578-CAS-2009 SALA DE LO PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: San Salvador, a las quince horas y cuarenta y cinco minutos del

da catorce de diciembre de dos mil doce. El presente recurso de casacin ha sido interpuesto por el Licenciado Jos Salvador Cazn, en su carcter de Defensor Particular del seor Jos Antonio TA, impugnando la sentencia definitiva condenatoria pronunciada por Juzgado Especializado de Sentencia de Santa Ana, a las dieciocho horas cuarenta y cinco minutos del veintiuno de agosto del ao dos mil nueve, en proceso instruido contra de los imputados JOS ANTONIO TA y NEFTALY ENRIQUE ZC, por el delito de Secuestro Art. 149 Pn., en perjuicio de vctima favorecida con rgimen de proteccin, bajo el seudnimo "Nelson". Habindose verificado la audiencia solicitada e inmediado la prueba ofertada y legalmente admitida, se procede a dictar sentencia de acuerdo previsto en el Art. 428 Inc. 3 Pr. Pn. derogado y aplicable. I. FALLO DICTADO POR El JUZGADO ESPECIALIZADO SENTENCIA DE SANTA ANA. En lo medular se expres: "... POR TANTO: Sobre la base de las razones expuestas, disposiciones legales citadas y de conformidad a lo que ordenan los Arts. 11 Cn.; 114 y 115 CP; y, 357 al 361 CPP; el Suscrito, a nombre d Repblica de El Salvador, FALLA: a) MODIFICASE el delito de SECUESTRO IMPERFECTO O TENTADO, regulado en el Art. 149 relacionado con el 24 del Cdigo Penal; al delito de SECUESTRO, regulado en el Art. 149 en relacin al 33 del Cdigo Penal; b) CONDNASELES a los imputados JOS ANTONIO TA Y NEFTALY ENRIQUE ZC como coautores, a cumplir la pena principal de CUARENTA Y CINCO AOS DE PRISIN cada uno, por el ilcito de SECUESTRO, regulado en los Arts. 149, y 33 del Cdigo Penal, cometido en la libertad individual de la vctima con rgimen de proteccin con clave 'NELSON'; c) CONDNASELES a los imputados en referencia a las penas accesorias contempladas en los nmeros 1 y 3 del Art. 58 CP., que establecen la prdida de los derechos de ciudadano y la incapacidad para obtener toda clase de cargos o empleos pblicos durante el tiempo d su condena; d) ABSULVASE a los imputados JOS ANTONIO TA y NEFTALY ENRIQUE ZC, de la responsabilidad civil y de las costas procesales ...".

II. MOTIVOS DEL RECURSO.

El peticionario alega en esencia y textualmente: "... MOTIVO UNO DEL RECURSO --INOBSERVANCIA O APLICACIN ERRNEA DE UN PRECEPTO LEGAL

