TEMA III EL DERECHO EN LA FASE VIRREINAL 3.1.- EL DERECHO INDIANO.

Es ste el derecho expedido por las autoridades espaolas peninsulares o sus delegados u otros funcionarios y organismos en los territorios ultramarinos, para valer en stos. Hacia un lado, este derecho se completa por aquellas normas indgenas qu no contrariaban los intereses de la Corona o el ambiente cristiano, y por otro lado (y sobre todo en materia de derecho privado) por el derecho castellano. El orden de prelacin de las fuentes del derecho castellano, aplicable subsidiariamente a los territorios de ultramar, se encuentra en LI 2.1.2, que se refiere a las Leyes de Toro (1505). Estas Leyes, a su vez, se basan en el Ordenamiento de Alcal, de 1348, que establece como orden: 1) este Ordenamiento de Alcal, luego 2) los Fueros Municipales y el Fuero Real y finalmente 3) las Partidas. Sin embargo, en caso de controversias, surgidas en la Nueva Espaa posteriormente a 1567, a pesar de este texto de las LI, es probable que, antes de todo, se ha recurrido a la Nueva Recopilacin (1567) 9 o, para controversias entre 1805 y 1821, inclusive a la Novsima Recopilacin. En la historia del derecho indiano, debemos distinguir entre una fase inicial, en la que se discuten los fundamentos ideolgicos de este derecho (cuestiones como la del derecho adquirido de los indios respecto de sus tierras, la posibilidad de hacerles esclavos, o la de repartir a los indios entre los espaoles, como recompensa de su conducta en la fase de la Conquista), y, (b) a partir de mediados del siglo XVI, cuando estas bases comienzan a cuajarse, la fase de tranquila organizacin administrativa del inmenso territorio. Una primera fuente del derecho indiano es la legislacin. De esta fuente emana una avalancha de Reales Cdulas, Provisiones, Instrucciones, Ordenanzas, Autos Acordados, Pragmticas, Reglamentos, Decretos, Cartas Abiertas, etctera. Algunas normas del derecho indiano valan slo en algunos territorios ultramarinos espaoles, otras en todas las Indias Occidentales. El fundamento de toda la legislacin indiana era la Corona, y la ratificacin por ella era necesaria para toda medida, emanada de los virreyes, audiencias, gobernadores, ciudades, etctera, con la particularidad de que, pendiente la ratificacin, los normas dictadas por virreyes y audiencias surtan provisionalmente efecto inmediato, mientras que las emanadas de gobernadores y ciudades deban obtener previamente la autorizacin por el virrey o la audiencia, en cuyo caso surtan ya efectos mientras se obtena la ratificacin por la Corona. Por otra parte, los gobernadores, presidentes y virreyes, ms cercanos a una realidad que desde Madrid no siempre pudo juzgarse, podan pedir la revocacin o modificacin de las Cdulas Reales recibidas, y suspender entre tanto su ejecucin. Esta legislacin indiana produjo un derecho desconfiado, plagado de trmites burocrticos; adems tiene un carcter altamente casustico, y es caracterizado por un tono moralista e inclusive social, no muy compatible con el intento con que muchos espaoles haban ido a las Indias Occidentales, de modo que la prctica y el derecho formal se divorciaban frecuentemente. Dentro de la cascada de normas de derecho indiano, a menudo slo experimentales, tentativas, y frecuentemente orientadas hacia un caso especial, pero susceptibles de aplicarse por analoga a casos semejantes, varias normas y grupos de normas se destacan por su gran importancia. Entre ellas debemos mencionar las Leyes de Burgos de 1512, la Provisin de Granada de 17.XI, 1526; las Nuevas Leyes de 1542; las Ordenanzas de Felipe II de 1573, v la reforma agraria de 1754. Las normas ms importantes, en vigor en 1680, se encuentran generalmente no siempre compiladas en la Recopilacin de Leyes de los Reinos de las Indias, de 1680. Tambin ya antes de 1680 hubo varios importantes intentos de codificar estas normas de derecho indiano, desde la Recopilacin de Juan de Ovando; el Repertorio de Maldonado (1556) para las Indias en general, sin fecha pero quizs la ms antigua; pasando por el Cedulario de Puga (1563) 11 con normas de derecho indiano vigentes en la Nueva Espaa, expedidas entre 1525 v 1562; la compilacin de Alonso de Zorita, de 1574, para las Indias en gene ral; un cedulario annimo, sin fecha, pero de la misma poca de la obra de Zorita, para las Indias en general, con el ttulo de Gobernacin Espiritual y Temporal de

las Indias y publicado en los volmenes 20-25 de la Coleccin de Documentos Inditos de Ultramar; la recopilacin de Diego de Encinas, para las Indias en general, de 1596;12 los Sumarios de Rodrigo de Aguiar, de 1628, para las Indias en general; el proyecto de Len Pinelo, de ndole general (Autos, Acuerdos y Decretos de Gobierno Real y Supremo Consejo de las Indias) de 1658; y los Sumarios de Juan Francisco de Montemayor de 1678, elaborados sobre todo para la Nueva Espaa. Sabemos que existieron an varias otras recopilaciones importantes, como el Proyecto de Solrzano, que hasta la fecha no han podido ser localizadas. Tambin existen algunos cedularios en forma manuscrita, que todava no estn a la disposicin del estudioso moderno, en edicin impresa. Adems, Andrs de Carvajal reuni en 1522 lo referente a la Casa de Contratacin, formando as la base para el Libro IX de las LI. Finalmente logr formarse el proyecto que, oficialmente aprobado, se convirti en la Recopilacin de Leyes de las Indias, de 1680, para cuyo toque final el famoso Juan de Solrzano, jurista peruano, colabor. Las Leyes de Indias consisten de 9 libros, subdivididos en ttulos (218). Desde la edicin de 1681 hubo otras, de 1756, 1774 y 1791, pero sin modificar el material.13 La sistemtica no es ideal; hay cierta confusin de materias. El Libro I se refiere a la Iglesia, los clrigos, diezmos, la enseanza y censura; El Libro II habla de las normas en general, del Consejo de Indias, las Audiencias, y el Juzgado de Bienes de Difuntos (con detalladas reglas sobre la conservacin y transmisin anual de los bienes de fallecidos en las Indias, si no tuvieran herederos aqu mismo). El Libro III trata del virrey, y de asuntos militares. El Libro IV se refiere a los descubrimientos de nuevas zonas, el establecimiento de centros de poblacin, el derecho municipal, casas de moneda y obrajes (o sea talleres industriales). El Libro V contiene normas sobre gobernadores, alcaldes mayores, corregidores, y cuestiones procesales. El Libro VI est dedicado a los problemas que surgen en relacin con el indio: las reducciones de indios, sus tributos, los protectores de indios, caciques, repartimientos, encomiendas y normas laborales (entre las que encontramos la fijacin de ciertos salarios, limitacin temporal de la vigencia de ciertos contratos de trabajo, normas como la de que la mujer india no puede servir en casa de un colonizador si su marido no trabaja all, etctera). El Libro VII se refiere a cuestiones morales y penales. All, nter alia, se insiste en que los colonizadores casados no deben dejar a su esposa en Espaa, y, si vienen solos ac, deben dar fianza para garantizar su regreso dentro de dos aos (en caso de mercaderes, dentro de tres aos). El VIII contiene normas fiscales, y El IX reglamenta el comercio entre la Nueva Espaa y la metrpoli, conteniendo normas, por ejemplo, sobre la Casa de Contratacin, en Sevilla. Se declara competente para las controversias sobre el comercio entre la Nueva Espaa y Espaa, el Consulado de Sevilla (9.6.22). Aqu encontramos tambin normas sobre la inmigracin a las Indias, y sobre el establecimiento del Consulado de Mxico, cuya vida jurdica debe inspirarse en la de los Consulados de Sevilla y Burgos (la aplicabilidad de las Ordenanzas de Bilbao a la vida mercantil de la Nueva Espaa slo es confirmada en el siglo XVII). Esta obra era muy necesaria; hubo algunos centenares de miles de Cdulas Reales, Pragmticas, Instrucciones, etctera, relevantes para las Indias, en parte anticuadas, a menudo contradictorias, cuando las Leyes de Indias redujeron esta cantidad a unos 6400. En las Leyes de Indias hallamos sobre todo, derecho pblico; para el derecho privado de la Nueva Espaa es necesario recurrir al derecho espaol (sobre todo las Siete Partidas) y, para algunas materias, al derecho cannico. Sin embargo, unas pocas materias de derecho privado encontraron su lugar en las LI: stas contienen importantes normas sobre la propiedad inmueble, el mandato, el contrato de seguro, el de fletamento y algunas otras materias de derecho mercantil. Adems contienen reglas especiales para contratos celebrados con los indios, y normas para facilitar la transicin del sistema poligmico de los indios hacia la monogamia cristiana.

