctrina contraria, llega a afirmar que se trata de un comerciante que por la naturaleza particular de sus funciones puede realizar una sola clase de actos de comercio: los de corretaje. (988) V.: Fernndez, Trat. de la quiebra, n 35, nota 87, in fine. Conf.: Navarrini, Dir. comm., I, n 76; Pipia, n 27. (989) Como lo reconoce el propio Siburu, III, n 553, que sostiene la calidad de comerciante del corredor. (990) Siburu, III, n 504. (991) Varangot, Parte general, n 89. (992) Parry, en ED, 2, 926. (993) Satanowsky, II, n 132. (994) Fontanarrosa, lug. cit. (995) Halperin, I, 162. (996) Fernndez Madrid, II, 250. (997) Etcheverry, n 205. (998) Garrone, Manual de derecho comercial, Bs. As., 1978, I, 581. (999) Conf.: Fontanarrosa, n 213. 68. REQUISITOS LEGALES. No obstante la adopcin de un sistema de corretaje libre, nuestro Cdigo de Comercio reglamenta estrictamente la profesin de estos agentes al establecer determinados requisitos legales para el ejercicio de la actividad profesional; ellos son: tener mayora de edad (art. 88 Ver Texto); capacidad para ser comerciante (art. 88 Ver Texto, incs. 1 y 3); un ao de domicilio en el lugar (arts. 88 Ver Texto y 89); haber ejercido el comercio o haber actuado como tenedor de libros, en los trminos del art. 89 Ver Texto; estar inscrito en la matrcula (art. 89 Ver Texto) y haber prestado juramento ante el juez de

comercio (art. 90 Ver Texto). No se puede considerar que dichas normas, que son de orden pblico (1000) , establezcan privilegios o monopolio en favor de los corredores, lo cual podra hacer encuadrar al rgimen dentro de un sistema mixto (1001) , sino que tienden a acreditar la capacidad, idoneidad y conocimiento de la plaza del postulante, y a dar la publicidad necesaria para un regular y eficaz ejercicio profesional de la actividad.

a) Mayora de edad. Si bien el art. 88 Ver Texto establece que quien pretenda inscribirse como corredor debe tener 22 aos de edad, entendemos que la edad exigida es la de 21 aos, tal como dispone el art. 128 Ver Texto, C.Civ., con posterioridad a la reforma impuesta por la ley 17711 Ver Texto. Es decir que se requiere mayora de edad (1002) . En sentido congruente con ello, consideramos que no estn en condiciones de ser corredores los emancipados, quienes hayan obtenido ttulo profesional habilitante, o quienes hayan sido autorizados a ejercer el comercio (1003) , porque no han alcanzado la mayora de edad (1004) , exigencia que se fundamenta en la responsabilidad y seriedad que tienen que asumir estos agentes en la intermediacin de los negocios ajenos.

JURISPRUDENCIA Es ociosa la discusin sobre si el corredor es o no comerciante, porque cualquiera que sea la solucin que corresponda, y aun dentro de aquella que propicia que el corredor es realmente un comerciante, lo cierto es que para la clase de comercio a la cual se dedica es menester haber alcanzado la mayora de edad (Cm. 2 C.C., II, La Plata, LL, 144, 565). La plena capacidad que establece a los 21 aos la ley 17711 Ver Texto, modificatoria del Cdigo Civil, rige para los casos en que se requiere la matriculacin como martillero y corredor (Cm. Com., C, ED, 28, 645; y LL, 134, 94, con nota de F. M.).

b) Capacidad. Toda persona mayor de edad que tenga capacidad legal para ejercer el comercio puede matricularse como corredor. Es decir que por imperio de los arts. 1 Ver Texto y 3 Ver Texto, ley 11357, que otorg a la mujer igualdad de derechos civiles con el hombre, ha quedado derogado el inc. 2 del art. 88 (1005) , norma que prohiba, expresamente, el ejercicio de esta profesin a la mujer, y que reconoca sus antecedentes en las Ordenanzas de Bilbao (1006) . Por natural implicancia, no pueden ser corredores las personas sujetas a las incompatibilidades, prohibiciones e incapacidades para ejercer el comercio (arts. 22 a 24 Ver Texto, C.Com.) ni tampoco quienes habiendo sido corredores hubieran sufrido destitucin del cargo (art. 88 Ver Texto, inc. 3, C.Com.), pues ello lleva consigo una incapacidad de derecho (1007) .

c) Idoneidad. Conocimiento de la plaza. Con la finalidad de garantir una satisfactoria actividad profesional por parte de quienes se inscriben como corredores, el Cdigo de Comercio exige -adems de la mayora de edad y de la inexistencia de incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones para ejercer el comercio- que el postulante acredite estar domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende iniciar el ejercicio profesional de corredor (arts. 88 Ver Texto y 89, inc. 2, C.Com.); asimismo, y vinculado estrechamente a lo anterior, debe acreditar que ha ejercido el comercio por s, o en alguna casa de corredor o de comerciante al por mayor, en calidad de socio o de gerente o, cuando menos, de tenedor de libros, con buen desempeo y honradez (art. 89 Ver Texto, inc. 3, prr. 1, C.Com.). Satisfechos ambos recaudos el legislador ha entendido presumible que el solicitante tiene suficiente conocimiento de la plaza en la cual se va a desempear como corredor y que podr hacerlo satisfactoriamente (1008) . La acreditacin de tales recaudos se llevar a cabo mediante la correspondiente informacin sumaria, a la que ms adelante nos referiremos; el juez queda facultado a disponer las medidas instructorias de prueba que considere necesarias para formar su conviccin sobre la idoneidad y sobre el conocimiento de la plaza del peticionante (1009) .

JURISPRUDENCIA El recaudo de hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ser corredor, responde a la necesidad de que conozca los negocios y comerciantes de la localidad y demuestre su conducta y aptitudes mercantiles (Cm. Fed. Baha Blanca, JA, 1942-I, 857). Se ha considerado ajustada a derecho la exigencia de un certificado de buena conducta para acreditar la honradez de quien solicita inscripcin en la matrcula de martillero pblico y corredor (Cm. 2 C.C., III, La Plata, ED, 12, 378).

d) Juramento. Como ocurre con otras profesiones reglamentadas, y teniendo en cuenta la fuerza que tienen los principios morales y religiosos, el art. 90 Ver Texto, C.Com., les exige a estos agentes prestar juramento de cumplir fielmente con los deberes profesionales que les impone la condicin de corredores (1010) .

JURISPRUDENCIA El corredor, que es un oficial pblico, debe llenar los requisitos de idoneidad, inscribirse en un registro especial y prestar juramento ante el tribunal de comercio como condicin para ejercer sus funciones (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 306; y JA, 1957-III, 81). La ausencia de inscripcin en la matrcula, que importa el incumplimiento de determinados y especiales requisitos, tales como el juramento personal del corredor, no

puede suplirse con el pago de la patente de comisionista (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 8, 134; y JA, 1957-IV, 188).

e) Matriculacin. Para obtener la matriculacin el postulante realiza una peticin por escrito ante el juzgado correspondiente al lugar de su domicilio, acompaada de los recaudos necesarios para cumplimentar los requisitos exigidos por la ley (arts. 88 Ver Texto y 89, C.Com.). La edad deber ser acreditada con la respectiva partida de nacimiento; el domicilio y el ejercicio del comerciante lo ser mediante una informacin sumaria de dos o ms testigos que han de firmar la solicitud, y debern ratificar posteriormente sus dichos en forma personal ante el juez (1011) . Se debe dar necesaria intervencin al ministerio fiscal para que verifique y controle el cumplimiento de todos los recaudos legalmente exigibles, que como ya dijimos son de orden pblico (1012) . Por su parte, el juez podr dictar las medidas instructorias del caso para comprobar, especialmente, que las condiciones personales del solicitante aseguren un correcto e idneo desempeo del futuro corredor (1013) . Cumplido ello, y una vez prestado ente el juez el juramento de desempear fielmente los deberes profesionales (art. 90 Ver Texto), se proceder a la inscripcin en la matrcula de corredor, lo que en sustancia se concreta de modo anlogo a lo que hemos explicado respecto de la matrcula de los comerciantes (1014) , con lo cual queda formalmente completada la publicidad registral exigida para ejercer regularmente la profesin de corredor.

JURISPRUDENCIA La falta de inscripcin en la matrcula de corredor no puede ser reemplazada con otras inscripciones similares, y menos, por supuesto, con la de comerciante (Cm. Civ., A, JA, 1963-III, 76; Cm. Fed. Rosario, RSF, 8, 162; Cm. Com., B, DJ, 429, 26/10/58).

Reiterndose que la circunstancia de no hallarse matriculado como corredor no puede subsanarse con la matrcula de martillero (Cm. Com., LL, 21, 871; d., JA, 23, 774; d., GF, 156, 283; d., LL, 49, 371; Cm. Com., B, LL, 65, 25, con resea jurisprudencial; d., LL, 102, 26; Cm. Paz, III, LL, 94, 260; IV, JA, 1947-IV, 758; d., LL, 73, 105; Cm. Apel. Dolores, DJBA, 57, 273; Cm. Paz Santa Fe, J, 11, 279; y RL, XIX, 288; Cm. Apel. C.C., I, Santa Fe, J, 22, 1; Cm. Com., A, ED, 16, 646; Cm. Apel. Mar del Plata, JA, 1967-I, 56, sec. Prov.; Cm. Com., B, JA, 1962-I, 312). Ni tampoco con la inscripcin de comisionista o rematador (Cm. Apel. C.C., I, J, 22, 1). Asimismo se ha declarado que la alegacin del actor en el sentido de que rene los requisitos exigidos para ser comisionista, no resulta idnea para su intervencin como

corredor si no se halla inscrito en la matrcula respectiva (Cm. Apel., III, Rosario, RSF, 13, 600; Cm. 1 C.C. Rosario, J, 8, 134; Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467). La inscripcin en el registro especial creado por el decreto del P.E. de Mendoza del 3 de febrero de 1939, a cargo de la Direccin de Industria y Fomento, no basta para considerar al corredor como matriculado, ya que la matrcula de corredor se debe hacer en el Registro Pblico de Comercio, conforme a lo dispuesto en el art. 89 Ver Texto, C.Com. (Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467). El corredor de bolsa no matriculado carece de derecho a cobrar comisin si no figura inscrito en la matrcula; tal requisito impuesto por el art. 82 Ver Texto, C.Com., no es otro que la obligacin de matricularse, consignada en el art. 89 Ver Texto del mismo Cdigo (Cm. Apel., I, Rosario, LL, 32, 826, y RSF, 4, 234). La ley 6316 , que reglamenta las profesiones de corredor y martillero, si bien impone para ejercerlas las condiciones de tener matrcula y estar inscrito en un registro, no contiene, en cambio, dispositivo alguno referente a la prueba de tales circunstancias (SCBA, RL, XXVI, 343). (1000) Conf.: Castillo, I, 253; Siburu, III, n 516; Fontanarrosa, n 377; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 259. (1001) Como cree Siburu, III, n 514. (1002) Conf.: Etcheverry, n 207; Halperin, I, 162/3: La reduccin a 21 aos, de la mayora de edad (art. 128 Ver Texto, ley 17711), ha llevado a sostener que no se aplica al corredor, lo que juzgo incongruente con la plena capacidad alcanzada, resultante de la madurez de juicio presumida por la ley. No se comprende que la ley le reconozca capacidad para realizar actos de mayor trascendencia y que pueda comprometer la totalidad del patrimonio (v.gr., constitur sociedad). Contra: Cmara, La ley 17711 y algunas de sus proyecciones sobre el Cdigo de Comercio, en RDCO, 1968, 394: entre otras razones porque los arts. 88 y 113 no han sido derogados por la ley 17711 Ver Texto. (1003) V. t. I, 321 y ss. (1004) Conf.: Siburu, III, n 515; Zavala Rodrguez, I, n 254; Fontanarrosa, n 376, a; Fernndez Madrid, II, en Omeba, II, 260; Malagarriga, Trat., 2 ed., III, 112: Lo que se relaciona con el carcter pblico atribudo tradicionalmente a los corredores. Contra: Etcheverry, n 207. (1005) Conf.: Malagarriga, I, n 209, y Trat., II, 125; Rivarola, I, n 219; Satanowsky, II, n 134; Zavala Rodrguez, I, n 254; Fontanarrosa, n 376, b; Fernndez Madrid, II, 260. Contra: Castillo, I, 332, entendiendo que la exclusin de las mujeres se funda en el carcter de funcin pblica que se le atribuye al corredor. Conf.: Lozano, en Omeba, v "Corretaje", IV, 920. (1006) Conf.: Rodrguez Sastre, I, 198: Tambin el Cdigo de Comercio de 1829 de Espaa, en la secc. 1, tt. III, lib. primero, determin que el oficio de corredor era viril (no se admite mujeres) y pblico.

(1007) Conf.: Fontanarrosa, n 376, b. (1008) Conf.: Siburu, III, n 515; Fontanarrosa, n 376, c. (1009) Conf.: Siburu, III, n 516; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 260. (1010) Conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. Fernndez Madrid, en Omeba, II, 261. Comp. con Malagarriga, Trat., 2 ed., II, 115, quien considera anacrnico el juramento. (1011) Conf.: Segovia, I, n. 316; Obarrio, I, n 172; Siburu, III, n 516; Fontanarrosa, n 377; Fernndez Madrid, en Omeba, I, 261. (1012) Conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. (1013) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 260. (1014) Conf.: Siburu, III, n 516. V. n 11 del captulo I. f) Sanciones. Trataremos aqu los diversos casos en los cuales la ley sanciona a estos agentes, aunque lo hacemos en forma separada respecto del controvertido tema del corredor no matriculado o clandestino.

I. Diversos casos. El art. 89 Ver Texto, in fine, dispone que quienes ejercieran el corretaje sin cumplir con las condiciones legales que l determina, o sin tener las calidades exigidas por el artculo anterior, no tendrn derecho a cobrar comisin de ninguna especie. Es decir que procede la sancin que la norma impone, cuando: A) falte la inscripcin en la matrcula (art. 89 Ver Texto), supuesto que como ya hemos expresado ser tratado in extenso en el ap. II; B) el agente no tenga la mayora de edad requerida (arts. 88 Ver Texto y 89, inc. 1); C) no tenga domicilio con la antigedad de un ao en el lugar donde pretenda ejercer la profesin. En estos dos ltimos casos (B y C) corresponde la sancin aun cuando obtenida la matriculacin se pruebe que se ha presentado prueba falsa para acreditar esas calidades (arg. art. 89 Ver Texto, in fine). Empero, como bien se ha dicho, no corresponde la sancin si se hubiese acompaado una constancia atinente al ejercicio del comercio (art. 89 Ver Texto, inc. 3), porque una vez admitida por el Registro Pblico, no podra ser impugnada por falsa o inexacta (1015) ; D) tambin corresponde la sancin del art. 89 Ver Texto, in fine, cuando quien ha obtenido la matriculacin haya sufrido la destitucin del cargo (art. 88 Ver Texto, inc. 3) o ha sido encuadrado dentro de algunas de las incapacidades, prohibiciones o incompatibilidades para ejercer el comercio (arg. arts. 1 Ver Texto, 22 Ver Texto y 24 Ver Texto, C.Com.) (1016) . Si bien es cierto que no sera posible, lgicamente, que alguien se matricule como corredor sin prestar el juramento de prctica que le debe tomar el juez (art. 90 Ver

Texto) (1017) , se debe entender que para el improbable caso de que ello ocurra por negligencia de las autoridades del Registro, nica posibilidad fctica que nos imaginamos, la sancin que corresponde no es la prevista por el art. 89 Ver Texto, in fine, pues el corredor tiene ante el comitente la apariencia de que ha cumplido regularmente con todos los requisitos legales; apariencia que surge, precisamente, de la matriculacin que ha cumplido, formalmente, con la publicidad registral frente a terceros. La sancin que a nuestro juicio correspondera aplicar es la prevista en el art. 110 Ver Texto, o sea, la destitucin del corredor como matriculado, si es que ste por su iniciativa no solicita prestar juramento y sanear con ello el acto registral claudicante llevado a cabo con esa falencia (1018) .

II. Sancin por falta de matrcula. Prdida de la comisin. Segn el ltimo prrafo del art. 89 Ver Texto el corredor no matriculado carece de derecho para cobrar comisin de ninguna especie; se trata de una sancin contra el corretaje clandestino que debe ser considerada de orden pblico, como todo lo relativo a la reglamentacin de las profesiones. El Cdigo determina una serie de formalidades, entre ellas la inscripcin en la matrcula y la obligacin de llevar libros rubricados, con el fin de asegurar la idoneidad, correccin y responsabilidad de los corredores, en salvaguarda de los intereses de los terceros que requieran sus servicios, y, como sancin, priva de la comisin a quienes realizan tales actividades en forma clandestina. Se puede discutir la justicia del precepto y considerarlo excesivamente riguroso (1019) , pero es tan claro y categrico que resultan inadmisibles las interpretaciones tendientes a desvirtuar sus alcances o tornarlo inaplicable dando preferencia a otras disposiciones, como los arts. 1197 Ver Texto y 1627 Ver Texto del Cdigo Civil. El primero determina que las convenciones tienen para las partes fuerza de ley, pero es indudable que no pueden derogar normas de orden pblico como la que nos ocupa; la disposicin genrica del art. 1627 Ver Texto, para la locacin de servicios, tampoco resulta aplicable ante una disposicin especfica relativa a determinada profesin. Al hallarse los jueces ante la actitud inmoral, de indudable mala fe, de quien, despus de celebrar un contrato con un corredor no matriculado -a veces hasta determinando la comisin que se obligaba a pagar- y de haberse beneficiado con sus servicios, invoca para faltar a lo convenido la sancin del art. 89, han tratado muchas veces de atemperar la rigurosidad de ste argumentando con los artculos citados y con el principio que veda el enriquecimiento sin causa. Es as que en casos, se ha declarado inaplicable al art. 89 Ver Texto, C.Com., cuando media contrato escrito, como en el resuelto por las cmaras civiles y comercial en pleno que citaremos ms adelante (principio que de ser aceptado se debera generalizar, incluyendo los contratos verbales, que existirn siempre, tanto de parte del comitente como de la otra parte), o bien olvidando que toda operacin de corretaje constituye un acto de comercio (art. 8 Ver Texto, inc. 3), y que el corretaje es siempre comercial, aunque verse sobre una operacin civil, se ha aplicado el art. 1627 Ver Texto, C.Civ., al condenarse a pagar una retribucin por el servicio prestado, que no tendra el carcter de comisin. Se trata de soluciones violatorias de la ley, la cual se inspira en razones superiores de conveniencia general; por ese camino se llega a la derogacin del art. 89 Ver Texto. Y no se debe olvidar que no son los jueces los encargados de velar por los intereses de quienes ejercen sus actividades al margen de la ley, sino stos, cumpliendo con las formalidades que la ley exige (1020) .

Tambin se ha sostenido que quien realiza un acto aislado de intermediacin sin hacer profesin del corretaje tiene derecho a percibir retribucin por el servicio prestado, por aplicacin del art. 1628 Ver Texto, C.Civ. (1021) , solucin con la cual disentimos por las razones dadas precedentemente (1022) . Sin perjuicio del anlisis jurisprudencial que haremos ms abajo, hemos de decir aqu que a partir del fallo plenario de las cmaras civiles y comercial, dictado el 10/10/21, en la causa "Brunetti, C., c. Norte, C.", se ha seguido la tendencia a reconocer el derecho al cobro de la comisin por el corredor clandestino. En esa oportunidad se resolvi que quien se obliga mediante un contrato a pagar a la otra parte una suma de dinero en concepto de comisin, no puede luego eludir dicho pago alegando que su pretendido acreedor no se halla matriculado y, por tanto, ha incurrido en la sancin establecida por el art. 89 Ver Texto, ltima parte, C.Com. (1023) . Es decir que la doctrina del plenario establece que el corredor no matriculado puede cobrar su comisin conforme al contrato escrito o verbal celebrado, por aplicacin del art. 1197 Ver Texto, C.Civ., el cual le da fuerza de ley entre las partes, pues el art. 89 Ver Texto, C.Com., no es considerado de orden pblico. Aun cuando las cmaras no han seguido la jurisprudencia plenaria en todos los casos, y han dictado fallos contradictorios sobre el particular, predominan los fallos que le dan al art. 89 Ver Texto, C.Com., una interpretacin contraria a la que sostenemos (1024) .

JURISPRUDENCIA Quien no obstante estar inscrito en la matrcula como corredor entra a formar parte de una sociedad con un martillero, pierde la calidad de corredor y no tiene derecho a cobrar comisin (1 Inst. C.C. Rosario, RSF, 16, 101). El juez interviniente puede aplicar una medida disciplinaria al corredor que no lleva los libros a que se refieren los arts. 91 Ver Texto y 93 Ver Texto, C.Com., consistente en multa, suspensin o destitucin (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 37, 787). No tiene derecho a cobrar comisin de ninguna especie quien no est inscrito en la matrcula respectiva de corredor (Cm. Com., JA, 55, 247; y GF, 123, 177; Cm. Apel., III, LL, 75, 794; d., GF, 175, 337; Cm. C.C., I, La Plata, JA, 1949-III, 548; d., II, LL, 60, 543; SCBA, LL, 57, 394, y DJBA, 1950-XXIX, 75; Cm. Paz, II, GP, 97, 118; d., GP, 104, 176; Cm. 3 C.C. Rosario, J, 2, 154; Cm. Com., A, LL, 76, 223; Cm. 3 Crdoba, BJC, V, 189, y VI, 605; ST, I, C.C. Santa Fe, J, 10, 51; Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 127, 131; Cm. Apel. C.C., II, Santa Fe, RL, XXVII, 656; 1 Inst. C.C., consentida, Salta, LL, 127, 100; ST, II, Misiones, RL, XXIX, 504; Cm. Com., C, LL, 136, 285; Cm. Civ., LL, 137, 838; Cm. 1 C.C., LL, 139, 797; SCBA, RL, XXVI, 343; Cm. Com., C, LL, 122, 925; Cm. Apel. C.C., 1, Mar del Plata, RL, XXVII, 410; Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467, y JA, 1943-III, 792, con nota de R. Martnez Ruiz; Cm. Apel. 2 C.C., Crdoba, CJ, X, 315; Cm. Apel. 1 C.C., Crdoba, CJ, XIII, 20; Cm. Apel. 3 C.C., BJC, V, 332, voto del Dr. Arteta). Sin que la invocacin de la matriculacin como comerciante (Cm. Fed. Rosario, RSF, 8, 162), o martillero (Cm. Com., LL, 21, 871 GF, 156, 283; y LL, 49, 371; Cm. Com., B, LL, 65, 25, con resea jurisprudencial; y LL, 102, 26; Cm. Paz, III, LL, 94, 260;

Cm. Paz Santa Fe, LL, 73, 105; Cm. Apel. Dolores, DJBA, 57, 273), o comisionista (Cm. Apel., III, Rosario, RSF, 13, 600; Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467; Cm. 1 C.C., Rosario, J, 8, 134), supla la falta de matriculacin como corredor, que es la que habilita al cobro de la comisin profesional (Cm. Apel. 1 Mar del Plata, RL, XXVIII, 656; 1 Inst. C.C., consentida, Salta, LL, 127, 1090; Cm. Com., B, LL, 116, 207; Cm. Com., A, LL, 123, 954). Frente a la posicin ajustada estrictamente a la ley comercial, que acabamos de resear en los fallos consignados supra, aparece la postura adoptada por la doctrina plenaria, que dijo que quien se obliga mediante un contrato escrito a pagar a la otra parte una suma de dinero en concepto de comisin, no puede luego eludir dicho pago alegando que su pretendido acreedor no se halla matriculado y, por tanto, ha incurrido en la sancin establecida por el art. 89 Ver Texto, in fine, C.Com. (Cm. C.C., en pleno, JA, 7, 393). Siguiendo esa tendencia se ha declarado que el corredor no matriculado tiene derecho a la comisin cuando ella ha sido expresamente pactada (Cm. Fed., LL, 31, 179; 1 C.Civ., LL, 37, 216; Cm. Paz, II, GP, 63, 117; d., II, GP, 66, 73; d., IV, GP, 70, 49; d., I, LL, 55, 1; Cm. Com., LL, 49, 371; Cm. Com., B, LL, 82, 625; d., LL, 111, 319; Cm. 3 C.C., Crdoba, BJC, VI, 605; d., A, JA, 1965-VI, 191; d., LL, 69, 333; d., C, ED, 13, 569; Cm. Fed., LL, 31, 719; SC Mendoza, I, LL, 105, 186; Cm. 3 C.C., JA, 1968-V, 490; Cm. 1 C.C., Tucumn, JA, 1968-I, 736, sec. Prov.; ST Entre Ros, Sala C.C., BJER, 1968-4-644; Cm. Civ., C, JA, 1964-V, 213; d., D, ED, 16, 644; d., E, ED, 36, 360; SCBA, AS, 1958-I, 116; Cm. Apel. C.C. Rosario, ED, 36, 360). Tambin se ha resuelto en el sentido de admitir el derecho al cobro de comisin al corredor no matriculado, en virtud de la norma contenida en el art. 1197 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., C, ED, 22-637; Cm. 1 C.C. Santiago del Estero, LL, 104, 289; Cm. Paz, II, LL, 11, 15; d., GP, 78, 440; Cm. Paz Letr. Mendoza, BJM, 1945-42, 15; Cm. Com., A, LL, 110, 885; d., LL, 129, 122; d., C, LL, 129, 330, con nota de F. M.; Cm. Apel. 1 Baha Blanca, LL, 130, 772; ST, Sala C.C., Entre Ros, RL, XXIX, 505). Otros fallos han admitido el derecho al cobro de la comisin en virtud de considerar encuadrada la gestin del intermediario no matriculado como corredor dentro de la figura contractual de la locacin de servicios o de obra (Cm. Com., LL, 21, 871; d., GF, 156, 283; d., GF, 151, 161; y JA, 74, 403; Cm. 3 C.C., LL, 133, 983; Cm. 1 Apel. San Nicols, LL, 140, 775; Cm. Civ., D, LL, 141, 698; d., D, ED, 28, 640; Cm. Com., C, ED, 2, 949; d., A, LL, 122, 703; y ED, 16, 755; Cm. Paz, IV, ED, 2, 966; Cm. Com., B, ED, 36, 387; ST, Sala C.C., Entre Ros, BJER, 1968-4, 644; Cm. 1 C.C., Crdoba, CJ, VII, 455; Cm. Apel., III, Rosario, LL, 13, 600; C.Civ. 1, LL, 58, 131; d., 2, JA, 75, 242). Asimismo se ha admitido el derecho al cobro de comisin por quien no est matriculado como corredor, cuando ha realizado un acto aislado de corretaje (Cm. Com., A, ED, 7, 296; Cm. Paz, II, LL, 2, 148; Cm. Paz Letr. Crdoba, JC, 1, 275; Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 106, 462; d., RSF, 14, 35; Cm. Apel. 1 C.C. Santa Fe, Sala 1, JA, 1963V, 518; Cm. Paz Letr. Mendoza, BJM, 1945-42, 15).

En otros fallos se ha reconocido carcter de obligacin natural a la de pagar la comisin al corredor no matriculado (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, DJBA, 51, 306; Cm. Fed., LL, 28, 467) que resulta exigible al estar novada como obligacin civil (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 106, 463; d., LL, 129, 2; Cm. Apel., C.C., I, Santa Fe, J, 22, 11). (1015) Fontanarrosa, n 380. (1016) Conf.: Siburu, III, n 517; Fontanarrosa, lug. cit. (1017) Fernndez, I, vol. 1, 236, n 2. (1018) Comp. con Malagarriga, I, n 212, y con Segovia, I, n. 319; Siburu, III, n 517. (1019) Mientras hay autores que consideran que hay que reformar al art. 89 (v.gr. Malagarriga, Trat., II, 129; Isidro Satanowsky, Actas del Primer Congreso Nacional de Derecho Comercial, de 1940, Bs. As., 1943, I, 84), otros, como Castillo, I, n 251, y Zavala Rodrguez, I, n 260, se pronuncian por el mantenimiento del sistema; propicia este ltimo autor "que debe aun ser acentuado su rigor para evitar el corretaje clandestino que en los ltimos aos ha recrudecido". (1020) Estn de acuerdo con nuestra posicin: Castillo, I, n 360; Malagarriga, I, n 211, y Trat., II, 136; Satanowsky, I, Actas, I, 84; Martnez Ruiz, en JA, 1943-III, 792; Zavala Rodrguez, I, nos. 256 a 261; Satanowsky, II, n 135; Alconada Arambur, en ED, 5, 951; Fontanarrosa, n 380; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 262. Contra: Siburu, III, 517; Spota, Corredor no matriculado. Derecho a comisin, en JA, 33, 336, y 48, 97; Parry, en ED, 2, 296. (1021) Malagarriga, I, n 211; este autor rectific su posicin posteriormente. V.: Trat., 2 ed., II, 123: "El autor de esta obra, que en una anterior censur el fallo plenario de las cmaras civiles y comercial en cuanto comprende al profesional del corretaje, considera ahora, como Castillo y Fernndez, que aun en el caso de acto aislado de intermediacin rige el art. 89". (1022) Conf.: Alconada Arambur, Derecho a comisin del corredor no matriculado, en ED, 5, 963, ap. XIII, n 5. (1023) Publ. en JA, 7, 393, y en GF, 34, 370. (1024) Conf.: Alconada Arambur, en ED, 5, 951, ap. X: Sin perjuicio de las mltiples decisiones que siguen fieles al texto legal, se ha ido formando una verdadera doctrina jurisprudencial que busca por va de excepciones anular el principio general establecido como solucin legal, consagrando el derecho a cobrar comisin por parte del corredor no matriculado en los siguientes supuestos: 1) cuando media convencin expresa o contrato escrito, reconociendo derecho a la comisin; 2) si los beneficiarios de la gestin saban de la falta de matriculacin; 3) si mediaron pagos parciales en concepto de comisin o si existieron servicios anteriores remunerados; 4) cuando se trata de actividad ajena al trfico comercial normal; 5) el acto aislado de corretaje, realizado por quien no ejerce esta profesin con habitualidad; 6) ante el reconocimiento expreso, en el proceso, de la obligacin y cuando slo se discute el monto de la comisin; 7) cuando el intermediario actu en condiciones de mandatario de uno de los contratantes.

69. OBLIGACIONES DEL CORREDOR. Para efectuar un prolijo anlisis de las obligaciones de estos agentes, las agruparemos del siguiente modo:

a) Actuacin personal e indelegable. Las funciones profesionales que lleva a cabo el corredor son eminentemente personales. Ello es as, porque aunque no existe en el Cdigo norma expresa sobre el particular, de la propia esencia de la institucin surge la indelegabilidad de su actividad. Una prueba de ello son los diversos artculos que iremos desgranando, por los cuales la reglamentacin legal tiene en cuenta elementos absolutamente personales. En efecto; podemos decir que quien desea matricularse como corredor tiene que ser evaluado en sus condiciones de idoneidad, conocimiento de la plaza donde va a actuar, buena conducta, etc., calidades todas ellas inherentes a su persona (arts. 88 y 89). Posteriormente, antes de comenzar el ejercicio de sus funciones, debe prestar juramento de que cumplir fielmente con los deberes que le incumben (art. 90 Ver Texto). Asimismo, todas las obligaciones, responsabilidades y garantas relativas a su desempeo profesional tienen carcter estrictamente vinculado a su desempeo personal, v.gr., la imparcialidad (arts. 98 Ver Texto y 99), la obligacin de guardar secreto (art. 100 Ver Texto), la de testimoniar (art. 94 Ver Texto), y el deber de asistir a la firma del contrato (art. 103 Ver Texto) y, en su caso, a la entrega de las cosas vendidas (art. 101 Ver Texto), a fin de aclarar o resolver las diferencias o malentendidos que se pueden suscitar entre las partes. Todo ello, y tambin la prohibicin de constitur sociedades (art. 105 Ver Texto, inc. 1), se funda en las funciones intuitus personae, por lo cual no pueden ser delegadas (1025) .

JURISPRUDENCIA La ley exige para los corredores competencia, imparcialidad y honorabilidad, que son de carcter personal y, por tanto, sus funciones no pueden ser delegadas (Cm. Com., LL, 6, 659). El corredor, en su calidad de oficial pblico, tiene que actuar personalmente y en ningn caso es lcito que constituya sociedad, cualquiera que sea su denominacin (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.) (Cm. Com., A, RED, 10, 382). (1025) Conf.: Fontanarrosa, n 379. b) Los libros de los corredores.

I. Clases. Formalidades. Sanciones. Dada la esencia de la actividad intermediadora del corredor y con la finalidad de ofrecer a las partes, clientes de este agente, un medio de prueba, tanto sobre la realizacin del

contrato de corretaje como sobre las condiciones del negocio principal en el cual el corredor medi, el Cdigo de Comercio impone a estos agentes la necesidad de llevar dos libros especiales: el Manual y el Registro (arts. 91 a 93 Ver Texto). El Manual es una suerte de borrador, que si bien para los comerciantes en general su uso es facultativo, para los corredores es obligatorio (1026) . En l se anotan, inmediatamente despus de haber sido concludas, todas las operaciones en que interviene el agente; se puede llevar en tinta o en lpiz (1027) , y emplear abreviaturas (1028) ; no es necesario que se halle encuadernado, pero es obligatorio que est foliado, y que los asientos sean realizados en riguroso orden cronolgico y enumerados progresivamente del 1 en adelante, progresin que concluir al fin de cada ao. Se debe describir cuidadosamente cada negocio en el cual el corredor ha intervenido, precisando los nombres y domicilios de los contratantes, las calidades, la cantidad y el precio de los efectos, las condiciones de pago y, en su caso, los plazos; en fin, todas las circunstancias que puedan contribur al mayor esclarecimiento del negocio (art. 91 Ver Texto, 2 prr.). En las negociaciones de letras se anotar las fechas, los trminos, los vencimientos, las plazas sobre las cuales estn giradas, los nombres del librador, de los endosantes y del pagador, y las estipulaciones relativas al cambio, si algunas se hicieren (art. 92 Ver Texto, 1er. prr.). De los seguros, tanto terrestres (1029) como martimos, se expresar los nombres del asegurador y del asegurado, el objeto asegurado, su valor -segn el convenio arreglado entre las partes-, el lugar donde se carga y se descarga, la descripcin del buque o del medio de trasporte en que se realiza el viaje, y se deber puntualizar en el primer caso el nombre del buque, la matrcula, el pabelln, el porte y el nombre del capitn (art. 92 Ver Texto, 2 prr.). La citada norma dispone que el corredor debe hacer referencia a la pliza, pero como sta slo se extiende con arreglo a la minuta sacada del Registro del corredor, ser imposible referirse anticipadamente a ella, como determina el artculo (1030) . El Registro -el cual hace las veces de libro Diario del corredor (1031) - est sujeto a las formalidades, extrnsecas e intrnsecas, impuestas a todos los libros de contabilidad de los comerciantes en general (1032) . Esto es, respecto de las primeras, que debe ser encuadernado y foliado, y se lo presenta al tribunal de comercio del domicilio del corredor para que se lo individualice y se le ponga nota datada y firmada del destino del libro, del nombre del corredor y del nmero de hojas que contenga (art. 53 Ver Texto, C.Com.). En cuanto a las formalidades intrnsecas, el art. 93 Ver Texto dispone que todas las operaciones asentadas en el Manual o borrador sern trasladadas diariamente al Registro, copindoselas literalmente, sin enmiendas, ni abreviaturas, ni interposiciones, y guardando la misma numeracin ordinal que lleva en el Manual. Resulta de aplicacin lo dispuesto en el art. 54, y en su doctrina (1033) , en cuanto no se puede alterar el orden progresivo de los asientos segn las fechas, ni dejar blancos ni huecos que permitan interlineaciones o adiciones; tampoco se podr hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas sin que sean salvadas por un nuevo asiento, ni tachar asientos, ni mutilar o arrancar alguna hoja, ni alterar la encuadernacin o foliacin. Es decir que adems de observar las formalidades extrnsecas e intrnsecas de los libros de contabilidad, queda evidenciado que la ley les exige a los corredores mayor

minuciosidad en las especificaciones que tienen que volcar en sus libros; ello se funda en que la actuacin y las constancias de estos agentes interesan a las distintas personas que contratan por su intermedio, para quienes, como enseguida veremos, sirven de prueba en caso de litigio (1034) . Sin perjuicio de tener que volver sobre el particular al considerar el valor probatorio de los libros de los corredores, adelantamos aqu que, en caso de diferencias entre el Manual y el Registro, no se debe dar preferencia a ninguno de los dos, aprecindoselos en un pie de igualdad y con sujecin a las reglas de la sana crtica (1035) . Slo resta sealar, aun cuando trataremos el tema al considerar las diversas sanciones de que en general pueden ser objeto los corredores, que en el caso de que estos agentes no observen las formalidades para llevar los libros previstas en el art. 53 Ver Texto, u omitan las menciones requeridas por el art. 91 Ver Texto, sern pasibles de una multa (que ser determinada por los reglamentos), segn lo impone el art. 93 Ver Texto, 2 prr., y de suspensin por un trmino de tres a seis meses, y, si reinciden, de la destitucin en la matrcula (art. 109 Ver Texto), y del pago de la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios, si ello resultara procedente. Debe quedar claro que no se trata de una doble penalidad, sino, sencillamente, de una sancin ajena al derecho penal, que no contrara el principio del non bis in idem, del mismo modo como ocurre con muchas sanciones de carcter civil, sobre todo en el orden fiscal, que adems de multa imponen suspensin o terminacin de actividades (1036) . Para el caso en que el corredor no llevara libros, corresponde aplicar la pena genrica del art. 110 Ver Texto; v.gr., destitucin e indemnizacin de daos y perjuicios (1037) .

II. Valor probatorio del Registro. Slo el Registro a que se refiere el art. 93 Ver Texto, 3er. prr., es el libro de los corredores que hace prueba en juicio, porque es el nico sujeto a formalidades que permite asegurar la autenticidad de sus constancias y en el cual se deben basar los certificados que se expidan (art. 94 Ver Texto), y las minutas para las partes (art. 102 Ver Texto) (1038) . La ley no establece la fuerza probatoria de los libros de los corredores; el art. 979 Ver Texto, C.Civ., incluye a sus asientos entre los instrumentos pblicos en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; pero ste, en el inc. 2 del art. 208 Ver Texto, se limita a prescribir que a los contratos se los puede justificar con las notas de los corredores y los certificados extrados de sus libros; este precepto los menciona separadamente de los instrumentos pblicos a que se refiere en el inc. 1. En consecuencia, deber ser determinada por el juez conforme a las circunstancias del caso (1039) y, segn se trate de prueba en favor o en contra del corredor, o en pleito entre las partes contratantes, sern de aplicacin, mutatis mutandis, los principios generales que rigen para los libros de los comerciantes (1040) , por lo cual remitimos a lo expuesto en el cap. III, n 30.

III. Exhibicin en juicio. Negativa.

Dispone el art. 93 Ver Texto, tercer prr., que se podr mandar exhibir en juicio el libro Registro, a instancia de parte interesada y aun de oficio. Se debe entender que la exhibicin proceder tanto en los pleitos en que sea parte el comisionista -como, por ejemplo, en un juicio por cobro de comisin-, como en los pleitos donde el corredor sea ajeno al litigio, como es el caso del juicio entre las partes de un contrato en que el agente hubiera intervenido en su celebracin. El fundamento de la exigencia de exhibir los libros es que los asientos pertenecen en comunidad a todos los intervinientes en el negocio (1041) . En la prctica slo corresponder la exhibicin parcial (o representacin) (1042) , puesto que la exhibicin general (o comunicacin) (1043) ser improcedente en la mayora de los casos que enumera el art. 58 Ver Texto, dadas las funciones de los corredores, la naturaleza de las operaciones en que intervienen y la prohibicin de celebrar operaciones por cuenta propia, tener inters en las que realiza, ejecutar actos de administracin o gestin por cuenta ajena, formar sociedad, etc. En caso de negativa a exhibir los libros, no obstante la orden judicial en tal sentido, el corredor podr ser destitudo, sin perjuicio de indemnizar por los daos que cause, de ser sometido a accin criminal y de procederse al secuestro de los libros (1044) .

IV. Conservacin. Casos de prdida o destruccin. El art. 104 Ver Texto dispone que en caso de muerte o destitucin de un corredor, ste o sus herederos deben entregar sus Registros al tribunal respectivo (1045) . Ante tal texto legal, se debe entender que: A) tambin procede la exigencia en caso de incapacidad o interdiccin, o cualquier otra causa de incapacidad permanente (1046) ; B) en el caso de que el corredor voluntariamente abandonase su profesin, corresponde aplicar, por analoga (1047) , el art. 67 Ver Texto y su doctrina (1048) , los cuales disponen la obligacin de conservar los libros de contabilidad por espacio de diez aos (1049) ; C) como el precepto nada dice respecto del Manual, ni de la correspondencia, corresponde, tambin por analoga, aplicar el art. 67 Ver Texto, que obliga a conservar a esta ltima por diez aos. Para el supuesto de prdida o destruccin de los libros del corredor rigen los principios generales del derecho comn, esto es, que si ello ocurre por causas ajenas al agente no tendr ninguna responsabilidad. En cambio, si la prdida, destruccin o desaparicin fuera imputable al corredor, ser de aplicacin el art. 110, 1er. prr., que determina su destitucin de oficio y su sometimiento a la justicia criminal. A los efectos de determinar el grado de culpabilidad ser de aplicacin la sabia norma del art. 512 Ver Texto, C.Civ. (1050) .

V. Expedicin de certificados. Los corredores tienen el derecho-deber de otorgar certificados de las operaciones asentadas en sus Registros. Hablamos de derecho-deber, pues estn facultados a extenderlos y no se pueden negar a otorgarlos.

Estos verdaderos testimonios deben contener todos los datos que surjan del libro, tales como la fecha de la operacin, el nmero de orden, las condiciones y circunstancias registradas que puedan contribur al esclarecimiento del negocio (arg. arts. 91 Ver Texto, 2 prr., y 94 Ver Texto, 1er. prr.) (1051) . En virtud de la imposicin de guardar secreto profesional que tienen los corredores en todo lo concerniente a las negociaciones en que intervienen (art. 100 Ver Texto), slo pueden extender los certificados a pedido de las partes contratantes, y no a quienes no tengan esa condicin (1052) . Tales certificados son medios de prueba idneos para acreditar los contratos comerciales (art. 208 Ver Texto, inc. 2, C.Com.). Si el corredor extendiera certificados en contra de lo que constara en su Registro, sea certificando falsamente la existencia de un contrato que realmente no existe, o sea suprimiendo, agregando o variando las circunstancias, firmas, fechas o condiciones de un contrato registrado en sus libros, ser incriminado por el delito de falsedad (art. 95 Ver Texto), y como el certificado con el que comete la falsa no es un instrumento pblico, se tratar de falsedad de instrumento privado, por lo cual corresponde encuadrarlo en la figura del art. 292 Ver Texto, C.Penal, con el agregado de que ser pasible de destitucin (art. 110 Ver Texto, 1er. prr.), que consiste en la cancelacin de la matrcula (1053) . Si, al extender el certificado, el actuar del corredor no fuera doloso, sino slo culpable o negligente, no sera pasible de incriminacin penal; en cambio, podra ser sancionado profesionalmente con la destitucin y responsabilizado por daos y perjuicios, en funcin de su conducta ilcita (arts. 110 Ver Texto, 2 prr., y 1109 Ver Texto, C.Civ.) (1054) .

JURISPRUDENCIA Al celebrarse el contrato de compraventa debe el corredor insertarlo en su cuaderno Manual previsto en el art. 91 Ver Texto, C.Com. Ese mismo da debe trasladar el asiento del Manual al Registro del art. 93 Ver Texto, C.Com., y finalmente debe expedir la minuta tomada de este Registro, segn el art. 102 Ver Texto del Cdigo citado (Cm. Com., D, ED, 74, 156). El corretaje se prueba con las constancias del libro de Registro que lleva el corredor; carecen de eficacia, a esos efectos, los libros comunes que deben llevar los comerciantes en general (Cm. Com., JA, 29, 496). Las constancias de los libros del actor, respecto de una pretendida operacin de corretaje, no pueden ser invocadas como prueba en su favor si no est matriculado como corredor, sino como "comisionista" (Cm. Fed. Mendoza, LL, 28, 467). Los corredores deben registrar en sus libros, con las debidas formalidades, las operaciones que conciertan (arts. 91 Ver Texto y 93 Ver Texto, C.Com.). Pero la sancin para el corredor que omita injustificadamente dicha carga nunca consistir en la

prdida de la comisin, sino en otras medidas que seala el art. 109 Ver Texto, C.Com. (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 128, 876, y ED, 21, 425). Si bien no se ha legislado una sancin determinada para el corredor que no lleva los libros previstos por la ley (arts. 91 Ver Texto y 93 Ver Texto, C.Com.), el juez puede aplicar una medida disciplinaria al corredor que no los lleve, consistente en multa, suspensin o destitucin (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 37, 787; Cm. Fed. Cap. Fed., JA, 11, 971). La falta de rubricacin de los libros por el Registro Pblico de Comercio, en el caso de los corredores, es pasible de dos sanciones: la del art. 53 Ver Texto y la del art. 109 Ver Texto, ambos del C.Com., pero ello no impide aplicar una u otra (Cm. Com., JA, 1, 500). (1026) En Italia se lo denomina libretto o taccuino. Conf.: Vivante, I, 230; en Francia: carnet. (Conf.: Malagarriga, Trat., 2 ed., II, 130.) (1027) Conf.: Siburu, III, n 521; Malagarriga, Trat., II, 141; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 268. (1028) Segovia, I, n. 321. (1029) Conf.: Fontanarrosa, n 381. (1030) Conf.: Segovia, I, n. 325; Malagarriga, I, n 215; Fontanarrosa, lug. cit. (1031) Conf.: Siburu, III, n 521. (1032) V. cap. II, n 28. (1033) V. cap. II, n 28, letras a y b. (1034) Conf.: Siburu, lug. cit.; Zavala Rodrguez, I, n 262; Fontanarrosa, n 381. (1035) Conf.: Segovia, I, n. 331; Zavala Rodrguez, I, n 266. Contra: Castillo, I, n 338; Fontanarrosa, n 382; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 271, quien entiende que se debe dar preferencia al Registro, aunque seala que ello es sin perjuicio de la amplia facultad de apreciacin del juez. (1036) Conf.: Fontanarrosa, n 400; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 271. Contra: Segovia, I, n. 388, y Siburu, III, n 566, encuentran una contradiccin entre el art. 109 Ver Texto y el art. 93 Ver Texto y hablan de doble pena; el segundo sostiene que debe aplicarse slo el art. 109 Ver Texto; Castillo, I, n 335, entiende tambin que el Cdigo establece dos penas por la misma falta y que si ocurre el caso corresponde aplicar la sancin del art. 109 Ver Texto; Malagarriga, I, n 239, y Trat, II, 146, sostiene que para la falta de las formalidades del art. 53 Ver Texto no hay ms que multa, y corresponde la suspensin y destitucin para el incumplimiento de los dems recaudos establecidos por los arts. 91 Ver Texto, 92 y 93. Interpretacin que adopta Rivarola, I, n 221. (1037) Conf.: Siburu, III, n 567; Fontanarrosa y Fernndez Madrid, lugs. cits.

(1038) Conf.: Obarrio, I, n 116; Siburu, III, n 523, d; Malagarriga, I, n 217; Castillo, I, n 338; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 269. V.: Segovia, I, n. 331. (1039) Conf.: Segovia, I, n. 332; Siburu, III, nos. 522 y ss.; Malagarriga, lug. cit.; Castillo, I, n 337; Garo, 398; Fontanarrosa, n 382; Zavala Rodrguez, I, n 265. Contra: Obarrio, I, n 117, y Cdigo, I, n 178. (1040) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (1041) Conf.: Siburu, II, n 430; Castillo, I, n 315; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 269. (1042) V. cap. II, n 29, letra b. (1043) V. cap. II, n 29, letra c. (1044) Conf.: Siburu, III, n 528; Malagarriga, Trat., II, 149. (1045) La ley 7021 de la prov. de Buenos Aires, que reglamenta la profesin de corredor, determina que los libros se entreguen al Colegio Departamental de Corredores, encargado del gobierno de la matrcula (art. 58 , inc. a, n 21). (1046) Conf.: Segovia, I, n. 364: fuga o prisin; Siburu, III, n 552; Fontanarrosa, n 383. (1047) V. t. I, 97 y ss. (1048) V. cap. II, n 28, letra d. (1049) Conf.: Segovia, I, n. 364; Malagarriga, I, n 233. Comp. Siburu, III, n 552: Tiene obligacin de conservarlo mientras ejerce la profesin; Fontanarrosa, n 383: Lo conveniente para todos es que esos Registros sean depositados en el tribunal, el que debe guardarlos por 10 aos. Este criterio es compartido por Fernndez Madrid, en Omeba, II, 273. (1050) Conf.: Fontanarrosa, n 386. (1051) Conf.: Siburu, III, n 530: Entendemos que no existe inconveniente en que el corredor d certificado de no constar en el Registro una operacin dada y de no haber intervenido en ella. (1052) Conf.: Fontanarrosa, n 387; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 273. (1053) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 152, n 16: El trmino "destitucin" tiene relacin con el carcter de oficial pblico de que estaba investido el corredor en poca anterior. (1054) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 275. c) Secreto profesional. Testimonio judicial.