SUSTANTIVO. ERROR IN IUDICANDO. FUNDAMENTACIN: Errnea aplicacin del Art. 149 Pn. SECUESTRO e inaplicabilidad del Art. 148 Pn. PRIVACIN DE LIBERTAD. Y Art. 5 Pn., relativo al principio de proporcionalidad de la pena, desnaturalizando el principio de proporcionalidad y certeza jurdica. --La Sala de lo Penal ya ha estimado que existe errnea aplicacin cuando en el juicio de derecho contenido en la sentencia, se aplica una norma a una hiptesis fctica no comprendida en el supuesto de hecho por ella previsto. --- MOTIVACIN: ... Es dable cuestionar que tal como se plantean los hechos, se presenta una situacin de concurso real de delitos, la cual en Sede del Tribunal de Paz, el Juez de Paz, decide separar los procesos y enviar al JUZGADO ESPECIALIZADO DE INSTRUCCIN de la ciudad de Santa Ana, por el delito de Secuestro y al JUZGADO PRIMERO DE INSTRUCCIN DE LA CIUDAD DE SONSONATE, por los delitos de ROBO, VIOLACIN Y LESIONES, mismos que en esta Sede del Tribunal de Sentencia de la ciudad de Sonsonate, fueron juzgados y se declar absuelto al procesado, no obstante a ello, esos hechos ya juzgados fueron parte del fundamento de la sentencia que ahora impugno. --- Por qu hago la mencin anterior? Porque estas circunstancias concomitantes a la privacin de libertad, fueron decisivas para definir la calificacin definitiva por la cual se sentenci... El propsito de la privacin de libertad precedido de la obtencin de un rescate, puede ser lo medular a la hora de estructurar la tipicidad en este hecho, pero en el fundamento del fallo se denota que no existi mnima acreditacin de este propsito para establecer el secuestro como imputacin... La relacin fctica corresponde tal y como fue acusada: PRIVACIN DE. LIBERTAD; las peticiones posteriores a la libertad de la vctima ms bien corresponden a una extorsin, que no son los hechos discutidos en el debate y contenidos en la sentencia que hoy recurro, es decir, que la conducta exteriorizada de pedir dinero, se desvincul totalmente de la privacin de libertad ... para que estemos frente al delito de Secuestro en su primera modalidad, es necesario que la libertad haya sido consecuencia del rescate o la entrega del dinero, pero no es posible dentro del supuesto descrito por el legislador, que las vctimas sean liberadas por sus captores y que luego se les pida dinero, ... MOTIVO DOS. --ERRNEA APLICACIN DE LOS ARTS. 7, 130, 357 (3,4) 362 (4) Pr. Pn., 11 y 17 Cn. ERROR IN PROCEDENDO. FUNDAMENTACIN: --- Motivos de hecho y derecho de la decisin de condenar por el injusto de secuestro, ... En el apartado de la sentencia relativo a

NATURALEZA, PERTINENCIA Y ANLISIS DE PRUEBA, el Juez sentenciador ha valorado en primer lugar el acta de denuncia, la cual es admisible por su lectura, de conformidad a lo preceptuado en el Art. 330 Pr. Pn., Inspeccin Ocular Policial del lugar de los hechos, el cual constituye una prueba que no rene las condiciones bsicas del juicio como son la inmediacin, la jurisdiccin, la contradiccin y la oralidad, de ah que se trata de un acto de investigacin que no reviste los presupuestos de incorporacin de prueba a que se refieren los artculos 268 y 276 Pr. Pn.; DICTAMEN DE AUTOPSIA, practicado la vctima, para este efecto el Juzgador debi tener presente que los imputad fueron capturados el da VEINTICUATRO DE OCTUBRE DE DOS MIL OCHO LA VCTIMA FALLECE EL DA SIETE DE NOVIEMBRE, de ah que no puede vincularse el homicidio con la privacin de libertad, hacerlo conducira a endurecer el criterio de determinacin de la pena, como ha sucedido en el sub lite; EVALUACIN SICOLGICA, practicada a la vctima, LAS ENTREVISTAS proporcionadas por la vctima, que como ya se dijo no renen las condiciones bsicas del juicio ... PESQUISAS; DILIGENCIAS DE OTORGAMIENTO RGIMEN DE PROTECCIN, etc., que en su conjunto se conducen a tene establecido el delito de Secuestro, adems de constituir prueba que ya valorada por otro tribunal ... La lgica, la experiencia y el sentido comn obligan al Juez a exponer qu prueba le mereci crdito y a cul no le da crdito, pero exponiendo las razones del por qu s o por qu no confiere ese crdito, situacin que en este caso se ve desnaturalizada cuando se usa como fundamen elementos vertidos en otro proceso, impertinentes en este caso y violatorios seguridad, pues nadie puede avocarse el conocimiento de causas fenecidas o pendientes como lo expresa el Art. 17 Cn., pues violenta la garanta de nica persecucin al utilizar insumos probatorios que son parte de otro factum ya juzgado. Inobserva la garanta de nica Persecucin, Art. 7.- ... El Tribunal de Sentencia de Sonsonate, conoci de los delitos de ROBO AGRAVADO, VIOLACIN Y AGRESIN SEXUAL AGRAVADA, LESIONES AGRAVADAS, habiendo pronunciado una sentencia de carcter absolutoria, ... ". La Fiscala General de la Repblica, por medio del Licenciado Salvador Eduardo Garca Caldern, contest el recurso refutando los argumentos del casacionista, diciendo: "... la valoracin de prueba determin la calificacin jurdica aplicable a la acreditacin de los hechos ... se estableci el secuestro al haber una detencin ilegal cualificada de la vctima bajo amenazas condicionales desde el principio de los hechos... la exigencia econmica de rescate puede ser exigida a la misma vctima...".