Aunque la buena voluntad de las Leyes de Indias frente a la poblacin indgena no pudo plasmarse totalmente en realidades, la enorme clase "plebeya" de los indios, en promedio, no viva peor bajo el virreinato que bajo el rgimen anterior; el miedo a la guerra y al sacrificio haba desaparecido; despus de algunas vacilaciones, la esclavitud fue, en general, prohibida por lo que a los indios se refiere; los encomenderos fueron domados por la Corona y varios tomaron en serio su papel de defender a sus indios tributarios respecto de otros colonizadores; los servicios gratuitos fueron suprimidos, en teora y en parte tambin de hecho; y la Iglesia no fue nicamente caracterizada por su egosmo frente al indio, sino que tambin era frecuente una actitud humanitaria de las autoridades eclesisticas y de clrigos individuales. Es slo al comienzo de la fase virreinal, y entonces sobre todo en las plantaciones costeras y en las minas y, adems, en la segunda parte de] virreinato en los obrajes, que el tratamiento de los indios era inhumano. El considerable descenso de la poblacin india durante el primer siglo virreinal probablemente no se debe tanto a los malos tratos que el indio recibi, como a epidemias: el indio an no estaba inmunizado a diversas enfermedades que llegaron aqu con el colonizador. En un caso concreto, posterior, que podemos analizar con mucho detalle, el de la despoblacin de la Baja California, a las epidemias es aadido, adems, el cambio en las costumbres econmicas que bienintencionados misioneros jesuitas, con su puritana obsesin de restringir la libre vida sexual de los indgenas, estaban aportando (retirando a las mujeres de la recoleccin de frutos, para concentrarles bajo el ojo vigilante del fraile; obligando a los indios a trabajar para vestidos "ms decentes", etctera). Asimismo hubo colecciones de normas, expedidas posteriormente a 1680, a cuyo respecto es importante, para la Nueva Espaa, la coleccin hecha por Eusebio Bentura Belea, publicada en 1787. Paralelamente con las existentes colecciones de Cdulas Reales y otras normas, es fcil encontrar documentos de la vida real, que nos iluminan sobre el derecho de los siglos virreinales ("historia jurdica sorprendida in flagranti"). El afn colonial-espaol de dar a cada acto de la vida, que tuviera cierta relevancia jurdica, una solemne forma escrita, ha contribuido a la riqueza de los archivos en cuestin. Por otra parte, estos archivos han sufrido por la irresponsabilidad de ciertos administradores (en otro lugar mencionar, por ejemplo, los pecados de Lorenzo de Zavala al respecto) y por los tumultos populares. Como los rebeldes se oponen, por definicin, a algn status quo, generalmente arraigado en documentos archivados, existe una consciente o subconsciente tendencia de grupos revolucionarios de destrozar archivos. As, los tumultos callejeros de la fase virreinal, de enero de 1624 y de junio de 1692 no slo causaron daos en los archivos de la Secretara del Virreinato, sino que en 1692 se quemaron los libros de Actas del Cabildo, de 1644 a 1692. Desde luego, los desrdenes del siglo pasado y del comienzo de este siglo tambin han sido fatales para algunos archivos. A pesar de todo lo anterior, todava es asombrosa la riqueza de los archivos en cuanto a datos sobre la historia del derecho novohispnico y mexicano. 3.2.- LA ORGANIZACIN TERRITORIAL Y LA JUSTICIA. ORGANIZACIN TERRITORIAL Desde 1548, la Nueva Espaa estuvo dividida en Reinos y Gobernaciones, con sus sendas Provincias. Los Reinos eran el de Mxico (con la Provincia de Mxico, que comprendi tambin Hidalgo, Quertaro y Morelos; la de Tlaxcala incluyendo Veracruz; Puebla, Oaxaca y Michoacn que comprendi Guanajuato) y el de Nueva Galicia (con las Provincias de Jalisco, Zacatecas que comprendi tambin Aguascalientes y parte de San Luis Potos y Colima); adems, desde 1580 existi el Nuevo Reino de Len. Las Gobernaciones eran la de Nueva Vizcaya (con Durango y Chihuahua) y de Yucatn (Yucatn, Tabasco, Campeche). Sinaloa y Sonora (juntos llamados la Nueva Navarra) y Nayarit eran Provincias que no pertenecan a algn Reino o alguna Gobernacin. Ms tarde fueron aadidas las Provincias de Texas, Coahuila, Nuevo Mxico y de las dos Californias (Chiapas correspanda a la Capitana General de Guatemala; en cuanto a Guerrero, slo fue creado en 1847, mediante una reduccin de otros tres estados). Desde luego, esta divisin del territorio sufri muchos cambios, siendo la ms importante la divisin en Intendencias, de 1786.49