Los corredores se hallan obligados a guardar secreto profesional de todo lo que concierne a las negociaciones que se les encarga (art. 100 Ver Texto). Este precepto resulta, por su generalidad, un tanto impreciso; por ello es necesario distinguir diversos estadios en la opus del corredor, referidos a los distintos matices que presenta la observancia de este deber, segn la naturaleza y las funciones propias del corretaje (1055) . As, tenemos que en un primer momento, cuando el corredor propone el negocio y da a conocer con toda precisin, exactitud y claridad, la naturaleza, contenido, condiciones y circunstancias a quien se manifieste interesado (arg. art. 98 Ver Texto), la obligacin de guardar el secreto recaer sobre el nombre de los interesados, tanto para con stos como respecto de terceros (1056) . En un segundo tramo, una vez aceptadas las condiciones de la operacin por el interesado, el corredor le debe dar a conocer el nombre de la otra parte para que se pongan en contacto y concreten el negocio; en este momento, la obligacin es guardar el secreto de las condiciones de la mediacin frente a terceros (1057) ; concretado el negocio, subsiste la obligacin de guardar el secreto sobre las tratativas realizadas, la correspondencia mantenida y sobre todas aquellas circunstancias inherentes al contrato concludo (1058) . La violacin del secreto sin justa causa acarrear la responsabilidad del corredor por los daos y perjuicios que resultaran para las partes, sin perjuicio de que se le aplique una sancin profesional y, desde el punto de vista penal, que su conducta se encuadre en los arts. 156 Ver Texto y 157, C.Penal (1059) . El art. 94 Ver Texto, 2 prr., establece que estos agentes slo podrn atestiguar de lo que vieron u oyeron con relacin a los negocios de su oficio, en virtud de un mandato judicial de autoridad competente. Es decir que la obligacin de declarar como testigo sobre los negocios en que ha intervenido, es de ley, y en nada afecta a la obligacin y al derecho del corredor de ampararse en el secreto profesional cuando se trate de manifestaciones o circunstancias que se le haya confiado con carcter confidencial, ya que no se debe confundir la obligacin de atestiguar sobre los hechos ocurridos durante la tramitacin de las operaciones, con la revelacin de secretos conocidos confidencialmente (1060) .

d) Identificacin y capacidad de las partes. Los corredores tienen el deber de verificar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en que ellos intermedian, as como su capacidad legal para celebrarlos (art. 96 Ver Texto, 1er. prr.). Su cumplimiento se ve facilitado por el hecho de que estos agentes son personas de experiencia en sus funciones (art. 89 Ver Texto, inc. 3), con conocimiento de la plaza en la cual actan (art. 108 Ver Texto, inc. 2), y su observancia tiene por finalidad evitar dificultades e incertidumbres, as como facilitar la rapidez, tanto de la mediacin del corredor como de la contratacin entre las partes (1061) . Si a sabiendas o por ignorancia culpable el corredor interviniera en un contrato efectuado por una persona incapacitada legalmente para hacerlo, responder de los

perjuicios directos (o inmediatos) resultantes de la incapacidad (1062) . Rige en la especie, para la determinacin de la culpa, lo preceptuado en el art. 512 Ver Texto, C.Civ.; y para la extensin del resarcimiento, los arts. 520 Ver Texto y 521 del mismo cuerpo legal. Es decir que si la actuacin del corredor es culposa, deber indemnizar los perjuicios que sean consecuencia directa y necesaria del incumplimiento de su obligacin, excluyendo las consecuencias mediatas, de las cuales se deber hacer cargo si su actuacin es dolosa (1063) . Se debe entender que el corredor no es responsable cuando no incurra en negligencia culpable, o cuando la parte capaz, con un actuar diligente, pudo conocer la identidad o la incapacidad de quien no estaba en condiciones de contratar (arts. 902 Ver Texto y 929 Ver Texto, C.Civ.) (1064) . Adems de la indemnizacin civil por daos y perjuicios el corredor ser pasible de la sancin que prev el art. 110 Ver Texto (1065) .

JURISPRUDENCIA Si bien el corredor no responde por la solvencia de los contratantes segn el art. 97, C.Com., el art. 96 Ver Texto del mismo cuerpo legal le impone la obligacin "ante todas las cosas" de asegurarse de la capacidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los cuales interviene (Cm. Com., A, RL, XXVII, 410). Incurre en responsabilidad el corredor que intervino en una venta de acciones hurtadas por un menor de edad y no advirti la falta de capacidad del comitente, no obstante haber tenido a la vista su libreta de enrolamiento (Cm. Com., LL, 16, 79). Reiterndose que el corredor debe asegurarse de la identidad y capacidad de las personas a quienes conecta con la diligencia normalmente exigida en esta especie de actividades (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, ED, 36, 343). La carga de la prueba de la fecha del nacimiento del menor contratante no corresponde al actor, sino al corredor, quien debe asegurarse, ante todo, no slo de la identidad de la persona con quien trata el negocio, sino de su capacidad legal para celebrarlo (Cm. Com., LL, 16, 79). Tambin se ha sentenciado que si el corredor, al presentar a una de las partes como con capacidad para alquilar una finca, no se asegur de que as era econmicamente, haciendo incurrir en error al otro contratante, debe devolver la suma recibida por comisin, en concepto de indemnizacin de los perjuicios ocasionados (Cm. Com., A, RL, XXVII, 410). (1055) Conf.: Siburu, III, n 542; Fontanarrosa, n 392; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 278. (1056) Conf.: Siburu, III, n 542. (1057) Conf.: Fontanarrosa, n 392.

(1058) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 279. (1059) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 276. (1060) V.: Fernndez, Cdigo de Procedimiento Civil comentado, art. 186, y Derecho procesal civil, I, art. 186. Conf.: Fontanarrosa, n 388; Zavala Rodrguez, lug. cit., aunque medie orden judicial de revelacin de un secreto. Comp. con Siburu, III, n 532; Malagarriga, I, n 220, y Trat., II, 147 y ss. (1061) Conf.: Siburu, I, n 533; Fontanarrosa, n 389; Zavala Rodrguez, I, n 269. (1062) El art. 96 Ver Texto dice "capacidad", lo que sin duda es un error material de la ley. Conf.: Segovia, I, n. 342; Malagarriga, I, n 222; Rivarola, I, n 222; Zavala Rodrguez, I, n 269. (1063) Conf.: Cazeaux - Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, La Plata, 1968, I, 346: consecuencias mediatas previsibles. Comp. con Fontanarrosa, n 389. (1064) Conf.: Segovia, I, n. 341; Siburu, III, n 533; Zavala Rodrguez, lug. cit. (1065) Conf.: Zavala Rodrguez, Fontanarrosa, lugs. cits.; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 275. Comp. con Siburu, III, n 533: El corredor que a sabiendas de la incapacidad de una parte interviene en un contrato necesita en la mayor parte de los casos obrar con dolo y le ser aplicable el art. 110 Ver Texto. e) Responsabilidades y garantas de los corredores. Teniendo en cuenta que es de la esencia del corretaje la actuacin imparcial y objetiva del agente, quien con absoluta neutralidad se ocupa solamente de acercar a las partes, quedando al margen del negocio que ellas puedan conclur, y con la finalidad de que no se comprometan o acten con ligereza exponiendo a sus clientes a operaciones de dudoso resultado, el Cdigo de Comercio dispone que estos agentes no pueden responder, ni constiturse en responsables de la solvencia de los contratantes para quienes han hecho la mediacin (art. 97 Ver Texto, 1er. prr.); en consecuencia, toda garanta, aval o fianza que otorguen sobre el contrato o negociacin hecho con su intervencin, ya consten en el contrato o se verifiquen en instrumento separado, son nulos y no producirn efecto alguno en juicio (art. 107 Ver Texto). El fundamento de tales normas es de toda obviedad, pues el otorgamiento de una garanta importa contradecir la esencia de la actividad mediadora, porque el corredor asumira un inters directo y personal sobre el resultado del contrato (1066) . A rengln seguido, el Cdigo de Comercio establece una excepcin al principio general enunciado antes, al disponer que en las negociaciones de letras y valores endosables los corredores sern garantes de la entrega material del ttulo al tomador, y de la del valor al cedente, y responsables de la autenticidad de la firma del ltimo cedente, a menos que se haya estipulado expresamente lo contrario, esto es, que sean los propios interesados quienes verifiquen directamente las entregas (art. 97 Ver Texto, 2 prr.).

Esta desafortunada excepcin, producto de una copia fragmentaria de su fuente, el Cdigo del Brasil, que a su vez confunde la nocin del corredor con la del agente de bolsa (1067) , consagra una obligacin del corredor que es extraa a sus funciones esenciales de mediador: la de garantir la entrega de los valores negociables, salvo pacto contrario. Garanta, sta, que ha sido unnimemente criticada por la doctrina (1068) , aunque es de ley y tiene que ser observada por el corredor. Por ltimo, como cedente se debe entender al enajenante en la operacin en que interviene el corredor, tal como se ha entendido respecto del art. 14 de la ley francesa del 27 de pradial del ao X, relativa a los agentes de bolsa, fuente mediata de la disposicin (1069) .

JURISPRUDENCIA El corredor termina su cometido en una operacin de compraventa de mercaderas al entregar al comprador el objeto de la operacin y cobrar su comisin, sin que se le pueda considerar responsable por la falta de pago del precio al vendedor (Cm. Com., GF, 170, 154). La misma circunstancia de haberse otorgado la fianza que motiva el juicio, en garanta de las sumas que pudiesen quedar adeudadas por el intermediario a su principal por razn del contrato que los vincula, demuestra que no puede tratarse del corredor legislado en nuestro Cdigo de Comercio, cuyo papel se limita a poner en contacto a futuros interesados en la realizacin de negocios, es decir, el de mero intermediario sin mandato (Cm. Com., LL, 8, 1060). Si la gestin realizada, lejos de ser propia de las funciones de corredor, fue una de aquellas que les estn expresamente prohibidas, no puede hacerse lugar a la demanda de comisin por corretaje (Cm. Apel. C.C. y M. Mendoza, BJM, 1945-48, 11). (1066) Conf.: Fontanarrosa, n 390. (1067) Conf.: Siburu, III, n 536. Este autor hace un meduloso estudio de los antecedentes de la norma, al cual remitimos. (1068) Conf.: Siburu, lug. cit.; Malagarriga, I, n 223; Zavala Rodrguez, I, n 272; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 276; Fontanarrosa, n 390: En el fondo, la garanta de la autenticidad de la firma del enajenante de los ttulos es una manifestacin de la obligacin del corredor de asegurarse la identidad del comitente. (1069) Conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. f) Imparcialidad en la propuesta del negocio. Venimos manifestando con insistencia sobre la imparcialidad, objetividad y trasparencia que ha de tener la actividad mediadora del corredor. Ella tiene por fundamento la necesaria equidistancia que el corredor debe guardar respecto de las partes, pues ambas tienen igual derecho para pretender un trato igualitario y una conducta sincera y honesta del agente (1070) .

En vista de ello la ley le impone al corredor el deber de ser exacto y preciso al proponer el negocio en el cual intermedia, exponiendo sus condiciones y circunstancias con toda claridad y conforme a la verdadera situacin (art. 98 Ver Texto, 1er. prr.).

Para el caso en que el corredor, por culpa o negligencia, indujera a error a los contratantes, o de modo indebido tomara partido en favor de uno de ellos y en detrimento del otro mediante supuestos falsos, relativos a las circunstancias fcticas del negocio, ser responsable ante el perjudicado por los daos y perjuicios que le causare (art. 98 Ver Texto, 2 prr.). Se debe entender que: I) la norma comprende tanto al caso de negligencia como al de dolo (1071) ; II) corresponde aplicar la sancin de destitucin (art. 110 Ver Texto); III) en cuanto a la responsabilidad criminal, slo incurrir en pena si coopera dolosamente con una de las partes en una defraudacin (1072) ; IV) sern de aplicacin, segn las circunstancias, los arts. 923 a 930 Ver Texto, C.Civ. (ignorancia o error), y los arts. 931 a 935 Ver Texto, y 941 a 943 Ver Texto, del mismo Cdigo (dolo); V) la responsabilidad existe aunque el perjudicado no sea comerciante, pues el espritu de la disposicin es de derecho comn (1073) ; VI) si el corredor ha incurrido en la sancin que prev la ley para este supuesto, por haber sido engaado por el comitente, tendr accin resarcitoria contra ste (1074) .

JURISPRUDENCIA En nuestro derecho la profesin de corredor comercial se halla estrictamente reglamentada (Cm. Com., JA, 45, 665; GF, 151, 228; Cm. Civ. 1, JA, 38, 1012; Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792; Cm. Paz Santa Fe, J, 11, 279; y RL, XIX, 288). Las normas que la reglamentan revisten el carcter de orden pblico (Cm. Apel., III, Rosario, LL, 17, 313; Cm. Com., JA, 45, 665; GF, 151, 288; Cm. Com., B, DJ, n 429, 26/10/58; Cm. Civ. 1, JA, 38, 1012; Cm. Apel. 2 Crdoba, CJ, 10, 315; Cm. Fed. Mendoza, JA, 1943-III, 792). El corredor es un oficial pblico que debe llenar requisitos de idoneidad, inscribirse en un registro especial y prestar juramento ante el tribunal de comercio como condicin para entrar en ejercicio de sus funciones (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 306; y JA, 1957-III, 81). Declarndose, adems, que las modalidades con que entre nosotros est legislado el corretaje, oscilante entre el monopolio y la libertad, lo sealan como un oficio pblico ejercido con el control del Estado, al extremo de que ciertas faltas en el cumplimiento de sus deberes tienen sancin de destitucin (Cm. 1 Baha Blanca, LL, 88, 242; DJBA, 51, 306; y JA, 1957-III, 81). Los requisitos legales exigidos para el ejercicio de la profesin de corredor son inherentes a la persona y tienen por finalidad asegurar su competencia, imparcialidad y honorabilidad, de ah la indelegabilidad de tales funciones (Cm. Fed. Baha Blanca, JA, 1942-I, 857).

Los corredores deben reunir las calidades exigidas por el art. 88 Ver Texto, C.Com., y cumplir con las condiciones imprescindibles, entre otras matricularse como tales (art. 89 Ver Texto, C.Com.); en caso contrario no tienen accin para cobrar comisin de ninguna especie (SCBA, LL, 146, 99).

g) Asistencia a la firma del contrato y a la entrega de los efectos. Conservacin de muestras. El corredor concluye sus funciones de mediacin cuando se produce el acuerdo de voluntades entre las partes contratantes que l acerc con su gestin profesional (arg. art. 213 Ver Texto, C.Com.) (1075) . Es decir que no tiene obligacin, naturalmente, de intervenir con posterioridad en el tramo de ejecucin del contrato; empero, nuestro rgimen legal, con la finalidad de que el agente allane las dificultades que se presenten, as como que contribuya a evitar las diferencias o malentendidos que puedan suscitarse entre las partes, consagra algunas excepciones al mencionado principio general (1076) . I) En punto a ello, el art. 103 Ver Texto, C.Com., determina que en los negocios en que por acuerdo de las partes o por disposicin de la ley se deba extender contrato escrito, el corredor tiene la obligacin de estar presente al ser firmado por todos los contratantes y de certificar al pie que se lo hizo con su intervencin; adems recoger un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En este caso la asistencia es de ley y, en la prctica, la actuacin del corredor se concreta poniendo la palabra "intervine", firmando el contrato y reservndose una copia, todo lo cual lo constituye en un testigo eficaz del acto (arg. art. 94, 2 prr.) (1077) . Se debe entender, en caso de que se trate de la compraventa de un inmueble, que basta con que se haya hecho presente para la firma del boleto, y no est obligado a asistir al acto de la escrituracin (1078) ; asimismo que la omisin de la constancia no afecta su derecho al cobro de la comisin, pues la sancin que corresponde imponer es la prevista en el art. 110 Ver Texto (1079) . II) El corredor tambin tiene la obligacin de asistir a la entrega de los efectos cuya venta se ha hecho con su intervencin, si los interesados o alguno de ellos lo solicitaren (art. 101 Ver Texto, 1er. prr.). En este supuesto, a diferencia del anterior, la obligacin nace si hubo requerimiento de las partes; en caso contrario rige el principio general que establece la finalizacin de la actividad del corredor con la conclusin del contrato. La finalidad que en este caso se persigue con su asistencia, es que por conocer el agente todas las condiciones del contrato y las circunstancias (pour parlers) de la negociacin, puede prestar su colaboracin para superar, con su intervencin imparcial y objetiva, eventuales problemas en la ejecucin del contrato. Aqu tambin la intervencin del corredor lo convierte en un importante testigo del cumplimiento del contrato (art. 94 Ver Texto, in fine) (1080) , y, como en el caso anterior, la inobservancia del deber de asistir a la entrega de los efectos, ante el expreso

requerimiento de las partes, lo hace pasible de la sancin contenida en el art. 110 Ver Texto, 2 prr., y el correspondiente resarcimiento de daos y perjuicios (1081) . III) Como tercera excepcin al principio general enunciado al comienzo de este nmero, el art. 101 Ver Texto, 2 prr., determina que el corredor est obligado a conservar las muestras de todas las mercancas vendidas con su intervencin hasta el momento de la entrega, y debe tomar todas las precauciones necesarias para que puedan probar su identidad. Las partes pueden dispensar al corredor de esta obligacin. Con anloga finalidad que en el caso anterior, la ley pone a cargo del corredor esta obligacin complementaria, aun cuando de ella no surge con claridad cul es la forma en que se ha de llevar a cabo. Se debe entender que el agente, desarrollando una adecuada diligencia, deber arbitrar los medios para que las muestras reservadas sirvan para el cotejo que permita la comprobacin de la identidad de las entregadas en cumplimiento del contrato. Con esa finalidad el corredor podr guardar las muestras testigos bajo sobre lacrado, depositarlas en custodia en el colegio profesional o en la Bolsa de Comercio, o dejarlas en poder de un escribano (1082) . Si el corredor no es dispensado de esta obligacin y no cumple con ella, se har pasible de la sancin contemplada en el art. 110 Ver Texto, 2 prr., y, eventualmente, ser responsable de los daos y perjuicios que se produzcan por ello (1083) .

JURISPRUDENCIA Cuando el contrato en el cual el corredor ha intervenido profesionalmente se celebra por escrito, aqul debe estar presente y certificar al pie del documento que la operacin se realiz por su intermedio (ST, II, Santa Fe, J, 15, 206). Aunque tambin se ha resuelto que el derecho al cobro de comisin del corredor interviniente en la venta de un campo no puede desconocerse por el hecho de haber estado ausente en la firma del boleto cuando el contrato se formaliz posteriormente en escritura pblica (Cm. Com., A, ED, 12, 67).

h) Confeccin y entrega de la minuta. Como sabemos (1084) , los corredores deben trasladar diariamente al libro Registro todas las operaciones asentadas en el Manual o Borrador, y copiarlas ntegramente (art. 93 Ver Texto); y estn obligados, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la conclusin del contrato, a entregar a cada una de las partes una minuta firmada del asiento hecho en su libro Registro sobre el negocio concludo (art. 102 Ver Texto, 1er. prr.). La mencionada minuta, como qued dicho, debe ser extrada del Registro, no del Manual (art. 102 Ver Texto, 2 prr.), y debe contener el nmero de orden del asiento y todas las circunstancias que permitan precisar las condiciones del negocio concludo; con ello se habr de facilitar la redaccin del contrato definitivo y, en su caso, servir de elemento probatorio de la operacin (1085) , aun cuando consideramos que no puede,

por s sola, servir de prueba para obtener una medida preventiva contra el cocontratante o terceros, la cual slo podr basarse en la constancia del Registro (1086) . Si el corredor no entrega la minuta en trmino perder el derecho que hubiese adquirido a su comisin, y quedar sometido, adems, a la indemnizacin de daos y perjuicios (art. 102 Ver Texto, 3er. prr.). Empero, la omisin de pasar la minuta no le har perder al corredor el derecho al cobro de comisin, cuando el contrato se redacta por escrito, pues en tal caso aqulla carece de todo objeto prctico (1087) . En el supuesto de que proceda la sancin, y el corredor hubiera percibido anticipadamente su comisin, deber efectuar su devolucin (1088) .

JURISPRUDENCIA La minuta a que alude el art. 102 Ver Texto, C.Com., se endereza a facilitar a los contratantes los elementos esenciales para la ulterior formacin del contrato, como tambin de proveerlo de una prueba al respecto (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 128, 876). Al celebrarse el contrato de compraventa debe el corredor insertarlo en su cuaderno Manual previsto en el art. 91 Ver Texto, C.Com. Ese mismo da debe trasladar el asiento del Manual al Registro (art. 93 Ver Texto, C.Com.), y finalmente debe expedir la minuta tomada de este Registro, segn el art. 102 Ver Texto del mismo Cdigo, bajo pena de perder la comisin (Cm. Com., D, ED, 74, 156). La falta de entrega de la minuta trae como sancin la prdida de la comisin (art. 102 Ver Texto, C.Com.), pero ella no procede si en el caso la minuta es reemplazada por el boleto suscrito por las partes (Cm. Com., B, ED, 36, 378). Es innecesaria la entrega de la minuta a los contratantes para que el corredor tenga derecho a cobrar su comisin, si el contrato es celebrado por escritura pblica (Cm. 2, I, La Plata, LL, 37, 787; Cm. Paz Letr. Mendoza, BJM, 1945-42, 15; Cm. Com., A, ED, 12, 67). Tambin se ha resuelto que la minuta resulta ociosa y puede omitirse sin que el corredor pierda el derecho a comisin cuando el contrato principal queda debidamente documentado entre las partes, y esto resulta ms obvio todava en autos, donde las partes se desentendieron a ltimo momento del mediador para completar directamente la negociacin (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 128, 876; y ED, 21, 425). Reiterndose que es absurdo sostener que la falta de entrega de la minuta pueda privar al corredor de la comisin si las partes otorgaron el boleto del inmueble en su ausencia. En este caso corresponde la aplicacin del art. 111 Ver Texto, C.Com., ya que las partes dejaron de lado, sin causa justificada, la intervencin del corredor (Cm. Com., C, JA, 1967-II, 181). (1070) Conf.: Siburu, III, n 539.

(1071) Conf.: Malagarriga, I, n 224. Comp. con Segovia, I, n. 348: slo dolo; Siburu, III, n 539: nicamente la negligencia, pues el dolo tiene su sancin en el art. 110. (1072) Conf.: Rivarola, I, n 225; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 278. (1073) Conf.: Malagarriga, I, n 224. (1074) Conf.: Siburu, III, n 541. (1075) Ver y ampliar, n 70, letra c. (1076) Conf.: Siburu, III, n 546. Comp. con Zavala Rodrguez, I, n 277. (1077) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 279; Fontanarrosa, n 393. (1078) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 139, n. 50; Fontanarrosa, n 402. Contra: Siburu, III, n 570; Castillo, I, n 354: cuando se firma la escritura, a no ser que la negativa a escriturar sea injustificada, o las partes desistan por acuerdo expreso o tcito. (1079) Conf.: Fontanarrosa y Zavala Rodrguez, lugs. cits.; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 282. (1080) Conf.: Siburu, III, n 546. (1081) Conf.: Siburu, III, n 548: Nos parece, sin embargo, de un rigor draconiano castigar con la prdida del oficio cuando el corredor no haya actuado con dolo, fraude o negligencia grave. (1082) Conf.: Siburu, III, n 547. (1083) Conf.: Siburu, III, n 548; Fontanarrosa, n 384; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 280. (1084) V. letra b, ap. I, de este nmero. (1085) Conf.: Siburu, III, n 549; Fontanarrosa, n 395. (1086) Conf.: Castillo, I, n 341. (1087) Conf.: Fontanarrosa, n 394; Zavala Rodrguez, I, n 278: Pero si una parte exige la minuta, aun en estos casos el corredor debe extenderla y perdera la comisin si no lo hiciera. Para eso debe ser intimado en tiempo oportuno y antes de que se planteen las cuestiones del cobro de la comisin. (1088) Conf.: Segovia, I, n. 358; Siburu, III, n 550; Fontanarrosa, n 395. 70. DERECHO A LA COMISIN DE CORRETAJE.

a) Generalidades.

El contrato de corretaje tiene como caracterstica esencial (1089) la de otorgar al corredor el derecho al cobro de una comisin, de quienes se han servido, expresa o tcitamente, de la actividad mediadora del agente, cuando concluyan el contrato; es condicin para ello que exista una relacin de causalidad entre esa conclusin y aquella actividad. Este derecho persiste en favor del corredor cuando el negocio concertado no sea ejecutado, por cualquier motivo, o cuando no sea celebrado por culpa de alguna de las partes, o cuando stas simulen fraudulentamente su abandono, encarguen su conclusin a otra persona, o lo concluyan por s mismas. Con lo dicho quedan expuestos los puntos fundamentales respecto del derecho al cobro de la comisin de corretaje (1090) .

JURISPRUDENCIA El corredor es un simple mediador; no contrata sino que facilita el contrato acercando a las partes y procurando el acuerdo de voluntades, sin que quede vinculado a las vicisitudes o contingencias ulteriores provenientes de las modalidades propias de cualquier convenio (ST Santa Fe, RSF, 18, 270; Cm. Com., GF, 170, 154). El derecho a la comisin que tiene el intermediario no puede ser afectado por lo que convengan las partes sin su intervencin (Cm. Com., B, LL, 80, 394; y GF, 125, 343). Quien present los compradores al intermediario en la compraventa, tiene derecho a cobrar la comisin que se le reconoci una vez firmado el boleto, sin necesidad de esperar la oportunidad que el intermediario dio para el pago de su comisin a los contratantes, y aun cuando la operacin no hubiera quedado finiquitada posteriormente o renunciado el comisionista a sus honorarios (Cm. Com., B, JA, 1962-II, 36). Para que nazca el derecho al cobro de comisin no es necesario que el corredor est expresamente vinculado por una convencin previa con las partes; es de los actos de acercamiento o de promocin del negocio y de su resultado que se origina su derecho, y en esta particularidad reside su diferencia con el comisionista (Cm. 1 C.C. y M. San Juan, JSJ, 1963-I, 136). Se debe comisin al corredor que interviene en la operacin presentada al interesado que en definitiva adquiere el bien, aun cuando la adquisicin la realice en remate pblico (Cm. Com., LL, 58, 344; JA, 1950-II, 345; y GF, 199, 144). En la misin del corredor no interesa que el ofertante o comitente indique el posible candidato a comprar, pues precisamente la gestin del corredor es aproximar a las partes, vincularlas y facilitar, por sus conocimientos del mercado, la concertacin de la operacin o contrato (SC, I, Mendoza, LL, 111, 255). El derecho del intermediario a cobrar comisin no solamente nace cuando su intervencin es pedida, sino tambin cuando, conocida, ha sido aceptada, aun tcitamente, por ambas partes (Cm. Civ., B, LL, 111, 319; y JA, 1963-V, 236).

El corredor tiene derecho al cobro de la comisin aunque el comprador no le hubiese encomendado encargo alguno. No es un mandatario o un comisionista, sino un intermediario que acerca a las partes y no tiene intervencin propia en el contrato que ellas concretan (Cm. Com., A, LL, 88, 186). El corredor no concluye el negocio; lo hacen las partes directamente; por eso aqul no representa a ninguna de ellas, mantiene su propia individualidad, realiza trmites previos hasta ponerlas en contacto y cobra su comisin por su condicin de mediador, que es onerosa (Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ, XIII-273). Cuando el art. 111 Ver Texto, C.Com., establece que la comisin se debe al corredor aunque el contrato no se realice por culpa de alguno de los contratantes, alude a un posterior incumplimiento, rescisin, resolucin o "distracto"; pero supone siempre un negocio jurdico formalizado y perfecto, y no la existencia de un mero contacto ni incluso un acuerdo en principio de los interesados, si esa conformidad inicial, por la naturaleza del contrato de que se trata, no basta para conclurlo (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 57, 270; y JA, 1960-VI, 269; d., DJBA, 58, 249). Los pasos preliminares efectuados por un corredor, para ser retribubles, no se deben referir solamente a una simple conducta de acercamiento de las partes que realizan el negocio, sino que deben revestir el carcter de una actividad seria, dirigida a concretar la operacin, al margen de que sta sea o no concluda por la actividad directa del intermediario (Cm. Civ., C, LL, 84, 286). Cuando el corredor no slo no concluy el negocio, sino que ni siquiera alcanz a poner en contacto directo a las partes, debindose la conclusin del contrato a gestiones independientes y en las cuales no tuvo ninguna participacin el accionante, no procede la demanda por cobro de comisiones (Cm. Com., GF, 154, 142). No se debe comisin al corredor con cuya intervencin no se logra celebrar el contrato que luego se concluye por intermedio de otro corredor (Cm. Com., GF, 172, 51). Si el corredor propone el negocio sin indicacin del interesado y la propuesta se rechaza por las condiciones ofrecidas, la realizacin posterior directamente o por intermedio de otro corredor no le da derecho a percibir comisin alguna (Cm. 1 C.C. Mercedes, Bs. As., LL, 72, 274). Si el demandado encomend al actor que gestionara la venta de un inmueble de su propiedad por un precio dado y reconociendo en su favor el excedente que se obtuviese o una comisin sobre el precio fijado, en caso contrario, es evidente que lo convenido por las partes no fue que deba remunerarse el trabajo del accionante cualquiera que fuere el resultado, sino una remuneracin en caso de resultado positivo y en tiempo determinado (Cm. 1 C.C. Crdoba, CJ, VIII, 238). Carece de derecho a remuneracin el intermediario en la venta de un inmueble si se haba pactado que no se pagara ninguna retribucin por el servicio y slo una comisin en caso de obtenerse determinado precio, y si el obtenido fue, sin culpa o dolo del comitente, menor del convenido (Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 5, 275). (1089) V. n 67, letra b.

(1090) Comp.: Bolaffio, II, 383 y ss., quien realiza tarea anloga respecto de la legislacin italiana vigente con anterioridad al Cdigo Civil de 1942. b) Sujetos obligados a pagar la comisin. Hay que tener presente que para que exista un acto de corretaje y el corredor tenga derecho al cobro de la comisin no se requiere, imprescindiblemente, que sus servicios profesionales hayan sido solicitados, ni que exista convencin previa; bastar con que las partes contratantes acepten y realicen el negocio propuesto aprovechando los consejos, las indicaciones y, principalmente, el resultado de las actividades del intermediario; actividades, por otra parte, que pueden ser probadas por cualquier medio (1091) . Respecto del tema el Cdigo de Comercio regula, en el art. 111 Ver Texto, dos supuestos distintos. En efecto; en primer lugar contempla el caso en que acta slo un corredor; en ese supuesto el agente tiene derecho a cobrarles comisin a ambos contratantes, pero la obligacin no es solidaria (arg. art. 701 Ver Texto, C.Civ.) (1092) . Si una de las partes no acepta la intervencin del corredor y manifiesta oportunamente su determinacin (clusula "libre corretaje"), queda eximido del pago de la comisin (1093) ; pero su pronunciamiento tardo, efectuado luego de comenzada la tarea del corredor, puede ser interpretado como tcita aceptacin de la mediacin (1094) . En segundo lugar, cuando en un negocio la tarea de mediacin sea llevada a cabo por dos corredores, la norma mencionada dispone que cada parte ha de pagar su respectiva comisin al corredor cuyos servicios haya utilizado.

JURISPRUDENCIA Por el solo hecho de realizar el negocio propuesto las partes aceptan la mediacin del corredor, contratando con ste implcitamente, salvo que alguna de ellas haya rechazado su mediacin o celebrado el negocio libre de corretaje (Cm. Paz Letr. Mendoza, BJM, 1945-42, 15; Cm. 2 C.C., I, LL, 37, 787). La parte que consiente la intervencin del corredor debe pagar la comisin que le corresponde, aunque no haya solicitado su intervencin (Cm. Paz, IV, LL, 68, 731). Cuando un contrato tiene por objeto reglar una autorizacin para venta de un inmueble y el propietario efecta dicha venta por s, sin poner en conocimiento del comprador la comisin adeudada al comisionista por expresa disposicin de dicho contrato, el propietario negligente es responsable, y est obligado a satisfacer la comisin ntegramente (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 63, 201). El agregado que contiene el boleto de venta en cuanto establece que la comisin est a cargo exclusivo del vendedor no puede serle opuesto al corredor, ya que el documento aparece firmado por las partes sin la intervencin de aqul (Cm. Com., LL, 3, 583). El corredor no puede retener el importe de su comisin de la sea entregada por el comprador si el vendedor desisti de la operacin y se convino con aqul que la

totalidad de su comisin sera a cargo exclusivo del citado vendedor, ya sea que se llevara a cabo la venta o se dejara sin efecto por culpa de l, autorizndose en este ltimo caso al corredor para hacerse el pago de la cantidad que percibiera el comprador en concepto de duplo de sea (Cm. Com., LL, 18, 275; y GF, 145, 269). Si el intermediario se presenta ante el comprador como representante del vendedor, no tiene derecho a reclamar del adquirente retribucin alguna por su intervencin en el negocio (C.Civ. 1, JA, 1943-III, 119; Cm. Com., A, LL, 76, 223). Aunque el tercero no se hubiese hecho cargo de los negocios celebrados por la persona que concluy el contrato de corretaje, es responsable de las comisiones debidas al corredor por las operaciones que le concret (Cm. Com., A, LL, 92, 293). El contratante que por su culpa hizo imposible la negociacin es responsable de la doble comisin del corredor interviniente en la operacin, conforme a lo dispuesto por el art. 111 Ver Texto, C.Com. (Cm. Paz, III, GP, 122, 228). Si el contrato celebrado estipul que la comisin y los gastos de la trasferencia estaban a cargo de cada contratante, por partes iguales, el intermediario no puede dirigirse contra cada uno de ellos reclamando el pago total de la comisin y gastos, en virtud del incumplimiento del contrato en que habra incurrido, pues ello supone la decisin previa de quien es culpable de ese incumplimiento, y tal cosa no se puede resolver sin la intervencin de los dos contratantes (Cm. Com., C, LL, 103, 295; SCBA, ED, 21, 401). El corredor tiene derecho a cobrar comisin, incluso de la parte que no requiri sus servicios, y aunque no actuara en la tramitacin final del contrato, si l lo hizo posible poniendo en contacto a los interesados (SCBA, LL, 112, 272). La obligacin al pago de comisin a que se refiere el art. 111 Ver Texto, C.Com., al establecer que cuando interviene un solo corredor por ambas partes, ste recibir comisin de cada uno de los contratantes, no es solidaria (Cm. Com., C, ED, 22, 636). El contrato que establece que ambos contratantes, por aportes iguales, cargarn con el pago de gastos de trasferencia y la comisin respectiva, no da accin al intermediario, en caso de incumplimiento, para reclamar el pago total a uno de los contratantes (Cm. Com., C, ED, 1, 683). Si los compradores se enteraron de la venta merced al ofrecimiento hecho por la firma intermediaria, se debe aplicar el art. 111 Ver Texto, C.Com., que da derecho al corredor, cuando slo uno intervino en la operacin, a recibir comisin de cada uno de los contratantes, y que le reconoce ese derecho aun en el caso de que el contrato se concluyera sin su intervencin (Cm. Com., A, JA, 1963-IV, 385). (1091) Conf.: Bolaffio, II, 408. (1092) Doctrina uniforme; por todos: Siburu, III, n 573. (1093) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 139, n. 50; Fontanarrosa, n 406; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 301.

(1094) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. c) Relacin de causalidad entre la actividad del corredor y el negocio concludo. Como criterio directivo para establecer si el corredor tiene derecho al cobro de la comisin, es necesario que exista una relacin causal entre su actividad y la conclusin del negocio. Es decir que no slo es necesario que el negocio se realice, como veremos en el apartado siguiente (letra c), sino que ello corresponda efectivamente a la actuacin del corredor (1095) , pues es de la esencia de su actividad mediadora que la conclusin del contrato sea resultado de su trabajo (1096) , de su gestin eficaz (1097) . Tal relacin de causalidad, digno es reconocerlo, en ocasiones puede ser difcil de determinar; es el juez quien en definitiva deber resolver las situaciones dudosas, y correr a cargo del agente la prueba de los hechos que le otorguen derecho a la comisin (1098) . Para echar luz sobre el tema, es conveniente establecer aqu que si las partes concluyen un negocio que tenga condiciones similares a las propuestas por el corredor, aun cuando luego de utilizar sus servicios lo abandonen, no cabe duda de que adeudan la comisin (arg. art. 111 Ver Texto, 3er. prr.). En el otro extremo, tambin se puede sentar un principio general, y es cuando el contrato que se concluye tiene condiciones distintas de las propuestas por el corredor, y entonces ste no tiene derecho a cobrar comisin (v.gr., mediacin para la venta de un inmueble que en definitiva es alquilado) (1099) . Las dificultades serias se plantean cuando entre las condiciones propuestas por el corredor y las que en definitiva concretan las partes contratantes existen algunas diferencias (1100) . Ante ello, dada la multiplicidad de situaciones dismiles que se pueden presentar, y recordando que siempre ser una situacin de hecho a ser resuelta por el juez, slo se pueden dar algunas pautas interpretativas. As, tenemos que si las partes contratantes son puestas en contacto por el corredor, aun cuando falte entre ellas acordar ciertos puntos del negocio, corresponder reconocerle derecho a comisin (1101) . Pero la situacin ms difcil se presenta cuando las partes contratantes, en virtud de conveniencias econmicas mutuas, varan las condiciones y circunstancias del negocio primitivamente propuesto por el corredor y, sin ninguna mala intencin, ni tampoco con la finalidad de burlar los derechos del mediador, concluyen un negocio que presenta diferencias con el efectivamente propuesto por el agente. En tal caso corresponde dilucidar si la actividad del corredor ha conducido a los contratantes, aunque slo sea en virtud de su impulso inicial, pero decisivo, a la conclusin del contrato (1102) , pues parece razonable y justo, para que el agente cobre su comisin, que sea suficiente que el contrato concludo sea por lo menos una consecuencia mediata de la tarea de mediacin hecha por el corredor, de modo tal que se pueda llegar a la conviccin de que sin ella, teniendo en cuenta el orden normal de las cosas, el contrato no se hubiera realizado.

JURISPRUDENCIA

El derecho a comisin del corredor se circunscribe a los contratos en que intervino, aunque las partes acercadas por l celebren otros contratos, pues su funcin esencial es eliminar las diferencias que impiden la conclusin del contrato respecto del cual acta (Cm. Com., B, LL, 109, 582). Si bien es exacto que la funcin del corredor consiste en acercar a las partes ofrecindoles la oportunidad de celebrar un negocio al cual es ajeno, tal acercamiento no se puede entender limitado exclusivamente a la presentacin de ellas. Se requiere un acercamiento eficaz, en el sentido de que sea el corredor quien, por esas gestiones, prepare y procure establecer las condiciones del contrato principal e intervenga directamente en todos los trmites que lleven en definitiva al perfeccionamiento de aqul (Cm. Com., C, LL, 112, 516). Quien intervino cuando el negocio deba documentarse no puede pretender comisin por causa de corretaje, pues este contrato requiere mediacin entre la oferta y la demanda buscando un interesado para la operacin que desea realizar el comitente (Cm. Apel. Mar del Plata, DJBA, 57, 210). El derecho del corredor a cobrar comisin surge de la conclusin del contrato que las partes celebran con su intervencin, para lo cual se requiere que la oferta de la una haya sido aceptada por la otra, pues si as no fuera, cualquiera modificacin en la oferta, al aceptarla, importara la propuesta de un nuevo contrato (Cm. Paz, II, LL, 82, 639; JA, 1956-III, 223; y GP, 113, 91). El art. 111 Ver Texto, C.Com., encierra una condicin suspensiva: la de que el contrato en cuya formacin interviene el corredor se haya concludo; no existe derecho a comisin si la operacin no se realiza con su intervencin directa, aun cuando luego y en definitiva se celebre (Cm. Paz, II, GP, 78, 463; SCBA, LL, 75, 339; y DJBA, 1954XLI, 170). La celebracin del negocio directamente por el principal excluye el derecho o comisin reclamado por quien intervino en negocios anteriores con el mismo contratante: la circunstancia de haberse celebrado con los clientes del mediador no le da derecho a comisin; debe probar su intervencin personal en el negocio particular de que se trata (Cm. Com., B, LL, 80-452; GF, 215-364). No tiene derecho a comisin por la operacin concertada el corredor a quien se confi y que fue posteriormente alquilado por los propietarios sin su intervencin (Cm. Com., B, LL, 109, 582). El corredor tiene derecho a cobrar comisin, incluso a la parte que no requiri sus servicios y aun cuando no actuara en la tramitacin final si l fue quien hizo posible la concrecin del contrato al poner en contacto a los interesados (SCBA, LL, 112, 272). Carece de derecho al cobro de comisin el corredor que no demuestra su intervencin directa o indirecta en la operacin de que se trata (Cm. Com., GF, 188, 214). Si las gestiones iniciadas por el primer corredor fracasaron, dndolas por definitivamente terminadas, como no logr avenir a las partes en cuanto al precio, la compraventa concertada con la intervencin de otro corredor, que contiene una

diferencia importante del precio propuesto por el primero, importa la proposicin de un nuevo contrato que no da derecho a ste al cobro de comisin (Cm. Paz, III, LL, 3, 288). El derecho al cobro de comisin est vinculado por una razn de causalidad a su efectiva cooperacin de mero hecho: al efecto til de sus actividades (del voto del Dr. E. Williams) (Cm. Com., LL, 11, 402). El corredor no tiene derecho al cobro de comisin cuando su intervencin no ha sido eficaz o cuando el negocio realizado es radicalmente distinto (Cm. Com., B, ED, 4, 552). El intermediario que se limita a hacer saber a un interesado en la compra de una propiedad las condiciones en que sta se venda y los antecedentes sobre ella, sin tener ninguna intervencin en las gestiones que permitieron concertar la compraventa, ignorando las alternativas de la operacin, carece del derecho a cobrar comisin (Cm. Com., C, ED, 7, 791; d., JA, 1970-VI, 290). La disposicin del art. 111 Ver Texto, C.Com., es aplicable siempre que el corredor hubiera efectuado gestiones que incidieran en el resultado del negocio. En el caso concreto, si bien se limit a poner en contacto a las partes, no tiene derecho al cobro de comisin, porque las partes acordaron condiciones de precio que tuvieron fundamental importancia en la concertacin de la compraventa (Cm. Com., C, LL, 129, 952). Para que el autorizado a intervenir en una operacin tenga derecho al cobro de comisin debe probar la efectiva realizacin de gestiones y su eficacia, en orden a la concertacin del contrato principal (Cm. Com., C, RL, XXVII, 411); ello es as porque en el contrato de corretaje no se remunera la simple actividad, sino el resultado de tal actividad (Cm. Com., C, LL, 139, 393, con nota de F. M.). No tiene derecho a comisin el corredor que comenz gestiones para vender un inmueble, que luego se enajen sin su intervencin, si no logra acreditar en forma fehaciente la eficacia de su intervencin en las gestiones y conclusin de la operacin y ella no tiene como causa su intervencin inicial (ST La Pampa, RL, XXVIII, 659).

d) Conclusin del negocio. Si bien nuestro Cdigo de Comercio no ha establecido este principio, es propio de la naturaleza jurdica de este agente el ser considerado un locador de obra terminada (1103) ; porque visto en su aspecto objetivo el contrato de corretaje no es un fin en s mismo, sino que se lleva a cabo teniendo en vista la realizacin de otro contrato (1104) . O, en otras palabras, y pasando al aspecto subjetivo de esta materia, el trabajo del corredor es requerido y retribudo no por lo que el trabajo es en s, sino por el fin que con l se quiere alcanzar (1105) . Teniendo en cuenta ello, y como natural consecuencia de que el derecho a la comisin del corredor est subordinado a la conclusin del contrato principal, se debe determinar cundo puede ser considerada concluda esa operacin.

Como principio general, se debe entender que ello ocurre cuando se celebra el contrato que acredita el acuerdo de voluntades vlidamente (1106) otorgado por las partes (art. 1137 Ver Texto, C.Civ.), pues a partir de all, y prescindiendo de que el resultado de la mediacin sea o no til para las partes, y de las ulterioridades del contrato, al perfeccionarse el contrato las partes se hallan recprocamente obligadas, y se pueden exigir en justicia el cumplimiento del contrato (1107) ; de ah que la prescripcin de la accin por el cobro de la comisin se la debe computar desde la fecha de celebracin del contrato (art. 851 Ver Texto, C.Com.), y no de actos o sentencias posteriores originados por el incumplimiento de alguno de los contratantes. En lo dems se aplican los principios generales que rigen en materia contractual. As tenemos: I) que mientras en los contratos consensuales ser suficiente el simple acuerdo de las partes (art. 1140 Ver Texto, C.Civ.); II) en los contratos reales ser menester la entrega de la cosa (art. 1141 Ver Texto, C.Civ.); III) en los contratos solemnes se requerir el cumplimiento de las formalidades requeridas por la ley para que tengan existencia jurdica (1108) ; IV) para los casos de contratos concludos bajo condicin resolutoria o suspensiva, ser menester atenerse a los trminos de la convencin celebrada con el corredor, para determinar si lo que se le encomend fue la celebracin del contrato, sin sujecin a las ulterioridades por el cumplimiento o no de la condicin o, al contrario, del resultado definitivo; en el primer caso, concludo el contrato, el corredor tendr derecho a la comisin, prescindiendo de si la condicin se cumple o no se cumple; en el segundo caso, habr que distinguir si se trata de una condicin suspensiva, pues el corredor tendr derecho a la comisin cuando se cumpla ella (1109) ; o, en cambio, si est sometido a condicin resolutoria, y entonces tiene derecho a percibir la comisin enseguida (1110) ; V) en la compraventa de inmuebles el corretaje queda cumplido cuando se firma el boleto privado de compraventa, y no la escritura traslativa de dominio (1111) .

JURISPRUDENCIA El derecho del corredor a cobrar comisin surge de la conclusin del contrato que las partes celebraron por su intermedio; si la operacin no se concluye, nada se debe (Cm. Paz, III, Dig. Jur., II, 100; Cm. Fed. Rosario, RSF, 8, 162; Cm. Apel., I, Rosario, LL, 20, 533). El corredor slo tiene derecho a comisin cuando se perfecciona el contrato en cuya celebracin intervino y surte los efectos jurdicos que le son propios y corresponden a su naturaleza (Cm. Com., LL, 43, 196; JA, 1946-III, 68; y GF, 182, 489; Cm. Paz, II, LL, 82, 639; JA, 1956-III, 223; y GP, 113, 91; Cm. Civ., C, LL, 84, 286). Quien en ejercicio normal de su profesin vincula a un cliente con un tercero para que ste le conceda un prstamo con garanta hipotecaria, ejecuta una operacin de corretaje, pero para tener derecho a comisin es necesario que el mutuo se formalice (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 57, 270; JA, 1959-V, 187). Precisndose que el corredor tiene derecho a percibir su comisin desde que existe contrato concludo, es decir, desde que el contrato existe jurdicamente y las partes tienen accin para exigir su cumplimiento (Cm. Civ., D, LL, 109, 306; Cm. Com., B, JA, 1952-IV, 267; y GF, 205, 457; d., LL, 82, 324; Cm. Civ., B, ED, 3, 310).

Firmado el boleto de compraventa cesa la misin del corredor y nace su derecho a percibir la retribucin convenida. Si posteriormente el acto no se perfecciona por motivos ajenos al intermediario, no se le puede exigir la devolucin de la comisin recibida (Cm. Civ., D, LL, 101, 431). Si en la autorizacin al corredor no se subordin el derecho a comisin a la perfeccin de los ttulos o a la escrituracin definitiva, el corredor tiene derecho a la comisin desde la firma del boleto (Cm. Paz, IV, LL, 50, 894). Siendo la compraventa un contrato consensual, el derecho a comisin del corredor surge desde que la oferta es aceptada, sin que dependa de la formalizacin del boleto ni del otorgamiento de la escritura pblica (Cm. Com., A, ED, 24, 625). Asimismo se ha sentenciado que cuando se ha pactado el pago de la comisin al corredor cuando se escriturase el inmueble, la falta de escrituracin sin culpa del deudor le exime del pago (Cm. Civ. 1, JA, 56, 184; GF, 125, 3). Pero se debe pagar la comisin convenida con el corredor, si se lleg hasta la redaccin de la escritura traslativa, si ella no fue otorgada por ausencia de la parte compradora, pues se trata de un hecho que es ajeno al corredor (Cm. Com., LL, 34, 27; GF, 166, 556). La circunstancia de que el contrato de compraventa de un fondo de comercio no se haya perfeccionado, no es bice para que el corredor exija su comisin a cada parte, sin que se le pueda considerar obstativa a ello la circunstancia impeditiva que obedeci a hechos que escapan a su cometido (Cm. Paz, II, GP, 63, 65). El derecho del corredor a percibir la comisin no est condicionado a la ejecucin del contrato en el cual intervino si no media pacto expreso en ese sentido; es indiferente, por tanto, que el contrato dejara de cumplirse sin culpa del comitente (Cm. Com., B, LL, 83, 149). Fijada como condicin para el pago de la comisin la oportunidad de la toma de posesin, si sta no se toma por accin de los contratantes, ello no priva al corredor del derecho a cobrar su comisin, ya que conforme al art. 538 Ver Texto, C.Civ., debe reputarse cumplida la condicin (Cm. Paz, III, LL, 84, 305). El derecho a comisin corresponde al corredor desde la conclusin del contrato aunque ste se celebre bajo condicin resolutoria (Cm. Com., B, LL, 66, 267, con nota; GF, 205, 224). Para que el corredor pierda su derecho a comisin por falta de escrituracin del inmueble en cuya venta intervino, es preciso que tal intencin est manifestada expresamente por las partes, porque lo usual es que el corredor no quede ligado al acto de la escrituracin (Cm. Civ., E, ED, 3, 1000; Cm. Civ. 1, JA, 53, 66; Cm. Paz, IV, LL, 50, 894).

Si de las constancias de autos surge que la condicin a la cual estaba subordinado el pago de la comisin se cumpli, el comitente debe pagar al corredor interviniente el saldo restante de la comisin acordada (Cm. Com., B, LL, 131, 413). Si el verdadero propsito de los contratantes ha sido condicionar el cobro de la comisin a la percepcin efectiva del saldo de la venta, ms que a la cancelacin de los documentos que instrumentaban a sta, pues la intencin evidente de los contratantes se refiere al pago de ese precio, hay indudablemente una condicin suspensiva (art. 545 Ver Texto, C.Civ.) segn la cual mientras no haya pago -o cancelacin de los documentos- no habr obligacin de pagar la comisin (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 129, 1, con nota de F. M.).

e) Subsistencia del derecho a cobrar comisin. El corredor, que como vimos tiene derecho a cobrar la comisin con la conclusin del contrato, en determinadas circunstancias, y aun cuando no se concrete ello, tiene derecho a percibir su retribucin en los siguientes casos: I) Cuando las partes no cumplen con el contrato, o si durante el curso de ejecucin resuelven abandonarlo o rescindirlo, o si alguna de las partes no cumple con las obligaciones a su cargo: ninguna de esas circunstancias es obstativa al derecho de cobrar la comisin. El fundamento jurdico de ello es que la actividad del agente termin con la conclusin del contrato, a partir de lo cual naci la obligacin de las partes al pago de la comisin, y sera injusto privarle del derecho a percibir la comisin si, precisamente, el corredor ha quedado totalmente al margen de la ejecucin del contrato (1112) . II) Cuando el contrato no se concluya por culpa de alguna de las partes entre las cuales el corredor ha mediado: en tal caso el pago de la comisin har las veces de resarcimiento del dao causado al agente (1113) y es debida por ambas partes, sin perjuicio de que el contratante no culpable pueda repetir la suma pagada contra el culpable (1114) . III) Cuando comenzada la gestin por el corredor el comitente encargase su conclusin a otra persona o la concluyera por s (art. 111 Ver Texto, 2 prr.); se debe entender que para aplicar esta regla se requiere que la operacin realizada directamente o con intervencin de otro corredor, sea la misma y consecuencia del corretaje, lo cual permita suponer fundadamente que de continuar el primitivo corredor la habra concludo con idntico resultado (1115) . Se trata de una cuestin de hecho, cuya prueba incumbe al corredor y que debe ser apreciada en cada caso por los jueces, teniendo en cuenta las circunstancias especiales que se presenten (1116) . IV) Asimismo hay que tener en cuenta que el comitente, en la prctica, fija un plazo al corredor, dentro del cual se debe conclur la operacin; de lo contrario queda en libertad de buscar otro corredor o de actuar directamente (1117) ; empero, si la operacin que se formaliza vencido el plazo es la misma propuesta por el mediador, y entre las mismas partes, el agente tendr derecho a comisin (1118) .

