LFG CIVIL Aula 06 Prof.

Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA

PRESCRIO E DECADNCIA
A anlise da prescrio e da decadncia tem um marco divisrio na doutrina brasileira. Esse marco a obra do professor Agnelo Amorim Filho, que escreveu um texto sobre prescrio e decadncia na dcada de 60. Ele era da Universidade da Paraba. Logo depois de escrever esse texto, ele morreu, morreu cedo, inclusive, mas ele veio para a Terra para facilitar o estudo da prescrio e da decadncia e assim o fez. Vocs vo perceber, na aula de hoje, que o legado do Agnelo Amorim Filho j se imortalizou e permanece entre ns porque, de fato, o estudo da prescrio e da decadncia pela viso, pelo prisma desse autor ficou extremamente facilitado. Ento, ns vamos hoje estudar prescrio e decadncia incorporando essas idias do Agnelo Amorim Filho e partindo da premissa de que precisamos entender esse tema interligando a legislao material e a legislao processual. 1. IMPORTANCIA DO TEMPO PARA AS RELAES JURDICAS.

No h dvida de que, cotidianamente, as relaes jurdicas sofrem o impacto do passar do tempo. Ou seja, o decurso do tempo um fato jurdico. Na classificao do fato jurdico, inclusive, lembro que o decurso do tempo fato jurdico em sentido estrito porque vem da natureza, independe de qualquer ato humano. Ento, sob o ponto de vista da teoria do ato jurdico, o decurso do tempo fato jurdico em sentido estrito. E no h dvidas de que o tempo um fenmeno relevante para as relaes jurdicas caracterizando fato jurdico em sentido estrito (vem da natureza e no do homem). O tempo relevante para as relaes jurdicas porque, concomitantemente, serve para extinguir relaes jurdicas e tambm para adquiri-las. Quando o tempo funciona como fator extintivo das relaes jurdicas, chamamos de prescrio e decadncia. Mas quando serve como fator aquisitivo de direitos, de situaes jurdicas, no mais prescrio e decadncia, o Cdigo Civil d a ele o nome de usucapio. Sabe o que eu quis com essa rpida introduo? Com esse breve apanhado genrico? Eu queria dizer que prescrio e decadncia e usucapio so o verso e o reverso da mesma moeda. O que eu quis nesse momento inicial foi apresentar uma ideia bsica, a de que o tempo importante para o direito. E como o tempo no para para as relaes jurdicas, pode produzir efeitos extintivos e aquisitivos. Quando produz efeitos extintivos, chamado de prescrio e decadncia. Prescrio e decadncia regulam o tempo pela tica extintiva. Porm, o tempo tambm serve para consolidar relaes jurdicas. A chamado de usucapio. E, com isso, usucapio de um lado, prescrio e decadncia do outro, formando o verso e o reverso da mesma moeda. Com isso, aplicam-se usucapio todas as regras da prescrio. Mas por qu? Porque a usucapio no outra coisa, seno prescrio aquisitiva. E se no corre prescrio, tambm no corre o prazo de usucapio, afinal, ele a prescrio vista pela tica aquisitiva.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Exemplo 01: Os arts. 197, 198 e 199 estabelecem as hipteses de suspenso do prazo de prescrio. Se suspende o prazo prescricional, tambm est suspenso o prazo usucaptivo. Se no corre prescrio entre marido e mulher na constncia de casamento/unio estvel, tambm no corre usucapio entre marido e mulher na constncia do casamento/unio estvel. Marido e mulher no podem usucapir bens um do outro na constncia do casamento/unio estvel. Exemplo 02: No corre prescrio contra o brasileiro que esteja no estrangeiro a servio pblico. Tambm no pode ser usucapido o bem pertencente a um brasileiro que esteja no estrangeiro a servio pblico porque se contra ele no corre prescrio, contra ele tambm no corre usucapio. Exemplo 03: No corre prescrio contra o absolutamente incapaz. Portanto, no corre tambm usucapio contra o absolutamente incapaz. O sistema um s e as regras da prescrio vo se aplicando usucapio. MP/MG Imaginem que algum esteja usucapindo regularmente um imvel (contando o prazo da usucapio extraordinrio 15 anos, portanto): posse mansa e pacfica, animus domini, etc. No dia em que ela perfaz exatos 10 anos de posse, morre o titular em cujo nome est registrado o imvel e deixou como nico herdeiro um filho menor com dez anos de idade. Quanto tempo falta para essa usucapio? No corre prescrio contra o absolutamente incapaz e se assim, tambm no corre a usucapio. O prazo s volta a o correr quando ele fizer 16 anos. Corre prescrio contra o relativamente. No corre contra o absolutamente. Ento, quando ele fizer 16, volta a correr. Ento, a resposta: 11 anos. E assim a gente vai percebendo que prescrio, decadncia e usucapio formam um fenmeno nico, decorrente do passar do tempo nas relaes jurdicas. Agora que vocs j tm a noo do passar do tempo, vamos anlise da prescrio e da decadncia. S que o estudo da prescrio e da decadncia, invocando o critrio cientfico para distinguir prescrio e decadncia do Agnelo Amorim Filho, precisamos partir de duas premissas, duas correlaes. A primeira, eu lhe digo agora. A segunda, nos quinze minutos finais da aula. que esta primeira premissa para a compreenso dos aspectos materiais da prescrio e da decadncia. A segunda premissa para a compreenso dos aspectos processuais da prescrio e da decadncia. A primeira premissa da compreenso da prescrio e da decadncia a correlao entre prescrio e decadncia e os diferentes tipos de direitos. 2. CORRELAO ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA E OS DIFERENTES TIPOS DE DIREITOS: DIREITOS SUBJETIVOS E DIREITOS POTESTATIVOS Eu volto agora l para a sua alfabetizao jurdica, para as aulas de IED que falavam de uma diferena entre direitos subjetivos e direitos potestativos. 2.1. DIREITO SUBJETIVO

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA aquele que confere ao titular a prerrogativa, a possibilidade de exigir de algum um determinado comportamento. Todo direito subjetivo confere ao titular a possibilidade de exigir de algum um determinado comportamento. claro que se o direito subjetivo confere ao titular essa possibilidade, bvio, natural que todo direito subjetivo admite violao. Por que admite violao? Porque esse algum pode no se comportar espontaneamente, voluntariamente, a o titular pode exigilo judicialmente. que, violado o direito subjetivo, surge para o titular uma pretenso. Mas por que surge essa pretenso? Porque todo direito subjetivo confere para o titular a possibilidade de exigir um comportamento que, se no advm espontaneamente, a o titular passa a ter uma pretenso de exigir judicialmente esse comportamento ou a reparao do dano correspondente. Presta bem ateno: Direito subjetivo desprovido de pretenso no passa de uma mera faculdade jurdica. Eu tenho o direito subjetivo de exigir um determinado comportamento de Juliana. Juliana, espontaneamente no se comportou da forma esperada. Surgiu para mim uma pretenso, a pretenso de judicialmente exigir um comportamento ou a reparao do dano causado. Se eu no tivesse a pretenso significaria que eu teria o direito subjetivo, eu poderia esperar de Juliana um comportamento, mas se ela no se comportasse, no aconteceria nada. E se assim, significa: ela se comportaria assim, se quisesse e aquilo que se faz quando se quer, no passa de uma mera faculdade jurdica. Portanto, a frase acima: direito subjetivo desprovido de pretenso no passa de uma mera faculdade jurdica. E assim por um motivo simples: o direito subjetivo caracterizado, fundamentalmente, pela pretenso. O direito subjetivo , na sua essncia, a pretenso. A pretenso a marca registrada do direito subjetivo. Da a frase: sem pretenso, ele no passa de uma mera faculdade jurdica. Feitas essas consideraes, eu queria acrescentar dados interessantes: se o comportamento esperado dirigido a uma pessoa certa e determinada, pode-se dizer que aquele um direito subjetivo relativo. Mas se o comportamento esperado exigido da coletividade, a se trata de direito subjetivo absoluto. Outro detalhe de grande importncia saber se esse comportamento tem ou no estimativa econmica. Se assim, estamos falando de direito subjetivo patrimonial. Se no tem estimativa econmica direito subjetivo extrapatrimonial. Todo direito subjetivo assim classificado (relativo, absoluto, patrimonial, extrapatrimonial) confere ao titular uma pretenso de exigir de algum um comportamento. Vamos dar exemplos e classificar: Exemplo 01: Crdito Permite ao credor, ao titular, a exigir de algum um comportamento, o pagamento. Se no vem o pagamento, surge a pretenso de exigir judicialmente o pagamento ou a pretenso. Agora, ateno: crdito direito subjetivo relativo e patrimonial. Exemplo 02: Propriedade Tambm direito subjetivo. Admite violao. possvel violar a propriedade alheia. direito subjetivo absoluto (em razo da oponibilidade erga omnes) e patrimonial.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Exemplo 03: Direitos da personalidade (honra, imagem, privacidade, etc.) So direitos subjetivos absolutos e extrapatrimoniais.

