Revista da Faculdade de Direito da Universidade Nova Fase - 1962. Belo Horizonte.

Federal de Minas Gerais.

I I VI') rA DA FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL

DE MINAS GERAIS

(Fundada em 1894)
I' II VI I 10 Conselheiro Afonso Pena no lanamento da Revista da Faculdade de Direito:

Ttulos anteriores: Revista da Faculdade Livre de Direito do Estado de Minas Gerais, 1894 - 1928; Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, 1929 - 1948; Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, 1949 - 1961; Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais - Nova Fase, 1962. Periodicidade: semestral de Direito da UFMG CDU - 34 (05) CDU - 340-05
PEDE-SE PIDEJE MAN WE PERMUTA CANJE

I /11 , (III/do a publicao de sua Revista, vem a Faculdade Livre de Cincias Jurdicas e li' '~I (In capital do Estado de Minas Gerais contribuir com o seu modesto auxlio para o iutio do Direito, pedra angular sobre que repousam as sociedades humanas.

REITOR DA UFMG Prof Dr. Ronaldo Tadu Pena

1 - Direito - Peridicos - Faculdade

VICE-REITORA DA UFMG Prot". Ora. Heloisa Maria Murgel Starling VICE-DIRETOR NO EXERCCIO DA DIRETORIA Prof Dr. Manoel Galdino da Paixo Jnior COORDENAO Prof Dr. Washington Peluso Albino de Souza

BITTET UM AUSTAUSCH ASK FOR EXCHANGE L'CHANGE LO SCAMBIO

Prot".

DIRETORA ADJUNTA Ora. Maria Helena Damasceno e Silva Megale

ON DEMANDE SI RIQUIERE

Prot".
R$ 30,00
PODERO SER PEDIDOS NO

SECRETRIA Ora. Adriana Campos Silva

VALOR,

NESTA DATA, POR UNIDADE

ASSESSORA EDITORIAL Rosali Ramos Diniz ASSISTENTES EDITORIAIS de Direito da UFMG

Os

NMEROS

ATRASADOS

DA REVISTA

DA FACULDADE ABAIXO:

ENDEREO

Louise Menegaz Barros - Aluna da Faculdade

FACULDADE DE DIREITO DA UFMG Revista da Faculdade Av. Joo Pinheiro, 100 - 15 andar - salas 1507 /1508 CEP 30130 - 180 - Belo Horizonte - MG - Brasil Tel.: (31) 3217-4651 revista@direito.ufmg.br As opinies emitidas em artigos ou notas assinadas dos respectivos autores. Printed in Brazil ISSN 0304-2340 so da responsabilidade

Maria Isabel Amato Felippe da Silva - Aluna da Faculdade de Direito da UFMG Slvia Costa Araujo - Aluna da Faculdade CONSELHO Prof Prot. Prof Prof Prof Proi. de Direito da UFMG

CIENTFICO EXTERNO

Dr., Antnio Augusto Canado Trindade (Brasil) Dr. Andrew Drzemczewski (Conselho da Europa) Dr. Hctor Fix Zamdio (Mxico) Dr. Hugo Llanos Mansilla (Chile) Dr. Jlio Barberis (Argentina) Dr. Juan Ramn Capella Hemandez (Espanha)

----------------------------------------

SUMRIO
()~. I\I~ nGOS esrso DISPOSTOS EM ORDEM ALFABTICA DOS NOMES DOS AUTORES

I 1)ITORIAl 1\ I EORIA HERMENUTICA 111 RMENUTICAJURDICA IIloxandre Travessoni Gomes I il( mo Camilloto Arantes I VOlUO DO DIREITO PRIVADO MARGEM DO CDIGO O NOVO CDIGO CIVil) DE EMLlO BETTI EA OBJETIVIDADE DA

11

(LONCEITUANDO

I )ilvanir Jos da Costa ( PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS I loy P Lemos Junior TRABALHO ENQUANTO SUPORTE DE VALOR

39

47 77
99

coonete

Neves Delgado DE UMA TEORIA DO ESTADO

I\S POSSIBILIDADES Gilberto Bercovici

A BANALlZAO DO INSTITUTO DA CONVALlDAO CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Gustavo Alexandre Magalhes UM SMBOLO DE TRIBUNAL DO JRI Jos Barcelos de Souza

NO MBITO DOS 121

139 DA MISSO

I?ATlO JURIS, RATIO POTESTATlS; BREVE ABORDAGEM I' DAS PERSPECTIVAS ACADMICAS DA FilOSOFIA DO ESTADO Luiz Borges Horta

DO DIREITO E 145 CIVil 161

.tos

A SINGULARIDADE INTERRUPTIVADA ,Jos Marcos Rodrigues Vieira

. PRESCRiO

A TEORIA HERMENUTICA DE EMuo BETTI E A OBJETIVIDADE DA HERMENUTICA JURDICA'

Alexandre Travessoni Gomes" Bruno Camilloto Arantes'"

SUMRIO: 1-lntroduo.

2- Uma idia sobre objetividade

forte e moderada. 3- Os limites da atividade hermenutica. 4- Concluso. 5- Bibliografia RESUMO A hermenutica jurdica uma atividade intelectual voltada para a interpretao e aplicao do Direito. Assim, ela se d em dois momentos: 1) no momento intelectual puro do entendimento acerca do fenmeno jurdico; 2) no momento da concreo da deciso judicial. O fenmeno jurdico; considerado em seus trs elementos: fato, valor e norma; complexo. Por isso pretende-se no presente ensaio analisar a hermenutica jurdica diante do aspecto normativo do Direito. Sendo assim, o desenvolvimento do estudo se dar no tocante interpretao da norma jurdica. A relao estabelecida entre o intrprete, concebido como o sujeito, e a norma jurdica, concebida como objeto funda o presente estudo. Nessa relao dialtica entre sujeito e objeto (ontognoseologia), temos o conflito entre a subjetividade do intrprete e a objetividade da norma jurdica, o que implica dois questionamentos: um sobre a existncia da objetividade na interpretao do Direito, outro, saber se o sentido extrado e fixado do ordenamento jurdico fica, ou no, ao arbtrio do intrprete. Partindo deste problema, temos a hiptese de que deve haver, no Direito, uma objetividade no momento da interpretao e aplicao da norma jurdica.
parte da dissertao de mestradodosegundo co-a utor, desenvolvida sob orientao do primeiro, defend ida junto ao Programa de Ps-Grad uao em Direito da UFM G. Professor Adjunto de Teoria e Filosofia do Direito na UFMG e na PUeMinas * til 111 Professor de Direito Filosofia Jurdica, lntrod uoao Estudo do Direito e Hennenutica Jurdica do Iustitut Metodmu Izabela Hendrix.

