INTRODUCCIN AL DERECHO

CSAR N. ESPINOZA AZULA 2012-II

TAMBIN LLAMADO DERECHO CONTINENTAL, ES EL SISTEMA JURDICO DERIVADO DE AQUL APLICADO EN EUROPA CONTINENTAL, CUYAS RACES SE ENCUENTRAN EN EL DERECHO ROMANO, GERMANO Y CANNICO Y EN EL PENSAMIENTO DE LA ILUSTRACIN, Y QUE ES UTILIZADO EN GRAN PARTE DE LOS TERRITORIOS EUROPEOS Y EN AQUELLOS COLONIZADOS POR STOS A LO LARGO DE SU HISTORIA.

EN LA ACTUALIDAD, EL DERECHO ROMANO ES OBJETO DE ESTUDIO DE UNA DISCIPLINA JURDICA INTERNACIONAL, CUYA SEDE SON LAS FACULTADES DE DERECHO DE TODO EL MUNDO.

DEBIDO EN PARTE A LA COLONIZACIN Y EN PARTE A LAS VENTAJAS DE LA CODIFICACIN, ESTE SISTEMA SE EXTIENDE POR TODO EL MUNDO: EUROPA, AMRICA LATINA, GRAN PARTE DE FRICA, LOS PASES DEL CERCANO ORIENTE, JAPN, E INDONESIA.

SE BASA EN LA NORMATIVA EMANADA POR LOS PODERES LEGISLATIVO Y EJECUTIVO. EMANAN NORMAS DOTADAS DE UNA LEGITIMIDAD DEMOCRTICA. LA JURISPRUDENCIA SE LIMITA AL MBITO DE INTERPRETACIN DE LA NORMATIVA VIGENTE; DE TODOS MODOS EL PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL HA IDO ADQUIRIENDO ESPECIAL IMPORTANCIA EN EL DERECHO CONTINENTAL.

EL DERECHO OCCIDENTAL EN EL SISTEMA ROMANO - GERMNICO, O SISTEMA DE DERECHO CONTINENTAL, TIENDE A ENTENDER COMO FUENTES LAS SIGUIENTES : LA CONSTITUCIN. LA LEY. LA JURISPRUDENCIA. LA COSTUMBRE. EL ACTO JURDICO. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. LA DOCTRINA.

EUROPEOS:

Espaa Italia Portugal Alemania Francia

LATINOAMERICANOS Argentina Per Colombia Brasil Chile Mxico

Derecho Derecho

Romano.

Germnico. Cannico.

Derecho

ES LA EXPRESIN CON LA CUAL SE DESIGNA AL ORDENAMIENTO JURDICO QUE RIGI A LOS CIUDADANOS DE ROMA Y, CON POSTERIORIDAD, DE AQUELLOS INSTALADOS EN DISTINTOS SECTORES DE SU IMPERIO, POCA EN QUE TIENE LUGAR LA LABOR COMPILADORA DEL EMPERADOR JUSTINIANO, EL CONOCIDO COMO CORPUS IURIS CIVILIS.

ES EL HEREDERO DEL DERECHO ROMANO, EN CUYA EVOLUCIN SE HAN INCORPORADO ELEMENTOS DE OTROS DERECHOS LOCALES Y DEL DERECHO CANNICO. DEBIDO EN PARTE A LA COLONIZACIN Y EN PARTE A LAS VENTAJAS DE LA CODIFICACIN, ESTE SISTEMA SE EXTIENDE POR TODO EL MUNDO: EUROPA, AMRICA LATINA, GRAN PARTE DE FRICA, LOS PASES DEL CERCANO ORIENTE, JAPN, E INDONESIA.

LA CREACIN DEL SISTEMA ROMANO-GERMNICO, EST LIGADO AL RENACIMIENTO JURDICO, QUE SE PRODUCE EN EL OCCIDENTE EUROPEO EN LOS SIGLOS XII Y XIII. LA NUEVA SOCIEDAD TOMA OTRA VEZ CONCIENCIA DE LA NECESIDAD DEL DERECHO, COMO GARANTA DE ORDEN Y SEGURIDAD.

SE ABANDONA EL IDEAL DE UNA SOCIEDAD CRISTIANA FUNDADA SOBRE LA CARIDAD Y SE RENUNCIA A ESTABLECER EN LA TIERRA LA CIUDAD DE DIOS.