Aqui voc relembrou comigo a classificao dos direitos subjetivos. Vamos agora aos direitos potestativos. 2.2. DIREITOS POTESTATIVOS

E quais so esses direitos? Os direitos potestativos so aqueles que conferem ao seu titular o poder, a prerrogativa, de fazer produzir efeitos, pela sua simples manifestao de vontade. No direito potestativo, bastar a manifestao de vontade do interessado, do titular, para que decorram os efeitos jurdicos. Vale dizer, no direito potestativo todos os efeitos decorrem da manifestao de vontade do titular. O direito potestativo jamais admite violao. E jamais pode ser violado porque s depende do titular. Se ele s depende do titular, no admite violao. Se a marca registrada dos direitos subjetivos a pretenso, o que caracteriza o direito potestativo? o poder do titular. Direito potestativo. O nome j diz tudo: potestade, o poder do titular de fazer surtir efeitos pela sua prpria manifestao de vontade. Esse o direito potestativo que no se confunde com o direito subjetivo. E mais importante: se o direito subjetivo no admite violao, se ele s depende do titular, o direito potestativo exemplo de interesse pblico. E por que de interesse pblico? Porque quando o titular manifesta a sua vontade, os efeitos decorrem para todos. Quando o titular exerce seu direito potestativo, os efeitos decorrem automaticamente para todos, da a frase de que todo direito potestativo traz consigo interesse pblico dos efeitos que decorrem da vontade do titular. Exemplo 01: Jus variandi No direito do trabalho, o jus variandi o poder de comando que o empregador tem no que tange relao de emprego, em relao ao contrato de trabalho. Aquele poder de comando, de direo do empregador no contrato de trabalho ( jus variandi) direito potestativo. direito potestativo porque s depende dele. o poder diretivo, de comando da relao empregatcia. Exemplo 02: Direito do mandante de a qualquer tempo revogar o contrato de mandato No contrato de mandato, a qualquer tempo, o mandante pode revog-lo. E esse direito direito potestativo porque s depende dele. Exemplo 03: Direito separao/divrcio direito potestativo porque a separao, o divrcio, s depende da vontade do titular, para produzir efeitos. Aqui, quando um no quer, dois no brigam. Se um dos cnjuges no quer ficar casado, no obrigado a todo.

Detalhe importante: alguns direitos potestativos vo ter prazo previsto em lei para o seu exerccio. A lei estabelecer um prazo para o exerccio de alguns direitos potestativos. Outros podem ser exercidos a qualquer tempo.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Do mesmo modo, o ordenamento pode exigir chancela estatal para o exerccio de alguns direitos potestativos. Alguns direitos potestativos exigem homologao do Estado. O Estado precisa homologar o exerccio de alguns direitos potestativos. Outros no. Se voc entendeu essa parte da aula, voc no tem como dizer que no sabe prescrio e decadncia porque voc sabe e sabe com todos os detalhes. 2.3. NOES CONCEITUAIS DE PRESCRIO E DECADNCIA

a)

Prescrio

Na forma do art. 189, do Cdigo Civil, prescrio a perda de uma pretenso de exigir de algum um determinado comportamento. Se a prescrio a perda da pretenso, eu nem preciso dizer, porque voc j entendeu que s existe prescrio de direitos subjetivos, porque s os direitos subjetivos trazem consigo pretenso. Ento, se a prescrio a perda da pretenso de exigir de algum um comportamento, s se fala em prescrio de direitos subjetivos. S h prescrio de direitos subjetivos e de direitos subjetivos patrimoniais e relativos. Olha o que voc acabou de aprender: nem todo direito subjetivo prescreve. Isso est claro! E por qu? Porque no prescrevem os direitos subjetivos extrapatrimoniais e absolutos. S se submetem a prazo de prescrio os direitos subjetivos patrimoniais e relativos. Com isso, supera-se na sua mente em definitivo a correlao lamentvel e indevida entre prescrio e a perda do direito de ao. Incorrendo em lapso o Cdigo de 1916 estabeleceu que a prescrio seria a perda do direito de ao. Onde est o problema? que o direito de ao garantia constitucional: art. 5, XXXV. E no o Cdigo Civil que pode subtrair uma garantia constitucional. E mais do que isso: o direito de ao no tem nenhuma relao com a prescrio. Perceba: eu tenho uma dvida para com Juliana, vencida em setembro de 2003. Vencida a dvida e no realizado o pagamento, surgiu para ela uma pretenso de exigir o pagamento ou a reparao do dano. Ela tinha 5 anos para exercer sua pretenso e no o fez. Agora, em setembro de 2009 ela promove uma ao de cobrana contra mim. Eu vou me defender, alegando que prescreveu a pretenso dela. Ora, acolhendo a minha alegao de prescrio, o juiz extinguir o processo com resoluo do mrito porque prescrio e decadncia so questes de mrito, dizem respeito ao prprio direito subjacente. Alis, bem por isso que o art. 810 do CPC, confirmando que prescrio e decadncia so decises de mrito, diz que o nico caso no Brasil de extino de um processo cautelar com resoluo de mrito quando o juiz acolhe prescrio e decadncia. Prova irrefutvel de que prescrio e decadncia so matrias de mrito. Se o juiz, extinguir o processo com resoluo de mrito, pensem comigo: porque Juliana exerceu seu direito de ao. No foi o direito de ao que Juliana perdeu. O que ela perdeu foi a pretenso. A pretenso que guarnecia o seu direito subjetivo.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Portanto, chegamos seguinte concluso: s h prescrio de direitos patrimoniais e relativos porque prescrio a perda de uma pretenso. a perda de uma pretenso de exigir de algum um determinado comportamento. Ateno agora! Eu disse que nem todo direito subjetivo prescreve porque s prescrevem os direitos subjetivos patrimoniais e relativos. Diante dessa colocao, ateno! A prescrio um instituto de interesse pblico ou privado? S pode ser de interesse privado. visivelmente de interesse privado. Ela diz respeito a interesses econmicos, patrimoniais. Eu sei e voc tambm j sabe que vai ter uma exceo porque o sistema excepcionalmente permite ao juiz conhec-la de ofcio, mas ela de ordem privada.

b)

Decadncia

A decadncia diferente. a perda de um direito que no foi exercido pelo seu titular no prazo previsto em lei. Portanto, a perda de um direito que deveria ter sido exercido e no o foi. Qual o nico tipo de direito que depende do titular para ser exercido? So os direitos potestativos. Voc acaba de perceber, portanto, que toda decadncia de direito potestativo porque a decadncia a perda de um direito que deveria ter sido exercido pelo seu titular a tempo e no o foi. Mas tem um detalhe: nem todo direito potestativo submete-se decadncia, por um motivo simples. Voc viu que nem todo direito potestativo tem prazo e s se submetem decadncia os direitos potestativos com prazo prescrito em lei, que tenham prazo prescrito em lei. E, nessa medida, se no h prazo prescrito em lei, j no pode ser falar em decadncia. Antes eu disse: nem todo direito potestativo prescreve. Agora eu digo: nem todo direito potestativo decai porque s decaem os direitos potestativos com prazos previstos em lei, quando no foram exercidos naquele prazo. E se o direito potestativo de interesse pblico, tambm no h dificuldade para voc perceber que a decadncia de interesse pblico porque os direitos potestativos, por essncia, so de interesse pblico. Se o direito potestativo de interesse pblico a decadncia, por conseguinte, tambm o . Prescrio e decadncia se apresentam em perspectivas distintas, mas ambos os institutos so ligados por uma ideia fundamental: a ideia de que dizem respeito perda, extino de relaes jurdicas, ora de pretenso, ora de direitos potestativos. So situaes extintivas que no se confundem entre si. Esta correlao entre prescrio e direitos subjetivos e entre decadncia e direitos potestativos vo nortear agora todo o estudo da matria. 2.4. CARACTERSTICAS DA PRESCRIO