Cada provincia estaba dividida en distritos o partidos. Tena su capital, y el jefe administrativo de esta ciudad era el "corregidor" (ttulo que tambin encontramos para los jefes administrativos de los principales distritos o partidos y de algunas ciudades que no eran capitales de provincia). El corregidor de una ciudad, impuesto "desde arriba", tena que colaborar con las autoridades municipales nombradas por la comunidad o cuando menos por los oligarcas de sta, circunstancia que dio lugar a frecuentes conflictos. En esta descentralizacin del sistema gubernativo virreinal hubo muchas concesiones e influencias personales, a deseos regionales o de grupos de presin, que ya no satisfacan completamente a los gobernantes del Siglo de las Luces. El 4.VII.1718, Felipe V, de la Casa Borbn, introdujo en Espaa el sistema de intendencias (reformado el 13.X.1749), sistema moderno para aquel entonces,50 ms racional y limpio que el laberinto administrativo que haba heredado la Nueva Espaa. Este sistema fue trasladado ac por Jos de Glvez, en 1786 (cuando era ministro universal de Indias), expidindose la Real Ordenanza para el Establecimiento e Instruccin de Intendentes de Ejrcito y Provincia en el Reino de la Nueva Espaa, con reglas para la administracin de justicia, la fiscal y la militar, y el fomento de la economa agrcola, industrial y minera. Esta Ordenanza es como una especie de cdigo administrativo a veces inclusive con matices de constitucin para la Nueva Espaa.01 Despus de catorce artculos de ndole general, esta Ordenanza dedica los artculos 1556 al tema de la justicia, los artculos 57-74 a la "Causa de Polica" o sea al fomento econmico, las vas de comunicacin y hoteles, la correccin de ociosos, "vaga-mundos", etctera, el aspecto de las calles, las alhndigas y la moneda; los artculos 75-249 a la materia fiscal, minuciosamente reglamentada, los artculos 250-302 a la materia militar, y los artculos 303-305 al tema de los sueldos de los Intendentes, las fianzas que deben ofrecer y el juicio de residencia al que los Intendentes y otros altos funcionarios quedan sometidos. El ltimo artculo, 306, revoca toda norma o prctica contraria a esta Ordenanza y prohbe su interpretacin y glosa (por miedo de que los comentaristas desvirtuaran la intencin del Monarca, mediante sus hbiles interpretaciones; tambin Justiniano, antes, y Napolen despus, queran proteger sus obras legislativas contra los artificios de los intrpretes...) Bajo el nuevo sistema, los gobernadores, corregidores y alcaldes mayores fueron sustituidos por 12 intendentes, encargados de la justicia, el cobro fiscal, el fomento econmico y la organizacin de la milicia local. Una de las grandes ventajas del sistema de intendencias era que a los nuevos funcionarios les estaba estrictamente prohibido comerciar. Sin embargo, el carcter honorfico de los subdelegados (que llegaron en el lugar de los antiguos alcaldes mayores y corregidores) les obligaba, en la prctica, a buscarse otras fuentes de ingresos, a veces ilcitos.53 A pesar de esto, Von Humboldt alaba el efecto favorable que tuvo el nuevo sistema sobre la situacin social del indio. Cuando este sistema, que hubiera podido ser excelente, se encontraba an en su fase inicial, y estaba an bajo ataque por parte de todos los titulares de los mltiples intereses lesionados (a menudo intereses inconfesables), Carlos III muri (1788), y a causa de la total incapacidad del prximo rgimen, el sistema de las intendencias no logr producir todos los efectos benficos previstos. La reparticin del territorio en intendencias (Mxico, Puebla, Guadalajara, Oaxaca, Guanajuato, Mrida, Valladolid, San Luis Potos, Durango, Veracruz, Zacatecas y Sonora) fue bsica para la divisin territorial que hallamos ms tarde en la primera Federacin Mexicana. La justicia estaba sujeta a un rgimen de mltiples fueros, con tribunales especiales segn la materia de la controversia o las partes del litigio. Todos los pronunciaban sus sentencias a nombre del Rey, y ste poda intervenir en los procesos mediante instrucciones ad hoc: la justicia virreinal estaba lejos de ser una justicia independiente. Casos de poca importancia, entre colonos, podan ser juzgados ante un alcalde ordinario, con apelacin ante el cabildo. En caso de conflictos entre indios, de poca importancia, un alcalde del pueblo indio respectivo pronunciara la sentencia de primera instancia, que

luego poda ser apelada ante el cabildo indgena. En asuntos ms importantes, un alcalde mayor o corregidor pronunciara la sentencia de primera instancia. De ciertos negocios hubo apelacin ante las audiencias (Mxico, Guadalajara), que tambin tenan competencia originaria en asuntos de gran importancia (como todo lo referente al Real Patronato de la Iglesia). En tales casos hubo una posibilidad de mandar el asunto luego al Consejo de Indias, para una decisin final. Adems corresponda a la Audiencia el control de la jurisdiccin eclesistica, mediante el importante "recurso de fuerza" ("cognitio per viam violen-tiae"), institucin contra la cual la Iglesia en balde protestaba. Este recurso, en caso de que el recurrente obtuviera xito, llev hacia una anulacin de las actuaciones o de la sentencia anulacin que pudo ser parcial y generalmente hizo regresar el proceso al tribunal eclesistico en cuestin, en los casos en los que el estado s reconoca que este tribunal era competente, pero consideraba al mismo tiempo que se haba comportado con injusticia notoria o con violacin de las reglas procesales. En caso de que el estado consideraba que el litigio en cuestin no perteneciera a la jurisdiccin eclesistica, desde luego esta devolucin no tuvo lugar. Una rama especial de la justicia novohispnica era la que se refera a la proteccin de los indios. El obispo Zumrraga, "Protector de los Indios", haba organizado un sistema de audiencias especiales para recibir quejas de los indgenas; el primer virrey Antonio de Mendoza continuaba este sistema, dedicando dos maanas por semana a la tarea de atender personalmente a las quejas de la poblacin indgena, y aunque se queja privadamente de que, en tales ocasiones, el calor y el hedor pueden llegar a ser muy molestos, recomienda a su sucesor continuar con esta bondadosa costumbre. Como consecuencia de esta prctica, en 1591 un Juzgado General de Indios es establecido en Mxico, a cuya organizacin y cuyo financiamiento se dedican las Reales Cdulas del 19.IV.1605 y 5.X.1606. Mediante un ligero aumento del tributo, el "Medio Real de Ministros", los indios mismos cubrieron el gasto respectivo (LI 6.1.47). Este nuevo Juzgado no exclua la competencia de los alcaldes mayores y corregidores: los indgenas estaban libres para optar entre estos rganos jurisdiccionales. 46 Adems, desde 1591 la Corona dispuso que a cada Audiencia deba ser adscrito un "protector de indios" (LI. 6.6). Paralelamente, para aquellos litigios entre indios y espaoles, que hubieran sido resueltos en primera instancia por corregidores o alcaldes mayores, hubo apelacin ante la Audiencia. Merece especial mencin el "juicio de residencia", medida por la que Madrid trataba de conservar cierto nivel de honradez en la administracin pblica, y al que fueron sometidos todos los funcionarios de la Nueva Espaa (desde el virrey hasta alcaldes, regidores, o tasadores de tributos) cuando se retiraron a la vida privada o cambiaron de funcin. Bajo un sistema de accin popular, se reunan e investigaban todas las quejas concretas contra el ex-funcionario, el cual, entre tanto, por regla general, no poda salir del lugar donde haba ejercido sus funciones. Los jueces en cuestin fueron designados ai hoc por la persona o el Consejo que haba hecho el nombramiento del exfuncionario por investigar (en trminos de aquella poca, la persona que "daba residencia"). Para ms detalles, vase LI 5.15. Especialmente los datos que tenemos sobre los juicios de residencia contra Corts y contra los sucesivos virreyes son importantes para nuestro conocimiento de la realidad poltico-social de aquellos tiempos. Bajo los ltimos Borbones, tambin este loable rasgo de la administracin novohispnica cay en decadencia. Un excelente virrey como Revilla Gigedo II, tuvo que pasar por todas las molestias del juicio en cuestin, mientras que su sucesor, el marqus de Branciforte, cuya gestin muestra aspectos dudosos para formular la situacin cortsmente, por ser cuado de Godoy, recibi una dispensa al respecto (por otra parte, la administracin de Iturrigaray, poco despus, haba causado tanta indignacin que sus influencias y dinero no pudieron salvarlo del juicio de residencia, en el cual sali postumamente condenado). En materia fiscal encontramos varios tribunales, como el Tribunal de Cuentas, el Tribunal de Alcabalas, el de Composicin de Tierras, el de Montepos, el del Estanco del Tabaco, del Estanco de Plvora, etctera. Adems hubo tribunales especiales en materia eclesistica y monacal,47 en materia de diezmos, el fuero de la Bula de la Santa Cruzada,