* Este artigo

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d(' l Jircit.o ela Universidade

Federal de Minas Gerais

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Alexandre

Travessoni Gomes' Bruno Camilloro Arantcs

Adotaram-se, como teoria, os cnones hermenuticos da teoria de milio Betti, que visam balizar a atividade interpretativa. Esses cnones possuem duas funes: a de consagrar uma relativa autonomia do objeto, o que limita a atividade do hermeneuta; a de reconhecer que as condies de possibilidade do conhecimento esto no hermeneuta, devendo este atualizar c adequar o sentido da norma jurdica. Logo, o presente estudo situa-se no campo terico da teoria hermenutica, entendida como uma epistemologia do ato de interpretao e relaciona-se, ainda, com a teoria do conhecimento. Prope-se, ento, estabelecer limites ao ato de interpretao do Direito buscando, assim, a construo de um conceito de objetividade luz da teoria de Emilio Betti. RIASSUNTO L'ermeneutica giuridica una attivit intellettuale diretta alia interpretazione e alia applicazione dei Diritto. Cos, attua in due momenti: 1) nel momento intellettuale puro della comprensione dei fenomeno giuridico; 2) nel momento della concretizzazione della decisione giudiziale. 11fenomeno giuridico, considerandosi i suoi tre elementi : fatto, valore e norme, complesso, perquesto, si procura nella presente ricerca analizzare I'ermeneutica giuridica in relazione all'aspetto normativo dei Diritto. Essendo cos, 10 sviluppo dello studio sar en referenza alia interpretazione della norma giuridica. La relazione stabilita tra I'interprete, concepito come il soggetto, e Ia norma giuridica, concepita come oggetto Ia base dei presente studio. In questa relazione dialettica tra soggetto e oggetto (ontognoseologia), abbiamo il conflitto tra Ia soggettivit dell'interprete e I'obiettivit della norma giuridica, questo comporta due questioni: una sulla esistenza della obiettivit nella intcrpretazione dei Diritto, l'altro, sapere il fatto dei senso estratto e fissato dcll'ordinamento giuridico stare, o no, all'arbitrio dell'interprete. Partendo da questo problema, abbiamo I'ipotesi che deve esistere, IH I Diritto, una obiettivit nel momento dei Ia interpretazione e della nppllcl/ione della norma giuridica.

due funzioni: quella di consacrare una relativa autonomia dell'oggetto, il che limita I'attivit dell'ermeneuta; quella di riconoscere che le condizioni di possibilit dei conoscere stanno nell'ermeneuta, dovendo questi attualizzare e adeguare il senso della norma giuridica. Quindi, Ia presente ricerca si colloca nel campo teorico della teoria ermeneutica, intesa come una epistemologia dell'atto di interpretazione e pure si relaziona con Ia teoria dei conoscimento. Si propone, pertanto, stabilire limiti all'atto di interpretazione dei Diritto, procurando, cos, Ia costruzione di un concetto di obiettivit alia luce della teoria di Emilio Betti. 1-lntroduo A convivncia humana pressupe uma base de entendimento entre as pessoas. S haver possibilidade de viver em sociedade se os homens entrarem em acordo sobre certas questes. Tal acordo pressupe um processo de comunicao eficaz no sentido de estabelecer um consenso sobre os sentidos das coisas numa determinada sociedade. Bleicher (1992, p. 80) diz que "No mais importante para o homem do que viver em compreenso mtua com os seus semelhantes". Essa compreenso mtua implica um conceito ou uma idia de objetividade a respeito do acordo estabelecido pelos homens. Por outro lado, a construo de um conceito de objetividade pressupe uma limitao do intrprete quando da atividade hermenutica realizada frente norma jurdica. O intrprete do Direito no pode extrair de ou atribuir qualquer sentido que queira a determinada norma ou a um ordenamento. Como de conhecimento daqueles que estudam as cincias sociais, estas no apresentam um carter de exatido como o das cincias naturais conforme j salientado por Reale (1992, p. 242): " essa a razo pela qual a objetividade, no ato interpretativo, no comparvel objetividade existente, por exemplo, nos domnios das cincias naturais e explicativas". Deve, assim, haver uma idia de objetividade que permita o mnimo de segurana para o estudioso do Direito executar sua tarefa hermenutica. Em se tratando de cincia do Direito necessidade da construo do conceito de objetividade torna-se tarefa fundamental quando pensamos no princpio da segurana jurdica que norteia as condutas do homem na sociedade. H, assim, a necessidade de verificar quais os limites, ou, como diz Pontes de

,i ndoltarono, come teoria, i canoni ermeneutici della teoria di Emilio

111111, dlo piocurano i limiti dell'attivit interpretativa. Questi canoni hanno

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Alexandre Travessoni Gomes' Bruno Camilloto Arantes

Miranda (2005), qual a elasticidade da interpretao jurdica, em especial da interpretao da norma jurdica. No desenvolvimento de sua teoria tridimensional, Reale (2003, p. 127) j ressaltava a limitao do intrprete frente norma jurdica, in literis: Mas a norma no tambm uma coisa assim, que se puxe para l e para c. Pontes de Miranda dizia, sabiamente, que a norma jurdica tem certa elasticidade. A norma elstica. Mas chega um certo momento em que a elasticidade no resiste e a norma se rompe. Logo, as variaes na interpretao da norma devem ser compatveis com sua elasticidade. Pois bem, quando uma norma deixa de corresponder s necessidades da vida, ela deve ser revogada, para nova soluo normativa adequada, o que nos revela a riqueza das solues que a vida jurdica apresenta. Na construo de uma idia de objetividade do ato de interpretao, buscamos o auxlio de Betti (1990a, p. 01) j na introduo de sua obra quando leciona: I - Ento, quando siconsidera a posio que o esprito - um esprito vivente e pensante, sujeito de conscincia e de autoconscincia - pode assumir com respeito objetividade, necessrio distinguir entre a) objetividade real, que constitui o dado fenomnico da experincia, nesta buscvel e realmente encontrado, e b) objetividade ideal, que constitui o pressuposto da experincia, ou seja conjunto daquela que, de acordo com ~ Kant, podem ser chamadas as "condies de sua possibilidade.' A objetividade real se d quando o intrprete (que um esprito vivente e pensante) dirige sua conduta a uma situao de fato, ou seja, pratica uma atividade prtica em um processo teleolgico da ao."

Por sua vez, a objetividade ideal o pressuposto da experincia que legada conscincia por nexo ntimo e profundo da razo da atitude dn conscincia. Nos dizeres de Bleicher (1992, p. 48), "Todavia, a ol)j ctividade ideal dos valores espirituais s pode ser entendida atravs da "nbjectividade real" dos objectos palpveis."
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A questo ora proposta sobre a objetividade, remete-nos, luvariavelmente, axiologiajurdica. Identificar um grau de objetividade, seja I In ideal ou real, na norma ou no ordenamento jurdico , de certa forma, I 111 idar qual o valor encerrado naquela proposio normativa. Sobre a I xplicitao dos valores atravs das normas, Reale (1992, p. 85) leciona: Dentre as formas de objetivao, de que o homem se vale para proteo dos bens que j objetivou e dos bens que pode ou deve objetivar- e que necessrio realizar, no s do ponto de vista utilitrio e pragmtico, mas tambm para fins tico ou estticos desligados de qualquer aplicao prtica imediata, obedecendo apenas s exigncias espirituais da beleza e da harmonia -, est o Direito, graas ao qual se procura superar as particularizaes conflitantes das aes humanas. O Direito , assim, uma forma de objetivao dos valores dentro de iuna certa sociedade. S possvel, ento, pensarmos em uma teoria de valores dentro de uma concepo histrica, isto , s h valores que lI! I rminam ou orientam as condutas na sociedade revelados pela e na 1ll'ltria. Voltando ao conceito de objetividade real, Betti (1990a) fundamenta-o m um processo teleolgico que tem por escopo transformar o real segundo (,1 rto fins, isto , trata-se de uma ao prtica realizada mediante uma 1.1 rta finalidade. Se tal atividade prtica possui caractersticas de eticidade'', 11111 e torna o meio pelo qual a objetividade ideal atua.
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Ora, quando si considera Ia posizione che 10spirito- uno spirtto vivente e peusante, soggetto di coscienza e di oscicnza - pu assumere rispetto all'oggettivit, bisogna distinguere fra a) oggettivit reale, costttuente il dato 11 '111 )1 ucuico dell'esperenza, in questa repenble e rinvenuto, e b) oggettivit ideare, costituente il pressuposto dell'esperenza, ",1:, ill'0111pI1"~sOdi quellc che con Kant (I) si possono chiamare le "condizioni della sua possibilit." , I,',I 1'\111 )tlt' Rcnlc (2oo2a, (09): "Diremos, apenas para mostrar certas tendncias dessas doutrinas, que se Kant nos fala III li 1111 111" II ptiori no aujcito, h a utores que invocam tambm formas a priori do objeto ou do real, algo que deve tambm I pH 'llpO'\ln 110 ohjctopam S('I' p svel a experincia do conhecimento."
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A resposta de carter prtico que o esprito d a uma determinada <ltuao de fato, no mundo real, consiste, portanto, em um processo II loolgico da ao (prtica), pelo qual o esprito reage a uma situao real (111r n, 1990a).