En cambio, si el contrato es nulo por incapacidad de las partes o por ilicitud de su objeto, el corredor pierde el derecho a cobrar comisin (arg. art. 96 Ver Texto), y si la ha cobrado debe devolverla (1119) .

JURISPRUDENCIA Para que el corredor tenga derecho al cobro de la comisin es necesario que la oferta trasmitida por l haya sido aceptada, es decir, que se haya concludo el contrato y que ste sea idntico al propuesto, sea en su naturaleza jurdica o en sus condiciones esenciales (Cm. Com., B, LL, 109, 582). El corredor que acerc a las partes contratantes e intervino en las negociaciones hasta que se lleg a un acuerdo que no acab de formalizarse por culpa del demandado, tiene derecho a la comisin si tales negociaciones, interrumpidas por un tiempo, se reanudaron con prescindencia del corredor directamente entre las partes interesadas que firmaron el respectivo contrato, introduciendo algunas modificaciones originariamente convenidas con la intervencin de aqul (Cm. Com., LL, 22, 661; GF, 151, 172). La circunstancia de que la terminacin real y efectiva del negocio se haya llevado a cabo entre las partes por s mismas, con o sin conocimiento del corredor, no priva a ste de su derecho al cobro de la comisin si aquella terminacin es una consecuencia de su obra mediadora (Cm. 1 C.C., Santa Fe, J, 1, 291). El corredor tiene derecho al cobro de comisin si acerc a las partes cumpliendo con su funcin especfica, sin que obste a ello la interrupcin de las tratativas que se reanudaron escaso tiempo despus en forma directa y personal entre las partes, pues lo real fue que la contratacin se hizo posible con su intervencin, y su derecho existe aun cuando la operacin se concluya sin su intervencin (Cm. Com., A, JA, 1962-VI, 394). El desistimiento voluntario de la operacin concertada con la intervencin del corredor no obstaculiza el derecho de ste al cobro de comisin (Cm. Paz, III, GP, 92, 407; d., I, GP, 74, 201; d., II, GP, 103, 420). El incumplimiento del contrato concludo no afecta los derechos del corredor. En la venta de la casa de comercio tampoco lo afecta la rescisin ulterior por no haberse logrado la trasferencia de la locacin (Cm. Com., B, LL, 82, 324). No afecta el derecho del corredor a la comisin el hecho de que el bien vendido fuera expropiado, haciendo imposible el cumplimiento del negocio, pues el pago de la comisin puede ser uno de los perjuicios que la expropiacin causa al vendedor expropiado (Cm. Com., B, JA, 1959-III, 635). Si el principal no justifica las razones por las cuales revoc la autorizacin concedida al corredor, la revocacin le impone el pago de la comisin (en el caso, el corredor tena interesado firme en la operacin) (Cm. Com., LL, 57, 294). Los arts. 111 Ver Texto, 3 parte, y 275 Ver Texto del Cdigo de Comercio no se contraponen: el primero defiende, genricamente, la comisin; el segundo, especficamente, la graduacin de esa comisin. As, revocado el mandato

indebidamente se debe pagar, por lo menos, la mitad de la comisin (tope objetivo), la que podr ser aumentada en razn inversa a los trabajos que faltan para el finiquito (costado subjetivo), segn prudente arbitrio judicial (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 61, 131; JA, 1951-I, 727).

Otorgada autorizacin de venta por el plazo de sesenta das con clusula de indemnizacin en favor del corredor, si el autorizante la revocara antes del vencimiento del plazo, ste debe dicha indemnizacin si dej sin efecto el mandato mientras estaba vigente. En tal caso, el intermediario no debe acreditar la realizacin de gastos y trabajos para tener derecho a esa indemnizacin; es suficiente a ese efecto la violacin del pacto y el resarcimiento convenido (Cm. Com., B, LL, 110, 369; GF, 238, 127). Ratificndose que la cuestin relativa al derecho de comisin del corredor que inici gestiones, cuando la operacin fue finiquitada por intermedio de otro corredor, debe ser resuelta segn las circunstancias especiales de cada caso y teniendo en vista que la comisin le ser debida al corredor primero, si la operacin es la misma que l ha tramitado y consecuencia del corretaje efectuado (Cm. Paz, III, LL, 3, 288); es decir, si se comprueba que cumpli actividad para la consumacin del negocio (Cm. 4 C.C. Crdoba, CJ, VIII, 467). Comenzada la negociacin por el corredor, conforme a la autorizacin firmada por el comitente, y concluda por ste o por un tercero a quien le encarg que la terminara, el primero, segn el art. 111 Ver Texto, C.Com., tiene derecho a percibir la comisin pactada (Cm. Com., A, JA, 1960-III, 440). La corredora que actu por el vendedor y casi lleg a concretar la operacin que fue desistida y realizada al mes siguiente con intervencin de otra intermediaria, sin que la autorizacin anterior fuera dejada sin efecto, resultando en definitiva compradora la misma persona que lo iba a ser con su intervencin, habiendo la vendedora tratado por lo ms, y no por lo menos, en las dificultades que motivaron el transitorio desistimiento, tiene derecho a cobrar su comisin, no obstante el pago efectuado a la segunda corredora que realiz el comitente por error de derecho no excusable (Cm. Paz, III, LL, 101, 83). El solo hecho del vencimiento del plazo por el cual se otorg la autorizacin de venta, si ella no se formaliz, no puede obstar al cobro de la comisin del corredor autorizado, en el caso de que la operacin se llevara a cabo ulteriormente con la persona presentada por ste dentro del plazo de vigencia de la autorizacin (ST Santa Fe, RSF, 18, 270; Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 1, 488). En sentido coincidente se ha sentenciado que si en el boleto de compraventa suscrito por la demandada consta que el corredor-actor actu como comisionista, tiene derecho a cobrar la comisin convenida, aun cuando la operacin se llevara a cabo estando la autorizacin ya vencida, puesto que la firma del boleto en esas condiciones import una ratificacin por aqul de lo actuado en su nombre (Cm. Civ., B, LL, 71, 219; GF, 209, 120). Corresponde pagar comisin al intermediario por su mediacin en la adjudicacin de una licitacin pblica que se declar desierta y que ha sido antecedente necesario para

adjudicar directamente al demandado el contrato de que se trata (Cm. Com., B, LL, 68, 665, con resea jurisprudencial). El derecho a la comisin del corredor nace con la celebracin del contrato celebrado y no resulta afectado por la posterior anulacin de la compraventa por las partes (Cm. Com., A, LL, 128, 969; d., LL, 125, 531; d., LL, 133, 44; C, LL, 120, 920). El corredor tiene derecho a su comisin tan pronto se celebra el contrato con su mediacin, cualquiera que sea el resultado posterior del negocio y salvo convencin en contrario. Es decir que el derecho subsiste, aunque las partes, por dificultades subsiguientes o por mutuo acuerdo, no cumplan o dejen sin efecto lo pactado (Cm. Civ., F, LL, 126, 104; Cm. Com., A, LL, 133, 44; C, LL, 135, 646, con nota de F. M.; d., LL, 141, 681; Cm. Civ., A, LL, 117, 842; Cm. Com., B, ED, 36, 380; Cm. Civ., D, LL, 101, 431; Cm. Fed. Baha Blanca, JA, 1946-III, 360). Si el contrato no se realiz por culpa de una de las partes interesadas, el corredor que intervino en la negociacin tiene derecho al cobro total de las comisiones que hubiere percibido de ambas partes en caso de concretarse la operacin (SCBA, LL, 128, 661). La circunstancia de que un boleto de compraventa no se llegue a escriturar porque la compradora dej pasar el lapso previsto en el contrato para ello, no hace perder el derecho al cobro de la comisin del mediador, mxime cuando el boleto tuvo un aspecto eficaz, cual fue la retencin por los vendedores de la sea oblada por la compradora (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, RL, XXIX, 506). Si el corredor, dentro del plazo acordado, pretendi poner en contacto al comprador que haba logrado con el vendedor autorizante y ste se neg alegando, por una parte, que haba vencido el plazo y, por la otra, que la operacin como la haba propuesto ya no le satisfaca, no cabe duda de que el negocio no se realiz por razones imputables al vendedor (Cm. Apel. San Nicols, LL, 140, 775). Se ha negado el derecho al cobro de la comisin si la venta se realiz directamente por el vendedor, sin intervencin del intermediario, pero sin que concurrieran las circunstancias del art. 111 Ver Texto, in fine, C.Com., y sin que se hubiese probado que el intermediario hubiese efectuado publicidad o que la operacin se realiz en las condiciones o por el precio pactado entre ste y el vendedor, aun cuando la operacin se hubiese realizado dentro del plazo de la autorizacin de venta concedida oportunamente (Cm. Paz, IV, LL, 81, 273). El corredor no tiene derecho a comisin cuando el contrato se celebra directamente entre las mismas partes que l puso en contacto, luego de vencido el plazo concedido y bajo condiciones distintas de las primitivas (Cm. Com., B, Dig. Jur., II, 103). Aunque vigente la autorizacin de venta, si el propietario que la otorg realiz gestiones particulares obteniendo un comprador a menor precio que el autorizado, pero subordinada la operacin a que al vencimiento del plazo de la autorizacin el mediador no hubiera obtenido comprador por el precio autorizado, carece de derecho a la comisin si la operacin se realiz sin su intervencin y despus de vencido el plazo de la autorizacin de venta, sin que sea bice para ello la conducta adoptada por el propietario autorizante, ya que no lo perjudic (Cm. Paz, IV, LL, 92, 588).

No tiene derecho a comisin por la operacin concertada el corredor a quien se confi la venta de un inmueble que no se pudo celebrar, y que fue posteriormente alquilado por los propietarios sin su intervencin (Cm. Com., B, LL, 109, 582). No corresponde derecho al cobro de comisin al corredor que ha mediado en la compraventa de un bien si la operacin que en definitiva celebr el comitente no tiene idnticos trminos que la que aqul inici, ya que el comprador y el precio convenidos fueron distintos (Cm. 2 C.C., II, La Plata, DJBA, 58, 249). (1095) Conf.: Ascarelli, Introduccin, 159. (1096) Conf.: Siburu, III, n 569. (1097) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 296. (1098) Conf.: Siburu, III, n 569; Fontanarrosa, n 402. (1099) Fernndez, I, vol. 1, 255. Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (1100) Conf.: Bolaffio, II, 404, n. 26: El problema de la relacin de causalidad que debe existir entre las prcticas desarrolladas por el mediador y la conclusin del negocio, constituye un punto decisivo en la construccin del instituto de la mediacin.

(1101) Conf.: Bolaffio, II, 404; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 297: La intervencin del corredor es eficaz cuando las partes, gracias a sus trabajos, se han puesto de acuerdo sobre puntos fundamentales del negocio. (1102) Conf.: Bolaffio, II, 409. (1103) V. n 67, letra c. (1104) Conf.: Ascarelli, Introduccin, 157. (1105) Conf.: Bolaffio, II, 308/9. (1106) Conf.: Siburu, III, n 570: Si el contrato estuviera viciado de nulidad, el corredor pierde su comisin, y si la hubiera percibido debe devolverla. Sin perjuicio de las sanciones legales de que puede ser pasible por su dolo o negligencia. (1107) Conf.: Siburu, III, n 570; Castillo, I, n 354, a, y 356; Fontanarrosa, n 403; Zavala Rodrguez, I, n 291; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 293. (1108) Conf.: Bolaffio, II, 413. (1109) Conf.: Bolaffio, II, 409; Fontanarrosa, n 402; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 296.

(1110) Conf.: Vivante, I, n 232; Tumedei, en RDC, 1923-I, 118/9; Fontanarrosa, lug. cit.: Pero si se cumpliera la condicin y se resolviera el contrato, tendra que devolver el importe percibido. Contra: Bolaffio, II, 412. El art. 1757, C. Civ. italiano de 1942, dispone en el ap. 2: Si el contrato est sometido a condicin resolutoria, el derecho a comisin no desaparece con la verificacin de la condicin. Messineo, VI, 72, comentando la norma, dice: La obra del mediador ha dado utilidad inmediata a las partes y stas deben la comisin, aunque despus, por efecto de la retroactividad de la condicin resolutoria, tal utilidad resulte absolutamente precaria y llegue a disiparse. (1111) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 139, n. 50; Fontanarrosa, n 402; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 245. Contra: Siburu, III, n 570; Castillo, I, n 354, b: cuando se firma la escritura, a no ser que la negativa a escriturar sea injustificada o las partes desistan por acuerdo expreso o tcito. (1112) Conf.: Bolaffio, II, 433; Siburu, III, n 570; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 300. (1113) Conf.: Siburu, III, n 568; Fontanarrosa, n 402. (1114) Conf.: Malagarriga, I, n 243, y Trat., I, 138 y ss. (1115) Conf.: Siburu, III, n 569; Malagarriga, I, n 243; Zavala Rodrguez, I, n 292. (1116) Conf.: Siburu, lug. cit.; Castillo, I, n 357; Pozzo, en JA, 47, 690. V.: Ambrosio, en JA, 54, 878; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 296. (1117) Doctrina uniforme; por todos: Zavala Rodrguez, I, n 292. (1118) Conf.: Zavala Rodrguez, lug. cit. (1119) Conf.: Siburu, III, n 570; Castillo, I, n 355. f) Monto de la comisin. Los gastos. I) Si bien el art. 108 Ver Texto, inc. 4, C.Com., alude a la comisin legal, las legislaturas provinciales y el Congreso de la Nacin (para la Capital Federal y Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur), que son competentes para determinar las tarifas de los corredores (1120) , en su mayora, no han dictado las normas correspondientes (1121) . Por esta razn el monto de la comisin ser el pactado por el comitente y el corredor, o, en su defecto, el establecido por los usos y costumbres (arts. II, V y 218, inc. 6) (1122) ; queda a cargo del corredor probar cul es la comisin usual en plaza para operaciones anlogas (1123) . Si una de las partes no hubiera pactado la comisin a pagar y la otra s, se debe entender que la primera no queda obligada a pagar lo acordado por la otra, sino que el monto que debe pagar se determinar, como ya dijimos, por los usos y costumbres de la plaza (1124) .

Como la ley no lo prohbe, est permitido pactar con el corredor que ste slo podr exigir comisin a la otra parte (1125) . II) En atencin al carcter aleatorio del contrato de corretaje, que pone a cargo del agente los gastos de la mediacin, soportando sus resultados (1126) , se debe entender que la retribucin de los gastos realizados va includa en la comisin, salvo convencin en contrario (1127) . Es decir que el corredor, en el caso de no existir pacto, no tendr derecho a reclamar los gastos incurridos mediante el pago de una suma aparte de la comisin correspondiente (1128) .

JURISPRUDENCIA Los arts. 111 Ver Texto, tercera parte, y 275 Ver Texto, C.Com., no se contraponen: el primero defiende, genricamente, la comisin; el segundo, especficamente, la graduacin de esa comisin. As, revocado el mandato indebidamente debe pagarse, por lo menos, la mitad de la comisin (tope objetivo), la cual podr ser aumentada en razn inversa de los trabajos que faltan para el finiquito (costado subjetivo) segn el prudente arbitrio judicial (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 61, 131). Para fijar la comisin del corredor debe estarse a la factura de la venta, y no a las notas de venta pasadas, salvo clusula expresa en contrario (Cm. Com., JA, 57, 300). Cuando se trata de permutar -en el caso, novillos por vaquillonas-, la comisin del intermediario se debe calcular sobre el valor asignado a los bienes del permutante que encarg la gestin (Cm. Apel. C.C., I, Corrientes, RL, XXVIII, 659). Es norma que la comisin se gana con la sola intervencin, cuando se concluye el negocio, sin que el corredor que lo logra tenga que acreditar los gastos en que incurri, sea para tener derecho a comisin, sea para que adems de la comisin se le paguen dichos gastos que, adems, estn includos en aqulla (Cm. Com., B, JA, 1961-VI, 414; d., ED., 2, 955). En ausencia de la comisin legal a que se refiere el art. 108 Ver Texto, inc. 4, C.Com., y no habiendo sido estipulado tampoco por las partes, procede el pago de la comisin de costumbre en el lugar que se celebr la operacin. Si no existe prueba sobre esta ltima es aplicable el art. 37 , ley 14237, en virtud del cual resulta equitativo fijar el 2% del importe de la operacin inmobiliaria (Cm. Com., A, ED, 12, 67). Si bien a falta de ley arancelaria de corredores debe estarse a los usos y costumbres en la materia, corresponde aplicar el arancel de los martilleros si no existe en autos ms prueba que la de los usos y costumbres (Cm. Apel. C.C., I, Santa Fe, J, 29/9/69, n 4254). Tambin se ha deferido a la decisin de rbitros el monto de la comisin debida (Cm. Com., LL, 49, 371; GF, 191, 421). Cuando no se pact nada respecto de la remuneracin, para establecer su importe resulta aplicable la disposicin del art. 1627 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., A, LL, 129, 122; B, LL, 97, 709; d., LL, 135, 318).

Si el honorario que corresponde al corredor no es -por la naturaleza del negocio y la expresa voluntad de las partes- el "corriente en plaza", y si no media el acuerdo previsto para fijarlo, debe ser establecido por el tribunal segn lo dispuesto en el art. 1627 Ver Texto, C.Civ., aplicable por analoga (Cm. Civ., A, LL, 127, 476; Cm. Com., B, LL, 97, 709). Quien ejerce el corretaje no puede pactar el pago de diferencias de precio: la prohibicin del art. 108 Ver Texto, C.Com., es de orden pblico y las partes no pueden pactar en contrario (Cm. Com., LL, 49, 717; JA, 1948-I, 195; y GP, 78, 503), por lo que si hubiera percibido algn monto en ese concepto, ste puede ser repetido (Cm. Com., LL, 52, 780; GF, 194, 379). Si el propietario se oblig a pagar una diferencia de precio en calidad de comisin, no puede discutir la nulidad por considerarla contraria al orden pblico (Cm. Com., A, LL, 69, 333; JA, 1953-II, 40). Con un criterio ms flexible, pero que no se compadece con el carcter de orden pblico del art. 108 Ver Texto, C.Com., se ha resuelto que no es ilegtima ni contradice a las buenas costumbres la autorizacin para ofrecer en venta un bien reconociendo al intermediario la diferencia que por mayor precio pudiera obtener, aunque esa diferencia resulte desmesurada (Cm. 2 C.C. Crdoba, BJC, IV, 364). Asimismo se ha resuelto que la sola diferencia entre el precio excesivo pactado por el corredor y el justo precio no vicia al contrato cuando el exceso no repugna a la moral y a las buenas costumbres (Cm. Civ., D, JA, 1959-VI, 671). La circunstancia de ser superior a la usual la comisin pactada libremente con el corredor no obsta a la obligacin de cumplir lo convenido con l, si no hay en autos el menor indicio de que haya mediado dolo o mala fe al proponerla o error al aceptarla (Cm. Civ., D, JA, 1959-VI, 671). Pactada la comisin del corredor en un tanto por ciento del precio de venta, el cual se fij en dlares o su equivalencia en moneda nacional, dicho porcentaje se debe fijar en dlares y su equivalente en moneda nacional al tipo de cambio del da en que se efectu el pago. Tal pacto nada tiene de anmalo; antes bien, parece natural que si se negocia en dlares se arregle el pago de la comisin en la misma moneda (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 106, 333). (1120) Conf.: Siburu, III, n 571, Malagarriga, Trat., I, 138; Fontanarrosa, 2 ed., n 351; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 304/5. (1121) Son excepciones, por ejemplo: Buenos Aires, ley 7021, art. 65 ; San Juan, ley 1724 , que regula conjuntamente las profesiones de martillero, corredor o comisionista de negocios inmobiliarios. (1122) V. t. I, 17. (1123) Conf.: Malagarriga, lug. cit.

(1124) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 305. (1125) Conf.: Siburu, III, n 573; Malagarriga, I, n 243. (1126) Bolaffio, II, 404; Siburu, III, n 572. (1127) Conf.: Malagarriga, I, n 244. (1128) Conf.: Siburu, lug. cit. Contra: Fontanarrosa, n 405. g) Prdida del derecho a comisin. El corredor perder el derecho a reclamar el cobro de la comisin por diversas circunstancias (v.gr., actuar culposo o doloso, infringir prohibiciones establecidas por el Cdigo de Comercio (1129) ), a saber: I) por faltar su inscripcin en la matrcula (art. 89 Ver Texto); II) por carecer de mayora de edad el agente (art. 88 Ver Texto); III) por no tener un ao de domiciliacin en el lugar de ejercicio de la profesin (art. 88 Ver Texto); IV) habindose matriculado, por haber sido destitudo de su cargo (art. 88 Ver Texto, inc. 3) o quedado encuadrado en alguna de las incapacidades, prohibiciones o incompatibilidades para ejercer el comercio (arts. 22 Ver Texto y 24 Ver Texto, C.Com.); V) si por falta de comprobacin de la capacidad de los contratantes, el contrato principal resulta nulo (art. 96 Ver Texto); VI) por falta de imparcialidad en la propuesta del negocio (art. 98 Ver Texto); VII) por falta de entrega de la minuta (art. 102 Ver Texto); VIII) por incurrir en las prohibiciones de los arts. 105 Ver Texto y 108 Ver Texto, que ms adelante tratamos; IX) por operarse la prescripcin de la accin para reclamar su cobro, la que segn el art. 851 Ver Texto es de dos aos contados a partir de la fecha en que se concluy el contrato principal (1130) .

JURISPRUDENCIA Si la gestin realizada, lejos de ser propia a las funciones del corredor, fue una de aquellas expresamente prohibidas a l, no puede hacerse lugar a la demanda por el cobro de comisin en razn de corretaje (Cm. Apel. C.C. y M. Mendoza, BJM, 194548, 11). No tiene derecho al cobro de comisin el intermediario en la venta de un inmueble si se pact que no se pagara ninguna retribucin por el servicio y slo una comisin en caso de obtenerse determinado precio, y si el obtenido fue, sin culpa o dolo del comitente, menor del convenido (Cm. 1 C.C. Santa Fe, J, 15, 206). Pierden el derecho a cobrar comisin los corredores que contrajeron sociedad (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.). Por tanto, se debe rechazar la demanda de la sociedad contra el comprador y vendedor por el pago de la comisin de costumbre, en razn de las gestiones realizadas para la compraventa de un inmueble (Cm. 1 C.C. Crdoba, BJC, IV, 503).

No tiene derecho a reclamar comisin el corredor autorizado a vender un inmueble con la obligacin de someter el boleto a la aprobacin del letrado del vendedor, si omiti tal requisito y por tal razn el vendedor no cumpli con la venta concertada por aqul (Cm. Com., B, LL, 105, 434; GF, 234, 254). Carece del derecho a cobrar comisin el corredor que expresamente renunci a tal derecho (Cm. Paz, II, LL, 79, 578; GP, 107, 167; IV, LL, 102, 103; GP, 131, 155; Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ, XIII, 273); lo propio se ha resuelto si la renuncia es tcita, pero inequvoca (Cm. Com., B, JA, 1962-IV, 529). La falta de entrega de la minuta trae como sancin la prdida de la comisin del corredor (Cm. Com., B, ED, 36, 378). La accin para perseguir el reconocimiento del derecho a cobro de comisin que intenta el corredor prescribe a los dos aos (art. 851 Ver Texto, C.Com.). Admitida la obligacin de pagarla, la accin que se deriva de ese reconocimiento, que ha fijado la existencia del crdito y su monto, se rige por el art. 4023 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., C, ED, 31, 776). El trmino de la prescripcin se comienza a contar desde el momento en que concluye la intervencin del corredor, independientemente de aquel en que se lleva a cabo definitivamente la operacin (Cm. Apel. C.C., I, Santa Fe, J, 8/4/70, y ED, 36, 374). Sin perjuicio de remitir a la jurisprudencia que ilustra el n 69, f, ap. II, consignamos aqu algunos fallos que castigan con la prdida del derecho al cobro de la comisin a las personas que acten como corredores sin estar matriculadas como tales: El art. 89 Ver Texto, C.Com., representa una sancin contra el corretaje clandestino prevista para salvaguardar el inters pblico, procurando que quienes ejerzan la profesin cumplan con determinadas formalidades destinadas a asegurar su idoneidad, correccin y responsabilidad (SCBA, DJBA, 1950-XXIX, 75), razn por la cual la carencia de matriculacin impide a quien realiz el acto de corretaje el cobro de comisin alguna (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 127, 131; Cm. Apel. C.C., II, Santa Fe, RL, XXVIII, 656; 1 Inst. C.C., Salta, consentida, LL, 127, 1090; ST Misiones, Sala II, RL, XXIX, 504; Cm. Com., C, LL, 136, 285; Cm. Civ., A, LL, 137, 838; Cm. 1 C.C. Crdoba, LL, 139, 797; Cm. Com., B, RL, XXV, 354; SCBA, RL, XXVI, 343; Cm. Com., C, RL, XXVI, 343; Cm. Com., A, RL, XXVI, 343; Cm. 3 C.C. Crdoba (disidencia Dr. Ojea Gmez), RL, XXVI, 343; Cm. Com., A, LL, 124, 1140; C, LL, 122, 925; ST Santa Fe, Sala I, J, 10, 51). (1129) Conf.: Rivarola, I, n 225; Fontanarrosa, 2 ed., n 373. (1130) Comp. con Siburu, III, n 574, y Fontanarrosa, n 407. 71. PROHIBICIONES. Las restricciones impuestas a los corredores reconocen, como fundamento, el carcter de oficio pblico que algunas disposiciones del cap. I del tt. IV (arts. 88 a 112 Ver Texto), que no concuerdan con otras y que han sido tomadas de cdigos antiguos (1131) , atribuyen al corretaje; la tendencia moderna de la doctrina y la legislacin es contraria

a tales restricciones y prohibiciones, y consideran que el corredor es comerciante (1132) .

a) De comerciar. El art. 105 Ver Texto, inc. 1, prohbe a los corredores ejercer el comercio, por s o por medio de otra persona; esta norma es uno de los escollos insalvables para afirmar, a la luz de nuestro derecho positivo, que el corredor tiene calidad de comerciante (1133) , porque es inaceptable imaginar a un comerciante que no pueda realizar libremente actos de comercio (art. 1 Ver Texto, C.Com.) y tenga limitada su actividad slo a la realizacin de actos de corretaje. Resulta ilustrativo, al respecto, que autores que sostienen la condicin de comerciante del corredor, al tratar este tema encuentren serias dificultades para cohonestar su postura con esta prohibicin. En punto a ello, Siburu (1134) ha explicado que "en razn de las disposiciones contenidas en el art. 105 Ver Texto, y sin embargo de que los corredores son comerciantes, opinamos que no es aplicable a todos sus actos la presuncin de comercialidad establecida por la ltima parte del art. 5 Ver Texto, C.Com. Desde el momento en que les est prohibido comerciar, la ley no puede presumir que todos los actos, excepcin hecha del corretaje, son actos de comercio, es decir, actos prohibidos por la ley". A su vez, Fontanarrosa (1135) ha agregado: "Los corredores vienen a configurar as una categora especial de comerciantes que slo pueden ejercer una actividad mercantil restringida a los actos tpicos de su profesin de mediador". Es decir que a tenor de las expresiones trascritas, estos puntales de la postura que combatimos implcitamente expresan que los corredores, ms que comerciantes, en los trminos del art. 1 Ver Texto, C.Com., son agentes auxiliares del comercio, tal como reza el tt. IV, lib. I de nuestro Cdigo, que tienen prohibido comerciar libremente (1136) y realizar cualquier acto de comercio distinto del corretaje (1137) ; por esta razn, respecto de ellos, no se aplica la presuncin legal de comercialidad de los actos que realizan, que es, precisamente, uno de los efectos esenciales de la adquisicin de la calidad de comerciante (1138) . El mismo inc. 1 prohbe al corredor tener parte en los buques mercantes o en su cargamento. Ello no es ms que una aplicacin particular del principio general que impide al agente el libre ejercicio del comercio, pues, como ya hemos visto (1139) , todos los actos relativos a la navegacin por agua, y aun por aire, tradicionalmente han sido, y en nuestro pas son, considerados actos de comercio (1140) . El fundamento de la norma positiva que consagra esta prohibicin amplia y absoluta de comerciar, radica en que por ser el corredor un agente que maneja informacin confidencial y datos secretos (art. 100 Ver Texto) sobre las necesidades de la plaza, puede, al abusar de ellos, utilizarlos en su propio beneficio; de esta manera no cumple con los deberes esenciales de su profesin (v.gr., equidistancia, neutralidad, imparcialidad, objetividad (1141) ), creando desconfianza, y comprometiendo su crdito y su reputacin profesionales (1142) . La parte final del inciso considerado, en los dos supuestos analizados, sanciona con la nulidad al contrato que tuvo por objeto el acto de comercio prohibido y, adems, le

impone la prdida del cargo al corredor. La nulidad slo puede ser alegada por la persona que ha contratado con el corredor, y no por ste, que ha sido su causante (arts. 1044 Ver Texto y 1047 Ver Texto, C.Civ.) (1143) , pero puede ser decretada de oficio por el juez (art. 1047 Ver Texto, 1 parte, C.Civ.), quien tambin puede, de igual modo, ordenar la destitucin de la matrcula; lo propio puede solicitar el ministerio fiscal en este ltimo aspecto (1144) , no as en cuanto al pedido de la nulidad (art. 1048 Ver Texto, C.Civ.). Para el caso de que el agente tenga participacin en un buque con anterioridad de haberse matriculado como corredor, ella no sera anulable; empero, esa circunstancia, silenciada al tramitar la inscripcin y prestar el juramento de ley, traer la destitucin del corredor (1145) .

JURISPRUDENCIA El corredor es un auxiliar del comercio que realiza una tarea de mediacin entre la oferta y la demanda (Cm. Civ., D, LL, 101, 431; d., LL, 96, 400; d., LL, 100, 513; JA, 1960-VI, 269; Cm. Com., A, JA, 1960-IV, 468; Cm. 3 C.C. Crdoba, BJC, V, 322; Cm. Com., D, ED, 74, 155) que igual que el martillero no cuenta con calidad de comerciante, pues tiene prohibido realizar actos de comercio libremente que no sean los de su profesin (Cm. Com., B, JA, 1954-III, 114). No otorga la calidad de comerciante, ni implica la realizacin de actos de comercio como profesin habitual, el estar inscrito en la matrcula y practicar la actividad profesional de corretaje (Cm. Com., B, JA, 1963-V, 10). La inscripcin en la matrcula del corredor no autoriza a admitir el ejercicio del comercio, dada la prohibicin del art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com. (Cm. Com., B, LL, 135, 559). La prohibicin legal impuesta a los corredores de realizar toda especie de negociacin, no se debe aplicar rigurosamente si se trata de un corredor no matriculado que no hace profesin de tal, y si el negocio jurdico impugnado es posterior e independiente de la operacin realizada (Cm. Civ., D, ED, 1, 594). Es de orden pblico, la "prohibicin de realizar toda especie de negociacin y trfico directo" (arts. 105 Ver Texto, inc. 1, y 113 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., LL, 48, 794). El corredor que viola la prohibicin de realizar toda especie de negociacin y trfico directo e indirecto, en nombre propio o ajeno (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.), origina una nulidad invocable solamente por la persona con quien contrat el corredor (Cm. 1 C.C. Rosario, RL, XVIII, 120).

b) De constitur sociedades. Nuestro Cdigo de Comercio prohbe a los corredores constitur "sociedades de ninguna clase de denominacin" (art. 105 Ver Texto, inc. 1). Tal prohibicin, que es de orden

pblico, como en los supuestos anteriores (letra a), resulta clara y terminante: abarca todos los tipos societarios. Adems, se debe entender que comprende incluso a la sociedad para ejercer el corretaje, no slo porque el precepto no hace distincin alguna, sino tambin porque la reglamentacin de la profesin exige, esencialmente (1146) , la actuacin personal e indelegable del agente para asegurar la competencia, idoneidad, imparcialidad y honorabilidad de los corredores (1147) , y si bien puede ser accionista de las sociedades annimas, no puede ser director, administrador o gerente, bajo cualquier tipo que sea (art. 106 Ver Texto). Quien infrinja esta prohibicin ser pasible, como en los casos anteriores comprendidos en el mismo inc. 1, de la nulidad del contrato (1148) y de la prdida o destitucin del cargo (1149) .

JURISPRUDENCIA El corredor, en su calidad de oficial pblico, tiene que actuar personalmente, y en ningn caso es lcito que constituya sociedad, cualquiera que sea su denominacin (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.) (Cm. Com., A, RED, 10, 382). El fundamento de esto radica en que la ley tiene para ellos exigencias con las que garantiza su competencia, imparcialidad y honorabilidad, que son de carcter personal y, por tanto, no pueden ser delegadas en un ente social (Cm. Com., LL, 6, 659). Los corredores no pueden constitur sociedad de responsabilidad limitada (Cm. Com., LL, 48, 794; JA, 1947-IV, 284; y GF, 190, 534; LL, 58, 568). La prohibicin del art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., se aplica a las sociedades de hecho formadas por corredores, careciendo de derecho al cobro de comisin (Cm. Com., A, LL, 124, 405). Pierden el derecho a cobrar comisin los corredores que contrajeron sociedad (art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com.). Por tanto, carece de accin la sociedad que demanda al comprador y vendedor por el pago de la comisin de costumbre (Cm. 1 C.C. Crdoba, JC, IV, 503; RL, XXI, 272). Frente a la postura sostenida en los fallos reseados hasta aqu, se ha declarado que si bien la doctrina y la jurisprudencia discrepan en cuanto a la prohibicin que contiene el art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., se ha admitido la legitimidad de sociedades formadas por corredores en el caso de que ellas limiten su objeto a operaciones de corretaje y estuvieren formadas exclusivamente por corredores, actuando ellos como intermediarios promovidos, financiados o facilitados por la sociedad que integran, ya que la actividad del corredor es de esencia estrictamente personal (Cm. Com., B, ED, 64, 144; A, ED, 43, 417). Carece de derecho a reclamar el cobro de comisin por corretaje la sociedad que intervino en la operacin concertada, si el objeto de tal sociedad no se limita a las operaciones de corretaje (Cm. Com., A, LL, 126, 74).

Cuando el art. 105 Ver Texto, inc. 1, C.Com., prohbe a los corredores contraer sociedad de ninguna clase de denominacin, se refiere al hecho de que ellos no pueden participar en negocios extraos a sus funciones, ni formando asociacin con otras personas, pues existira el peligro del choque de intereses, que deben salvaguardarse en forma primordial, dado el carcter delicado y especial de sus tareas. Respecto de las actividades propias, no hay razones de orden prctico o de tica profesional que se opongan a su permisin (1 Inst. Com., consentida, Cap. Fed., LL, 20, 795). Pero la inscripcin de una sociedad en la matrcula de corredores requiere que sus componentes obtengan matrcula como tales individualmente, en la forma que determina el art. 89 Ver Texto, C.Com., y presten el juramento que impone el art. 90 Ver Texto del citado Cdigo (1 Inst. Comercial, consentida, LL, 20, 795). Si se trata de una sociedad de hecho, por ser todos los socios responsables, basta que uno de ellos est inscrito como corredor (Cm. Com., LL, 58, 568; JA, 1950-IV, 288). Es vlida la sociedad entre corredores para el ejercicio del corretaje (Cm. Com., B, LL, 75, 203; JA, 1954-I, 418; y GF, 212, 839). Resulta vlido el contrato celebrado entre dos hermanos para el corretaje de productos, pese a que uno de ellos obtena el 90% de los beneficios y el otro poda o no prestar su actividad, si ste aport un bien a la sociedad, tena beneficio en ella y firm recibos por comisiones cobradas a la demandada, actuando el acto con formularios en los cuales figuraba el nombre de la razn social (de la disidencia del Dr. Garguichevich) (Cm. Trab., II, Rosario, RL, XXV, 1632).

c) De efectuar cobranzas y pagos por cuenta ajena. El inc. 2 del artculo que estamos considerando, que reconoce como fuente inmediata el art. 59 del Cdigo de Comercio del Brasil (1150) , el cual parece que lo tom del art. 85, ltima parte, del Cdigo francs (1151) , prohbe a los corredores encargarse de hacer cobranzas y pagos por cuenta ajena. Se debe interpretar esta norma en el sentido de que el agente no puede ejercer funciones de banqueros (1152) , esto es, recibir fondos de cobranzas y hacer pagos por cuenta de cualquier persona, o abrir una cuenta corriente con esa finalidad, en la cual se anticipen fondos o se reciban depsitos para que ulteriormente el corredor realice pagos por cuenta del correntista (1153) . Pero aun cuando la actividad del corredor, naturalmente, concluye con el perfeccionamiento del negocio (1154) y queda al margen en el tramo siguiente de cumplimiento del contrato, la norma no prohbe que -previa autorizacin expresa (1155) del comitente- en alguna operacin en que ha mediado el corredor pueda concretar cobros y realizar pagos relativos a esa operacin (1156) . La sancin por infringir la prohibicin es la destitucin de la matrcula.

d) De adquirir para s o para miembros de su familia.

Dispone el art. 105 Ver Texto, inc. 3, que est prohibido que el corredor adquiera para s, ni para otra persona de su familia inmediata, las cosas cuya venta le hayan encargado, ni las que dieran a vender a otro corredor, aun cuando protesten que compran unas u otras para su consumo personal. Si bien el texto legal ha dado lugar a diversas interpretaciones de la doctrina, de una recta inteleccin de la regla surge que: I) Aun cuando el inciso slo se refiere a la compra, comprende a toda adquisicin que el corredor efecte para s, pues cualquiera que sea sta, resultar incompatible con la calidad de corredor (1157) , extensin analgica que no procede para los otros dos supuestos que contempla el inciso, esto es: A) compra para miembros de su familia, y B) de cosas cuya venta se encomend a otro corredor. Ambos deben ser interpretados restrictivamente (1158) . II) Se debe tener presente que el art. 106 Ver Texto remite, genricamente, al art. 105 Ver Texto, pero corresponde limitar esa remisin slo al inc. 1, pero no al inc. 3, ya que si bien el corredor puede adquirir para s acciones de sociedades annimas y ttulos de la deuda pblica como modo de efectuar una inversin productiva de su capital, le est prohibido comerciar o especular con estos ttulos o adquirirlos para s o para persona de su familia, cuando se le encomienda su enajenacin (1159) . III) Si bien la expresin "familia inmediata" es imprecisa y se presta a confusin (1160) , interpretamos, con Rivarola (1161) , que teniendo en cuenta que la prohibicin tiene por fundamento el aspecto pblico en la funcin del corredor, y por aplicacin analgica del art. 985 Ver Texto, C.Civ., se debe considerar familia inmediata a los parientes hasta el cuarto grado (1162) . En todos los casos del inc. 3 la finalidad de la prohibicin radica en que si el corredor compra para s o para su familia se convierte en un competidor de su propio cliente, y al tener intereses encontrados infringe los deberes de neutralidad, imparcialidad y objetividad que les impone la ley (arts. 98 Ver Texto y 99) (1163) . La sancin es de suspensin o destitucin, segn la gravedad del caso, y la nulidad del acto.

JURISPRUDENCIA Si los corredores y martilleros violan la prohibicin del art. 105 Ver Texto, inc. 3, C.Com., adems de la sancin de suspensin o prdida de oficio se produce la nulidad del contrato en el cual intervinieron (SCBA, ED, 7, 928). El art. 105 Ver Texto, inc. 3, C.Com., no trae como sancin la prdida del honorario, sino que en caso de quebrantamiento doloso o culpable de la prohibicin habra que estar a los castigos previstos por el art. 110 Ver Texto, C.Com. (Cm. Apel. C.C., II, Rosario, LL, 128, 876).

e) De otorgar garantas, avales o fianzas.

Ya expusimos (1164) que los corredores tienen prohibido responder o constiturse en responsables de la solvencia de los contratantes para quienes hagan mediacin (art. 97 Ver Texto, 1er. prr.), y toda garanta, aval o fianza que otorguen sobre el contrato o negociacin efectuada con su intervencin, prestados en el contrato mismo o en instrumento separado, son nulos y no producirn efecto en juicio (art. 107 Ver Texto). A ello apuntamos aqu: I) Que nuestro legislador, en este tema, sigui al sistema adoptado por los cdigos de Portugal (art. 129), de Espaa de 1829 (art. 102) y del Brasil (art. 61) (1165) , los que sancionan con la nulidad de la garanta acordada por el agente, a diferencia del sistema seguido por el art. 85 del Cdigo de Comercio de Francia, hasta su derogacin por la ley del 28 de mayo de 1885, y por el art. 54 del Cdigo de Comercio de Italia de 1865, los cuales, si bien prohiban el otorgamiento de las garantas a los corredores, en caso de que stos las prestaran, ellas eran vlidas, pero el corredor era afectado por una interdiccin por infringir la prohibicin (1166) . II) Que la prohibicin se fundamenta, como en otros casos ya examinados, en la preservacin de la independencia y neutralidad de la actividad de mediacin que ejerce el corredor, para la cual resulta esencial la absoluta separacin de los intereses del agente y de las partes contratantes que l ha puesto en contacto. III) Que en virtud del art. 1047 y su doctrina, la nulidad de la garanta puede ser declarada de oficio por el juez y tambin por cualquier interesado, excepto por el corredor; empero, esto ltimo no es del todo as con la modificacin del art. 1058 Ver Texto, C.Civ., impuesta por la ley 17711 Ver Texto, pues no se debe olvidar que por ser una nulidad absoluta o manifiesta (1167) puede ser invocada por va de excepcin; de esto se sigue que si el acreedor del comitente pretende hacer efectiva la garanta que prest el corredor, ste puede excepcionarse en virtud de la nulidad establecida por el art. 107; en ese caso el juez deber declararla por imperio de la regla establecida en la primera parte del art. 1047 Ver Texto, C.Civ., pues, como tiene el deber de hacerlo aun cuando nadie se lo pida, con mayor razn debe hacerlo en este caso (1168) . Slo resta sealar que si al corredor que en infraccin a esta norma otorga garantas de las operaciones en que intervino en ese carcter se le decretara la quiebra (art. 2 Ver Texto, ley 19551), ella se reputar fraudulenta, aunque la declaracin no proceda de esa causa, pues en ese caso la conducta del corredor encuadra en la norma del art. 235, inc. 14, que tipifica como configurativa de conducta fraudulenta, "realizar actos de comercio u otros patrimoniales mediando inhabilitacin o incompatibilidad".

JURISPRUDENCIA El principio general en materia de responsabilidad del corredor y del viajante es la falta de ella por la insolvencia del cliente, salvo el caso de dolo o culpa grave, en la expresin del art. 12 Ver Texto de la ley 14546, coincidente con el concepto dado por los arts. 97 Ver Texto y 98, C.Com., que en su art. 107 Ver Texto prohbe dar garanta, aval o fianza sobre el contrato o negociacin hecho con su intervencin (Cm. Com., C, RED, 11, 272).

f) De intervenir en contratos ilcitos. El art. 108 Ver Texto, inc. 1, que ha sido tomado del art. 131 del Cdigo de Portugal (1169) , prohbe a los corredores intervenir en contratos ilcitos o reprobados por derecho, sea por la calidad de los contratantes, por la naturaleza de la cosa sobre la cual versa el contrato, o por los pactos o condiciones con que se celebran. En realidad, la norma es innecesaria y redundante, puesto que no slo los corredores, sino tambin los particulares, tienen vedado intervenir en contratos ilcitos (arts. 502 Ver Texto, 944 Ver Texto, 953 Ver Texto, 1167 Ver Texto y 1889 Ver Texto, C.Civ.) (1170) .

g) De mediar respecto de personas desconocidas por l.. En concordancia con los arts. 89 Ver Texto, inc. 3, y 96 Ver Texto, 1er. prr., que imponen a los corredores el conocimiento de las personas y lugares donde ellos operan, con la finalidad de evitar dificultades a quienes se sirven de sus servicios profesionales, el art. 108 Ver Texto, inc. 2, prohbe a estos agentes proponer letras o valores de otra especie y mercaderas procedentes de personas no conocidas en la plaza, si no se las presentare por lo menos un comerciante que abone la identidad de esas personas. A pesar de la estrechez de los trminos textuales de la norma, teniendo en cuenta que la actividad del corredor abarca, naturalmente, cualquier negocio lcito, se debe entender que se refiere no slo a "letras o valores de otra especie y mercaderas", sino que comprende a la proposicin de "contratos", "negocios", "operaciones" o "efectos" (1171) .

h) De mediar con quienes estn en suspensin o cesacin de pagos. Dispone el art. 108 Ver Texto, inc. 3, que les est prohibido a los corredores intervenir en contratos de venta de efectos o negociacin de letras pertenecientes a persona que haya suspendido sus pagos. Aunque tcnicamente la suspensin de pagos es distinta de la cesacin de pagos (1172) , pues denota una imposibilidad transitoria de afrontar las obligaciones exigibles, estado patrimonial que autorizaba a solicitar moratoria, segn los arts. 1584 a 1604 del Cdigo de Comercio -hoy derogado-, es indudable que el inciso se refiere a la persona que ha dejado de afrontar sus compromisos, sea o no en forma transitoria y por imposibilidad momentnea. Por otra parte, el precepto habla de la suspensin de pagos, sin exigir presentacin ante la justicia que la ponga de manifiesto, ni menos un pronunciamiento judicial, como la declaracin de quiebra; tratndose de hechos que se mantienen en reserva, por lo comn se ignora hasta la presentacin del deudor o la declaracin judicial, que se halla en estado de suspensin o cesacin de pagos. Pero si el corredor tiene conocimiento de ello, por ser notorio en la plaza, o por cualquier otro motivo o conducto, se debe abstener de intervenir en los casos que enumera el inc. 3 (1173) .

El conocimiento por el corredor del estado de cesacin de pagos se deber presumir en los casos de apertura del concurso preventivo (art. 14 Ver Texto, ley 19551), o de declaracin de quiebra (art. 96 Ver Texto, ley 19551), siempre que se hayan publicado los edictos; de lo contrario, si el corredor lo niega, deber ser probado por quien lo afirme (1174) .

i) De tener inters en el mayor valor que se obtuviera en las operaciones. Tambin les est prohibido a los corredores tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que se obtuviere en las operaciones, o exigir mayor comisin que la legal establecida o que en adelante establecieran los respectivos poderes legislativos, salvo convencin en contrario (art. 108 Ver Texto, inc. 4). Se debe entender que al reglamentar el corretaje la ley ha querido asegurar la imparcialidad y objetividad del corredor, y su desinters fuera de la comisin que legal o convencionalmente le corresponda; para ello ha prohibido de modo radical y terminante que este agente pueda "tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que obtuviere en las operaciones". Tal prohibicin es absoluta y no puede ser dejada a un lado por acuerdo de las partes. En cambio, corresponde considerar que las palabras "salvo convencin en contrario", del mismo precepto, se refieren nicamente a la posibilidad de exigencia de una comisin mayor que la legal, de lo que se sigue que si nada se pact entre el comitente y el corredor, ste tiene prohibido exigir una comisin mayor que la legal; pero ello, siendo una prohibicin legal relativa (1175) , puede ser dejado a un lado mediante "convencin (expresa) en contrario" (1176) . La materia relativa a aranceles, por su naturaleza, y por as disponerlo la regla legal en anlisis, es de jurisdiccin local o provincial; es decir que compete a las legislaturas provinciales; y al Congreso de la Nacin, para la Capital Federal y Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur (1177) . A falta de arancel, y al no haberse convenido el monto de la comisin, ya dijimos (1178) que ser el que resulte de los usos y costumbres locales, sin que el pacto sobre la comisin establecida por una de las partes obligue a la otra (1179) . El corredor debe probar cul es la comisin usual; en su defecto la fijar el juez, conforme a las prcticas comerciales y a las respectivas normas y principios procesales (1180) .

JURISPRUDENCIA El corredor no tiene derecho a percibir o participar en el sobreprecio obtenido, ni aun cuando la contraparte lo reconozca, por ser contrario al orden pblico (Cm. Com., LL, 52, 780; d., LL, 49, 717).

La prohibicin del art. 108 Ver Texto, inc. 4, C.Com., se aplica a los corredores inscritos como tales o no (Cm. Com., LL, 49, 717; Cm. Civ., E, ED, 26, 640). Sin perjuicio de los fallos reseados ms arriba, con un criterio ms flexible pero que no se compadece con el carcter de orden pblico de la prohibicin, se ha admitido el reconocimiento al intermediario de una comisin suplementaria por el mayor precio obtenido en la venta que se le ha encomendado (Cm. 2 C.C. Crdoba, BJC, IV, 364; Cm. Civ., D, JA, 1959-VI, 671; Cm. Com., A, ED, 2, 964; d., LL, 69, 333; Cm. Civ. 1, GF, 184, 283).

71 bis. SANCIONES.

a) Generalidades. Nuestro legislador ha regulado las diversas sanciones de que pueden ser objeto los corredores en el ejercicio de la actividad de mediacin, observando una tcnica opinable. Con esa finalidad ha establecido en diversos artculos del Cdigo la pena correspondiente aplicable a cada caso, v.gr., destitucin, suspensin, multa, prdida de la comisin, secuestro de libros y quiebra fraudulenta. Asimismo, en algunas ocasiones se hace referencia a la responsabilidad que ha de afrontar el corredor debiendo resarcir daos y perjuicios; pero ello no es una pena sino, simplemente, una obligacin civil, cuya aplicacin corresponde a la jurisdiccin comercial. En otros casos la ley alude al sometimiento del infractor a accin criminal, cuando su conducta dolosa o fraudulenta pueda estar tipificada en algn delito previsto en el Cdigo Penal. Concluye por establecer una norma genrica y residual que ser aplicable cuando el corredor en el ejercicio de sus funciones usare dolo o fraude, o cuando contraviniendo las disposiciones del cap. I, tt. IV (arts. 88 a 112), no tuviera prevista pena especficamente sealada; determina que en ambos casos el corredor ser destitudo y quedar sometido a la respectiva accin civil, debiendo la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios (art. 110). Cabe acotar, en cuanto a la responsabilidad criminal, que el mero hecho de obrar con dolo o fraude, como delito especfico de los corredores, no tiene sancin en el Cdigo Penal; slo incurrir en pena el corredor cuando coopere dolosamente en una defraudacin (1181) . Algunos autores (1182) entienden que el juez tambin puede suspender a los corredores por un tiempo determinado en virtud de esta norma, porque quien puede lo ms destitur-, puede lo menos; disentimos con tal interpretacin, pues cuando la ley impone una sancin determinada -en el caso, la destitucin-, no puede el juez prescindir de ella y aplicar otra, como sera la suspensin (1183) .

b) Diversos casos sancionables. Dado que a lo largo de esta seccin segunda hemos tratado cada uno de los casos en los cuales los corredores son pasibles de sanciones, a modo de recapitulacin sistemtica los exponemos aqu, agrupndolos segn el distinto tipo de sancin que impone la ley.