el fuero de la Inquisicin, el fuero de Minera (1777, tribunal de apelacin desde 1791), el fuero mercantil (los Consulados), el fuero de Guerra, el fuero de Mostrencos, Vacantes e Intestados, v, para la represin de los salteadores, el fuero de la Santa Hermandad (27.V.1631), desde 22.V.1722 el Tribunal de la Acordada, tribunal ambulatorio, independiente del virrey, que estaba vigilando por la seguridad en los caminos, procediendo mediante medidas sumarias y enrgicas contra los bandidos. Desgraciadamente, con autorizacin de Lorenzo de Zavala, la mayor parte del archivo de este Tribunal y parte de los archivos de la Audiencia fueron vendidas a los coheteros, como materia prima para sus artefactos, y a comerciantes como material de empaque... 48 En varios asuntos importantes, el Consejo de Indias tuvo la ltima palabra; adems, algunas causas privilegiadas (como encomiendas importantes) o sea los "casos de Corte" solan resolverse en primera instancia por este Consejo. 3.3.- LA ORGANIZACIN DE LA PROPIEDAD TERRITORIAL. Al comienzo de la poca colonial, el repartimiento de tierras entre particulares y nuevas ciudades se hizo en forma gratuita, y siempre con la restriccin de que los derechos mineros de la Corona y los intereses existentes por parte de los indios no fuesen afectados, y que los beneficiados residieran cierto tiempo (segn el caso, de 4 a 8 aos) en sus nuevas tierras y las pusieran en cultivo, construyendo adems una casa. Este repartimiento pudo hacerse tambin por la Audiencia de la Nueva Espaa (desde 17.11.1531) y por el virrey (desde 27.X.1535), pero en teora siempre era necesaria la posterior confirmacin real, en la prctica generalmente omitida por comodidad o miedo a gastos. Al comienzo, la distribucin de tierras disponibles se haca gratuitamente, favorecindose a los conquistadores en forma individual, para compensar sus servicios, pero tambin otorgndose importantes extensiones de terreno colectivamente a grupos colonizadores que, bajo algn jefe responsable, iban a fundar nuevas ciudades. Sin embargo, despus de las primeras generaciones fue cada vez ms frecuente que la Corona vendiera tierras, o que aceptara una titulacin insuficiente por parte de un pretendido propietario, mediante una "composicin", sin que conste claramente que una prescripcin de cuarenta aos (basada en posesin combinada con cultivo) pudiera proteger a un dueo insuficientemente documentado. Los desrdenes y abusos en materia de distribucin de tierras durante el siglo XVI fueron luego corregidos por una reforma agraria, basada en una Real Cdula de 1591, que hallamos ahora en las Leyes de Indias, 4.12.14. Hubo otra importante reforma respectiva, el 15.X.1754, que exigi una revisin de todos los ttulos posteriores a 1 700, admitiendo la prescripcin respecto de tierras cultivadas, posedas desde antes de aquel ao. An as quedaban muchos terrenos realengos baldos, y a fines de la poca virreinal observamos la poltica de liberalizar el sistema por el cual partculares podan reclamar la entrega en propiedad de tales terrenos (Real Cdula del 23.111.1798). Adems de este otorgamiento de propiedad privada, el derecho indiano, como ya hemos visto, previo una propiedad comunal en los municipios de nueva formacin: los propios, explotados en bien del fisco municipal, los exidos (ejidos), terrenos comunales en las salidas de las poblaciones, para fines de recreo y para facilitar el paso del ganado, y las dehesas, terrenos comunales para pastoreo. Fuera de todo repartimiento entre espaoles individuales o poblaciones de espaoles deban quedarse, como principio general, las tierras y aguas de los indios. stos no podan ser despojados, pero tampoco podan disponer libremente de sus tierras: para los traspasos que excepcionalmente eran considerados lcitos, la autoridad deba intervenir en tutela de los indios. Desde luego, hubo muchos despojos, por el sistema de la encomienda, la dudosa eficacia del derecho indiano en general, el problema del idioma, la tendencia del indio a someterse a la autoridad superpuesta, la dificultad de probar sus ttulos, y tambin la vaguedad, provocada por la enorme disminucin de la poblacin india durante el primer siglo del virreinato (si los indios huyeron, en caso de epidemias, sus tierras se convertan en realengas). Por otra parte hubo varios casos de restitucin de tierras a los indios, en caso de despojo por los colonizadores.

Ms tarde, cuando hablemos del derecho privado indiano, diremos todava algo sobre aquella amenaza de la propiedad que siempre es la expropiacin. 3.4.- LA ORGANIZACIN DE LA EDUCACIN Hablemos primero de la educacin superior, respecto de la cual es relativamente fcil encontrar los datos. La Universidad en general es una creacin de la Edad Media, no de la antigedad mediterrnea. Desde el comienzo del segundo milenio de nuestra era, grupos de estudiantes se organizaron en universitates discipulorum, en diversos centros de educacin, para defender sus pretensiones a libros baratos, cuartos de renta baja, y para exigir cumplimiento a los maestros. Por otra parte, tambin los profesores se organizaron, en universitates magistrorum, para defenderse contra las pretensiones de los estudiantes y para evitar la infiltracin en el magisterio de elementos poco dignos o mal preparados: sus organizaciones eran una especie de gremio, con exmenes para los sucesivos grados de bachiller, magster y doctor. Finalmente, estas organizaciones de estudiantes y de profesores se juntaron para arrancar ciertos privilegios a la autoridad local (como, sobre todo, el derecho a ser juzgados ante tribunales compuestos por miembros de la propia comunidad acadmica); as surgieron las Universidades. En el mundo hispnico, la Universidad ha sido objeto de reglamentacin central, monrquica, desde Alfonso el Sabio. Ya desde antes, en 1218 haba surgido la universidad espaola ms famosa, la de Salamanca (que no es la primera, cronolgicamente: la de Palencia es ms antigua). Al lado de las universidades encontramos otra institucin, la de colegios, hospederas para dar alojamiento a los estudiantes, a menudo combinadas con becas, financiadas por fundaciones, y que mediante sus bibliotecas, las plticas de sobremesa, el hecho de que muchos catedrticos all iban a dar sus clases, etctera, llegaron a ser centros de educacin y erudicin, en los que poco a poco retroceda el carcter de hospedera. Famosas universidades, como la de Oxford, son inclusive aglomeraciones de colegios, y la Sorbona comenz como Colegio, en una casa legada para este fin por Roberto de Sorbonne. En el mundo hispnico, finalmente, los colegios y las universidades se parecan mucho. Las diferencias, empero, consistan en: J) la democracia que caracteriza a la universidad; 2) la autonoma respecto de autoridades locales que a menudo alcanz la universidad, y 3) el valor de los ttulos otorgados. Desde los primeros aos de la Conquista, varias rdenes establecieron sus colegios en la Nueva Espaa: los franciscanos establecieron el Colegio de Santa Cruz de Tlaltelolco, para indios nobles, en 1536 (all ense Sahagn), y en 1547 el de San Juan de Letrn; los dominicos organizaron un Studium Genrale en el Convento de Santo Domingo, en 1533/4, que pronto provoc, por su xito, semejantes institutos fuera de la capital. Tambin los agustinos, llegados despus de los franciscanos y dominicos, establecieron sus colegios. Una creacin de un colegio, no dependiente de alguna orden, puede verse en el caso del Colegio de San Nicols, en Ptzcuaro, luego trasladado a Valladold (Morelia), creado por iniciativa de Vasco de Quiroga, en 1541 (el testamento de Don Vasco, de 1565, contiene las normas fundamentales de este importante centro). Tambin los jesutas aadieron brillantes institutos a la vida cultural de la Nueva Espaa (esta orden siempre ha ocupado un papel eminente en materia educativa) y su expulsin en 1767 signific una prdida para la educacin Novohispnica, como ya dijimos. Finalmente hubo aqu cerca de 40 importantes colegios o seminarios, donde no slo el futuro clrigo, sino tambin el burgus comn y corriente poda prepararse para una carrera universitaria. La iniciativa de Rodrigo de Albornoz, miembro del Cabildo de Mxico, de pedir al emperador la fundacin de un colegio, no dependiente de alguna orden, sino creado por