SE DISTINGUE ENTRE LA SOCIEDAD RELIGIOSA DE LOS FIELES Y LA SOCIEDAD LAICA, ENTRE EL FUERO EXTERNO Y EL INTERNO, Y YA NO SE CONFUNDE RELIGIN Y MORAL CON ORDEN CIVIL Y DERECHO; ESTE ADQUIERE AUTONOMA PROPIA, QUE QUEDAR PARA SIEMPRE COMO CARACTERSTICAS PROPIAS DE LAS CONCEPCIONES DE LAS CIVILIZACIONES OCCIDENTALES.

LA IDEA DE QUE LA SOCIEDAD DEBE SER REGIDA POR EL DERECHO NO ES NUEVA SINO DESDE TIEMPO DE LOS ROMANOS.
PERO EL RETORNO A ESTA IDEA EN EL SIGLO XII ES UN ACONTECIMIENTO REVOLUCIONARIO BASADO EN EL FIN A LA ANARQUA Y ARBITRARIEDAD, DESEO QUE EL DERECHO SE FUNDE EN LA JUSTICIA, CUYO CONOCIMIENTO ES ACCESIBLE MEDIANTE LA RAZN; REPUDIO A LA INVOCACIN A LO SOBRENATURAL EN LAS RELACIONES CIVILES.

ESTE SISTEMA ROMANO-GERMNICO DE LOS S. XII Y XIII NO DEBE SU AFIRMACIN AL PODER POLTICO, SINO QUE SE FUNDA EXCLUSIVAMENTE SOBRE UNA COMUNIDAD DE CULTURA. ESTAS IDEAS IMPERAN HASTA NUESTROS DAS.

LOS VISIGODOS, FRANCOS, SAJONES, LONGOBARDOS, SUEVOS, BVAROS, ETC. INTEGRABAN LA ESTIRPE GERMNICA. DESPUS TODA LA EUROPA CENTRAL TOM EL NOMBRE DE ALEMANIA. NO EXISTI UN SISTEMTICO Y ROMANO. DERECHO GERMNICO UNIFORME COMO EL

EN LA POCA ANTIGUA, EN DERECHO DE FAMILIA SE CONSAGRA LA TUTELA COLECTIVA LA SIPPE, LA ABSOLUTA POTESTAD DEL PADRE Y EL MATRIMONIO FORZOSO. EN EL DERECHO DE FAMILIA, EL CRISTIANISMO TUVO UNA FUERZA DIRECTRIZ CADA VEZ MS INTENSA. EN LOS S. XII Y XIII, LAS CRUZADAS DAN LUGAR A LA ENTRADA DE ELEMENTOS CULTURALES EXTRANJEROS. DISMINUYE EL PODER DE LA SIPPE A CAUSA DE QUE LA IGLESIA ESTABLECE IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES, LA INDISOLUBILIDAD DEL MATRIMONIO Y COMBATE EL MATRIMONIO FORZOSO.

COMIENZA EN LA POCA DE OTN III, CUANDO A LA CODIFICACIN DE JUSTINIANO SE LA CONSIDERA COMO DERECHO IMPERIAL ALEMN. DESDE EL S. XIV EL DERECHO ROMANO, CONJUNTAMENTE CON EL CANNICO FUE MATERIA DE ESTUDIO EN LAS UNIVERSIDADES. EL DERECHO ROMANO ES CONSIDERADO EN ALEMANIA COMO EL DERECHO UNIVERSAL Y CONTRIBUY A LOGRAR LA UNIDAD JURDICA NACIONAL.

ORGENES:
NO SE SABE SI LAS LEYES LLAMADAS DE LOS ANGLOSAJONES ERAN PURAMENTE INGLESAS O ERAN LA RECOPILACIN DE LAS COSTUMBRES DE LOS INGLESES Y DE LOS BRETONES ROMANIZADOS. ESTAS LEYES ESTABAN HECHAS PARA PARTE DE INGLATERRA O PARA CIERTAS RAZAS O FAMILIAS ALL ESTABLECIDAS.