Lembre da sua natureza: prescrio a perda de uma pretenso e de uma pretenso que diz respeito a direitos subjetivos patrimoniais e relativos.

a)

Admite renncia
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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Se de interesse privado, se de interesse econmico, a prescrio admite renncia. a primeira caracterstica da prescrio. Esta renncia pode ser expressa ou tcita. Tanto faz. Normalmente, a renncia da prescrio tcita e o exemplo de renncia tcita pra voc nunca mais esquecer, o pagamento de dvida prescrita. Neste caso, quando algum paga dvida prescrita, est evidentemente renunciando prescrio. Quero lembrar que a renncia da prescrio no pode ser um ato ilimitado porque se a renncia de prescrio renncia de patrimnio, de uma vantagem patrimonial, ela deve se dar dentro de determinados limites. Os limites vm no art. 191, do Cdigo Civil. E quais so esses limites: I. Capacidade do renunciante S quem pode renunciar quem tem capacidade para tanto. Se a pessoa incapaz, no pode dispor de patrimnio, no pode renunciar. II. Inexistncia de prejuzo de credores A renncia de prescrio com prejuzo de credores caracteriza fraude. III. S possvel renunciar prescrio depois de, efetivamente, consumada Com isso, voc acabou de descobrir: nula toda e qualquer clusula de renncia antecipada de prescrio. Mas por que ningum pode renunciar antecipadamente uma prescrio? Isso porque ningum pode dar o que no seu. Eu s posso renunciar depois que ela j se operou, depois que ela j me beneficia. O devedor no pode renunciar a uma prescrio antes de sua consumao, antes de ela ter se consumado porque ningum pode ainda dispor de um patrimnio que ainda no tem. E nula toda e qualquer clusula que estabelea a renuncia antecipada da prescrio. Uma questo surge de forma pontual e importante. Todos vo lembrar que a Lei 11.280/06 modificando o 5, do art. 219, do Cdigo Civil, permitiu ao juiz conhecer de ofcio a prescrio. Sabendo que o juiz agora pode conhecer de ofcio a prescrio, surge uma dvida: a prescrio teria deixado de ser um instituto de direito privado e passado a ser de interesse pblico e, com isso estaria obstada a renncia da prescrio? J que o juiz pode conhecer de ofcio, poderamos dizer que agora a prescrio deixou de ser de interesse privado, passou a ser de interesse pblico e que agora no mais se admite a renncia da prescrio? No! Peremptoriamente, no! Nesse sentido, voc confere o Enunciado 295 que confirma que a possibilidade de o juiz reconhecer a prescrio de ofcio, no afeta sua natureza de interesse privado. A prescrio continua de interesse privado, malgrado o juiz possa conhec-la de ofcio. E se de interesse privado, bvio que admite renncia. Enunciado 295 da Jornada de Direito Civil Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado. Observao muitssimo importante porque uma das maiores pegadinhas para quem est estudando. um dos maiores medos que voc pode ter. Voc acabou de verifica, inclusive por fora de enunciado da Jornada que a prescrio instituto de direito privado. A prescrio diz respeito a direitos subjetivos patrimoniais e relativos. ordem privada e interesse particular. Se no concurso estiver escrito: como a prescrio de interesse privado, os seus prazos podem

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA ser modificados pelo interesse das partes. Certo ou errado? Errado. Os prazos prescricionais no podem ser modificados pela vontade das partes. Art. 192. E voc deve estar pensando: que falta de lgica!. E eu te digo: no falta lgica nenhuma. Sabe por que no? No falta lgica por um motivo simples. A prescrio admite renncia dentro de determinados limites. O terceiro limite da renncia da prescrio foi: a renncia da prescrio no pode ser antecipada. No se admite renncia antecipada de prescrio. Se as partes modificam o prazo prescricional, por vias transversas, isso implicaria em renncia antecipada da prescrio. Para obstar uma renncia antecipada por via oblqua, as partes no podem modificar os prazos prescricionais. Ou seja, a impossibilidade de modificao de prazo prescricional se coaduna com a inadmissibilidade de renuncia antecipada. Como ningum pode renunciar antecipadamente a uma prescrio, por isso que no se admite a mudana nos prazos prescricionais que esto todos previstos em lei.

b) Pode ser alegada a qualquer tempo ou grau de jurisdio (art. 193)

No sistema processual brasileiro s h dois graus de jurisdio. O primeiro e o segundo. Portanto, voc sabe que a prescrio pode ser alegada a qualquer tempo ou grau de jurisdio nas instancias ordinrias (primeiro grau e segundo grau). Voc acabou de perceber que mesmo que a prescrio no seja alegada at a sentena, ela pode ser alegada na apelao porque pode ser alegada nas instancias ordinrias. No entanto, somente possvel discutir prescrio em sede de instncias excepcionais (STJ, TST e STF: recuso especial, recurso de revista e recurso extraordinrio) quando houve prequestionamento. Para quem no lembra, o prequestionamento pressuposto especfico de admissibilidade dos recursos excepcionais. Prequestionar significa debater e obter uma deciso judicial. Quando a questo foi discutida, e foi proferida deciso judicial, houve o prequestionamento. Portanto, s se admite discusso a respeito da prescrio em sede de recurso especial ou extraordinrio quando houve prequestionamento. De modo que, no havendo prequestionamento, a prescrio no pode ser debatida nas instancias excepcionais. Isso porque o prequestionamento pressuposto especfico. Com toda calma e pacincia do mundo nessa hora. H exceo. E vem no art. 516, do CPC. Se voc nunca ouviu falar disso, preste ateno agora. O art. 516, do CPC, estabelece uma exceo que o efeito translativo dos recursos. Nlson Nri chama esse efeito de efeito expansivo dos recursos que significa: toda vez que uma instancia for aberta (abertura de uma instancia a admissibilidade de um recurso), vale dizer, toda vez que um recurso for admitido, conhecido e para que seja conhecido/admitido, deve passar pelo juzo de prelibao. Pois bem, toda vez que um recurso atende aos pressupostos recursais de admissibilidade, toda vez que admitido, uma instancia aberta e quando ela aberta, vejam o art. 516, todas as questes de mrito so devolvidas ao julgador. Todas as questes de mrito ficam submetidas, mesmo aquelas ainda no decididas. No momento em que uma instancia aberta e isso acontece no momento em que o recurso admitido. Aberta a instancia, todas as questes demrito ficam devolvidas ao rgo julgador, mesmo as no decididas. o efeito translativo dos recursos.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Art. 516 - Ficam tambm submetidas ao tribunal as questes anteriores sentena, ainda no decididas. Exemplificando: imagine uma ao de cobrana em que no se discutiu prescrio. O ru no alegou e o juiz no conheceu de ofcio. Teve sentena e teve uma apelao por falta de fundamentao da sentena. A parte interessada disse: tribunal, a sentena no estava fundamentada, violando o art. 458, do CPC e violou a Constituio. O tribunal mantm a sentena, dizendo que estava fundamentada. Cabe RE e REsp? Cabe porque a matria jurdica. Ento, matria de direito no matria de fato, no implica em reapreciao de prova. O tribunal superior, agora, vai dizer se a sentena estava ou no fundamentada. Vai aplicar a legislao federal e a Constituio. Por que presentes os pressupostos recursais, o STJ admite esse recurso especial para discutir falta de fundamentao da sentena. Admitido esse recurso especial, poder o STJ apreciar a prescrio? Sim, por fora do efeito translativo. Ou seja, mesmo quando a prescrio no foi prequestionada, ela pode ser debatida em sede de recurso especial, de revista e extraordinrio quando o recurso foi admitido por outro motivo em razo do efeito expansivo, em razo do efeito translativo dos recursos. Por fora de efeito translativo, possvel discutir a prescrio que ainda no tinha sido alegada no processo. Com isso, chegaremos seguinte concluso: possvel discutir prescrio em sede de recurso especial e extraordinrio em dois casos:

Quando houve prequestionamento. Em razo do efeito translativo.