la Corona (15.XII.1525) llev al Cabildo, el 29.IV. 1539, a pedir al rey (emperador) la fundacin de una Universidad Novohispnica, que permitiera a los hijos de espaoles obtener ttulos con igual valor de los de Salamanca, sin tener que hacer el viaje costoso y peligroso hacia la pennsula. Despus de muchos vaivenes, esta peticin culmin finalmente en la Cdula Real del 21.IX.1551, que ordena la fundacin, en Mxico, de una "Universidad de todas las ciencias", con los "privilegios, franquezas y libertades1' de la Universidad de Salamanca, y parcialmente financiada por la Real Hacienda.121 Entre tanto, tambin Hernn Corts haba tratado de fomentar la educacin superior Novohispnica, dejando su casa de Coyoacn para hacer all un "colegio"' para estudiantes de teologa, derecho civil y derecho cannico (vase su testamento del 11.X.1547); el incumplimiento respectivo por parte de los herederos, motiv un largo litigio entre stos y la Universidad, que dur hasta fines de aquel siglo. Los cursos, de hecho ya parcialmente iniciados desde 1540, por Juan Negrete, en el palacio obispal (Zumrraga, el obispo, haba sido un gran estimulador de la campaa a favor de la universidad), fueron inaugurados el 25.1.1553. Los estatutos de la Universidad fueron ya pronto modificados, apartndose del modelo de Salamanca; la tendencia general de estas modificaciones era hacia la simplificacin. Importantes son los Estatutos de Pedro Farfn, del 17.VI.1580, revisados por Pedro Moya de Contreras (22.V.1583). En acatamiento de una Real Cdula del 12.IX.1625, Cristbal Bernardo de la Plaza elabor por orden del marqus de Cerralvo nuevos Estatutos (23.X.1626), y finalmente es importante la compilacin de derecho universitario, realizada por Juan de Palafox y Mendoza, en 1645. El rgano supremo de la Universidad era el Claustro, generalmente compuesto del rector, del cancelario y de varios otros miembros (consiliarios y diputados), cooptados (el sistema para la composicin del Claustro vari en el transcurso de la fase virreinal).123 El rector, que poda ser un estudiante (escribo esto con vacilacin, temiendo sugerir ideas subversivas...) juzgaba los delitos, cometidos dentro del recinto universitario, que no ameritasen penas "de efusin de sangre o mutilacin de miembros u otra corporal"; tratndose de casos en los que el derecho previera tales penas graves, el rector poda detener a los culpables (la Universidad contaba con calabozos) para entregarles luego a la autoridad correspondiente. Las ctedras se obtenan por oposicin, existiendo al respecto muy complicadas regas. Durante el virreinato, esta Universidad produjo 37 732 bachilleres, adems de 1 655 licenciados y doctores. Contribuy notablemente al brillo de la cultura en Mxico durante el siglo XVI (Juan Ruiz de Alarcn; Carlos de Sigenza y Gngora, genio universal, ms importante por su progresismo cientfico que por sus intrincados poemas, que parecen presentarnos el rompecabezas como ideal esttico). Durante el siglo XVII La Universidad se estanc, y la verdadera vida intelectual de la poca comenzaba a correr por nuevos canales, como las Sociedades Econmicas de Amigos del Pas, Reales Academias de especialistas, la Escuela de Minera (1792), el Colegio de Nobles Artes de San Carlos (1785), el Jardn Botnico (1780), observatorios y laboratorios, etctera, todos independientes de la Universidad. As se produjo aquel ambiente novohispnico que al comienzo del prximo siglo motivara los elogios de Humboldt, los cuales, a su vez, provocaron un inters mundial por este prominente pas. Pasemos ahora a la enseanza elemental. Desde el comienzo de la Conquista, algunos frailes parecen haberse ocupado de ella. As en 1529 fray Pedro de Gante fund una escuela de primeras letras para los indios (en el lugar donde ms tarde estara el Colegio de San Juan de Letrn), pero ste era un intento excepcional; en general, los frailes se ocupaban de proyectos educativos ms ambiciosos, como liemos visto, y, adems, de las "doctrinas", o sea escuelas donde se enseaba a los indios slo la lengua espaola y la doctrina cristiana (LI 1.13.5). Muy interesante es la Cdula de 1550 que hallamos en LI 6.1.18 (en la que se explica que no ha resultado posible explicar el cristianismo en lenguas indgenas "sin cometer grandes disonancias e imperfecciones", de modo que, en bien de la fe era necesario ensear el espaol a los indios que voluntariamente se presentasen para esto, sin costo alguno; como maestros, Carlos V propone a los sacris-

tanes, y menciona expresamente la posibilidad de que stos, de paso, enseen a leer y escribir.120 Esta ltima aadidura es importante; si la enseanza del espaol todava poda justificarse a la luz de las necesidades de la endoctrinacin religiosa, lo mismo ya no vala respecto del leer y escribir (aunque para la religiosidad de la gente sencilla, en aquella poca, la alfabetizacin no era tan peligrosa a causa de la censura como en la actualidad). Respecto del Per conocemos una cdula del 5.XI.1782, que prev el financia-miento de maestros de enseanza elemental en los pueblos, si es posible con el producto de fundaciones, y si no, con bienes de comunidad, y es probable que tambin en la Nueva Espaa hubiera escuelas de enseanza primaria en los pueblos, financiadas mediante fundaciones especiales o por contribuciones de toda la comunidad. En general sorprende la escasez de normas sobre la enseanza elemental en la legislacin indiana, que por lo dems reglamenta tan minuciosamente la vida de los tiempos virreinales, con disposiciones sobre temas que van desde fuegos artificiales y mscaras hasta la siembra de lino y los relojes que debe haber en las Audiencias. Slo hallamos, en relacin con la enseanza elemental, una Ordenanza de los Maestros del Nobilsimo Arte de Leer, Escribir y Contar, de 1600,que se refiere a las escuelas privadas "de primeras letras", que existan para la acomodada clase media. Para muchachas hubo escuelas privadas especiales, llamadas "Amigas", y para abrir una "Amiga" se necesitaba una licencia, de modo que tambin a este respecto probablemente existieron normas administrativas. Especialmente las "Amigas", a pesar del control administrativo existente, fueron focos de oscurantismo. Lo anterior se refiere, empero, a la educacin elemental de los hijos de la clase media y superior. Uno recibe la impresin de que poco se ha hecho, en tiempo virreinales, para la educacin de las clases humildes. En la capital se ocupa de ella una escuela de primeras letras de los Betlemitas, desde fines del siglo XVII, que enseaba gratuitamente las bases de la civilizacin occidental a los hijos de los pobres, bajo una disciplina antipticamente severa ("la letra con sangre entra"), adems de una pequea cantidad de otras "escuelas pas", cuyo cupo total era muy insuficiente para ofrecer una educacin primaria al proletariado. Los ltimos buenos virreyes hicieron un esfuerzo especial para balancear la educacin superior de buena calidad con una educacin primaria, a la disposicin del pueblo en general. Tambin el arzobispo Antonio Lorenzana y Buitrn, a mediados del siglo XVIII, hizo lo posible para fomentar una educacin, no slo orientada hacia la transmisin de dogmas cristianos, sino hacia fines prcticos y polticos. Como muchas escuelas de primeras letras fueron financiadas, probablemente, por cada pueblo o por fundaciones, los gastos respectivos no figuran en la lista de gastos del Virreinato, de modo que es difcil formarse una idea del alcance de la educacin primaria Novohispnica. Paralelamente con sta, hubo intentos privados de estimular la educacin tcnica popular (como observamos, por ejemplo, en la vida de Hidalgo). A pesar de estos esfuerzos, cuando Mxico alcanz su independencia slo 30 000 ciudadanos sobre un total de 6 millones (slo medio por ciento) saban leer y escribir! Fray Pedro de Gante, to del emperador Carlos V, ha sido considerado sin discusin como el ms antiguo educador de la niez indgena. Tambin Fray Pedro de Gante y Fray Juan de Tecto fundaron en Texcoco la primera escuela hacia fines de 1523. No solamente la Doctrina, sino a leer y escribir en latn, taer instrumentos musicales y labores manuales. Y el 1526 fundaron el Colegio de San Jos de los Naturales que lleg a tener cientos de alumnos siendo una verdadera Academia de artes y oficios. El Imperial Colegio de Santa Cruz de Tlatelolco fue fundado en 1536 por las mayores autoridades de recin creado Virreinato; don Antonio de Mendoza, Fray Sebastin Ramrez de Fuenleal presidente de la Real Audiencia y Fray Juan de Zumrraga el primer Obispo de la ciudad. Y sirvi a la educacin superior de los jvenes que 15 aos antes haban nacido en el paganismo.

