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DIREITO COMERCIAL Prof.

: Alexandre Gialluca INTRODUO

O CC no revogou totalmente o Cd. Comercial; s a parte 1. O Cd. Com. de 1850 dividido em 3 partes: Parte 1 Comrcio em geral CC revogou Parte 2 Comrcio martimo Ainda est em vigor Parte 3 Das quebras DL 7661/45 revogou Lei 11.101/05 (nova lei de falncias) revogou o DL. Antes era: Atos de comrcio: Comerciantes Sociedade comercial Agora (CC/2002): Teoria da empresa: Empresrio individual (pessoa fisica). Empresrio coletivo ou soc. Empresria (pessoa jurdica) EMPRESA ITALIA ATIVIDADE EMPRESARIAL EMPRESRIO -------------------------------------UNIFICAO

QUADRO COMPARATIVO DA FASES: CORPORAES DE OFICIO ATOS DE COMERCIO INGLES FRANCES COMERCIANTE ATO DE MERCANCIA IUS MERCATORUM BURGUESIA SUBJETIVO OBJETIVO (subjetivo moderno) --------------------------------------CODIFICAO

O CC passa a adotar a Teoria da Empresa, e revoga a teoria do comrcio acima. Mudaram tambm os conceitos, no s os nomes. Vejamos como so agora esses conceitos: EMPRESRIO Art. 966 Empresrio Individual PF Coletivo PJ A PF tambm tem CNPJ, igual PJ, pra que eles tenham o mesmo tratamento tributrio. Condomnio tambm tem CNPJ. 1) Conceito de empresrio do art. 966: 1.1. Profissionalmente quer dizer habitualidade; 1.2. Atividade econmica lucro! Tem que ter lucratividade; 1.3. Organizada reunio de 4 fatores de produo Mo de obra Matria prima ou insumos Capital Tecnologia 1.4 Produo e circulao; 1.5 Bens ou servios (no esquecer que tambm a circulao de servio) CAI NA PROVA: Fbio Ulhoa Coelho faz uma considerao acerca da organizao: ele diz que, na ausncia de qualquer um dos quatro, no se pode falar em organizao. Ex. se no tem mo de obra, no tem organizao, e no se pode ser empresrio nem soc. Empresria, mas sim sociedade simples. Ex. quem faz trufas e vende sozinho, sem ajuda de nenhum funcionrio, no empresrio, mas sim autnomo. (art 982/ CC)
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Ex. de sociedade empresria: bancos, lojas de roupas, agncia de turismo ( um exemplo de circulao de servios de passagem area, de hospedagem, etc.) Resumindo: quando uma pessoa s, sozinho, praticando atividade empresria (com contratao de mo de obra (fator de produo), empresrio (PF); mas se se juntar duas ou mais pessoas, ser sociedade empresria, e cada um ser um scio. O scio no empresrio, porque empresrio aquele sozinho; o scio apenas scio, porque quem exerce a atividade a sociedade empresria. Empresrio PF Scio PJ * Informaes retiradas do livro: Atividades econmicas civis: so aquelas que no so empresrias: so 4: a) Quem presta servio diretamente, sem contratao de mo de obra (falta um fator de produo) no empresrio; b) Os profissionais intelectuais; c) Empresrio Rural no registrado na Junta Comercial (porque se registrados gozam do status de empresrios). d) As cooperativas. Atendem aos mesmos requisitos de empresa (profissionalismo, organizao, etc., mas o legislador de 1971 preferiu que ele no se submetesse ao regime jurdico-empresarial. A cooperativa sempre sociedade civil, ou simples. * O pargrafo do art. 966 diz o que no empresrio: a) Profisso intelectual cientfica: ex. mdico, advogado, contador, engenheiro, arquiteto, etc. (Profiss. Liberal) literria: ex. escritor, jornalista, etc. artstica: ex. desenhista, artista plstico, ator, cantor, danarino, etc. Obs.: uma sociedade entre contadores, entre advogados, entre mdicos, tambm no sociedade empresria. Imagine-se que dois veterinrios montam uma clnica, e contratam uma faxineira, ainda assim no empresrio, porque no pargrafo nico ele diz que mesmo que tenha auxlio de auxiliares e colaboradores, ainda assim no empresrio ou soc. Empresria b) Ainda com concurso de auxiliares e colaboradores Salvo se: o exerccio da profisso intelectual constituir elemento de empresa, ou seja, ex: a mesma clnica veterinria agora vai ter plano de sade para os clientes, vai ter uma sala de cirurgia que todos os outros mdicos de fora vo querer alugar, vai ter cafeteria, etc. Agora sim vai ser empresria, porque agora a atividade de veterinria vai ser um integrante de um complexo de outras atividades, porque no tem s a atividade de veterinria (cientfica). Outro exemplo o hospital, que tem aluguel de salas, venda de remdios, etc. a atividade cientfica passa a ser elemento do complexo, a toda atividade exercida l passa a ser empresria. A atividade cientfica, artstica e literria no atividade empresaria, mas se se tornar elemento de empresa, passa a s-lo. Obs: soc. Simples: no possuir organizao emrpesarial; e a atividade exclusivamente intelectual. 2) Requisitos (cumulativos) para o exerccio da atividade empresarial individual: art. 972, CC: a) Pleno gozo da capacidade civil; b) No ter impedimento legal (ex. juiz, promotor, deleg. Federal esses no podem ser empresrios individuais, mas podem ser scios de empresa LEMBRAR DISSO! Pois podem desde que no exeram a administrao. STJ Farmacutico no pode ser um mdico, e quem mdico no pode exercer atividade de farmacutico. Obs.: Menor pode ser empresrio individual (PF)? S se for emancipado. Se ele no tem possibilidade de emancipao (menor de 14 anos) no pode INICIAR atividade de empresrio. Vejamos: pai do menor de 14 anos tem uma loja, o pai morre, o menor de 14 herda, ele pode continuar a atividade (art. 974 do CC) de uma empresa exercida antes por seu pai ou por autor de herana. Essa regra para preservar a empresa, e no o menor. Resumindo: O MENOR NO PODE INICIAR, MAS PODE CONTINUAR A EMPRESA.
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Outro ex.: Pessoa fs. Tinha capacidade, mas passa a ter incapacidade superveniente aplica-se a mesma regra do art. 974: ele pode continuar, por meio de representante. CAI NA PROVA: Outro ex.: Art. 1647, CC Pessoa fsica tem empresa, e compra imvel pra aumentar estoque; ele casado. Precisa de autorizao do cnjuge pra alienar ou gravar? Nesse caso no se aplica o art. 1647, mas sim o art. 978/CC. regra especfica para empresrio pode alienar ou gravar com nus, sem autorizao do cnjuge, qualquer que seja o regime de bens. Outro exemplo: o empresrio que casa e faz pacto ante-nupcial, precisa averbar no Registro Pblico de Empresas Mercantis o pacto? Sim! Ver art. 979, CC. Precisa no Registro Civil e tambm no Reg. Pub. De Emp. Merc.. Qualquer coisa que envolva o patrimnio do empresrio deve ter averbao nos 2. 3) Obrigaes do empresrio: 1. Registro: Art. 967, CC. Antes de comear a atividade j tem que efetuar o registro no Registro Pub. De Empresas Mercantis (Lei 8934/94 que trata desse registro). Reg. Pub. De Emp. Merc. DNRC (departamento Nacional de Registro de Comrcio rgo normativo e fiscalizador federal. Junta comercial (rgo estadual) Subordinao Adm. (de cada estado Estadual) Subordinao tcnica (a junta comercial subordina-se ao DNRC) STF entende que cabe mandado de segurana contra ato do presidente da Junta comercial pq o DNRC federal, e o processo corre na Just. Federal; Todo MS contra a Junta comercial vai pra Just. Federal. Registrar a empresa a regra, a exceo esta no art. 971 empresrio e empresa rural, ele pode requerer a inscrio, mas no obrigatrio, facultativo. Conseqncias da ausncia de registro: - no pode pedir recuperao judicial - no pode pedir falncia de outrem - no pode participar de licitao 2. Escriturao dos livros comerciais: Livro obrigatrio comum. No todo livro que obrigatrio escriturar. Art. 1180, CC deve escriturar o livro dirio obrigatoriamente. Mas este pode ser substitudo por fichas, quando estiver escriturao mecanizada ou eletrnica. Em prova j caiu perguntando se o CC admitiu escriturao eletrnica. Sim. Empresrios dispensados da escriturao: art. 1179, 2: o pequeno empresrio. Quem o pequeno empresrio: art. 68, LC 123/06. Art. 68: 1: s pode ser PF, PJ no pode ser pequeno empresrio. 2: caracterizado como micro empresa com receita bruta anual de at R$ 36.000,00. LC 123/06, art. 3: Pequena empresa: faturamento bruto anual: = ou R$ 240.000,00 Empresa de pequeno porte: faturamento bruto anual: de R$ 240.000,00 a R$ 2.400.000,00

Pode ser empresa individual, Soc. Empresaria, soc. Simples, etc.

CAI NA PROVA: Qual princpio rege a escriturao dos livros? Art. 1190. P. da sigilosidade. Nenhum juiz ou tribunal pode mexer. Exceo: 1193 essa sigilosidade no se aplica s autoridades fazendrias quando do exerccio da fiscalizao dos impostos. O que acontece com a empresa que deixa de escriturar seus livros: no mbito empresarial nada acontece, mas se algum pedir falncia crime falimentar lei 11101/05, art. 178. S o pequeno empresrio est dispensado dessa escriturao, porque s ele no obrigado a escritur-los. 3. Apresentar demonstrativos contbeis: balano patrimonial 1188 CC. (Ativo/passivo) (no cai na prova de delegado) balano de resultado econmico 1189, CC. (lucros e perdas) ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU ESTABELECIMENTO COMERCIAL

1) Conceito: art. 1142, CC: Todo complexo de bens organizado para o exerccio da empresa por empresrio ou soc. Empresaria. So os bens indispensveis para o exerccio da atividade, no s o imvel sede da empresa. Bens: Materiais (corpreos) ex. mveis, utenslios, mercadorias, imveis, equipamentos, etc. Imateriais (incorpreos) ex. pacto comercial, patente, marca, nome empresarial, etc. Ex.: padaria com dois imveis (A) onde funciona, e (B) que est alugado, servindo o dinheiro do aluguel pra comprar coisas da padaria. O imvel (B) no estabelecimento da padaria, patrimnio da padaria, no estabelecimento comercial da padaria. Se estabelecimento conjunto de bens, sujeito de direito? No! O sujeito de direito o empresrio ou sociedade empresria. O estabelecimento objeto de direito, no sujeito, ver art. 1143, CC. J que objeto de direito, pode vender, arrendar, dar como usufruto, etc. CAI NA PROVA: compra e venda de estabelecimento: o nome desse contrato de compra e venda de estabelecimento trespasse. Ex. quando vende mvel, estoque, etc., do estabelecimento, o nome do contrato que feito trespasse. O que cai na prova sobre isso? Art. 1144, CC diz que esse trespasse s produz efeito perante terceiros se for averbado na junta comercial e publicado na imprensa oficial. Se faltar algum dos 2 requisitos, s produz efeito entre as partes. Ex.: A titular de estabelecimento e quer vend-lo. Ele vai ser o alienante, e B, que compra, vai ser o adquirente. Aps a venda, as dvidas vo correr por conta de B. pergunta-se: o adquirente responde tambm por dvidas havidas antes do trespasse? Art. 1146, CC. O adquirente B responde sim pelas dvidas anteriores. Mas responde desde que as estejam regularmente contabilizadas. Se no estiverem, B no vai responder. Mas no se aplica para todas as dvidas. Se for trabalhista, se aplica os arts. 10 e 448 da CLT (por ser regra especfica); se for tributria, se aplica o art. 133 do CTN. Aplica-se a regra do CC a toda e qualquer dvida, desde que no seja trabalhista ou tributria. O alienante A responde tambm pelas dividas anteriores, mas s at 1 ano, e responsvel solidrio. Esse 1 ano se conta assim: Art. 1146, CC. Dvida: vencida: 1 ano da data da publicao na imprensa oficial do trespasse; vincenda: 1 ano da data de vencimento.