Resumindo: a prescrio pode ser discutida em tribunais superiores em dois casos: quando houve prequestionamento (a no h dvidas) e, segundo, em razo de efeito translativo. Observao: vamos ler o art. 198 e prestar ateno num detalhe. Do jeito que ele est escrito? Qual o incio do prazo prescricional? Do jeito que ele est escrito, o prazo comearia a fluir do momento em que nasce para o titular a pretenso. E qual seria o momento em que nasce a pretenso? Da letra fria do cdigo com a violao do direito. Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. S tem um problema. implicacional, certo e incontroverso que no momento em que ocorre a violao, o titular toma conhecimento, ou seria possvel sustentar que a violao pode se dar em um momento e o conhecimento do titular em outro? Claro que pode. Foi por isso que o STJ abraou a tese da actio nata. A tese da actio nata significa que o termo inicial do prazo prescricional no , necessariamente, a violao do direito, mas o conhecimento dessa violao. Com isso, o STJ vai temperando a dureza do art. 189 partindo da premissa de que o prazo prescricional somente pode ter incio quando o titular toma conhecimento da violao do seu direito. Nesse sentido, editou a Smula 278 que diz o seguinte: STJ Smula 278 - 14/05/2003 - DJ 16.06.2003 - O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Claro que est falando da indenizao por acidente de trabalho (cujo processamento saiu da competncia da justia comum. Desde a EC 45 da competncia da Justia do Trabalho). Mas est a a smula, sem dvida, acolhendo a tese da actio nata. O STJ aplica a tese da actio nata tanto no direito privado, quanto no direito pblico. Ele parte da tese de que a tese da actio nata a que melhor trabalha com a matria. No art. 27, do CDC, existe acolhimento expresso da tese da actio nata.

c)

Admite suspenso e interrupo do prazo

Se de interesse privado, os prazos prescricionais podem ser suspensos ou interrompidos. No h nem o que se discutir. Vamos lembrar uma coisa: a diferena entre suspenso e interrupo simples. Na suspenso, ocorrida a interrupo, o prazo volta a correr de onde parou. Na interrupo, o prazo volta a correr do incio. Se voc tem dificuldade em colocar isso na cabea, eu vou te dar uma dica e voc nunca mais esquece: suspenso pause e interrupo e stop. Essa parte da aula literalmente de dica de professor de cursinho: Suspenso No Cdigo Civil, as causas suspensivas esto nos arts. 197, 198 e 199 e cada um traz trs hipteses, perfazendo um total de nove. So nove causas suspensivas. Interrupo Esto todas no art. 202, perfazendo um total de 16.

Se voc imaginou que eu vou lhes mandar conferir os artigos agora, no vou fazer. No vou ler nenhum artigo agora. Voc s vai colocar na sua cabea a seguinte ideia: as causas suspensivas no so judiciais. As causas interruptivas so judiciais. Tem ato do juiz, se tem ato do juiz, tem processo. As causas suspensivas, as nove, correspondem a atos no judiciais. As causas interruptivas correspondem a atos judiciais e se so atos judiciais, teve processo. Vamos treinar:
o o o o o

No corre prescrio entre marido e mulher na constncia do casamento. suspenso ou interrupo? suspenso. No corre prescrio contra o brasileiro que estiver no estrangeiro a servio pblico. causa suspensiva. No corre prescrio contra o absolutamente incapaz. causa suspensiva. No corre prescrio a partir do momento que o juiz despacha a inicial. A causa agora interruptiva. No corre prescrio a partir do momento em que se habilita em juzo o crdito. causa interruptiva.

Esta regra traz consigo duas excees: 1 Exceo: Protesto cambial cartrio de ttulos e documentos 2 Exceo: Confisso de dvida o protesto em

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Esses so atos no judiciais e, por conseguinte, estariam elencados dentre as causas suspensivas, mas se eu disse que so excees voc j sabe que so causas interruptivas. O Cdigo Civil, excepcionalmente, admitiu o protesto cambial e a confisso de dvida como causas interruptivas. So duas excees. Com isso, gera esvaziada a smula 153, do STF. E por que est esvaziada? Porque dizia que o protesto cambial no interrompia a prescrio. Agora, interrompe. Protesto cambial e confisso de dvida so excepcionalmente causas interruptivas, apesar de no serem judiciais. Agora chegou o momento maravilhoso da aula:

*Retomada da contagem do prazo prescricional.

La vinha o prazo prescricional e parou. Ou porque foi suspenso (no teve ato judicial) ou porque foi interrompido (teve ato judicial). Quando que a prescrio se reinicia? Quando que se retoma a contagem do prazo prescricional? A resposta : depende. Se a causa suspensiva, no teve ato judicial. Se no teve ato judicial, o prazo retomado quando cessar a causa. Se o prazo prescricional foi suspenso, ele ser retomando quando cessada a causa. Exemplo: quando o casamento foi dissolvido, quando o interessado se tornar relativamente incapaz, etc. Lembrando que o prazo volta a correr de onde parou. Se a causa, porm, interruptiva, a o prazo ser retomado, no do momento em que cessada a causa, mas da prtica do ltimo ato do processo. E o ltimo ato do processo a formao da coisa julgada. Portanto, com o transito em julgado, retoma-se o prazo prescricional, lembrando que nas causas interruptivas, ele comea do zero, ele se reinicia. S que voc vai lembrar que a coisa julgada pode ser meramente formal, que este processo pode ser extinto sem resoluo de mrito. Se for extinto sem resoluo do mrito, mesmo assim, a prescrio se mantm interrompida e se reinicia ou preciso que a deciso seja de mrito para que a prescrio esteja interrompida? Resposta: mesmo que o processo seja extinto sem resoluo de mrito, a prescrio est interrompida. Ocorre interrupo mesmo que a extino seja sem resoluo de mrito, mesmo que a coisa julgada seja meramente formal. E a voc anota a Smula 268, do TST que confirma que haver interrupo mesmo que a extino do processo seja sem resoluo de mrito. Eu disse que eram duas excees de interrupo sem ato judicial e para aquelas duas excees (protesto cambial e confisso de dvida) inaplicvel a regra de que o prazo prescricional se reinicia quando do transito em julgado porque no h transito em julgado quando o ato no judicial. Para aquelas duas hipteses (no judiciais, interruptivas), o prazo se reinicia do dia seguinte prtica do ato. Vamos ao caput do art. 202: Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: Eu tenho uma dvida: eu promovi uma ao de cobrana e estou sem tempo. Abandonei o processo e o juiz extingue sem resoluo do mrito. O prazo voltou a