LAS LEYES ANTIGUAS DE LOS INGLESES DABAN POR SENTADA LA EXISTENCIA DE UNA MASA DE REGLAS O PRCTICAS INMEMORIALMENTE ANTIGUAS, INALTERABLES Y ESPONTNEAMENTE OBSERVADAS QUE NINGN HOMBRE PODA CREAR NI ALTERAR. LAS LEYES DE LOS ANGLOSAJONES DESCONOCAN LA DISTINCIN DE LA JURISPRUDENCIA INGLESA MODERNA ENTRE LEYES SUSTANTIVAS Y DE PROCEDIMIENTO, CIVILES Y PENALES, DERECHO PBLICO Y PRIVADO, NI LA DISTINCIN ENTRE LOS ASUNTOS SECULARES Y ECLESISTICOS.

EL DERECHO ANGLOSAJN O COMMON LAW . DERIVADO DEL SISTEMA APLICADO EN LA INGLATERRA MEDIEVAL, ES AQUEL UTILIZADO EN GRAN PARTE EN LOS TERRITORIOS QUE TIENEN INFLUENCIA BRITNICA. SE CARACTERIZA POR BASARSE MS EN LA JURISPRUDENCIA, QUE EN LAS LEYES.

INGLATERRA, GALES, IRLANDA Y GRAN PARTE DE LAS ANTIGUAS COLONIAS DEL REINO UNIDO, INCLUYENDO AUSTRALIA, NUEVA ZELANDA, CANAD (CON LA EXCEPCIN DE QUEBEC) TAMBIN LOS ESTADOS UNIDOS (CON EXCEPCIN DEL ESTADO DE LUISIANA, EL CUAL, POR SU HERENCIA FRANCESA, UTILIZA UN SISTEMA DE DERECHO CONTINENTAL). EN ASIA, HONG KONG ,MALASIA Y SINGAPUR. EN FRICA UTILIZA SUDFRICA IGUALMENTE EL SISTEMA DE DERECHO ANGLOSAJN.

EN EL PROCESO DE UNIFICACIN QUE ORIGIN UN DERECHO COMN COMMON LAW PARA TODO EL PAS, ADQUIRI REALIDAD EL PROVERBIO JUDGE MAKES LAW (EL JUEZ HACE EL DERECHO), POR HABER SIDO MOLDEADO Y ESTABLECIDO AUTORITATIVAMENTE POR LOS JUECES PERO QUE NACI Y SE DESARROLL EN EL PUEBLO, PUES DE SUS COSTUMBRES Y DE SUS PRCTICAS FUERON SACADOS SU MATERIALES.

LA PRIMERA OBRA EXPOSITIVA DEL COMMON LAW FUE ESCRITA EN EL SIGLO XIII POR EL FAMOSO JUEZ HENRY DE BRATTON QUE TITUL A SU OBRA: LEYES Y COSTUMBRES DE INGLATERRA, PARA DAR A ENTENDER QUE LA COSTUMBRE, HABRA SIDO LA FUENTE DE SU INSPIRACIN.

EL COMMON LAW NO TIENE UN ORIGEN PURAMENTE INGLS , PORQUE ES INDUDABLE QUE EL FEUDALISMO INTRODUCIDO POR LOS CONQUISTADORES NORMANDOS PRODUJO UN CAMBIO RADICAL EN LAS LEYES DE INGLATERRA.

EL DERECHO AMERICANO NO SE ENCUENTRA EN UN CUERPO UNITARIO QUE SE LLAME DERECHO DE LOS ESTADOS UNIDOS, SINO QUE CADA ESTADO CUENTA CON SU PROPIO DERECHO. SE ENTIENDE POR STARE DECISES AL HECHO QUE LOS JUECES DEBEN RESOLVER LOS CASOS PENDIENTES DE SENTENCIA, ATENINDOSE A LO RESUELTO POR SENTENCIAS PRECEDENTES DICTADAS EN CASOS SIMILARES POR JUECES DE LA MISMA JURISDICCIN Y DE IGUAL O SUPERIOR JERARQUA.

EL ANLISIS DE LAS SENTENCIAS JUDICIALES DICTADAS POR EL MISMO TRIBUNAL O ALGUNO DE SUS TRIBUNALES SUPERIORES Y EN LA INTERPRETACIN QUE EN ESTAS SENTENCIAS DAN A LAS LEYES. LAS LEYES PUEDEN SER AMBIGUAS EN MUCHOS ASPECTOS, YA QUE SE ESPERA QUE LOS TRIBUNALES LAS CLARIFIQUEN. EXISTEN INTERPRETACIONES JUDICIALES QUE CREAN FIGURAS JURDICAS NUEVAS.