Obs : Quem vende estabelecimento pode abrir concorrncia? A concorrncia pode existir, desde que haja estipulao contratual. Art. 1197, CC. E se o contrato for omisso? Aplica-se o art. 1147, CC. No tendo autorizao, o alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente pelo prazo de 5 anos. O STF entende que deve-se se analisar cada caso especificamente, porque o que pode ser concorrncia em alguns casos, no o ser em outros. Artigos que precisamos saber para a prova de delegado: 1142, 1143, 1144, 1146, 1147. NOME EMPRESARIAL

1) Conceito: Elemento de identificao do empresrio ou sociedade empresria. O que o identifica. Art. 1155, CC. Firma Tipos de NOME EMPRESARIAL Denominao (a soc. pode ter firma social ou denominao) Art. 1156: empresrio individual tem firma, constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, descrio mais precisa de sua pessoa ou gnero de atividade. Firma Individual: Nome (completo ou abreviado) + descrio mais precisa de sua pessoa ou gnero de atividade. Ex. Rogrio Sanches ou R. Sanches; ou Rogrio Sanches o baixinho, ou R. Sanches o rei do pastel, etc. Firma social: tem que conter: Nome(s) do(s) scio(s) completo ou abreviado. Ex. Joo da Silva & Renato Franco, ou J. Silva & R. Franco, ou J. Silva & Cia (= outros; significa que tem outros scios). Mas cuidado! Se comea o nome com o Cia na frente, Soc. Annima. ( Cia + nome = S/A) Firma social Denominao Firma: no admite elemento fantasia; Denominao: como regra geral tem elemento fantasia. Ex. secos e molhados, alta tenso, pingo de ouro, primavera, velas Sta. Teresinha, etc. Se tem elemento fantasia s pode ser denominao. Pode ter nome de scio na denominao s como forma de homenagear ou honrar o scio, mas medida excepcional. Quando colocar firma social e quando colocar denominao? Art. 1157: quando scios tm responsabilidade ILIMITADA, tem FIRMA SOCIAL; quando tm responsabilidade LIMITADA, tem denominao; Scios: FIRMA SOCIAL DENOMINAO Responsabilidade ILIMITADA Responsabilidade LIMITADA Individual s quem tem o emp. Individual. Social ( = a razo social)

Obs.: Art. 1158: pode a sociedade limitada ter denominao ou FIRMA, mas tem que ter a expresso LTDA no final Nome empresarial marca: Nome: identifica o empresrio ou sociedade empresaria. Marca: identifica um produto ou um servio, ex. Adidas, Nike, Colcci, Ford, etc.
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Ex.: Baby Calcados Ltda. nome empresarial, denominao (pq tem nome fantasia) A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do registro do empresrio ou da soc empresaria na Junta Comercial. A marca se protege na INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) (tem que registrar l). O INPI rgo federal, e por isso a marca goza de proteo em todo o Brasil. J o nome inscrito na Junta Comercial, que rgo estadual, tendo ele proteo somente no mbito do estado que foi inscrito. Se quiser proteger o nome por todo o Brasil, tem que inscrev-lo em todas as juntas de todos os estados da federao; pra proteger a marca, basta inscrever no INPI. Perguntas: Smula 439, STF: Busca e apreenso de livros comerciais pela CPI e pelo juiz para fins penais, confrontada com P. da sigilosidade. Pode ter acesso aos livros sim, segundo smula 139 do STF. Ela trs algumas restries, mas admite.

Aula 2 03/02/20009

SOCIEDADES

Quadro Geral das sociedades: SOCIEDADES PERSONIFICADAS:

Temos, com o CC, as chamadas sociedades empresrias e sociedade simples. Quanto ao objeto, a sociedade pode ser empresria e simples: 1) Soc. Empresria: art. 982, CC diz que aquela que tem por objeto o exerccio da atividade prpria de empresrio sujeito a registro. Ela tem por objeto atividade de empresrio. * O art. 966 d o conceito de empresrio, se a PF est inserida no contexto do 966, empresrio; se a PJ que est inserida nele, sociedade empresria. * No atividade empresria: atividade intelectual artstica, cientfica ou literria. 2) Soc. Simples: art. 982, CC so as que no so empresrias (o legislador usou um mtodo de excluso). a sociedade tida por no empresria. Quando vai ser soc. Simples? Toda atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica ser sociedade simples. Mas somente essas, que tm natureza intelectual, sero sociedade simples? No! Porque para ser empresrio precisa de organizao; se no tem mo de obra, matria prima, capital e tecnologia, no pode ser empresrio e nem sociedade empresria, ento ser uma sociedade simples. (se no sociedade empresria, vai ser simples, s tem as duas possibilidades. Assim, tambm ser simples aquela que no possui organizao empresarial. Atividade intelectual artstica, cientfica e literria Simples As sociedades no organizadas como empresa * O livro enumera mais duas possibilidades de sociedades simples: a) Empresrio Rural no registrado na Junta Comercial (porque se registrados gozam do status de empresrios). b) As cooperativas. Atendem aos mesmos requisitos de empresa (profissionalismo, organizao, etc., mas o legislador de 1971 preferiu que ele no se submetesse ao regime jurdicoempresarial. A cooperativa sempre sociedade simples (art.982, pargrafo nico). * Vejamos quais so as sociedades empresrias e quais so as simples:
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Sociedades empresrias:

Sociedade em nome coletivo; Sociedade em comandita simples; Sociedade em comandita por aes; Sociedade annima; Sociedade Limitada.

(Cai em concurso): Para definir a sociedade simples, tem que ver art. 982, pargrafo nico: no importa o tipo de atividade: consideram-se empresrias as sociedades por aes (essas nunca podem ser simples). E por sua vez, as cooperativas sempre sero sociedades simples. Sociedade por aes sempre EMPRESRIAS; Cooperativas sempre SOCIEDADE SIMPLES. So sociedades por aes as comandita por aes e as sociedades annimas essas s podem ser empresrias! Portanto, pra fazer a lista das sociedades simples, s colocar as cooperativas, e repetir as empresrias, tirando as que so por aes. Sociedades Simples: Cooperativas; Sociedade em nome coletivo; Sociedade em comandita simples; Sociedade Limitada.

Todas essas sociedades so chamadas sociedades personificadas? Sim! Sociedades personificadas so aquelas que possuem personalidade jurdica. Ou seja, as que j efetuaram seu registro no rgo competente. Quando uma sociedade adquire personalidade jurdica? Quando ela faz o registro no rgo competente, 985, CC. Qual o rgo competente pro registro? a) Se for sociedade empresria: registro na junta comercial; b) Se for sociedade simples: art. 1150 se faz o registro no registro civil de pessoa jurdica (na prtica chamamos cartrio). Mas essa regra do local do registro tem excees. Vejamos: a) Quando se tratar de sociedade de advogados adquire personalidade jurdica com o registro na OAB, no no cartrio. Adquire personalidade quando registra na OAB; b) Cooperativas em que pese se tratar se sociedade simples, faz registro na junta comercial. Tem autores que dizem que no cartrio, mas corrente minoritria, se registrar no cartrio a sociedade no consegue CNPJ. O que a sociedade adquire quando passa a ter personalidade jurdica? Quando ela tem personalidade jurdica ela tambm ter trs atributos: 1. Titularidade negocial ou seja, aptido para realizar negcios jurdicos. Pode celebrar contrato de compra e venda, locao, etc. 2. Titularidade processual ou seja, possibilidade de demandar e ser demandada. Pode figurar no plo ativo e passivo de relao processual; 3. Autonomia patrimonial ou seja, vai ter patrimnio prprio, que distinto do patrimnio pessoal dos scios. SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS:

Que no possuem personalidade jurdica: 1. Sociedade em comum art. 986 do CC; 2. Sociedade em conta de participao.
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Resumindo, seria assim: Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita por aes Sociedade em comandita simples Sociedade limitada Sociedade annima Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita simples Sociedade limitada Cooperativa

Empresrias Sociedades personificadas

Simples

Sociedades no personificadas

Sociedade em comum Sociedade em conta de participao

Sociedades no personificadas em espcie:

1. SOCIEDADE EM COMUM: O que sociedade em comum? Art. 986 do CC. Antes do CC, quando no levava o contrato pra registrar, alguns chamavam sociedade irregular, ou sociedade de fato. Mas com o Novo CC, quando uma sociedade no for levada a registro, ser chamada sociedade em comum. Assim, sociedade em comum aquela sociedade que no foi levada a registro. Se ela no foi levada a registro, sendo irregular, qual a responsabilidade dos scios? Eles tm RESPONSABILIDADE ILIMITADA, justamente por causa dessa ausncia de registro (essa irregularidade leva a isso). Mas cuidado: o art. 990 do CC diz que alm da responsabilidade ser ilimitada, tambm solidria. Esse art. criticado (temos 2 tipos de responsabilidade, as que os scios tm perante terceiros, e a que tem entre eles e a sociedade. Mas toda responsabilidade que os scios tm perante a prpria sociedade subsidiria, sempre a responsabilidade entre os scios subsidiria art. 1024. primeiro se executa os bens da PJ, se no forem suficientes que vc vai l pro patrimnio dos scios. Isso no solidariedade, mas sim subsidiariedade). O art. 990 diz que a responsabilidade entre a os scios, de scio para scio, solidria). Scio perante a sociedade = responsabilidade subsidiria (1 os bens da PJ, depois os dos scios); Scio perante os outros scios = responsabilidade solidria. Ex. considere uma sociedade entre A, B e C. A e B no tem como pagar uma dvida, C responde solidria e ilimitadamente. Questo: s tem patrimnio prprio a sociedade que tem personalidade. No caso da sociedade em comum, por no ter personalidade, no tem patrimnio prprio, esto seus bens constituem um patrimnio especial, e os scios so cotitulares desse patrimnio 988 do CC. O patrimnio no da PJ, mas sim repartido pelos scios; os titulares so os scios. 2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO: CAI EM PROVA! aquela do art. 991 do CC. Tm-se duas categorias de scio: 1) Scio ostensivo ele tem trs caractersticas fundamentais: a) nico que exerce o objeto social;
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b) Tem responsabilidade exclusiva; c) Age em seu nome prprio (no age em nome da sociedade, age em seu prprio nome) 2) Scio participante (ou scio oculto) participa dos resultados. O scio ostensivo age em seu nome pessoal, porque a sociedade no tem personalidade jurdica, e age tambm pela sua prpria e exclusiva responsabilidade, s ele que tem responsabilidade. Participam, os demais scios (a lei no d nome para eles, mas a doutrina os chama de scio participante, ou scio oculto), somente dos resultados. Quando numa sociedade s um scio que responde, quer dizer que s ele que vai poder administrar, s o scio ostensivo que vai administrar a sociedade; lembrando que ele o nico que tem responsabilidade. E essa sua responsabilidade exclusiva, s ele responde perante terceiros; o scio oculto no responde perante terceiros. Todas as atividades do scio ostensivo pra favorecer a sociedade, mas ele no pode fazer em nome dela (sociedade), ele tem que fazer em nome pessoal. Ex.: se for comprar papel, material de construo, etc., para a sociedade, mas ele tem que fazer em nome prprio; se quer contratar, tem que fazer em seu prprio nome. Obs.: numa ao, quem figura no plo ativo ou passivo o scio ostensivo, no a sociedade, quem tem que ser autor o scio ostensivo. Numa execuo, p. ex., o demandante entra contra o scio ostensivo, e no contra a sociedade (em nome da sociedade). Temos no BR muitas sociedades em conta de participao. Exemplo tpico: 90% dos flats so sociedades em conta de participao. Por qu? Porque A pega dinheiro de B, C, D, E, F e G, prometendo-lhes que quando o flat ficar pronto ele dar um apartamento para cada. Os outros aceitam, e a A, passa a ter todos os apartamentos do flat, com exceo dos que deu para os outros. S A pode exercer a administrao, porque s ele o scio ostensivo. um negocio rentvel para os dois lados, porque B, C, D, E, F e G esto ganhando dinheiro sem nem precisar administrar os flats, e A, alm de ter seus flats, ainda ganha um percentual (pago pelos outros) para exercer a administrao (ele pode pedir aos outros um percentual de seus faturamentos para administrar os flats, ou um salrio mesmo). O detalhe que, quando se tem uma sociedade personificada, ela possui personalidade. Na sociedade em comum, ela no personificada. Mas se registrar o seu contrato social, essa sociedade passa a ter personalidade jurdica, e passa a ser qualquer uma das espcies de sociedade personificada possvel; depende do contrato. Com o registro ela ganha personalidade. Mas no o que ocorre com a sociedade em conta de participao, com ela diferente. O art. 993 do CC diz que a avental inscrio (pode ser registrada, pode levar a registro) no vai adiantar nada, esse registro no confere personalidade jurdica sociedade em conta de participao. uma exceo! Para todas as outras espcies societrias o registro d personalidade, mas para a sociedade em conta de participao, o registro no trs personalidade. E na prtica muitos no fazem registro, j que no serve para dar personalidade jurdica, permanecendo, assim, muitas sociedades irregulares. Os scios ocultos no sero conhecidos, porque s quem aparece o scio ostensivo. Na pratica, muitas pessoas que so impedidas de serem scios, como juzes e promotores, ficam scios ocultos de sociedade em conta de participao, porque no podem ser conhecidos. Mesmo o registro no faz ter conhecimento do scio oculto, porque quem faz os contratos o ostensivo, ento mesmo se fizer o registro, os scios ocultos no sero conhecidos. Sociedades personificadas em espcie:

1) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO: aquela do art. 1039 do CC. Quais so elas: o tipo de sociedade em que todos os scios, sem exceo, tero RESPONSABILIDADE SOLIDRIA (entre os scios) e ILIMITADA. S PESSOA FSICA pode ser scios desse tipo societrio, PJ no pode ser scio de sociedade em nome coletivo.
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O que responsabilidade ilimitada? Significa dizer que ele, scio, vai responder com seu patrimnio pessoal pelas dvidas das sociedades. Na realidade existem pouqussimas dessas sociedades no BR. 2) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES: CAI EM PROVA: Temos duas categorias de scios: art. 1045 do CC. 2.1 Scio comanditado: b) Tem RESPONSABILIDADE SOLIDRIA E ILIMITADA; c) S pode PF; 2.2 Scio comanditrio: a) Tem RESPONSABILIDADE LIMITADA; b) Pode ser PF e PJ. 3) SOCIEDADE LIMITADA: 1. Classificao: a) Ela contratual Ou seja, o ato constitutivo dela um contrato social (se o ato constitutivo de uma sociedade um contrato social, ento uma sociedade contratual). b) Pode ser nacional ou estrangeira. O que so sociedades nacionais? Por ex., se Maradona e Rick Martin fizerem sociedade aqui no Brasil, ela nacional? Sim, pq pouco importa a nacionalidade dos scios, pra uma sociedade ser nacional, tem que preencher os requisitos do art. 1126 do CC, que so dois, e so cumulativos. Vejamos quais so os requisitos: 1 requisito: ela tem que ser organizada de acordo com a lei brasileira; 2 requisito: a sede da administrao tem que ser no pas, no Brasil. Tem que ter os dois requisitos, ausente um dos dois, estrangeira. O art. 1134 diz que a sociedade estrangeira s pode funcionar no pas se tiver autorizao do poder executivo federal. c) Pode ser de pessoa ou de capital. (CAI NA PROVA). Uma sociedade de pessoas aquela em que a caracterstica subjetiva, o atributo pessoal do scio, indispensvel para o exerccio da atividade social. O scio importante para o desenvolvimento da sociedade. Quando o importante o capital investido pelo scio, e no sua qualificao (no importante esse atributo subjetivo pessoal do scio), ento se est diante de uma sociedade de capital. Questo: possvel a penhora de quotas sociais? As aes de uma sociedade annima podem ser penhoradas, porque ela sempre uma sociedade de capital. Mas e de uma sociedade limitada? Na doutrina e na jurisprudncia o entendimento esse: se na arrematao A arremata as quotas, o executado deixa de ser scio, e A vai passar a s-lo (porque arrematou as quotas, agora ele o titular delas). Com base nisso, a doutrina diz que se quem arremata vira scio, se a sociedade limitada for de capital (porque no interessa a pessoa do scio), no tem problema; mas se for sociedade de pessoas, (a sociedade limitada tambm pode ser de pessoas), a doutrina diz que como a caracterstica do scio importante para a vida social, essas quotas so impenhorveis, porque uma vez penhoradas, muda a pessoa do scio.
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Contudo, esse posicionamento no o do STJ. Este tribunal diz que mesmo sendo sociedade de pessoas, as quotas so penhorveis. Ele fundamenta sua deciso no principio da ordem pblica, porque o Art. 591 do CPC diz que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens. Se o scio tem quotas sociais, so bens que possui, e a lei diz que ele deve responder com todo o seu patrimnio; e diz ainda que no h vedao legal para a penhora. No tem na lei proibindo a penhora das quotas. O STJ diz ainda que o art. 649 do CPC trs o rol dos bens impenhorveis, e no esto as quotas inseridas nele. Juntando esses fundamentos, ele diz que as quotas so penhorveis. Mas ele d uma soluo. Ele diz que se sociedade est to interessada em permanecer com as quotas, poder arrematar as quotas ela mesma. Ele diz que na arrematao a sociedade vai ter preferncia, os scios assim podero manter-se scios, arrematando aquelas quotas ele diz isso por analogia ao art. 1118 do CPC. Mas o CC resolveu o problema, porque quando se pede a penhora de quotas, o interesse do exeqente no virar scio, ter a satisfao do seu crdito. O art. 1026 diz que o credor particular de scio pode, no tendo outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade. Ele no pede a penhora das quotas, pede a penhora dos lucros decorrentes daquelas quotas. 2. Legislao aplicvel: A lei que se aplica sociedade limitada a do capitulo da sociedade limitada do CC, dos arts. 1052 e SS. S que esse captulo no esgota o assunto. Para suprir essa omisso, usa-se o art. 1053 do CC, que diz que a sociedade limitada regese, nas omisses desse capitulo, pelas normas da SOCIEDADE SIMPLES. Mas no sempre assim: o contrato social poder prever a regncia supletiva das normas da sociedade annima. Seria assim: Omisso = regras de sociedade simples. Mas o contrato social pode prever que, na omisso, ser usada supletivamente a regncia das normas da S/A. S se aplica a lei de S/A para as sociedades limitadas se no contrato tiver dizendo que a regncia supletiva ser das normas da sociedade annima. 3. Constituio da Sociedade limitada: Requisitos de validade: a) Agente capaz; b) Objeto lcito; c) Forma legal. Comentrios sobre o agente capaz: o menor pode ser scio de sociedade limitada? O STF decidiu que o menor pode ser scio sim desde que preenchidos alguns requisitos. Quais so os requisitos para o menor poder ser scio: a) Devidamente assistido ou representado; b) O capital social deve estar totalmente integralizado; c) O menor no pode exercer a administrao. Comentrios sobre forma legal: pode ser instrumento particular ou instrumento pblico (como uma escritura pblica). Mas em todo caso necessrio visto do advogado sob pena de nulidade. Exceo: quando se tratar de micro empresa e de empresa de pequeno porte, no se exige que o instrumento particular tenha visto do advogado. O estatuto da OAB que disciplina isso. 4. Pressupostos de existncia: So dois: 4.1 Pluralidade de scio:
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Ou seja, tem que ter dois ou mais scios; (cai na prova assim: quando a sociedade tem um scio s, ela vai se chamar unipessoal, a limitada pode ser unipessoal? De forma originaria no pode. Nunca poder ser, desde a sua constituio, unipessoal (S/A pode, Ltda no pode), mas a lei admite que o seja de forma incidental, o que a doutrina chama de unipessoalidade temporria. Por determinado tempo, a lei permite que a sociedade limitada tenha um nico scio. Ex. Joo scio de uma sociedade limitada junto com Maria, e eles so casados. Eles se separam. Nesse caso, Joo sai da sociedade, e s Maria fica. Mas s por causa disso se encerra a sociedade? Ou melhor dar um prazo para Maria reconstituir a sociedade, para colocar algum no lugar de Joo? O art. 1033, IV, diz que s pelo prazo de 180 dias que a sociedade pode ficar com um nico scio. Por 180 dias ela pode ser unipessoal, passou disso, se no tiver, tem que encerrar as atividades (doutrina chama de dissoluo total). Questo importante: No Brasil, ocorre muito o caso de a pessoa fazer uma sociedade, geralmente uma sociedade limitada, e ficar com 99% das quotas, e passar 1 % para a esposa. Mas possvel sociedade entre cnjuges? Art. 977 do CC. Eles podem constituir sociedade sim, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal ou separao obrigatria de bens. Vejamos: na comunho universal, como o que e de um dos cnjuges tambm de outro, na verdade ambos os scios tm 100% das quotas, e ocorre a confuso patrimonial, porque no d pra ver o que de quem. E quanto separao obrigatria (o patrimnio que um tinha antes de casamento no se comunica) ocorria o seguinte: uma pessoa queria dar o golpe do ba, e se casava com separao obrigatria de bens. Aps o casamento, ela constitua sociedade com o cnjuge, e quando ele morria, se extinguia a sociedade, e ela ficava com tudo. Por isso a lei impediu a sociedade entre cnjuges casados sob regime de separao obrigatria de bens. A lei quis impedir o golpe do ba. * a lei diz que qualquer pessoa acima de 60 anos que casar, ter o regime de bens de separao obrigatria, exatamente para impedir o golpe do ba (art. 1641, II, CC). 4.2 Affectio societatis. o ajuste de vontade, vontade em comum entre os scios. 5. Responsabilidade do scio: Art. 1052 do CC - a responsabilidade do scio est restrita ao valor de suas quotas (= cotas), mas todos os scios respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao do capital social. Ex.: sociedade ltda - uma farmcia que tem como capital social o valor de R$ 100.000,00. Essa ltda tem 4 scios, 40 % pra A, 30% pra B, 20% pra C e 10% pra D. Enquanto o scio se compromete com o capital da sociedade, se chama subscrio. O que exatamente? o ato de comprometimento dos scios, quando eles se compromete com a sociedade (Ato de subscrio). Mas quando o scio efetivamente paga a sua parte, esse ato no se chama mais subscrio, se chama integralizao. Subscrio comprometimento; Integralizao pagamento. O que o capital social: o valor do exemplo dado R$ 100.000,00 - o valor destinado realizao da atividade da empresa, e provida pela contribuio dos scios. o valor destinado para a explorao da atividade econmica da sociedade, provindo da contribuio dos scios. Imaginemos que todos os 4 scios, A, B, C e D, integralizaram o capital social. O capital est totalmente integralizado. Na regra da responsabilidade, uma vez pagas todos as quotas, acabou a responsabilidade deles. Se a responsabilidade dos scios acabou, se a sociedade tiver uma dvida com um bando no valor de R$ 170.000,00, o banco v que o valor do capital social 100.000,00, o que acontece? O banco pode, para completar todo o seu crdito, cobrar dos scios o valor restante (no caso, R$ 70.000,00)? No. O banco vai ter prejuzo, vai perder o resto da divida, porque s pode ter at o valor total do capital social. Mas imagine-se que um dos scios no integralizou, p. ex., o scio B. Ou o scio no integraliza, ou integraliza s uma parte, p. ex. 5% do valor que subscreveu. 1 Detalhe: se ele no integralizou total ou parcialmente, ele vai se chamar scio remisso ( o caloteiro), mesmo se pagasse 29%, e sua parte fosse 30%, ainda assim seria remisso;
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2 detalhe: o que pode ser feito com o scio remisso? Art. 1004, pargrafo nico do CC, diz que tem trs opes: 1. Excluir o scio; 2. Entrar com ao de execuo, para indenizar a sociedade pelo valor que falta; 3. Fazer a reduo da quota. Reduzir a quota dele ao valor que ele pagou. No exemplo, vai ser scio no de 30%, mas sim de 5%, que foi s o que ele pagou. Voltando ao assunto: falta pra integralizar 25% de 100.000,00. O banco sabe que o valor acima do capital social ele perde, mas falta os 25% que o scio B no integralizou. Ele pode cobrar de todos os scios, pq so solidrios. Ele pode cobrar no s de B, que no integralizou, mas pode tambm cobrar de todos (s pelo que falta para a integralizao do capital social). Essa regra geral, de s poder cobrar at o limite do capital social se aplica em todos os casos? No! Tem excees: 1. Dvida trabalhista para a jurisprudncia, pouco importa se responsabilidade limitada, vai pro patrimnio dos scios; 2. Dvida com o INSS; 3. Casos de desconsiderao da personalidade jurdica; 6. Quotas sociais: As quotas sociais conferem, ao seu titular, direito de scio de uma sociedade limitada. Formas de integralizao: como podem pagar sua quota: 1. Com dinheiro; 2. Com bens moveis ou imveis; (quem integraliza com bens responde pela evico, diz o CC) Obs.: imagine que A tem uma casa, e constitui sociedade com B, e quando vai integralizar, a parte dele fica sendo a casa - integralizao com um imvel. Vai ter transferncia de titularidade (antes era de A, e agora vai para a sociedade), que tipo de imposto incide nessa operao? Porque transferncia de imvel, ITBI? Art. 156 da CF tem a previso do ITBI, mas no pargrafo 2 diz que o ITBI no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados a patrimnio de PJ como forma de integralizao de capital. Nessa operao no incide ITBI. (CAI EM PROVA) 3. Com crditos (ex. nota promissria, duplicata, etc.); Mas quem integraliza por crdito, responde pela solvncia, pelo pagamento. Obs.: pode integralizar com prestao de servios? Art. 1055, pargrafo 2 do CC: diz que vedada a contribuio que consiste em prestao de servio. No pode integralizar com servios, se for sociedade limitada. Como fica a transferncia de quotas? O scio pode transferir sua quota pra quem o quiser? Quem vai definir essa possibilidade ou no o contrato social. o contrato social que define se pode transferir ou no. Como isso cai em prova? Perguntando: e se o contrato for omisso? A vai pra regra do art. 1057 do CC. Que diz que se o scio quer transferir pra quem j scio, no precisa da autorizao de ningum. Mas se quiser transferir para no scio, a precisa de autorizao - s pode se no houver a oposio de mais de do capital social. Scio scio = pode sem autorizao; Scio no scio = s pode se no tiver a oposio de mais de do capital social. 7. Direitos dos Scios: Direito dos scios Participao nos lucros; Deliberar sobre assuntos sociais; Direito de retirada ou de recesso; Direito de fiscalizao.
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7.1 Participao nos lucros: Art. 1008 do CC ele tem direito de participar nos lucros. nula a estipulao contratual que exclua o scio da participao nos lucros e nas perdas. Pode limitar, mas no excluir. (pode limitar a 1%, 0,01 %, etc.) 7.2 Deliberar sobre assuntos sociais: Ou seja, tem direito de tomar decises na sociedade, pode deliberar sobre os assuntos sociais. Obs.: As decises so tomadas em assemblia ou em reunio. O que cai na prova o art. 1072, pargrafo 1, do CC: diz que a deliberao em assemblia ser obrigatria se o n de scios for superior a 10. Nesse caso, no pode ser tomada a deciso em reunio, ter que ser em assemblia. A deciso em reunio, em sociedade com mais de 10 scios, nula. A diferena da reunio para a assemblia que a reunio mais simples, tem muito menos formalidades, mas s se colocar no contrato social as regras de reunio, pq se no colocar, valero para as reunies as mesmas regras que se tem pra as assemblia. Art. 1079 do CC. Se a limitada tem mais de 10 scios, tem que ser em assemblia. Como so tomadas as decises: devem ser tomadas na forma do art. 1010 do CC. Imagine sociedade com trs scios, A, B e C. A tem 51%, B tem 29% e C tem 20%. O art. 1010 diz que as decises devem ser tomadas por maioria de votos. S que os votos so computados de acordo com o capital social; ento a deciso de A prevalece. Outro exemplo: A tem 50%, B tem 30% e C tem 20%. No caso de empate (50% diz sim e 50% diz no), tem um critrio de desempate. Quais os critrios de desempate: o 1 o numero de scios (1 scio votou sim, e 2 votaram no, o no prevalece pq foi por maioria de scios). Mas e se tiver um quarto scio, e cada um tiver 25%, e 2 votarem sim, e 2 votarem no? O 2 critrio deciso judicial. Maioria do capital social em caso de empate, maioria de scios persistir o empate, deciso judicial. Aula 3 10/02/2009 7.3 Direito de retirada ou direito de recesso: a possibilidade que o scio tem de retirar-se da sociedade. De sair da sociedade. Mas ele tem que observar se a sociedade com prazo determinado, ou se por prazo indeterminado, porque as regras so diferentes para cada uma delas. Vejamos: a) Prazo determinado se por prazo determinado (p. ex., A e B montam uma sociedade na festa de pio de Barretos, porque quando encerrar a festa, encerra a sociedade tambm. Quando a sociedade por prazo determinado, j se resolve toda a participao dos scios na sociedade durante o prazo. Vo achar um outro scio, mas isso vai demorar, e a festa pode acabar, o objetivo da criao da sociedade vai se perder art. 1029 do CC). Ento aqui, o scio s pode sair da sociedade se tiver uma justa causa. Detalhe: vai ter que provar essa justa causa judicialmente. S se ele provar judicialmente ele pode sair; b) Prazo indeterminado muda tudo. No pode exigir que o scio seja eternamente scio. Ele pode sair, e no precisa de justa causa, a lei s exige que o scio que vai sair tenha um mnimo de respeito com os demais scios. Como assim: ele vai ter que notificar os demais scios com uma antecedncia de 60 dias. Notificou com antecedncia de 60 dias, pode sair. Prazo determinado justa causa; Prazo indeterminado pode sair, mas deve comunicar 60 dias antes. 7.4 Direito de fiscalizao: Scio tem direito de fiscalizao. No entanto, a melhor forma de exercer essa fiscalizao sobre os atos da sociedade por meio de um rgo, que um conselho fiscal. participando de um conselho fiscal. esse conselho que fiscaliza
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(1066 do CC diz que a sociedade limitada pode ter um conselho fiscal no obrigado a ter (na S/A obrigada a ter, mas na limitada facultativo cai em concurso) 8. Administrao da sociedade limitada: Nomeao de administrador: tem que saber que o administrador pode ser nomeado (destinado) no contrato social ou em ato separado. Como assim: ex. imagine uma reunio ou assemblia, e nessa reunio ou assemblia os scios elegem A como administrador. Deve ter uma ata representando tudo que ocorreu na assemblia ou na reunio (ata de assemblia ou de reunio), e nessa ata vai estar dizendo que A foi eleito administrador pelos scios. Esse documento no um contrato social, um exemplo de ato em separado que nomeia administrador. Nomeao de administrador Contrato social Ato em separado (ata de assemblia ou reunio).