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA fluir. Agora estou com tempo e promovo a ao de novo. O juiz despacha a inicial. No interrompe? Porque se no interromper, muito provavelmente eu vou ser prejudicado pela demora do juiz e mais ainda: se s se interrompe uma nica vez, acabou de cair por terra, acabou de dar com os burros ngua o instituto da perempo. A perempo vai embora, eu vou ser prejudicado pela demora do juiz. O que significa a regra da interrupo nica da prescrio? (Intervalo) Como ajustar a regra do Cdigo Civil (art. 202), com as regras processuais atinentes, especificamente, ao instituto da perempo? Se o CPC trata da perempo com a possibilidade de propositura trs vezes de ao, enfim, como ajustar esses dispositivos? Aqui, eu vou te ensinar uma regra: a parte nunca pode ser prejudicada pela demora do Estado na prestao jurisdicional. O que significa em concreto: a parte no pode ser prejudicada porque o Estado demorou em proferir a sentena. Com isso, voc j chega a uma concluso: A regra da interrupo nica da prescrio ( Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez) somente se aplica para as hipteses extrajudiciais interruptivas. Isto porque para as hipteses judiciais interruptivas, a prescrio ser interrompida tantas vezes quanto admita a legislao processual. Para quem no lembra, eu falei que existem duas hipteses interruptivas no judiciais: protesto cambial e interrupo de dvida. A regra da interrupo nica somente para elas. Para as demais hipteses interruptivas, portanto por ato judicial, a prescrio ser interrompida tantas vezes quanto permita a legislao processual. E, para quem no lembra: a legislao processual permite trs vezes, at que ocorra a perempo. Sabe o que esta regra traz como mensagem subliminar, como pano de fundo? o seguinte: o cdigo quer forar a propositura da ao, o cdigo quer forar o credor a ir a juzo. Ele est morrendo de vontade de dizer: credor, vai promover a ao. Eu tenho uma dvida com Juliana. Venceu e eu no paguei. A partir de ento, comeou a correr a prescrio porque eu violei o direito subjetivo dela. Violado o direito subjetivo, nasce a pretenso. Pouco antes de prescrever, ela vai ao cartrio e protesta a dvida. Se interrompeu, a prescrio volta para o zero no dia seguinte. Nas vsperas de prescrever de novo, ela vai at o cartrio e protesta uma segunda vez. Vai interromper de novo? No, porque as causas no judiciais (protesto cambial e confisso de dvida) s permitem interrupo uma nica vez. Essa segunda vez, ela tem que promover a ao. Agora ela vai ter que ir a Juzo para obter uma nova interrupo. O cdigo quer forar o credor a ir a juzo e, por isso, ele s permite a interrupo da prescrio por causas no judiciais uma nica vez. claro que se Juliana promoveu a ao e o juiz extinguiu sem resoluo do mrito, ela pode promover de novo. Ela pode promover de novo porque a legislao processual permite isso e, promovendo de novo, um novo despacho judicial interromper novamente a prescrio. Portanto, j se pode notar que a regra da interrupo nica somente atinge as hipteses no judiciais interruptivas. S para demonstrar com clareza solar o que eu acabei de expor, voc confere a Smula 150, do STF que estabelece que a prescrio da pretenso executiva ocorre no mesmo prazo da prescrio da pretenso cognitiva: STF Smula n 150 - 13/12/1963 - Prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio da ao.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Exemplo: ao de reparao de perdas e danos, a prescrio de 3 anos. se eu tenho 3 anos para promover a ao reparatria, julgada procedente minha pretenso reparatria, eu tenho mais trs para promover a execuo porque a prescrio da pretenso executiva a mesma da pretenso cognitiva. Com a reforma do CPC e a nova redao do art. 475, do CPC, diante das novas regras do cumprimento de sentena, tenho para mim que essa smula sofreu um abalo ssmico porque com as novas regras de cumprimento de sentena, voc j pode notar que, agora, a Smula 150 j no precisa ter tanta incidncia porque, de ordinrio o prprio juiz j vai indicar a forma de cumprimento da sentena. Portanto, a Smula 150 fica com um alcance residual, subsidirio porque, de ordinrio, o prprio juiz quem dar o comando sentencial da forma de cumprimento da sentena.

*O direito civil admite prescrio intercorrente?

possvel falar em prescrio intercorrente no campo do direito civil? No direito penal absolutamente certa e razovel a ocorrncia da prescrio intercorrente. que no direito penal o titular da pretenso o Estado e quem demorou a julgar tambm foi o Estado. absolutamente democrtica e garantista a prescrio intercorrente no direito penal. No direito civil diferente porque o titular da pretenso o particular que no pode ser prejudicado pela demora do Estado. Com isso, de ordinrio no se admite prescrio intercorrente em sede civil porque o particular no pode ser prejudicado pela demora do Estado. Se o Estado demorou a julgar, no conveniente falar em prescrio intercorrente, que aquela interna, endgena, dentro do processo. De ordinrio, no. Mas h excees. E, para ser exato, duas excees em que admitida prescrio intercorrente do direito civil: 1 Exceo Admite-se prescrio intercorrente no direito civil no art. 40, 4, da Lei de Execues Fiscais. Aqui tem todo motivo porque no processo fiscal, o titular da pretenso a mesma criatura que demorou a julgar. o Estado. Em sede de execuo fiscal, o art. 40, 4, da LEF admite prescrio intercorrente justificadamente porque no executivo fiscal quem demorou a julgar foi o prprio titular da pretenso. Diferente, portanto, da regra de direito civil, na execuo fiscal razovel admitir prescrio intercorrente. 2 Exceo Trata da prescrio intercorrente admitida pelo STJ: REsp 474771/SP este foi o lead in case. Desde ento, o STJ passou a admitir excepcionalmente a prescrio intercorrente quando o andamento do procedimento restou paralisado por culpa do autor, por tempo suficiente para que ocorresse a prescrio, caso o juiz tivesse sentenciado extinguindo o processo sem resoluo de mrito. Eu ajuizei uma ao de cobrana contra Juliana e abandonei o processo. Mesmo intimado, no dei andamento. A o juiz pode extinguir sem resoluo do mrito. Mas o juiz tem muito processo para julgar e, normalmente, ele s julga os processos que esto na mo dele. Como este est abandonado, a probabilidade de esse processo ir para a mo do juiz zero. Ele s vai pegar naquele processo dali a muitos anos, quando o CNJ fizer uma inspeo l. Se a prescrio era de 5 anos (ao de cobrana) e esse processo ficou seis ou sete anos sem despacho, se agora, ele extinguir sem resoluo de mrito, estar beneficiando a quem? Ao autor porque depois de 7 anos de abandono, sendo que a prescrio era de cinco, o juiz

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA estar fazendo a prescrio reiniciar e uma prescrio de cinco anos, transformada em 12 (7 de abandono + 5) anos, voltar a correr. Ento, o STJ diz: se o processo est abandonado tempo por suficiente para que a prescrio j tivesse se operado se ele tivesse sentenciado, o juiz no extingue sem resoluo de mrito, mas com resoluo de mrito por prescrio intercorrente. A prescrio intercorrente, portanto, admitida excepcionalmente quando o autor abandonou por tempo suficiente para que a prescrio tivesse se operado. Eu me lembro de um detalhe importante que no pode escapar. O 1, do art. 267, do CPC, diz que o autor precisa ser intimado pessoalmente. No esquea que s se pode falar em prescrio intercorrente se o autor foi intimado pessoalmente. No serve a intimao na pessoa de seu advogado. A intimao pessoal! E somente se pode falar em prescrio intercorrente quando ele, embora intimado pessoalmente, no deu andamento ao processo. Ento, preciso a sua intimao pessoal e o transcurso do prazo e, nesse caso, excepcionalmente o STJ admite a prescrio intercorrente. REsp 474771/SP - Ministro VICENTE LEAL - SEXTA TURMA DJ 24/02/2003 - A prescrio intercorrente se consuma na hiptese em que a parte, devendo realizar ato indispensvel continuao do processo, deixa de faz-lo, deixando transcorrer o lapso prescricional. Recurso especial no conhecido. Veja, portanto, este abandono (deixando de praticar ato indispensvel) tem que ser a partir de intimao pessoal. 1, do art. 267. Eu agora quero dizer uma frase muito cabeo. Se voc no entender de primeira, eu explico dez vezes: O fundamento (a parte no pode ser prejudicada pela demora do Estado) que serve para repelir, como regra, a prescrio intercorrente do direito civil, serve tambm para admiti-la excepcionalmente. O que estou dizendo? A regra geral que no se admite prescrio intercorrente no direito civil. Por qu? Porque a parte no pode ser prejudicada pela demora do Estado. Mas serve tambm para admitir porque, muito excepcionalmente, muito, muito excepcionalmente, admite-se a prescrio intercorrente quando o Estado demorou para extinguir a prescrio intercorrente sem resoluo do mrito. Se no admitssemos excepcionalmente essa prescrio intercorrente, sabe quem estaria sendo prejudicado agora? O ru. Sim porque, se o juiz tivesse sido eficiente, se tivesse extinto o processo desde a data em que deveria faz-lo a prescrio j tinha voltado a correr e j teria corrido integralmente. Se ele agora no admitir prescrio intercorrente com a sua demora, o ru. E, do mesmo jeito que o autor no pode ser prejudicado, o ru tambm no. Ou seja, o mesmo fundamento que serve para rejeit-la como regra, serve para admiti-la excepcionalmente. a prescrio intercorrente no direito civil.

d) Possibilidade de o juiz conhec-la de ofcio (art. 219, 5, do CPC)

Considerando que tem natureza privada, ns diramos que o juiz no pode. Mas o CPC, com a redao emprestada pela Lei 11.280/06 permitiu ao juiz conhecer

