Princpio da lesividade (ou ofensividade): breves comentrios 19 de maro de 2013 20:01 - Atualizado em 19 de maro de 2013 15:08 O princpio da ofensividade

ou lesividade (nullum crimen sine iniuria) exige que do fato praticado ocorra leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Explicam Alice Bianchini, Antonio Molina e Luiz Flvio Gomes que o princpio da ofensividade est atrelado concepo dualista da norma penal, isto , a norma pode ser primria (delimita o mbito do proibido) ou secundria (cuida do castigo, do mbito da sancionabilidade). A norma primria, por seu turno, possui dois aspectos: (a) ela valorativa (existe para a proteo de um valor); e (b) tambm imperativa (impe uma determinada pauta de conduta). O aspecto valorativo da norma fundamenta o injusto penal, isto , s existe crime quando h ofensa concreta a esse bem jurdico. Da se conclui que o crime exige, sempre, desvalor da ao (a realizao de uma conduta) assim como desvalor do resultado (afetao concreta de um bem jurdico). Sem ambos os desvalores no h injusto penal (no h crime). Tal como outros princpios, o da lesividade no se destina somente ao legislador, mas tambm ao aplicador da norma incriminadora, que dever observar, diante da ocorrncia de um fato tido como criminoso, se houve efetiva leso ou perigo concreto de leso ao bem jurdico protegido. Uma vez reconhecido este princpio, parcela da doutrina questiona a constitucionalidade dos delitos de perigo abstrato (ou presumido), casos em que da conduta o legislador presume, de forma absoluta, o perigo para o bem jurdico. A tese no seduziu os Tribunais Superiores, para quem a criao de crimes de perigo abstrato no representa, por si s, comportamento inconstitucional por parte do legislador penal.