Pronto la ciudad de Mxico y otras poblaciones importantes como Guadalajara, Puebla, Patzcuaro, Valladolid, Oaxaca y Tepotzotln contaron con muchos monasterios y colegios para todas las clases de la poblacin. Llegaron a Nueva Espaa las otras rdenes religiosas, los agustinos, dominicos y jesuitas. Los Jesuitas a poco de su llegada fundaron el Colegio de San Ildefonso. Lo que sera Real y Pontificia Universidad de Mxico se fund en 1551 casi al mismo tiempo que la Universidad de Lima, Per. Para ejemplo de lo que deba ser un maestro de ctedra. Cuando ste obtena una Ctedra por cuatro aos; deba pagar derechos, haca el juramento de desempear bien su cargo, prometiendo observar una conducta retrada, NO ASISTIR a bailes, teatros, vtores ni a otros espectculos, como manifestaciones pblicas ni corridas de toros. Hacia fines del siglo XVI el Virreinato de Nueva Espaa presentaba el aspecto de un Reino cuya civilizacin y cultura iban en aumento y en expansin. Qu otra nacin europea poda presentar ante el mundo tales logros con sus posesiones ultramarinas? LAS UNIVERSIDADES,REAL Y PONTIFICIA UNIVERSIDAD DE MEXICO . El 21 de septiembre de 1551, a peticin de la sociedad novohispana, el rey Carlos I dict en Toro (Zamora), Castilla y Len, la cdula de creacin de la Real y Pontificia Universidad de Mxico. La fundacin y labor educativa de los colegios religiosos de Nueva Espaa fue un factor importante para la institucin de la Universidad, que en principio tom como modelo a la Universidad de Salamanca, en aquella poca la ms importante de Espaa y una de las ms prestigiosas de Europa. La Universidad fue inaugurada el 25 de enero de 1553. El claustro se convirti pronto en la mxima institucin de la universidad, constituida por el rector, el maestro de escuela y los catedrticos. Los cursos principales eran de griego, hebreo, filosofa, teologa, gramtica, que se impartan en latn. Las Leyes de Indias fueron la base de muchas constituciones de la institucin, que sin embargo cambiaban al paso del tiempo para adecuarse a los menesteres del pas. El rector sola ser un letrado espaol nombrado por el rey de Espaa o en su defecto por el Consejo de Indias, era una figura de gran autoridad y renombre, que adems de dotaba de gran solemnidad a las ceremonias realizadas. Los grados otorgados por la Universidad eran, de menor a mayor; bachiller, maestro, licenciado y doctor, pero ste ltimo slo se conceda a aquellos que aprobaban con honores su examen final. Varios de los ttulos ms destacados en la institucin eran maestro en filosofa y en teologa, licenciado en leyes y doctor en medicina.

3.5.- EL DERECHO PENAL DE LA NUEVA ESPAA. Mltiples son las fuentes del derecho penal, aplicado en este pas durante los siglos virreinales. El derecho indiano contiene normas penales dispersas en las Leyes de Indias, pero especialmente en el sptimo libro, que contiene, nteralia, la curiosa disposicin de que las penas pecuniarias, aplicadas en las Indias, sern, como regla general, del doble de las mismas penas aplicadas en la pennsula (LI 7-8.5), aunque por otra parte existen suavizaciones para los indios. Varias cdulas reales combaten la tendencia de ciertos jueces de moderar las penas previstas en las normas penales, o de conciliar las partes en los juicios penales, recordndoles que su trabajo no es el de juzgar las leyes, sino de ejecutarlas. Supletoriamente estuvo aqu en vigor el derecho penal castellano, que proporciona la mayor parte de las normas, aplicadas en las Indias. Este derecho, en su aspecto penal (como en otros) no es muy homogneo: como sus fuentes debemos mencionar el Fuero Juzgo, el Fuero Viejo, el Fuero Real, Las Siete Partidas, el Ordenamiento de Alcal, las Ordenanzas Reales, las Leyes de Toro, La Nueva Recopilacin con sus aadiduras (o sea los Autos Acordados), y finalmente la Novsima Recopilacin. Entre