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por Bl'tli (1990a) como uma ao que est a servio de um superior ideal e que s por seu ministrio idd:,c!t;'~, p rtauro, a conduta prtica praticada no intuito de realizar uma finalidade ou um valor;

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A determinao da idia de objetividade ideal, na prpria opinio de lti, mais dificultosa do que a determinao da objetividade real. Pensando 11 idia de objetividade ideal, como condio de possibilidade da objetividade r ai, Betti tenta elaborar seu conceito atravs da construo de uma axiologia jurdica. Questionando de que modo podemos determinar, a priori, quais so as intuies sensveis, sem procur-Ias na natureza, Betti (1990a, p. 06) concluiu que as categorias que determinam a objetividade ideal so estabelecidas pela "razo pura" da seguinte forma: Portanto as categorias tm seu fundamento no na natureza em si, mas na autonomia da razo pura. Uma altemativa anloga entre mundo fenomnico e razo pura prtica pe Kant (15) a procura do fundamento da "lei moral" e dos valores ticos: uma alternativa entre relatividade emprica e aprioridade transcendental, que salva a universalidade e autonomia da

assim bvio constatar que as categorias lgicas, como os valores ticos, no so um dado existente que pode ser encontrado na natureza, mesmo o critrio de juzos ou de valoraes da conduta. Mas da neg-Ios, alm da objetividade fenonmica, ainda que uma objetividade de ordem ideal, ocorre uma falha. esse salto lgico que caracteriza a orientao denominada "subjetivismo" e que se refere ao esquema (de pensamento) kantiano do problema, ao psicologismo dos sentidos de D. Hume." Os conceitos de objetividade so, assim, correlacionados com as klias de valores que no dependam somente do sujeito, isto , valores que <o concebidos por uma determinada comunidade e que, por isso, npresentam uma objetividade fenomenolgica. Tal assertiva, feita por Betti (1990a, p. 11), embasada no pensamento de Hartmann, no seguinte sentido: Hartmann (26), passando da crtica da posio subjetivistica a uma construo positiva a ser a ela contraposta, postula alm da realidade fenomnica e da conscincia do sujeito pensante - um cosmo de valores: cosmo ou esfera ideal no perceptvel, mas somente inteligvel (pela intuio) que se eleva acima das concatenaes ontolgicas e torna-se percebvel no fenmeno do gosto tico." Esta construo valorativa leva-nos idia de que os valores so, portanto, objetivos. Mas sua objetividade s captada pelo homem num determinado momento histrico responsvel pela maturao daqueles valores. A objetividade depende, assim, de ser cristalizada atravs da histria, que o local privilegiado para a concepo dos valores que conduzem a vida social do homem. Nesse sentido, Lima Vaz (1997, p. 116) ensina que "Como gestao de valores, a histria , igualmente, um longo e trabalhoso processo
5 "E bens ovvio constatare che te categorie logiche, come i valori etici, non sono un dato esistente e reperibile in natura, sibbene il critrio digiudizi o di valurazioni delta condotta. Ma di qui a negare 101"0, oltre I'oggettivit fenomenica, anche un'oggettivit d'ordine ideale, c' un salto logico. E il salto logico che caratertzza l'orientaruerito denomina to "soggettviemo" e che risale aI di l dell'impostaaione kauciana dei problema, allo pscologismo sensista di D. Hume (16~ a)." 6 "Lo Hartmanu (26), nel passare dalla critica della posizione soggettivistica ad una costruzione positiva da contrapporle, postula - a] di l della realt fenomenica e della coscienza dei soggetto pensante - un cosmo di valori: cosmo osfera deale non percettibile, ma solo intelligibile (per incuizione}, che si eleva a] di sopra delle concatenazioni ontologiche e diviene avvertibile nel fenomeno delgusto tico."

razo.'
A citao acima nos indica que h uma aporia entre o valor (tico ou lgico) que a coisa assume em si e o valor que se apresenta diante do sujeito pensante e agente. Surge, ento, a necessidade de saber se essa aporia representa um dilema insupervel. Se a teoria de Betti pretende dar uma objetividade para a hermenutica jurdica, ela no pode ficar totalmente condicionada subjetividade do intrprete do Direito. Ao mesmo tempo em que tenta estabelecer uma fundamentao valorativa para a objetividade, Betti se preocupa em afastarse da arbitrariedade subjetiva que possa viciar o processo de interpretao e arruinar sua construo terica. O dilema estabelecido acima e, at ento insupervel, resolvido com a ajuda do pensamento de Nicolai Hartmann, ao perceber que o a priori do conhecimento no se identifica totalmente com um algo que tenha origem na razo pura ou no sujeito pensante. Nos dizeres de Betti (1990a, p.07):
4 "Pertanto le categorie hanno il loro fondaruento non gi nella natura in se, ma uell'autonoma della ragione pura. Un'alternativa analoga fra mondo fenomenico e ragion pura pratica pane Kant (15) neI ricercare il tondamento della "legge morale" e dei valor! etici: un'alcernativa fra relativic empirica e apriotit rrascendentale, che t salva l'unversalt e l'autononua della ragione."