III. CONSIDERACIONES DE ESTE TRIBUNAL. Del anlisis de la sentencia respecto a las denuncias que constan en el recurso se determina: Que en relacin a la errnea aplicacin del Art. 149 Pn., se hace necesario retomar, que en la plataforma fctica se tuvo por acreditado que luego de la retencin de la vctima, los captores le exigan la entrega de una suma de dinero a cambio de su liberacin, siendo sta la circunstancia resaltada por el impugnante en orden a considerar una adecuacin tpica diferente a la de Secuestro; por lo que se examinar el juicio de subsuncin bajo dicha ptica. No es objeto de discusin la naturaleza pluriofensiva de ambos delitos, por resultar un perjuicio tanto al patrimonio como a la libertad de la vctima; sin embargo, de los elementos comunes se desprenden los rasgos distintivos, lo que se analizar a los efectos del argumento expresado en la casacin. En tal sentido, tanto en el ilcito de Extorsin, como en el de Secuestro se produce una afectacin a la libertad de la vctima; sin embargo, el bien jurdico prevaleciente a los efectos de la proteccin del sistema punitivo, es la libertad en el caso del Secuestro, y el patrimonio en la Extorsin; esta diferencia obedece, no slo a la categorizacin prioritaria fundada en la ley, sino tambin a la limitacin a los derechos individuales provocada por cada accin tpica, ya que en el delito de Secuestro existe un menoscabo directo, real y actual a la libertad ambulatoria; en tanto que la Extorsin, si bien implica una conminacin dirigida hacia la voluntad de la vctima, persiste siempre un cierto margen de libertad, toda vez que el mismo tipo penal as lo establece al construir la consumacin del injusto sobre la base de una decisin adoptada por el sujeto, manifestacin volitiva concerniente al ejercicio de su libertad ambulatoria. En cambio, el Secuestro supone un despliegue fsico directo y actual, donde se doblega la voluntad de la propia vctima o de los destinatarios de la exigencia o rescate, mediante la privacin de la libertad del secuestrado, supeditando la cesacin de su cautiverio a la entrega del dinero o al cumplimiento de la condicin. Es as que en el secuestro, la eficacia coactiva de la privacin de libertad es el medio intimidatorio empleado por el sujeto activo para obtener el rescate, siendo indiferente si el beneficio ilcito se obtiene del mismo rehn o de un tercero, ya que la descripcin del Art. 149 Pn., no hace distinciones a ese respecto, y la doctrina sigue este mismo criterio, tal como se desprende del Cdigo Penal Comentado, Tomo 1, pgina 573: "... El carcter pluriofensivo del

secuestro en tanto se lesiona la libertad ambulatoria, como la seguridad y libertad en la formacin de la voluntad, permite que la exigencia del rescate o condicin se exija al mismo detenido o a diferente persona". Tampoco lleva razn el impugnante al entender la concurrencia de supuestos en una secuencia especfica, cuya alteracin desnaturalizara el delito, puesto que la figura delictiva exige nicamente la presencia de todos los elementos conducentes a la configuracin tpica, siendo indiferente cul de ellos sucede o antecede a los otros, toda vez que la consumacin tiene lugar cuando determina la libertad al cumplimiento de la condicin. Sobre la afirmacin del recurrente de la carencia de medios probatorios sobre la solicitud de dinero en concepto de rescate, tal aseveracin es inexacta, que el sentenciador se refiri expresa y puntualmente al extremo fctico en parte relativa a los hechos acreditados (Fs. 96 Vto.), as como en la descripcin probatoria de la prueba documental (Fs. 90), y la representacin fiscal hizo propio, al incluir la referencia a dicha circunstancia en la teora fctica de su dictamen acusatorio (Fs. 39-41); por lo que el elemento objetivo consistente en la peticin de un rescate, se encuentra suficientemente demostrado. En consecuencia, la calificacin jurdica del hecho acriminado c Secuestro, Art. 149 Pn. es la correcta, por lo que no existe el vicio denunciado la casacin, ni la pena impuesta violenta el principio de proporcionalidad, debido por ende, declararse no ha lugar a casar la sentencia de mrito. Sobre el motivo dos relativo a la errnea aplicacin del Art. 7 Pr. Pn. derogado y aplicable, que a juicio del recurrente se configura por haberse inmediado dos veces la prueba documental consistente en Reconocimientos Mdicos, Autopsia, Hisopado Vaginal y su respectivo Anlisis Biolgico Fore los cuales bajo su criterio, no tenan nada que ver con el presente caso. Aunado a sto, el impetrante consigna una serie de razonamientos y disposiciones legales, / que no procuran dar continuidad a esa idea, sino que se instituyen como justificaciones de una falta de fundamentacin de la sentencia, que no fue alegada como vicio casacional y que adems, lejos de conformarse un posible error en la motivacin del provedo, se sustentan en cuestionamientos respecto al valor probatorio que fue otorgado a cada uno de los medios de prueba que menciona en el texto impugnativo, aspecto, que tal y como ha sido reiterado en jurisprudencia emitida por esta Sala, no constituye materia de casacin lo referente a la ponderacin probatoria y determinacin de hechos por ser competencia del Tribunal de Primera Instancia, en virtud del