UN DETALLE MUY IMPORTANTE ES QUE, EN CASOS POSTERIORES, LAS SENTENCIAS PREVIAMENTE DICTADAS OBLIGAN A UN TRIBUNAL (Y TODOS LOS TRIBUNALES INFERIORES A STE) A FALLAR DE LA MISMA MANERA O DE FORMA SIMILAR. POR ESTO, EL ESTUDIO DEL SISTEMA SE BASA EN EL ANLISIS DETALLADO DE LAS SENTENCIAS DE LAS CUALES SE INDUCE LA NORMA, ESTUDIO QUE TERMINA EN LA ELABORACIN DE UN "CASO TPICO", EL CUAL SE COMPARA CON LA SITUACIN EN ESTUDIO PARA VER SI ES SIMILAR O NO.

A pesar de ser ampliamente utilizado en varios pases, actualmente la diferencia entre los sistemas de derecho anglosajn y continental es cada da mas difusa, sobre todo por la tendencia a "codificar" el derecho anglosajn y reunir las normas dispersas en diversas sentencias en un solo cuerpo de normas.

EL DERECHO MUSULMN.
TIENE UN ORIGEN DIVINO. LOS PRINCIPIOS DIVINOS REVELADOS POR INTERMEDIO DEL ARCNGEL GABRIEL AL PROFETA MAHOMA EN IDIOMA RABE FUERON CODIFICADOS EN EL CORN (TEXTO SAGRADO), QUE REFLEJA LA VOLUNTAD DE DIOS, QUE NO PUEDE SER INNOVADA POR EL HOMBRE.

EN LA MECA (609-622) LAS REVELACIONES TUVIERON CONTENIDO TAN SLO RELIGIOSO Y MORAL. EN MEDINA (622-632), INVESTIDO EL PROFETA DE PODERES RELIGIOSOS, CIVILES Y MILITARES, LAS REVELACIONES SE EXTENDIERON A OTROS CAMPOS, COMO POR EJEMPLO : EL DERECHO DE FAMILIA, HEREDITARIO, PENAL Y PATRIMONIAL.

EL 12 DEL MES DE RAB AL AWUAL, QUE CORRESPONDE AL 15 DE JUNIO DEL 622 D.C. SE REDACT LA CONSTITUCIN DE MEDINA POR INSPIRACIN DEL PROFETA.
SE ESTABLECE UNA SOLA E IDNTICA COMUNIDAD UMMA PARA EL ESTADOCIUDAD DE MEDINA.

EL CORN ES EL CUERPO DE NORMAS DE CONDUCTA EN TODAS LAS CUESTIONES: "DOGMTICAS, RITUALES Y JURDICAS. EN EL SISTEMA ISLMICO, YA CASI NO SE DISTINGUE LO ESPIRITUAL DE LO TEMPORAL, LA VIDA POLTICA Y RELIGIOSA SON PARTES INDISOLUBLES DE UN TODO NICO. LA LEY DEBE SER ENTENDIDA COMO UN DEBER RELIGIOSO Y UN DEBER CIVIL QUE LOS MUSULMANES DEBEN CUMPLIR INDEPENDIENTEMENTE DEL LUGAR EN QUE SE ENCUENTREN Y DEL SOBERANO DEL QUE DEPENDAN.

EL SOBERANO Y EL ESTADO ESTN DESPROVISTOS DEL PODER DE LEGISLAR, SON MEROS EJECUTORES DE LA LEY QUE ES EXPRESIN DE LA VOLUNTAD DE DIOS. EL DERECHO ES UNA DE LAS FACETAS DE LA RELIGIN DEL ISLAM. ESTA SE COMPONE: 1) DE UNA TEOLOGA QUE ESTABLECE LOS DOGMAS Y FIJA LAS CREENCIAS DEL MUSULMN. 2) DEL CHAR O CHARIA, ES DECIR, EL CAMINO A SEGUIR, CONSTITUYE LO QUE SE LLAMA EL DERECHO MUSULMN.

LAS FUENTES PRIMARIAS DEL DERECHO ISLMICO SON :

a)

b)

c)

EL CORN. (TEXTO SAGRADO PARA SER RECITADO); LA TRADICIN SACRA. (SUNNAH O HADIZ). LA EXGESIS TEXTUAL DE LOS TEXTOS SAGRADOS. (CORN Y SUNNAH).