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA de ofcio a prescrio e, com isso, revogou o art. 194, do Cdigo Civil. O juiz agora pode conhecer de ofcio a prescrio em qualquer caso. Vale dizer, mesmo nas hipteses em que admitida, excepcionalmente, a prescrio intercorrente. Art. 219, 5, CPC - O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Alterado pela L-011.280-2006) Dizer que o juiz pode conhecer da prescrio de ofcio soa completamente estranho. E soa estranho porque como que o juiz pode fazer isso, considerada sua natureza privada, considerando que se trata de instituto privado? Isso soa incoerente. Essa possibilidade levou Alexandre Freitas Cmara a dizer que o legislador perdeu o siso, perdeu o juzo. Dos pases de direito positivo, de todos os pases de direito positivo do mundo (Amrica do Sul, America Central, frica Continental, Europa Ocidental, Canad), o Brasil o nico que permite que o juiz conhea de ofcio a prescrio. A razo pela qual o legislador brasileiro est na exposio de motivos da lei: celeridade processual. Na exposio de motivos da Lei 11.280/06 est escrito que o juiz pode conhecer de ofcio a prescrio em nome da celeridade processual. O que est acontecendo que, em nome da celeridade processual, se est violando a natureza do instituto. Viola-se a natureza da prescrio em nome da celeridade processual. Mas o que interessa nesse momento? No adianta chorar pelo leite derramado. Pragmaticamente falando o juiz pode reconhecer de ofcio a prescrio. Mas h exceo: O TST disse que no direito do trabalho o juiz no pode reconhecer de ofcio a prescrio. O TST disse que l no porque se fosse assim, prejudicaria o trabalhador, a razo de ser do direito do trabalho. Portanto, no se aplica o conhecimento de ofcio da prescrio no mbito do direito do trabalho. No mbito do direito do trabalho no tem conhecimento de ofcio da prescrio. S no mbito das relaes privadas comuns que o juiz pode reconhecer de ofcio a prescrio. Mas a, o STJ acolheu uma reflexo muito importante que vem sendo feita pela doutrina. Ateno! REsp 1005209/RJ. Neste julgado, o STJ fixou o entendimento de que o juiz somente pode conhecer de ofcio a prescrio, depois de intimadas as partes, depois de formalizado o devido processo legal. Isto porque (est no acrdo) o juiz no tem bola de cristal para antever se houve ou no renncia da prescrio, se houve ou no suspenso ou interrupo do prazo. Como que o juiz vai saber, j que ele no tem bola de cristal, se houve ou no renncia, se houve ou no suspenso ou interrupo. Vocs viram que a renncia pode ser, inclusive, tcita. E como pode ser tcita, no tem como ele saber. Por isso, o conhecimento de ofcio da prescrio pelo juiz fica submetido formao do devido processo legal, com intimao das partes para que, eventual renncia, suspenso ou interrupo, possa ser levada ao conhecimento do juiz. Tem que ser assim mesmo. Com isso, a concluso a que chego a de que no possvel ao juiz conhecer prescrio de ofcio na sentena prima facie, aquela do art. 285-A, do CPC, e ele no pode conhecer de ofcio porque ele ainda no intimou as partes. Ento, no lhe ser possvel acolher prescrio de ofcio na sentena prima facie. preciso intimar as partes. Art. 285-A, do CPC. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Acrescentado pela L-011.2772006) REsp 1005209 / RJ- Ministro CASTRO MEIRA SEGUNDA TURMA DJe 22/04/2008 1. "Apesar da clareza da legislao processual, no julgamos adequado o indeferimento oficioso da inicial. De fato, constata-se uma perplexidade. O magistrado possui uma 'bola de cristal' para antever a inexistncia de causas impeditivas, suspensivas ou interruptivas ao curso da prescrio?" (Nelson Rosenvald in Prescrio da Exceo Objeo. Leituras Complementares de Direito Civil. Cristiano Chaves de Farias, org. Salvador: Edies Jus Podivm, 2007. Pg. 190) 2. A prvia oitiva da Fazenda Pblica requisito para a decretao da prescrio prevista no art. 40, 4, da Lei 6.830/80, bem como da prescrio referida no art. 219, 5, do CPC, ainda que esse ltimo dispositivo silencie, no particular. 3. Deve-se interpretar sistematicamente a norma processual que autoriza o juiz decretar ex officio a prescrio e a existncia de causas interruptivas e suspensivas do prazo que no podem ser identificadas pelo magistrado apenas luz dos elementos constantes no processo. 4. Embora tenha sido extinto o processo em primeira instncia sem a prvia oitiva da Fazenda Pblica, quando da interposio do recurso de apelao, esta teve a oportunidade de suscitar a ocorrncia de causa suspensiva ou interruptiva do prazo prescricional. Assim, no h que ser reconhecida a nulidade da deciso que decretou a extino do feito. 5. A exigncia da prvia oitiva do Fisco tem em mira darlhe a oportunidade de argir eventuais bices decretao da prescrio. Havendo possibilidade de suscitar tais alegaes nas razes da apelao, no deve ser reconhecida a nulidade da deciso recorrida. 6. Recurso especial no provido. E aqui, eu quero chamar a ateno para um detalhe altamente relevante. Quando se diz que o juiz deve intimar as partes, na cabea de todo mundo, na cabea de todo mundo, o juiz deve intimar o autor, que quem tem interesse em no ver reconhecida a prescrio. Mas no se esquea que o juiz deve intimar tambm o ru. E voc deve estar pensando: qual o interesse do ru, que est adorando o juiz reconhecer de ofcio a prescrio? Eu devo dizer que existe uma possibilidade de o ru se objetar ao conhecimento de ofcio da prescrio. Existe uma possibilidade do ru se objetar ao conhecimento de ofcio da prescrio. H um caso em que o ru pode dizer que no quer. por conta do art. 940, do Cdigo Civil. Em razo da incidncia desse artigo, possvel ao ru se objetar ao conhecimento de ofcio da prescrio pelo juiz. O art. 940 o que fala da responsabilidade objetiva por cobrana indevida de dvida. Este artigo diz o seguinte: o credor que cobrar indevidamente uma dvida responde indevidamente e repetindo em dobro. A eu fico pensando: cobrana indevida de dvida, o que isso?

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio. Demandar promover a ao. Ou seja, o ru que j pagou a dvida no quer que o juiz extinga o processo por prescrio com resoluo do mrito. Ele quer que o juiz extinga o processo com resoluo de mrito reconhecendo que houve pagamento, porque se o juiz reconhecer que houve pagamento, ele tem direito a repetio em dobro com base numa regra de responsabilidade objetiva. Ele quer que o juiz extinga o processo com resoluo de mrito, acolhendo a ocorrncia de pagamento. Motivo pelo qual voc j percebe, com base no art. 940, que o ru pode, sim, ter interesse jurdico em se objetar ao conhecimento de ofcio da prescrio. S um detalhe importante: cobrana indevida de dvida, gerando responsabilidade objetiva, somente se caracteriza quando houver propositura de ao. Aquelas cartinhas insolentes, dizendo que voc caloteiro e no final diz que se voc j pagou, desconsidere, no so cobranas indevidas de dvida. A cobrana indevida de dvida depende da propositura de ao, de demanda. A cartinha insolente, at o porteiro sabe que voc est devendo. Aquilo pode caracterizar, no cobrana indevida, mas vexatria, proibida pelo CDC. So coisas diferentes, mas as duas geram responsabilidade civil. Tudo isso que eu falei foi sobre a possibilidade de o juiz conhecer de ofcio a prescrio. Antes de falar sobre decadncia, vamos fazer duas observaes: Observao 01: O art. 200, do Cdigo Civil estabelece uma regra muito importante a respeito da prescrio. Diz que toda vez que um fato repercutir, gerar efeitos, ao mesmo tempo, em sede civil e em sede penal, a prescrio da pretenso civil s comea a correr com o transito em julgado da deciso penal. O que o sistema quer com isso fazer com que a vtima aguarde. Se o fato repercute civil e criminalmente ao mesmo tempo, vtima, fique esperando a sentena penal! Sabe por qu? Porque se a sentena penal for condenatria, um de seus efeitos tornar certa a reparao do dano e a a vtima nem precisa mais promover a ao reparatria. Ela j vai direto atravs de uma ao chamada ao civil ex delicto e nesta ao civil, ela s precisa liquidar e executar. Melhor que a vtima espere. Com isso, o ordenamento pretende eliminar a possibilidade de decises conflitantes e por isso que diz para a vtima esperar. Agora, a situao da vitima melhorou. Sim, porque com a reforma do CPP, o juiz penal no apenas reconhece o dever de reparar o dano, mas ele pode at fixar o mnimo indenizatrio. O juiz penal agora, no s reconhece a existncia do dano, o dever de reparar o dano, mas pode, at, fixar o mnimo indenizatrio, seja por dano moral, seja por dano material. Isso faz com que a vtima agora no precise nem liquidar o dano. Ela j vai direto para a execuo. Se o juiz fixou o valor indenizatrio, ela nem liquida. Ela executa! E pode ser uma boa esperar. Se a sentena penal condenatria, liquida e executa. Se a sentena penal absolutria, ai comea a correr o prazo e a vtima pode promover a ao civil e fazer prova em sede civil.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. Mas tem uma coisa que advoga em sentido contrrio. H um outro argumento que pode fazer com que a vtima no queira esperar. O STJ vai firmando que ao fixar indenizao por dano moral, o juiz deve levar em conta a demora da vtima em promover a ao. Ora, se a indenizao envolve dano moral e a vtima demorou em promover a co, quanto mais tempo ela demorou, menor ser a sua indenizao, razo pela qual a vtima pode no querer esperar. Ela pode promover diretamente a sua ao para que no seja prejudicada pela demora. Trocando em midos, a vtima pode querer esperar, eu s no sei se vai ser o melhor para ela. Vai depender do caso concreto. Mas a regra do art. 200 muito clara: o prazo da prescrio da pretenso civil s comea a correr com o transito em julgado da sentena penal, evidentemente, quando o fato repercute ao mesmo tempo em sede civil e em sede penal. Observao 02: O art. 190, do Cdigo Civil estabelece Art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso. Para que voc compreenda com perfeio esse artigo, eu quero relembrar com voc as hipteses de resposta do ru no processo civil. Ele pode responder por meio de: Contestao Reconveno Excees instrumentais (de suspeio, de impedimento e de incompetncia relativa, j que a absoluta preliminar de contestao)