I. Destitucin. Corresponde sancionar con la destitucin, lo que implica la prdida de la matrcula, en los siguientes casos: A) cuando el corredor no lleva libros (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); B) cuando habiendo sido sancionado con multa y suspensin por no observar en sus libros las formalidades previstas en el art. 53 Ver Texto, C.Com., u omitir las menciones y circunstancias que exige el art. 91 Ver Texto, reincida en ello (art. 109 Ver Texto); C) en caso de negativa a exhibir los libros, no obstante la orden judicial en tal sentido (art. 110 Ver Texto, 2 prr.) (1184) ; D) por prdida o destruccin de los libros, imputables al corredor (art. 110 Ver Texto, 1er. prr.); E) en razn de extender certificados de sus libros de Registro con datos falsos, sea dolosamente o por culpa o negligencia; en el primer supuesto, por imperio del art. 110 Ver Texto, 1er. prr.; en el segundo caso, en virtud del 2 prr. del mismo precepto legal; F) cuando el corredor viole el secreto profesional, sin justa causa (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); G) por no cumplir con el deber de verificar la identidad y capacidad legal de los contratantes, sea por dolo o por culpa (art. 110 Ver Texto, 1 y 2 prr.); H) cuando por dolo o culpa la propuesta del negocio carezca de imparcialidad (art. 110 Ver Texto, 1 y 2 prr.); I) por inasistencia a la firma del contrato en el cual medi (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); J) por incomparecencia a la entrega de los efectos cuando alguna de las partes lo solicit (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); K) por no haber conservado las muestras de las mercancas objeto del contrato en el cual medi, sin haber sido dispensado por las partes de ese deber (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); L) cuando infrinja la prohibicin de comerciar (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); M) por tener parte en buque mercante o en sus cargamentos, aun cuando ello fuera anterior a su matriculacin, pero sta se hubiera logrado silenciando aquella circunstancia (art. 110 Ver Texto, 2 prr.) (1185) ; N) en razn de integrar sociedades en infraccin a la prohibicin legal (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); O) por adquirir para s, o para un miembro de su familia, cosas entregadas para su venta, si as lo determinara el juez competente (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); P) en virtud de efectuar cobranzas y pagos por cuenta de cualquier persona (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); Q) en razn de mediar en contratos ilcitos (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); R) por proponer negocios con personas no conocidas en plaza, sin que se haya abonado previamente su identidad en forma legal (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); S) cuando intervenga en negocios de personas que han suspendido o cesado en sus pagos (art. 110 Ver Texto, 2 prr.); T) por tener, adems de la comisin, inters en el mayor valor que obtuviere en las operaciones en que intervenga mediando (art. 110 Ver Texto, 2 prr.).

II. Suspensin. Corresponde sancin de suspensin en los siguientes casos: A) cuando lleve los libros sin observar las formalidades previstas en el art. 53 Ver Texto, C.Com., u omita establecer los detalles impuestos en los arts. 91 Ver Texto y 92, se podr imponer una suspensin de 3 a 6 meses (art. 109 Ver Texto, in fine); B) por adquirir para s, o para una persona de su familia, las cosas cuya venta le ha sido encargada, y cuando la gravedad, a juicio del juez, no alcance para destitur al corredor (1186) .

III. Multa.

Corresponde multar al corredor en caso de que el libro de Registro no sea llevado con las formalidades del art. 53 Ver Texto (art. 93 Ver Texto, prr. 3). Esta sancin, como oportunamente aclaramos (1187) , puede ser impuesta juntamente con la sealada en el ap. II, letra A; v.gr., suspensin de 3 a 6 meses (art. 109 Ver Texto, in fine).

IV. Prdida de la comisin. El corredor es sancionado con la prdida de la comisin en los siguientes casos: A) cuando no est matriculado (art. 88 Ver Texto); B) por no contar con mayora de edad (art. 88 Ver Texto); C) si no tiene un ao de domiciliacin en el lugar donde acta (art. 88 Ver Texto); D) cuando habindose matriculado regularmente, con posterioridad es destitudo (art. 88 Ver Texto, inc. 3), o queda encuadrado en alguna prohibicin, incompatibilidad o incapacidad para ejercer el comercio (arts. 22 Ver Texto y 24 Ver Texto, C.Com.); E) en virtud de que con dolo o culpa no cumpla con el deber de comprobar la capacidad de los contratantes y el contrato resulta anulado (art. 96 Ver Texto). En este caso, como expusimos antes (1188) , corresponde, adems, la destitucin (art. 110 Ver Texto, prrs. 1 y 2); F) por falta de imparcialidad en la propuesta del negocio, sea ello con dolo o culpa. Tambin en este caso corresponde la sancin de destitucin (art. 110 Ver Texto, prrs. 1 y 2); G) por falta de entrega de la minuta (art. 98 Ver Texto); H) cuando infrinja las prohibiciones de los arts. 105 Ver Texto y 108 Ver Texto, los cuales, como expresamos, importan adems la destitucin del cargo (1189) . Asimismo, la reglamentacin de la profesin del corredor prev que cuando estos agentes son citados judicialmente para que procedan a exhibir sus libros en aquellos juicios en que sean parte, o en juicio entre terceros con los cuales tengan comunidad de intereses en los asientos, y se nieguen a hacerlo, el juez podr decretar el secuestro del libro para cumplir con la medida probatoria dispuesta. Por otra parte, cuando en infraccin a la prohibicin legal el corredor hubiera prestado garantas, avales o fianzas sobre contratos hechos con su mediacin, corresponde no slo la nulidad de la garanta, sino que en caso de que el agente entre en cesacin de pagos y se le decrete la quiebra, sta, aunque proceda de otra causa, se reputar fraudulenta (arts. 107 Ver Texto y 235 Ver Texto, inc. 14, ley 19551). (1131) V.gr., Cd. de Com. de Francia (art. 85), Cd. de Com. espaol de 1829 (arts. 99 y 106), Cd. de Com. italiano de 1865 (art. 53) y Cd. de Com. brasileo (art. 59), que es la fuente del nuestro. Conf.: Alcorta, 40. (1132) Conf.: Siburu, III, n 553; Fontanarrosa, n 396; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 284. (1133) V. t. I, 40 y ss. Conf. con nuestra posicin, negando calidad de comerciante al corredor: Obarrio, I, n 111; Malagarriga, Trat., II, 125, rectificando su opinin anterior de su Comentario..., art. 88; Zavala Rodrguez, I, n 252: implcitamente; Mezzera lvarez, I, 207. (1134) Siburu, III, n 553.

(1135) Fontanarrosa, n 396, a. (1136) Siburu, lug. cit. (1137) Fontanarrosa, lug. cit. (1138) V. t. I, 71. (1139) V. t. I, 298. (1140) Conf.: Segovia, I, n. 56; Siburu, II, n 315; Malagarriga, I, n 43, y Trat., I, 86; Satanowsky, II, n 166; Fontanarrosa, 2 ed., n 165; Zavala Rodrguez, I, n 121. (1141) V. n 69, f. (1142) Conf.: Segovia, I, n. 366; Siburu, III, n 553; Malagarriga, Trat., 2 ed., II, 135; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 284. (1143) Conf.: Segovia, I, n. 371; Siburu, III, n 556; Fontanarrosa, n 396, c. (1144) Conf.: Segovia, I, n. 389; Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. (1145) Conf.: Siburu y Fontanarrosa, lugs. cits. (1146) V. n 69, a. (1147) Conf.: Segovia, I, n. 367; Siburu, III, n 554; Malagarriga, I, n 234; Castillo, I, n 348; Fontanarrosa, n 396, b; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 284/5; Halperin, I, 165. Contra: Obarrio, I, n 119; Zavala Rodrguez, I, n 281; Satanowsky, II, n 133; Stratta, en Rev. de Ciencias Jurdicas y Sociales de Santa Fe, 1954, 85: Excepto las sociedades en comandita, capital e industria, irregulares y accidentales. V.: Malagarriga, Trat., II, 126: Rectificando lo sostenido en comentario, citado supra, parece inclinarse por la opinin contraria sostenida por Obarrio. (1148) Halperin, I, 339: la sociedad es nula (art. 18, ley 19550). (1149) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (1150) Conf.: Alcorta, 39. (1151) Conf.: Siburu, III, n 557: Este artculo fue derogado por la ley del 28 de marzo de 1885 (art. 3). (1152) V. t. I, 250. (1153) Conf.: Alauzet, I, 386. (1154) V. n 70, d. (1155) Conf.: Fontanarrosa, n 396, d.

(1156) Conf.: Obarrio, I, n 119, 4; Segovia, I, n. 372; Siburu, III, n 557; Malagarriga, I, n 234; Fontanarrosa, n 396, d; Satanowsky, II, n 133. Contra: Rivarola, I, n 227, f y g; Zavala Rodrguez, I, n 282. (1157) Conf.: Siburu, III, n 561. V.: Fontanarrosa, 2 ed., n 368, f; Zavala Rodrguez, I, n 282: "a pesar de la prohibicin, si se prueba que la operacin ha sido ventajosa y no se han aprovechado las circunstancias mencionadas, la operacin es vlida y el corredor no debe sufrir sancin alguna". (1158) Conf.: Segovia, I, n. 376; Siburu, III, n 561. (1159) Conf.: Segovia, I, n. 378; Siburu, III, n 562; Zavala Rodrguez, I, n 280. Comp. con Fontanarrosa, 2 ed., n 369. (1160) Segovia, I, n. 374, considera que por tal se debe entender a la esposa, los descendientes y los ascendientes, posicin que adopta Fontanarrosa, 2 ed., n 368, e. Malagarriga, I, n 234, y Trat., II, 151, opina que comprende tambin a los hermanos, suegros, yernos y nueras, o sea, los parientes que pueden exigir alimentos en los trminos del Cdigo Civil. (1161) Rivarola, I, n 228. (1162) V. y ampliar: Rivarola, lug. cit. (1163) V. n 69, f. (1164) V. n 69, e. (1165) Conf.: Alcorta, 40. (1166) Conf.: Siburu, III, n 563. (1167) Conf.: Etcheverry, n 210. (1168) Conf.: Llambas, Efectos de la nulidad y anulacin de los actos jurdicos, Bs. As., 1953, 29; Borda, Tratado de derecho civil argentino. Parte general, Bs. As., 1970, II, 392. (1169) Conf.: Alcorta, 40. (1170) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 285. (1171) Comp.: Fontanarrosa, n 399, 2. (1172) V.: Fernndez, Tratado de la quiebra, nos. 171, 174 y ss.; La cesacin de pagos en el derecho argentino y universal, nos. 109, 116 y ss. (1173) Conf.: Siburu, III, n 565, c; Malagarriga, I, n 238; Fontanarrosa, n 399, 3; Zavala Rodrguez, I, n 287. Contra: Obarrio, I, n 119, 8: Entendiendo que la ley se

refiere al fallido o al deudor en estado de moratoria; Rivarola, I, n 237, e: No basta la suspensin de pagos, debe mediar presentacin ante los tribunales. Comp. con Segovia, I, n. 386: "que hayan suspendido sus pagos o hayan sido declarados en quiebra o concurso". (1174) V.: Malagarriga, lug. cit. (1175) Conf.: Fernndez Madrid, en Omeba, II, 290. (1176) Conf.: Siburu, III, n 565, e; Castillo, I, n 351; Fontanarrosa, n 399. Contra: Segovia, I, n. 387; Malagarriga, I, n 238, y Trat., II, 143; Rivarola, I, n 228; Zavala Rodrguez, I, n 288. (1177) Doctrina uniforme, entre otros: Siburu, III, n 571; Malagarriga, Trat., II, 140 y ss.; Fontanarrosa, 2 ed., n 376: son ejemplo las provs. de Bs. As., ley 7021 , y San Juan, ley 1734 . (1178) V. n 70, f. (1179) Conf.: Siburu, Malagarriga, Fontanarrosa, lugs. cits. (1180) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 142, n. 51. (1181) Conf.: Rivarola, I, n 225. Comp. con Malagarriga, I, n 241; Zavala Rodrguez, I, n 289. (1182) Segovia, I, n. 391; Siburu, III, n 567. (1183) Conf.: Fontanarrosa, 2 ed., n 373. Comp. con Zavala Rodrguez, I, n 289: "El segundo prrafo otorga al juez facultades amplias para corregir la inconducta, negligente o culpable, de los corredores". (1184) Conf.: Siburu, III, n 528; Malagarriga, Trat., II, 149. (1185) Conf.: Fontanarrosa, n 396, c. (1186) V. n. 69, b, ap. I. (1187) Art. 105 Ver Texto, inc. 3, "so pena de suspensin o perdimiento de oficio a arbitrio del tribunal, segn la gravedad del caso". (1188) V. n 69, d. (1189) V. n 71, a, ap. II, letras J a R. SECCIN III - MARTILLEROS

72. CONCEPTO. CARACTERIZACIN. EL REMATE.

a) Concepto. Rematadores o martilleros (1190) son las personas que en forma habitual y como profesin realizan remates o subastas (1191) , o sea, la venta al pblico, de viva voz y al mejor postor, con base o sin ella (precio mnimo), de bienes determinados, muebles (1192) o inmuebles, proponiendo la enajenacin, indicando sus condiciones, recibiendo las ofertas de precio, y, mediante un golpe de martillo, adjudican las cosas, perfeccionando la compraventa.

b) Caracterizacin. El martillero acta como mandatario, o como comisionista o consignatario, segn que invoque o no mandato y representacin del dueo de las cosas, mencionando su nombre, lo que generalmente resulta de los respectivos avisos. Con prescindencia de la calidad que invoque el rematador, la ley lo reputa comisionista o consignatario, y lo sujeta a las disposiciones relativas a stos (arts. 232 Ver Texto y ss., C.Com.) cuando no se halle presente en el acto de la subasta el dueo de los efectos que hubieran de venderse (art. 10 Ver Texto, ley 20266). La nueva regla legal vigente ha suprimido la expresin "cuando ejercen su oficio dentro de sus propias casas o fuera de ellas" del art. 121, C.Com., derogado, aunque la solucin es la misma que propona la doctrina (1193) . La distincin tiene gran importancia prctica, pues segn que el martillero acte en uno u otro carcter, variarn sus obligaciones y responsabilidades frente al comprador, ya que si acta como mandatario la relacin de derecho emergente de la compraventa existir nicamente entre el dueo de la cosa vendida y el comprador; en cambio, si se comporta como comisionista tal relacin existir slo entre el martillero y el comprador, pudiendo ste responsabilizarlo personal y directamente a aqul (art. 233 y su doctrina). Como se puede apreciar, la regla legal que comentamos constituye una garanta para los compradores. Respecto del dueo de las cosas, tanto que el martillero acte como mandatario o como comisionista, sus derechos y obligaciones son siempre las de un mandatario (art. 232 Ver Texto), de lo que se sigue que la ratificacin posterior del propietario-vendedor valida los actos del martillero cuando faltaren instrucciones, as como que el propietario puede ratificar el mandato de venta sin estar obligado a indemnizacin alguna (1194) . En el caso de subasta judicial, el martillero no acta como mandatario ni como comisionista de ninguna de las dos partes litigantes, ni de ambas conjuntamente, sino como un oficial pblico auxiliar del juez (1195) , o, mejor, como integrante del rgano ejecutivo (1196) , estando investido del carcter de delegado del juez para actuar en nombre de ley para realizar la subasta conforme a las instrucciones contenidas en el auto judicial de venta. Por tanto, su intervencin, as como la del juez y dems funcionarios, empleados y auxiliares de la justicia que intervienen en autos, est condicionando la existencia del proceso. Ello tiene decisiva importancia para la fijacin de la comisin del martillero en caso de subasta judicial suspendida, como oportunamente veremos (1197) .

Ya hemos expuesto (1198) que el martillero, del mismo modo que el corredor, no es comerciante dentro de nuestro derecho positivo, sino un mero auxiliar del comercio (1199) . Bajo el rgimen estatudo por el Cdigo de Comercio, en razn a la norma contenida en el art. 113 Ver Texto, le eran aplicables las prohibiciones del art. 105 Ver Texto del mismo cuerpo legal, destinado a los corredores, cuyo inc. 1 les impeda expresamente toda especie de negociacin y trfico directo e indirecto, en nombre propio o ajeno, por lo cual le est vedado ejercer el comercio (1200) . En la actualidad rige, como dijimos, la ley 20266 Ver Texto, que derog a los arts. 113 a 122, reemplazando sus normas; la sustitucin operada del cap. II, tt. IV, libro I, no ha innovado respecto de la condicin de auxiliar de comercio del martillero (1201) , por lo cual resulta aplicable todo lo expresado acerca de la condicin de no comerciante del corredor (1202) . La doctrina tambin se halla dividida respecto del tema. Comparten nuestra postura Malagarriga (1203) , Perrotta (1204) , Mezzera lvarez (1205) y Zavala Rodrguez (1206) . Sostienen la comercialidad del martillero: Segovia (1207) , Siburu (1208) , Fargosi (1209) , Satanowsky (1210) , Fontanarrosa (1211) y Halperin (1212) , con anlogos argumentos que los utilizados para fundamentar la calidad de comerciante del corredor. A pesar de que la jurisprudencia no es uniforme, se muestra francamente favorable a nuestra postura, como expresamente lo reconocen los dos ltimos autores citados (1213) . La legislacin concursal regulada por la ley 19551, en su art. 2 Ver Texto, inc. 4, tena como sujetos de la quiebra a los corredores y martilleros, aun cuando el legislador aclaraba, expresamente, en la exposicin de motivos (II: Consideraciones en particular. Parte primera: De los concursos comerciales. Ttulo I: Principios generales, n 6): "Se incluye expresamente como sujetos de la quiebra a los corredores, martilleros, agentes de bolsa, corredores de cambio y otros agentes auxiliares autnomos del comercio. La mencin de alguno de dichos sujetos no debe considerarse como una interpretacin legal de su carcter de comerciante; solamente se ha estimado que la solucin sera ms justa haciendo aplicable el concurso mercantil a algunos de estos auxiliares de comercio". Con la modificacin del art. 2 Ver Texto de la Ley de Concursos, por las recientes leyes 22917 Ver Texto y 22985 Ver Texto, tanto el corredor como el martillero pueden ser declarados en quiebra por estar encuadrados en esa regla legal, en su condicin de personas fsicas de derecho privado, y no por tener calidad de comerciante.

JURISPRUDENCIA El martillero que realiza la venta de un inmueble es mandatario del vendedor y est obligado a entregarle cuanto recibi en virtud del mandato (Cm. Civ. 2, GF, 182, 92).

Los actos realizados por los martilleros se los considera efectuados por un mandante, siempre que hayan sido ejecutados dentro de los lmites de los poderes recibidos (Cm. Civ., E, LL, 97, 97). Acta como mandatario el martillero que cuenta con autorizacin del propietario, siempre que lo haga dentro de los lmites de sus poderes (Cm. Civ., C, LL, 103, 441; Cm. Civ., E, LL, 103, 663); en caso de que los exceda queda cubierto con la ratificacin posterior del comitente (Cm. Civ., B, LL, 75, 195; y JA, 1961-V, 72). La presencia del comitente en el acto del remate da a la comisin encomendada al martillero el carcter de mandato (Cm. Com., JA, 1942-II, 506); en tal supuesto el acto -en las relaciones derivadas de la compraventa propiamente dicha- no ha podido generar relacin alguna entre el martillero y el comprador, sino entre ste y el mandante (Cm. Com., LL, 22, 715; JA, 73, 1058; GF, 151-184; Cm. Com., B, LL, 80, 60). Importa un contrato de mandato -y no de corretaje- aquel en cuya virtud una parte se compromete respecto de la otra a buscar un interesado para la venta que desea realizar, celebrando al mismo tiempo la operacin a cuyo fin se lo autoriza para firmar el boleto respectivo (Cm. 1 C.C., II, La Plata, LL, 59, 365; Cm. Com., A, ED, 21, 529). Se debe considerar que el martillero acta como comisionista cuando obra sin invocar mandato para vender (SCBA, JA, 38, 459). El martillero que efecta el remate judicial en una ejecucin es un auxiliar de la justicia, delegado del juez, que no reviste, en rigor, carcter de mandatario, pues no obra a nombre de ningn comitente (Cm. 1 C.C., I, La Plata, LL, 16, 674). El martillero obra por delegacin del juez, y es, en consecuencia, un oficial pblico (CS Santa Fe, J, 2, 289; SCBA, LL, 82, 683; JA, 1956-III, 27). El martillero es un auxiliar interno del rgano jurisdiccional, que acta en la subasta como delegado del juez (Cm. Civ., ED, 42, 67; d., ED, 48, 424; B, ED, 55, 561; ED, 59, 365; C, ED, 37, 266; E, ED, 11, 952; Cm. Com., A, ED, 44, 272; d., ED, 75, 577). Los martilleros no revisten calidad de comerciantes, tanto porque segn la ley son meros auxiliares de comercio (art. 87 Ver Texto, C.Com.), como porque estndoles prohibida toda especie de negociacin y trfico directo e indirecto en nombre propio o ajeno (arts. 105 Ver Texto y 113 Ver Texto, C. cit.), sus funciones no encuadran en la definicin legal de comerciante (art. 1 Ver Texto, C. cit.) (Cm. Com., JA, 69, 718). El martillero no es un comerciante por el solo hecho de ejercer aquellas funciones. Es un simple auxiliar del comercio a quien le est prohibida, segn el art. 105 Ver Texto, C.Com., toda clase de negociaciones y trfico directo e indirecto, ni en nombre propio ni bajo nombre ajeno (Cm. Civ. 1, JA, 1947-II, 219; y Dig. Jur., II, 596). En su carcter de "agentes auxiliares de comercio" (art. 87 Ver Texto, inc. 3, C.Com.) los martilleros no revisten calidad de comerciante, y no pueden solicitar convocatoria de acreedores, pues ello supone el amparo de la ley para quien la infringe (Cm. Com., A, LL, 73, 633).

El martillero es un simple auxiliar de comercio, y no puede ser declarado en quiebra (Cm. Com., A, ED, 29, 469). Reiterndose que no tiene calidad de comerciante, pues tiene prohibido realizar actos de comercio libremente, que no sean los de su profesin de martillero (Cm. Com., B, JA, 1954-III, 114). Aun cuando doctrinalmente estn divididas las opiniones respecto del carcter de comerciante del martillero, la jurisprudencia de la Cmara Comercial de la Capital Federal es uniforme en sus pronunciamientos que le niegan calidad de tal (Cm. Com., C, ED, 28, 40).

c) El remate. Sin perjuicio de considerar el acto de remate ms adelante, hemos de hacer referencia a l aqu como desarrollo al concepto dado al principio. Con esa perspectiva debemos puntualizar que hay dos grandes sistemas para la realizacin del acto de remate (1214) : el holands, en el cual se comienza con una base mxima, que en caso de no ser aceptada por ningn concurrente al remate es reducida sucesivamente por el martillero hasta que algn interesado la acepta, y con ello concluye la subasta por un precio, generalmente, menor a la base mxima, aunque, como se comprende, tambin puede ser igual a ella, si iniciado el remate con la base mxima es aceptada sta sin necesidad de reducirla. El sistema ingls, en cambio, sigue un proceso inverso, pues comienza con una oferta mnima (base) que va siendo aumentada por los interesados sucesivamente mediante sus respectivas posturas, hasta que el martillero adjudica la compraventa al postor que ofreci mayor precio, triunfando en la puja una vez que baja el martillo. Como se puede apreciar, este ltimo mecanismo se asemeja al que se acostumbra usar en nuestro pas, aunque presenta una diferencia sustancial, esto es, que en el sistema ingls, mientras el rematador no baje el martillo, tanto el postor puede retirar su oferta, como el vendedor puede rehusar lo ofrecido por el postulante a comprar (1215) ; esta alternativa, como enseguida veremos, no se tiene en nuestro pas. En efecto, en nuestro sistema, el mecanismo del remate se explica, jurdicamente, del siguiente modo: El rematador en la fecha, hora y lugar determinados en la publicidad efectuada por anticipado, explica en voz alta, idioma nacional y con precisin y claridad, los caracteres, cualidades y condiciones legales del bien, y los gravmenes que pesan sobre l, si existieren, ofreciendo su venta al pblico. Esta oferta es una declaracin de voluntad recepticia dirigida a persona indeterminada (1216) ; cuando se produce la aceptacin por cualquiera de los concurrentes a la subasta, se produce el acuerdo de voluntades que perfecciona y concluye el contrato entre comprador y vendedor, pero sujeto a la condicin resolutoria de que no se ofrezca una suma mayor; si ello ocurre, el contrato queda automticamente resuelto y nace uno nuevo con el mejor postor, sujeto a la misma condicin, y as sucesivamente, hasta que el golpe final del martillo perfecciona la compraventa en forma definitiva (1217) . En consecuencia, como la

oferta posterior resuelve la anterior, si por cualquier circunstancia la ltima oferta queda sin efecto, no renace el anterior contrato y se debe proceder a una nueva venta (1218) . El remate o subasta puede ser particular, judicial o administrativo. Esta clasificacin tripartita reviste inters desde dos puntos de vista, esto es, por diverso carcter del comitente en cada uno de ellos, y por la distinta legislacin aplicable al acto de remate; a saber: I. El remate particular o privado es aquel que se lleva a cabo por encargo de una persona fsica o jurdica de derecho privado, quien solicita al martillero la venta en pblica subasta de cosas muebles o inmuebles. En este caso rige la realizacin de la subasta la ley 20266 Ver Texto, que derog a los arts. 113 a 122 Ver Texto del Cdigo de Comercio. Es a este tipo de remate, y a la actuacin del martillero en ellos, a los cuales nos hemos de referir prioritariamente en este estudio, sin perjuicio de las necesarias referencias que efectuamos a la subasta judicial. II. El remate o subasta judicial es el decretado en un proceso por el juez actuante, en el cual el martillero acta como oficial pblico delegado del magistrado que lo design. En este caso el remate y la actuacin del martillero se hallan regulados por el cdigo procesal que corresponda (art. 27 Ver Texto, ley 20266). III. La subasta administrativa, que puede ser decretada por el Estado nacional, provincial o municipal, los bancos oficiales, entes autrquicos (v.gr., Direccin Nacional de Aduanas) o empresas o sociedades del Estado, tiene su regulacin en las disposiciones de sus respectivos ordenamientos y, en lo que no se oponga a ellos, en las normas de la ley 20266 (art. 25 Ver Texto, ref. por la ley 20306 Ver Texto). (1190) En nuestro pas la resolucin ministerial de Rivadavia del 26 de marzo de 1822, que autoriz la apertura de casas de martillo para la venta de frutos y productos del pas, utiliz por primera vez entre nosotros la expresin "martillero". V.: Levene, Historia del derecho argentino, Bs. As., 1949, V, 389. Comp. con Perrotta, en Omeba, II, 310. (1191) Etimolgicamente, "subasta" deriva de la expresin latina "sub hasta venditio", esto es, vender "bajo el asta". Esta asta o lanza se utilizaba como smbolo de autoridad o del poder romano y se elevaba en el suelo antes de comenzar el acto de venta pblica del botn de guerra tomado al enemigo, en ejercicio del derecho de vencedor. Conf.: Tridente, Le vendite di merci allasta, Bari, 1938, 7; Mndez, La subasta en el mundo greco-romano, Bs. As., 1960, 77. (1192) Conf.: Siburu, III, n 576, n. 4: Slo la venta pblica de bienes muebles recibe el nombre de "almoneda", expresin que viene del rabe "munada", derivada de "nad", que significa gritar (Corominas, Diccionario crtico etimolgico de la lengua castellana, Madrid, 1954, I, 157). (1193) Conf.: Siburu, III, n 599; Malagarriga, I, n 261, y Trat., 164 y ss. Este ltimo autor sealaba un error en que habra incurrido el Dr. Fernndez, en la 2 ed. de su Cdigo..., al expresar que tiene carcter de comisionista o consignatario cuando realiza el remate dentro de su propia casa o fuera de ella, no hallndose presente el dueo de los efectos; el sealamiento no era acertado porque en realidad, segn surge del texto del art. 121 (hoy derogado), tal carcter lo tena en todos los casos en que no estuviera

presente el dueo de las cosas, sea el remate en su propia casa o fuera de ella. Fontanarrosa, 2 ed., n 384: La sola presencia del dueo de las cosas no basta; se requiere tambin la invocacin de que la venta se hace en nombre o por cuenta de ste. (1194) Fernndez, I, vol. 1, 274. (1195) Conf.: Podetti, Tratado de las ejecuciones, VII-B, 48: auxiliar interno del rgano jurisdiccional. (1196) V.: Fernndez, Cdigo de Procedimiento Civil comentado, 2 ed., 443; Derecho procesal civil, I, 443, y en LL, 16, 980. (1197) V. n 76, f. (1198) V. t. I, 46 y ss. (1199) Fernndez, Trat. de la quiebra, n 78, 7. (1200) Conf.: Perrotta, en Omeba, II, 312. (1201) Conf.: Etcheverry, n 213. (1202) N 67, segunda parte, este captulo. (1203) Malagarriga, Trat., II, n 167. (1204) Perrotta, II, 312. (1205) Mezzera lvarez, I, n 179. (1206) Zavala Rodrguez, I, nos. 252 y 312. (1207) Segovia, I, n. 305. (1208) Siburu, III, n 579. (1209) Fargosi, en LL, 122, 636. (1210) Satanowsky, II, n 138, quien sostena que es comerciante cuando ejerce su actividad como profesin habitual (salvedad inoperante, sta, como entiende Malagarriga, puesto que la actividad del martillero no puede ser ejercida sino por quienes hacen de ella su profesin); este autor considera que la jurisprudencia que desconoce al martillero el carcter de comerciante, confunde el agente auxiliar del comerciante con el agente auxiliar del comercio; cita como corroborantes de su opinin los fallos que admiten la constitucin de sociedades colectivas por los martilleros, sin advertir que ellos se basan en la jurisprudencia plenaria que sostuvo que el socio de una sociedad colectiva no es comerciante por esa sola circunstancia. V. arts. 15 Ver Texto y 16, ley 20266, que admite la constitucin de sociedades de cualquier tipo con la sola excepcin de las cooperativas; ampliar en el n 74 de este captulo.

(1211) Fontanarrosa, 2 ed., n 185, letra b. (1212) Halperin, I, 165. (1213) As lo evidencia Cmara, El concurso..., I, 302. (1214) Comp. Stratta, Encuesta acerca de la legislacin sobre martilleros, Rosario, 1954: Este especialista alude al "contrato de remate", expresin que sera aceptable de lege ferenda, pues en nuestro derecho positivo no existe "contrato de remate". (1215) Conf.: Fontanarrosa, n 410. (1216) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. No es una mera invitatio ad offerendum, sino una verdadera oferta al pblico. (1217) Conf.: Siburu, III, n 576. (1218) Conf.: Fontanarrosa, n 410. 73. REQUISITOS LEGALES. MATRICULACIN. EL REMATADOR DE HACIENDA.

a) Requisitos legales. El Cdigo de Comercio exiga para ser rematador las mismas cualidades y circunstancias que para ser corredor (art. 113 Ver Texto) (1219) . En la actualidad, teniendo en cuenta las normas de la ley 20266 Ver Texto, se exigen ciertos requisitos legales, as como la inexistencia de ciertas condiciones negativas que la ley designa como inhabilidades e incompatibilidades (arts. 2 Ver Texto y 7 Ver Texto), a saber:

JURISPRUDENCIA Para la inscripcin de martillero se debe llenar los requisitos legales prescritos por el art. 88 Ver Texto, C.Com. (Cm. Fed. Baha Blanca, LL, 25, 340). Dado el carcter de oficial pblico del martillero es incuestionable la facultad de las provincias para dictar reglamentaciones fundadas en la necesidad de rodear a los actos que realizan estos agentes auxiliares de las mayores garantas de eficacia y seriedad, sin que se pueda afirmar que ello invade atribuciones concedidas al Congreso de la Nacin (CS, LL, 11, 642; d., ED, 54, 429). La profesin de martillero no puede ser ejercida sino por quien haya acreditado cumplir con los requisitos exigibles y las prescripciones legales en cuanto a matriculacin, derechos de inscripcin y rendicin de fianza (SC Mendoza, JM, XII, 528; BJM, 194419, 3). Las resoluciones judiciales que admiten la inscripcin de martillero no son declarativas de derechos anteriores controvertidos, sino constitutivas, es decir que el derecho

reclamado nace con la decisin judicial que autoriza a ejercer la profesin de martillero (Cm. Com., A, ED, 59, 365). Actualmente no se discute la necesidad y conveniencia de que la profesin de martillero se jerarquice mediante exigencias mayores que las organizadas, hace un siglo, por el Cdigo de Comercio (del voto de los Dres. Martnez y Ortiz) (SCBA, ED, 53, 605). No es inconstitucional el art. 162 , inc. e, ley 5026, de la provincia de Crdoba, que exige para la inscripcin, como martillero judicial, ttulo de bachiller, perito mercantil o maestro normal, pues no viola el art. 89 Ver Texto, C.Com., sino que regla las condiciones exigibles a ciertos agentes auxiliares del juez (CS, ED, 41, 877). Las leyes provinciales que incluyan normas que incorporen una condicin nueva y extraa a las exigidas por el Cdigo de Comercio carecen de validez, ya que con ello exceden la facultad reglamentaria que compete a los gobiernos de provincia, en lo referente al gobierno y organizacin de la matrcula de martillero (SCBA, ED, 53, 605; CS, ED, 26, 452). En materia del ejercicio de la profesin de martillero y los requisitos para su inscripcin rige en la actualidad la ley 20266 Ver Texto, que derog las disposiciones contenidas en los arts. 113 a 122 Ver Texto, C.Com. (art. 29 Ver Texto, ley 20266) (Cm. 3 C.C. y M. Paz y Trib. Mendoza, LL, 1975-D, 395).

I. Mayora de edad. Ello significa que ha quedado zanjado por va legal (art. 1, inc. a) el problema interpretativo a que aludimos al estudiar los requisitos legales para ser corredor, a causa de que el art. 88 Ver Texto dice "veintids aos" (1220) , de lo que se sigue que el postulante tiene que tener veintin aos, quedando excludos los emancipados, autorizados o quienes hayan obtenido ttulo profesional habilitante que no tengan esa edad, aun cuando pueden ejercer el comercio (1221) . Como no poda ser de otra manera, no hay exclusin por razn del sexo.

JURISPRUDENCIA La plena capacidad que establece a los 21 aos la ley 17711 Ver Texto, modificatoria del Cdigo Civil, rige para los casos en que se requiere autorizacin para matricularse como martillero y corredor (Cm. Com., C, ED, 28, 645). El art. 88 Ver Texto, C.Com., al disponer que para ser corredor (y, por extensin, martillero) es preciso tener 22 aos, es decir, haber llegado a la mayora de edad, de suerte que hoy hay que leer 21 (art. 126 Ver Texto, C.Civ., ref. ley 17711 Ver Texto), y que no pueden ser corredores (o martilleros) quienes no pueden ser comerciantes, acumula dos exigencias independientes, que son de estricta observancia. Desde luego, para ser comerciante no se requiere ser mayor de edad, sino nicamente haber cumplido 18 aos y estar debidamente autorizado (arts. 10 Ver Texto y 11, C.Com.), pero la ley mercantil, en el caso especial del corredor (y, por remisin, del martillero), ha entendido necesaria, adems, la plena capacidad civil (Cm. 2 C.C., II, La Plata, ED, 38, 208).

II. Ttulo de enseanza secundaria. El art. 1, inc. b, requiere de quien pretende inscribirse como martillero, que tenga ttulo de enseanza secundaria expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes (v.gr., perito mercantil, bachiller, maestro normal, etc.). Ello no es ms que la consagracin de una exigencia que bajo la vigencia de las normas derogadas del Cdigo de Comercio, que la ignoraban, era impuesta por casi todas las legislaciones provinciales regulatorias de la profesin de martillero (1222) .

JURISPRUDENCIA En la actualidad no se discute la necesidad y conveniencia de que la profesin de martillero se jerarquice mediante exigencias mayores que las organizadas, hace un siglo, por el Cdigo de Comercio (del voto de los Dres. Martnez y Ortiz) (SCBA, ED, 53, 605). Antes de la vigencia de la ley 20266 Ver Texto, se haba declarado que no es inconstitucional el art. 162 , inc. e, de la ley 5026 de la provincia de Crdoba, cuando exige para la inscripcin como martillero judicial el ttulo de bachiller, perito mercantil o maestro normal, pues con ello no se viola el art. 89 Ver Texto, C.Com., sino que se regla las condiciones exigidas a ciertos agentes auxiliares del juez (CS, ED, 41, 877). Aunque tambin se haba resuelto que el requisito exigido por el art. 12 , inc. b, de la ley 604, de la provincia del Chaco, para la inscripcin en la matrcula de martilleros pblicos, de haber cursado estudios secundarios completos, incorpora una condicin nueva y extraa (arts. 89 Ver Texto, inc. 3, y 113 Ver Texto, C.Com.), excediendo la facultad reglamentaria que compete a los gobiernos provinciales en todo lo referente al manejo y organizacin de la matrcula de que se trata (art. 104 Ver Texto, C.N.) (CS, ED, 26, 452). Lo propio se resolvi en la provincia de Buenos Aires respecto del art. 6, decr. prov. 11701/65 (SCBA, ED, 53, 605). Respecto del tema se resolvi, con postura opinable, que si el solicitante de la inscripcin en la matrcula de martillero ajust su pedido a los requisitos que prevean los arts. 89 Ver Texto y 113 Ver Texto, C.Com., no se puede denegar la inscripcin so pretexto de que el nuevo ordenamiento legal (arts. 1 Ver Texto y 3 Ver Texto, inc. a, ley 20266) exige requisitos distintos; lo contrario importara vulnerar un derecho definitivamente incorporado al patrimonio de la persona (Cm. 1 C.C., III, La Plata, ED, 59, 385). En cambio, ms ajustadamente a derecho, se sentenci que corresponde aplicar las disposiciones de la ley 20266 Ver Texto si se hallaba vigente a la fecha de la decisin judicial que resolvi en relacin al pedido de inscripcin en la matrcula de martilleros, ya que las resoluciones judiciales que se dictan en esos casos no son declarativas de derechos anteriores controvertidos, sino constitutivas, es decir que el derecho reclamado nace con la decisin judicial que autoriza a ejercer la profesin de martillero (Cm. Com., A, ED, 59, 365).

La exigencia del requisito de un ttulo de enseanza secundaria para obtener la inscripcin como martillero pblico (art. 1 Ver Texto, b, ley 20266) es conforme a derecho, ya que el reclamante no gozaba al tiempo en que entr en vigencia la citada ley de ninguna situacin jurdica constituda, es decir que no se trata de derechos adquiridos en favor del accionante, pues al momento de entrar en vigencia aquella ley el recurrente no estaba inscrito como martillero. No hay entonces violacin alguna al art. 3 Ver Texto, C.Civ. (Cm. 3 C.C. y M. Paz y Tributario, Mendoza, LL, 1975-D, 395). Si la ley 20266 Ver Texto prev que el postulante a martillero tenga ttulo idneo que como mnimo acredite el cumplimiento del ciclo de estudios secundarios, ello se halla en relacin directa con las exigencias intelectuales sobre las cuales deber rendir el examen pertinente que impone como corolario (Cm. Com., A, LL, 1978-D, 84). Se debe suponer, con razonabilidad suficiente, que el abogado rene las condiciones tcnicas para ser martillero, las cuales se hallan obviamente por encima de las exigidas por la ley especfica, la 20266 Ver Texto (Cm. Com., A, LL, 1978-D, 84).

III. Examen de idoneidad. El aspirante a ser martillero debe aprobar un examen de idoneidad, que rendir ante cualquier tribunal de alzada de la Repblica con competencia en materia comercial, ya sea federal, nacional o provincial, el cual expedir el certificado habilitante en todo el territorio nacional. A los efectos de este examen se incorporar al tribunal un representante del rgano profesional con personera jurdica de derecho pblico no estatal, en las jurisdicciones que exista. El examen deber versar sobre nociones bsicas acerca de la compraventa civil y comercial, y de derecho procesal en los aspectos pertinentes al ejercicio de la profesin (art. 1, inc. c). Este recaudo, que tambin era exigido antes de la sancin de la ley 20266 Ver Texto por algunas reglamentaciones provinciales (1223) , se ve complementado por disposiciones locales sobre los programas de examen (v.gr., la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal ha elaborado un reglamento y programa de examen en 1976; la Suprema Corte de Justicia de la Prov. de Buenos Aires ha recomendado a las cmaras de apelaciones de su jurisdiccin la adopcin de un programa tipo muy completo, ya que esos tribunales de alzada son los competentes para ponerlos en vigencia). Aprobado el examen, el tribunal examinador extender el certificado correspondiente que habilita al postulante para solicitar la matriculacin.

JURISPRUDENCIA No corresponde exigirle rendir el examen que impone el art. 1 Ver Texto, inc. c, ley 20266, para inscribirse como martillero, a quien tiene el ttulo de abogado, pues ello, de pleno derecho, supone la extensin del ttulo universitario citado que esgrime el recurrente (Cm. Com., A, LL, 1978-D, 84).

Si el caso planteado por el recurrente -abogado que pide al juzgado de registro que se lo exima de rendir examen de idoneidad de martillero- no est previsto por la ley 20266 Ver Texto, el juez no est forzado a aplicar mecnicamente la ley cuando incluye, como requisitos de matriculacin, contar con el certificado del art. 1 Ver Texto, inc. b, de dicha ley, puesto que el postulante tiene uno de ms elevada jerarqua acadmica sobre las materias a que se refieren los conocimientos o nociones exigidas por la ley de martilleros. Por lo cual el examen que exige el art. 1 Ver Texto, inc. c, de la ley 20266, no es procedente en el caso (Cm. Com., C, LL, 1978-D, 83). En la trayectoria histrica de la regulacin de la profesin de martillero la interpretacin restrictiva cuenta en su favor con la congruencia con la tradicin legislativa, en la cual se cuentan las exigencias especficas de idoneidad (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 302).

IV. Inhabilidades e incompatibilidades. Quien pretende ejercer la profesin de martillero, adems de acreditar las exigencias descritas, no debe estar comprendido en alguna de las causales de inhabilidad o incompatibilidad siguientes: A) estar incapacitado, o sufrir incompatibilidad o prohibicin para ejercer el comercio (arts. 2 Ver Texto, inc. a, y 22 a 24 Ver Texto, C.Com.); B) los fallidos cuya conducta ha sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin (art. 2 Ver Texto, inc. b, ley 20266, y arts. 235 Ver Texto, 236, 255 Ver Texto y concs., ley 19551). Siendo que estos sujetos no pueden ejercer el comercio durante su inhabilitacin, la reglamentacin especfica de la profesin de martillero les impone una inhabilidad especfica y accesoria, que se debe hacer extensiva a quienes sin haber sido declarados en quiebra hayan sido calificados en su conducta por haber sido administradores, gerentes, directores, fundadores, liquidadores o sndicos de una sociedad fallida (art. 238 Ver Texto, ley 19551), o haber sido sancionados como sndicos de un concurso (art. 239 Ver Texto, ley 19551), o haber sido considerados cmplices por la legislacin concursal (art. 240 Ver Texto, ley 19551), con prescindencia de si, a su vez, fueron o no procesados en sede penal por anlogas razones. Si bien el dato de la inhabilidad debe surgir del Registro Pblico de Comercio y del Registro de Concursos o, en su caso, del Registro de Juicios Universales, en la prctica no se cumple con ello; empero, la falencia generalmente puede quedar cubierta solicitando la inhibicin general de bienes del postulante, que decretada con la declaracin de quiebra (art. 95 Ver Texto, inc. 2, ley 19551) no puede ser levantada; C) los inhibidos para disponer de sus bienes (art. 2, inc. c). En este caso la autoridad competente est autorizada a requerir, como requisito previo a la inscripcin del martillero, un certificado de libre disponibilidad de sus bienes ante el registro respectivo; D) los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho,

malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de diez aos de cumplida la condena (art. 2, inc. d). El recaudo que acredita la inexistencia de la inhabilidad es el certificado de buena conducta extendido por la autoridad competente; E) los excludos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria (art. 2, inc. e). La regla legal se refiere tanto a las sanciones profesionales de que puede ser objeto el solicitante para reingresar en la actividad, en virtud del art. 20, v.gr., suspensin en la matrcula hasta de dos aos y su cancelacin, como a las sanciones impuestas por los colegios que lleven la matrcula, que ejercen la reglamentacin y el poder de polica sobre los colegiados; F) los inhabilitados judicialmente en virtud del art. 152 bis Ver Texto, C.Civ. (art. 2, inc. f), es decir, los prdigos, ebrios consuetudinarios, toxicmanos, semialienados, que carecen de capacidad plena especialmente en lo referente a los actos de contenido patrimonial, que slo pueden realizar actos de administracin que les autorice la sentencia que declar la inhabilitacin, pero no pueden realizar actos de disposicin, para los que necesitan la asistencia del curador nombrado al efecto (arts. 389 a 393 Ver Texto y 476 Ver Texto y ss., C.Civ.) (1224) . La inclusin de esta inhabilidad se justifica, porque al no encuadrar especficamente en ninguna de las anteriores son sujetos que sin ser incapaces no tienen libre administracin de sus bienes (1225) ; G) no ya como una inhabilidad para matricularse como martilleros, sino como una incompatibilidad para ejercer libremente la profesin, el art. 7 dispone que los empleados pblicos -aunque estuvieren matriculados como martilleros- tendrn incompatibilidad, salvo disposiciones de leyes especiales y el supuesto del art. 25, para efectuar remates ordenados por la rama del poder de la administracin de la cual formen parte. Es decir que se trata de una incompatibilidad parcial y relativa en razn de la condicin de empleado pblico del martillero ya matriculado, que no obsta a la obtencin de la matrcula y al ejercicio profesional, salvo respecto de los actos prohibidos y siempre que no estuvieran especficamente autorizados.

JURISPRUDENCIA Aun cuando est vencido el trmino de la pena de inhabilitacin especial a la cual fue condenado como autor de exacciones ilegales el martillero que pide la actualizacin de su matriculacin, dicha solicitud es improcedente si, por no haber vencido el plazo previsto en el art. 2 Ver Texto, inc. d, ley 20266, el peticionante se halla en curso en una de las inhabilidades para ser martillero (Cm. Com., C, LL, 1980-D, 546). La matrcula de martillero que se pretende rehabilitar no debi nunca ser concedida, en razn de que su titular estaba inscrito, a la vez, como comerciante. Siendo ello as, no resulta procedente la rehabilitacin intentada, pues la matriculacin de marras fue lograda indebidamente. Adems, cuenta el quejoso con la posibilidad de peticionar la

matriculacin con arreglo a la normativa vigente, razn que aventa el invocado desmedro a garanta constitucional (Cm. Com., C, LL, 1981-B, 533). La inhabilidad establecida en el art. 2 Ver Texto, inc. d, ley 20266, no implica una sancin por el delito que fue enjuiciado en sede penal, sino la reglamentacin legal de la exigencia de idoneidad moral a todo postulante al cargo de martillero (arts. 3 Ver Texto, inc. b, y 24 Ver Texto, ley cit.). En tales condiciones, la decisin que niega la inscripcin en la matrcula no trasgrede el principio de "non bis in idem", en tanto el peticionante no ha sido vuelto a juzgar por el hecho por el cual fue incriminado en sede penal, sino que el juzgador se ha limitado a valorar la concurrencia de las condiciones que la ley impone para que ste pueda ser martillero (Cm. Com., C, LL, 1980-B, 546). La negativa a inscribir en la matrcula de martilleros a una persona que ha cumplido una condena penal tiene sentido en que la ley no se refiere al cumplimiento o prescripcin de la pena, sino a las condiciones de honradez personal que lo hagan apto para el ejercicio de una profesin a la cual la ley trata de rodear de las mayores garantas en atencin a la naturaleza de las funciones que deben realizar los martilleros (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 5, 96). Las personas que registran condenas penales anteriores no pueden ser inscritas en el Registro Pblico de Comercio en la matrcula de martilleros, aunque ellas estn cumplidas y la polica les otorgue certificado de buena conducta (Cm. 1 C.C. Rosario, J, 5, 96).

b) Matriculacin. Todo martillero debe matricularse; a ese efecto debe presentar ante el rgano judicial competente, v.gr., Juzgado Nacional en lo Comercial de Registro en la Capital Federal, una solicitud que contenga: I) la peticin formal de matriculacin como martillero, con el correspondiente patrocinio letrado; II) acompaar el certificado habilitante de haber aprobado el examen de idoneidad extendido por el tribunal competente que tiene vigencia en todo el territorio nacional, cualquiera que sea el lugar donde fue otorgado (arts. 1, inc. c, y 3, inc. a); III) constitur domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin; IV) presentar el certificado de buena conducta extendido por las autoridades policiales de la jurisdiccin; V) constitur una garanta real o personal a la orden del organismo que tiene a su cargo el control de matrcula -en la Capital Federal, el propio Juzgado de Registro; en las provincias, en general, el Colegio de Martilleros-, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general. Conviene puntualizar que esta garanta es inembargable y tiene por finalidad responder al pago de los daos y perjuicios que causare la actividad del matriculado, de las sumas de que fuera declarado responsable, as como de las multas que se le aplicaren, debiendo en tales supuestos procederse a la

reposicin inmediata de la garanta, bajo apercibimiento de suspensin en la matrcula (art. 6). A pesar de que de lege lata con ello debera ser suficiente para conceder la matriculacin, ya que el postulante, para poder rendir el examen de idoneidad para obtener el certificado habilitante correspondiente, debe acreditar la inexistencia de las condiciones negativas que de existir lo encuadraran dentro de las inhabilidades del art. 2, en la prctica, algunas autoridades judiciales, v.gr., las de la provincia de Buenos Aires, exigen que se acompae con el pedido de matriculacin: VI) certificado de estudios secundarios; VII) librar oficio al Registro de Juicios Universales; VIII) certificado de inhibicin general de bienes; IX) librar oficio al jefe de la polica de la provincia y al Registro Nacional de Reincidencia; X) librar oficio al Consejo Superior de Martilleros de la Prov. Bs. As.; XI) presentar documento de identidad; XII) certificacin de domicilio. Acreditados todos esos recaudos, satisfecha la tasa de justicia correspondiente, regulados y pagados los honorarios del abogado patrocinante, y cumplida la ley arancelaria, se decreta la inscripcin del martillero, quien -a pesar de que la nueva ley guarda silencio- debe prestar juramento ante el juez de llenar fielmente los deberes que le estn impuestos como profesional (arg. art. 90 Ver Texto, C.Com.) (1226) . Cumplido ello, el martillero se inscribir en el organismo -profesional o judicial- que tenga a cargo el manejo y control de la matrcula en la jurisdiccin donde va a actuar. En la Capital Federal desempea estas funciones el propio Registro Pblico de Comercio, por lo cual no se requiere un nuevo juramento; en cambio, en la provincia de Buenos Aires, en virtud del art. 1 , inc. c, ley 7021, y varios otros estados (1227) , el organismo que lleva la matrcula es el colegio profesional, razn por la cual se requiere un nuevo juramento. El organismo que tenga a su cargo el control de matrcula, independientemente de la ley local que lo regule, en virtud del art. 5 Ver Texto, ley 20266, ordenar la formacin de legajos individuales para cada uno de los martilleros matriculados, en los cuales constarn los datos personales y de inscripcin, y toda modificacin que de ellos se produzca, as como las sanciones que se les imponga. Tales legajos tienen carcter pblico, por lo cual podrn ser consultados del modo en que lo reglamente el organismo citado.