 LAS

FUENTES SUBSIDIARIAS,

SON LAS TEORAS U OPINIONES POR CONSENSO DE LA COMUNIDAD DE JURISTAS Y TELOGOS LOS LAM, EXPERTOS EN ESTUDIOS TEOLGICOS Y JURDICOS, INTRPRETES LEGTIMOS DE LOS TEXTOS SAGRADOS Y TITULARES DEL PODER DE LEGISLAR; TAMBIN SE RECURRI PARA INTEGRAR Y COMPLETAR LA PALABRA DE DIOS AL RAZONAMIENTO ANALGICO (QUIYAS). LA COSTUMBRE (ORF) ES UNA FUENTE NO OFICIAL DE INTEGRACIN DEL DERECHO ISLMICO.

EL MISMO FIN TIENEN LAS DECISIONES JUDICIALES (AMAL) . CON LA FORMACIN DEL PARLAMENTO SURGE COMO LTIMA FUENTE EL DECRETO DEL SOBERANO (CANUN). LA INTERVENCIN DEL SOBERANO EN EL DERECHO SE EXTIENDE CONSIDERABLEMENTE EN LOS TIEMPOS ACTUALES.

DERECHO SOCIALISTA.
EN SENTIDO ESTRICTO O RESTRINGIDO, ES LA DENOMINACIN DE LOS DIFERENTES SISTEMAS JURDICOS ESTABLECIDOS EN LOS ESTADOS SOCIALISTAS. EN SENTIDO AMPLIO, EL MISMO TRMINO DESIGNA A LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS O LEYES CARACTERSTICAS QUE ACOMPAAN LA DOCTRINA POLTICA DEL SOCIALISMO, EN SUS DIFERENTES VERTIENTES.

DENTRO DEL DERECHO SOCIALISTA EN SENTIDO AMPLIO SE INCLUYEN RAMAS, INSTITUCIONES Y PRINCIPIOS JURDICOS QUE, EN MUCHOS CASOS SE HAN INTEGRADO A LOS SISTEMAS JURDICOS DE LOS PASES CAPITALISTAS, COMO : EL LLAMADO DERECHO OBRERO Y LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES. EL PRINCIPIO PRO LABORO, DERECHO SINDICAL, LA NEGOCIACIN COLECTIVA, LA NOCIN DE JUSTICIA SOCIAL, DERECHOS HUMANOS DE SEGUNDA GENERACIN, LA ECONOMA SOCIAL DE MERCADO, DERECHO COOPERATIVO, ETC.

DENTRO DEL DERECHO SOCIALISTA EN SENTIDO RESTRINGIDO, SE INCLUYEN : LOS PRINCIPIOS Y SISTEMAS JURDICOS ESTABLECIDOS EN LOS ESTADOS LLAMADOS "SOCIALISMO REAL QUE SE INSPIRAN EN LA IDEOLOGIA MAXISTA LENINISTA. ESTO IMPLICA MUCHO LA FORMA DE TRATAR A LA PROPIEDAD.

LOS SISTEMAS JURDICOS SOCIALISTAS SE CONCENTRAN EN LA REGULACIN DE LA PROPIEDAD DE LOS MEDIOS DE PRODUCCION, DE MODO TAL QUE LOS MISMOS ESTN ORIENTADOS AL BIENESTAR PBLICO, SEA ESTABLECIENDO LA TITULARIDAD ESTATAL, COMUNITARIA, AUTOGESTIONADA. ESTABLECEN SUB-SISTEMAS ESPECIALES PARA LA PROPIEDAD Y GESTIN DE LA TIERRA, ADOPTANDO EN MUCHOS CASOS SISTEMAS COOPERATVOS O COMUNITARIOS.

ANTES DEL FIN DE LA GUERRA FRIA, EL DERECHO SOCIALISTA ERA COMNMENTE INCLUIDO DENTRO DE LOS PRINCIPALES SISTEMAS JURDICOS DEL MUNDO. SIN EMBARGO, DIVERSOS AUTORES CONTEMPORNEOS NO LO CONSIDERAN COMO TAL, DEBIDO A LAS SEMEJANZAS CON EL SISTEMA DE DERECHO CONTINENTAL Y POR EL HECHO QUE ACTUALMENTE NO ES UTILIZADO EN FORMA EXTENSA, TRAS LA CADA DE LA MAYORA DE LOS ESTADOS SOCIALISTAS.

FIN