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de luorarquizao dos valores, constituindo o lado normativo da cultura, ou que designamos como seu ethos". A cristalizao desses valores pelas normas jurdicas? faz com que haja uma dialtica necessria entre o intrprete (do ponto de vista de sua espiritual idade subjetiva) e a norma (vista como a condensao dos valores sociais), como diz Reale (2002a, 86):

inexaurvel de valores, e a objetividade, como inexaurvel possibilidade de determinaes da experincia, cabendo ao Direito no s salvaguardar e tutelar os bens j adquiridos, como, acima de tudo, preservar e garantir o homem mesmo como livre criador de novos bens, em quaisquer que possam ser os ordenamentos polticos-jurdicos da convivncia social. Inicialmente, a objetividade poderia ser pensada da seguinte forma: deixar que as coisas falem por si mesmas. Assim, o sujeito ficaria alijado do processo de conhecimento subordinando-se totalmente ao objeto. Tal proposta de ideal de objetividade rejeitada por Betti por desconsiderar a "revoluo copernica kantiana" deixando, assim, o sujeito da atividade hermenutica completamente isolado do processo de conhecimento. Ora, se para Kant o sujeito que fica parado com os objetos circulando ao seu redor, ele parte essencial do processo de conhecimento (PESSA, 2002). Ligando a idia de objetividade idia de axiologia jurdica percebemos que esta concepo de objetividade relaciona-se com o estabelecimento de um acordo sobre alqo" que valorado entre as pessoas participantes de um processo de comunicao (ADEODATO, 2002). Para o processo de interpretao ser possvel necessrio que se tenha uma "objetivao", que o pressuposto da compreenso. A objetividade do significado lingstico assegurada na medida em que as representaes que fazem dois interlocutores so correspondentes. Referindo-se filosofia da linguagem de Humboldt e de Saussure, Betti faz a distino entre discurso e fala. Considera a linguagem como um sistema de formas de sentido com uma estrutura autnoma e independente da capacidade lingstica do falante. Todavia, dentro de uma perspectiva evolutiva, adotada pela teoria bettiana, a linguagem possui a capacidade de se transformar num discurso vivo. Nessa orientao o ensinamento de Bleicher (1992, p. 51): Com o auxlio da distino de Husserl entre efectividade e objectividade, a sua relao pode ser concebida, em termos
9 A objetividade pode ser pensada da seguinte forma: uma msica, que possui uma melodia, harmonia e ritmo prpt u li, pode ser executada por diversos msicos. Isto significa dizer que pode haver algumas interpretaes possveis para n V('I III I original. Entretanto, todas essas interpretaes, quando forem executadas, devero permitir ao ouvinte II IIlH'dhl (11 identificao da msica original.

a razo pela qual h sempre dois aspectos complementares - um subjetivo, e outro objetivo - em toda realidade jurdica, assim como em todo valor que se refira especificamente experincia jurdica, como se pode ver apreciando os conceitos fundamentais de segurana, certeza, ordem ou justia.
Analisando o processo de conhecimento tridico de Betti percebemos que a relao subjetivo-intrprete/objetivo-norma, na verdade, corresponde relao subjetivo-intrprete/subjetivo-autorda norma, ou seja, h uma relao entre dois sujeitos, mediada pela forma representativa. Dentro do processo de conhecimento surge, ento, uma relao dialtica" entre o cnone da autonomia do objeto e o cnone da atualidade hermenutica. Essa relao dialtica se estabelece diante da antinomia entre a subjetividade inevitvel e a objetividade necessria ao processo de conhecimento. Tal relao dialtica s pode ser compreendida dentro da histria que ser capaz de revelar os valores objetivados sendo, portanto, responsvel pela interao entre subjetividade e objetividade. Sobre essa relao ensina Reale (2002a, p. 83): Da ser fundamental no historicismo axiolgico a complementariedade dialtica entre subjetividade, como fonte
7 1:111 estll,~o referente ao carter axi~lgico do Direito, Afonso (1999, p. 49) avalia o posicionamento de Kelsen da seguinte f0l111a: Os valores ocuparam muito das reflexes de Kelsen, que deixou suas concepes referentes a eles em vrias passagel~s da Teoria Pura do Direito, da Teoria Geral do Direito e do Estado, da Teoria Geral das Normas. de A Justia e o Direito Natural, de A Democracia, de A iluso da Justia, de O que Justia? Kelsen percebe claramente que onde h normas h valores. H, em seu pensamento, uma ntima relao entre 110111135 e valores. Toda n01111a expresso de um valor, diz ele, um valormoral, se se trata da n01111a moral, e um valor jurdico, ~ese trata da n01111a jurdica. "Norma e valor" - afirma - "so conceitos correlativos", De acordo com essa lio, para Kt;lsen os valores, por si s, so relativos e subjetivos, Somente se revestem de objetividade quando ,institudos pela n01111a, E a n01111a que constituiu o valor e, fora da n01111a, os valores permanecem no plano da subjetividade."
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Pode-se perceber urna influncia do pensamento dialtico de Hege! na obra de Betti nos seguintes trechos: Betti (1990a, P',18), (l,:9Oa, p, 1:7) e, especialmente, n~ artigo intitu,lado "Per una rraduzione italiana della fenomeuologia e della lgica di Hegel em Betti (1991), Sobre a relao entre Betti e Hegel ver tambm: Salgado, Ricardo (2004, p.IIO),

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dialticticos, como a resultante entre actividade do sujeito guiado pelo significado das intenes e o significado inerente ao objeto, ou forma: "se considerarmos o acto da fala como uma actividade mediadora, ento a totalidade da linguagem surge como a realidade viva da formulao lingstica de experincias interiores. Por conseguinte, a linguagem concretiza-se no discurso como pensamento e tomada de posies e o discurso transforma a linguagem numa presena viva" (p11). A compreenso acontece mediante a conjuno de dois fatores: uma comunidade de falantes (speech community) e um universo de discurso. Discurso e compreenso sero possveis, portanto, num contexto de comunicao do qual as pessoas participem compartilhando os elementos essenciais da linguagem de forma a identificar o significado pretendido e o significado percebido. Sendo o valor algo construdo pela comunidade, o mesmo s percebido ou tntufdo (mediata ou imediatamente) pela mesma por intermdio do processo de comunicao entre seus membros. assim, justamente, a noo de "comunidade de falantes"10 que, para Betti, fundamentar a objetividade do significado (PESSA, 2002). Ela que possibilitar o conhecimento das formas representativas, tendo em vista que o significado delas ser objetivamente construdo a partir de um consenso entre os participantes de tal comunidade. Nesse sentido a lio de Silva (2000, p. 167): Com base kantiana, observa-se que na realizao do processo do entender, a conscincia como o processo sinttico da categoria a priori estritamente vinculada comunicabilidade individual, porm, o processo do entender se efetiva pela universalidade da comunicao, a qual implica em uma noo de esprito (auto-conscincia) que transcende tanto o objeto quanto os sujeitos individuais comunicveis entre si.