JURISPRUDENCIA La profesin de martillero no puede ser ejercida sino por quienes hayan acreditado cumplir con los requisitos exigibles y las prescripciones legales en cuanto a la matriculacin, derechos de inscripcin y rendicin de fianza (SC Mendoza, BJM, 194419, 3).

Es improcedente requerir los antecedentes policiales de los testigos ofrecidos por el solicitante de la inscripcin en la matrcula de martillero, como requisito para otorgar la inscripcin. Ni tampoco procede el libramiento de un oficio al Registro de la Propiedad

para que informe si el solicitante de la matrcula est inhibido, como requisito para conceder la inscripcin solicitada (Cm. Com., LL, 4, 770). Los efectos de la matrcula de martillero se restringen a cada jurisdiccin segn su rgimen legal especfico. Por ello, aunque se haya acreditado en autos que el quejoso est matriculado como martillero en el Registro Pblico de Comercio de San Isidro, prov. de Buenos Aires, tal circunstancia, contrariamente a lo interpretado por el recurrente, no tiene los alcances que pretende en orden al art. 24 Ver Texto, ley 20266, que permite la continuacin en el ejercicio de los martilleros matriculados con anterioridad, siendo entonces obvio que se trata del mantenimiento de la matrcula que restringe sus alcances a la jurisdiccin de su inscripcin (Cm. Com., D, LL, 1979-D, 153).

c) El rematador de hacienda. En virtud de la ley 20535 , todo martillero que se dedique a la compraventa de ganado debe inscribirse en el registro que lleva la Junta Nacional de Carnes de la Repblica Argentina. La solicitud debe contener los datos personales del agente, la especie de ganado o carne con la cual operar, la localidad o mercado donde actuar, especificando si lo hace por cuenta propia o si se desempear como martillero adscrito, dejando constancia del nombre del propietario del local de remates, sistemas de ventas, etc. Todos estos datos sern declarados bajo fe de juramento del solicitante, quien deber acompaar, adems, un testimonio de su matrcula con copia y certificado de domicilio. Tambin exige la ley que deben registrar su inscripcin ante la Junta Nacional de Carnes, el propietario del local de remate feria y, en su caso, la persona o entidad que se dedique habitualmente al comercio de ganado. El primero de ellos, entre otros datos identificatorios y descriptivos del local, debe puntualizar los nombres de los martilleros que utilizan sus instalaciones. El segundo deber, especialmente, suministrar los datos del martillero matriculado que dirigir las subastas de ganado que se efecten. En cuanto a las caractersticas de la actuacin del rematador que acta en los remates ferias, si bien en trminos generales realiza los actos de remate de modo similar a lo explicado supra, jurdicamente su rgimen presenta, en la mayora de los casos, la peculiaridad de que recibe la hacienda de parte del productor, y la vende a quienes resultan compradores en el mercado, siendo por ello deudor de los primeros y acreedor de los segundos, sin que unos y otros tengan ninguna relacin entre s, razn por la cual su actuacin es como comisionista o consignatario (art. 233 Ver Texto, C.Com.). Tiene que llevar, adems, los libros auxiliares que la Junta Nacional imponga cuando las necesidades del control del comercio e industrializacin del ganado y carnes as lo requieran (decr.-ley 8509/5, art. 15, y res. 33/65).

JURISPRUDENCIA La circunstancia de que el acopiador slo firmar las cartas de porte por el "feriero", carece por s sola de importancia para acreditar la propiedad de la hacienda que ste se atribuye frente al consignatario, si a la vez confiesa que el firmante no estuvo a sus

rdenes, agregando que en general se usa indistintamente que las cartas de porte de los "ferieros" a los consignatarios las firme el "feriero" o el acopiador por s o figurando como mandatario o apoderado del "feriero", a pesar de ser el acopiador el verdadero dueo (Cm. Com., LL, 9, 298). Es costumbre comercial que el importe de la venta sea remitido generalmente por el consignatario al "feriero", a nombre de quien va la gua, no obstante pertenecer la hacienda al acopiador (Cm. Com., LL, 9, 298). El rematador de hacienda o "feriero" es un simple mandatario, y no un comisionista, cuando los certificados de trasferencia son extendidos directamente por los vendedores, por lo cual aqul no reviste el carcter de vendedor ni puede hacer valer el privilegio de ste; por ello tiene calidad de prstamo el crdito contra los adquirentes que retiraron la hacienda sin pagar el precio, porque les facilit la operacin concedindoles dicho crdito (ST San Luis, JA, 1962-III, 117).

74. CONSTITUCIN DE SOCIEDAD. Con motivo de que el art. 113 Ver Texto, C.Com., determinaba expresamente aplicable a los martilleros, entre otros, el art. 105 Ver Texto, norma que en su inc. 1 prohbe a los corredores la formacin de cualquier tipo de sociedad, includas las que se pudieran formar para ejercer el corretaje (1228) , la doctrina mayoritaria interpretaba que la prohibicin alcanzaba tambin a los martilleros (1229) , aun cuando se reconoca que existan en el pas numerosas sociedades de martilleros (1230) . La nueva reglamentacin establecida por la ley 20266 Ver Texto ha puesto fin a la cuestin doctrinal, adecundose a la realidad de la vida comercial, disponiendo que los martilleros pueden constitur sociedades bajo cualquier tipo de los permitidos por la ley, con la sola exclusin de que no pueden formar sociedades cooperativas. En el objeto de la sociedad que constituyan estos agentes impone la restriccin de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso, cada uno de los martilleros que constituye la sociedad deber constitur la garanta especificada en el art. 3 Ver Texto, inc. d. Asimismo, a rengln seguido, el art. 16 Ver Texto prev que quienes no sean martilleros de profesin pueden formar una sociedad que tenga por objeto la realizacin de actos de remate (1231) . En tal caso, stos los deber llevar a cabo un martillero profesional y matriculado, quien ser responsable solidaria, ilimitada y juntamente con la sociedad, sus administradores y, en su caso, con los miembros del directorio, por los daos que pudieran resultar de los remates que realizaran (art. 16 Ver Texto, 1er. prr.). Es decir que con prescindencia del tipo societario adoptado, la Ley de Martilleros impone, en este caso, una extensin especial de la responsabilidad patrimonial de cada uno de los integrantes de la sociedad, de la que tambin participa, solidariamente, el martillero que es ajeno a la estructura societaria y, por hiptesis, slo realiza su tarea especfica de rematador.

JURISPRUDENCIA

La prohibicin de contraer sociedades no se extiende a las colectivas que tengan por objeto el ejercicio de la profesin de martillero (Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 19, 857). No existe disposicin alguna que impida a los martilleros formar sociedades que se dediquen a su profesin (Cm. Civ., E, LL, 93, 649). En la trayectoria histrica de la regulacin de la profesin de martillero la interpretacin restrictiva cuenta en su favor con la congruencia con la tradicin legislativa: exigencias especficas de idoneidad y prohibicin de ejercicio -aun mediato- de otro comercio que no fuera el remate, ratio legis de la prohibicin de constitur sociedades (arts. 89 Ver Texto, 105 Ver Texto y 113 Ver Texto, C.Com.). Con la sancin de la ley 20266 se autoriz a estos agentes a constitur sociedades (art. 15 Ver Texto, ley cit.), con la exigencia de que ellas tengan por objeto exclusivamente realizar actos de remate, descartndose de tal modo la posibilidad de otras hiptesis societarias (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 302). (1219) V.: Fernndez, I, vol. 1, 262. (1220) V. n 68, a. (1221) V. t. I, 337 y ss. Contra: Etcheverry, n 215, quien al remitir al n 207, implcitamente admite que puede ser martillero quien se halle autorizado a ejercer el comercio, aunque sea menor de edad. (1222) Entre otras: Santa Fe, ley 4477 ; Buenos Aires, ley 7021 ; Crdoba, ley 4051 ; Jujuy, ley 1774 ; La Pampa, ley 105 . (1223) Santa Fe, ley 4477, art. 1 . (1224) V. t. I, 326. (1225) Conf.: Aruz Castex, Derecho civil. Parte general, Bs. As., 1974, I, n 682. (1226) Conf.: Etcheverry, n 216. (1227) V.: Perrotta, en Omeba, II, 313. (1228) V. y ampliar, n 71, letra b. (1229) Por todos: Fernndez, I, vol. 1, 264, con abundante jurisprudencia. (1230) Fernndez, lug. cit.; Mezzera lvarez, I, n 181; Fontanarrosa, n 416; Perrotta, en Omeba, II, 313. (1231) Conf.: Etcheverry, n 225. 75. OBLIGACIONES DEL MARTILLERO.

La ley establece una serie de obligaciones que estos agentes auxiliares del comercio deben cumplir. A saber:

a) Libros. Clases. Formalidades. Fuerza probatoria. Conservacin de los libros, documentacin y correspondencia. Los martilleros deben llevar un libro Diario de Entradas, otro libro Diario de Salidas, y un libro de Cuentas de Gestin; este ltimo en reemplazo del llamado libro de Cuentas Corrientes previsto por el art. 118, inc. 3, hoy derogado. Como premisa para llevarlos, la ley determina que ellos deben ser rubricados por el Registro Pblico de Comercio (art. 17, proemio), guardando silencio sobre las dems formalidades extrnsecas que determina el art. 53 Ver Texto, C.Com., para todos los comerciantes en general y los corredores en particular (art. 93, 2 prr.), aunque se debe entender que tambin resulta menester cumplimentarlas; en caso contrario no debern ser rubricados por el juez de registro. Lo propio corresponde entender respecto del cumplimiento de las formalidades intrnsecas, siendo de aplicacin el art. 54 y su doctrina, sin perjuicio de las normas especficas que trae el art. 17 Ver Texto, ley 20266, para cada libro en particular, las cuales pasamos a considerar.

I. Libro Diario de Entradas. En este libro se debe asentar por orden de ingreso todos los bienes y efectos que el martillero recibe para su venta, indicando en cada caso todas las especificaciones y circunstancias necesarias para su adecuada identificacin, nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quin han de ser vendidos y las condiciones de venta, todo lo cual debe corresponderse con el convenio que se ha de extender con arreglo al art. 9, inc. c (v. infra). En el caso de la venta de inmuebles, y sin perjuicio de solicitar oportunamente el informe correspondiente del Registro de la Propiedad (art. 8, inc. c), el martillero deber dejar constancia de los datos de dominio del bien, para lo cual requerir la presentacin de los ttulos (art. 9, inc. b). Si se trata de loteos, ser menester dejar constancia de los datos y existencia de documentos exigidos por la ley (1232) , a los cuales nos referimos infra.

II. Libro Diario de Salidas. En este otro libro se deber mencionar, da por da, las ventas, con indicacin de por cuenta de quines se ha efectuado, quin ha resultado comprador, precio, condiciones de pago y dems condiciones de la enajenacin, v.gr., fecha de entrega, si se han reservado muestras, etc. (arts. 9, inc. k, y 17, inc. b). Respecto de este libro se reitera la norma contenida en el art. 118, inc. 2, derogado.

Natural y lgicamente, deber haber correspondencia entre las entradas del anterior y las salidas de ste, razn por la cual en alguna oportunidad se patrocin su unificacin (1233) , sin que haya sido recogida la inquietud, dado el arraigo del sistema de llevar ambos libros.

III. Libro de Cuentas de Gestin. En ste se llevar cuenta de las operaciones que el martillero realice con cada uno de sus clientes, especialmente de los diversos gastos que el martillero va realizando, con precisa imputacin de ellos (arg. arts. 9, inc. c, y 11, inc. b), v.gr., informes (art. 8, inc. c), publicidad (art. 9, inc. d), reposiciones fiscales (art. 9, inc. h), etc. Las sociedades constitudas por martilleros tienen las mismas obligaciones de llevar los libros mencionados (art. 17, proemio) y sin perjuicio de llevar los que especficamente les impone la Ley de Sociedades Comerciales Ver Texto en razn del tipo societario adoptado. No tienen obligacin de llevar los libros establecidos por la ley 20266 Ver Texto los martilleros dependientes, contratados o adscritos a empresas de remates o consignaciones (art. 17, in fine). Tampoco, las sociedades formadas por quienes no son martilleros pero que tienen por objeto realizar actos de remate, pues quien los debe llevar, en ese caso, es el martillero a cuyo cargo queda la realizacin de los actos de remate (art. 16). Adems de los libros obligatorios mencionados, los martilleros suelen llevar otros para un mejor orden, v.gr., Libro de Inmuebles, de Registro de los Acuerdos con los Comitentes, de Archivo (1234) . En cuanto a la prueba de los libros de los martilleros, as como a su valor probatorio, nos remitimos a lo expuesto al tratar el punto respecto de los libros de los comerciantes en general (1235) y de los corredores en particular (1236) . En lo que respecta al incumplimiento de las obligaciones impuestas para llevar los libros indispensables, hace pasibles a los martilleros de las sanciones de multa o suspensin en la matrcula o, en su caso, la cancelacin de sta segn la graduacin de la pena que imponga la autoridad que tiene a su cargo el control de la matrcula en cada jurisdiccin (art. 20). Los rematadores, como los corredores, estn obligados a conservar los libros indispensables y la correspondencia por el trmino de 10 aos, por aplicacin analgica del art. 67 Ver Texto, C.Com., ya que median las mismas razones que determina tal obligacin para los comerciantes en general (1237) . Lo propio se debe entender respecto de la conservacin de la documentacin que se extienda con su intervencin en las operaciones que se realicen por su intermedio, pues establecida la necesidad de archivar esos documentos por orden cronolgico (art. 18), y al no fijarse plazo especial, corresponde aplicar por analoga el mencionado art. 67: eadem est ratio.

JURISPRUDENCIA

La presentacin de los libros de los martilleros deber efectuarla ste en el registro respectivo a los efectos de la rubricacin en la oportunidad de iniciar sus actividades profesionales, pero no puede ser exigida como requisito para elevar al referido registro las actuaciones en que gestiona su inscripcin en la matrcula (Cm. Com., LL, 4, 771). Es inexcusable el cumplimiento de los requisitos dispuestos en el art. 118 Ver Texto, C.Com., y sin ellos no se puede considerar ejecutado el remate (Cm. Com., LL, 33, 641). La rendicin de cuentas que debe realizar el martillero no se cumple con la presentacin de simples planillas, con indicacin de los efectos vendidos, si se ha faltado a la obligacin de llevar la contabilidad que la ley exige al martillero (art. 118 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., A, JA, 1953-III, 520).

b) Ttulos. Dominio. Loteos. El martillero tiene la obligacin de comprobar la existencia de los ttulos invocados por quien entrega los bienes al remate. La ley ha utilizado la expresin "legitimado", que denota que no necesariamente deber ser el propietario del bien, sino que bastar con que sea alguien con ttulo suficiente como para disponer del bien, aunque no sea el titular del dominio, v.gr., mandatario, representante, autorizado con ttulo suficiente para enajenar la cosa (art. 9, inc. c). En el caso de remate de inmuebles se deber verificar las condiciones de su dominio (art. 9, inc. c); ello ser satisfecho solicitando los pertinentes certificados de dominio de los bienes races de que se trate y de inhibicin general de bienes del titular (art. 8, inc. c). Aun cuando la ley no lo diga expresamente, se debe entender que corresponde hacer lo propio con todos los bienes registrables, v.gr., automotores (titularidad y libre de gravamen), semovientes (guas y certificados de ventas), fondos de comercio (certificado de inscripcin del Registro Pblico de Comercio). Si el remate encargado fuera el de un loteo, la ley 20266 Ver Texto trae exigencias especiales, a las cuales deben agregarse algunas otras emergentes de la ley 14005 Ver Texto, del 23/10/50 (1238) . En efecto; cuando se encargue el remate de lotes en cuotas o ubicados en pueblos en formacin, se debe exigir al comitente los planos que den cuenta de la correspondiente mensura, debiendo indicar a qu distancia queda la fraccin a rematar de las estaciones de ferrocarril y las rutas nacionales o provinciales ms prximas, precisando el tipo de pavimento, obras de desage, de saneamiento y de servicios pblicos, si existieran (art. 9 Ver Texto, inc. d, in fine). Si el inmueble estuviera sometido al rgimen de la ley 14005 Ver Texto, el comitente del inmueble deber suministrar al martillero los datos de su anotacin bajo ese rgimen ante el Registro de la Propiedad, un plano de subdivisin aprobado e inscrito, y, en su caso, si se halla sometido a gravamen (arts. 2 Ver Texto y 3). En todos los casos tiene el derecho-deber (arts. 8, inc. c, y 9, incs. b y d, in fine) de efectuar las correspondientes diligencias comprobatorias, solicitando los informes, certificaciones de dominio, inhibiciones y vigencias de inscripciones registrales ante las

dependencias correspondientes. Por otra parte, y como veremos ms adelante, todos estos datos identificatorios del bien a rematar han de constar en los anuncios publicitarios que es preciso hacer del remate encomendado (art. 9, inc. d, 1er. prr.). Por natural implicancia, se debe entender que si se entrega cosas muebles no registrables para la venta en remate pblico, como rige respecto de ellas el principio de que la posesin vale ttulo, normalmente el martillero quedar relevado de efectuar las comprobaciones sealadas supra, sin perjuicio de que se haga firmar al comitente, como se acostumbra respecto de la venta de determinadas cosas, un documento donde ratifica, expresamente, que se trata de una cosa de su propiedad, como modo vlido de relevar al martillero de cualquier responsabilidad.

JURISPRUDENCIA El rematador debe poner todo su empeo y habilidad profesional para eliminar las circunstancias que puedan dar lugar a equvocos o que engendren dudas y, por consiguiente, que desemboquen en incidencias que ineludiblemente redunden en detrimento del prestigio y seriedad que deben caracterizar a las subastas pblicas (Cm. Civ., D, LL, 1980-D, 579). El martillero que realiz la venta particular de un inmueble por cuenta y orden de quien result no ser el propietario, por haberlo enajenado ya con anterioridad, debe responder ante el comprador por la sea, comisin y dems gastos en que ste haya incurrido, pues era su obligacin, como martillero, cerciorarse del estado de la cosa vendida (Cm. Civ. 1, JA, 1947-IV, 715). Los gastos de mensura, aun cuando no se hayan previamente autorizado, deben ser pagados al martillero, en virtud de que esa diligencia era de imprescindible necesidad, no slo para el mejor xito de la subasta, sino para la venta misma, efectuada en lotes (Cm. Civ. 2, LL, 6, 628). No corresponde al comprador exigir plano de subdivisin del inmueble subastado si la compra se hizo en bloque (Cm. Com., A, ED, 60, 573).

c) Autorizacin para la venta. El art. 9, inc. c, de la Ley de Martilleros que estamos considerando, determina la necesidad de convenir por escrito, entre el rematador y el comitente, la venta de los bienes entregados por ste, las condiciones de la venta, el lugar donde se llevar a cabo el remate, las modalidades de pago, los gastos de la subasta y la forma de pago, y dems instrucciones que se le imparten al martillero sobre las caractersticas del negocio que se le encarga. Como naturalmente el martillero tiene el derecho-deber de percibir la sea del remate efectuado (art. 9, inc. i), no es necesario que se aluda a ello en la autorizacin o convenio de venta; en cambio, resulta imprescindible que el comitente lo autorice, si desea que firme en su nombre el instrumento que documente la venta realizada (art. 9, inc. c) (1239) .

La autorizacin para la venta es un verdadero mandato; se la puede extender en instrumento pblico o privado, y como slo se exige ad probationem, se debe considerar suficiente para probar la autorizacin, la confesin del comitente (1240) . Naturalmente que si el comitente encarga la venta de un inmueble y autoriza expresamente al martillero para extender el boleto y la escritura traslativa de dominio, la autorizacin, necesariamente, deber ser extendida en escritura pblica (1241) .

JURISPRUDENCIA El rematador que acta con autorizacin del propietario de los bienes lo hace como mandatario o representante de ste, debindosele aplicar los arts. 1904 Ver Texto y ss., C.Civ., por cuanto al obrar en tal carcter excluye toda obligacin personal de su parte (art. 1930 Ver Texto, C. cit.) (Cm. Civ., C, LL, 103, 441). La autorizacin otorgada al martillero para vender un inmueble que se halla dividido en lotes, ya sea en remate o particularmente, despus de efectuado aqul, sin indicar qu nmero de lotes deben salir a remate, se debe entender en el sentido de que se trata de vender en esa forma todos los lotes y que slo aquellos que no encuentren postores sern ofrecidos en venta particular (Cm. Civ. 1, LL, 11, 830). La suma entregada al martillero en el acto de la firma del boleto por los compradores, a cuenta del precio convenido, debe ser depositada en los autos sobre escrituracin, sin que aqul pueda invocar una autorizacin de venta en la cual no han intervenido los compradores (Cm. Civ. 2, GF, 169, 136).

d) Publicidad. Tratndose el remate de una oferta pblica a persona indeterminada (1242) , resulta de importancia vital para su xito efectuar una adecuada publicidad de la subasta a realizar, como modo vlido de que se entere de ella la mayor cantidad de potenciales postores para adquirir el bien. Por ello, el martillero est obligado por la ley a anunciar los remates con la publicidad necesaria (v.gr., edictos, volantes, anuncios verbales ambulantes, radiales, televisivos, etc.), debiendo indicar en todos los casos su nombre, domicilio, matrcula, fecha, hora y lugar del remate, as como una descripcin del bien, su estado y sus condiciones de dominio. Si el remate lo efecta una sociedad, se deber indicar los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 9, inc. d, 1er. prr.).

No obstante la norma legal, se debe entender que la publicidad no es de la esencia del remate, y, por consiguiente, mediando conformidad del dueo de las cosas es dable prescindir de ella; si el dueo de las cosas puede venderlas privadamente, a fortiori podr hacerlo en remate sin previa publicidad. No se compromete con ello ningn principio de orden pblico, ni reglamentacin o tica de la profesin de martillero (1243) . A falta de convenio en tal sentido con el dueo de las cosas es obligacin del martillero efectuar la publicidad; de lo contrario el remate ser nulo, y el agente

incurrir en las sanciones que prev la ley, por incumplimiento de sus obligaciones profesionales (art. 20). La publicidad debe convenirse con el comitente (art. 9, inc. 3); y, en su defecto, ajustarse al uso y prctica del lugar, atendiendo a la naturaleza de los bienes (arts. II, V y 218 Ver Texto, C.Com.) (1244) , salvo cuando la ley contenga prescripciones precisas, como ocurre con el remate de las cosas prendadas, que segn el art. 585 Ver Texto, C.Com., se debe anunciar con diez das de anticipacin; o en el caso de los remates judiciales, que estn pautados en la respectiva ley procesal, segn sean sobre cosas muebles o inmuebles, aun cuando se deja libertad de hacer publicidad suplementaria que los interesados puedan hacer por su cuenta (1245) . Con un encomiable fin moralizador de que no se sorprenda en su buena fe a los potenciales compradores de bienes inmuebles, se sancion el decr. 27311/50, que establece diversos requisitos para el anuncio de remates de bienes races, que aun cuando no se cumplan estrictamente, reconociendo su utilidad, algunos de ellos han sido recogidos por la ley 20266 (v.gr., art. 9 Ver Texto, inc. d, 3er. prr.). Del mencionado decreto apuntamos: I) es aplicable tanto a subasta pblica judicial como particular; II) tiende a evitar mtodos engaosos utilizados hasta entonces en el ofrecimiento de las ventas de inmuebles; III) exige el cumplimiento estricto del art. 1344 Ver Texto, C.Civ., y de la ley 845 (1246) ; IV) impone anunciar las medidas en metros o mltiplos; V) exige la identificacin del martillero que realizar la subasta o, en su caso, la sociedad interviniente; VI) la ubicacin precisa y la descripcin de las caractersticas del inmueble, composicin de las plantas, locales, ambientes y sus respectivas superficies cubiertas; VII) distancias mnimas y mximas entre los bienes a vender y los centros urbanos ms prximos, las estaciones de ferrocarril, los caminos y las vas principales; VIII) si existen servicios pblicos (v.gr., aguas corrientes, luz elctrica, gas, telfonos, desages, cloacas, afirmados, lneas de micros, etc.). En caso de no haber aguas corrientes, se deber expresar la profundidad a que se halla la napa de agua potable, indicada por autoridad competente; IX) las condiciones financieras de la venta, quedando prohibido invocar planes de financiacin de terceras personas pblicas o privadas que no hayan sido previamente acordados con ellas; X) si la venta es de lotes, se deber redactar los planos conforme a las mensuras aprobadas; XI) los martilleros y las personas que trasgredan esta disposicin sern sancionados conforme a la ley 12830 Ver Texto, y al art. 10 Ver Texto de la ley 20266, segn corresponda, con excepcin de las trasgresiones a la ley 845, cuya infraccin se sanciona con arreglo a sus propias disposiciones. En el remate de inmuebles es frecuente establecer en los avisos que la escritura la extender determinado escribano y, a veces, los jueces disponen lo mismo. Entendemos que ello slo procede en las ventas a plazos, que determinan el inters del vendedor, como acreedor del saldo, para designar escribano, o, en casos excepcionales, como algunos resueltos en nuestros tribunales; aunque por regla general es improcedente, y se trata de un verdadero abuso cuya nica finalidad es favorecer a determinados escribanos, pues el nico interesado legtimo en la designacin del notario es el comprador, para asegurarse la bondad del ttulo. Por tal motivo conceptuamos que no se puede considerar una condicin de la compraventa, y que no obstante inclurse en los avisos, con disposicin judicial o sin ella el comprador tiene derecho a designar escribano.

Forma parte de la publicidad del remate la colocacin, el da del remate, de una bandera con el nombre del rematador, en lugar visible, y, en su caso, con la denominacin o razn social de la sociedad a que pertenezca. Esta tradicional costumbre, que no haba tenido regulacin bajo las normas derogadas del Cdigo de Comercio, era contemplada por algunas normas provinciales (1247) , y es impuesta como obligacin en el art. 9, inc. c. En la prctica, cuando el lugar de remate queda en lugares alejados o de difcil acceso, se completa con la colocacin de carteles, indicaciones, flechas, banderines, etc., con la finalidad de orientar a los concurrentes a la subasta. Complementariamente a la publicidad que hemos descrito, el martillero tiene la obligacin de explicar, al comenzar el acto, en voz alta, en idioma nacional, con precisin y claridad, los caracteres del bien, condiciones legales, cualidades y gravmenes que pesaren sobre l (art. 9, inc. f), oportunidad en la cual el martillero, poniendo en prctica sus dotes profesionales, ampliar las especificaciones y condiciones del bien a subastar y ser el momento oportuno para poner en evidencia cualquier modificacin que el vendedor quisiera introducir y que ulteriormente deber ser indicada en el documento por el cual se instrumente la venta; todo ello a fin de evitar responsabilidades profesionales del martillero por sus indicaciones inexactas (art. 20 Ver Texto, ley 20266), as como tambin la nulidad de la subasta si tales manifestaciones han inducido a error al comprador (arts. 924 Ver Texto y ss., C.Civ.) (1248) y, segn las circunstancias, conceder al comprador la accin redhibitoria o la quanti minoris (arts. 2180 Ver Texto, 2173 Ver Texto, 2174, C.Civ., y 472 Ver Texto y 473, C.Com.) (1249) .

JURISPRUDENCIA La colocacin del cartel anunciador de la subasta no es requisito necesario para su validez; su omisin no causa la nulidad del acto (Cm. Com., C, JA, 1956-I, 96; Cm. Civ., B, LL, 114, 845; C, LL, 97, 152; E, LL, 100, 725). La falta de bandera anunciadora de la subasta no es bastante para fundar la nulidad de un remate, mxime si l tuvo lugar en la Corporacin de Rematadores (Cm. Civ., F, ED, 4, 579). El hecho de que el cartel del remate fue retirado de la finca el da de la subasta, y la mera imputacin de que no han sido distribudos volantes anunciando el remate no impiden que ste se realice (Cm. Com., B, ED, 4, 262). El carteln utilizado para hacer saber y dar a conocer los remates no es un medio de publicidad exigido por la ley (Cm. Com., B, ED, 55, 562). Los defectos de publicidad del remate deben ser denunciados antes de la subasta para que sta pueda ser vlidamente impugnada. Adems, se debe demostrar la influencia que pudieron tener en su resultado (Cm. 1 C.C. San Martn (BA), ED, 55, 562). La publicacin de los edictos es el medio de poner en conocimiento de los eventuales interesados la situacin de la cosa objeto del remate a realizar. Es as que, aparte de la concreta y precisa individualizacin del bien, es indispensable establecer en los edictos

el estado de ocupacin y dems situaciones de orden legal que pudieran afectarlo (Cm. Civ., B, ED, 40, 594; d., ED, 44, 267; Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 40, 596). La no publicidad de los edictos en el diario designado y su errnea redaccin es irregularidad que justifica la nulidad del remate (Cm. Civ., E, LL, 116, 792). Pero no cabe sustentar la nulidad de la subasta en la circunstancia de que la ltima fecha de publicacin de los edictos en el Boletn Oficial haya sido el da anterior a la subasta, si de la documentacin acompaada por el martillero surge que la publicidad efectuada ha sido amplia (Cm. Civ., C, ED, 40, 573). Carece de relevancia que el martillero haya hecho confeccionar un volante donde figura que el inmueble se entregara desocupado, si de los edictos resulta que en autos se haban presentado terceros alegando el carcter de inquilinos (Cm. Civ., F, ED, 55, 562). La nica publicidad inexorable en caso de subasta pblica es establecida en el art. 576, C.Proc. (Cm. Civ., E, RED, 11, 950). Ratificando la no esencialidad de la publicidad de la subasta, se ha declarado que el rgimen del art. 576, C.Proc., de publicacin de edictos en un diario y por un da, se traducira en el caso frente al exiguo valor de los bienes en una frustracin del sentido del remate; reducido el trmino y el nmero de edictos, la disminucin de la publicidad aparejara menor afluencia de pblico interesado, con la consiguiente merma en la puja, que es determinante del incremento del precio en esa forma de venta. En consecuencia, cabe recurrir a una institucin oficial -el Banco de la Ciudad de Buenos Aires- que cuenta con un sistema de pblicas subastas cuyo conocimiento en el medio asegura la concurrencia de interesados aun sin la publicacin de ningn edicto (Cm. Com., D, LL, 1978-D, 601). Si hubiera deficiencias u omisiones en la redaccin de los volantes anunciadores del remate, no se mejora por ello la posicin del comprador, pues tal medio de propaganda no es el que prescribe la ley (Cm. Civ., C, LL, 84, 280). El comprador de un inmueble en una subasta tiene derecho a designar al escribano que otorgar la escritura traslativa de dominio (Cm. Civ. 1, JA, 2, 247; d., 28, 1030; 33, 1066; 42, 1065; 44, 192; 50, 881; Cm. Civ. 2, JA, 51, 176). Frente a ello se ha entendido que la designacin del escribano importa una condicin de la venta que se debe respetar (Cm. Civ. 1, JA, 30, 122; Cm. Civ. 2, JA, 2, 247 y 250; d., GF, 49, 361). Tambin se ha sentenciado que slo se le puede reconocer al vendedor la facultad de designar escribano en circunstancias excepcionales, y especialmente cuando se trata de la subasta de un inmueble en diversos lotes (Cm. Civ. 1, JA, 12, 716).

e) El acto de remate.

El art. 9, inc. e, establece como obligacin para el martillero realizar el remate en la fecha, la hora y el lugar sealados, colocando en lugar visible una bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la sociedad a que pertenezca. Esta norma agrega que una vez abierto el acto, del modo como se ha explicado en el pargrafo anterior, el martillero debe aceptar las posturas que los concurrentes hagan solamente cuando las efectuaren de viva voz, porque de lo contrario sern ineficaces (art. 9, inc. g). A la citada norma legal, podemos apuntar:

I. Lugar. Como ocurra bajo la vigencia de los derogados artculos del Cdigo de Comercio, la ley 20266 Ver Texto nada dice sobre el lugar donde se debe hacer la subasta. En consecuencia, cabe reiterar que tratndose de cosas muebles, stas pueden ser trasladadas al lugar en el cual se realiza el remate, que generalmente es el de las oficinas de ventas del martillero; pero el remate de inmuebles debe realizarse en el lugar geogrfico en que stos se hallan (art. 7, decr. 27311/56). "Cuando por razones econmicas u otros motivos no resultara conveniente la aplicacin de lo dispuesto en el prrafo precedente, la autoridad competente podr autorizar la realizacin de la subasta en otro lugar" (d., 2 prr.). Todo ello es congruente con la norma del art. 578 Ver Texto, C.Proc., para las subastas judiciales, que dispone que el remate deber realizarse en el lugar donde tramita la ejecucin, o en el de ubicacin del bien, segn lo resuelva el juez conforme a las circunstancias del caso. En consecuencia, queda claro que las reglas legales vigentes no impiden efectuar el remate en un lugar distinto al del asiento del bien inmueble a rematar, v.gr., local del martillero, sede de la asociacin de rematadores, sala de audiencias del tribunal, etc., siempre que esas circunstancias sean precisamente consignadas en la publicidad previa a la subasta (1250) .

II. Fecha y hora. Tampoco dice nada la ley sobre su fijacin, aun cuando se debe entender que tanto a la subasta judicial, como a la privada, se las trata de ubicar en un da que asegure el xito del remate. Es comn que se elija un da feriado cuando la subasta se hace sobre el bien, a fin de que los eventuales compradores se acerquen en mayor nmero. O tambin puede ser un da de semana, si el remate se realiza en las oficinas de venta del martillero o de la asociacin de martilleros. Asimismo, es costumbre arraigada que para los remates de bienes mobiliarios algunas casas tengan un da fijo de la semana o del mes para efectuarlos (v.gr., todos los lunes, o todos los primeros martes del mes), de modo tal que el pblico, sin consultar los anuncios, sabe de antemano que tal da de la semana o del mes hay subasta en una u otra casa de remates.

En cuanto a la hora, ella deber ser rigurosamente respetada; nunca podr ser adelantada, bajo pena de nulidad de la subasta. En la prctica, las subastas siempre comienzan con algunos minutos de retraso (1251) .

III. La base. Los remates extrajudiciales pueden ser con base o sin ella, segn lo disponga el comitente; establecida una base mnima, si no hay postores por ella, puede el martillero, con la conformidad de aqul, disminurla o suprimirla (1252) . Sin esa conformidad el martillero debe suspender y diferir el remate. Declarado abierto el acto de remate y hecha una postura, no se lo puede suspender (art. 19, inc. j); un remate slo puede darse por terminado por falta de postores; si la subasta es con base, basta con que alguno de los concurrentes la haya tomado; si es sin base, la primera oferta, por mnima que sea, perfecciona la compraventa condicional (1253) e impide la suspensin del acto; tal suspensin carecer de todo valor, y el nico o el mejor postor habr adquirido el carcter de comprador con todos los derechos inherentes a l. En los remates judiciales la base est determinada en las respectivas leyes procesales. El Cdigo de Procedimientos en lo Civil y Comercial de la Capital Federal establece para los inmuebles las dos terceras partes de la valuacin fiscal. A falta de valuacin fiscal, el juez designar de oficio un perito ingeniero o arquitecto para que tasen los bienes. La base para la venta equivaldr a las dos terceras partes de dicha tasacin (arts. 560 Ver Texto, inc. 1, y 568 Ver Texto, C.Proc.). Para el caso de que no hubiera postores y el remate fracase, se dispondr una nueva subasta con base retasada, es decir, reducida en un 25%. Si tampoco existieran postores, se ordenar la venta del inmueble sin base. Es decir que no se le reconoce opcin al acreedor ejecutante, a diferencia de los cdigos procesales derogados, para adjudicarse el bien cuando haya fracasado el remate por falta de postores.

IV. La puja. Las posturas. La ley 20266, en su art. 9 Ver Texto, inc. g, ha reiterado la norma contenida en el art. 116, C.Com., derogado, imponindole la obligacin al rematador de aceptar solamente las ofertas que los postores hagan de viva voz. El propsito del legislador ha sido establecer una mayor garanta de la seriedad de las posturas. A pesar de ello, y sin ninguna razn valedera que lo justifique, en la prctica no se cumple con la regla legal, admitiendo los rematadores posturas por signos, lo que permite la actuacin de falsos postores (gurupes o grupes) y, lo que es ms grave an, que el martillero anuncie posturas inexistentes a fin de hacer elevar las ofertas reales; ambos procedimientos constituyen un verdadero fraude que aparte de invalidar al remate, hacen caer al martillero bajo las sanciones del art. 20. Es de hacer notar que ya hace unos aos han aparecido las llamadas "ligas de compradores", a las cuales la prensa les ha dado suficiente publicidad. Son ellas verdaderas organizaciones ilcitas, lindando con la delincuencia, cuya finalidad es

alejar, recurriendo a toda clase de medios, hasta la agresin personal, a los verdaderos interesados, para poder adquirir a bajo precio los bienes que se subastan (1254) . Como forma de combatirlos se ha autorizado en los remates judiciales las ofertas bajo sobre, cuyo mecanismo es el siguiente: el interesado presenta su oferta por escrito, en sobre cerrado, adjuntando el importe de la sea y la comisin correspondiente a esa suma; agotada la puja entre los presentes, se procede a abrir el sobre, y si su oferta resulta superior, se adjudica la cosa. Sobre el particular, el art. 19, inc. i, de la nueva Ley de Martilleros, ha fijado una regla general, disponiendo que "se prohbe a los martilleros... aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo el caso de leyes que as lo autoricen". Son aplicaciones particulares autorizativas de las ofertas bajo sobre, el art. 564 Ver Texto, C.Proc., que permite la oferta bajo sobre slo en las subastas judiciales de muebles que se realicen por intermedio de instituciones oficiales (1255) , y los arts. 199 Ver Texto, inc. 5, y 206 Ver Texto, ley 19551; en el primer caso, cuando se proceda a la enajenacin de la empresa funcionando; en el segundo caso, en todos los supuestos de liquidacin del patrimonio cesante, que se debe presentar al juzgado por lo menos con dos das de anticipacin a la fecha de la subasta y abrir los sobres en el acto del remate.

V. Desistimiento del mejor postor. Para considerar esta cuestin, debemos reiterar el principio general establecido al explicar el mecanismo del remate (1256) , y distinguir la situacin de la subasta privada o particular y la subasta judicial. En la primera se debe entender que si media desistimiento del mejor postor y asentimiento del dueo, puede reabrirse el remate -aunque se hayan retirado algunos de los presentes, incluso los que hubieran pujado formulando posturas- y adjudicarse al nuevo mejor postor, o bien, adjudicarlos directamente a quien ofreci la suma mayor, excluda la del desistente. Nos fundamos en las razones expuestas al considerar la no esencialidad de la publicidad (1257) , pues tanto el prescindir de la publicidad, como la reapertura del remate decidida por el vendedor, no afectan principios de moral y orden pblico. l puede enajenarlas a cualquier precio y hasta donarlas; por tanto, puede proceder del modo que describimos aqu, sin lesionar derechos de terceros. Sin el referido asentimiento del comitente el martillero no puede adoptar ninguna de las soluciones que proponemos y debe dar por terminado el remate, para proceder a una nueva subasta en fecha posterior (1258) . En la subasta judicial, en cambio, una vez adjudicado el bien al mejor postor, si ste desiste por cualquier motivo, el acto no puede reabrirse, ni adjudicarse la cosa al postor que sigue en orden de importancia de las ofertas, aunque medie conformidad de ambas partes. Para el caso de que se procediera distinto de lo expuesto, el remate ser nulo. Desistida la compra por el mejor postor al terminar la subasta, el martillero dar cuenta al juzgado y las partes debern solicitar nueva fecha de remate.

JURISPRUDENCIA

Es inherente a la profesin de martillero contar con un local adecuado; en ste, salvo circunstancias especiales, se debe depositar las cosas para realizar el remate (Cm. Com., B, LL, 102, 104; d., ED, 6, 841). No corresponde admitir la objecin acerca de las reducidas medidas del local donde se realiz el remate, si el ejecutado consinti con anterioridad a la venta el lugar en que se efectuara (Cm. Civ., B, ED, 37, 521). El art. 7 del decr.-ley 27311/50, que dispone que los remates de inmuebles debern ser realizados en el lugar donde stos se hallan, no contiene una forma inflexible, ya que debe ser interpretado en funcin de todo el texto del decreto (Cm. Civ., A, ED, 20, 94). El art. 7 del decr.-ley 27311/50 no establece un principio absoluto, pudindose realizar la subasta en un lugar distinto del de la ubicacin del bien, cuando las circunstancias del caso lo aconsejen (Cm. Civ., C, ED, 40, 596). La realizacin de la subasta de un inmueble fuera del lugar de su ubicacin debe ser autorizada por el juez en decisin fundada (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 44, 255); pues ese principio procesal genrico debe ceder ante alguna razn que lo justifique, librada al criterio de apreciacin judicial y que permita apartarse de su contenido (Cm. Apel. C.C., III, Rosario, ED, 34, 147). Siendo que la determinacin del lugar donde se efectuar la subasta es facultad judicial, segn las circunstancias del caso (Cm. Civ., B, ED, 51, 708), se resolvi que si el bien a subastar, por sus caractersticas -superficie, falta de mejoras, ubicacin y valor-, slo puede despertar inters dentro del mbito econmico regional y escapa al normal trfico inmobiliario de la plaza asiento del juzgado, resulta desaconsejable que la venta se efecte all; por la escasa importancia de la operacin es difcil suponer el traslado desde la provincia de Jujuy de los eventuales interesados y postores (Cm. Civ., B, ED, 55, 564). El remate se debe realizar a la hora que estaba anunciado, por lo cual es nulo si se practica con una anticipacin indebida a la hora fijada (Cm. Com., A, LL, 116, fallo 11.006-S) o se realiza unas horas despus de la fijada (Cm. Civ. 1, JA, 9, 250). La conducta y actitud asumida por el martillero que cambia la fecha de la subasta sin informar y la realiza, importan la nulidad de ella. Nulidad que aunque no hubiera sido solicitada, a estar por la propia declaracin del martillero interviniente, incumba al tribunal declararla de oficio, dada la manifiesta invalidez del acto y lo dispuesto por el art. 1047 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., A, LL, 1975-D, 417). La realizacin de una segunda subasta, media hora despus de fracasada la primera, incidira desfavorablemente en el precio que se pudiera obtener, causndole un innecesario perjuicio a la deudora, lo que es contrario al espritu del Cdigo Procesal, que especialmente en el art. 536 Ver Texto contiene previsiones para que el crdito se satisfaga en la forma ms rpida y eficaz posible, pero "procurando evitar perjuicios innecesarios" (Cm. Esp. C.C. VI, LL, 1981-B, 558). Para establecer la base de un remate judicial no es requisito indispensable la tasacin previa de los bienes, pues la valuacin fiscal suple dicho recaudo (Cm. Civ., B, ED,

31, 442), y la tasacin que menciona el Cdigo Procesal debe jugar en forma supletoria (d., ED, 22, 556). Como la norma que contiene el art. 579 Ver Texto, C.Proc., atiende, exclusivamente, intereses particulares, nada impide que habindolo as solicitado el ejecutante se ordene un segundo remate con la base reducida en un 25%, y tambin, en el mismo auto, se decrete una nueva subasta sin base para efectursela el mismo da y luego de trascurrida media hora de aqul, ya que de esta manera se evitan gastos intiles (Cm. Civ., D, ED, 45, 644). No ha fracasado el remate y no era necesaria una nueva subasta, si el banco acreedor ofreci la base por la cual el bien sali a la venta por segunda vez en el remate que l dispuso conforme al convenio establecido y no hubo ofertas que superaran la suya (Cm. Fed., C.C., ED, 22, 556). Las combinaciones denominadas "ligas" -organizaciones con una notoria y pblica actuacin en los remates judiciales-, que se valen de diversos medios para coaccionar en la libertad del consentimiento de los reales oferentes, valindose para ello hasta de amenaza personal, vician la subasta y hacen procedente su nulidad (1 Inst. Com., firme, LL, 86, 708). Las "ofertas bajo sobre" parecen el sistema ms adecuado para combatirlas (1 Inst. Com., ED, diario del 8/5/65). El art. 116 Ver Texto, C.Com., no es obstculo para la aceptacin de ofertas bajo sobre en las subastas judiciales, tanto si se lo considera una disposicin reglamentaria y poco significativa, como equivalente a la exigencia de certeza en la postura mayor (1 Inst. Com., firme, LL, 119, 682). El responsable directo de las consecuencias derivadas de la postura u oferta hecha en remate es la misma persona que acta en l, y por eso se admiten las compras en comisin, porque en realidad el adquirente es quien actu en el remate (Cm. Com., C, LL, 133, 820). En la subasta pblica la convencin queda perfeccionada y la enajenacin concluda cuando la oferta hecha por el rematador a persona indeterminada es aceptada por un concurrente, mediante la ltima o nica postura, cualquiera que sea el monto del precio ofrecido (en el caso, el remate era sin base) (Cm. 2 C.C., II, La Plata, LL, 138, 992). Se debe considerar suficientemente probada la existencia de una oferta si as lo afirma el martillero (Cm. Civ., C, LL, 138, 951). Al comprador que desisti legtimamente de la subasta porque el bien era ajeno, debe serle restitudo todo lo pagado (Cm. Com., B, LL, 125, 782). El art. 552 Ver Texto, C.Proc., no permite el desistimiento condicionado, por cuyo motivo, si el adquirente opta por desistir de la compra, as lo debe admitir el juzgado, sin atender a las condiciones impuestas a tal efecto (Cm. Civ., A, LL, 131, 1157).

La devolucin, a quien desiste de la compra hecha en remate, de todo el dinero que entreg al martillero, debe ser sustanciada con todos los interesados, pero no obsta a la realizacin del nuevo remate (Cm. Civ., A, LL, 131, 1157). La resolucin judicial que declara remiso al postor no acarrea la prdida de la sea, sino que la afecta a los fines previstos en el art. 587 Ver Texto, C.Proc. (Cm. Com., C, RED, 11, 951). Cuando el deudor, antes de realizada la nueva subasta, paga voluntariamente el crdito sustrayendo el bien de la ejecucin forzada, cesa la responsabilidad del postor remiso por los intereses acrecidos que le impone el art. 587 Ver Texto, C.Proc. (Cm. Com., A, RED, 11, 951). El art. 579 Ver Texto, C.Proc., slo contempla el fracaso de la subasta por falta de postores (Cm. Civ., F, ED, 49, 429).

f) Instrumentacin de la venta. Sea. Rendicin de cuentas. Conservacin de muestras y documentacin. I) Concludo el remate con la adjudicacin del bien al mejor postor, el martillero debe requerir de aqul el pago de la sea, que normalmente se hace en dinero en efectivo, aunque es muy comn que se acepte tambin cheque certificado, por las seguridades que otorga esa modalidad. Tal cobro se har segn las proporciones anunciadas en la publicidad realizada y se otorgar el recibo correspondiente (art. 9, inc. i). II) De inmediato, y previa comprobacin de la identidad de las partes, se proceder a redactar el instrumento que documente la venta realizada; en l se volcar las condiciones bajo las cuales se ha realizado la operacin, se redactar en tres ejemplares y, una vez atendida la reposicin fiscal correspondiente, se entregar uno a cada parte, reteniendo el restante el martillero para su archivo (art. 9, inc. h, 1er. prr., y art. 18). Como el rematador, naturalmente, no est autorizado a firmar el documento de venta en nombre de su comitente, si ste desea que lo haga tendr que autorizarlo especialmente (arg. arts. 9, inc. c, y 19, inc. f). Para el caso de que se trate de bienes muebles cuya posesin es suficiente para la trasmisin de la propiedad, el martillero podr otorgar la posesin en el mismo acto, requiriendo del comprador recibo de lo comprado (art. 9, inc. h, in fine). En la prctica los martilleros entregan los bienes muebles subastados en los das sucesivos al remate con la doble finalidad de hacerlo ordenadamente y de que el comprador cuente con un medio de trasporte para proceder al retiro de las cosas compradas. Sin perjuicio de lo expuesto el martillero tiene la obligacin de conservar, si fuera necesario, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que remate hasta el momento de la trasmisin definitiva del dominio (art. 9, inc. k); la finalidad es anloga a la que oportunamente expusimos respecto del corredor (1259) . III) Como toda persona que acta en inters ajeno, el martillero debe rendir cuentas y entregar el saldo resultante dentro de los cinco das de efectuada la subasta (art. 9, inc. j). Tal rendicin est regida, por analoga, por los arts. 71 a 74 Ver Texto, C.Com.

(1260) ; cuando el martillero haya actuado como comisionista o consignatario (art. 10 Ver Texto, ley 20266) se aplican los arts. 277 y 278 del mismo cuerpo legal. Tratndose de plazos civiles, y no procesales, rige el art. 28 Ver Texto, C.Civ., por lo que los cinco das que determina la regla legal comprenden a los feriados (1261) . Empero, las partes pueden acordar un plazo distinto para la rendicin de cuentas (art. 9, inc. j). Si el martillero ha sido especialmente autorizado para percibir el saldo de precio (arg. art. 19, inc. g), la obligacin de entregar los fondos lquidos al comitente queda regida por los arts. 270 Ver Texto y 271, C.Com. (1262) . Si el rematador no cumple en trmino con la rendicin de cuentas, es sancionado con la prdida de la comisin (art. 9, inc. j), sin perjuicio de las sanciones profesionales que le pueda imponer la autoridad que tenga a su cargo el control de la matrcula (art. 20). En cuanto a la responsabilidad criminal, puede ser de aplicacin el art. 173 Ver Texto, inc. 2, C.Pen., segn el cual ser reprimido con prisin de seis meses a ocho aos "el que con perjuicio de otro se apropiare, no entregare o no restituyere a su debido tiempo, cosas muebles, dinero o valores ajenos, que tuviera bajo su poder o custodia por un ttulo que produzca obligacin de entregar o devolver" (1263) . En consonancia con todas estas normas la nueva Ley de Martilleros dispone, adems, que estos agentes tienen prohibido retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin que corresponda (art. 19, inc. g).