Quem pode ser scio: O administrador pode ser scio ou no scio (o que no quotista): 1) Scio: no tem observaes relevantes; 2) No-scio: (cai muito em concurso) ele pode ser administrador, mas o art. 1061 trs a necessidade de 2 requisitos cumulativos (tem que ter os dois, no basta ter um): 2.1 Previso no contrato social (ele tem que prever expressamente que o no-scio poder ser administrador da sociedade; 2.2 necessrio que os demais scios aprovem o no-scio como administrador. necessrio a aprovao dos outros scios. Ento, se tiver esses dois requisitos, noscio pode ser administrador Obs.: O quorum para essa aprovao vai depender do capital social; tudo vai depender do capital social, se ele est totalmente integralizado ou no (o quorum tambm est previsto no art. 1061). Se tiver integralizado, precisa da aprovao de 2/3 do capital social; se no estiver totalmente integralizado, o art. exige unanimidade. Integralizado 2/3 do capital; No integralizado unanimidade. 9. Dissoluo: Dissoluo Parcial; Total.

9.1 Dissoluo parcial: Nesta haver a preservao da sociedade. Ela permanece em atividade. Ex.: quando ocorre a sada de um ou mais scios, a sociedade continua em atividade, ela mantida. Hipteses de dissoluo parcial: a) Vontade do scio (= direito de retirada). Um scio quer sair, pode sair, desde que a sociedade seja por prazo indeterminado, e ele comunique com antecedncia de 60 dias (se por prazo determinado, tem que ter justa causa); b) Falecimento do scio. Se ele morrer, lgico que a sociedade pode ser mantida. c) Falncia do scio. Cuidado: no falncia da sociedade, falncia do scio. Quando o scio falido, aquela pessoa jurdica no tem sua falncia decretada. Imagine uma sociedade que tenha o scio A e o B, se o juiz decreta a falncia do scio B, no significa que a sociedade extinta, ela mantida.

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d) Liquidao da quota a pedido de credor. O credor pode pedir a liquidao da quota, e a haver dissoluo parcial; e) Excluso de scio (CAI EM PROVA). O scio pode ser excludo. 1 hiptese de excluso: quando o scio subscreve, mas no integraliza, ele o scio remisso, ele pode ser excludo. Ento uma hiptese de excluso seria do scio remisso. A 2 hiptese a possibilidade de excluso do scio minoritrio. E essa possibilidade est no art. 1085 do CC. * Sobre essa excluso de scio: Pegadinha de concurso: a lei no fala que precisa de ao judicial, significa que essa regra trata de excluso administrativa, extrajudicial. Os outros scios simplesmente fazem uma alterao excluindo o minoritrio, e vo at a junta ou Registro Civil de PJ, e aquele scio deixa de ser scio. Mas tem requisitos, que so: 1. 2. 3. 4. O excludo o minoritrio; Tem que praticar atos de inegvel gravidade; A alterao (excluso) tem que ser feita mediante alterao do contrato social; Tem que ter previso no contrato social (l tem que ter uma clusula prevendo a excluso por justa causa).

Ex de justa causa: se o scio fez concorrncia com a sociedade. Conhece todos os clientes, e monta uma sociedade com outra pessoa e vai tomando os clientes da sociedade. Mesmo acontecendo tudo isso quer est previsto acima, a lei ainda exige que seja dado quele que est sendo acusado de ter praticado ato de inegvel gravidade, a oportunidade de defesa. Antes da excluso, a sociedade tem que convocar uma assemblia ou uma reunio, com fim especfico de excluso. O acusado tem que ser comunicado em tempo hbil para que possa comparecer e exercer seu direito de defesa. Se no for dado direito de defesa, a excluso nula de pleno direito. Art. 1085, pargrafo nico. Obs.: Se for majoritrio, ou se ele no praticou ato de inegvel gravidade, etc. se no tem os requisitos, s pode ser excludo judicialmente. Art. 1030 trata de uma hiptese de excluso judicial: mediante iniciativa da maioria dos scios em caso de: 1. Falta grave; 2. Incapacidade superveniente. (Isso que cai na prova). Pergunta se o scio pode ser excludo em caso de incapacidade superveniente. Mas a jurisprudncia diz que vai depender se a sociedade de pessoa ou de capital. Porque se for de pessoa, se ele no tem capacidade, ele pode ser excludo, j que sua caracterstica pessoal importante pra sociedade. Mas se for sociedade de capital, no tem impedimento de continuar na sociedade, no tendo necessidade de ser excludo. Ou seja, Sociedade de pessoa pode ser excludo; Sociedade de capital no pode se excludo. 9.2 Dissoluo total: Aqui ocorre a extino da sociedade. Ela encerra suas atividades. Hipteses de dissoluo total: a) Vontade dos scios. Se ele decidirem encerrar, possvel o encerramento sem problema nenhum; b) Decurso do prazo: se tiver prazo determinado, chegou o termo final, encerra. Mas se ela tem prazo determinado, mas chega o momento final e nenhum dos scios se manifesta no tocante dissoluo, essa sociedade vai se prorrogar por prazo indeterminado. Ou seja, se aps o decurso do prazo nenhum dos scios requerer a dissoluo total, a sociedade prorrogar-se- por prazo indeterminado; c) Falncia da sociedade. Aqui no falncia do scio (caso de dissoluo parcial), falncia da sociedade; d) Extino de autorizao para funcionamento;

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e) Unipessoalidade por mais de 180 dias. Sabe-se que a sociedade tem que ter no mnimo 2 scios; quando ela tem 1 s, ela vai se chamar unipessoal, mas s pode ser unipessoal por 180 dias, o que significa que se passar esse prazo, caso de dissoluo total; f) Anulao do seu ato constitutivo. Se houve anulao do ato, que foi o instrumento que deu origem sociedade, certamente haver dissoluo total; g) Exaurimento do objeto social (ou irrealizabilidade do objeto social). No exausto, como caiu na prova. O exaurimento a ausncia de mercado. Imagine que tem uma loja do shopping que s vende mquina de datilografia, h ausncia de mercado. !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! 4. SOCIEDADE ANNIMA LEI 6.404/76: * Para concurso, no precisa estudar a lei, basta estudar essas anotaes. A S/A pode ser de 2 tipos: a diferena est no art. 4 da lei de S/A: a) Cia aberta aquela em que seus valores mobilirios so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios; p. ex.: a que suas aes podem ser negociadas na bolsa de valores (mercado de valores). So as sociedades vultosas, que os scios no tm dinheiro para gerir a sociedade, porque precisariam de muito dinheiro, ento colocam na oferta publica de aes, pra captar recursos. b) Cia fechada aquela em que seus valores mobilirios no so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. P. ex.: a que suas aes no podem ser negociadas na bolsa de valores. Pode negociar fora do mercado mobilirio; pode negociar particularmente com investidor, s no pode na bolsa. P. ex. geralmente so os grupos familiares: as aes at podem ser negociadas, mas no ser na bolsa, no mercado de valores. * Pegadinha de concurso: cai na prova perguntando se tambm existe a sociedade annima mista. Valores mobilirios: so ttulos de investimento que a sociedade annima emite para obteno dos recursos que necessita. Ou seja, so papeis emitidos por uma S/A com essa finalidade de captao de dinheiros. Ex. tpico so as aes, as debntures. * A S/A a sociedade cujo capital social est dividido em aes, tanto faz se for aberta ou fechada. Ento se scio, titular de aes, o acionista. Nas se fala em quotas, no tem quotas aqui; quotas so na Ltda, na S/A temos aes. O scio acionista. Pegadinha de concurso: As aes de uma sociedade annima podem ser penhoradas? possvel sempre, seja Cia aberta ou fechada, porque de qualquer modo ela vai ser uma sociedade de capital. Sempre sociedade de capital (no importa as caractersticas pessoas dos scios, como na sociedade de pessoas). E sendo uma sociedade de capital, o que importa o capital investido - qualquer um pode ser acionista; pouco importa quem vai arrematar as quotas. Ou seja, suas aes so sempre penhorveis. 4.1 Objeto social: Qual o objeto social explorado pela S/A? Primeiro: ela sempre vai ser uma sociedade empresria, nunca vai ser uma sociedade simples, ento o objeto social que ela pode explorar somente uma atividade empresarial, ou mercantil. S que a lei de S/A, art. 2, 3, diz que ela pode ter como objeto participar de outras sociedades. Ou seja, pode ter como objeto social atividade empresarial e/ou participar de outras sociedades. Ex. desse tipo uma sociedade que tem 20% de uma sociedade A, 30 % de uma sociedade B, etc). Mas quando se cria uma sociedade com o objetivo de participar de outra sociedade, cria-se uma sociedade chamada Holding. Ou seja, Holding a sociedade que tem por objetivo participar de outras sociedades. No s a S/A que pode ser holding, a Ltda tambm pode ser. Objeto social Atividade empresarial; Participar de outras sociedades = Holding