A comunicao entre os homens estabelece-se pela fala. Se considerarmos o ato da fala como uma atividade mediadora, a totalidade da linguagem surge como uma realidade viva na formulao lingstica de xperincias interiores. Nesse sentido, a linguagem concretiza-se no discurso como pensamento e tomada de posies. Por sua vez o discurso transforma linguagem em presena viva dentro de uma comunidade. Partindo das consideraes acima, podemos concluir que o discurso a compreenso, para Betti, s so possveis num contexto de comunicao em que dois sujeitos participam em igualdade de condies, para que o pretendido e o percebido possam ser quase coincidentes. Assim, forma-se a idia de comunidade de falantes que permitir, na teoria de Betti, alcanar a formulao do conceito de objetividade. As formas representativas so-nos legadas por meio fsico, sem o qual no seriam perceptveis pelos sentidos. Todavia, essas formas transcendem seu meio fsico enquanto so reconhecveis como uma estrutura de um valor. Esse reconhecimento se d por uma outra gnese que capaz de reconhecer o cosmo de valor daquele esp rito objetivado na forma (BETTI, 1990a). 2- Uma idia sobre objetividade forte e moderada

A questo da objetividade sempre esteve correlacionada com a idia de cincia. A busca por um conceito de objetividade se relaciona com a . necessidade humana de dar ao conhecimento um grau de clareza e segurana no seu desenvolvimento. Essa a lio de Reale (2002b, p.189) "S h cincia onde h objetivao", ou seja, realidades independentes da pessoa do observador, e irredutveis sua subjetividade. Da poder-se dizer que "objetivo" e "positivo" so termos que se implicam." Em estudo sobre positivismo jurdico, Bobbio (1995) admite trs verses para enfocar a teoria positivista: o positivismo pode ser um mtodo para o estudo do Direito, o positivismo pode ser uma teoria do Direito e, por fim, o positivismo pode ser uma ideologia do Direito. Quanto ao positivismo como ideologia do Direito, Bobbio (1995) prev duas verses (ou graus de intensidade), a saber, positivismo forte (extremista) ou fraca (moderada). Nesse aspecto, podemos fazer, um paralelo entre a teoria do Direito Positivo, apresentada por Bobbio, com a construo de uma determinada objetividade na interpretao. Tal paralelo ser traado do

10 Para Blecher (1992. p. 53) esta noo de comunidade de falantes faz com que a teoria de Betti possua um carter idealista: "Entretanto, Bettise1ve,se desta noo, que atribui a um concepo idealista, para refutara perspectiva materialista que incide sobre as senlelhanas exteriores das individualizaes da mente."

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ponto de vista formal, isto , aproveitar-se- a estrutura do pensamento positivista bobbiano no tocante ao pensamento objetivista bettiano. Tanto o positivismo jurdico, visto como ideologia, quanto interpretao do Direito realam o aspecto valorativo do fenmeno jurdico. Ao propor um positivismo forte e um moderado, Bobbio reconhece haver possibilidades distintas de enfrentar os problemas tericos do Direito. Sendo assim, Bobbio (1995) adota o positivismo ideolgico moderado em tempos de normalidade, ou seja, reconhece que o ordenamento jurdico positivo possui valores que podem ser opostos ao prprio Estado, evitando, dessa forma, a configurao de um totalitarismo. Entendemos que a estrutura do pensamento positivista de Bobbio, com relao a positivismo forte ou moderado enquanto ideologia pode ser utilizada para construir um conceito de objetividade. Acreditamos, assim, que o conceito de objetividade pode ser entendido de vrias formas, dentre elas, uma forte e uma moderada. Se pensarmos que o Direito se estrutura por meio da racionalizao normativa de determinados valores, e que a interpretao jurdica tem por objeto a proposio jurdica que representa algum valor, podemos afirmar que a hermenutica jurdica busca, atravs da interpretao, o sentido de um valor. A teoria dos valores, ento, ser de muita utilidade para o desenvolvimento da idia de objetividade. O prprio Betti, detentor de um carter humanista, explicitado em sua obra, correlacionava a idia de objetividade idia de valor jurdico. Na relao entre objetividade e valores deve-se levar em considerao a historicidade do homem. o que se percebe na lio de SILVA (2000, p. 135): A objetividade dos valores no pode ser pensada distante do tempo e da histria, porm, deve ser vinculada ao esprito vivente e pensante por uma unidade por razo de que a conscincia guia a conduta deste por uma prpria lei de autonomia conforme a experincia do mundo objetivo que se encontra diante dele. A interpretao, como processo de compreenso, no algo de belofato, tendo em vista que necessita da inteligncia para uma interior elaborao reconstrutiva do valor objetivado na forma significativa. Tal reconstruo

111 unlt a, na linguagem, a instrumentalizao necessria para o , I ,li! I cimento de uma correlao e uma correspondncia entre a forma 1I 1111 <ontativa e o desenvolvimento do pensamento (BETTI, 1990a). Sobre I ,'" correlao entre valores e objetividade, Reale (1992, p. 208) leciona:

No plano da Histria, os valores possuem objetividade, porque, por mais que o homem atinja resultados e realize obras de cincia ou de arte, de bem e de beleza, jamais tais obras chegaro a exaurir a possibilidade dos valores, que representam sempre uma abertura para novas determinaes do gnio inventivo e criador. Trata-se, porm, de uma objetividade relativa, sob o prisma ontolgico, pois os valores no existem em si e de per si, mas em relao aos homens, com referncia a um sujeito. Aqui propomos a concepo de uma idia de objetividade nos moldes da teoria positivista de Bobbio: uma concepo de objetividade forte e uma moderada. A objetividade forte seria marcada pela corrente da teoria do conhecimento denominada "objetivismo", nos moldes propostos por Hessen (2002, p. 70). Reale (2002a) reconhece essa corrente como "realismo" em que a orientao ou atitude do sujeito intrprete (esprito) curva-se diante da eminncia do objeto na afirmao de que "ns conhecemos coisas". Afastamos a idia de objetividade forte por dois motivos: 1) porque segundo o objetivista metafsico forte o que verdade a respeito do mundo nunca depende do que os humanos consideram ser (mesmo em condies epistmicas idias); 2) porque segundo objetivista semntico forte, o significado de uma sentena nunca depende do que algum falante ou comunidade de falantes considera ser. Betti (1990a), em oposio corrente do "subjetivismo", denomina a doutrina de "objetivismo forte" a posio "platnica". A orientao objetivista forte est em desacordo com nosso propsito de pesquisa e, tambm, com o marco terico adotado. No Direito no possvel estabelecer uma prioridade do objeto (norma) sobre o sujeito (intrprete). Mesmo porque a norma est impregnada de valores que so considerados em funo do sujeito como leciona a Afonso (1999, p. 60) in Iiteris: A relao entre normas e valores uma relao sui generi~, em que no h reciprocidade.

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Os valores no se esgotam nas normas e a vivncia deles no pressupe a experincia normativa. Eles atingem o campo das normas, mas se estendem muito alm dele e se depositam tambm onde elas no alcanam. A passagem acima demonstra a inadequao de uma concepo de objetividade forte, tendo em vista que a norma traz uma carga de sentido constituda por reflexos dos valores dos homens na sociedade. Sendo os valores humanos algo mutvel ao longo da histria, o Direito como cristalizao de tais valores, apresenta-se, tambm, suscetvel a mudanas. Por outro lado, poderamos adotar uma idia de objetividade moderada. Tal idia surge no da anlise do objeto isolado, mas a partir da anlise das condies de conhecimento tanto do objeto quanto o sujeito. Reale (2002a, p. 108-110) denomina tal posicionamento de criticismo ontognoseolgico: O criticismo no se reduz, no entanto, apenas condicionalidade lgico-formal de Kant. No movimento criticista, lato sensu, podemos incluir doutrinas de nossos dias, ligadas especialmente aos nomes de Edmund Husserl, Max Scheler e Nicolai Hartmann, que reconhecem elementos de verdade no kantismo, mas repudiam seu formalismo, acentuando o valor prprio do "objeto" e a existncia de outras condicionantes no ato de conhecer. Existe na obra desses grandes mestres uma revalorizao do objeto, parecendo-nos decisiva e anlise minuciosa do ato de conhecer por eles processada, embora divirjamos de sua concluses em pontos que nos parecem fundamentais. Levando em considerao que o fenmeno jurdico se concretiza pela trade fato-valor-norma, no podemos olvidar que a interpretao de tal fenmeno deva passar, necessariamente, pela anlise do objeto material que ele exterioriza. De acordo com nossa proposta inicial, buscamos uma interpretao do fenmeno jurdico que prime por um conceito de objetividade. Abandonando a concepo de objetividade forte, acima explanada, e partindo da norma jurdica como objeto do conhecimento do intrprete, chegamos, ento, concepo de objetividade moderada. Essa objetividade moderada traz consigo uma concepo realista do Direito, como diz Rele (2002a, p. 128):