JURISPRUDENCIA La sea dada al martillero en una subasta judicial tiene carcter confirmatorio, y no penitencial (Cm. Civ., F, LL, 125, 792; A, ED, 55, 567; B, ED, 44, 278); es por eso que en el caso no resulta aplicable el art. 1202 Ver Texto, C.Civ., puesto que en estas subastas el perfeccionamiento de la venta -aunque haya mediado aprobacin judicial- no se opera mientras no se pague el precio. De ah, tambin, que esta sea procesal quede afectada a la responsabilidad especfica del art. 587 Ver Texto, C.Proc., y no al rgimen del art. 519 Ver Texto, C.Civ., y que respecto de tal responsabilidad no existe razn para limitarla al importe dado como sea, como tampoco confiere derecho al arrepentimiento (Cm. Com., C, RED, 11, 953). La costumbre ha consagrado en el 8% del valor de la venta la sea que el comprador debe pagar en el acto de la subasta (Cm. Civ., F, ED, 38, 139). Para evitar posibles controversias, el Cdigo Procesal ha establecido, en el art. 577 Ver Texto, que en los edictos "se har constar la comisin y la sea, que sern las de costumbre", rubros stos que debern ser pagados por el adquirente en el acto de la subasta, antes de extenderse el correspondiente boleto de compraventa (Cm. Civ., A, LL, 137, 771). La dispensa del pago de la sea en caso de inmuebles o del precio en el remate judicial de bienes muebles para compensarlos con el crdito que generalmente se reconoce en favor del acreedor que resulte comprador, es una facultad judicial admitida en la prctica y sujeta, por tanto, a la prudente discrecionalidad de quien la otorga, de modo

que proceder o no concederla, segn las circunstancias del caso, atendiendo siempre al logro del mayor xito de la subasta (Cm. 1, C.C., II, La Plata, ED, 34, 155; Cm. Civ., B, ED, 44, 260). La suma total entregada por el comprador en una subasta no debe reputarse sino como un depsito adelantado, pero no el pago del saldo de precio del negocio, carcter que recin tendr una vez aprobado el remate, con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Procesal (art. 588 Ver Texto) (ST Misiones, I, RL, XXXII, 1411). Es preciso distinguir entre el acto mismo de la subasta y la venta que por esa va se lleva a cabo, de manera que el pago de sea, comisin y sellado son esencialmente de esta ltima y no corresponde estrictamente al remate en s. Prueba de ello es la posibilidad de remate (fracasado) sin enajenacin (arg. art. 579 Ver Texto, C.Proc.), y que el perfeccionamiento de la venta judicial sobreviene una vez aprobada la subasta y cumplidos los requisitos que enuncia el art. 588 Ver Texto, C.Proc. (Cm. Civ., D, LL, 1980-D, 579). No es nula la subasta por el solo hecho de que el martillero haya aceptado un cheque simple del comprador, bajo su exclusiva responsabilidad, por la frustracin que pueda ocasionar, cuando la sea se deba cobrar en efectivo o en cheque certificado (Cm. Civ., A, ED, 34, 162; d., LL, 118, 897; D, LL, 1980-D, 579). Si la sea que se autoriz a percibir al martillero en el acto de la subasta tuvo por nica finalidad facilitar y asegurar su realizacin, dada la naturaleza mueble de los bienes, el rematador debi, como es de prctica, fijar un plazo brevsimo para su entrega en el local donde fueron exhibidos, evitando de ese modo que el depsito de las mercaderas vendidas se prolongara indebidamente en perjuicio del resultado del remate; por tanto, no surgiendo que el martillero hubiera solicitado autorizacin para contratar dicho depsito, no se debe acceder al pedido de reintegro de ese gasto (Cm. Com., A, LL, 132, 1114). El rematador pierde su derecho a comisin si no rinde cuentas en el plazo legal y entrega los fondos percibidos de los compradores (Cm. Com., B, LL, 80, 60). El martillero es un simple depositario de la sea hasta que se perfeccione el contrato de compraventa (Cm. Civ. 1, LL, 19, 396; Cm. Civ. 2, LL, 11, 418; d., LL, 22, 68; d., JA, 1949-IV, 290; Cm. Com., A, LL, 67, 474).

g) Otras obligaciones. Como norma genrica y residual, el cap. VI establece que los martilleros tienen el deber de cumplimentar las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentos vigentes, quedando comprendidas en ellas las disposiciones nacionales, provinciales y municipales atinentes al ejercicio de la profesin. (1232) V. letra b de este nmero.

(1233) Conf.: Siburu, III, n 593. La Tercera Conferencia Nacional de Martilleros, Mar del Plata, 1948, propici la unificacin de los libros de Entradas y Salidas; Perrotta, en Omeba, II, 320, n. 47, cita a varios proyectos en ese sentido. (1234) Fernndez, I, vol. 1, 271. (1235) V. nos. 29 y 30. (1236) V. n 69, b. (1237) Conf.: Siburu, III, n 591; Fontanarrosa, 2 ed., n 397; Carvalho de Mendona, II, n 430. V.: Segovia, I, ns. 409 y 410; Malagarriga, I, n 255, y Trat., II, 170. (1238) V.: Lezana, La ley 14005, en JA, 1951-II, 20, y La ley 14005, sobre venta de lotes por cuotas peridicas, en JA, 1959-III, 492. (1239) Comp. con Morello, El boleto de compraventa inmobiliaria, La Plata, 1975, 264, quien, a pesar del texto legal vigente, estima que si se otorga autorizacin para "buscar comprador" del inmueble, se debe entender que tambin comprende la facultad de firmar el boleto y percibir la sea, pues tales facultades se desprenden de la naturaleza de la operacin. (1240) Conf.: Segovia, I, n. 419; Siburu, III, n 598; Malagarriga, I, n 259, y Trat., II, 176, n 16; Fontanarrosa, 2 ed., n 399. (1241) Conf.: Morello, 265. (1242) V. n 72, letra c. (1243) Conf.: Malagarriga, I, n 250, y Trat., II, 171; Zavala Rodrguez, I, n 308; Fontanarrosa, 2 ed., n 389. (1244) Conf.: Siburu, III, n 585; Rivarola, I, n 233. (1245) V. art. 576 Ver Texto, C.Proc. Nac. (1246) Sanc. 11/7/1877, prom. 13/7/1877, R.N., 1874/77, p. 608. (1247) Buenos Aires, art. 58, inc. b, ap. 5; Santa Fe, art. 33; San Juan, art. 29; Salta, art. 20; Entre Ros, art. 19; entre otras. (1248) Conf.: Segovia, I, n. 587; Fontanarrosa, n 417. (1249) Conf.: Siburu, III, n 587; Fontanarrosa, n 418. (1250) Conf.: Fontanarrosa, n 422. (1251) Conf.: Etcheverry, n 223. (1252) Conf.: Malagarriga, I, n 253.

(1253) V. n 72, letra c. (1254) Ver voto del Dr. Fernndez Marelli, en LL, 56, 708. (1255) V.: Morello y otros, Cdigos..., VI-2, 692: Es de lamentar que los nuevos cdigos procesales no hayan acogido en forma expresa esta modalidad para las subastas en general. (1256) V. n 72, letra c. (1257) V. n 75, letra d. (1258) Comp. con Rivarola, I, n 234. (1259) V. n 69, letra g. (1260) V. nos. 31 y ss. (1261) Conf.: Segovia, I, n. 413; Fontanarrosa, 2 ed., n 398. (1262) Conf.: Fontanarrosa, n 426. (1263) Conf.: Rivarola, I, n 236 76. DERECHO A LA COMISIN.

a) Determinacin. El concepto bsico en esta materia es que el martillero slo puede pretender una retribucin de sus servicios cuando el remate se realiza (1264) . Esa comisin ser fijada conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin (1265) . Cuando el mencionado arancel no est establecido legalmente, debe estarse al monto o porcentaje establecido por el uso y costumbre del lugar (arg. art. 274 Ver Texto, C.Com.); a falta de uso comercial, el monto debe ser establecido por peritos arbitradores, segn el art. 256 Ver Texto, C.Com., aplicable por analoga (1266) . La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido, y si la venta no se llevare a cabo, se determinar sobre la base del bien a rematar. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate (art. 113). El art. 9 de la nueva Ley de Martilleros prohbe a estos agentes practicar descuentos, bonificaciones o reduccin de las comisiones arancelarias correspondientes (inc. a), y tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias en su favor o de terceras personas (inc. b). En este aspecto remitimos a lo expuesto al tratar el tema respecto de los corredores (1267) .

JURISPRUDENCIA

Los martilleros tienen derecho, salvo acuerdo de las partes, a cobrar el 2% de comisin en las ventas de inmuebles (Cm. 1 C.C., II, La Plata, LL, 68, 559; Cm. Com., B, ED, 6, 250). Pero tambin se ha sentenciado que la comisin de los martilleros se rige por los usos y costumbres de plaza y ha aumentado su monto del 2% al 3% (Cm. Civ., D, LL, 66, 106; JA, 1952-III, 30; C, LL, 66, 64; JA, 1952-II, 515; GF, 204, 436). Tal aumento del 2% al 3% que se ha aplicado y tiende a imponerse, responde al acrecentamiento de las remuneraciones y ha sido propiciado por el organismo que agrupa a los martilleros (Cm. Civ., C, LL, 66, 64; JA, 1952-II, 515; GF, 204, 436). La comisin del martillero se establece sobre el producto de la venta efectuada con su intervencin (CS Tucumn, LL, 52, 317). La resolucin 6036/74 de la Secretara de Comercio no comprende a la comisin de los martilleros designados para los remates judiciales (Cm. Com., A, ED, 61, 563).

b) Clases. Como lo haca el art. 122, C.Com., derogado, la nueva Ley de Martilleros prev que se puede pactar una comisin de garanta o del credere (1268) , lo cual consiste en un pacto o contrato sui generis (1269) en virtud del cual el martillero se responsabiliza ante sus clientes por los riesgos de las cobranzas. Conviene sealar que al no establecer la ley restriccin alguna respecto de esta comisin extraordinaria, y por existir motivos que la justifican, entendemos que se puede pactar no slo para las operaciones (1270) a plazo sin garanta, de las que ms se estila por razones obvias, sino tambin para aquellas en que se otorga garanta -fianza, hipoteca o prenda-, pues puede disminur y hasta desaparecer (1271) , y aun para las operaciones al contado, ya que en la prctica comercial se suele acordar para el pago un breve plazo, a diferencia de lo que ocurre en las operaciones civiles que se realizan do ut des, y tambin porque si slo comprendiera a las ventas a crdito el agente tendra ms inters en realizar stas en detrimento de las conveniencias del comitente (1272) .

c) Obligados al pago. La ley nada dice al respecto, pero el uso y la prctica han consagrado que corre a cargo del comprador (1273) , sin perjuicio de que se pueda acordar lo contrario, todo lo cual, as como el porcentaje que percibir el martillero, se lo debe hacer constar en los respectivos avisos, para evitar controversias. De este principio que impone el pago de la comisin al comprador, se sigue que como ste no inviste el carcter de comitente, ni de mandante del martillero, si la compraventa quedase sin efecto por causa que no le sea imputable, el martillero debe devolverle la comisin que hubiera recibido, sin perjuicio del derecho que pueda tener contra su comitente (1274) .

JURISPRUDENCIA

Si uno de los condminos -invocando la autorizacin de los dems condminos- firm por s y luego por poder la autorizacin de venta de un inmueble a un martillero, que luego le fue negada, ste tiene derecho a reclamar su comisin al condmino que invoc un mandante inexistente, y del codemandado que firm por s y cuya obligacin de responder es solidaria (Cm. Paz, III, GP, 108, 138). No obstante la condenacin en costas, el martillero puede exigir el pago a cualquiera de las partes del juicio en el cual se decret la subasta (Cm. Civ. 1, JA, 59, 440), aun cuando la designacin se haya efectuado a propuesta del ejecutante, por as estar pactado en el mutuo con garanta hipotecaria que se ejecuta (Cm. Apel., I, Rosario, LL, 10, 1121). El pago de la comisin de todo remate judicial es a cargo del comprador, por cuyo motivo el martillero est facultado para exigir su importe antes de extender el boleto de compraventa respectivo (Cm. Civ. 2, LL, 12, 536). Dado que lo acordado entre ejecutando y ejecutado es res inter alios acta para el martillero que tena a su cargo la subasta suspendida por pedido del actor ejecutante, existe la opcin de dirigir su accin para el cobro de honorarios y gastos contra cualquiera de las partes en juicio (Cm. Civ., B, LL, 81, 621).

d) Martillero no matriculado. Por las mismas razones expuestas al estudiar el tema respecto de los corredores (1275) , entendemos que los martilleros carecen de derecho a la comisin en el caso de que no se hallen regularmente matriculados (1276) . En este aspecto la nueva ley dispone que ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar matriculada en las condiciones previstas en el art. 3. Quienes infrinjan esta norma sern reprimidos por el organismo que tenga el control de la matrcula con multas de hasta $ 10.000, y adems se dispondr la clausura del local u oficina respectiva; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal que les pudiera corresponder. Asimismo, el organismo que tenga a su cargo la matrcula, de oficio o por denuncias de terceros, proceder a allanar con el auxilio de la fuerza pblica los domicilios donde se presuma que se cometen este tipo de infracciones y, comprobadas ellas, aplicar las sanciones previstas, sin perjuicio de las denuncias de carcter penal, si correspondieran. Las rdenes de allanamiento y de clausura de locales debern emanar de la autoridad judicial competente. Las sanciones de multa y clausura sern apelables en todos los casos por ante el tribunal de comercio que corresponda (art. 23). Con tales facultades el legislador ha querido dotar de un efectivo poder de polica al rgano que tenga a su cargo el control de la matrcula, a fin de evitar el ejercicio clandestino de la profesin de martillero.

JURISPRUDENCIA No tiene derecho al cobro de comisin el martillero a quien se le encomienda la bsqueda de comprador de un inmueble, pues realiza una operacin de corretaje para la cual no est habilitado por carecer de matrcula, y la de martillero no lo habilita para ello (Cm. Paz, III, LL, 99, 260; Cm. Paz Santa Fe, J, 11, 279; Cm. Apel. C.C. Dolores, DJBA, 57, 273).

e) Los gastos. Salvo que el remate se suspenda o fracase por causa imputable al martillero, ste tiene derecho al reembolso por parte del vendedor de los gastos convenidos y realizados (art. 11, inc. b). Para el supuesto caso de que el remate se hubiera suspendido o anulado por culpa del rematador, ste no slo pierde ese derecho, sino que tambin decae la posibilidad de que pueda cobrar comisin; todo ello sin perjuicio de responder por los daos y perjuicios que ocasione (art. 22). Debemos sealar que en los remates judiciales, los martilleros, una vez aceptado el cargo, normalmente solicitan un adelanto de fondos, los cuales de hecho, y dado el inters que tiene, generalmente los deposita el ejecutante.

JURISPRUDENCIA La venta en remate judicial se realiza por cuenta del deudor, estando a su cargo los gastos que en l se incurran (Cm. Com., LL, 30, 639). El pago de los trabajos mecnicos efectuados a las mquinas que debe vender el martillero se le debe reintegrar, aun cuando no haya solicitado previa autorizacin para realizarlos, si ellos atendieron la intervencin de un tcnico para determinar las condiciones y asegurar el buen funcionamiento de aqullas, todo lo que fue hecho para procurar el mejor resultado del remate (Cm. Com., JA, 1943-II, 67). Procede el reembolso de los gastos del martillero por carteln, volantes y distribucin de impresos, por ser propaganda impuesta por la prctica, aunque no medie autorizacin expresa para realizarlos (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 47, 485; Cm. 1 C.C., III, La Plata, JA, 1955-IV, 10; Cm. Civ. 2, LL, 1, 723; Cm. Paz, III, GP, 47, 209; Cm. Com., LL, 29, 671; Cm. Civ., B, ED, 44, 273; d., ED, 44, 268; A, ED, 44, 266). El martillero que slo acept el cargo no tiene derecho a honorarios, pero s al reembolso de los gastos hechos (Cm. Civ. 2, LL, 36, 422). Aunque no exista autorizacin judicial, se debe resarcir al martillero los gastos de depsito en el local donde se subast la mercadera si las partes consintieron el traslado denunciado oportunamente por el martillero (Cm. Com., B, LL, 74, 602; d., ED, 44, 273; A, JA, 1957-III, 246). Tratndose de gastos de remate no autorizados, su reembolso no puede exceder el 2% del importe de la base (Cm. Civ., C, ED, 62, 478).

Queda librada al prudente arbitrio judicial la determinacin definitiva de los gastos de la subasta que no tienen comprobantes (Cm. Civ., F, ED, 45, 423; d., RED, 11, 954). En situaciones excepcionales motivadas por la naturaleza de las cosas a subastar, o por el estado en que se hallan, se podr autorizar al martillero a contratar personal extraordinario "en la medida que resultare estrictamente necesario", cuya remuneracin se har efectiva con fondos obtenidos en la subasta (Cm. Com., B, LL, 111, 919; A, LL, 93, 500). Procede que la parte adelante gastos al martillero, mxime si es dudoso el reembolso con el producto de la subasta (Cm. Civ. 1, JA, 54, 750). El martillero no est obligado a adelantar los gastos para publicar los edictos del remate que debe realizar (Cm. Com., C, LL, 108, 927). Los gastos que demanda el pago del personal que realiza tareas de preparacin y realizacin de la subasta, estn, en principio, a cargo del martillero, pues se trata de gastos inherentes al ejercicio de su profesin y se los debe considerar normales dentro de las erogaciones de una "casa de remate" (Cm. Com., B, LL, 111, 919). El martillero designado en juicio puede inclur en su liquidacin de gastos la estampilla fiscal inserta en el boleto de compraventa (Cm. Civ. 2, LL, 13, 513) y los realizados por los sellados de actuacin, pero no el correspondiente a la aceptacin del cargo (Cm. Com., B, LL, 84, 400). Los gastos de publicidad del remate, no autorizados previamente, son a cargo del martillero (Cm. Civ. 2, LL, 6, 628). El martillero no tiene derecho al reembolso de los gastos por publicaciones extraordinarias no autorizadas fundadamente por el juzgado (Cm. Com., A, LL, 71, 492, con resea jurisprudencial; Cm. Paz, III, GP, 47, 209; Cm. Civ. 1, LL, 43, 42; Cm. Com., B, LL, 71, 626; Cm. 4 C.C. Crdoba, CJ, VII, 18; Cm. 1 C.C., III, La Plata, JA, 1955-IV, 10). Habindose resuelto que los gastos de publicidad extraordinaria -no autorizada por el juzgado-, consistentes en la publicacin de edictos en otros diarios que los designados por el juez, realizados por el martillero con la expresa conformidad del ejecutante, son a cargo de este ltimo (Cm. Civ. 1, LL, 13, 309). Tambin se ha sentenciado que aunque normalmente se debe requerir autorizacin para realizar gastos de publicidad extraordinaria, procede inclurlos en la liquidacin si fueron tiles para el xito de la subasta y guardaron proporcin con la importancia de sta (Cm. Civ., A, ED, 24, 83). No requieren autorizacin previa los gastos para el secuestro y traslado de los bienes a subastar (Cm. Com., A, LL, 93, 500).

Los martilleros estn obligados a devolver ntegramente la comisin y los gastos en caso de anulacin del remate. La demora injustificada los hace pasibles del pago de intereses sobre la suma retenida (Cm. Civ. 1, GF, 144, 153). El martillero que no realiza la subasta en la forma ordenada en autos debe cargar con los gastos que ha efectuado, previos al remate (Cm. Civ. 2, JA, 70, 285).

f) Remate suspendido. Para determinar si el martillero tiene o no derecho a la comisin o a una compensacin por el trabajo realizado, en caso de suspensin del remate hay que tener en cuenta las distintas situaciones que pueden presentarse y la naturaleza judicial o extrajudicial de la subasta, todo ello, en nuestro concepto, a partir del principio bsico que ya hemos enunciado: que el martillero slo puede pretender una retribucin por sus servicios cuando la venta se realiza (1277) , salvo que la subasta sea suspendida por orden del comitente o por causas imputables a l.

I. Remate particular o extrajudicial. La directriz fundamental en este caso es que hay que atenerse al convenio entre el comitente y rematador (art. 9, inc. c), sea que expresamente prevea el caso a resolver o que denote la intencin presunta de las partes (1278) ; en su defecto, estimamos que las soluciones sern, en principio, las siguientes: A) Falta de postores. - Si el remate fracasa por falta de postores, haya o no base convenida, el martillero no puede pretender comisin ni compensacin alguna por el trabajo realizado, pues se debe entender que la remuneracin -que generalmente deber percibir del comprador- le corresponde si la venta se efecta y sobre el producto de sta; al encargarse de rematar con determinada base o en ciertas condiciones, el martillero reconoce tcitamente que ellas son aceptables para los posibles interesados, y no sera justo ni equitativo que el fracaso del remate gravitara sobre el comitente (1279) . Para los remates judiciales, como enseguida veremos, la solucin es distinta (1280) , pues en los remates con base, cuando ella se fija, no interviene para nada el martillero y su aceptacin del cargo no importa conformidad con ella, en el sentido de tomar a su cargo el riesgo de la falta de postores. B) Revocacin del mandato. - El comitente puede revocar en cualquier momento el mandato conferido al martillero, pero en tal caso -y salvo que se hubiera estipulado otra cosa- deber pagarle una parte de la comisin, proporcional a los trabajos realizados, pero que en ningn caso podr ser menor a la mitad de lo que le hubiera correspondido de efectuarse la subasta (arg. art. 275 Ver Texto, C.Com.) (1281) . C) Suspensin imputable al martillero. - En virtud del art. 22 de la nueva Ley de Martilleros, en este caso no slo carece de derecho a cobrar comisin, sino que tampoco puede pretender que se le reintegren los gastos por los trabajos preliminares. Todo ello sin perjuicio de responder por daos y perjuicios, si de su actuacin surgiera algn dao.

D) Suspensin imputable al comitente. - El supuesto debe ser resuelto por la aplicacin analgica del art. 275 Ver Texto, C.Com., ya citado, es decir que si por dolo o culpa del comitente se suspende el remate, el martillero puede exigir una compensacin no menor a la mitad que le hubiera correspondido, aunque ella no sea exactamente la que corresponda a los trabajos efectivamente realizados. Como ejemplo de una suspensin imputable al comitente, podemos citar el caso de la suspensin de la subasta por orden judicial, en razn de que el comitente haba includo en ella bienes ajenos (1282) . E) Suspensin por causas no imputables al comitente, ni al martillero. - Puede darse este caso cuando por razones fortuitas, v.gr., destruccin de las cosas a rematar, se suspenda la subasta. En tal caso, entendemos que el martillero no tiene derecho a comisin, ni a retribucin de ninguna especie. No es de aplicacin el art. 12 Ver Texto, ley 20266, que ms adelante consideramos por referirse a la subasta judicial (1283) .

JURISPRUDENCIA El martillero que coloc a los contratantes en situacin de finiquitar la operacin cumpliendo las instrucciones recibidas, tiene incuestionable derecho al cobro de los honorarios pactados, aun cuando la venta no se haya perfeccionado por deficiencias del ttulo (Cm. Paz, II, LL, 7, 432). El comprador no puede pretender el reintegro de la comisin pagada al martillero cuando se arrepiente del contrato perdiendo la sea (Cm. Civ. 1, LL, 10, 478). Si la venta encomendada al martillero no se llev a cabo por una unilateral anulacin de la autorizacin efectuada con antelacin a la fecha en que ella venca, aqul tiene derecho al pago de los servicios prestados hasta la decisin del comitente de anular la autorizacin (Cm. Paz, I, GP, 116, 252). Cuando la autorizacin dada a un martillero para proceder a la venta de un inmueble es revocada por el propietario comitente, aqul, con arreglo al art. 275 Ver Texto, 2 prr., C.Com., slo tiene derecho a la mitad del monto de la comisin pactada, calculada sobre la base total del valor resultante del inmueble y los gastos efectuados en la preparacin del remate (Cm. Com., A, JA, 1963-IV, 110); es de aplicacin analgica la citada norma legal, en el caso de suspensin del remate por voluntad del propietario del inmueble, antes de que el martillero lleve a cabo la subasta (Cm. Civ. 2, LL, 59, 531, con resea jurisprudencial). Si el comitente orden suspender la subasta, el martillero tiene derecho al cobro de los gastos y a la mitad o ms de la comisin, segn los estadios previos al remate ya cumplidos; mas no a indemnizacin de otra ndole, porque el ejercicio de aquella facultad inalienable en nada afecta su prestigio profesional (Cm. 1 C.C., III, La Plata, DJBA, 53, 209). El martillero no puede pretender comisin si la subasta fracas por falta de postores y no acredita que el comitente le retirase la autorizacin de venta particular antes de los treinta das pactados a ese fin (Cm. 1 C.C., II, DJBA, 50, 173).

Es improcedente la demanda del intermediario en la compraventa de un fondo de comercio contra el vendedor de ste por el cobro de la comisin correspondiente, si el acto estuvo sometido a una condicin resolutoria que aparece cumplida y el propio intermediario dej de realizar algunas gestiones que corran a su cargo (Cm. Com., B, LL, 103, 85).

II. Remate judicial. Debemos reiterar aqu que el martillero en este caso no acta como mandatario de ninguna de las partes, ni de ambas conjuntamente, sino como un oficial pblico, auxiliar del juez, o, mejor an, como integrante del rgano ejecutivo; su intervencin, as como la del juez y dems funcionarios y empleados de la justicia que intervienen en los autos, est condicionada a la existencia del proceso; si ste termina por cualquier causa, fenecen tambin las funciones de aqullos, sin que el rematador, a nuestro entender, pueda pretender cobrar como mnimo la mitad de la comisin, como cuando media revocacin de mandato, por aplicacin del art. 275. Dentro del concepto fundamental de lo expuesto, y siempre que la legislacin local no lo resuelva en otra forma, la solucin que corresponde para los distintos casos, en nuestra opinin, es la siguiente: A) Falta de postores. - El art. 12 Ver Texto de la ley 20266 determina que si la venta de la cosa a subastar no se concreta por falta de postores, el martillero tendr derecho a percibir la comisin que determine el juez, conforme a la importancia del trabajo realizado y a los gastos que hubiera efectuado, sin que sea aplicable, como dijimos, el art. 275 Ver Texto, C.Com. (1284) . Si se saca nuevamente las cosas a remate, con base o sin ella, el martillero no tiene derecho a comisin por la subasta o subastas fracasadas (1285) . Pero si por causas no imputables al rematador (arreglo entre las partes litigantes, etc.) el nuevo remate no se efecta, se debe aplicar la norma del art. 12, anteriormente citado (v.gr., pago de comisin proporcional a los trabajos realizados y reintegro de gastos). B) Subasta anulada. - Cuando la anulacin es imputable al martillero, ste no slo carece de derecho a cobrar la comisin, sino que tambin pierde el reintegro de gastos, y debe indemnizar a las partes o terceros por los perjuicios causados (art. 22). Si la anulacin no es imputable al martillero, ste tiene derecho al cobro de la comisin que le corresponda, cuyo pago estar a cargo de la parte que caus la nulidad. Tal es la regla legal que ha consagrado la nueva Ley de Martilleros (art. 14). A ello debemos apuntar que si bien protege adecuadamente los derechos de los agentes, no ha tenido en cuenta el carcter de auxiliar de la justicia que tiene el martillero, ya que sus actos van siempre condicionados por la validez de las actuaciones; un remate anulado es, en realidad, un remate no efectuado, por lo cual hubiera correspondido concederle un menguado derecho a remuneracin por el trabajo realizado, pero ni siquiera sera aplicable el art. 275, ni, en rigor, tendra derecho al cobro de la comisin. Esta retribucin debe, en principio, ser pagada por el causante de la nulidad; en cada caso concreto la cuestin deber ser resuelta por el juez en el auto anulatorio, o resultar de sus trminos o de sus antecedentes.

C) Designacin de otro martillero. - Cuando de comn acuerdo las partes resuelven designar a otro martillero, sin que el primitivamente designado haya dado motivo a su separacin, el caso es anlogo al de revocacin del mandato que contempla el art. 275 Ver Texto, C.Com., y determina la aplicacin de tal precepto, esto es, se le debe pagar la suma que corresponda a los actos realizados hasta el momento de notificacin de la sustitucin; su monto en ningn caso ser inferior a la mitad de la comisin que le hubiera correspondido (1286) . Adems, se le debe reintegrar los gastos realizados, si es que no los recibi anticipadamente. D) Suspensin imputable al martillero. - Si el remate se suspende por causa imputable al martillero, ste no puede pretender comisin alguna (1287) , ni que se le reintegren los gastos; debe, adems, responder por los daos y perjuicios causados a las partes o terceros. E) Suspensin no imputable al martillero. - El art. 12 de la nueva Ley de Martilleros dispone expresamente que en los casos en que iniciada la tramitacin el remate no se llevare a cabo por causas no imputables al rematador, ste tendr derecho a percibir la comisin que determine el juez segn la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiera efectuado. El precepto no es ms que la consagracin legislativa de la doctrina y la jurisprudencia existentes sobre el particular (1288) . F) Simple aceptacin del cargo. - Cuando el martillero designado se ha limitado a aceptar el cargo y luego su designacin es dejada sin efecto, sin que haya realizado trabajo alguno en el desempeo del cargo, nicamente tiene derecho a que se le pague la estampilla fiscal correspondiente.

JURISPRUDENCIA Se ha considerado que el martillero tiene derecho al cobro de la llamada falsa comisin, en el caso de que la subasta fracase por falta de postores (Cm. Apel. C.C., III, Rosario, RSF, 6, 645), correspondiendo tener en cuenta a ese efecto la tasacin que se practic del bien (Cm. Com., LL, 3, 606). Tambin se ha declarado que ante el fracaso de la subasta por falta de postores, el monto de la retribucin del martillero debe quedar deferido al prudente arbitrio judicial y segn las particularidades del caso, no siendo admisible fijar, como regla general invariable, una media comisin calculada sobre el precio que sirvi de base al remate fracasado (Cm. Civ., A, LL, 80, 682). Suspendida o fracasada una subasta por motivos ajenos al martillero, ste tiene derecho a cobrar sus honorarios, pero no una media comisin, sino que ellos deben ser fijados en consideracin y proporcin a los trabajos efectivamente realizados, desde la aceptacin del cargo hasta que el evento se produjo (Cm. Civ., C, ED, 29, 341; d., ED, 44, 253; A, ED, 41, 483; Cm. Com., B, ED, 41, 535; Cm. Trab., I, ED, 22, 561; Cm. Com., D, ED, 51, 708; Cm. 1 C.C., III, ED, 49, 431; Cm. Civ., F, LL, 102, 884; Cm. Paz, I, GP, 39, 150; ST Santa Fe, RSF, 2, 98). Si el remate se suspendiere por decisin del tribunal, por causas no imputables al rematador, despus de haber aceptado el cargo, su honorario se fijar tomando como

base la cuanta del juicio, la extensin del trabajo realizado y el valor del bien a subastar (Cm. 1 C.C., Rosario, J, 5, 107; Cm. 2 C.C., I, La Plata, DJBA, 52, 545). Si el martillero es ajeno a la causal de nulidad de la subasta tiene derecho a percibir su comisin y el reembolso de los gastos efectuados (Cm. Com., LL, 32, 565). Si bien algunos fallos haban decidido que el martillero tiene derecho a cobrar comisin por el remate fracasado, aun cuando se lo vuelva a designar para realizar el segundo remate (Cm. Com., C, LL, 76, 586; Cm. Civ., C, LL, 75, 597; d., LL, 83, 360; d., LL, 92, 138; Cm. Civ. 2, LL, 3, 566; d., LL, 36, 422). Posteriormente se dict doctrina plenaria disponiendo que el martillero no tiene derecho a remuneracin por el remate judicial fracasado, si el bien es vendido por l en una posterior subasta (Cm. Com., en pleno, LL, 83, 143). No corresponde regular honorarios profesionales al martillero que slo acept el cargo, sin realizar otro trabajo (Cm. Civ., LL, 3-566; d., LL, 36-422) No corresponde regular honorarios al martillero por sus trabajos en el remate anulado si concurri con su actuacin a que se declare la nulidad (Cm. Com., GF, 161, 282). No tiene derecho al cobro de honorarios el martillero que acept el cargo y denunci la fecha y lugar de la subasta con anterioridad a la notificacin por cdula al ejecutado, que plante una revocatoria con apelacin en subsidio (Cm. Civ., C, ED, 19, 565; d., ED, 29, 341). (1264) Conf.: Rivarola, I, n 237. Contra: Siburu, III, n 601, para quien tratndose de un mandatario el martillero est en distinta situacin que el corredor y tiene derecho a una compensacin proporcional a sus servicios aunque el remate no se verifique. V.: Zavala Rodrguez, I, nos. 318 a 320. (1265) Buenos Aires, ley 7021 ; Mendoza, ley 3043 ; Santa Fe, ley 4477 . (1266) Conf.: Segovia, I, n. 967. (1267) V. n 71, letra i. (1268) Italia: star del credere; Francia: dcroire. (1269) Conf.: Alauzet, III, n 1050, aunque en la doctrina extranjera los autores controvierten la naturaleza jurdica de esta institucin. As, hay quienes afirman que es un seguro (Delamarre y Le Poitvin, Demangeat sobre Bravard-Veyrires, Thaller, Pardessus, Vivante, Vidari, Marghieri, Borsari, Caluci, Obarrio). Para otros es una fianza (Wahl, Navarrini, Ramella, Sraffa). Otros sostienen que es un contrato mixto entre la fianza y el seguro (Boistel, Salto Navarra). A su vez, Locr sostiene que es una compra condicional. En nuestro pas se adhieren a nuestra postura: Segovia, I, n. 922; Siburu, IV, n 987; Malagarriga, I, n 473, y Trat., II, 108; Castillo, II, n 317; Rivarola, III, n 887; Zavala Rodrguez, I, n 527.

(1270) Decimos operaciones, y no ventas, porque entendemos que la comisin extraordinaria o del credere puede ser convenida en cualquier clase de operacin (conf.: Delamarre y Le Poitvin, III, n 92; Lyon-Caen y Renault, III, n 451; Siburu, IV, n 986; Rivarola, III, n 887; Zavala Rodrguez, I, n 527). (1271) Conf.: Obarrio, I, n 260; Malagarriga, I, n 475. (1272) Conf.: Lyon-Caen y Renault, III, 204; Segovia, I, ns. 922 y 926; Siburu, IV, n 988; Malagarriga, I, n 474; Rivarola, n 887. Contra: Obarrio, I, n 259, quien entiende equivocadamente que en las operaciones mercantiles al contado el pago del precio es simultneo con la entrega de los efectos, por lo cual el comitente no correra riesgo alguno. (1273) Conf.: Perrotta, en Omeba, II, 325. Contra: Fontanarrosa, n 428, quien entiende que la comisin queda, en principio, a cargo del comitente. (1274) Conf.: Castillo, I, n 371. (1275) V. n 68, letra f, ap. II. (1276) Conf.: Castillo, I, n 373. (1277) Conf.: Rivarola, I, n 237. Contra: Siburu, III, n 601. (1278) Gmez Leo, Interpretacin de los contratos, en LL, 146, 999 y ss. (1279) Conf.: Rivarola, I, n 237; Zavala Rodrguez, I, n 319. Contra: Siburu, III, n 602. (1280) V. ap. II, letra A, de este nmero. (1281) Conf.: Castillo, I, n 372, y II, n 319; Malagarriga, I, n 263. (1282) Fernndez, I, vol. I, 276, ap. IV. (1283) Conf.: Etcheverry, n 224. (1284) Conf.: Castillo, II, n 320. (1285) Conf.: Castillo, lug. cit.; Rivarola, I, 427; Satanowsky, II, n 138; Zavala Rodrguez, I, n 319. (1286) Conf.: Castillo, II, n 372. (1287) Conf.: Malagarriga, I, n 263. (1288) V.: Fernndez, I, vol. 1, 279, ap. V. 77. PROHIBICIONES Y SANCIONES.

a) Sin perjuicio de las consideraciones ya efectuadas sobre algunas de las prohibiciones y las correspondientes sanciones que la ley 20266 Ver Texto impone a los martilleros, nos referimos aqu a las que no hemos tratado an. b) Como en el caso del corredor, y por anlogas razones (1289) , tambin la actuacin del martillero es eminentemente personal e indelegable; por ello, slo en casos de ausencia, enfermedad o impedimento grave, debidamente comprobados ante la autoridad que tiene a su cargo el control de la matrcula, el martillero puede delegar el remate en otro colega matriculado, sin previo aviso (art. 19, inc. c, 2 prr.). Es decir que la regla legal fija el principio de la indelegabilidad de funciones sin causa justificada; acreditada la existencia de ella ante la autoridad competente, bastar que el profesional reemplazante explique las razones de su intervencin en el acto de remate, sin que sea necesario hacerlo anticipadamente en la publicidad que se haga de la subasta (1290) . Asimismo se le prohbe ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que se utilice su nombre o el de la sociedad a que pertenezca para efectuar remates (art. 19, inc. c, 1er. prr.); estas prohibiciones comprenden no slo a quienes no estn matriculados, sino que atenindose a la apuntada indelegabilidad de las funciones alcanza a todos los colegas que sin causa justificada ante la autoridad competente pretendan reemplazarlo (1291) . c) Del mismo modo que en el caso del corredor, y por anlogas razones (1292) , los martilleros tienen prohibido comprar por cuenta de terceros, por s o por interpsita persona, bienes cuya venta se les hubiera encomendado (art. 19, inc. d), as como adquirir para s de esos mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas -aun cuando en definitiva no los adquieran- por parte de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, ni de parte de socios, habilitados o empleados (art. 19, inc. e). d) Asimismo, en aras de la buena fe que debe presidir la actuacin de los rematadores, con la precisa finalidad de no tergiversar las condiciones, ni despertar falsas expectativas de la subasta a realizar, la ley impone a los martilleros el deber de veracidad en los anuncios, prohibiendo que usen en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial" o "municipal" cuando el remate no tenga esos caracteres (art. 19, inc. h); la prohibicin alcanza a todo otro trmino o expresin que pueda inducir a error, engao o confusin. e) Si el martillero no observa las obligaciones (arts. 9, 10, 17 y 18) o infringe las prohibiciones impuestas por la ley (art. 19), ser sancionado con multa, suspensin de hasta dos aos y cancelacin en la matrcula. Tales sanciones sern impuestas por el rgano -profesional o judicial- que tenga el control de la matrcula en cada jurisdiccin y podrn ser apeladas ante el tribunal con competencia en materia comercial que corresponda, debiendo ser anotadas en el legajo personal del martillero (arts. 20 y 21).

JURISPRUDENCIA Las funciones del martillero no son delegables; de otro modo careceran de sentido los requisitos que la ley exige a quien desea inscribirse como tal (SC Mendoza, JM, XIII, 528; BJM, 1944-19, 3).

El art. 32 , ley 2827 de Santa Fe, define como contravencional no solamente al acto del martillero prestanombre, sino tambin a la delegacin material del martillero, permitiendo la actuacin de una persona no habilitada (Cm. Apel., Sala Penal, LL, 21, 71). La delegacin de funciones por el martillero designado en una causa judicial, que en principio no es causal de nulidad cuando la realiza otra persona debidamente autorizada y bajo la responsabilidad del martillero (C.Civ. 1, JA, 69, 74; d., JA, 1942-III, 1006 SC Mendoza, JM, XXIII, 132), vicia de nulidad la subasta cuando ella es realizada por una persona que no estaba en condiciones de ejercer la profesin de martillero (Cm. 2 C.C., I, La Plata, LL, 8, 628). El art. 105 Ver Texto, C.Com., concordante con el art. 1361 Ver Texto, C.Civ., se refiere al impedimento de que los martilleros, como sus mandatarios, adquieran para s los bienes que se les dieron para vender o que pertenecen al mandante y dems personas dependientes de l (Cm. Civ. 2, LL, 13, 641). Quien ha demostrado en la prctica de los negocios ser indigno de ejercer el corretaje lo que corresponde hacer extensivo a los rematadores o martilleros- o ha faltado a las reglas de conducta que le traza la ley, no puede ni debe contar con el amparo de sta para continuar en tan delicadas tareas (Cm. Com., en pleno, LL, 13, 593). Procede la destitucin del martillero y la cancelacin de la matrcula si se tiene probado que ha vendido en remate mercaderas de su propiedad por intermedio de un empleado suyo a quien hizo figurar como martillero, anunciando la subasta mediante una orden judicial inexistente (Cm. Com., en pleno, LL, 13, 593). Se hace pasible de multa el martillero oficial que no concurre a ocupar el cargo, no obstante haber sido intimado por el juzgado y que no justifica su conducta (CS, LL, 73, 43). (1289) V. n 69, letra a. (1290) Conf.: Etcheverry, n 227. (1291) Conf.: Etcheverry, lug. cit. (1292) V. n 71, letra d. SECCIN IV - DESPACHANTES DE ADUANA

78. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS. RGIMEN LEGAL. La profesin de despachante de aduana fue regulada orgnicamente por la ley 13000 , del 7/8/47, que por primera vez los consider agentes auxiliares de comercio. Posteriormente la ley 13902 modific parcialmente al art. 13 de la anterior; luego, los decretos 6772/63 y 8213/63 hicieron lo propio con otros de sus artculos, hasta que

fueron derogados por la ley 16661 , del 23/2/65, que restableci el pleno imperio de las anteriores (art. 1 ). El 28 de junio de 1967 se sancion la ley 17325 , que derog a la legislacin anterior sobre la materia, hasta que el 2 de marzo de 1981 se sancion el Cdigo Aduanero (ley 22415 Ver Texto). Este completo cuerpo legal que regula a toda la materia aduanera a lo largo de sus 1.190 artculos, contempla especialmente a estos agentes en la seccin I: "Sujetos"; ttulo II: "Auxiliares de comercio y del servicio aduanero"; captulo I, "Despachantes de aduana" (arts. 35 a 56 Ver Texto). Algunas normas reglamentarias se establecen en el decreto 1001/82, al cual tambin nos hemos de referir.

79. CONCEPTO. CARACTERIZACIN.

a) Concepto. Teniendo en cuenta el art. 36 Ver Texto del Cdigo Aduanero, as como los antecedentes legislativos reseados, entendemos que los despachantes de aduana son aquellos agentes auxiliares de comercio que previo cumplimiento de los requisitos legales que impone la reglamentacin vigente sobre la materia, actan por s o por medio de apoderados generales ante las aduanas instaladas en la Repblica, para realizar, por cuenta de terceros, trmites y diligencias relativos a la importacin, la exportacin y dems gestiones aduaneras.

JURISPRUDENCIA Los despachantes de aduana son personas que intervienen ante las aduanas para realizar en ellas todos los trmites relativos a la importacin y exportacin de mercaderas, as como los dems autorizados por las leyes y ordenanzas respectivas (Cm. Civ., F, ED, 29, 40). Toda gestin de un despachante de aduana en nombre de un importador o exportador debe ser retribuda, independientemente de su xito y mientras no se pruebe negligencia profesional, ya que constituye su medio habitual de vida (Cm. Civ., F, ED, 29, 40).

b) Caracterizacin. Teniendo en cuenta el concepto descriptivo dado, as como la preceptiva legal y reglamentaria vigente, exponemos a continuacin un breve anlisis de los matices caracterizantes del despachante de aduana.

I. Agentes auxiliares de comercio. Tanto la ley 13000 , como la 17325 , y en la actualidad el art. 36 Ver Texto del Cdigo Aduanero, califican al despachante de aduana como agente auxiliar de comercio, sin que el agregado que el legislador efecta en el art. 36 Ver Texto calificndolo como auxiliar

del servicio aduanero -quiz con la finalidad de evidenciar la tarea de colaboracin que estos agentes prestan a la aduana - signifique un cambio en la naturaleza jurdica de los despachantes, que estn y actan fuera de la organizacin administrativa de la Administracin Nacional de Aduanas (1293) . La doctrina ha estado de acuerdo en afirmar que el despachante de aduana no es comerciante, primordialmente porque su actividad no es la de realizar actos de comercio profesionalmente (art. 1 Ver Texto, C.Com.) (1294) . La nueva reglamentacin, innovando sobre sus antecedentes, exige como condicin previa a la inscripcin del agente "estar inscrito como comerciante en el Registro Pblico de Comercio" (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. a, C.A.). Empero, se debe entender que ello no modifica su condicin de agente auxiliar de comercio, ni otorga per se la calidad de comerciante al despachante, pues, como hemos sostenido antes (1295) , el solo hecho de la matriculacin no convierte en comerciante al inscrito, produciendo slo una presuncin que invierte la carga de la prueba, y quien aduce no ser comerciante estando matriculado debe acreditar que no realiza actos de comercio como profesin habitual (arts. 1 Ver Texto, 5 Ver Texto y 32 Ver Texto, C.Com.). Es decir que si el agente, que para inscribirse debi matricularse como comerciante, ejerce su profesin de despachante de aduana sin realizar actos de comercio, no encuadra dentro del art. 1 Ver Texto, C.Com., y slo si realiza stos habitualmente queda comprendido en l, como ser el caso cuando el despachante gestione ante la aduana el despacho y la destinacin de mercaderas, sin acreditar su condicin de representante de terceros, pues entonces ser considerado importador o exportador, quedando sujeto a los requisitos y obligaciones de stos, como expresamente lo dispone el art. 39 Ver Texto, C.A.

JURISPRUDENCIA El despachante de aduana es agente auxiliar de comercio (Cm. Com., B, ED, 29, 40); no se puede considerar que tiene calidad de comerciante, porque no ejerce actos de comercio por cuenta propia (Cm. Paz, I, GP, 39, 217; Cm. Civ. 1, LL, 9, 667). Cuando la ley ha catalogado a los despachantes de aduana como agentes auxiliares de comercio, que actan como mandatarios cuando sean institudos tales, lo ha hecho para definir la condicin legal de ellos, ubicndolos dentro de las leyes comerciales, y les ha extendido las normas del mandato; pero ello ha sido para regir las relaciones con sus mandantes, comitentes o fiadores, etc., y no con el fisco, las cuales se rigen por otras disposiciones (Cm. Fed., C.A., ED, 23, 108). Los despachantes de aduana, al ser autorizados por la ley en determinadas condiciones para actuar en los trmites aduaneros, han sido colocados en un mismo plano con los importadores, exportadores, agentes martimos, etc., reconocindoles su propia personalidad y quedando en esa forma obligados personalmente con ellos y cargando tambin con todas las consecuencias legales (Cm. Fed., C.A., ED, 23, 108).

II. Requisitos legales. Inhabilidades.

Como en todos los casos en que se sanciona un estatuto reglamentario de una profesin, el legislador ha establecido una serie de requisitos cuyo cumplimiento hace presumir idoneidad y seriedad suficientes para un adecuado ejercicio profesional, especialmente en el caso de estos agentes, cuya tarea est ntimamente vinculada a la imposicin de tarifas. Tales requisitos se complementan con la fijacin de ciertas incompatibilidades para inscribirse en la matrcula y, como ocurre con otros agentes auxiliares autnomos, se les exige la prestacin de una garanta en resguardo del fiel cumplimiento de las obligaciones profesionales. Pasamos a considerar, brevemente, cada uno de ellos: A) Requisitos legales. - Para inscribirse en el Registro de Despachantes de Aduana se requiere: a) Ser persona fsica (art. 36 Ver Texto, prr. 1), mayor de edad, con capacidad para ejercer el comercio y estar inscrito en el Registro Pblico de Comercio (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. a), a cuyo efecto se deber presentar el correspondiente nmero de inscripcin (art. 5, prr. 1, inc. h, decr. 1001/82). Ello significa que no pueden inscribirse las sociedades de cualquier tipo, exigencia que ya contena la ley 17325 (arts. 1 y 7 ) y que era ignorada por la anterior 13000 (art. 12 ), pues admita la actuacin de sociedades colectivas y de responsabilidad limitada (1296) . En cuanto a la exigencia de la mayora de edad del solicitante, el nuevo ordenamiento, del mismo modo que la vieja ley 13000 (art. 5 , inc. a), impide que puedan ser despachantes los menores emancipados por matrimonio o por habilitacin de edad, o que hayan obtenido ttulo profesional habilitante, as como los que tengan autorizacin para ejercer el comercio (1297) . Tambin quedan excludos quienes tengan prohibiciones, incompatibilidades e incapacidades para ejercer el comercio (arts. 22 Ver Texto y 24 Ver Texto, C.Com.). b) Haber aprobado estudios secundarios completos y acreditar conocimientos especficos en materia aduanera (art. 41, prr. 2, inc. b). En el primer caso se deber presentar certificado expedido por la autoridad educativa competente; en el segundo, se requiere el certificado de capacitacin extendido por la Administracin Nacional de Aduanas (art. 5, prr. 1, incs. b y c, decr. 1001/82). Estos dos recaudos son los nicos exigidos para acreditar la idoneidad de los postulantes, habindose derogado el requisito relativo a una actuacin efectiva mnima de dos aos como apoderado de un despachante inscrito que exiga el art. 7 , inc. d, de la ley 17325. El fundamento dado para volver al sistema de la ley 13000 , ha sido que el requisito suprimido posibilitaba un verdadero monopolio de la profesin, sin constitur por s una garanta para el servicio aduanero, que mediante los pertinentes exmenes asegura los conocimientos tericos y prcticos requeridos. c) Acreditar domicilio real mediante el correspondiente certificado extendido por la autoridad correspondiente (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. c, C.A., y art. 5, prr. 1, inc. d, decr. 1001/82). Se debe entender que este domicilio real no ha de estar necesariamente en el lugar de asiento de la aduana ante la cual el despachante cumpla sus funciones profesionales; tampoco se requiere una antigedad mnima de l.

d) Constitur domicilio especial en el radio urbano de la aduana en la cual ejerza su actividad (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. d). Esta exigencia concuerda con lo dispuesto en el art. 40 Ver Texto, prr. 1, que limita -salvo caso excepcional y transitorio- la actuacin de los despachantes de aduana y sus apoderados a una sola aduana. e) Acompaar certificado de antecedentes expedido por la autoridad policial correspondiente al lugar donde se solicitare la inscripcin (art. 5, prr. 1, inc. e, decr. 1001/82). f) Acreditar la solvencia necesaria y otorgar en favor de la Administracin Nacional de Aduanas una garanta en seguridad del cumplimiento de sus obligaciones (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. e). A esos efectos los solicitantes debern justificar un patrimonio neto mnimo, cuyo monto ser actualizado peridicamente. Se puede otorgar la garanta exigida mediante: 1) depsito de dinero a plazo fijo, renovable automticamente cada treinta das, en el Banco de la Nacin Argentina; 2) depsito de ttulos de la deuda pblica, los cuales se computarn por su cotizacin en bolsa a la fecha de su ofrecimiento o, en su defecto, por su valor de rescate estimado por el servicio aduanero a la misma fecha, deducidas las erogaciones que puedan irrogar su venta; 3) garanta bancaria; 4) un seguro de garanta. En estos dos ltimos casos los importes se actualizarn, anualmente, en forma automtica, segn el ndice de precios al por mayor (nivel general) (art. 4, prr. 1, inc. b, decr. 1001/82). Conviene acotar, respecto de este tema, que se ha suprimido la posibilidad de constitur la garanta mediante el otorgamiento de una hipoteca, como prevea la ley anterior, as como la facultad que tena la Administracin Nacional de Aduanas de reducir el monto de la garanta que se fijase, cuando se tratara de inscripciones en aduanas o receptoras del interior cuyo nivel operativo as lo justificara (art. 8 , inc. d, ley 17325). En cambio, actualmente ese organismo podr instrumentar un fondo comn, a fin de cumplir con los requisitos de acreditar solvencia y constitur garanta, determinando el importe mnimo que debe aportar el despachante asociado al fondo comn, y determinar un encaje mnimo con que deber operar dicho fondo. Ambos importes sern actualizados peridicamente (art. 4, prr. 4, decr. 1001/82). g) Sin perjuicio de los requisitos ya mencionados, el postulante deber cumplir con los dems recaudos y la documentacin correspondiente que la Administracin Nacional de Aduanas estableciere a efectos de completar las exigencias del Cdigo Aduanero (art. 5 Ver Texto, prr. 1, inc. i, y prr. 2, decr. 1001/82). B) Inhabilidades. - Quien solicite inscripcin como despachante no deber: a) haber sido procesado o condenado por algn delito aduanero o por infraccin de contrabando menor. La primera inhabilidad es relativa, pues dura mientras no fuera sobresedo, provisional o definitivamente, o absuelto por sentencia o resolucin firme. La segunda es absoluta para inscribirse como despachante de aduana (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, aps. 1 y 4); b) haber sido socio ilimitadamente responsable, director o administrador de cualquier tipo de sociedad o asociacin, cuando ella hubiera sido condenada, por cualquiera de los

ilcitos mencionados en el apartado anterior. Si la infraccin es por un delito aduanero, la inhabilidad es absoluta; si se trata de contrabando menor, se extender hasta cinco aos a contar desde que la condena hubiera quedado firme. Quedan exceptuados de la inhabilitacin quienes prueben haber sido ajenos al acto o haberse opuesto a su realizacin (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, ap. 2); c) estar procesado judicialmente o sumariado en jurisdiccin aduanera, o haber sido condenado por delito reprimido con pena privativa de la libertad, siempre que el delito no haya sido contra las personas, el honor, la honestidad y el estado civil, cuando la sentencia hubiera concedido el beneficio de ejecucin condicional de la pena. Tambin en este caso la inhabilidad es relativa en el primer supuesto y absoluta en el segundo (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, aps. 3 y 4); d) haber sido condenado por pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos o exonerado de la administracin pblica nacional, provincial o municipal, o estar inhibido judicialmente para administrar o disponer de sus bienes. En todos los casos la inhabilidad es relativa, pues tiene vigencia mientras duren los efectos de la medida (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, aps. 5, 9 y 12); e) estar concursado o fallido. En el primer caso la inhabilidad dura hasta haber cumplido con el acuerdo homologado. En el segundo habr que distinguir: I) si la quiebra fue casual, hasta dos aos despus de la rehabilitacin; II) si fue calificada culpable, hasta cinco aos; III) si se la calific fraudulenta, hasta diez aos (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, aps. 7 y 8). Consideramos que no juega en la especie el beneficio de reduccin a la mitad que otorga la Ley de Concursos por pago total (art. 251 Ver Texto, ley 19551); f) haber sido sancionado con la eliminacin de cualquiera de los registros que menciona el art. 23 Ver Texto, inc. t, C.A., v.gr., despachantes de aduana, agentes de trasporte aduanero, apoderados generales, dependientes, importadores o exportadores, hasta hallarse en condiciones de reinscribirse en ellos (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, ap. 6); g) ser deudor de obligacin tributaria aduanera exigible o de obligacin emergente de pena patrimonial aduanera firme, o ser socio ilimitadamente responsable, director o administrador de cualquier sociedad o asociacin deudora de alguna de las obligaciones mencionadas, hasta tanto se extingan tales obligaciones (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, ap. 10); h) ser o haber sido agente aduanero, hasta un ao de haber cesado en el servicio (art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, ap. 11). Si bien esta norma ha reducido a la mitad el trmino de la inhabilidad que impona la ley anterior, ha sido igualmente criticada, pues implica una restriccin innecesaria a la libertad de trabajo, puesto que si bien es cierto que con ello se pretende una prevencin moralizadora, en la prctica se excluye a quienes conocen la actividad y pueden desempearse con solvencia en la tarea de colaboracin que los despachantes prestan a la aduana (1298) .