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A holding pode ser: a) Pura: que s tem por objeto participar de outras sociedades. b) Mista: que tem por objeto participar de outras sociedades, mas tambm tem atividade empresarial (tem outra atividade com finalidade lucrativa). A S/A, seja Cia aberta ou fechada, contratual? No! Ela no contratual. Ela institucional. Significa que o ato constitutivo da S/A no contrato social (e por isso que ela no contratual), seu ato constitutivo o chamado Estatuto Social. Ento S/A tem estatuto social. 4.2 Constituio da S/A: (CAI EM PROVA O QUE MAIS CAI SOBRE S/A) Para constituir uma S/A, precisa dos requisitos preliminares. E esses esto todos expressamente previstos no art. 80 da lei de S/A. So trs: (e tem que saber todos eles para a prova). a) Pluralidade de scio. Tem que tem plural de scios, ou seja, 2 ou mais scios. Questo de prova: tem que ter 2 ou mais acionistas, mas ela pode ser unipessoal na sua origem (diferente da Ltda, que no pode ser unipessoal na origem, s pode incidentalmente). Quando a S/A pode ser unipessoal? Em duas hipteses: quando se tratar de empresa pblica; e quando se tratar da subsidiria integral. Ex. unio pode ser a nica acionista da empresa pblica. E a subsidiaria integral a do art. 251 da S/A. * Subsidiaria integral: um tipo de S/A que admite um nico acionista, que necessariamente ser uma sociedade nacional. Ex. a Transpetro uma S/A que s tem um acionista, que a Petrobras (que brasileira (nacional). Unipessoal Empresa pblica; Subsidiria integral.

b) Realizao, como entrada, de 10% no mnimo do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro. Ou seja, na constituio, j tem que dar como entrada 10% no mnimo, e em dinheiro. Exceo: tratando-se de instituio financeira, esse percentual passa para 50%. c) Depsito no Bando do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela CVM (comisso de Valores mobilirios). * Tanto Cia aberta como fechada precisa dos requisitos preliminares. Passados esses requisitos, vai para a constituio propriamente dita. Constituio propriamente dita: a) Cia aberta: vai se chamar pela doutrina de subscrio pblica, ou sucessiva. O que vai acontecer: 1. Tem que ter registro de emisso na CVM. Pra que a comisso analise o estatuto, veja a viabilidade econmica, etc. por isso tem que ter esse registro, pra essa apreciao; 2. Colocao das aes junto aos investidores. A famosa oferta publica de aes, coloca as aes no mercado mobilirio para que as pessoas comprem; 3. Assemblia de fundao. Observao pra concurso.: pra Cia aberta ser constituda precisa de autorizao da CVM! S depois que a CVM aprovou que vai ter uma assemblia, etc. b) Cia fechada: vai se chamar pela doutrina de subscrio particular ou simultnea.

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simultnea porque no tem oferta pblica de aes, vai ter o seguinte: ou assemblia de formao ou escritura pblica. simultnea porque em um s ato que d constituio sociedade. Em um nico ato se constitui a S/A. Assemblia de formao (fundao) OU escritura pblica. Questo: (CAI EM PROVA) Precisa de autorizao da CVM pra constituir a S/A fechada? No! A Cia fechada no precisa de autorizao da CVM. 4.3 rgos da S/A: Dica: antes de cristo de depois de cristo A C D C.

rgos da S/A

Assemblia geral OBRIGATRIO; Conselho de administrao O NICO QUE FACULTATIVO; * Diretoria OBRIGATRIO; Conselho Fiscal OBRIGATRIO.

Obs.: Lembrar que tesouraria e presidncia no so rgos da S/A. 4.3.1 Assemblia geral

rgo deliberativo mximo de uma S/A. As principais e fundamentais decises so tomadas em assemblia geral. No entanto, assemblia geral pode ser ordinria e extraordinria. Vejamos: Assemblia geral Ordinria; Extraordinria.

Ordinria (AGO): de competncia privativa da assemblia geral ordinria tratar de: (art. 132 da lei de S/A). a) b) c) d) Destinao dos lucros; Tomar as contas dos administradores; Eleio de administradores e membros do conselho fiscal; Aprovao da correo da expresso monetria do capital social (atualizar capital).

Extraordinria (AGE): Esses 4 temas citados acima so objeto de assemblia geral ordinria! Na prova, todo e qualquer tema que no seja um dos 4 vai ser objeto de assemblia geral extraordinria. Essas 4 coisas so muito comuns, so ordinrias. Quando se tratar de assuntos que no ocorrem com muita freqncia, como, p. ex., alterao de estatuto, s pode ser extraordinria. No se altera o estatuto todo ano, ou em prazo certo. Outro exemplo destituio de administrador (a eleio ordinria, e a destituio extraordinria). 4.3.2 Conselho de administrao:

O conselho de administrao o nico que facultativo. Em que pese ser facultativo, se tornar obrigatrio em trs situaes (art. 138 da lei de S/A): a) Quando se tratar de uma Cia aberta; b) Sociedade de capital autorizado (atr. 138 da lei de S/A); c) Quando se tratar de Sociedade de economia mista. Nas trs hipteses acima, tem um interesse publico envolvido. Na 1, Cia aberta, tem oferta pblica de aes; e se tem porque h interesse pblico envolvido. Na 2, sociedade de capital autorizado - art. 178 da lei de S/A (ela tem esse nome porque toda S/A que resolver aumentar o capital social precisa de autorizao da assemblia geral e alterao do estatuto. Mas essa S/A diferente, uma S/A que j no estatuto que lhe deu origem est permitindo o aumento sem

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assemblia e sem alterao de estatuto). Pera: se vai aumentar o capital sem assemblia e sem alterao de estatuto, tem interesse publico envolvido. E a 3 dispensa comentrios, por se tratar de SEM, tem interesse publico envolvido, lgico. Questo: se a prova perguntar quais so os rgos da S/A, so aqueles que esto acima. Mas pode perguntar assim: quais so os rgos de administrao. A assemblia deliberativo, mas no de administrao. O conselho fiscal de fiscalizao, no de administrao. Os rgos de administrao so diretoria e conselho de administrao. Mas se a pergunta for: os rgos de administrao so diretoria e conselho de administrao; ou somente diretoria. Certo, porque as vezes o conselho no obrigatrio, por isso s tem diretoria, e por conseguinte apenas a diretoria ser rgo administrativo. = Composio do conselho de administrao: - Mnimo de 3 membros. E detalhe: todos devem ser acionistas. Quem no acionista no pode participar do conselho de administrao. 4.3.3 Diretoria:

rgo de administrao. Composio da diretoria: Mnimo de 2 membros, acionistas ou no! Para ser conselheiro de administrao tem que ser acionista, mas para ser diretor no precisa, precisando apenas ser residente no pas. A exigncia da lei que sejam residentes no pas. 4.3.4 Conselho fiscal:

Art. 161 da lei de S/A: a companhia ter um conselho fiscal, e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. Existncia o conselho facultativo ou obrigatrio? obrigatrio (na ltda. facultativo). Aqui o conselho fiscal rgo de existncia obrigatria. Funcionamento permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. Pode ser permanente ou estar desativado e ser a qualquer tempo ativado a pedido dos acionistas. Se ele pode estar desativado, esse funcionamento facultativo. Ou seja, o conselho rgo de existncia obrigatria, mas de funcionamento facultativo. Ele tem que existir, mas nem sempre vai funcionar. Composio mnimo de 3 e mximo e 5, com igual nmero de suplentes. Detalhe: acionistas ou no, porm residentes no pas. 4.4 Valores mobilirios emitidos por uma S/A Aes; Debntures; Commercial paper; Bnus de subscrio; Partes beneficirias.

Valores mobilirios

* A S/A pode emitir outros valores tambm, mas esses so os principais. Vejamos: 4.4.1 Aes:

So fraes do capital social que conferem ao seu titular direito de scio de uma sociedade annima. Adquiridas as aes de uma S/A, pode-se pagar essas aes com dinheiro, com bens ou com crditos; no possvel integralizar com prestao de servios Mas o mais importante saber quais so as espcies de aes:
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Espcies de aes: - Ordinrias: so aquelas que conferem direitos comuns ao acionista. Ex. direito de fiscalizao, participao nos lucros, etc. S que tem um detalhe: o art. 110 da Lei de S/A diz que toda ao ordinria confere direito de voto para o acionista. Se tem ao ordinria, vai poder votar nas assemblias gerais; - Preferenciais: so as que proporcionam ao acionista o que chamamos de vantagem econmica, preferncia econmica. Art. 17 da lei de S/A. ex. tem prioridade de recebimento - significa que quando a S/A recebe lucro, primeiro paga as aes preferenciais, e se sobrar dinheiro paga as ordinrias. Tambm quem tem preferencial pode (e estatuto que vai dizer) receber no mnimo 10% mais do que o que tem ao ordinria. Confere tambm maior participao nos lucros. Isso assim, a lei permite que a S/A confira vrias vantagens, porque em contrapartida a S/A pede a alma do acionista; sua alma que o voto. Assim, confere vantagens e tira o poder de voto dele. A ao preferencial no tem voto, ou ento o voto limitado. Se no fosse conferida alguma vantagem para as aes preferenciais, todos prefeririam comprar aes ordinrias. Obs.: obrigatria a emisso de aes ordinrias, mas no obrigado a emitir as aes preferenciais. Ela tem as duas porque quer atingir todo e qualquer tipo de investidor. Atinge tanto o investidor que no quer nem muito lucrar, quer mesmo participar (que compra uma ao ordinria), e alcana tambm o que no quer controlar, s quer ganhar dinheiro mesmo (que compra uma preferencial, porque vai render mais, vai ter mais lucros). Mas quem o acionista controlador da S/A? o majoritrio? O acionista controlador o que tem a maioria das aes com direito de voto. No tem que ter apenas a maioria das aes, porque se tiver a maioria das preferenciais, no tem voto, no controla. O controlador o que tem maioria de aes com direito a voto, ou seja, ordinrias, e que tem tambm o poder de eleger a maioria dos administradores. O acionista controlador aquele que tem a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral, e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. Outra caracterstica do acionista controlador que ele usa efetivamente o seu poder. Qual o numero mximo de aes preferenciais sem voto que uma Cia pode emitir? Art. 15. 2 da lei de S/A. No pode ultrapassar a 50% total de aes. Nunca vai ter S/A com 51% de aes preferenciais sem voto. No obrigatria a emisso de preferenciais, mas se tiver, s pode at 50% do total de aes. - De gozo ou fruio: (nunca caiu em prova). Art. 44, 5, da lei de S/A . O Brasil no tem nenhuma S/A que tenha ao de gozo e fruio. Direitos essenciais do acionista: Todos no art. 109. Vejamos: a) Participao nos lucros; b) Participao no acervo da companhia em caso de liquidao (ou seja, acervo o que sobra, quando a sociedade fecha as portas, se pagar a todos e sobrar, vai ser dividido aos acionistas); c) De fiscalizao; d) De retirada (possibilidade de sair); e) De preferncia (se a S/A resolver emitir novas aes, tem que dar preferncias para quem j acionista). Obs. 1: quando se trata de direito essencial, quer dizer que nem a assemblia geral, nem estatuto social, podem privar o acionista desse direito. Por isso so essenciais. Obs. 2: na prova, ele pergunta qual direito no essencial. Geralmente ele coloca que o voto essencial, mas direito de voto no essencial (no confundir na prova). 4.4.2 Debntures:

So ttulos representativos de um contrato de mtuo, em que a Cia a muturia, e o debenturista o mutuante. Ex.: se uma S/A est precisando de dinheiro, ela tem duas alternativas: fazer emprstimo bancrio, mas ela fica condicionada ao juros que o banco cobrar e ao prazo que o banco disser (muitas vezes no interessante emprstimos bancrios porque
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ela precisa de prazos maiores, e muitas vezes os juros tambm so maiores nos bancos). A segunda opo a emisso de debntures. A S/A emite 1 milho de debntures, custando R$ 1,00 cada um, arrecadando assim um milho de reais. Mas estipula na debnture que em determinado tempo, 5 anos. p ex., ela vai procurar quem comprou, e vai reembols-lo pelo valor que pagou pela debnture, e tambm pagar a ele juros e quaisquer outras vantagens (faz isso para a pessoa querer comprar). Para quem comprou vai ser um retorno de mdio a longo prazo: depois de 5 anos, p. ex., a pessoa que comprou reembolsada (essa operao como se fosse um emprstimo, por isso contrato de mutuo, mas aqui o prazo vai ser o que a S/A disser, e o juros tambm). Exemplo prtico foi a empresa gradiente, que se recuperou de uma crise emitindo debntures. Art. 52 da Lei de S/A diz que a companhia poder emitir debntures, que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. Obs.: na prova, ele pega o art. 52 da lei de S/A, e diz que a debnture confere o direito de crdito ao seu titular. Est certo, porque contrato de mutuo, quem comprou tem um crdito, porque depois a Cia vai te reembolsar. Por isso o art. 585, I, CPC, diz que a debnture titulo executivo extrajudicial. 4.4.3 Commercial paper:

Qual a diferena de debnture e commercial paper? Commercial paper tambm chamado de nota promissria da sociedade annima. A diferena to somente relacionada aos prazos, porque na debnture a lei no define prazo de reembolso, mas no commercial paper temos prazo para reembolso (se a Cia for aberta, de 360 dias, se for fechada, de 180 dias). No commercial paper tem dizendo o prazo para reembolso. - Cia aberta: 360 dias; - Cia fechada: 180 dias. 4.4.4 Bnus de subscrio (art. 75 da Lei de S/A):