O Direito, como toda cincia positiva, implica uma atitudo realista, enquanto analisa fatos do comportamento humano c at mesmo enquanto estuda normas, que so apreciadas pela Dogmtica Jurdica com um "j dado", algo posto seno imposto interpretao e sistematizao do jurista como tal. Tal concepo leva em considerao a forma significativa na qual a norma est exteriorizada (objetividade real), bem como os valores que tal norma abriga (objetividade ideal). Desta forma, a objetividade que Betti prope na sua obra leva em considerao o carter gnoseolgico, no qual se encontra a possibilidade do conhecimento, mas parte de um carter ntico a prior i que implica em limites ao intrprete, sem, contudo, condicion-Io. o que se apreende da lio de Reale (2002a, p. 109): Ora, alguns pensadores contemporneos sustentam que na realidade h tambm um a priori material: que h um a priori ntico, e no apenas um a priori gnoseolgico, ou mais claramente, que, se a realidade fosse em si determinada no haveria possibilidade de ser captada pelo esprito, o qual no pode ser concebido como produtor de objetos, ex nihilo, a partir do nada. Alcanamos, assim, uma idia de objetividade respeitando a construo da forma significativa tanto em relao sua linguagem quanto em relao sua finalidade. Isto nos permite dizer que no podemos atribuir qualquer sentido s normas jurdicas, objeto de nossa interpretao. A ttulo de exemplo, podemos falar da Constituio Brasileira, quando consagra o Estado Democrtico de Direito como sendo o modelo de organizao poltico da nossa sociedade. No possvel a nenhum intrprete da Constituio Brasileira dizer que o Brasil est sob a gide de um Estado Totalitrio. Podemos, sim, verificar se os valores abraados pelos adjetivos "Democrtico" e "de Direito" correspondern nossa realidade social. Isto algo de salutar dentro de nossa cincia tendo em vista permitir o avano e o progresso dela sempre que nos deparamos com uma baixa eficcia do ordenamento jurdico. O exemplo acima simplesmente elucidativo e de uma simplicidade IInnciscana. Reconhecemos que, ao abrigar valores do homem, as norma urtdicas podem em um determinado momento, entrar em coliso devido 11

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nlyum conflito de interesses. Contudo, a interpretao das normas conflitantes d ve, ainda sim, apresentar um mnimo de objetividade. Principalmente porque no h nenhum Direito absoluto, Exporemos na concluso, de forma sucinta, alguns pontos referentes s formas de soluo desta coliso de Direitos. Basta, por ora, identificarmos um conceito de objetividade moderada. 3- Os limites da atividade hermenutica Tendo por objeto a normajurdica, na redao dela que o intrprete, inicialmente, procurar o sentido. Aps a primeira anlise, que gramatical, o intrprete buscar a finalidade da norma interpretada, a fim de estabelecer as conexes com os valores de um determinado ordenamento jurdico. Tornase, assim, texto normativo o meio pelo qual o intrprete alcana o sentido de determinada conduta descrita na norma jurdica como diz Silva (2000, p. 161-162): do entender, o qual tem na forma representativa seu instrumento mediador, , pois, sob o aspecto da linguagem constitudo por uma relao dialtica que, aps W. Humboldt ter encontrado na lngua o ergon, no qual se objetiva a energia do vivo falar, teve seu aspecto dualstico superado no sentido produtivo da propositura do problema em relao de valor entre o contedo do significado e a expressividade da forma e, nesse caso, somente a lngua escrita vale para poder o intrprete remontar o sentido dado pelo autor no texto. No momento do processo de interpretao, o sujeito cognoscente dever utilizar-se dos cnones descritos por Betti para assegurar o xito epistemolgico da idia de objetividade moderada. Certo de que a vida prtica nem sempre nos permite ter total conscincia de nossos atos, talvez um jurista, ao fazer a interpretao de um determinado artigo de lei, utilize-se, intuitivamente, dos cnones bettianos. Tal fato s corrobora o entendimento de que os cnones no so criao arbitrria do pensamento de Emilio Betti, mas, sim, descrio e sistematizao metodolgica do processo de conhecimento e, de certo modo, da teoria do conhecimento. Contra estas idias, temos o pensamento de Streck (2004) que desenvolve uma hermenutica filosfica fundada da filosofia da linguagem. Criticando a metodologia na cincia hermenutica, a filosofia da linguagem de Streck (2004a, p. 96, grifo nosso) rejeita qualquer tipo de "objetivismo"

nfirmando que o intrprete est ligado ao texto por um contexto de tradio coordenado pela existncia prvia (prejuzos) de uma compreenso quanto no objeto a ser interpretado, in liferis: preciso ter claro que as palavras da lei no so unvocas, mas plurvocas. O "elo" (imanncia) que "vinculava" significante e significado est irremediavelmente perdido nos confins da viragem lingstica ocorrida no campo da filosofia. Isto porque - como veremos mais adiante - alterou-se radicalmente a noo de conhecimento como relao entre pessoas (sujeitos) e objetos, percebendo-se agora na relao entre pessoas (atores sociais) e proposies. Da que, pelo processo interpretativo, o jurista "no reproduz ou descobre o verdadeiro sentido da lei, mas cria o sentido que mais convm a seus interesses terico e poltico. Nesse contexto, sentidos contraditrios podem, no obstante, ser verdadeiros. Em outras palavras, o significado da lei no autnomo. mas heternomo. Ele vem de fora e atribudo pelo intrprete. No podemos concordar com o pensamento acima transcrito. Acreditamos que o sentido de uma norma no algo autnomo, que se sgote em si mesmo. Contudo, no acreditamos que o intrprete possa atribuir significado norma, qualificando, assim, o sentido de heternomo. Se isso fosse possvel, o sentido seria algo totalmente determinado pelo iujeito e independente da norma. Inadmissvel tal posicionamento, por desconsiderar que a norma urna objetivao de outra mente ou, nos dizeres ele Betti, de outro esprito. Ao discordar do pensamento de Betti, Streck o faz, no nosso ( ntendimento, de forma equivocada quanto aos fundamentos, Assim, a crttica de Streck (2004a, p. 110) Betti, in liferis: V-se, pois, que, de uma maneira ou outra, expressivos setores da doutrina brasileira trabalham (ainda) na perspectiva de que o processo interpretativo possibilita que se alcance a "interpretao correta", "o sentido exato da norma", "o exclusivo contedo/sentido da lei", "o verdadeiro significado do vocbulo", "o real sentido da regra jurdica", etc. No temerrio afirmar que, explcita ou implicitamente, sofrem a influncia da