JURISPRUDENCIA Los requisitos impuestos por la ley -en el caso, la 17325 - para la inscripcin de los despachantes de aduana, as como las normas reglamentarias (decr. 8412/67), resultando

perfectamente razonables, no constituyen una prohibicin que desnaturalice el derecho a trabajar protegido por la Constitucin nacional (Cm. Fed. I, C.A., RED, 8, 192). El derecho del poder administrador para establecer los requisitos a los cuales debe sujetarse el desempeo de una determinada profesin -despachante de aduana, en el caso-, como tambin el de fijar condiciones de registro en la matrcula de quienes la ejercen, ha sido reconocido desde antiguo, sin que frente a l se pueda invocar derechos adquiridos en virtud de normas legales preexistentes (CS, RED, 10, 186). La Cmara Federal no est, en principio, facultada para decidir por va de apelacin en las resoluciones dictadas en materia de inscripcin de los despachantes de aduana (Cm. Fed. Rosario, ED, 23, 18). Incumbe de modo privativo a la aduana el control y polica de la matrcula de la profesin de despachantes de aduana, y si no se ha demostrado que hayan sido ejercidas de manera manifiestamente irregular las facultades disciplinarias ejercidas, no procede la accin de amparo (CS, ED, 23, 176).

III. Inscripcin. Casos en que no se exige. A) Inscripcin. Los postulantes a despachantes de aduana debern solicitar su inscripcin ante la aduana donde van a desempear su actividad, cumplimentando los recaudos reglamentarios a los que ya nos hemos referido. Esta dependencia elevar el pedido a la Administracin Nacional de Aduanas, la cual se deber expedir en un plazo de treinta das. En caso de denegatoria expresa o tcita el interesado tendr un recurso ante la Secretara de Estado de Hacienda, que si confirma expresa o tcitamente la denegatoria de la Administracin Nacional de Aduanas, deja expedita la va judicial (art. 43). Al igual que la ley anterior (art. 5 , 2 prr., ley 17325), la normativa vigente establece como principio general que los despachantes de aduana tienen limitada su actuacin al mbito de la aduana donde estn inscritos, quedando facultada la Administracin Nacional de Aduanas para que en casos especiales debidamente justificados y por resolucin fundada los pueda autorizar a que acten en forma temporaria o accidental ante otras aduanas (art. 40, prr. 2, inc. b). Respecto del rgimen anterior, se introduce la innovacin en el sentido de que el Poder Ejecutivo, por decreto, podr establecer excepciones de carcter general, cuando as lo aconsejen las circunstancias (art. 40, prr. 2, inc. a), previsin no contemplada en la ley derogada. Asimismo, y reiterando conceptos legales del estatuto derogado, el Cdigo Aduanero faculta a la Administracin Nacional de Aduanas para suspender por tiempo determinado nuevas inscripciones, cuando estime que el nmero de agentes inscritos es suficiente para llenar las necesidades del servicio (art. 42). Entendemos que la Administracin Nacional de Aduanas deber guardar congruencia en el ejercicio de estas facultades, puesto que en principio no deber ejercer la facultad de suspensin de las inscripciones en zonas donde tenga que conceder autorizaciones para que agentes no inscritos all se desempeen en forma temporaria, para cubrir las necesidades normales del servicio. O anloga e inversamente, disponga la apertura de

las inscripciones que estn suspendidas por existir escasa actividad, cuando venga un flujo de trabajo slo por poco tiempo, que bien puede ser cubierto con la designacin temporaria o accidental de despachantes inscritos en otras zonas. B) Casos en que no se exige inscripcin. Tanto bajo la vigencia de la ley 13000 como de la 17325 , se estimaba que la intervencin de los despachantes debidamente inscritos era imprescindible en todos los casos de trmites y diligencias relativas a la importacin, exportacin y dems operaciones aduaneras. Empero, la Secretara de Hacienda, mediante la resolucin 68/75, abri una brecha en esta materia, al permitir que los comerciantes individuales pudieran realizar sus propias operaciones ante la aduana. Este temperamento fue confirmado por la Corte Suprema de Justicia al rechazar el amparo deducido contra la citada resolucin en la causa "Del Campo, J., y otros c. Estado nacional" (1299) . El cuerpo legal vigente reitera, como principio general, la necesidad de la actuacin del despachante, disponiendo que slo podrn gestionar ante las aduanas el despacho y la destinacin de la mercadera quienes revistan la calidad de despachantes, con la excepcin de las funciones que el Cdigo Aduanero prev para los agentes de trasporte aduanero y de aquellas facultades inherentes a la calidad de capitn de buque, comandante de aeronave o, en general, conductor de los dems medios de trasporte (art. 37, prr. 1). No obstante ello, y en consonancia al precedente jurisprudencial mencionado, a rengln seguido se establece que se podr prescindir de la intervencin del despachante cuando el importador o exportador fuera una persona de existencia visible y realizara la gestin ante la aduana en forma personal. Empero, si el importador o exportador fuera una persona de existencia ideal, se podr autorizar excepcionalmente la gestin sin intervencin de un despachante cuando mediaren razones justificadas, en las condiciones y con los requisitos que determinare la reglamentacin (art. 37, prr. 2). Se ha fundamentado la excepcin dispuesta expresando que no contemplar soluciones prcticas tanto para las personas de existencia fsica como ideal, e imponer sin excepcin alguna la intervencin obligatoria del despachante de aduana, implicara una restriccin que podra afectar, incluso, garantas constitucionales (1300) . Si bien las razones dadas por el legislador, desde un punto de vista general pueden resultar atendibles, estimamos que es indudable que la profesionalidad del agente facilita enormemente el trabajo de la aduana, circunstancia que sirve de fundamento a todo el sistema regulatorio de la profesin, por lo cual consideramos que la excepcin dispuesta no resulta conveniente; por otra parte, aparece como poco congruente con la minuciosa y por momentos excesiva reglamentacin de la profesin que estamos estudiando.

IV. Forma de actuacin. Responsabilidad. A) Forma de actuacin. Otro de los rasgos caracterizantes de los despachantes es que actan ante la aduana "en nombre de otros" (art. 36, prr. 1), es decir que lo hacen por cuenta y orden de sus mandantes, quedando facultados para efectuar todos los actos

conducentes al cumplimiento de su cometido, salvo expresa limitacin de sus facultades, que naturalmente son amplias (art. 38, prr. 2). En la prctica se autoriza o apodera a estos agentes de modo y con alcances muy diversos, aunque en la mayora de los casos, como qued expresado, su actuacin reviste el carcter de un mandato representativo (1301) que lo habilita a realizar actos jurdicos en nombre de su comitente; en otras ocasiones sus funciones se limitan a la mera ejecucin de actos materiales, v. gr., entrega y retiro de mercaderas, por lo cual se asemeja a la locacin de obra o de servicios (1302) . La instrumentacin del mandato puede revestir diversas formas: a) poder general para gestionar despacho, el cual puede ser registrado ante el servicio aduanero a pedido del despachante (art. 38, prr. 1, inc. a); b) poder especial para gestionar el despacho de la mercadera de que se trate (art. 38, prr. 1, inc. b). En ambos casos el poder puede ser reemplazado por una autorizacin extendida por el comitente ante el servicio aduanero, de modo que este organismo lo reglamente (art. 38, prr. 1, inc. c, in fine); c) endoso en procuracin del conocimiento o de otro ttulo que legitime al despachante para disponer de la mercadera (art. 38, prr. 1, inc. 3, 1 parte). A su vez, los despachantes de aduana podrn actuar en sus actividades profesionales mediante apoderados generales (art. 75, prr. 1), los cuales no podrn exceder el nmero de seis (art. 8, decr. 1001/82). Estos apoderados generales podrn representar a ms de un despachante (art. 75, prr. 2). En el caso de que el despachante fuera suspendido o eliminado del Registro el apoderado general podr proseguir la actuacin hasta la finalizacin del trmite de las operaciones aduaneras documentadas con anterioridad a la causa o al sumario que motiv la sancin, salvo manifestacin expresa en contrario del comitente (art. 78 Ver Texto). Complementariamente el despachante de aduana podr utilizar los servicios de otros dependientes, a quienes autorizar ante la aduana para la realizacin de diversas gestiones y trmites (art. 90 Ver Texto, prr. 1).

JURISPRUDENCIA El despachante de aduana es un agente auxiliar de comercio, mandatario del importador (Cm. Com., B, ED, 29, 40). Los despachantes de aduana son agentes auxiliares de comercio que actan como mandatarios cuando son institudos tales (Cm. Fed.; C.A., ED, 23, 108), es decir que media entre ellos y sus comitentes un mandato (Cm. Com., B, LL, 96, 639) o una locacin de obra (Cm. Civ., F, ED, 29, 40). El despachante de aduana no es consignatario ni propietario de la mercadera, pues la autorizacin para los trmites puesta al dorso de los conocimientos no importa trasferir la propiedad de aqulla (Trib. Fiscal, ED, 23, 125).

El despachante de aduana es un agente auxiliar de comercio, mandatario del importador. Por ello, con arreglo al art. 1904 Ver Texto, C.Civ., es responsable si obr con culpa o negligencia, pues conociendo la existencia de un determinado producto que era trasportado para ser entregado a su mandante, no obstante no hallarse ste, dio conformidad (en el caso, el despachante conform la mercadera descargada, aceptando sin reservas el cajn que deba contener transistores y que no los tena) (Cm. Com., B, ED, 29, 40). B) Responsabilidad. El Cdigo Aduanero dispone que el despachante es responsable personalmente de cualquier infraccin aduanera que cometa en el ejercicio de sus funciones especficas (art. 36 Ver Texto, prr. 1). Empero, puede exonerarse de la responsabilidad solamente si prueba que ha cumplido estrictamente con las obligaciones inherentes a su cargo. En tal caso el responsable por la infraccin ser el comitente (art. 908 Ver Texto). Cuando el despachante realice un hecho gravado sin acreditar su condicin de representante de un tercero (art. 38 Ver Texto) responde personalmente por los respectivos tributos que se deba pagar (art. 780 Ver Texto).

JURISPRUDENCIA El despachante de aduana, por sus relaciones con la aduana y como mandatario del importador, no puede desplazar hacia su mandante las consecuencias de los actos realizados, ni las obligaciones tributarias incumplidas, sin perjuicio de las acciones civiles que le competen (Trib. Fiscal, ED, 23, 124). La responsabilidad penal en materia fiscal del despachante de aduana puede quedar comprometida cuando no ajust su declaracin aduanera a la factura y al conocimiento facilitado por el importador (Trib. Fiscal, ED, 23, 135). El despachante de aduana no puede desplazar hacia su mandante las consecuencias de los actos realizados en cumplimiento de sus funciones especficas, pues su actuacin en los trmites aduaneros implica asumir las obligaciones propias de los importadores, exportadores, agentes martimos, etc. (Cm. Fed., C.A., ED, 23, 136). El despachante de aduana queda obligado personalmente por las infracciones que en el ejercicio de su actividad cometa, no pudiendo desplazar hacia el importador en la instancia del Tribunal Fiscal las consecuencias legales que de ellas resulten (Trib. Fiscal, ED, 23, 136). Una reiterada jurisprudencia que se remonta a muchos aos atrs ha admitido el principio de la responsabilidad personal de los despachantes por fraude o contravenciones aduaneras en que pudieran incurrir al tramitar el despacho de mercaderas a plaza actuando por autorizacin de sus dueos o consignatarios, pero si bien es cierto que la declaracin comprometida para el despacho hace responsable de ella al "documentante", corresponde destacar que por va de principio, y salvo disposiciones expresas en contrario, como ocurre en los casos de culpa in eligendo o in vigilando contemplados en los arts. 1027 y 1028 de las ordenanzas, dentro de nuestra legislacin aduanera no cabe responsabilizar a quien no cometi la infraccin. En tales

condiciones hay que analizar si la interesada cumpli con las obligaciones que le incumban, porque, si as fuese, tendra derecho a eximirse de la multa (Cm. Fed., I, C.A., ED, 66, 620).

80. SANCIONES. CLASES. PROCEDIMIENTO. El estatuto de los despachantes de aduana contenido en el Cdigo de la materia tiene estructurado un rgimen disciplinario estricto, que comprende a distintas sanciones: v.gr., apercibimiento, suspensin y eliminacin del Registro de Despachantes de Aduana; en algunos casos las dos ltimas sanciones se las puede imponer directamente, y en otros casos es necesario sustanciar el respectivo sumario administrativo.

a) Apercibimiento. Esta sancin podr ser impuesta por el administrador de la aduana en cuya jurisdiccin se hubiera cometido la falta. Se tendr en cuenta para su aplicacin la ndole de la falta cometida, el perjuicio ocasionado y los antecedentes del interesado (art. 47 Ver Texto). ste, una vez notificado de la sancin, podr apelar ante el administrador nacional de Aduanas, recurso que tiene efectos suspensivos, y, en caso de ser rechazado, hace cosa juzgada administrativa (art. 50 Ver Texto).

b) Suspensin. Sern suspendidos en la matrcula, sin necesidad de sumario previo: I) quienes caigan en incapacidad para ejercer el comercio (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. a), o fueran inhibidos judicialmente para disponer de sus bienes (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. e), o fueran procesados por delitos aduaneros (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. b), mientras subsistan esas situaciones; II) quienes fueran procesados por delito reprimido por pena privativa de la libertad, hasta que el proceso finalice. En caso de delitos contra las personas, el honor, la honestidad y el estado civil, hasta que se concediere la libertad por falta de mrito, por eximicin de prisin o por excarcelacin (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. c); III) quienes hubieran sido declarados en concurso preventivo, hasta que obtuvieran homologacin del acuerdo respectivo u obtuvieran carta de pago de sus acreedores (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. d); IV) quienes adeudaran a la aduana sumas emergentes de tributos exigibles o de pena patrimonial aduanera firme, o quienes fueran directores, administradores o socios ilimitadamente responsables de cualquier asociacin o sociedad, cuando stas fueran deudoras de alguna de las obligaciones mencionadas. La suspensin subsistir hasta la extincin de la obligacin pendiente (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. f);

V) quienes perdieran solvencia, o dejaran caducar o disminur por debajo de los lmites exigidos la garanta que otorgaron al inscribirse. Tambin la suspensin subsiste mientras no se regularice la situacin (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. g); VI) quienes fueran sometidos a sumario administrativo por la aduana. En este caso la suspensin tiene carcter preventivo y no puede exceder del trmino de 45 das, prorrogable por otro igual, pero nunca ms all de que quedare firme la resolucin definitiva del sumario (art. 44 Ver Texto, prr. 1, inc. h). Asimismo podrn ser suspendidos, previa sustanciacin del respectivo sumario (art. 51 Ver Texto), quienes incurran en inconductas reiteradas o falta grave en el ejercicio de sus funciones como despachantes de aduana. La suspensin, que se graduar con relacin a la falta cometida, con el perjuicio ocasionado o que hubiera podido ocasionar, y con los antecedentes del sumariado, no podr exceder del trmino de dos aos (art. 44 Ver Texto, prr. 2, y art. 47 Ver Texto, prr. 1, inc. b). En el caso de que la falta fuera de mayor gravedad, o los antecedentes del agente fueran desfavorables, y correspondiera una sancin mayor, habr que imponer la eliminacin del Registro, como enseguida veremos (art. 47 Ver Texto, prr. 1, inc. c).

c) Eliminacin del Registro. Sern pasibles de eliminacin del Registro de Despachantes de Aduana, sin necesidad de sumario previo: I) quienes hubieran sido condenados por algn delito aduanero o infraccin de contrabando menor (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. a), o por delito reprimido con pena privativa de libertad, excepto que fuera un delito contra las personas, el honor, la honestidad o el estado civil, cuando la sentencia hubiera concedido el beneficio de cumplimiento condicional de la pena (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. c). Es de sealar que bajo la ley 17325 quienes eran procesados por estos delitos sufran la eliminacin del Registro, mientras que ahora, como ya expusimos, slo pueden ser suspendidos en la matrcula; II) quienes hubieran sido socios ilimitadamente responsables, directores o administradores de cualquier sociedad o asociacin, cuando sta hubiera sido condenada por algn delito aduanero o infraccin de contrabando menor (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. b); III) quienes hubieran sido pasibles de pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. d) o fueran declarados en quiebra (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. e); IV) quienes hubieran sido eliminados de los registros de: A) agentes de trasporte aduanero; B) apoderados generales; C) dependientes; y D) importadores y exportadores (arts. 23 Ver Texto, inc. t, y 45, prr. 1, inc. f); V) quienes hayan presentado la renuncia, una vez que ella ha sido aceptada. Si el agente se hallare sometido a sumario administrativo, o habiendo sido sancionado no hubiera

cumplido la pena, la aceptacin quedar en suspenso hasta entonces (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. g); VI) tambin sern eliminados del Registro quienes hayan fallecido (art. 45 Ver Texto, prr. 1, inc. h). Asimismo podrn ser eliminados del Registro los despachantes de aduana que queden encuadrados, previo sumario administrativo, en algunas de las conductas previstas en el art. 45 Ver Texto, prr. 2; ellos son: I) quienes faciliten su nombre o los derechos que les otorga su condicin de despachantes inscritos a colegas suspendidos o eliminados del Registro, o a terceras personas no inscritas en l (inc. a); II) quienes incurrieren en reiteracin de inconductas anteriormente sancionadas o en falta grave en ejercicio de sus funciones (inc. b); III) quienes quedando comprendidos en el art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, puntos 4, 6, 7, 8 y 9, no comunicaran la inhabilidad sobreviniente a la aduana dentro de los diez das de notificados (inc. c); IV) quienes durante los ltimos dos aos no hubieran formalizado operacin alguna o por lo menos el mnimo establecido por la Administracin Nacional de Aduanas (art. 45 Ver Texto, prr. 2, inc. d). Debemos sealar que el Cdigo Aduanero, a diferencia de lo que dispona la ley anterior, permite computar a esos fines tanto las operaciones aduaneras realizadas como despachante, como las que hubiera podido efectuar en calidad de apoderado general de otro despachante.

d) Procedimiento. El Cdigo Aduanero, en los arts. 51 Ver Texto, 52 y 53, estructura un procedimiento especfico para la aplicacin de las sanciones, sin perjuicio de aplicar las disposiciones de la seccin XIV, "De los procedimientos en general" (arts. 1001 a 1183 Ver Texto), con recursos en sede administrativa contra las resoluciones de la Administracin Nacional de Aduanas, por ante la Secretara de Estado de Hacienda (art. 52 Ver Texto), y ulterior recurso de apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso Administrativo de la Capital Federal.

81. REINSCRIPCIN. El Cdigo Aduanero prev la reinscripcin en la matrcula de despachante de aduana en determinadas circunstancias, lo que ms abajo consideramos. La ley 17325 haca lo propio, con un criterio mucho ms restrictivo que la anterior ley 13000 , al cual se puede considerar que se ha vuelto en el estatuto vigente. En efecto, la ley derogada ltimamente prevea slo dos casos de reinscripcin, esto es, cuando el agente hubiera solicitado la baja voluntaria del Registro (art. 14 , inc. a, ley 17325) y cuando su eliminacin hubiera sido adoptada por la inactividad en la profesin durante el trmino de dos aos (art. 14 , inc. b, ley 17325). En ambos casos, quien solicitaba la

reinscripcin dentro de los dos aos de su baja del Registro no deba cumplimentar los requisitos exigidos entonces para la inscripcin, pues se los consideraba satisfechos con lo cumplimentado al solicitar la inscripcin originaria, debiendo prestar solamente la fianza o garanta exigida para ejercer como despachante (art. 7 , inc. b, ley 17325). En la actualidad el Cdigo Aduanero remite al art. 41 Ver Texto, prr. 2, sobre los requisitos a cumplir cuando se solicite reinscripcin en la matrcula, por lo cual se debe entender que ser necesario cumplimentar todos los requisitos legales que hemos considerado ya (n 79, b, ap. II), y dispone que slo podrn reinscribirse: I) quienes hayan sido eliminados de cualquiera de los dems registros mencionados en el art. 23 Ver Texto, inc. t, cuando estn en condiciones de reinscribirse en ellos; II) quienes hayan renunciado voluntariamente; III) quienes hayan sido eliminados por no haber comunicado oportunamente a la aduana haber quedado comprendidos en algunos de los supuestos previstos en el art. 41 Ver Texto, prr. 2, inc. f, puntos 4, 7, 8 y 9, cuando hayan trascurrido dos aos desde la eliminacin; IV) quienes hayan sido dados de baja por no haber formalizado operaciones aduaneras en la cantidad que determinara la aduana (inc. d). En este caso, como en el caso de la renuncia (inc. b), la ley no establece ningn plazo, por lo cual se debe entender que se puede solicitar la reinscripcin en cualquier momento; V) quienes hayan sido declarados en quiebra. En este caso, para solicitar la reinscripcin deben haber trascurrido 2 aos desde la rehabilitacin, si la quiebra fuera casual, y 5 o 10 aos, tambin desde su rehabilitacin, si la quiebra fuera declarada culpable o fraudulenta, segn el caso.

82. OBLIGACIONES Y CARGAS. Con mejor tcnica que la ley 13000 , y con criterio anlogo a la ley 17325 , el art. 55 Ver Texto del Cdigo Aduanero impone al despachante de aduana cumplir con las obligaciones y cargas contempladas en el art. 33 Ver Texto del Cdigo de Comercio; esto es: a) inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (1303) ; b) llevar libros de contabilidad regularmente (art. 44 Ver Texto, C.Com.), conservar la correspondencia y documentos por el plazo de 10 aos (art. 67 Ver Texto, C.Com.), y rendir cuentas (arts. 68 a 74 Ver Texto, C.Com.). Asimismo se establece especficamente que adems de los libros de contabilidad obligatorios para todos los comerciantes, el despachante deber llevar un libro rubricado por la aduana ante la cual ejerciera su actividad; en l deber hacer constar todas sus operaciones, obligaciones tributarias pagadas o pendientes de pago, importe de las retribuciones percibidas y cualquiera otra anotacin que exigiere la Administracin Nacional de Aduanas, organismo que podr exigir su exhibicin. Este libro, como los

anteriores, deber ser llevado con las formalidades que impone el art. 54 Ver Texto, C.Com. (art. 55 Ver Texto, prrs. 1 y 2). Los despachantes debern conservar este libro especial por un trmino igual al fijado para los libros de contabilidad: 10 aos (art. 55 Ver Texto, prr. 3). Para el caso de que el libro rubricado por la aduana tuviera un atraso de 45 das en sus asientos, y los dems de 60 das, y no se cumpliera con las formalidades prescritas por el art. 55 Ver Texto, su dueo podr ser sancionado con apercibimiento, suspensin o eliminacin del Registro de Despachantes de Aduana, segn la gravedad de la falta, el perjuicio que con ella haya podido o pueda ocasionar, y los antecedentes que registre en su actuacin anterior (arts. 47 Ver Texto y 56 Ver Texto, C.A.). Como se puede apreciar, el tratamiento del atraso en llevar los libros difiere sustancialmente del que el Cdigo de Comercio da respecto de los comerciantes en general (1304) . (1293) Conf.: Etcheverry, n 239. (1294) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 78; Fontanarrosa, n 436; Fernndez Madrid, en Omeba, II, 239; Etcheverry, lug. cit.; Halperin, I, 175. (1295) V. t. I, 57 y ss. (1296) Fernndez, I, vol. 1, 228. (1297) V. t. I, 327 y ss. (1298) Conf.: Zanelli, Consideraciones sobre el proyecto de Cdigo Aduanero, en LL, 1980-B, 1106. (1299) V. LL, 1977-C, 650. (1300) Exposicin de motivos, ttulo preliminar, secc. I, tt. II, cap. I, n 3. (1301) Conf.: Fontanarrosa, n 437; Halperin, I, 173. Comp. con Etcheverry, n 239: su labor puede estar cerca, a veces, de la de un comisionista o consignatario. (1302) Conf.: Fontanarrosa, lug. cit. (1303) V. n 9, letra a. (1304) V. n 28, letra c. SECCIN V - BARRAQUEROS Y DUEOS DE CASAS DE DEPSITO

83. BARRAQUEROS Y DUEOS DE CASAS DE DEPSITO.

a) Concepto. Caracterizacin. En el cap. III del tt. IV, nuestro Cdigo de Comercio se refiere en general a los derechos y obligaciones de los dueos de las llamadas "barracas" y de otras casas de depsito (de mercaderas, muebles, frutos del pas, etc.), denominacin genrica amplia que comprende tambin a los depsitos aduaneros particulares (1305) . Es necesario sealar que ello es as aun cuando la ley habla de "administradores" de casas de depsito, pues stos, en caso de ser personas distintas del dueo, revestirn carcter de factores o encargados (1306) . En ello se percibe la influencia de la fuente tenida en cuenta por el legislador, que ha sido el Cdigo del Brasil (arts. 87 a 98), el cual los denomina "Dos trapicheiros e administradores de armazens de depsito", nombre que deriva de los "trapiches", que son los cabrestantes o guinchos de los pequeos muelles para la carga y descarga de los objetos acopiados (1307) . Con ms propiedad el captulo que comentamos se debi titular "De las empresas de depsito" (1308) . Estas casas de depsito a que se refiere el Cdigo -de las cuales quedan excludos los bancos, cuando actan como depositarios de dinero o ttulos, los que estn regidos por disposiciones especficas del rgimen legal bancario, estatutos y reglamentos del respectivo banco (art. 579 Ver Texto, C.Com., y art. 2185 Ver Texto, inc. 4, C.Civ.), y subsidiariamente por las disposiciones relativas a los depsitos del Cdigo de Comercio: tt. VIII, arts. 572 a 579 Ver Texto, y del Cdigo Civil: arts. 2182 a 2239 Ver Texto (1309) - son un rudimento de los almacenes generales de depsitos de docks que han adquirido gran desarrollo en otros pases (1310) . En la Argentina, cuando ellas se destinan, en forma habitual y mediante una retribucin, a recibir depsitos de frutos del pas, v.gr. cereales, cueros, lanas, etc., se las denomina "barracas" (1311) . Por consiguiente, "casa de depsito" es el gnero, y "barraca" es la especie.

JURISPRUDENCIA Los arts. 17 y 18 de la ley 11248, al imponer una sancin penal por el hecho de no haberse retirado la mercadera dentro de los plazos fijados a ese efecto, se refieren expresamente al depsito y almacenes fiscales, y no a las operaciones realizadas con barracas o almacenes particulares (Cm. Fed., JA, 28, 328).

b) Calidad de comerciante. Los barraqueros y dueos de casas de depsito, quienes segn el art. 87 Ver Texto, inc. 3, C.Com., son calificados como agentes auxiliares del comercio, en rigor, revisten la calidad de comerciante, de conformidad con lo estatudo por los arts. 1 Ver Texto y 8 Ver Texto, inc. 5, C.Com. (1312) . Empero, resulta necesario sealar que el concepto econmico de barraca es ms amplio que el concepto legal de nuestro Cdigo, porque mientras el primero abarca tanto al establecimiento donde se acopian frutos del pas de terceros, como al lugar donde dicha actividad es realizada por el dueo del edificio por cuenta propia para su posterior reventa, el concepto legal excluye a este ltimo caso, pues tal barraquero no tiene por ello calidad de comerciante y slo adquiere ella por

realizar profesionalmente actos de comercio encuadrados en los incs. 1 y 2 del art. 8 (1313) . Habida cuenta de lo expuesto, y en virtud de la apuntada condicin de comerciantes, estos empresarios quedan sujetos a las disposiciones del Cdigo relativas a los comerciantes (1314) , con las modificaciones que contiene el cap. III que estamos considerando. El art. 31 Ver Texto de la ley 9643, que ms adelante trataremos, expresamente declara comerciantes a las personas o sociedades autorizadas para establecer almacenes que expiden certificados de depsito y warrants. La utilidad que las casas de depsito prestan a la economa en general del pas es de toda evidencia, pues aseguran la buena conservacin de los productos y mercaderas y facilitan la inspeccin por los compradores, hasta el momento de la venta o traslado a otro lugar, donde pueden ser negociados ms fcil y convenientemente. La organizacin legal de las casas de depsito se complementa con los preceptos de la ley 9643 Ver Texto, que permite movilizar los capitales consistentes en frutos o productos del pas o de manufactura nacional, obteniendo crdito mediante los documentos que aqullas emiten, llamados warrants, y que son trasmisibles por endoso (1315) . Para los depsitos aduaneros rige la ley 928 (1316) . Slo resta evidenciar que como en este cap. III el Cdigo no establece para los dueos de las casas de depsito y barracas una matrcula especial, se debe entender que corresponde que se inscriban como comerciantes, de conformidad con los arts. 25 a 32 y 39 a 42 (1317) .

c) Contrato de depsito. El contrato de depsito que contraen los barraqueros y dueos de los establecimientos dedicados a esta actividad, es un contrato de depsito comercial (1318) , naturaleza que deriva de la organizacin con forma de empresa bajo la cual actan (art. 8 Ver Texto, inc.5, C.Com.) (1319) . Por consiguiente, est regido por los arts. 123 a 131 Ver Texto, C.Com., y los arts. 572 a 579 Ver Texto del mismo cuerpo legal, y subsidiariamente (1320) por los arts. 2182 a 2239 Ver Texto, C.Civ. Asimismo puede resultar de aplicacin la ley 928 Ver Texto, que se ocupa de los warrants sobre mercaderas depositadas en la aduana y sobre las despachadas o frutos del pas depositados en almacenes fiscales, y la ley 9643 Ver Texto, que modific a la anterior y cre los warrants sobre frutos y productos agrcolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas nacionales depositados en almacenes generales, del fisco o particulares.

JURISPRUDENCIA El convenio segn el cual el actor entregaba a uno de los demandados, personalmente, los fondos para diversos negocios de exportacin, y ste, a su vez, entregaba como constancias del prstamo certificados de depsito -en la barraca de la cual era propietario, en sociedad con el codemandado- de las mercaderas que luego retiraba

para exportarlas, no configura depsito, sino un contrato innominado que tanto podra ser considerado como de mandato, de sociedad o de financiacin (Cm. Com., LL, 28, 276).

84. LIBROS. El art. 123 Ver Texto, inc. 1, C.Com., exige llevar un libro especial que podramos llamar de Depsitos o de Efectos Recibidos, en el cual se deben observar las formalidades exigidas por el art. 53 Ver Texto, C.Com., sin dejar blancos, ni hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas (1321) ; se debe asentar en l, bajo numeracin correlativa y por orden cronolgico, los efectos que se recibieren, expresando con claridad su calidad y su cantidad, los nombres de las personas que los remitieron y a quines, con las marcas y nmeros que tuvieran, anotando convenientemente su salida (art. 123 Ver Texto, inc. 2, C.Com.). Tales preceptos no excluyen -como cree Malagarriga (1322) - a los dems libros que estn obligados a llevar en su carcter de comerciante, segn el art. 44 Ver Texto, C.Com. (1323) . La ley 9643, en su art. 31 Ver Texto, impone expresamente a las empresas de depsito autorizadas a emitir certificados de depsito y warrants la obligacin de llevar los libros exigidos por la ley para todos los comerciantes, precepto que tiene el alcance de una interpretacin autntica del inc. 1 del art. 123. Son aplicables a las empresas de depsito todas las disposiciones contenidas en el Cdigo respecto de los libros comerciales (arts. 43 y ss.) (1324) .

JURISPRUDENCIA El barraquero debe acreditar el cumplimiento de sus obligaciones con los libros de comercio que la ley le impone (Cm. Com., LL, 76, 85). Si el depositario no ha probado su carcter de comerciante, no puede invocar las constancias de su contabilidad para justificar la retribucin que pretende haberse convenido (Cm. Com., LL, 65, 267)

85. OBLIGACIONES. Los deberes que la ley impone a estos empresarios pueden ser clasificados en propios de la profesin y en derivados del contrato de depsito que ellos normalmente realizan en ejercicio de aqulla (1325) . Entre los primeros figura la obligacin de llevar libros, tal como lo expusimos en el nmero anterior y, adems, la de mostrar los efectos depositados a quienes se interesen en comprarlos, siendo ello de la esencia de esta clase de depsito (1326) , puesto que con el cumplimiento de ese deber se persigue la conservacin de los efectos destinados a ser vendidos, hasta que la venta se efecte. El incumplimiento de esta obligacin trae aparejada la indemnizacin de daos y perjuicios.

Entre los deberes y obligaciones emergentes del contrato de depsito tenemos: a) La obligacin de extender los recibos correspondientes a los depsitos aceptados, haciendo constar en ellos la calidad, cantidad, nmeros y marcas, haciendo pesar, medir o contar en el acto del recibo los artculos que puedan ser pesados, medidos o contados (art. 123 Ver Texto, inc. 3, C.Com.). Tal recibo es el documento que acredita el contrato de depsito. Segn el art. 209 Ver Texto, C.Com., la prueba testimonial nicamente es admisible en los contratos cuyo valor no exceda de 200 pesos, salvo en los casos que en forma expresa establece el Cdigo; de lo contrario, slo se puede admitir existiendo principio de prueba por escrito. Por su parte, el Cdigo Civil, en su art. 2201 Ver Texto, dispone: "El contrato de depsito no puede ser probado por testigos, sino cuando el valor de la cosa depositada no llegare sino hasta doscientos pesos. Si excediere esta suma, y el depsito no constase por escrito, el que es demandado como depositario, es credo sobre su declaracin, tanto sobre el hecho del depsito como sobre la identidad de la cosa y restitucin de ella".

JURISPRUDENCIA Cuando el art. 2186 Ver Texto, C.Civ., establece que "no habr depsito sin contrato", da a comprender con ello que el contrato es el nico medio de establecer las obligaciones convenidas y su cumplimiento, y aunque no es necesario forma particular alguna para su validez, en cuanto a su prueba, excediendo de $ 200, el art. 2201 Ver Texto, C. cit., prohbe la de testigos (Cm. Paz, II, LL, 25, 925; ST Entre Ros, JER, 1942, 989). Aunque tambin se ha sentenciado que no tienen carcter absoluto las disposiciones que establecen que no se puede probar por testigos el contrato de depsito cuando el valor de las cosas exceda de $ 200 (arts. 2201 Ver Texto y 1193 Ver Texto, C.Civ.), pues la testimonial es procedente como prueba del depsito cuando hay principio de prueba por escrito (Cm. Civ., C, GF, 203, 26); por lo cual en la interpretacin del art. 2201 Ver Texto, C.Civ., se debe aplicar las normas contenidas en los arts. 1191 Ver Texto y 1192, C.Civ., que regulan los casos en que existe imposibilidad de obtener prueba de esa naturaleza y los alcances de lo que se debe entender por "principio de prueba por escrito" (Cm. Civ., F, LL, 94, 520; y JA, 1959-III, 449). b) La obligacin de conservar en buena guarda los efectos que recibieren y de cuidar que no se deterioren, haciendo para ese fin, por cuenta del depositario, las mismas diligencias y gastos que hara si fueren propios (art. 123, inc. 4). Concuerda con lo dispuesto por el art. 2202 Ver Texto, C.Civ. Pero se debe tener en cuenta que como este depsito es retribudo, el depositario est obligado a una mayor atencin y diligencia que cuando es gratuito (1327) . La norma mercantil ha sido criticada injustificadamente, aduciendo que en ella el Cdigo se expresa con impropiedad, puesto que el dueo -se afirma- puede preferir dejar que perezcan las cosas depositadas con tal de no incurrir en gastos para su conservacin (1328) . No compartimos la crtica y entendemos que el barraquero, en su condicin de depositario remunerado, tiene el deber de desarrollar las diligencias conducentes a mantener los objetos en buenas condiciones por tratarse ello de una obligacin esencial (1329) .

c) Asimismo, si el vendedor de las cosas depositadas o, en su caso, su comprador, lo requiriera, es obligacin del barraquero, en el acto de entrega de ellas, proceder a pesarlas, medirlas o recontarlas, sin que por ese control pueda pretender percibir una suma adicional a su retribucin (art. 125 Ver Texto, C.Com.).

86. DERECHOS.

a) Retribucin. Tratndose de un contrato oneroso, el derecho esencial que tiene el depositario es la percepcin de una retribucin. sta normalmente ser la pactada por las partes; pero dada la naturaleza comercial del depsito, si no se hubiera acordado ninguna, como se presume la onerosidad corresponder que el depositario pague lo que fuera usual en plaza para ese tipo de operaciones, y si no hubiera uso establecido la retribucin ser determinada por rbitros (arts. 129 Ver Texto, 131 Ver Texto y 573 Ver Texto, C.Com.) (1330) .

JURISPRUDENCIA La falta de convenio sobre la retribucin del depositario no excluye la existencia del depsito comercial (Cm. Com., GF, 190, 546). En el derecho moderno el depsito difiere sensiblemente del antiguo; el ttulo oneroso ha desplazado al ttulo gratuito (Cm. Civ., F, LL, 110, 143). Si un comerciante entrega a otro objetos para su guarda, se debe considerar que existe un contrato de depsito comercial, porque entre comerciantes sus actos no se los presume gratuitos (Cm. Com., LL, 2, 333). Rasgo propio del depsito mercantil es la comisin a que el depositario tiene derecho, la cual puede ser estipulada en el contrato, establecida por el uso del lugar o determinada por arbitradores (Cm. 1 C.C. Crdoba, BJC, IV, 437).

b) Derecho de retencin (1331) . El art. 129 Ver Texto, C.Com., dispone que el dueo de la casa de depsito, si no le fuera pagada la retribucin correspondiente, puede negarse a la entrega de los efectos depositados, ejerciendo el derecho de retencin sobre ellos. El precepto es acorde con los arts. 3939 Ver Texto (1332) y 3940, C.Civ. Tambin lo reconoce para el depositario el art. 2218 Ver Texto del mismo Cdigo, pero este artculo no es aplicable en cuanto limita los gastos ocasionados por el depsito, negndolo para la remuneracin ofrecida al depositario, pues el art. 129 expresamente lo reconoce para su retribucin, convenida o no. En esta retribucin, lgicamente, estarn includos los gastos ocasionados por el depsito; pero si as no fuera podrn stos ejercer tambin el derecho de retencin, conforme a la norma mercantil citada y al art. 2218 Ver Texto, C.Civ.

El mencionado derecho de retencin sufre una limitacin cuando el dueo de las cosas depositadas tenga alguna reclamacin que hacer contra el depositario (arts. 126 Ver Texto, 127 y 129 Ver Texto, in fine, C.Com.); en esos casos, ste slo podr ejercer aquel derecho para exigir la consignacin del importe de la retribucin que corresponda (arts. 758 Ver Texto, 790 Ver Texto y 791, C.Civ.) (1333) .

c) Privilegios. Los barraqueros y los dueos de las casas de depsito tienen privilegio especial y derecho de retencin sobre los efectos existentes en sus establecimientos al tiempo de la declaracin de quiebra del propietario de esos efectos por el importe de la retribucin que corresponda (art. 130 Ver Texto, C.Com., y art. 265 Ver Texto, inc. 1, ley 19551). Tal producido se har efectivo sobre el producto lquido de la venta de los efectos; si resultare un saldo impago, ste ser atendido como crdito comn o quirografario por derivacin, concurriendo a prorrata con los dems acreedores de esa categora (arts. 269 Ver Texto y 273 Ver Texto, ley 19551). Los establecimientos autorizados a emitir certificados de depsito y warrants, en virtud del art. 22 Ver Texto, ley 9643, gozan de un privilegio especial que les permite satisfacer su crdito con prelacin al tenedor del warrant (1334) .

87. RESPONSABILIDADES. El Cdigo de Comercio establece responsabilidades de diversa naturaleza cuando los empresarios de las barracas y casas de depsito incurran en determinadas conductas ilcitas previstas en sus normas. A saber:

a) Retencin indebida. Los barraqueros y dueos de casa de depsito son responsables frente a los depositarios de la pronta y fiel entrega de los efectos que hubieran recibido, resultando pasibles de sancin penal si habiendo sido intimados judicialmente, mediante los recibos respectivos, no efectuaran la entrega de ellos dentro de las veinticuatro horas (art. 124 Ver Texto, C.Com.). La norma legal concuerda con lo dispuesto en el art. 129 Ver Texto, C.Com., y con el art. 2218 Ver Texto, C.Civ., que otorgan al depositario derecho de retencin hasta el pago de la retribucin que le corresponde o de su depsito (1335) . En consecuencia, slo ser pasible de responsabilidad civil y sancin penal cuando la negativa a la entrega de los efectos no importe el ejercicio declarado del referido derecho de retencin (1336) . En cuanto a la sancin criminal, debemos atenernos al Cdigo Penal -que al respecto predomina sobre el de Comercio (1337) -, cuyo art. 173 Ver Texto, inc. 2, considera que comete delito de defraudacin "el que con perjuicio de otro se negara a restitur o no restituyere a su debido tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depsito...". La pena que establece es de prisin de un mes a seis aos

(arts. 172 Ver Texto y 173, C.Pen.). Slo la jurisdiccin represiva se puede pronunciar sobre si el depositario es o no pasible de la pena referida. En aplicacin de la citada norma penal, se ha decidido que la sola negativa a restitur no constituye delito cuando se presume razonablemente que el depositario no se ha apropiado de los bienes confiados a su custodia, ni ha tenido la intencin de disponer ilcitamente de ellos y funda su negativa en motivos que cree legtimos (1338) . Tambin se ha decidido que el delito del referido inciso no se consuma ni se podra consumar con una intimacin judicial o extrajudicial de restitur, sino que el elemento material del delito reside en la apropiacin de los bienes o efectos que se estaba obligado a devolver en virtud del ttulo (1339) . Conceptuamos, pues, que incurren en error quienes sostienen que el juez de comercio puede detener al depositario y pasarlo, con los antecedentes, a la justicia del crimen (1340) . Lo nico que puede y debe hacer es pasar los antecedentes para la instruccin del sumario y el procesamiento del inculpado.

JURISPRUDENCIA Quienes han recibido con obligacin de restitur y a la vez les asiste el derecho de retener o compensar, no podrn ser considerados defraudadores por el hecho de apropiarse o distraer lo que lcitamente creyeron poder compensar o retener. Para que se pueda considerar el delito como defraudacin, debe resultar claramente la intencin dolosa y el perjuicio de tercero; no basta la mora en la devolucin, si ella ha sido sometida a decisin judicial (Cm. Crim. y Corr., Fallos, 35, 320, cit. por Malagarriga, Trat., II, 423, n. 48).

b) Indemnizacin por daos y perjuicios. Respecto del tema, la ley mercantil fija las siguientes normas: I) Los barraqueros o dueos de casa de depsito responden por los hurtos acaecidos dentro de sus establecimientos, a no ser que fueren cometidos por fuerza mayor, la que se deber justificar inmediatamente despus del suceso, con citacin de los interesados o de quienes los representen (art. 126 Ver Texto, C.Com.). Es necesario poner en evidencia que la terminologa del precepto es, ciertamente, confusa: hurto "cometido por fuerza mayor"; si se refiere al hurto cometido en forma violenta, se tratara en realidad de robo, y no de hurto (arts. 162 Ver Texto y 164 Ver Texto, C.Pen.); si al hurto cometido en ocasin de acontecimientos que importan fuerza mayor (incendio, inundacin, terremoto, etc.), debiera haberse empleado stos o parecidos trminos; si al hurto que no puede preverse o, previsto, no ha podido evitarse, debiera haberse indicado "hurto que por sus circunstancias importa caso de fuerza mayor", pero no "cometido por fuerza mayor". Como la mens legis es responsabilizar al dueo de la casa de depsito por los hurtos cometidos en ella, salvo que evidentemente no se le pueda imputar culpa o negligencia, entendemos que la exencin de responsabilidad tendr lugar en los casos de robo

efectuado con fuerza o violencia que en las condiciones normales de previsin y cuidado no han podido evitarse ni impedirse, y tambin cuando se comete un hurto (sin violencia, por ser tal) aprovechando circunstancias especiales de peligro, confusin y desorden ocasionadas por fuerza mayor, como las ya indicadas, o en circunstancias tales que no hubiera podido preverse, o, previstas, evitarse. La expresin "inmediatamente despus del suceso", no se la debe tomar literalmente y en forma estricta y rigurosa, sino como persiguiendo una inmediacin razonable, la cual en determinadas circunstancias tendr que computarse desde que el dueo de la casa de depsito, sus factores o sus empleados, tuvieron conocimiento del robo o del hurto (1341) . Por tratarse de una norma de orden pblico, cualquier clusula contractual que tienda a dejar sin efecto la responsabilidad que establece carecer de valor (1342) . II) Los empresarios que estamos considerando son igualmente responsables por las malversaciones u omisiones de sus factores, encargados o dependientes, as como por los perjuicios que resulten de su falta de diligencia en el cumplimiento de lo dispuesto por el art. 123, inc. 4 (art. 127 Ver Texto, C.Com.). La citada norma concuerda con el art. 1113 Ver Texto, C.Civ., debiendo considerarse al igual que el art. 126 Ver Texto, C.Com., de orden pblico y, por ende, inderogable por las partes (1343) . III) En todos los casos que los dueos de las casas de depsito fuesen obligados a pagar a las partes faltas de efectos u otros perjuicios, la tasacin se har por peritos arbitradores (art. 128 Ver Texto, C.Com.). Por "peritos arbitradores" se debe entender peritos que pueden proceder con la amplitud y libertad de criterio de los arbitradores (1344) ; constituye un error referirse a rbitros como hacen algunos autores (1345) . Para la designacin de los peritos se aplicarn las disposiciones pertinentes de las respectivas leyes procesales (art. 781 Ver Texto, 1er. prr., C.Proc. C.C.) (1346) . Cuando por la desaparicin de los efectos, y habiendo el depositario omitido entregar el recibo detallado a que se refiere el art. 123 Ver Texto, inc. 3, C.Com., la falta de prueba asertiva sobre la cantidad y valor de las cosas deber ser suplida con una apreciacin ecunime fundada en los elementos de juicio existentes en autos: v.gr., declaraciones, detalles relativos a la individualizacin de las cosas depositadas, tipo, nmero, as como en su presumible procedencia, destino de uso y costo aproximado de reemplazo a la fecha del siniestro (1347) .