So ttulos negociveis, que conferiro aos seus titulares direito de subscrever aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes. direito de preferncia. Imagine a seguinte situao: tem uma Cia que suas aes so muito valorizadas, ento dificilmente uma pessoa vai achar aes dela para comprar. E a a S/A percebe que tem procura no mercado, e que no tem mais aes pra vender, a ela emite bnus de subscrio. A pessoa que compra vai ter preferncia. Quando a S.A. quiser vender aes, antes de coloc-las no mercado, ter que perguntar pra quem comprou o bnus de subscrio se quer comprar as aes. 4.4.5 Partes beneficirias (art. 46 da Lei de S/A):

So ttulos negociveis, sem valor nominal, e estranhos ao capital social, que conferiro aos seus titulares direito de crdito eventual contra a Cia, consistente na participao dos lucros anuais. Ex.: A tem um ttulo que confere 5% de participao nos lucros durante 3 anos. Esse ttulo chamado parte beneficiria: ele vai ter apenas uma participao nos benefcios. Na parte beneficiaria, temos duas caractersticas: 1 caracterstica: o crdito eventual (na eventualidade de ter lucros, recebe algo; mas se a Cia est no vermelho, no recebe nada); 2 caracterstica: esse ttulo de parte beneficiria estranho ao capital social (no confere ao titular a condio de scio), pois participar dos lucros j direito do scio; aqui ele no scio. Ele no scio, participa dos lucros, mas no acionista (scio). O nico direito que ele tem participar nos lucros, mas no tem nenhum outro direito que os scios tm. No se admite mais parte beneficiria para as companhias abertas. S tem parte beneficiria para as companhias fechadas. 5. LIGAES SOCIETRIAS OU SOCIEDADES COLIGADAS (DECORAR TUDO):

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* Tem muitas investigaes recentes da PF em cima dessas soc. coligadas. Art. 1097 e ss. do CC diz que temos 3 tipos de soc. coligadas: Sociedades coligadas Filiadas; De simples participao; Controladora;

1. Filiadas 1099 do CC a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com 10% ou mais, sem controle, ou seja, ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra, com 10% ou mais, sem controle; 2. De simples participao art. 1100 do CC a sociedade de cujo capital outra sociedade possua menos de 10% do capital com direito de voto. Ocorre quando uma sociedade participa do capital social da outra, com menos de 10 %, com direito a voto; 3. Controladora art. 1098 do CC - Aquela que tem a maioria de votos da outra sociedade, e o poder de eleger a maioria dos administradores da outra sociedade. Uma controladora, e a outra a controlada. Dica: lembrar de um casamento maravilhoso: vejamos: filiada lembra filhos, que a coisa que se gasta mais no casamento. Gasta mais, mas no tem controle sobre as decises do casal. Filho gasta mais, mas no tem controle das decises. Simples participao quem entra no casamento com pouco e quer votar; A controladora a sogra. Que est de fora, mas quer administrar, tem maioria dos votos e escolhe os administradores.

TTULOS DE CRDITO

Leis que regulam os ttulos de crdito: Decreto 57663/66 letra de cmbio e nota promissria Lei 7357/85 cheque Lei 5434/68 duplicata CC aplicao subsidiria art. 903 do CC 1. CONCEITO O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. 2. PRINCPIOS DOS TTULOS DE CRDITO a) Cartularidade: Pelo princpio da cartularidade o crdito deve estar representado (materializado) em um documento (ttulo). Para a transferncia do crdito, necessria a transferncia do ttulo. No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do ttulo. Quando se tem um cheque, p. ex. o crdito est representado nele (o cheque o valor); o documento est materializando o direito ao crdito. Se pretende transferir o crdito (ou seja, o valor), tem que tambm transferir o prprio documento/ttulo. Questo de prova: para transferncia do cheque, suficiente o endosso? Ou alm de endossar tem que entregar o cheque? A transferncia precisa de endosso + tradio, ou seja, tambm tem que entregar o ttulo, tudo isso em razo do princpio da cartularidade.

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Questo: se o cheque voltou por falta de fundos, o que pode fazer? Pode ajuizar uma ao de execuo, porque o art. 585, I, do CPC, diz que os ttulos de crdito so ttulos executivos extrajudiciais, ento so objeto de ao de execuo. Precisa, para entrar com a referida ao, de petio inicial e tambm do documento/ttulo original; no pode ser cpia autenticada do cheque, salvo em casos rarssimos. No pode ajuizar ao de execuo com cpia autenticada de cheque, letra de cmbio, etc. Mas em razo do princpio da cartularidade, e no por causa do princpio da literalidade ou qualquer outro (isso que cai em prova, para confundir. Ele pergunta se em razo de outro princpio que no o da cartularidade). b) Literalidade: Pelo princpio da literalidade, s tem validade para o direito cambirio aquilo que est literalmente escrito no ttulo de crdito. Se quiser dar endosso no ttulo, por exemplo, pode dar, mas tem que ser dado no prprio ttulo, assim tambm se quiser dar aval, quitao (quando se quita, a pessoa d um documento de quitao, mas esse documento no tem validade para o direito cambirio, porque qualquer coisa, inclusive a quitao, tem que ser dado no prprio ttulo). Na prtica acontece de dar aval por meio de contrato; mas o aval tambm tem que ser dado no ttulo de crdito. Para haver aval tem que pegar o ttulo, no se d aval em um contrato parte. c) Autonomia: As relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si. O devedor no poder opor excees pessoais a terceiros de boa-f. Ex.: A est interessado em vender seu celular, e B quer comprar. Ento B compra o celular de A, mas B lhe d uma nota promissria no valor de R$ 500 reais, para pagamento em 30/04/10. O devedor agora B, e A o credor. Mas digamos que o celular no funciona, ele est com vcio. Quando B vai devolver o celular, porque no funciona, A diz que no vai devolver a nota promissria, e que vai execut-la (executar a nota promissria). Mas como A o credor primitivo, B pode alegar excees pessoais. Porque a causa subjacente, a que deu origem emisso da nota promissria foi uma compra e venda de celular, e esta nula porque apresenta vcios. No entanto, se por ventura A transferir a nota promissria para C, o C vai ser um terceiro de boa-f. E a acontece o seguinte: ns temos agora no uma s relao jurdico-cambial, temos 3 relaes jurdico-cambiais (o saque, que a emisso da nota promissria, nota promissria de B para A, e transferncia dessa nota de A para C). Ento se na data do vencimento, B no pagar sua dvida, ele (B) no pode, em sede de embargos execuo, alegar o vcio da compra e venda. Isso a autonomia. Porque as relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si. B no pode apresentar exceo pessoal para o terceiro de boa-f (C o terceiro de boa-f, e nada lhe interessa a relao jurdico-cambial anterior entre A e B). Isso serve para dar garantia de recebimento do crdito ao credor, porque se assim no fosse, ele no iria querer receber um titulo de crdito sem ser o credor primitivo. Isso garante a movimentao do ttulo de crdito. Obs.: quando a nota promissria (e s serve para a nota promissria) est vinculada a um contrato (ex. uma compra de imveis, em que se pode condicionar o pagamento com essa nota promissria), uma vez que, pelo p. da literalidade, no documento tem que constar que a nota est vinculada ao contrato de venda, se endossa essa nota pra outra pessoa, ela no goza de autonomia. Vejamos: se uma nota vinculada a um contrato, tem isso consignado no papel da nota (essa vinculao est escrita pelo p. da literalidade), ento a jurisprudncia diz que, por estar ela vinculada a um contrato, no goza de autonomia. A abstrao um sub-princpio da autonomia. Isso quer dizer que, quando o ttulo de crdito circula, ele se desprende da causa que deu origem. 3. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO: a) Quanto ao modelo Vinculado; Livre

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Vinculado: aquele cuja forma (formatao/modelo) est previamente definida em legislao. No pode emitir um ttulo de crdito vinculado se no for daquele jeito, da forma que est definida (ex. duplicata e cheque); Livre: o contrrio. aquele que no tem uma forma definida em lei (ex. nota promissria, qualquer pedao de papel pode ser uma nota promissria). b) Quanto s hipteses de emisso Causal No-causal

Causal: o que s pode ser emitido mediante a ocorrncia de uma determinada causa prevista em lei. Ex. duplicata, porque s pode ser emitida mediante a ocorrncia de duas hipteses: compra e venda mercantil ou prestao de servios. (CAI EM PROVA dizendo que A tem imvel, e emite a duplicata pra cobrar o aluguel de B, mas no pode ser duplicata nesse caso, duplicata s para compra e venda mercantil ou prestao de servios). No-causal: o que no necessita de uma causa especfica para sua emisso. Ex. cheque (pode passar por qualquer causa). c) Quanto sua circulao Aqui temos duas classificaes: uma tradicional e uma moderna. O Cespe j exigiu as duas em prova, ento tem que saber as duas. c.1) Classificao tradicional: Tradicional Ttulo ao portador Nominativo ordem endosso No ordem cesso civil

Ao portador: aquele que no identifica o beneficirio. Quem porta o ttulo o beneficirio. S que, desde a lei 8021/90, no se admite mais ttulos ao portador, exceto se o titulo tiver, em sua lei especial, previso expressa dessa possibilidade. Ex. de lei especial que prev isso: a lei que instituiu o real, lei 9069/95, art. 69. Essa lei diz que possvel cheque ao portador at o valor de R$ 100,00. Acima de R$ 100,00, o cheque tem que ser nominativo. Se passar um cheque de R$ 99,00 sem colocar o nome ele entra, mas se o cheque for de R$ 101,00, no entra. Questo: Como circula um ttulo ao portador? Circula por mera tradio (entrega). Nominativo: aquele que identifica o beneficirio. Questo: como circula um cheque nominativo? A depende; se o ttulo ordem, ou se no ordem. Se for ordem, circula por meio de endosso; Se for no ordem, circula por meio de cesso civil. Tem que estar expresso no ttulo a clusula no ordem; caso contrrio, ser considerado como ordem. Endosso cesso civil responde somente pela existncia. Responde pela existncia e pela solvncia Diferena entre endosso e cesso civil, que quem transfere por endosso responde pela existncia do ttulo e tambm pelo pagamento, pela solvncia desse ttulo. Mas quem transfere por cesso civil, s vai responder pela existncia do ttulo, no respondendo pela solvncia, pelo pagamento. Ex.: se A recebe um cheque clonado e transfere para B, cheque clonado tem vcio de existncia, tanto faz se endossou ou deu por cesso civil, porque vcio de existncia. Nesse caso, se tiver vcio, responde pelos dois (existncia e solvncia). Ttulo falso transferido, responde pela solvncia se for endosso ou cesso, porque nesse caso ele tem vcio de existncia.
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Mas vamos imaginar que A recebe cheque legal, mas que voltou por falta de fundos. Se ele transfere esse cheque, quem o recebeu pode acionar judicialmente A, para que pague o valor do cheque? Ele responde pela solvncia se endossar, porque nesse caso responde pela solvncia de qualquer jeito, mas se der em cesso civil, no responde pela solvncia, s pela existncia do ttulo. Portanto, no caso de cesso civil, jamais poder acionar judicialmente A, porque ele no responde pelo pagamento. (CAI EM PROVA). Mas isso aqui o que tem na lei especial. A Lei de cheque fala disso, de duplicata fala disso tambm, etc., mas se o examinador perguntar o efeito do endosso de acordo com o CC, tudo muda. O CC, no art. 914, diz que no endosso, o endossante no responde pela prestao constante do ttulo (ou seja, pela solvncia). Ou seja, no CC, o endosso vai ter o mesmo efeito da cesso civil. Essa diferena existe na lei especial, mas no no CC. Mas se tem a lei especifica, ela que ser aplicada, e no o CC, temos essa regra do CC somente para os novos ttulos, se eles tambm no tiverem lei especfica. Questo: se A tem um cheque que quer transferir, a outra pessoa s vai querer que transfira por meio de endosso, lgico, para responder tambm pela solvncia. Por isso que a lei, visando uma maior circulao dos ttulos, diz que se presume que todos os ttulos sero a ordem (transferveis por endosso); eles s sero no a ordem (transferveis por cesso civil) se estiver expressamente consignado no ttulo de crdito. Tem que ter a expresso no a ordem, porque s assim ele ser transferido por cesso. c.2)Classificao atual, moderna: Ttulo ao portador Moderna Nominal Nominativo Esta classificao acrescenta mais um item, que chama de nominativo, e altera o antigo nominativo, e o chama de nominal. Sua previso est no CC, arts. 921 e SS. L diz que ao portador e o que no identifica o beneficirio. Ok! Nominativo (que pela viso tradicional e o que consta o nome do beneficirio no ttulo), para o CC, o que o nome do beneficirio consta no no ttulo, mas sim no registro de emitente. Ento se eu resolvo emitir um novo ttulo, se crio um novo ttulo, terei que ter um livro de registro (chamado pelo CC de livro de registro do emitente). Digamos que A deu um ttulo pra B, o nome dele constar no seu registro (de A); se B quiser transferir, ele ter que comunicar sua inteno A, pra que ele mude o seu registro, colocando que agora o beneficirio o C, p ex. Mas lgico que isso, na prtica, no funciona direito, por isso no existe nenhum ttulo desse tipo. Como vai circular esse ttulo? O art. 922 diz que ele se transfere mediante termo em registro do emitente assinado pelo proprietrio e pelo emitente. Esse nominativo vai ser transferido mediante um termo. Dica: na hora da prova, procurar os termos registro, termo, porque a vai ser tratar do ttulo nominativo da classificao moderna; mas se falar de endosso, cesso civil, porque est falando do normativo da classificao antiga. d) Quanto sua estrutura O que d a ordem; O que recebe a ordem; Tomador / beneficirio. Ordem de pagamento Promessa de pagamento No a ordem A ordem