estas fuentes sobresalen las Siete Partidas, la sptima de las cuales contiene normas de derecho penal (aunque stas tampoco faltan en las dems Partidas: la materia probatoria penal se encuentra combinada con la probatoria civil, por ejemplo, en P.3.14.12). Este derecho penal de las Partidas combina la tradicin romana con la germnica, dejando sentir a veces cierta influencia del derecho cannico. A pesar de algunos aciertos (como la libertad bajo fianza de P.7.1.16, la necesidad de una autorizacin judicial para el encarcelamiento y un lmite de dos aos para el proceso penal) se trata de un sistema penal muy primitivo, con restos de los juicios de Dios, diferenciacin de tratamiento segn la clase social, aplicacin del tormento, confusin constante entre los conceptos de pecado y delito, y penas crueles. Al lado de las Partidas, la Nueva y la Novsima Recopilacin, sobre todo en sus libros VIII y XII respectivamente, contienen mucho material importante para la prctica penal Novohispnica. Paralelamente con estas fuentes, los comentaristas espaoles y extranjeros, exactamente como en caso del derecho civil, jugaban un gran papel. Que el derecho penal virreinal haya sido menos evolucionado que el civil y el administrativo, y se nos presente a menudo como un derecho carente de sentido comn y de psicologa, tan antiptico para el cerebro como para el corazn, no es nada sorprendente. Desde la poca clsica romana, el derecho penal se haba quedado atrs en comparacin con el privado, y slo en la segunda mitad del siglo XVIII, por la obrita del marqus de Beccaria publicada por ste a regaadientes, bajo presin de sus amigos De los Delitos y de las Penas (primera edicin 1764), pudo comenzar aquel movimiento de racionalizacin y humanizacin del derecho penal en el cual cada generacin ha producido, desde entonces, algunos nuevos adelantos. En el prximo captulo veremos cmo este movimiento alcanz a Mxico a travs de la loable obra legislativa de las Cortes de Cdiz. El derecho cannico tena su propia rama penal, y la Iglesia insista en su privilegio de tratar determinados casos delante de sus propios tribunales, sobre todo cuando se trataba de delitos cometidos por el clero. En el "recurso de fuerza", el Estado dispona del instrumento necesario para evitar que la jurisdiccin eclesistica se extendiera a casos que el Estado quera guardar bajo su propio control jurisdiccional. Por otra parte, la censura eclesistica y, sobre todo, la excomunin constitua un remedio en manos de la Iglesia para sancionar a los funcionarios estatales que trazaran la lnea divisoria ms en beneficio del Estado de lo que la conciencia general de la poca justificaba. As surgi un delicado equilibrio entre el poder sancionador de la Iglesia y el del Estado. Para los delitos contra la fe existi, finalmente, aquella jurisdiccin especial, relativamente independiente del arzobispo mexicano, y autorizada por el Estado, que era la Inquisicin, cuyas grandes lneas ya estudiamos en el prrafo anterior. Mencionaremos todava que ciertos delitos contra la fe fueron considerados tambin como delitos de orden comn y estaban previstos, fuera del derecho cannico, tambin en la Nueva y la Novsima Recopilacin (como el delito de blasfemia, por ejemplo).

3.6.- EL DERECHO PRIVADO INDIANO. Hasta ahora hemos hablado del derecho pblico indiano. Cmo se configura el derecho privado en las Indias? A pesar de que el derecho castellano slo es supletorio del indiano, la escasez de normas jusprivatistas en ste hace que para el derecho privado que vala en las Indias las fuentes del derecho castellano fueron predominantes. De paso, cabe observar que la distincin entre derecho pblico y privado no es muy convincente por lo que se refiere a la Nueva Espaa (y a las Indias en general): instituciones que tradicionalmente consideramos como pertenecientes al derecho privado como la propiedad inmueble-tienen rasgos sui generis, en las Indias, que les colocan en una zona gris entre los derechos pblico y privado. Tambin muchos contratos y precisamente los ms importantes reciben su perfil, no de las normas jusprivatistas del derecho castellano, sino de disposiciones de

carcter administrativo, expedidas especialmente para las Indias (pensemos en las limitaciones administrativas impuestas al comercio con las Indias). En el presente prrafo sealaremos cules son las principales modificaciones que el derecho indiano ha aportado a la base general que el derecho castellano, desde el Fuero Juzgo hasta la Novsima Recopilacin ofreca al derecho privado. En relacin con el derecho de familia, una Real Cdula del 12.VII.1564 declara que los cnones del Concilio de Trento son "ley de Reyno", castellanizndose as esta parte del derecho cannico. Pero a este fondo general, el derecho indiano aporta sus propias disposiciones, como una mayor flexibilidad para obtener dispensas respecto de los excesivos impedimentos matrimoniales, una suavizacin en beneficio de negros y mulatos del principio de que se necesite la licencia paterna para el matrimonio, una presin legal para que los solteros se casen (sobre todo, tratndose de encomenderos), cierta presin para que negros se casen con negras, prohibiciones de que virreyes y otros altos funcionarios se casen con mujeres domiciliadas en el territorio donde ejercen sus funciones (so pena de prdida del empleo), reglas especiales para la transformacin de los matrimonios de indgenas, existentes previamente a su cristianizacin, en vlidos matrimonios cristianos (con el problema de los ya existentes matrimonios poligmicos, incestuosos, etctera), un control por parte del Consejo de Indias sobre las legitimaciones autorizadas en las Indias, un especial control por parte de los cabildos sobre la tutela y las fianzas respectivas, reglas para que los colonos no abandonen a sus esposas en Espaa, y normas para preservar la unidad de la familia indgena (prohibindose que la esposa trabaje en la hacienda de un colono si el marido no trabaja all mismo, etctera). En materia de derechos reales existen reglas especiales sobre el hallazgo de tesoros, a cuyo respecto los colonos insisten en su derecho de pagar a la Corona slo una quinta parte, por analoga con el sistema minero, mientras que la Corona insiste en su derecho de cobrar una mitad (Solrzano, en su importante obra, la Poltica Indiana , nos comunica que en la prctica el punto de vista de los colonos prevaleca). Otras particularidades de la propiedad indiana pertenecen ms bien al derecho pblico: recordemos al respecto los deberes de los colonos de cultivar las tierras recibidas por repartimiento, reinvirtiendo siempre una dcima parte de sus ganancias en ellas, y de construir all una casa; la vigilancia para que los indios no vendan innecesariamente sus tierras, el sistema de las vinculaciones (mayorazgos), la propiedad sui generis respecto de los. oficios vendibles (que inclusive llegan a ser embargarles), la propiedad comunal, las restricciones a la propiedad eclesistica (LI 4.12.10), las diversas medidas de poltica econmica que restringen en ius utendi (prohibicin de ciertos cultivos), etctera. La expropiacin forzosa no estuvo reglamentada en forma clara, pero uno recibe la impresin de que su alcance era ms amplio que en la Pennsula, ya que toda "propiedad" inmueble encontraba su origen en una concesin precaria, reversible, por parte de la Corona. En la prctica, empero, y en honor a la seguridad jurdica y la equidad, se otorgaron indemnizaciones en caso de necesitarse la "propiedad" de algn espaol para formar, por ejemplo, un pueblo de indios. A pesar de lo anterior, los colonos teman siempre tales expropiaciones, y procuraban evitar toda concentracin de chozas indias cerca de sus haciendas, por miedo de que tal aglomeracin creciera y que los indios en cuestin comenzaran a reclamar la fundacin de un pueblo de indios. J. M. L. Mora menciona como desagradable consecuencia de lo anterior, las largas caminatas que tenan que hacer los indios para poder trabajar en las tierras de alguna hacienda espaola. En materia de contratos y obligaciones, el derecho indiano contiene normas especiales sobre "juegos y jugadores" normas que se mueven entre los derechos civiles y penal y reglamenta en forma especial los contratos de seguro, de fletamento y de mandato. Tambin en relacin con el contrato de trabajo, el derecho indiano aade al fondo castellano gran cantidad de normas protectoras de los indgenas. Para ciertas regiones donde escaseaba la moneda, el derecho indiano otorgaba a los deudores el derecho de liquidar sus deudas mediante la entrega de ciertas mercancas. Otras especialidades del derecho indiano en materia de contratos y obligaciones pertenecen claramente al derecho administrativo, como sucede con las restricciones al comercio entre las Indias y Espaa o entre las diversas comarcas de las Indias, el control de precios por parte de los cabildos, los monopolios de la Corona respecto de ciertas mercancas, y medidas de salubridad