Na contestao, o ru pode se defender por preliminar (tudo aquilo que est no art. 301, do CPC) e pode se defender no mrito. A defesa de mrito, por sua vez pode ser uma defesa de mrito direta e uma defesa de mrito indireta. A defesa de mrito direta se d quando o ru nega os fatos alegados pelo autor (no verdade, no assim). A defesa de mrito indireta se d quando o ru, independentemente de negar ou no, apresenta fatos supervenientes (impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor). Estes fatos supervenientes que constituem defesa de mrito indireta podem ou no ser conhecidos de ofcio pelo juiz. Esses fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor podero ou no ser conhecidos de ofcio pelo juiz. Se o juiz pode conhec-los de ofcio, chama-se objeo. E se no pode conhec-los de ofcio, chama-se exceo substancial. E o que voc acabou de descobrir que exceo substancial no se confunde com exceo instrumental. A exceo substancial exceo de mrito. Vai pensando: eu promovi uma ao de cobrana contra Juliana. Se nessa ao de cobrana ela se defender dizendo que j pagou, promoveu defesa de mrito direta. Mas se ela se defender alegando prescrio, ao fazer isso, apresentou fato superveniente extintivo do autor. defesa de mrito indireta, o juiz pode reconhecer de ofcio. Objeo. Mas se ela alegou compensao (eu te devo, mas voc tambm me deve e eu quero compensar), o juiz no pode conhecer de ofcio porque ela est apresentando defesa indireta de mrito por meio de exceo substancial. Ficou claro? Defesa de mrito direta e indireta (se o juiz pode conhecer de ofcio, objeo, se no pode, exceo substancial).

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Ateno agora! Suponha que eu ajuizei ao de cobrana contra Juliana. A dvida que ela tinha comigo venceu em agosto do ano passado. Estou dentro do prazo. Ela no pagou e realmente deve, portanto, ela no tem defesa de mrito direta. Mas um dia eu lhe devi dinheiro. Mas minha dvida com ela era de setembro de 2006 e, portanto, prescreveu em setembro de 2008. Est prescrita aquela dvida. E como est prescrita, ela no pode mais exercer a sua pretenso. Mas ela pode, na ao de cobrana que eu ajuizei contra ela, ela alega compensao em relao quela dvida que j est prescrita. Isso cabvel? fundamentada essa alegao dela de compensao? Procede? No, porque junto com a pretenso, prescreveu a exceo. Trocando em midos: junto com o ataque, prescreve a defesa. Est resolvido o problema. Significa: com a pretenso (ataque) prescreve a exceo substancial. Se o titular j no mais pode alegar aquela matria porque esvaziada a sua pretenso, j no pode tambm invoc-la como exceo substancial. Se o titular no pode atacar, tambm no pode se defender alegando aquela matria. Por isso que a exceo substancial prescreve junto com a pretenso. Art. 190, do Cdigo Civil. 2.5. CARACTERSTICAS DA DECADNCIA

Voc viu que a decadncia a perda de um direito potestativo que no foi exercido em um tempo, que todo direito potestativo de interesse pblico, portanto, a decadncia de interesse pblico. a) Decadncia no admite renncia - Claro que no! Sendo de interesse pblico, decadncia no admite renncia. b) Decadncia pode ser conhecida a qualquer tempo ou grau de jurisdio Mas voc j sabe: nas vias ordinrias porque nas vias extraordinrias a decadncia, assim como a prescrio, s pode ser conhecida quando houve prequestionamento ou por fora do efeito translativo. c) Os prazos decadenciais no admitem suspenso nem interrupo A decadncia no se suspende e nem se interrompe. Por um motivo simples: de ordem pblica. d) O juiz deve conhecer de ofcio a decadncia

Estas so as quatro caractersticas da decadncia. e decadncia, como vimos, a perda de um direito potestativo que no foi exercido no prazo previsto em lei, sim, porque se o direito potestativo no tem prazo previsto em lei, pode ser exercido a qualquer tempo. Aqui acaba de chegar uma novidade do cdigo. O Cdigo Civil permitiu as partes a criao de um novo modelo de decadncia. ao lado da decadncia legal, por fora de lei, o Cdigo Civil permitiu a chamada decadncia convencional, decadncia voluntria ou decadncia contratual. E o que essa decadncia convencional? A decadncia convencional (voluntria ou contratual) a perda de um direito reconhecido contratualmente (criado pelo contrato) que no foi exercido no seu tempo, no seu prazo.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Ou seja, diz respeito a uma relao jurdica intrapartes. A decadncia convencional diz respeito apenas s partes ali envolvidas. E s. A decadncia convencional, portanto, a perda de um direito reconhecido em um contrato e que no foi exercido no seu tempo. Melhor exemplo de todos: prazo de garantia. Todo mundo j comprou um aparelho eletrnico que vem com prazo. Eu sou psictico por esse exemplo. No consigo lembrar de outro: a TV Semp com garantia at a Copa de 1014 exemplo de decadncia convencional. A decadncia convencional de interesse privado porque diz respeito a uma situao contratual, logo, toda decadncia convencional de interesse privado. Sendo de interesse privado, a decadncia convencional admite renncia, admite suspenso e interrupo do prazo e o juiz no pode conhec-la de ofcio. Est a o art. 211, do Cdigo Civil: Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao. Porm, o que eu realmente acho que o examinador pode lhe apertar no concurso sobre decadncia convencional um outro aspecto. No esquea que havendo um prazo de decadncia convencional, obsta-se a contagem do prazo de decadncia legal. Ou seja, enquanto estiver fluindo a decadncia convencional, no corre a decadncia legal. Se eu comprei a TV Semp at a copa de 2014 significa que o prazo de decadncia legal s comea a fluir depois da Copa de 2014 porque at l, s fluir a decadncia convencional. Com isso, voc acabou de perceber que nula, de pleno de direito, toda e qualquer clusula contratual que promova a fuso desses prazos. aquele produto que voc comprou e que diz assim: garantia de 1 ano, embutida a garantia do CDC. nula essa clusula porque se a garantia de um ano, o prazo do CDC s comea a correr depois da decadncia convencional. Do mesmo modo, voc aprende que completamente desnecessrio voc comprar um produto com garantia estendida. Para qu voc vai comprar um produto com garantia estendida? DVD, garantia de 1 ano. Se voc pagar mais metade do preo do DVD voc ganha mais 3 anos. Para qu? Presta ateno: se a garantia de um ano, durante o ano, est fluindo a garantia convencional. A garantia legal, do art. 27, do CDC, vem depois e diz que voc tem 30 ou 90 dias para reclamar do defeito da data em que ele surgir. Se da data em que ele surgir, teoria da actio nata, para que voc quer uma garantia estendida? Quando voc faz uma garantia estendida voc est pagando para ter uma garantia que voc j tem por fora do art. 27, do CDC. incua a garantia estendida. 3. CORRELAO ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA E OS DIFERENTES TIPOS DE AO Seria a hora de ir embora, mas antes disso, chegou o momento final e eu queria fazer um teste: eu queria saber se voc sabe se de prescrio ou decadncia os prazos abaixo. 1. 2. 3. 4. 5. Investigao de paternidade Usucapio Separao e divrcio Anulao de contrato Execuo de alimentos