Ordem de pagamento

Ex.: cheque uma ordem de pagamento vista. Outros exemplos de ordem de pagamento so a duplicata e a letra de cmbio. Promitente / subscritor; Promessa de pagamento
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Tomador / beneficirio. J na promessa de pagamento, no se d a ordem, eu prometo que no dia tal eu efetuo o pagamento. Ex.: nota promissria (promessa de pagamento, por isso que se chama nota promissria). Esse o nico que promessa, todos os outros so ordem. 4. TTULOS DE CRDITO EM ESPCIE: 4.1. LETRA DE CMBIO uma ordem de pagamento, muito utilizada para operaes mercantis. Saque: O saque um ato de criao/emisso de uma ordem de pagamento. Sacador quem d a ordem; Sacado quem recebe a ordem; Tomador / beneficirio a quem se paga o valor do ttulo. Ex.: imagine uma letra de cmbio. Se ela uma ordem de pagamento, ela vai ter estrutura de uma ordem: algum vai dar a ordem, algum vai receber a ordem; e teremos tambm a figura do tomador/beneficirio. Imagine que Alexandre est devendo R$ 10 mil pro Luiz, ento ele diz que quem vai pagar Renato, j que ele lhe deve muito dinheiro. E ento Alexandre emite uma letra de cmbio, dizendo que a dvida vai ser paga em 10 de maro de 2009. S a j temos um ato cambial, que o saque, o saque (que o ato de criao / emisso de um ttulo de crdito. Quando se cria e emite um ttulo, fez um ato chamado de saque, que a criao/emisso de um ttulo de crdito (dica para decorar: quando se d um saque no voley, est emitindo a bola pro outro lado, est colocando a bola em circulao). Quem d o saque o sacador (que d a ordem), e o sacado o que recebe. E tomador o beneficirio. E o ttulo tem que ficar com o titular, ou seja, Luiz, porque os ttulos de crdito tratam de uma obrigao quesvel (prova Cespe adora essa pergunta). O que obrigao quesvel? Temos dvida qurable e portable. Para saber responder a essa pergunta, tem que perguntar quem deve ser procurado, se o credor ou devedor. Se o devedor, dvida querable (para decorar, ver que tem em ambas as palavras, a letras e), se o credor que deve procurar, portable (s tem uma letra e). Ento quando o devedor que deve ser procurado, algum vai procurar o devedor para ele efetuar o pagamento. Nesse caso, a dvida quesvel, por isso Luiz tem que ficar com o ttulo, para poder apresent-lo ao devedor para receber o pagamento (j que a divida quesvel). Aceite: o ato de concordncia com a ordem de pagamento dado. ato privativo do sacado. S depois do aceite, o sacado se torna devedor principal do ttulo, e o sacador ser o devedor. Ento o ttulo esta com o Luiz, ele ter que procurar o Renato, pra saber se ele concorda ou no com essa ordem de pagamento. Se Renato concorda, ele d um ato que chamamos de aceite ( o ato de concordncia com a ordem de pagamento dada, ele aceitou pagar, ele d o aceite). Mas quando ele d o aceite, ele se torna o devedor principal do ttulo (s se torna depois do aceite). Se Renato devedor principal, Alexandre vai ser o co-devedor do ttulo, co-responsvel, co-obrigado. O que significa isso? Digamos que Renato concorda, e no dia do vencimento ele no paga; quem figura no plo passivo da ao de execuo? Pode executar s Renato, ou tambm pode executar Alexandre, ou os dois, o credor que escolhe. Ento p. ex.: se Luiz executa Alexandre, ele obrigado a pagar, porque co-devedor; mas ele tem direito de regresso contra Renato. Mas se Luiz executar diretamente Renato, este no tem direito de regresso contra Alexandre, porque Renato que o devedor principal. Regra o credor escolhe um, alguns ou todos que figurarem no ttulo de crdito.

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Mais detalhes: o aceite no obrigatrio, ele facultativo. O sacado (que recebe a ordem para pagar) pode dar, ou simplesmente recusar a dar o aceite. Mas cuidado: como o aceite um ato de concordncia com uma ordem de pagamento, s quem pode dar aceite ou recusar aceite o sacado. O ato de dar ou recusar ato privativo do sacado. No exemplo, o Renato pode recusar o aceite. Quais so os efeitos da recusa do aceite? 1 efeito: tornar o sacador o devedor principal do ttulo. Se ele der o aceite, ele passar a ser o devedor principal. Mas se ele no der, porque no est concordando com a ordem de pagamento, ento ter que ser ignorada a sua figura ( como se o sacado nem existisse). Mas algum vai ter que ser o devedor principal, ento o devedor principal ser o sacador. O efeito da recusa tornar o sacador o devedor principal do ttulo. 2 efeito: vencimento antecipado do ttulo de crdito: ex.: o vencimento dia 10 de maio de 2009, mas em 12 de fevereiro de 2009, Luiz apresenta o ttulo para Renato, e este diz que no vai pagar, e se recusa a dar o aceite. Para que, ento, Luiz ter que esperar at maio, se Renato j disse que no vai pagar? No faz sentido, e por isso o efeito o vencimento antecipado do ttulo de crdito. Obs.: o sacado, quando d o aceite, tambm chamado de aceitante, porque s ele que pode dar o aceite. Endosso: Prprio ou translativo Endosso Imprprio mandato cauo

Endosso prprio ou translativo:

Continuando: imagine que Renato concordou com o pagamento. Luiz tem duas opes: 1 opo: esperar at do dia 10 de maio de 2009 para receber o valor; 2 opo: transferir o ttulo de crdito. Vamos imaginar que ele transferiu o ttulo, e no tem nenhuma clusula dizendo no a ordem, ento ele a ordem, e que quer dizer que transferido por endosso. Imagine que ele endossou pra Pedro. Efeitos desse endosso (chamado endosso prprio ou endosso translativo): 1 efeito: transferncia da titularidade do crdito do endossante (o que est transferindo) para o endossatrio (o que est recebendo). Luiz o endossante, e Pedro endossatrio. 2 efeito: tornar o endossante co-devedor do ttulo de crdito. Ele co-devedor, o que significa que o credor do ttulo Pedro, se no dia Renato no pagar, Pedro pode ajuizar execuo contra Renato, contra Luiz e Renato, s Luiz, Renato, Luiz e Alexandre (que foi o sacador), etc. O devedor que escolhe, fica a critrio dele. Questo: Cai na prova! Como se faz para dar endosso num ttulo de crdito? Pode ser dado no verso do ttulo, e para isso basta uma simples assinatura (no verso do ttulo); ou pode ser dado no anverso do ttulo (anverso = frente), mas aqui tem que assinar e TAMBM colocar uma expresso identificadora (que demonstre que se trata de endosso. Ex.: pague-se a..., endosso a..., etc. Anverso simples assinatura e expresso identificadora; Verso simples assinatura. O endosso pode ser em preto ou em branco: Endosso Em preto: o que identifica o endossatrio. Ex.: pague-se a fulano. Em branco: quando no identifica o endossatrio. Ex.: pague-se. (no diz o nome).

Questo: possvel o endosso parcial, que o que transfere no a titularidade do crdito, mas apenas uma parte (ex. valor do ttulo 10 mil, pode endossar s 2 mil)? Endosso parcial nulo, por uma simples razo: para transferir, no

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tem que dar o ttulo, no tem que ter a transferncia do ttulo? Ento como poderia repartir o ttulo ao meio e dar metade para um devedor, e outra metade para outro? invivel, por isso no pode endosso parcial. Endosso imprprio:

Ele se divide em endosso mandato e endosso cauo (ou pignoratcio). Porque se chama endosso imprprio: efeito do endosso a transferncia da titularidade do crdito, mas pode acontecer o seguinte: eu tenho um ttulo, mas quero contratar um servio de cobrana de um banco para que este servio de cobrana que cobre minha dvida. Nesse caso, no uma transferncia (eu quero apenas que ele cobre a dvida para mim); mas como o ttulo uma obrigao quesvel (o devedor que tem que procurar), eu teria que entregar o ttulo ao banco. Nesse caso, eu tenho que fazer um endosso imprprio. O endosso prprio transfere a propriedade do ttulo; quem apenas legitima a posse o endosso imprprio. Ele no tem um dos efeitos do endosso, que a transferncia da titularidade do crdito, por isso se chama endosso imprprio. O endosso mandato para fins de cobrana. Quando quer contratar um bando para cobrar, voc coloca no endosso o termo por procurao, que quer dizer que voc no est transferindo a posse, mas no a titularidade do crdito. Endosso cauo: como o ttulo de crdito um bem mvel, possvel instituir um penhor sobre ele. Pode d-lo como garantia. Pra que isso seja possvel, tem que fazer um endosso cauo, que o ato de dar em garantia aquele ttulo para o endossatrio. No confundir endosso cauo com cheque cauo; no endosso algum me d um ttulo, e eu transfiro; no cheque cauo, eu mesmo fiz, e sou eu mesmo que transfiro (ex. quando vai fazer um parto, d um cheque cauo para hospital porque, caso o plano de sade no pague ao hospital, o cheque fica como garantia da dvida). Questo: existe endosso cauo no cheque? No, porque no existe cheque a prazo, e o endosso cauo s pode em ttulo que for a prazo. Questo: o que o endosso pstumo? aquele dado depois do vencimento do ttulo (pra prova tem que saber s isso). Pode endossar mesmo um ttulo que j venceu. O problema o efeito dele: Efeito do endosso pstumo: 2 efeitos: Se s teve vencimento, ento ele vai ter efeito de endosso, no muda nada. Mas se alm de vencimento teve protesto, ou ento espirou o prazo de protesto, nesse caso ele no vai ter efeito de endosso, vai ter efeito de cesso civil (s responde pela existncia do ttulo, no responde pela solvncia).

Aval: um ato tipicamente cambial, resultado de uma declarao unilateral de vontade, na qual uma pessoa fsica ou jurdica (avalista) assume obrigao autnoma de garantir o pagamento de ttulo de crdito por outra (avalizado). Enquanto o endosso transfere o crdito, no aval se tem a garantia. O avalista garante o pagamento pelo avalizado. O avalizado ou vai ser o devedor principal, ou o co-devedor desse ttulo. Questo: PJ pode ser avalista? Sim! Questo: Como se faz para dar aval? (endosso pode dar no verso ou no anverso, no verso s assinatura, e no anverso assinatura e tambm uma expresso identificadora). O aval justamente o contrrio. Uma simples assinatura no verso endosso, ento no aval tem que sem simples assinatura no anverso. Uma simples assinatura no anverso, j aval. E aval, no verso, no pode ser uma simples assinatura (porque seria endosso), tem que ter, no verso, uma simples assinatura e uma expresso identificadora. Anverso simples assinatura; Verso simples assinatura + expresso identificadora do aval.

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Questo: O aval, assim como o endosso, tambm pode ser em branco ou em preto. Quando voc no identifica o avalizado, aval em branco. Se o identifica, em preto (aqui igual ao endosso). No aval em branco, o avalizado ser o sacador emitente. Questo: possvel aval parcial? O que aval parcial? algum garantir, mas no garantir todo o valor do ttulo. Ex. no garante 10 mil, valor total da dvida, garante apenas R$ 7.500,00. O art, 30 da lei de aval diz que possvel tanto o aval total como o parcial. O aval (diferente do endosso) pode ser parcial. A lei especial diz que possvel o aval parcial. O problema que o CC, no art. 897, pargrafo nico, traz outra regra. Ele diz que vedado o aval parcial. O CC vedou o aval parcial. Como cai na prova? Se cespe perguntar se possvel aval no ttulo, e der nome ao ttulo, devo responder que possvel. Mas se ele perguntar de acordo com o CC, respondo que no possvel. Porque se ele der nome ao ttulo pode colocar que pode parcial? Porque se aplica a lei especial dos ttulos, e atualmente todos os ttulos aceitam o aval parcial. Ento s se aplica o CC para os ttulos que ainda forem criados (isso se suas leis prprias ao dispuserem de modo diferente). Questo: Quando damos o endosso aps o vencimento, chama-se endosso pstumo; no aval, se chama aval posterior ao vencimento. Ele muda o efeito? No! (diferente do endosso) aqui o efeito sempre o mesmo. Sempre vai ser aval, mesmo que tenha protesto. Art. 900 do CC. O efeito o mesmo do aval dado antes do vencimento. Dica para decorar: pra dar aval, tem que ser muito amigo, o amigo faz coisa na frente do amigo, ento pode dar somente assinatura na frente; e amigo aquele de ontem hj e amanh, ou seja, o mesmo ontem, hoje e amanh. Diferenas existentes entre aval e fiana: Aval S pode ser dado em ttulo de crdito, no pode dar em contrato Ele autnomo (se sou avalista de algum, e esse algum morre, eu continuo responsvel, porque aval autnomo). Obs.: em caso de morte, falncia ou incapacidade do avalizado, o avalista continua responsvel. No tem benefcio de ordem, ou seja, no precisa executar primeiro o credor pra depois o avalista, ele pode executar diretamente o avalista. Fiana S pode ser dado em contrato, no se d fiana em ttulo. acessrio (se sou fiador de algum, e esse algum morre, eu no sou mais responsvel, pois obrigao acessria). Tem benefcio de ordem. Se eu sou fiador de algum, e esse algum deixa de pagar aluguel, e sou posto na justia, tenho direito de ver executado primeiro os bens do devedor primitivo. Tem que ser seguida uma ordem: primeiro o afianado e depois o fiador. Mas hoje em dia tem contratos que tem uma clusula em que os fiadores renunciam ao benefcio de ordem.