principio de inmediacin, por ello, de tales razonamientos, no se emitir pronunciamiento alguno. Bajo ese orden de ideas, se hace importante recordar, que el principio de nica persecucin, que aparece desarrollado en el Art. 7 Pr. Pn. derogado y aplicable, atiende a que nadie puede ser perseguido ms de una vez por el mismo hecho, lo que implica, la existencia de una prohibicin de aplicar una doble sancin a un mismo caso o de someter a un nuevo juzgamiento el mismo cuadro fctico, exigindose a efecto de que opere tal garanta, la presencia de una coincidencia en el sujeto a quien se le atribuye el hecho como al perjudicado por ste (identidad de sujetos), en la imputacin (identidad fctica) y de la causa (identidad de pretensiones). En consonancia con lo expuesto, al alegarse una vulneracin a este principio debe demostrarse para configurarse el vicio la concurrencia de las citadas condiciones; sin embargo, en el presente caso, el peticionario de stas no seala nada, sino que se limita a denunciar que ciertos elementos de prueba de carcter documental y pericial fueron valorados y por ende producidos en dos Tribunales de Primera Instancia, y para tales efectos se incorpor como elemento probatorio la certificacin del proceso seguido en el Tribunal de Sentencia de Sonsonate, de la que se extrae que en el Juzgado de Paz de San Antonio del Monte, departamento de Sonsonate se present requerimiento fiscal contra los seores Jos Antonio TA, Neftaly Enrique ZC y Celso Alberto MG, por los delitos de Privacin de Libertad Agravadas, Violacin Agravada, Lesiones Agravadas, Robo Agravado y Extorsin Tentada, en perjuicio de la vctima que goza con rgimen de proteccin y que es llamada "Nelson". En la respectiva audiencia inicial se resolvi ordenar la instruccin formal para Jos Antonio TA, por los ilcitos de Secuestro y Robo Agravado, y para Neftaly Enrique ZC, por los delitos de Violacin Agravada, Robo Agravado, Lesiones Agravadas y Secuestro, a la vez se sobresey al seor Tino Arias, por los delitos de Lesiones Agravadas y Violacin Agravada, y se declar la incompetencia en razn de la materia por Celso Alberto MG, ya que era menor de edad al momento que ocurri el cuadro fctico acusado, y se orden la separacin de procesos remitindose al Juzgado Especializado de Instruccin de Santa Ana lo pertinente al Secuestro y los restantes hechos punibles se enviaran al conocimiento del Juzgado Primero de Instruccin de Sonsonate. En la audiencia de vista pblica verificada en el Tribunal de Sentencia de Sonsonate, se inmedi como prueba documental y pericial: Acta de Denuncia, Diligencias de otorgamiento de