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hermenutica de cunho objetivista de Emilio Betti. Com efeito, a partir de investidas neokantianas que Betti desenvolve a sua teoria hermenutica: uma teoria baseada na forma metdica e disciplinada da compreenso, no qual a prpria interpretao fruto de um processo triplo que parte de uma abordagem objetivo-idealista. " No h como atribuir a Betti responsabilidade pela interferncia no pensamento jurdico brasileiro, como foi feito acima. Parece, no trecho citado, que Betti desconhece a possibilidade de haver vrias respostas para um mesmo problema concreto. Tal afirmao no pode ser embasada na teoria bettiana. Tambm no de responsabilidade de Betti o desenvolvimento dos chamados mtodos de interpretao. Ousando discordar do doutrinador acima, vislumbramos que, atualmente, h vrios autores que j consideram a "velha" classificao dos mtodos de interpretao completamente inadequada para soluo de conitos." Betti no desenvolveu uma metodologia que ensejasse a classificao da interpretao em momentos como gramatical (literal), histrico, axiolgico, sistemtico, etc, o que predomina nos manuais de introduo ao estudo do Direito na parte de interpretao e aplicao da lei. A metodologia desenvolvida por Betti visa, apenas conduzir metodologicamente o processo de interpretao de uma forma que o torne objetivo. Os cnones descritos e apresentados por Betti so, na verdade, momentos inerentes a qualquer processo de interpretao, ou seja, momentos inexorveis do aprendizado humano. Todavia, Streck (2004b, p. 123), ao criticar a concepo hermenutica de Betti, tambm visualiza a problemtica da relao estabelecida entre a subjetividade do intrprete e a objetividade do texto normativo, in literis: Trata-se, enfim, de dar um salto sobre as concepes hermenuticas que entendem a interpretao como parte de um processo em que o intrprete "extrai o exato sentido da

norma" (sic), como se fosse possvel isolar a norma de sua concretizao. Mas trata-se tambm de superar as concepes que, como contrapCmto ao normativismo (que equipara norma ao texto), "avanam" em direo a uma espcie de "Direito livre" (um Direito alternativo tardio?), no interior do qual o intrprete atribui qlJalquer sentido aos textos. O que se observa do tretho acima transcrito que Streck critica a tr ntativa terica de Betti para resolver o problema da objetividade da Interpretao sem, contudo, apresentar uma soluo teoricamente consistente para o problema. O prprio Gadamer (2002, p. 358), maior opositor do pensamento bottiano, visualiza que existe uma objetividade da hermenutica que implica limites atividade do intrprete (la seguinte forma: Claro est que as opinies representam uma infinidade de possibilidades mutijveis (em comparao com a univocidade de uma linguagem ou de um vocabulrio), mas dentro dessa multiplicidade do "cpnvet", isto , daquilo em que um leitor pode encontrar sentido ou pode esperar encontrar, nem tudo possvel, e quem no ouve Direito o que o outro realmente est dizendo acabar por no conseguir integrar o mal-entendido em suas prprias e Variadas expectativas de sentido. Dentro da construo filOSfica de Gadamer, encontramos a dialtica ntre pergunta e resposta. Tal di~ltica representa a possibilidade histrica (111 compreenso, na medida em que proporciona a fuso dos horizontes do II xto e do intrprete. Quando entendemos a pergunta colocada pelo texto, IIlI imos as possibilidades de sentido. Sendo assim, a tarefa do intrprete IIt scobrir a pergunta a que o te)(to vem dar resposta. Todavia, Gadamer
I

( 002, p. 358) reconhece que h um condicionamento do sujeito pelo objeto, 1111 soja, h uma limitao da atuao do intrprete frente ao objeto 11lU rpretado, quando diz: "A tarefa hermenutica se converte por si mesma 1111111 questionamento pautado na coisa em questo, e j se encontra sempre I li (i! terminada por esta." A citao acima evidencia dois elementos distintos: 1) limitao da rpretao e 2) determinao da interpretao pela questo (norma (

I I N!I doutrina brasileira podemos citar, a ttulo de exemplo, os seguinte autores que concordam com o pensamento exposto: S." un-nf o (2002) c Bonavides (1997)

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fato). Esses elementos, constatados por Gadamer, ensejam a existncia de limites atividade do intrprete. Tais limites esto na prpria expresso (ou objeto) que dever ser interpretada. Streck (2004b, p. 122), citando Gadamer, percebe que na relao texto-intrprete h uma limitao da atividade deste ltimo pelo primeiro: "Afinal, como bem diz Gadamer, se queres dizer algo sobre um texto, deixe que o texto lhe diga algo!". Tal percepo, entretanto, contradiz uma outra proposio, de autoria do mesmo Streck (2004, p. 496), que afirma que "significado da lei no autnomo, mas heternomo. Ele vem de fora e atribudo pelo intrprete" A objetividade de Betti, fundada na comunidade de falantes, no discurso e na forma significativa, leva-nos a idia de que a compreenso ocorrer caso haja a participao, num mesmo sentido no processo de comunicao, que ligue o intrprete ao autor da forma significativa. Tal idia tambm encontrada na filosofia de Gadamer (2002, p. 387) que diz ser a "I... ] tarefa da Hermenutica explicar esse milagre da compreenso, que no uma comunho misteriosa das almas, mas uma participao num sentido comum." Segundo Gadamer (2002), possvel para a hermenutica explicar como acontece o momento da interpretao que, nesse caso, ser a participao, por duas ou mais pessoas de um mesmo sentido. Tal participao leva-nos, invariavelmente, uma concepo de objetividade. Se um sentido comum a um grupo de pessoas, podemos dizer que esse sentido objetivo. Podemos, ento, afirmar que quando o jurista se encontra diante do texto positivado e do fato a ser analisado, existe uma possibilidade de objetividade donde resulta que vrios juristas podem chegar ao mesmo resultado por extrarem o mesmo sentido daquele caso. No olvidamos, aqui, que a interpretao da norma e dos fatos se faz luz de um carter axiolgico inerente proposio normativa. A objetividade que Betti prope pode ser alcanada atravs dos cnones hermenuticos que balizam a atividade do intrprete. Em que pese o pensamento bettiano opor-se ao pensamento gadameriano, visualizamos, nas duas teorias, pontos em comum que servem para fundamentar a idia de objetividade ora apresentada. Assim, o segundo cnone referente ao '\O