JURISPRUDENCIA Si est acreditado que la mercadera -consistente en vidrios finos- estaba protegida por una lona preparada en forma tal que la volva incombustible, estaba colocada en un recinto separado y protegido por un alambrado, y tambin que los bomberos acudieron enseguida de ser llamados y no pudieron evitar el dao, es evidente, entonces, que el

autor del incendio obra con total impunidad, penetrando al local sin llamar la atencin lo cual es muy sospechoso- y pudo aplicar los materiales que aceleraron el proceso destructivo. Frente a esta situacin, las dos hiptesis posibles son desfavorables para la demandada: o bien el incendio fue obra de un empleado suyo, o bien fue causado por terceros que actuaron ante la inexistencia total de vigilancia, falta de cuidado sta que acarrea la responsabilidad de la demandada (Cm. Fed. C.C., ED, 23, 132). La depositaria resulta responsable por las prdidas sufridas por las mercaderas depositadas en sus almacenes, si no prob que no estuviera en la facultad de los encargados del depsito el poder evitar el hurto, ya con fractura o escalamiento (CS, ED, 55, 182). El robo a mano armada puede no ser causa eximente de responsabilidad si se prueba que el depositario no adopt, para evitarlo, el mnimo de precauciones exigidas por las circunstancias (Cm. Civ., E, ED, 72, 473; d., ED, 73, 623). Ante la imposibilidad de aplicar la norma del art. 128 Ver Texto, C.Com., por haber desaparecido los efectos depositados, y frente a la omisin del depositario de cumplir lo preceptuado por el art. 123 Ver Texto, inc. 3, del mismo Cdigo, la falta de prueba asertiva sobre la cantidad y valor de las cosas debe ser suplida con una apreciacin ecunime fundada en los elementos de juicio existentes en autos: declaraciones, detalles relativos a la individualizacin de las cosas depositadas, tipo, nmero, as como su presumible procedencia, destino de uso y costo aproximado de reemplazo a la fecha del siniestro (Cm. Com., B, 30/5/51, cit. por Zavala Rodrguez, I, p. 169). (1305) Conf.: Malagarriga, I, n 265, y Trat., II, 451, n 9. (1306) Conf.: Rivarola, I, n 238. (1307) Conf.: Segovia, I, n 424. (1308) Conf.: Rivarola y Malagarriga, lugs. cits.; Satanowsky, II, n 99; Zavala Rodrguez, I, n 321. (1309) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 442, letra c. (1310) Conf.: Siburu, III, n 603. (1311) Conf.: Obarrio, I, nos. 135 y ss.; Segovia, I, n. 424; Docobo, en Omeba, II, 332, n. 11: Hasta hace unos aos, las barracas cuyo principal rubro eran las lanas trabajaban tres meses al ao (primavera-verano), a partir de la poca de la esquila. Luego, y en razn de la expansin del ganado lanar por diversas zonas del pas, ampliaron su labor a todo el ao. Un grupo de familias que ejerca el comercio de las barracas, se fue trasmitiendo los establecimientos de padres a hijos. Las transacciones, pese a llegar a montos de gran importancia, eran concertadas en forma verbal. La costumbre impuso el sbado como da de pago y de cobro, y las sanciones de orden moral, circulando listas de incumplidores o morosos, con el alcance de una virtual interdiccin. Por estos usos se explica la ausencia de jurisprudencia copiosa sobre el tema, lo cual constituye un curioso ejemplo de normas, hoy abandonadas por otros sectores de la actividad comercial.

(1312) Conf.: Siburu, III, n 604; Malagarriga, I, n 264, y Trat., II, 452; Rivarola, I, nos. 238 y 240; Zavala Rodrguez, I, n 323. (1313) Conf.: Siburu, III, n 603; Zavala Rodrguez, I, n 322; Docobo, en Omeba, II, 332: se excluye al barraquero acopiador por cuenta propia. (1314) V. t. I, 72 y ss. (1315) V. n 88, letra d. (1316) V. n 88. (1317) Conf.: Malagarriga, I, n 264; Rivarola, I, n 240. (1318) Conf.: Obarrio, I, n 299: se recibe la cosa de otro con la obligacin de restiturla en especie. (1319) Conf.: Docobo, en Omeba, II, 333: La comercialidad no depende, como en el acto aislado de depsito, de la calidad de las personas que intervienen, ni de la naturaleza misma del acto. (1320) V. t. I, 97. (1321) V. n 28, letras a y b. (1322) Malagarriga, I, n 264, y Trat., II, 452. (1323) Conf.: Segovia, I, n. 425; Siburu, III, n 607; Rivarola, I, n 240; Zavala Rodrguez, I, 323. (1324) V. nos. 22 y ss. Conf.: Rivarola y Malagarriga, lugs. cits. (1325) Conf.: Siburu, III, n 607. (1326) Conf.: Siburu, lug. cit. (1327) Conf.: Segovia, I, n. 433; Siburu, III, n 610; Halperin, I, 168: en el punto es inaplicable el criterio de Vlez Sarsfield, en la nota al art. 2202 Ver Texto, C.Civ. (1328) As lo entienden Rivarola, I, n 241, y Zavala Rodrguez, n 324. (1329) Conf.: Siburu, III, n 607; Etcheverry, n 230. (1330) V. t. I, 168. (1331) Sobre derecho de retencin, v.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, la prenda y dems privilegios, II, nos. 1367 y ss.; Vzquez, Derecho de retencin, 2 ed., Bs. As., 1962, 116 y ss., y en ED, 4, 585 y 601.

(1332) En la nota a este artculo del Cdigo Civil, Vlez denota que es necesaria la concurrencia de tres condiciones para el ejercicio del derecho de retencin: 1) posesin de la cosa de otro por un tercero; 2) obligacin de parte del propietario respecto del poseedor; 3) conexin entre la cosa retenida y el crdito de quien la retiene. (1333) Conf.: Siburu, III, n 614; Malagarriga, Trat., II, 245. (1334) Ver y ampliar en Fernndez, Tratado de la hipoteca, la prenda y dems privilegios, lug. cit. (1335) V. n 86, letra b. (1336) Conf.: Segovia, I, n. 437; Siburu, III, n 608; Malagarriga, I, n 266, y Trat., II, 453, letra b; Rivarola, I, n 244, in fine. (1337) Conf.: Rivarola, I, n 244. (1338) Cm. Crim., en LL, 11, 292. (1339) Cm. Crim., en LL, 11, 544. (1340) Como lo hacen Siburu, III, n 608, y Malagarriga, I, n 266, y Trat., II, 454. (1341) Comp. con Malagarriga, I, n 269, para quien el art. 126 se refiere a robos, y el dueo de la casa de depsito queda exento de responsabilidad siempre que pruebe que el hecho no se ha debido a descuido o negligencia suya; Siburu, III, n 610; Zavala Rodrguez, I, n 328: como se trata de un contrato de depsito oneroso, la responsabilidad debe ser interpretada con ms rigor que en el caso que establece el art. 2203 Ver Texto, C.Civ. (1342) Conf.: Siburu, lug. cit. (1343) Conf.: Siburu, III, n 611. (1344) V. t. I, 135 y ss. (1345) Siburu, III, n 612; Castillo, II, n 262, letra f; Malagarriga, Trat., II, 457. V.: Zavala Rodrguez, I, 329: simples peritos, como en el caso del art. 179. (1346) V. t. I, 148. (1347) Conf.: Zavala Rodrguez, I, n 330. 88. ALMACENES GENERALES. WARRANTS. LEYES 928 Y 9643.

a) Generalidades. La reglamentacin anticuada y un tanto rudimentaria de los arts. 123 a 131 Ver Texto del Cdigo de Comercio no satisfaca las necesidades econmicas. As lo hace notar

Siburu (1348) , quien se lamenta de que en la Argentina no se hubiera seguido el ejemplo de otros pases, reglamentando los almacenes generales privados en forma de que pudieran emitir certificados de depsito y warrants para movilizar las mercaderas y facilitar los prstamos prendarios sobre ellas, modificando la ley 928 Ver Texto, que slo confera tal facultad a las aduanas y sociedades autorizadas a ese efecto por el Poder Ejecutivo, que deban funcionar en los lugares en que hubiera aduana, ley que fracas principalmente por limitarse a determinados productos, en especial importados, por la complicacin de los procedimientos establecidos y por el elevado monto de los derechos fiscales. La institucin del warrant encuadra en la ms amplia de la prenda, distinguindose de la legislada en los cdigos Civil y de Comercio por los mecanismos adoptados para movilizar el crdito pignoraticio sobre ciertos bienes del comercio y de la industria. Dos son las leyes de warrants en nuestro pas: la 928 Ver Texto, del 5 de setiembre de 1878, que en sus tres primeros artculos se ocupa de los warrants sobre mercaderas depositadas en la aduana, y en el cuarto sobre mercaderas despachadas o frutos del pas, depositados en almacenes fiscales; y la ley 9643 Ver Texto, del 15 de octubre de 1914, que, al modificar a la anterior, la ampla (1349) creando los warrants sobre frutos y productos agrcolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas nacionales, depositados en almacenes generales, del fisco o particulares.

b) Finalidad. El sistema del cual nos ocupamos permite a los industriales y comerciantes la obtencin de crdito sobre los frutos o productos de su explotacin o negocio en forma rpida y eficaz, munindose de un documento de circulacin y efectos cambiarios. El dueo de los bienes puede constitur prenda -de grado inferior a la que otorga la tenencia del warrant- mediante trasferencia a ttulo de garanta del certificado de depsito, no obstante haber endosado el warrant (1350) , pero el derecho de este acreedor pignoraticio en nada puede afectar al tenedor del warrant, pues cobrar sobre el producto de la venta de los bienes depositados, con la preferencia que frente a otros acreedores le otorga la prenda, regida, segn los casos, por los cdigos Civil o de Comercio, pero despus del tenedor del warrant y, a fortiori, de los acreedores preferidos a ste segn la ley especial (1351) . Es necesario dejar aclarado que mientras el certificado de depsito y el warrant estn unidos (1352) , esto es, en manos del depositante de los efectos, que es su tomador o beneficiario, ni el contrato de depsito en el cual ambos reconocen conjuntamente la causa de su libramiento, ni los atributos de la propiedad de los efectos depositados, ni la disponibilidad de stos, se ven alterados, pues el depositante, en cuanto tenedor de los dos ttulos de crdito (1353) , puede retirarlos en cualquier momento o puede enajenarlos, trasmitiendo ambos instrumentos para que el nuevo tenedor los retire (1354) . Claro est que si la operatividad de estos ttulos de crdito se limitara nicamente a ello, slo se habra logrado una de las finalidades de su institucin: la de negociar las mercaderas y efectos depositados, mediante la tradicin de los ttulos representativos de

stas (1355) , prescindiendo de la funcin pignoraticia y de crdito que permiten las disposiciones vigentes (1356) . La ley 3908 , del 9 de agosto de 1900, autoriz a las empresas concesionarias de elevadores de granos en los puertos de la Repblica para expedir warrants con sujecin a la ley 928 Ver Texto, que como ya hemos expresado los limitaba a las aduanas. Entre las empresas que pueden expedir certificados de depsito y warrants se hallan las concesionarias de elevadores de granos, siempre que se inscriban como elevadores de carcter pblico, slo almacenen granos de terceros y cumplan con los requisitos legales (art. 15 , ley 11742), lo que las hace encuadrar en el art. 3 Ver Texto de la ley 9643.

JURISPRUDENCIA La nmina de los derechos reales existentes en nuestro derecho positivo no se agota con los contemplados en el art. 2503 Ver Texto, C.Civ. (con su correlacin con el art. 2614 Ver Texto, Cd. cit.), sino que fuera de ellos, ya en la legislacin civil, como en otras reas jurdicas, existen otros derechos reales, como es el caso -entre otros- de los warrants (Cm. Civ., C, ED, 75, 240).

c) Certificado de depsito y warrant. Requisitos formales. Concepto de cada uno. Los bienes se depositan en almacenes generales (1357) cuya administracin libra y entrega al depositante dos documentos, con textos similares; cada uno debe llevar en su encabezamiento su denominacin, v.gr. "certificado de depsito" y "warrant" (1358) . I. Los requisitos formales que deben contener ambos, son: fecha de expedicin; nombre y domicilio del depositante; designacin del almacn o depsito y firma del administrador; identificacin precisa de los efectos (clase, cantidad, peso, nmero de envases, calidad y estado), su valor aproximado y toda otra indicacin que sirva para identificarlos; trmino por el cual se efecta el depsito y monto del almacenaje (art. 2 Ver Texto, ley 928, y art. 6 Ver Texto, ley 9643). II. El certificado de depsito es un ttulo de crdito representativo de mercaderas (1359) que otorga a su portador legitimado la propiedad de stas (art. 11 Ver Texto, ley 928), sin perjuicio de los derechos prendarios del tenedor del warrant (art. 11 Ver Texto, ley 928); su endoso trasmite la propiedad de las cosas a que se refiere con los gravmenes que tuvieren en caso de haberse negociado el warrant (art. 9 Ver Texto, ley 928, y art. 9 Ver Texto, ley 9643). III. El warrant es un ttulo de crdito cambiario (art. 10 Ver Texto, ley 9643) (1360) que otorga a su portador legitimado un derecho de prenda sobre los efectos depositados e individualizados en su texto esencial (art. 2 Ver Texto, ley 928, y art. 6 Ver Texto, ley 9643); no obstante ser un ttulo nominativo (1361) , es trasmisible mediante endoso; es obligatorio registrar slo el primero de ellos dentro del plazo de 6 das en los registros de la empresa emisora; no es necesario hacer lo propio con los sucesivos (arts. 14 Ver Texto y 15, ley 928, y art. 8 Ver Texto, ley 9643).

d) Naturaleza y trasmisin de los ttulos. Ambos documentos cartulares son emitidos por los establecimientos autorizados, en su condicin de depositarios de los respectivos efectos (art. 1 Ver Texto, ley 928, y arts. 1 Ver Texto y 2, ley 9643), y entregados a sus depositantes o al titular, si es persona distinta (1362) . En su condicin de ttulos de crdito tienen naturaleza de cosa mueble (arts. 2318 Ver Texto y 2319 Ver Texto, C.Civ.) (1363) . A partir de la creacin (o emisin) y entrega de los ttulos (1364) , ellos pueden seguir caminos diferentes, pues por ser esencialmente trasmisibles y por otorgar derechos de distinta naturaleza pueden ser objeto de diversas negociaciones (1365) .

I. Trasmisin del warrant. Se requiere el endoso del beneficiario, el cual debe ser necesariamente nominado o completo y contener los requisitos formales que determina el art. 10 Ver Texto, prr. 1, ley 9643, y, como dijimos, se lo debe inscribir en el registro de la entidad emisora del ttulo (art. 8 Ver Texto, ley 928, y art. 11 Ver Texto, ley 9643). Esta registracin o transfert (1366) del primer endoso que acredita que el warrant ha sido negociado y por qu suma, es el medio de publicidad adoptado por la ley en salvaguarda de los derechos de los terceros. De esta forma, si con posterioridad se negocia el certificado de depsito, el adquirente puede conocer con exactitud los derechos que gravitan sobre los efectos depositados. Con la misma finalidad la ley exige que la negociacin de warrant se anote al dorso del certificado de depsito (art. 11 Ver Texto, ley 9643). Las sucesivas trasmisiones de que pudiera ser objeto este ttulo de crdito, sern registradas "en cuanto fuera posible" (art. 10 Ver Texto, 3er. prr., ley 9643); o sea que no es obligatorio llevar a cabo el transfert. Reiteramos, por ello, que slo es obligatoria la inscripcin de la primera trasmisin en el registro y en el certificado de depsito. Los ulteriores endosos pueden ser en blanco; en tal caso la trasmisin se concreta mediante la simple entrega del warrant, como ttulo al portador. Generalmente las trasmisiones del warrant reconocen como negocio causal un contrato de mutuo (1367) en el cual el prestatario es el endosante y el prestamista es el endosatario, quien queda garantizado en su crdito con el derecho de prenda que le otorga el warrant sobre los efectos depositados y pignorados. Tanto el primer endosante como los endosatarios posteriores que vuelven a trasmitir el warrant endosndolo, quedan constitudos en garantes solidarios del importe del prstamo (arts. 10 Ver Texto y 20 Ver Texto, ley 9643). Es decir que el endoso extendido en el warrant tiene plenos efectos cambiarios respecto del derecho de crdito que l contiene, v.gr., efecto legitimante, efecto traslativo y efecto vinculante (1368) . Por esta razn, en caso de que vendidas las mercaderas pignoradas resultare saldo deudor, el portador del warrant podr reclamar a los endosantes en su condicin de obligados solidarios (art. 20 Ver Texto, ley 9643).

II. Trasmisin del certificado de depsito.

Este ttulo de crdito tambin es trasmisible mediante endoso; para tener validez debe cumplir con las formalidades legales, anlogas a las explicadas respecto del warrant en cuanto a la necesidad de que el primer endoso sea nominado (o completo) y se lo inscriba en el registro del emisor dentro del plazo legal. En su condicin de ttulo representativo de las mercaderas o efectos depositados, la trasmisin del certificado de depsito, mediante las formalidades legales, otorga a su nuevo portador legitimado la propiedad de las cosas a las que se refiere (art. 9 Ver Texto, ley 9643). Asimismo, y aunque no sea lo ms corriente, es necesario sealar que el titular del certificado de depsito -tomador o beneficiario del ltimo endoso- puede, a su vez, constitur prenda sobre los bienes depositados y trasmitir ste, a ttulo de prenda, mediante el correspondiente "endoso en garanta o en prenda" (1369) ; ello, no obstante haber endosado el warrant. En tal caso la preferencia que otorga este endoso en prenda, como ya dijimos, es de grado inferior a la que concede la ley al tenedor legitimado de warrant, pues el derecho del endosatario en prenda del certificado en nada puede afectarlo; tal endosatario en prenda del certificado cobrar sobre el producto de la venta con la preferencia que frente a otros acreedores le otorga el endoso del que es beneficiario, pero despus del tenedor del warrant y, a fortiori, de los acreedores preferidos a ste segn la ley especial. Como derecho accesorio, el titular del certificado de depsito puede pedir, antes de negociar el warrant, que ambos ttulos sean fraccionados en varias partidas, por bultos o lotes separados, otorgndose nuevos certificados, con los respectivos warrants, en sustitucin de los anteriores, que sern anulados. Al poseedor de los dos documentos le queda facilitada con esta operacin la posibilidad de negociar, o de dar en prenda, tambin fracciones singulares del depsito originario (1370) .

e) Relaciones entre ambos ttulos. Existe interdependencia entre trasmisin y presentacin del certificado de depsito y el warrant. A saber: I. En el caso de que el mismo sujeto resulte portador legitimado del certificado de depsito -el cual otorga, como ya dijimos, el derecho de propiedad sobre los efectos depositados- y del warrant -que otorga un derecho de prenda sobre tales efectos-, ya sea que se trate del depositante, quien sera por ello el beneficiario o tomador de ambos ttulos, o de un tercero-endosatario de stos. Tal sujeto tendr derecho a disponer de las mercaderas depositadas para retirarlas, venderlas, o, en fin, darles el destino que requieran sus necesidades (arts. 3 Ver Texto y 9 Ver Texto, ley 928, y art. 13 Ver Texto, ley 9643). En este supuesto hay que tener presente que la naturaleza de ttulo de crdito de ambos documentos -los cuales tienen carcter necesario y aptitud de ttulos de presentacinimporta el efecto, ya destacado, de que la entrega de las mercaderas no se hara con eficacia liberatoria para la empresa depositaria, a quien no fuera el poseedor y presentante de ambos documentos, aunque se trate del depositante de los efectos (1371) .

II. En el caso de negociacin del warrant la ley determina la publicidad de tal operacin exigiendo que se anote la trasmisin de dicho ttulo en el registro del emisor (art. 4 Ver Texto, ley 928, y art. 8 Ver Texto, ley 9643) y completndola con la intestacin de esa trasferencia al dorso del certificado de depsito. A tales efectos se debe consignar: fecha del acto, nombre y domicilio del acreedor prendario, la suma por la cual se prenda, plazo e intereses de la obligacin contrada (art. 2 Ver Texto, ley 928) y lugar del pago (art. 11 Ver Texto, ley 9643). El art. 13 Ver Texto de la ley 9643 prev que una vez anotada la trasmisin del warrant, en oportunidad de su presentacin simultnea con el certificado de depsito, dicho warrant deber tener asentada la constancia de su cancelacin, dado que por su condicin de ttulo de crdito contiene un derecho literal y es de carcter necesario (1372) . III. A su vez, el art. 23 Ver Texto de la ley 928 prev el supuesto de que el depositante negocie, conjunta o separadamente, el certificado de depsito y el warrant. En el caso de que este ltimo, a su vencimiento, estuviera nuevamente en su poder -ya sea porque lo negoci y luego volvi a recuperarlo mediante un endoso de retorno (1373) , ya porque no lleg a negociarlo nunca- podr solicitar la venta de las mercaderas o efectos depositados, pues, si bien son de propiedad del actual portador legitimado del certificado de depsito, reconocen un derecho de crdito garantizado con prenda en favor del actual portador legitimado del warrant, quien, por hiptesis, hemos dicho, es el depositante y, por ende, el primitivo tomador de ambos ttulos. IV. Por ltimo, el portador legitimado de certificado de depsito -quien por ello es propietario de los efectos depositados-, en el caso de que antes del vencimiento del prstamo contrado al negociar el warrant quiera pagar su importe y no pueda ubicar al tenedor de ste, tiene la posibilidad de consignarlo judicialmente (1374) , para desinteresarlo (art. 16 Ver Texto, ley 928, y art. 15 Ver Texto, ley 9643). A tales efectos deber depositar la totalidad (1375) del capital e intereses compensatorios pactados, sin descuento alguno de stos por el pago anticipado; ello es as porque la facultad conferida al deudor no significa autorizarlo a dar por vencido el contrato de prstamo en cualquier momento, pagando slo el capital y los intereses devengados hasta entonces, obligando as al acreedor a aceptar un pago anticipado y con prdida de los intereses posteriores hasta el vencimiento del plazo. La ley autoriza la cancelacin anticipada del gravamen con la sola finalidad de liberar los bienes pignorados antes del vencimiento, pero siempre que el deudor consigne judicialmente la suma suficiente para extinguir la obligacin garantizada, conforme a las normas del derecho comn, que el art. 15 Ver Texto, ley 9643, no deroga; esta norma, determina que el acreedor tendr derecho a exigir a su vencimiento la entrega del valor consignado, y, lgicamente, si tal entrega se efecta al vencer la obligacin, sta debe comprender los intereses hasta esa fecha (1376) . A esos efectos el portador legitimado del warrant, en su condicin de acreedor pignoraticio de la suma consignada, deber presentar y entregar su ttulo, el cual resulta as necesario en virtud de su naturaleza de ttulo de crdito con aptitud constitutiva y dispositiva.

f) Derechos del acreedor.

I. Derecho de retencin. Este derecho, que el tenedor del warrant tiene como cualquier acreedor pignoraticio, lo ejerce por intermedio de la empresa emisora, la cual no puede entregar los efectos sin que se le presente el certificado de depsito y el warrant, o, en su defecto, la orden judicial, que slo se puede expedir previa consignacin judicial del importe del warrant (art. 13 Ver Texto, ley 9643, y art. 37 Ver Texto, ley 928).

II. Examen de los efectos. Los adquirentes de un certificado de depsito o los tenedores del warrant tienen derecho a examinar los efectos depositados y detallados en dichos documentos, y pueden retirar sus muestras si se prestan a ello por su naturaleza (Part. 12 Ver Texto, ley 9643).

III. Realizacin de los bienes. Al vencimiento de la obligacin documentada en el warrant, en tanto ttulo de crdito cambiario, si ella no es atendida por los sujetos obligados al pago -v.gr., todos los sujetos firmantes-endosantes de aqul (arts. 10 Ver Texto y 20 Ver Texto, ley 9643)- se debe levantar protesto por falta de pago, en forma anloga a las letras de cambio (arts. 18 Ver Texto y 25 Ver Texto, ley 928) (1377) . De persistir la insatisfaccin del crdito pignoraticio, el portador legitimado del warrant puede solicitar el remate de los bienes prendados al administrador del depsito donde stos estn (art. 19 Ver Texto, ley 928, y arts. 16 Ver Texto y 17, ley 9643).

IV. Distribucin del producido. Sobrante. Saldo insatisfecho. Realizada la subasta se observar el siguiente orden de prelacin en la distribucin de los fondos obtenidos: A) En los warrants aduaneros. - El administrador atender los derechos de almacenaje y eslingaje, y los sellados correspondientes (arts. 37 Ver Texto y 38, ley 928), y proceder a retener los impuestos y derechos aduaneros que las mercaderas vendidas adeuden (art. 22 Ver Texto, ley 928), consignando el remanente a la orden del juez competente, quien ser el encargado de efectivizar los gastos y honorarios del martillero. El juez ordenar pagar el crdito del portador legitimado del warrant, y el remanente, si existiera, quedar a disposicin del portador legitimado del certificado de depsito (art. 22 Ver Texto, ley 928). B) En los warrants de los almacenes generales. - Una vez realizada la subasta el administrador del depsito o almacn general, en caso de que no haya oposicin, proceder directamente a la distribucin sin intervencin judicial, observando el siguiente orden de prelacin: primero atender los derechos de crdito del depsito especial, las comisiones, los gastos de la venta y el impuesto del 4% del valor de los efectos subastados (arts. 22 Ver Texto y 25 Ver Texto, ley 9643); luego, el crdito del

tenedor del warrant, y si resultare remanente le corresponder al portador legitimado del certificado de depsito. En el caso de que haya oposicin el administrador deber efectuar la consignacin judicial de la suma obtenida en el remate, y el juez a cuya orden se deposite dispondr su distribucin observando el orden de prelacin expresado en el prrafo anterior. En ambas clases de warrants el derecho preferente de sus portadores legitimados se extiende al importe del seguro de los bienes afectados (arts. 24 Ver Texto y 26 Ver Texto, ley 928, y arts. 16 Ver Texto y 22 Ver Texto, ley 9643), seguro que es obligatorio contratar para que se pueda expedir certificados de depsito y warrants (arts. 5 Ver Texto y 7 Ver Texto, inc. 1, ley 9643). En el caso de que resulte saldo deudor del crdito privilegiado que otorga el warrant en sus dos clases, tal crdito pasa a la categora de quirografario o comn, y puede ser reclamado por va ejecutiva contra cada uno de los endosantes del warrant, quienes responden solidariamente ante el portador legitimado de ese ttulo de crdito. Este sujeto deber efectuar las correspondientes demandas partiendo del primer endosante y siguiendo el orden de los endosos (1378) . Para la procedencia de esta accin ejecutiva el portador legitimado del warrant deber haber cumplido previamente con la carga sustancial, impuesta por la ley, de levantar protesto por falta de pago, en tiempo y forma til (art. 18 Ver Texto, ley 928), y haber solicitado, dentro de los quince das posteriores al protesto, la venta de las mercaderas prendadas. En caso contrario se producir la caducidad de la accin ejecutiva para el cobro del saldo deudor resultante de la distribucin de los fondos obtenidos con la venta de los bienes prendados.

g) Productos de la industria vitivincola. Rgimen especial. La garanta pignoraticia que acompaa al warrant adquiere carcter de hipoteca mobiliaria o prenda sin desplazamiento cuando se trata de productos de la industria vitivincola, pues en tal caso el bodeguero deudor puede continuar tenindolos en su establecimiento, en carcter de depositario, previa autorizacin del Poder Ejecutivo y siempre que aqul rena las condiciones establecidas por el art. 2 Ver Texto de la ley 9643. Los certificados y warrants los expide el mismo deudor, pero para ser negociables deben previamente ser autorizados por la direccin de impuestos internos de la Nacin, del distrito correspondiente (art. 32 Ver Texto, 1er. prr., ley 9643). Para individualizar el producto afectado, la ltima parte del artculo citado dispone que sus anlisis formarn parte integrante de dichos documentos.

NDICE BIBLIOGRFICO (1379) Actas del Primer Congreso Nacional de Derecho Comercial de 1940, Buenos Aires, 1943. ALAUZET, I.: Commentaire du Code de Commerce, 3 ed., Pars, 1879.

ALCORTA, A.: Fuentes y concordancias del Cdigo de Comercio, Buenos Aires, 1887. ALSINA, H.: Tratado terico-prctico de procedimiento civil y comercial, Buenos Aires, 1957. ANAYA, J., y PODETTI, H.: Cdigo de Comercio y leyes complementarias, comentados y concordados, Omeba, Buenos Aires, 1965 (1380) . ARAGONESES, P.: Tcnica procesal, Madrid, 1958. ARUZ CASTEX, M.: Derecho civil. Parte general, Buenos Aires, 1974. ASCARELLI, T.: Lezioni di diritto commerciale. Introduzione, 2 ed., Miln, 1955. - Iniciacin al estudio del derecho mercantil, Barcelona, 1964. - Introduccin al derecho comercial, Buenos Aires, 1947. AULETTA, G.: Elementi di diritto commerciale, Miln, 1953. AVILS CUCURELLA, G., y POU DE AVILS, P.: Derecho mercantil, Barcelona, 1959. BAEZA, G.: De decima tutori, en Opera omnia, Madrid, 1592. BDARRIDE, J.: Commentaire du Code de Commerce, Pars, 31 tomos (1381) . BERGEL, S.: Reformas al Cdigo de Comercio, Buenos Aires, 1965. BESTA, G.: Le obbligazioni nella storia del diritto italiano, Padua, 1937. BEVILAQUA, A.: Codigo commercial brasileiro annotado. Leis subsequentes, 3 ed., Ro de Janeiro, 1935. BLANCO CONSTANS, F.: Estudios elementales de derecho mercantil, 4 ed., Madrid, 1936-1950. BOISSONNADE, J.: Colbert ou le triomphe de lestatisme, Pars, 1932. BOISTEL, A.: Cours de droit commercial, 4 ed., Pars, 1890. BOLAFFIO, L.: Derecho comercial. Parte general, Buenos Aires, 1947. BONELLI, G.: Del fallimento, Miln, 1928. BONFANTE, P.: Instituciones de derecho romano, Madrid, 1929. BONNIER, E.: Tratado terico y prctico de las pruebas en el derecho civil, Madrid, 1941.

BORDA, G.: Tratado de derecho civil argentino. Parte general, Buenos Aires, 1970. - Tratado de derecho civil argentino. Familia, Buenos Aires, 1969. BRAVARD-VEYRIRES, M.: Trait de droit commercial, anotado por Ch. Demangeat, 2 ed., Pars, 1888-1892. BUCHKA, E.: Die Lehre von der Stellvertretung bei Eingehung von Vertragen, Rostock, 1852. CABANELLAS, G.: Tratado de derecho laboral, Buenos Aires, 1949. CMARA, H.: El concurso preventivo y la quiebra, Buenos Aires, 1961. - Prenda con registro o hipoteca mobiliaria, Buenos Aires, 1961. CARNELUTTI, F.: Sistema de derecho procesal civil, Buenos Aires, 1944. CARVALHO DE MENDONA, J. X.: Tratado de direito commercial brasileiro, 2 ed., Ro de Janeiro, 1933-1935; 6 ed., Ro de Janeiro-San Pablo, 1957. CASANOVA, M.: Le imprese commerciali, Turn, 1955. CASTAGNOLA, P.: Codice di Commercio: testo, fonte, commentari e giurisprudenza, Turn, 1883. CASTILLO, R. S.: Curso de derecho comercial, Buenos Aires, 1939-1942. - La quiebra en el derecho argentino, Buenos Aires, 1940. CAZEAUX, P., y TRIGO REPRESAS, F.: Derecho de las obligaciones, La Plata, 1968. CLARISSE, P.: De la reprsentation: son rle dans la cration des obligations, Pars, 1949. COROMINAS, J.: Diccionario crtico etimolgico de la lengua castellana, Madrid, 1954. COSACK, C.: Trait de droit commercial, trad. francesa, Pars, 1904-1907; trad. castellana, Madrid, 1935. COUSI y MARION: Les intermdiaires du commerce, Pars, 1963. CRESPI, J.: Sociedad conyugal, en Examen crtico de la reforma del Cdigo Civil, La Plata, 1969. CURTI, A.: Manual de derecho mercantil ingls, Madrid, 1931. CUSOMANO, G.: Historia de los bancos de Sicilia, Bolonia, 1884.

DANZ, E.: La interpretacin de los negocios jurdicos, Madrid, 1931. DE GREGORIO, A.: Los balances de las sociedades annimas, Buenos Aires, 1960. DELAMARRE, M., y LE POITVIN, M.: Trait thorique et pratique de droit commercial, Pars, 1861. DEVIS ECHANDA, H.: Teora general de la prueba judicial, Buenos Aires, 1974. DAZ, C. A.: Instituciones de derecho procesal, Buenos Aires, 1972. DIEZ PICAZO, L.: La representacin en el derecho privado, Madrid, 1979. ECHEVARRI, M.: Comentario al Cdigo de Comercio, Valladolid, 1933. ENDEMANN, G.: Das deutsche Handelsrecht systematich dargestellt, Heidelberg, 1875. ESCARRA, J. y E., y RAULT, J.: Trait thorique et pratique de droit commercial, Pars, 1950-1955. ETCHEVERRY, R.: Manual de derecho comercial. Parte general, Buenos Aires, 1977. - Sociedades irregulares y de hecho, Buenos Aires, 1981. FERNNDEZ, R. L.: Cdigo de Comercio comentado, 3 ed., Buenos Aires, 1970. - Tratado terico-prctico de la quiebra. Fundamentos de la quiebra, Buenos Aires, 1937. - La cesacin de pagos en el derecho argentino y universal, Buenos Aires, 1941. - Tratado terico-prctico de la hipoteca, la prenda y dems privilegios, Buenos Aires, 1941. - Cdigo de procedimiento civil comentado, 2 ed., Buenos Aires, 1948. - Derecho procesal civil, Buenos Aires, 1955. FERRARA (h.), F.: Empresarios y sociedades, Madrid, sin fecha. FERRARI, G.: Gestione daffare altrui; rappresentanza, Miln, 1963. FERREIRA, W.: Tratado de direito commercial, San Pablo, 1960-1963. FERRI, G.: Manuale di diritto commerciale, Turn, 1957. FONTANARROSA, R.: Derecho comercial argentino. Parte general, 3 ed., Buenos Aires, 1969.

FORMIGGIANI, A.: Il contratto di agenzie, Turn, 1958. FRANCHI, L., y PAGANI, C.: Del commercio in generale, en Commentario al Codice di Commercio, Vallardi, sin fecha. GARCA MARTNEZ, F.: El concordato y la quiebra, Buenos Aires, 1940. GARCA MARTNEZ, F., R. y J. A.: El contrato de trabajo, Buenos Aires, 1945. - Rgimen jurdico de los viajantes de comercio, Buenos Aires, 1958-1959. GARO, F.: Derecho comercial. Parte general, Buenos Aires, 1955. - Sociedades comerciales. Parte general, Buenos Aires, 1949. GARRIGUES, J.: Curso de derecho mercantil, Madrid, 1976. - Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1947-1949. GARRONE, J.: Manual de derecho comercial, Buenos Aires, 1978. GAY DE MONTELL, R.: Cdigo de Comercio espaol comentado, Barcelona, 1936; 2 ed., Barcelona, 1948. GIERKE, J. von: Derecho comercial y de la navegacin, Buenos Aires, 1957. GIRARD, P. F.: Manuel lmentaire de droit romain, Pars, 1918. GOLDSCHMIDT, L.: System des Handelsrechts, 4 ed., Berln, 1892. - Storia universale del diritto commerciale, Turn, 1913. GMEZ LEO, O. R.: Instituciones de derecho cambiario. Ttulos de crdito. Buenos Aires, 1982. - La letra de cambio y el pagar, en la doctrina y la jurisprudencia, Buenos Aires, 1980. - Lecciones de derecho privado, La Plata, 1975. GRAZIANI, A.: La rappresentanza senza procura, Npoles, 1953. GRECO, P.: Il contratto di lavoro, Turn, 1939. GUYNOT, J.: Curso de derecho comercial, Buenos Aires, 1975. HALPERIN, I.: Curso de derecho comercial, Buenos Aires, 1972-1979. - Sociedades de responsabilidad limitada, Buenos Aires, 1972.

- Sociedades annimas, Buenos Aires, 1975. HAMEL, J., y LAGARDE, E.: Trait de droit commercial, Pars, 1954. HEINSHEIMER, K.: Derecho mercantil, 3 ed., trad. espaola, Barcelona, 1933. HEDEMANN, J.: Las presunciones en el derecho, Madrid, 1931. HUPKA, J.: La representacin voluntaria en los negocios jurdicos, Madrid, 1930. JOFR, T.: Manual de procedimiento (civil y penal), Buenos Aires, 1919-1923. KROTOSCHIN, E.: Instituciones de derecho del trabajo, Buenos Aires, 1968. LACOUR, L., y BOUTERON, J.: Prcis de droit commercial, 2 ed., Pars, 1921; 3 ed., Pars, 1925; 9 ed., Pars, 1950. LANGLE Y RUBIO, S.: Manual de derecho mercantil espaol, Barcelona, 1950-1954. LATTES, A.: Il diritto commerciale nella legislazione statutaria delle citt italiane, Miln, 1884. LESSONA, C.: Teora general de la prueba, Madrid, 1929. LEVENE, R.: Historia del derecho argentino, Buenos Aires, 1949. LINARES BRETN, S.: Operaciones de bolsa, Buenos Aires, 1980. LORDI, L.: Istituzioni di diritto commerciale, Padua, 1943. LYON-CAEN, Ch., y RENAULT, L.: Trait de droit commercial, 5 ed. con la colaboracin de A. Amiaud, Pars, 1921-1936. LLAMBAS, J. J.: Efectos de la nulidad y la anulacin de los actos jurdicos, Buenos Aires, 1949. MALAGARRIGA, C. C.: Cdigo de Comercio comentado, Buenos Aires, 1927-1934. - Tratado elemental de derecho comercial, 3 ed., Buenos Aires, 1963. MANTILLA MOLINA, R.: Derecho mercantil. Introduccin y conceptos fundamentales. Sociedades, Mjico, 1953; 3 ed., Mjico, 1956. MARTI DE EIXALA, R.: Instituciones de derecho mercantil de Espaa, Barcelona, 1911. MARTN Y HERRERA, F.: La convocacin de acreedores y la quiebra en el derecho argentino, 1 parte, 2 ed., Buenos Aires, 1924; 2 parte, 1 ed., Buenos Aires, 1923. MASNATTA, H.: El factor de comercio, Buenos Aires, 1961.

MASS, M. G.: Le droit commercial dans ses rapports avec le droit de gens et le droit civil, 3 ed., Pars, 1874. MATTIROLO, L.: Trattato di diritto giudiziario civile, 5 ed., Turn, 1902-1905. MNDEZ, H. P.: La subasta en el mundo greco-romano, Buenos Aires, 1960. MESSINEO, F.: Manual de derecho civil y comercial, Buenos Aires, 1971. - Valore giuridico del bilancio di societ per azioni e delle registrazioni nei libri sociali, en Studi di diritto delle societ, Miln, 1949. MEZZERA LVAREZ, R.: Curso de derecho comercial, 3 ed., Montevideo, 1957. MIRANDA VALVERDE, T. de: Fora probante dos libros mercantis, Ro de Janeiro, 1960. MORELLO, A. M.: El boleto de compraventa inmobiliaria, La Plata, 1975. MORELLO, A. M.; PASSI LANZA, J. C.; SOSA, G. L.; y BERIZONCE, R.: Cdigos procesales en lo civil y comercial de la provincia de Buenos Aires y de la Nacin, comentados y concordados, La Plata, 1969-1979. MOSSA, L.: Trattato del nuovo diritto commerciale, secondo il codice civile di 1942, Miln, 1942. NAMUR, P.: Le Code de Commerce belge, revis, Bruselas, 1876-7. NAVARRINI, U.: Trattato teorico-pratico di diritto commerciale, Turn, 1920. - Diritto commerciale (trattato elementare), 4 ed., Turn, 1935. OBARRIO, M.: Curso de derecho comercial, Buenos Aires, 1898-1902. - Cdigo de Comercio argentino, concordado y comentado, Buenos Aires, 1877-1882. ORIONE, F.: Trasferencia de fondos de comercio, La Plata, 1963. PEZ, J.: Trasmisin de establecimientos comerciales e industriales, Buenos Aires, 1944. PALACIO, L. E.: Manual de derecho procesal civil, Buenos Aires, 1968. PAVONE LA ROSA, F.: Il registro della impresa, Miln, 1954. PERCEROU, J.: Des faillites et banqueroutes et des liquidations judiciaires, 2 ed., Pars, 1935-1937 (1382) .

PEREIRA FORJAZ DE SAMPAIO PIMENTEL, D.: Anotaes ao Codigo de Comercio portugues, Coimbra, 1866. PEROZZI, S.: Istituzioni del diritto romano, Roma, 1928. PETIT, E.: Tratado elemental de derecho romano, Buenos Aires, 1980. PIPIA, U.: Trattato di diritto commerciale, Turn, 1913-1917. PLANIOL, M., y RIPERT, G.: Trait pratique de droit civil franais, Pars, 1925-1934. PODETTI, J. R.: Tratado de las ejecuciones, Buenos Aires, 1972. POLO DIEZ, A.: Leyes mercantiles y econmicas, Madrid, 1956. PUGLIATTI, S.: Studi sulla rappresentanza, Miln, 1965. RAMELLA, A.: Del contrato de cuenta corriente. Del mandato comercial. De la comisin, Buenos Aires, 1951. RAMREZ GRONDA, J. D.: El contrato de trabajo, Buenos Aires, 1945. REHME, P.: Historia universal del derecho mercantil, Madrid, 1941. RIPERT, G.: Tratado elemental de derecho comercial, Buenos Aires, 1954. RIVAROLA, M.: Tratado de derecho comercial argentino, Buenos Aires, 1940. ROCCO, A.: Principios de derecho comercial, Madrid, 1931. RODRGUEZ SASTRE, A.: Operaciones de bolsa, Madrid, 1957. RODRGUEZ Y RODRGUEZ, J.: Curso de derecho mercantil, Mjico, 1960. ROMANO, Santi: Fragmentos de un diccionario jurdico, Buenos Aires, 1964. ROMERO, J.: Curso de derecho comercial, Buenos Aires, 1983. RUIZ Y RUIZ, R.: La compraventa de valores mobiliarios, Madrid, 1944. RUPRECHT, A.: Viajantes de comercio (ley 14456, anotada y comentada), Buenos Aires, 1960. RUTA, G.: Lineamenti di legislazione bancaria, Roma, 1965. RYN, J. van: Principes de droit commercial, Bruselas, 1954. SALANDRA, V.: Manuale di diritto commerciale, Bolonia, 1946. SATANOWSKY, M.: Tratado de derecho comercial, Buenos Aires, 1957.

- Estudios de derecho comercial, Buenos Aires, 1950. SAVIGNY, F. C.: Sistema de derecho romano actual, Madrid, 1878. SEARA, J. P.: Trasferencias de fondo de comercio, Buenos Aires, 1965. SEGOVIA, L.: Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio, Buenos Aires, 1892. SIBURU, J. B.: Comentario del Cdigo de Comercio argentino, Buenos Aires, 19091912. SIRVN, A.: Registro pblico de comercio, Buenos Aires, 1975. SOHM, R.: Historia e instituciones de derecho privado romano, Madrid, s/fecha. SOL CAIZARES, F.: Tratado de derecho comercial comparado, Barcelona, 1963. SPOTA, A. G.: Tratado de derecho civil, Buenos Aires, 1957-1965. - Instituciones de derecho civil. Contratos, Buenos Aires, 1981-1984. SRAFFA, A.: Del mandato commerciale e della commissione, en Commentario al Codice di Commercio, Miln, 1933. STAUB, A.: Kommentar zum Handelsgesetzbuch, Berln-Leipzig, 1921. STRATTA, O.: Encuesta acerca de la legislacin sobre martilleros, Rosario, 1954. THALLER, E.: Trait lmentaire de droit commercial, 8 ed., por J. Percerou, Pars, 1931. TRIDENTE, N.: Le vendite di merci allasta, Bari, 1938. URA, R.: Derecho mercantil, 11 ed., Madrid, 1976. VARANGOT, C.: Derecho comercial. Parte general, Buenos Aires, 1955. VZQUEZ, A.: Derecho de retencin, Buenos Aires, 1962. VICENTE Y GELLA, A.: Curso de derecho mercantil comparado, Zaragoza, 1944. VIDARI, E.: Corso di diritto commerciale, 5 ed., Miln, 1901-1906. VILLEGAS, C.: Viajantes de comercio y trabajadores asimilados, Buenos Aires, 1973. VITERBO, C.: Naturaleza de los libros de comercio, en Ensayos de derecho comercial y econmico, Buenos Aires, 1948.

VIVANTE, C.: Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1932-1936. VOLDERNODORFF, G.: Manuale di diritto commerciale, Npoles, 1897. WAHL, A.: Prcis thorique et pratique de droit commercial, Pars, 1922. WILLIAMS, J.: Ttulos de crdito, Buenos Aires, 1981. WINDSCHEID, B.: Diritto delle pandette, Turn, 1902 (trad. de C. Fadda y P. Bensa). ZALDVAR, E.; MANVIL, R.; RAGAZZI, G.; y ROVIRA, A.: Cuadernos de derecho societario, Buenos Aires, 1973-1978. ZAVALA RODRGUEZ, C. J.: Cdigo de Comercio y leyes complementarias. Comentados y concordados, Buenos Aires, 1964-1981. (1348) Siburu, III, n 603. (1349) Conf.: Zavala Rodrguez, III, 289; Rivarola, IV, 201. Contra: Cmara, Prenda con registro o hipoteca mobiliaria, Bs. As., 1964, y Castillo, III, 106, quienes consideran que es derogatoria de la anterior. (1350) Conf.: Lyon-Caen y Renault, III, nos. 387 y 388; Lacour y Bouteron, I, n 807; Wahl, n 1342. (1351) Conf.: Wahl, lug. cit.; Planiol y Ripert, XII, n 137. (1352) Conf.: Messineo, V, 283, quien se refiere a estos ttulos as: "Son llamados en su conjunto "ttulos de depsito" como alusin a la circunstancia de que presuponen necesariamente una relacin preexistente de depsito y se insertan en ella, aun permaneciendo, despus, independiente de la misma, cuando menos en lo que se refiere a algunos aspectos". (1353) Ver y ampliar en Gmez Leo, Instituciones, I, 316 y ss. (1354) Conf.: Rivarola, IV, 204. (1355) Conf.: Messineo, V, 283; Satanowsky, II, 184. (1356) Conf.: Zavala Rodrguez, III, 185: en ello radica la principal diferencia con la situacin de las empresas de depsito -reguladas por los arts. 123 a 131 Ver Texto, C.Com.-, que tienen slo una funcin de almacenamiento con destino a la negociacin inmediata (art. 123 Ver Texto, inc. 5, C.Com.). (1357) Depsitos de aduana, para las mercaderas de importacin (art. 1 Ver Texto, ley 928); almacenes generales del fisco o particulares debidamente autorizados por el Poder Ejecutivo, siempre que cumplan con los requisitos establecidos por el art. 2 (art. 1 Ver Texto, ley 9643). Las empresas emisoras de los warrants que quieran descontar o negociar con esta clase de papeles, slo pueden hacerlo con autorizacin del Poder Ejecutivo, y en las

condiciones que l fijare (art. 3 Ver Texto, ley 9643) y les est absolutamente prohibido efectuar operaciones de compraventa de frutos o productos de la misma naturaleza que aquellos a que se refieren los certificados o warrants que emiten, so pena del retiro de la autorizacin (art. 3 Ver Texto, prrs. 1 y 2, ley 9643). A estas empresas se las considera comerciantes por disposicin expresa del art. 31 Ver Texto de la ley 9643, y estn obligadas a llevar los libros exigidos por la ley. Entre las obligaciones que les impone la ley figura la de asegurar los efectos recibidos en depsito (art. 5). (1358) En Italia se denomina al primero "fe de depsito" o "resguardo" (art. 1790, C.Civ.), y al segundo "nota de prenda" (art. 1791) (conf.: Messineo, V, 283). En Espaa se los denomina "resguardo" y "resguardo de garanta o warrants" (conf.: Ura, 620; comp. con Zavala Rodrguez, III, 183, quien padece de error al mencionar como "matriz" al primero, dado que tal designacin se la reserva para el documento que queda en poder de la empresa depositaria). (1359) Conf.: Messineo, V, 283. (1360) Conf.: Messineo, V, 287. (1361) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 152 y 319. (1362) Conf.: Messineo, V, 284. (1363) Conf.: Rivarola, IV, 205. (1364) Messineo, lug. cit.: La emisin de que tratamos no constituye todava circulacin de los ttulos; la circulacin comienza, propiamente, cuando el depositante (o titular) se despoja de ellos mediante el endoso y la entrega a otro sujeto. (1365) Conf.: Messineo, V, 286: El endoso de los ttulos a personas diversas, determinando dos circulaciones separadas, da origen a dos derechos en parte concurrentes: uno (personal) a la entrega de las mercaderas y el otro (real) de prenda sobre ellas. (1366) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 158. (1367) Conf.: Messineo, V, 286. (1368) V.: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, II, n 42. (1369) V.: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, II, n 43.4. (1370) Conf.: Messineo, V, 285. (1371) Conf.: Messineo, V, 285, letra f. (1372) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 105 y 110. (1373) V.: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, II, n 41, letra a.

(1374) La consignacin se debe efectuar judicialmente, por as disponerlo el art. 15 Ver Texto, ley 9643, a diferencia de lo que ocurre con las leyes de otros pases que autorizan a hacerla en la administracin del almacn general, responsabilizndola por ella (Francia: art. 6 de la ley del 8 de mayo de 1858; Italia: art. 470 del Cd. Com. de 1882), o bien en manos de funcionarios especiales (Blgica: arts. 10 y 11, Cd. Com.). (1375) Dado que el art. 15 Ver Texto, ley 9643, permite el pago anticipado de la totalidad de las deudas con sus accesorios, como regla excepcional debe ser interpretado restrictivamente, por lo que se ha de entender que el deudor no puede efectuar una consignacin parcial para obtener una liberacin parcial, temperamento que expresamente aceptan algunas leyes extranjeras (Italia: art. 470, C. Com. 1882; siempre que se trate de mercaderas homogneas). Conf.: Malagarriga, V, n 381; contra: LyonCaen y Renault, III, 402. (1376) Conf.: Malagarriga, V, n 377. (1377) Conf.: Messineo, V, 288: Sin embargo, el endosante que pague espontneamente al poseedor del ttulo queda subrogado en los derechos de este ltimo, o sea, en el crdito garantizado por el ttulo y, por tanto, en el derecho de hacer vender las mercaderas depositadas, para satisfacerse sobre el producto. (1378) Es decir que a diferencia de lo que ocurre con los papeles de comercio (art. 51 Ver Texto, decr.-ley 5965/63, y art. 40 , decr.-ley 4776/63) no tiene el ius electioni (ver y ampliar: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, III, n 75). (1379) Inclumos slo los libros citados, no as los estudios publicados en revistas, folletos, enciclopedias o digestos jurdicos. (1380) Esta obra es citada con el nombre del autor colaborador de la parte correspondiente, con el agregado: Omeba. (1381) Los distintos tratados que integran este comentario los citamos por su ttulo particular: Des achats et ventes, Des commerants, Des faillites, etc. (1382) Este tratado corresponde a la coleccin Thaller, razn por la cual se lo suele citar como Thaller-Percerou; nosotros lo citamos solamente por Percerou.