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA 6. Cobrana

Voc consegue nominar cada uma das aes pela prescrio ou decadncia? Voc conseguiria dizer com prescrio cirrgica se cada um desses prazos de prescrio ou de decadncia? Voc consegue enxergar se direito potestativo, se direito subjetivo, que tipo de direito ? A grande colaborao de Agnelo Amorim Filho que ele percebeu que a correlao entre prescrio e direitos subjetivos e decadncia e direitos potestativos, uma correlao suficiente para a compreenso de suas caractersticas materiais, mas no era suficiente para a compreenso da prescrio e da decadncia sob o ngulo processual. E a eu disse no incio da aula que iramos fazer duas correlaes e que a segunda eu s iria contar nos minutos finais da aula. A segunda correlao aquela entre prescrio e decadncia e os diferentes tipos de ao. E com esta segunda correlao, a sim, voc agora consegue transportar prescrio e decadncia para o campo processual. Existem trs diferentes tipos de ao. Na classificao trinria das aes (classificao italiana, clssica) elas podem ser declaratrias, constitutivas e condenatrias. Vamos com Agnelo Amorim Filho agora: I. exceo. II. Aes declaratrias Toda ao declaratria imprescritvel, sem Aes constitutivas Submetem-se a uma regra binria: a) Ao constitutiva com prazo em lei: prazo de decadncia b) Ao constitutiva sem prazo em lei: no se extingue Aes condenatrias Submetem-se a prazo de prescrio.

III.

Agora, detalhe: e qual ser o prazo de prescrio das aes condenatrias? Aqui surge um pequeno detalhe: que os prazos de prescrio esto todos no art. 206, do Cdigo Civil. Ele mesmo estipulou todos os prazos de prescrio. E quais so os prazos que esto ali? So prazos de prescrio em cinco diferentes grupos. Quais so eles? 1 2 3 4 5 ano Cobrana de seguro anos Execuo de alimentos anos Reparao de danos (moral, material) anos Prestao de contas de tutor e curador anos Cobranas em geral

Mas a surge um problema: se uma ao condenatria no tiver prazo no art. 206 seria imprescritvel? No, porque toda ao condenatria prescreve. Ento, vem o art. 205 e estabelece a clusula geral de prescrio: 10 anos. Com isso, ateno, ns podemos dizer, neste momento, que toda ao condenatria prescreve. Se no prescrever no prazo especfico do art. 206, prescreve em 10 anos. Exemplos: Ao de sonegados Ao de petio de herana

So duas aes do direito sucessrio. So aes condenatrias que no esto no art. 206.

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA Dica: voc acabou de perceber que todos os prazos prescricionais esto nos arts. 205 e 206, motivo pelo qual, qualquer outro prazo que voc encontre no cdigo so de decadncia. Todos os prazos de prescrio so expressos em anos. Portanto, qualquer prazo em dia ou em ms de decadncia porque os de prescrio so em anos. Agora, vamos resolver: 1. Investigao de paternidade qual a natureza da ao? Declaratria e, portanto, imprescritvel. 2. Usucapio modo originrio de aquisio. Se assim, a natureza declaratria e se assim, imprescritvel. 3. Separao e divrcio Constitutiva negativa (desconstitutiva). Tem prazo para separar ou divorciar? uma ao constitutiva sem prazo. Portanto, tambm imprescritvel. 4. Anulao de contrato Constitutiva, mas tem prazo decadencial de 4 anos (art. 178, II). 5. Execuo de alimentos Condenatria. Se assim, prescrio de 2 anos. 6. Cobrana Condenatria, com prescrio de 5 anos. Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Eu vou terminar a aula com uma sequncia de trs informaes: Aes constitutivas anulatrias As aes constitutivas que tm prazo em lei, o prazo de decadncia. Quando no tem, no se extingue. S que existe uma categoria especial das aes constitutivas, que so as aes constitutivas anulatrias. O cdigo delegou um regime especial s aes constitutivas anulatrias. No qualquer ao constitutiva. s a constitutiva anulatria. Voc j sabe a regra geral das constitutivas: sendo constitutiva e no tem prazo, no se extingue. Se se trata de ao anulatria e no tem prazo, se eu fosse na regra geral, descambaria para a no extino (exemplo da separao e divrcio), s que o que um negocio anulvel? aquele que produz efeitos at que lhe sobrevenha deciso. Se ele vai produzir efeitos e no vem deciso em 4, 6, 8 anos, ele vai produzir efeitos para sempre. Se ele fosse imprescritvel, 50 anos depois se poderia promover a ao, o que causaria grande instabilidade social. Assim, o cdigo estabeleceu uma clusula geral de decadncia para as aes anulatrias sem prazo. o art. 179 (2 anos). Toda vez que voc estiver diante de uma ao constitutiva anulatria (sem prazo) ela no se submete regra geral porque decai em dois anos. isso no serve para todas as a coes constitutivas! S serve para as aes constitutivas anulatrias: art. 279. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato. Smula 494, do STF Olhe para a smula que trata da ao anulatria de compra e venda de ascendente para descendente e descubra os dois erros que tem

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LFG CIVIL Aula 06 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 29/09/2009 PRESCRIO E DECADNCIA nela. Quando o pai vende para o filho sem o consentimento dos demais, esse negcio anulvel (se fosse doao seria adiantamento de legtima). Diz a smula que esta ao prescreve em 20 anos. Tem dois erros. Onde esto? Onde se l prescreve leia-se decai porque essa ao constitutiva e, se assim, o prazo de decadncia. O segundo erro que a smula se valeu da antiga clusula geral de prescrio, que era de 20 anos e agora de 10, para uma ao que constitutiva. Esse prazo agora de 2. Ao anulatria agora tem prazo especfico: 2 anos. STF Smula n 494 - DJ de 12/12/1969 - A ao para anular venda de ascendente a descendente, sem consentimento dos demais, prescreve em vinte anos, contados da data do ato, revogada a Smula 152. A leitura correta da smula agora : a ao anulatria de compra e venda entre ascendente e descendente decai em 2 anos (e no prescreve em 20) Art. 745, do Cdigo Civil ele fala da ao indenizatria que o transportador tem direito por informao inverdica. Toda vez que voc quer celebrar um transporte de coisas, o transportador tem o direito de lhe perguntar o que que est transportando. O Cdigo diz que se a informao for falsa ou imprecisa (no corresponder verdade), ele tem direito a uma indenizao por violao da boa-f objetiva (dever de informao) e diz o artigo que a ao deve ser ajuizada no prazo de 120 dias sob pena de decadncia. a ao indenizatria promovida pelo transportador por conta de informao inexata ao condenatria no prazo de decadncia de 120 dias. Qual o erro? Essa ao no submetida a prazo de decadncia, mas a prazo prescricional porque ao condenatria. Voc quer saber por que ele no fez? O legislador quis deixar o sistema fechado. Todos os prazos de prescrio estavam no art. 205 e no art. 206. E ele no quis estabelecer outro prazo de prescrio fora da regra geral e a mentiu vergonhosamente porque esse prazo, a toda evidencia de prescrio. A natureza desse prazo prescricional porque a ao condenatria e no decadencial, como disse o art. 745. Art. 745. Em caso de informao inexata ou falsa descrio no documento a que se refere o artigo antecedente, ser o transportador indenizado pelo prejuzo que sofrer, devendo a ao respectiva ser ajuizada no prazo de cento e vinte dias, a contar daquele ato, sob pena de decadncia. Olha como a vida do concurseiro difcil. Voc est fazendo prova de marcar e a aparece o cara e diz: ao indenizatria promovida pelo transportador por informao falsa ou inexata tem prazo decadencial de 120 dias. Voc marca verdadeiro. Mas se ele estiver perguntando em prova de escrever, porque ele quer que voc diga que apesar de o cdigo ter dito que de decadncia, em verdade ele de prescrio e essa ao condenatria. Vejam que h uma impreciso no art. 745.

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