respecto de otras (como el tabaco), o las restricciones impuestas a ciertos funcionarios para determinados actos jurdicos. Finalmente, en materia de sucesiones, fuera de complicadas reglas y discusiones sobre la sucesin en encomiendas, mayorazgos y cacicazgos, el derecho indiano solo aade al fondo general castellano el muy informal "testamento de indios", algunas medidas para proteger la libertad testamentaria contra presiones por parte del clero, y reglas minuciosas para garantizar la debida administracin de las sucesiones abiertas en las Indias, que deban ser remitidas a herederos domiciliados en la Pennsula. Apuntemos finalmente que, por la gran importancia que tuvo el derecho castellano para el derecho privado de las Indias, no slo sus fuentes legislativas, sino tambin toda la literatura dogmtica alrededor de ella tuvo relevancia prctica para el derecho de la Nueva Espaa, y a causa del carcter romanista del derecho castellano, toda la brillante literatura Iusromanista de la Baja Edad Media (posglosadores) y del Renacimiento literatura espaola, pero tambin italiana, francesa, holandesa, alemana, etctera fue manejada por los juristas novohispnicos.De ah la abundancia en nuestras viejas bibliotecas, no slo de autores espaoles como Antonio Gmez, Covarrubias, del Castillo, etctera, sino tambin de los posglosadores Bartolo, Baldo, Yason de Mayno, los cardenales italianos Mantica y De Luca, y de otros italianos como Mascardi, humanistas franceses como Godofredo, Cuyacio, Antonio Fabre, Dnelo, autores de la Jurisprudentia Elegans holandesa, como Noodt, Bynkershoek, Huber y Voetius, o algunos alemanes como Heineccius, Strykius y Struvius. AUTOEVALUACIN TEMA III 1. Explique el Derecho Indiano. Es el derecho expedido por las autoridades espaolas peninsulares o sus delegados u otros funcionarios y organismos en los territorios ultramarinos, para valer en stos, hacia un lado, este derecho se completa por aquellas normas indgenas qu no contrariaban los intereses de la Corona o el ambiente cristiano, y por otro lado sobre todo en materia de derecho privado el derecho castellano. 2. Explique las dos fases del Derecho Indiano. La primera es en la que se discuten los fundamentos ideolgicos de este derecho (cuestiones como la del derecho adquirido de los indios respecto de sus tierras, la posibilidad de hacerles esclavos, o la de repartir a los indios entre los espaoles, como recompensa de su conducta en la fase de la Conquista, y la segunda a partir de mediados del siglo XVI, cuando estas bases comienzan a cuajarse, la fase de tranquila organizacin administrativa del inmenso territorio. 3. Cul fue la primera fuente del Derecho Indiano y explcala? Una primera fuente del derecho indiano es la legislacin. De esta fuente emana una avalancha de Reales Cdulas, Provisiones, Instrucciones, Ordenanzas, Autos Acordados, Pragmticas, Reglamentos, Decretos, Cartas Abiertas, etctera. Algunas normas del derecho indiano valan slo en algunos territorios ultramarinos espaoles, otras en todas las Indias Occidentales. 4. Menciona las autoridades Indianas. El rey o los reyes, los consejos de indias, las audiencias, el virrey, los cabildos o corregidores, etc. 5. Menciona las limitaciones que tuvo el rey. 6. Cmo estuvo dividida la Nueva Espaa en la organizacin territorial? Desde 1548, la Nueva Espaa estuvo dividida en Reinos y Gobernaciones, con sus sendas Provincias. Los Reinos eran el de Mxico (con la Provincia de Mxico, que comprendi tambin Hidalgo, Quertaro y Morelos; la de Tlaxcala incluyendo Veracruz; Puebla, Oaxaca y Michoacn que comprendi Guanajuato) y el de Nueva Galicia (con las

Provincias de Jalisco, Zacatecas que comprendi tambin Aguascalientes y parte de San Luis Potos y Colima); adems, desde 1580 existi el Nuevo Reino de Len. Las Gobernaciones eran la de Nueva Vizcaya (con Durango y Chihuahua) y de Yucatn (Yucatn, Tabasco, Campeche). Sinaloa y Sonora (juntos llamados la Nueva Navarra) y Nayarit eran Provincias que no pertenecan a algn Reino o alguna Gobernacin. Ms tarde fueron aadidas las Provincias de Texas, Coahuila, Nuevo Mxico y de las dos Californias (Chiapas corres-panda a la Capitana General de Guatemala; en cuanto a Guerrero, slo fue creado en 1847, mediante una reduccin de otros tres estados). Al comienzo de la poca colonial, el repartimiento de tierras entre particulares y nuevas ciudades se hizo en forma gratuita, y siempre con la restriccin de que los derechos mineros de la Corona y los intereses existentes por parte de los indios no fuesen afectados, y que los beneficiados residieran cierto tiempo en sus nuevas tierras y las pusieran en cultivo, construyendo adems una casa. Este repartimiento pudo hacerse tambin por la Audiencia de la Nueva Espaa y por el virrey, pero en teora siempre era necesaria la posterior confirmacin real, en la prctica generalmente omitida por comodidad o miedo a gastos. 7. En Materia Fiscal que tribunales existan. En materia fiscal encontramos varios tribunales, como el Tribunal de Cuentas, el Tribunal de Alcabalas, el de Composicin de Tierras, el de Montepos, el del Estanco del Tabaco, del Estanco de Plvora, 8. Explica la educacin de la Nueva Espaa. La educacin era trasmitida a los pueblos novohispanos de clase media, en los que se buscaba dar una educacin primaria y la ves superior, por lo cual las autoridades virreinales hicieron lo posible para fomentar una educacin, no slo orientada hacia la transmisin de dogmas cristianos, sino hacia fines prcticos y polticos 9. Cmo surgen las Universidades? La Universidad en general es una creacin de la Edad Media, no de la antigedad mediterrnea. Desde el comienzo del segundo milenio de nuestra era, grupos de estudiantes se organizaron en universitates discipulorum, en diversos centros de educacin, para defender sus pretensiones a libros baratos, cuartos de renta baja, y para exigir cumplimiento a los maestros. Por otra parte, tambin los profesores se organizaron, en universitates magistrorum, para defenderse contra las pretensiones de los estudiantes y para evitar la infiltracin en el magisterio de elementos poco dignos o mal preparados: sus organizaciones eran una especie de gremio, con exmenes para los sucesivos grados de bachiller, magster y doctor. Finalmente, estas organizaciones de estudiantes y de profesores se juntaron para arrancar ciertos privilegios a la autoridad local. 10. Explica el Derecho Penal de la Nueva Espaa 11. Explica que era la Inquisicin. La Santa Inquisicin persegua y castigaba a los herejes que atentaban contra la fe eclesistica, quienes hacia tal persecucin era los obispos mandados directamente por roma, el tribunal se compona de dos inquisidores y un acusador (fiscal); adems hubo delegados fuera de la ciudad de Mxico. Su jurisdiccin se extenda inclusive a la Capitana General de Guatemala, las Islas de Barlovento y las Filipinas. Sus vctimas en parte eran judos y extranjeros.Algunos de los castigos que les causaba espectculo eran los siguientes: los "familiares", laicos fanticos, espas al servicio de la fe, omnipresentes; la censura retrgrada; la inhumana tortura (agua, la cuerda); la prctica de no comunicar al reo el carcter de las cargas; el efecto de las condenas sobre los parientes del reo,

parias por dos o tres generaciones; la frecuente incomunicacin del reo, o, en todo caso, la vigilancia de sus conversaciones con su defensor; la imposibilidad de tachar a los testigos, la prohibicin de elegir libremente al abogado defensor; y la eliminacin del recurso de fuerza, tan benfico instrumento de justicia en caso de otros procesos eclesisticos