sujeito, o da adequao, pode ser comparado com a situao hermenutica produzida pela fuso de horizontes que se d na tradio para Gadam r (2002, p. 514), da seguinte forma: A vida histrica da tradio consiste na sua dependncia a apropriaes e interpretaes sempre novas. Uma interpretao correta "em si" seria um ideal desprovido de pensamento, que desconhece a essncia da tradio. Toda interpretao deve acomodar-se situao hermenutica a que pertence. Para Gadamer, a tradio a ligao entre o "passado" e o "presente" num determinado contexto histrico, ou seja, dentro de uma historicidade que representa a possibilidade positiva e produtiva da compreenso. Assim a compreenso algo sempre atualizado, e nunca estancado no passado: Encontramos, tambm, semelhanas entre a filosofia. de Gadamer (2002, p. 575) e o Cnone da Autonomia do Objeto, in Iiferis: Da relao que a linguagem mantm como mundo surge sua objetividade (Sachlichkeit). O que vem fala so conjunturas, estados de coisas. Uma coisa que se comporta desse modo ou de outro, isso constitui o reconhecimento de sua alteridade autnoma, que pressupe por parte do falante uma distncia prpria em relao coisa. Essa distncia serve de base para que algo possa destacar-se como um estado de coisas prprio e converte-se em contedo de um enunciado, passvel de ser compreendido tambm pelos outros. Gadamer demonstra que o objeto deve manter uma certa distncia de seu autor para que ganhe uma "alteridade autnoma", isto , para que possa ter uma existncia e uma essncia prprias. Essa "alteridade autnoma" remete-nos idia do Cnone da Autonomia, de Betti, em que a forma significativa, que a expresso de uma mente vivente e vibrante adquire, aps sua exteriorizao, vida prpria diferente de seu autor. ' Visualizamos, ainda, semelhanas, quando Gadamer relaciona a idia de objetividade idia de linguagem. A linguagem tratada pelos dois autores de forma totalmente diferente: para Betti, a linguagem meio pelo qual <I compreenso ocorre e, para Gadamer, a linguagem reconhecida como IIIll momento estrutural interno da compreenso; entretanto, por meio d '10

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que os dois pensadores erigem seus conceitos de objetividade. conceito de objetividade ensina Gadamer (2002, p. 581):

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d ncia; a importncia de seupensamento -elevada ao status de uma filosofia (I EALE, 1992). xito epistemolgico pretendido por Betti no pode ser confundido com a busca pela interpretao correta. A teoria de Betti, ao descrever o processo de compreenso, pretende dar um caminho ao intrprete alertando() obre certos limites que devem ser observados no momento da 111 rpretao. A idia de uma nica resposta correta no coerente com os cnones Itianos referentes ao sujeito (intrprete). Se realmente houvesse uma nica po sibilidade hermenutica, o sujeito no precisaria atualizar e adequar o ',( ntido da norma ao contexto em que ela est sendo aplicada. A objetividade aqui pretendida no pode ser estabelecida sem levar m considerao as teorias do discurso e da argumentao jurdica contemporneas. Se a linguagem a responsvel pela objetivao das idias do um determinado sujeito, na argumentao jurdica que tais idias sero I xt riorizadas, permitindo, assim, aos interlocutores, o acompanhamento do r ciocnio para o deslinde de qualquer questo.

Por outro lado, a objetividade que a cincia conhece, e pela qual ela prpria recebe sua objetividade, pertence s relatividades que abrangem a relao da linguagem com o mundo. Nela o conceito do "ser em si", que constitui a essncia do "conhecimento', adquire o carter de uma determinao da vontade. que em si no depende da vontade e da escolha de cada um. Mas, na medida em que o conhecemos como em si, torna-se disponvel pelo fato de que podemos contar com ele, o que significa porm, que podemos integr-Io visando

II(

os prprios objetivos. Por fim, a hiptese de que h objetividade na hermenutica jurdica confirma-se pela aplicao da metodologia apresentada por Betti. Embora no haja um conceito absoluto de objetividade, no podemos deixar de afirmar que a mesma existe e constituda pelos seguintes elementos: linguagem, axiologia e teleologia das normas jurdicas. A construo de um conceito de objetividade moderada leva-nos a afirmar que o intrprete possui limites na sua atividade hermenutica, no podendo, por conseguinte, extrair qualquer sentido do ordenamento jurdico. 4- Concluso A teoria hermenutica de Betti tem sido objeto de estudo de vrias cincias. Por ser uma Teoria Geral da Interpretao, ela interessa a diversos campos de conhecimento. Todavia, sua importncia para a cincia do Direito ganha destaque. Inicialmente, porque Betti , por formao, jurista. Isto significa que ao elaborar uma Teoria Geral da Interpretao, Betti precisou sair de seu campo de conhecimento especfico e adentrar outras cincias para erguer sua grandiosa obra. A publicao da Teoria da interpretao da Lei e do Ato Jurdico, na qual Betti props sistematizar a interpretao para o importante ramo do Direito Privado, fez com que aquele jurista ganhasse destaque dentro do Direito. Com a Teoria Geral da Interpretao, Betti coloca-se em um outro plano diante do carter de universalidade de sua obra. Apesar de Betti (1990a) dizer expressamente que no pretende vincular seu pensamento a um 'j tema filosfico, ou seja, que deseje estabelecer uma teoria voltada para a

No presente ensaio limitaremos-nos a reconhecer a importncia atual dt um discurso jurdico racional na construo da idia de objetividade, ',t 111, contudo, adentrar as questes que envolvem a teoria da argumentao
11111111

a.12
Como salientado no incio do trabalho, a hermenutica ter vida plena

'111 indo da sua aplicao no caso concreto. Desta forma, na aplicao do 1111' to que a ao interpretativa se depara com os limites interpretativos
(I

nucoltos e conhecimento prvios) que permitem a possibilidade de se Ilt .mar uma deciso com o mnimo de previsibilidade (CAMARGO, 2001).

Como concluso temos que, segundo a teoria de Emilio Betti, existe 1111 I , olllotividade na hermenutica jurdica. A metodologia proposta por Betti 11"1 ',I nra-se como apropriada para impor limites ao intrprete sem, contudo, II 111 ,,111 as condies de possibilidade para o conhecimento do fenmeno 1IIIItlILO, desde que esse seja concebido como um fenmeno 1111111 IIIO~,oolgico.
,I, 'nl"lvhml1lod. "I I IN (2002). teoriadaargumentaojurdicaver:ALEXY (2001),GUlNTER, (2004),PERELMAN (2000)

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de Direito da Universidade

Federal de Minas Gerais

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2- A prestao de servios e a legislao social. 3- O contrato e as leis de inquilinato. condomnios e incorporaes imobilirias e sua disciplina. 5- O equilbrio contratual: uma nova crtica do leso, impreviso monetria. 6- A proteo ao consumidor. 7- Evoluo do direito de famlia e da personalidade e as novas perspectivas. RESUMO O autor, que vem tentando conceituar o novo Cdigo Civil, j publicou um trabalho sobre a histria da codificao civil e outro em que abordou as trs metamorfoses do cdigo: quantitativa, qualitativa e tcnica ou metdica. A mudana quantitativa significa que o cdigo j no contm todo o direito privado, como no sistema das codificaes oitocentistas; a metamorfose qualitativa ou principiolgica significa que deixou de ser individualista e patrimonialista para tomar os rumos da socializao e da personalizao dos direitos subjetivos privados; e a mudana metdica consiste na adoo de princpios, clusulas gerais e disposies abertas e flexveis para concentrar e harmonizar, num macrossistema, o amplo complexo do direito privado socializado e personalizado. No presente trabalho o autor, mudando o ngulo de viso, procede de forma inversa, mostrando o que no se contm no cdigo, ou seja, o que dele se desprendeu ao longo do tempo e passou a constituir o direito privado vigente margem do mesmo. Tudo a justificar a sua metamorfose qualitativa, quantitativa e metdica, em correspondncia com a evoluo do direito privado.
'" Professor e Doutor em Direito Civil da UFMG e membro da Academia Mineira de Letras] uridica.

oO efeito vinculante das smulas e o mito da efetividade:

crtica hermenutica. Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, Porto Alegre,

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