Rgimen de Proteccin, Entrevistas de la vctima clave "Nelson", Reconocimientos Mdicos Forenses de Lesiones y Genitales, Actas de Inspecciones Oculares Policiales, Pesquisas de ubicacin de las viviendas de los imputados, Reconocimientos de Fotografas por Cardex, Resolucin Final de Detencin Administrativa, Diligencias de Registro con Prevencin de Allanamiento a la vivienda de los procesados, Acta de Reconocimiento en Rueda de Personas, Acta de Detencin Administrativa y Constancia de Trabajo (el subrayado es de esta Sala). Como es posible observar, los elementos de prueba consistentes en los Reconocimientos Mdicos, Autopsia, Hisopado Vaginal y su respectivo Anlisis Biolgico Forense, que afirma el recurrente que fueron producidos en otro juicio, no es del todo cierto, pues slo se constata con la certificacin proporcionada por el Tribunal de Sentencia, que se incorporaron los Reconocimientos Mdicos de Lesiones y Genitales que eran concernientes a los delitos investigados de Lesiones Agravadas y Violacin Agravada, no as la autopsia pues no se conoca del hecho muerte, y a esto cabe agregar, que tal y como se determina de la sentencia pronunciada por el Juzgado Especializado de Sentencia de Santa Ana, los acusados fueron condenados a la pena de cuarenta y cinco aos de prisin, por el delito de Secuestro, previsto y sancionado en el Art. 149 Pn., es decir, en su forma simple, lo que implica que no oper agravante alguna, ya que textualmente se refiere: "... Los hechos que se han logrado establecer con las probanzas desfiladas guardan una relacin con la hiptesis acusatoria fiscal, asimismo, con esos hechos y la conclusin que a partir de stos se ha determinado y que se ha expuesto "ut supra", se adecuan semnticamente a la descripcin objetiva de la accin prohibida por el legislador bajo el epgrafe de Secuestro, tipificado en el Art. 149 del Cdigo Penal; y, al realizar un ejercicio mental y subsumir la conducta exteriorizada por los encausados en el tipo penal referido, resulta que sus comportamientos son evidentemente tpicos, por cuanto son coincidentes con la descripcin .que la disposicin legal apuntada prev como presupuesto de una sancin. ...". Consecuentemente y haciendo uso del mtodo de exclusin mental hipottica, la prueba que se alega haber sido producida en los dos Tribunales de Primera Instancia, se vuelve irrelevante para el esclarecimiento del hecho acusado de secuestro, ya que al no ponderarse la misma, no hara variar en nada la conclusin adoptada en el fallo, pues como se dijo, se conden por el ilcito de Secuestro en su forma simple, habindose analizado nicamente en la sentencia del Juzgado Especializado de Sentencia la fase de planificacin, privacin de libertad, exigencia del rescate, entrega del dinero y liberacin de la vctima.

Aunado a ello, es preciso aclarar que la prueba en un sentido tcnico, no es ms que el conjunto de justificaciones que resulta del total de los elementos introducidos al proceso y que le suministran al Juez el conocimiento sobre la existencia o inexistencia de los hechos que conforman el objeto del juicio y sobre el cual tiene que decidir, por ende, el elemento probatorio slo es el dato objetivo que se introduce de forma legal al proceso, capaz de producir un juicio probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva, lo que implica, que la mera produccin de la misma prueba, en dos juicios que en razn de la materia pretendan esclarecer hechos distintos, no constituye un supuesto de vulneracin al principio de nica persecucin, por lo que tampoco se configura el motivo en estudio. Por tanto y con base en las consideraciones antes expuestas, disposiciones legales citadas y Arts.50 Inc.2 No. 1, 57, 362, 421, 422 y 427 Pr. Pn. derogado y aplicable, en nombre de la Repblica de El Salvador, esta Sala, RESUELVE:
a)

Declrase que NO HA LUGAR a casar la sentencia de mrito por el recurso

interpuesto por el Licenciado Jos Salvador Cazn.

b)

Remtase el proceso al tribunal de origen, para los efectos legales consiguientes.

c) Notifquese.

D.L.R.GALINDO.-------------- R.M.FORTIN.H.----------- M.TREJO.----------- PRONUNCIADO POR LOS SEORES MAGISTRADOS QUE LO SUSCRIBEN.----------------- RUBRICADAS.--------------ILEGIBLE.