Obs.: art. 1647, III do CC diz que nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, prestar fiana ou aval, ou seja, para isso, precisa da autorizao do cnjuge, exceto se o regime de casamento seja o de separao absoluta de bens. Obs.: O que acontece se um dos cnjuges der aval ou fiana sem autorizao? O ato no nulo, anulvel. E o prazo para pleitear a anulao um prazo diferente (e por isso cai na prova) . O prazo de 2 anos depois de terminada a sociedade conjugal. Espcies de vencimento de uma letra de cmbio: (CAI NA PROVA) vista; Data certa/fixada/marcada; A certo termo de vista; A certo termo de data.

Espcies

vista: exigvel de imediato. Pode ser apresentada a qualquer tempo para pagamento.
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Data certa/fixada/marcada: quando fixa uma data certa para pagar. J estabelece o vencimento, ex: vencer em 10 de maro de 2010. A certo termo de vista: um numero x de dias, contados de um marco, de uma data inicial, ex. 45 dias a certo termo de vista, etc.. a partir de tal data se conta o prazo. Tem que saber a partir de quando se conta. Se for a certo termo de vista, vai se contar a partir da data do aceite. Se conta o nmero x de dias da data do aceite. A certo termo de data: a mesma coisa do a certo termo de vista. 100 dias a termo de data. Mas aqui se conta assim: se conta o numero x de dias da data de emisso. Dica para decorar: na prova o examinador inverte, e diz que a data da vista se conta da emisso, e do termo da data se conta do aceite. Para decorar diz hasta la vista aceite (em vez de baby) ou seja, vista aceite (a certo termo de vista e conta de aceite). 4.2. NOTA PROMISSRIA uma promessa de pagamento, no uma ordem; por isso no tem sacador e sacado (porque esses existem quando tem ordem) aqui temo o promitente/subscritor; emitente e do outro lado o tomador/beneficirio. Promitente / subscritor quem emite (sempre o devedor da nota promissria); Tomador / beneficirio a quem se deve pagar. O decreto 557/63, no art. 77, diz que so aplicveis s notas promissrias, na parte em que no sejam contrrias, as disposies da letra de cmbio. Se aplica igualmente o endosso, aval, etc. quase tudo que foi dito para a letra de cmbio serve para a nota promissria. As nicas diferenas que temos na nota promissria so: uma promessa de pagamento. Como no ordem de pagamento, no tem a figura do sacado, porque no tem quem recebe uma ordem. Mas se quem d o aceite o sacado, e se no tem sacado, ento no tem aceite. Nota promissria no admite o aceite. Ento quem o devedor da nota promissria? O devedor principal sempre vai ser o promitente/subscritor/emitente. Sempre ele ser o devedor principal de uma nota promissria. muito comum vincular uma nota promissria a um contrato. Ex: contrato de compra e venda de imvel. S que tambm muito comum a nota promissria estar vinculada abertura de crdito. Assim, deve-se observar a Smula 258 do STJ, que diz o seguinte: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. Obs.: quais so os tipos de vencimento que temos: vista, data certa, a certo termo de vista e a certo termo de data. O a certo termo de vista se conta a partir do aceite, mas e se no tem aceite? Alguns doutrinadores dizem que no tem o vencimento a certo termo de vista (e foi isso que uma prova disse como sendo a resposta correta). Mas o professor discorda, porque o art. 78 da lei especial diz que cabe vencimento a certo termo de vista (ela diz expressamente: quando ela for pagvel a certo termo de vista (...)). A lei, nesse caso, diz que o termo de vista conta-se do visto dado pelos subscritores. O subscritor d um visto, e esse vencimento a certo termo de vista se conta a partir desse visto. Dica: na prova, se cair se a nota promissria no tem o tipo de vencimento a certo termo de vista, devo dizer que no tem, porque j foi o gabarito dado pelo Cespe. *nica coisa diferente de letra de cmbio isso acima * 4.3. DUPLICATA Lei 5474/78. um ttulo vinculado, tem formatao em lei.
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ttulo causal, ou seja, s pode ser dado em compra e venda mercantil ou prestao de servios. Ela uma ordem de pagamento, e se ordem, temos a figura do sacador, do sacado e do tomador/beneficirio. Quem quem na duplicata? A lei diz o seguinte: que quando se tem uma compra e venda mercantil ou prestao de servios, a lei exige que seja emitida uma nota fiscal ou fatura; a fatura representa o crdito, e esse crdito dessa fatura poder dar origem emisso de duplicata. Assim, depreende-se que o obrigatrio a emisso de fatura; a emisso de duplicata no obrigatria. Ex.: Uma empresa vende ao. Uma outra empresa quer comprar o ao pra fazer elevadores. A a que deu o ao quer agora receber o valor da venda. Ela (empresa do ao) emite uma duplicata para receber esse valor, assim: Sacador vendedor que d ordem para o comprador pagar; ou prestador de servio Sacado comprador; recebeu a prestao do servio Tomador vendedor; ( para pagar pra o vendedor ou o prestador do servio). Quando o sacado d o aceite, torna-se o devedor principal. Pergunta: O aceite obrigatrio ou facultativo? O aceite ato obrigatrio, porque se o sacado no desse o aceite, a obrigao recairia pro credor, que o sacador, ento o sacador (vendedor) teria que pagar pra ele mesmo. Todavia, h 3 hipteses (excees) legais em que o aceite pode ser recusado pelo sacado. 1. Em caso de avaria ou no recebimento da mercadoria ou da prestao dos servios; 2. Em caso de vcio/defeito de quantidade ou qualidade de produto ou servio; 3. Divergncias quanto a prazos, preos e condies de pagamento. Nessas trs hipteses, ento, ele (sacado) pode recusar dar o aceite. Tirando essas trs hipteses, ele obrigado a dar aceite. Questo: possvel a execuo de uma duplicata sem aceite? Pode executar se tem uma duplicata que no teve aceite? possvel sim execuo de duplicata sem aceite, s que o art. 15, II, da lei de duplicata, diz que para isso precisamos de 2 requisitos: 1. Protesto (vai at o tabelionato de protesto e faz um protesto); E 2. Comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao do servio. Porque se teve ausncia de aceite por causa daqueles trs requisitos acima que autorizam a falta de aceite, no pode executar. Para executar no precisa de contrato de compra e venda, nem de contrato de prestao de servio, porque contrato no prova nada, nem a entrega da mercadoria nem a prestao do servio. * Tudo que vimos de endosso e aval serve para duplicata. S falta prazo prescricional, que vamos ver na prxima aula. Ou seja, j temos tudo que precisamos sobre duplicata. * Protesto: a) Por falta de aceite, b) Por falta de devoluo; c) Por falta de aceite. Quem recebe a duplicata tem que devolver no prazo de 10 dias. Se ele devolve e no diz o porque no deu, protesto por falta de aceite. Pra remessa tem 30 dias, para devolver tem 10 dias, e com isso. Mas digamos que ele devolve sem pagar. Obs.: depois do vencimento, s cabe protesto por falta de pagamento.

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Obs.: possvel execuo de duplicata sem aceite? Art. 15, II da lei de duplicata. Diz que possvel sim, s que pra isso, necessrio a presena de dois requisitos. Protesto (se no teve aceite, tem que ter protesto); mas pra evitar o enriquecimento ilcito, alm do protesto, tem que ter um comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao do servio. Se pode executar, tambm pode, com essa carta, pedir falncia. Smula 248 do STJ. Teve o comprovante e teve protesto, por isso pode ter ao de execuo e de ao de falncia. Tudo sobre endosse e aval para os outros cabe tambm para duplicata. 4.4. CHEQUE uma ordem de pagamento vista, e considera-se no escrita qualquer meno em contrrio. Aqui, como ordem de pagamento, tem-se a figura do sacador, sacado e a figura do tomador/beneficirio. O sacador o correntista. O sacado na maioria das vezes o banco, mas no s ele, pode ser tambm uma instituio financeira equiparada. O tomador/beneficirio o credor do cheque Aceite: ao tratar da duplicata e da letra de cmbio, vimos que obrigatrio o aceite. Mas no cheque h o aceite? Ou entre o correntista e o banco tem relao contratual que diz assim: se tem fundos disponveis, deve ser pago? exatamente um contrato assim que se tem, e por isso no cheque no se admite a figura do aceite (art. 6 da lei de cheque). OBS: no existe, ao menos oficialmente (na lei), a figura do cheque pr-datado. Entretanto, caso eu passe um cheque pr-datado a uma loja de sapatos e a loja apresenta antes esse cheque, est ela agindo com desonestidade, caracterizando dano moral Smula 370 do STJ: Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado. Endosso: tudo que falamos sobre endosso se aplica ao cheque, com a exceo que o cheque no admite endossocauo. Antes, quando tnhamos a CPMF, s se admitia 1 endosso no cheque (ele no podia ter mais de um endosso), os demais endossos dados eram considerados nulos, mas como no se fala mais em CPMF, no h mais limite de endosso para o cheque. Pode dar dois ou mais endossos no cheque, no h mais nenhum tipo de impedimento legal. Prazo de apresentao: o cheque tem um prazo de apresentao (no prazo prescricional). E qual esse prazo? Prazo de 30 dias se for na mesma praa, ou 60 dias se em praa diferente. Este prazo contado da data de emisso do cheque. O que vem a ser a praa? da mesma praa se o local de emisso o mesmo da agncia pagadora; e ser em praa diferente se o local de emisso for diferente da agncia pagadora. Imagine que se emite um cheque num restaurante em outra praa, ento o prazo de 60 dias, mas ele demora mais de 60 dias para descontar. O banco deve pagar esse cheque? Sim. E ento pra que serve esse prazo? S possvel a execuo do endossante do cheque se o mesmo for apresentado dentro do prazo legal. Quer dizer que se no apresentei o cheque dentro do prazo legal, no pode executar o cheque? Errado! No pode executar o endossante, mas pode executar o emitente (devedor principal) do cheque. Mas isso virou polmica, e por isso o STF editou smula para resolver o problema. Smula 600 do STF (essa smula est caindo em prova). Essa smula diz que cabe ao executiva contra emitente do cheque e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. Ou seja, no pode executar o endossante, mas pode executar o emitente e seus avalistas. Lembrar que pode executar desde que no prescrito o cheque, lgico. Detalhes que caem na prova: Questo: Imagine a seguinte situao: tenho um cheque de 1000 reais. Quando chego ao caixa, a pessoa que me recepciona diz que ele no tem mil reais na conta, mas apenas 700. Eu posso dizer que ao quero receber esse pagamento parcial, e recusar o pagamento de 700 reais, e receber de volta o cheque? No art. 38, pargrafo nico, da lei de cheque (lei 7357/85), diz que o portador de cheque no pode recusar pagamento parcial. Questo: Joo e Maria so casados, tm uma conta conjuntam e Joo vai ao shopping fazer compras. Ele emite um cheque sem fundo na loja. Quem responder pelo pagamento desse cheque? Vem o STJ e diz o seguinte: na conta
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conjunta existe solidariedade ativa no cheque, s que no existe solidariedade passiva no cheque, ou seja, s responder pelo cheque sem fundo aquele que o emitiu. Assim, apenas Joo responsvel, e somente ele pode ser executado e protestado. Questo: Imagine que 2 ou mais cheques so apresentador simultaneamente para pagamento. S que o titular da conta no tem fundo suficiente para o pagamento dos dois. Qual o cheque que se paga primeiro? Paga-se o cheque de data de emisso mais antiga (no v o valor). Mas e se os cheques tem a mesma data de emisso? Paga-se o nmero inferior do cheque (no o valor, o numero da folha do cheque ex.: n 001 e 045. Presume-se que o cheque n 001 foi dado primeiro). Questo: como o direito comercial trata do cheque pr-datado (ou ps-datado, como tecnicamente correto)? O art. 32 da lei de cheque diz que ele uma ordem de pagamento a vista. E diz tambm que considera-se no escrita qualquer meno em contrario. Ento, para o direito comercial, a pr-datao do cheque dita como no escrita, mas para fins empresariais. Como assim? Detalhe: se pega um cheque hoje, em 17 de maro, e o cheque tem data para 30 de maio, se eu for descontar o cheque, o banco paga o cheque, porque o banco no deve observar a pr-datao, j que ela tida como no escrita. Mas se ele voltar com falta de fundos, pode protestar? Para o direito comercial no h essa pr-datao, e por isso tambm pode protestar; assim como tambm pode executar. Se isso vai causar quebra de boa-f objetiva dos contratos outra historia, e ser discutida no direito civil. Essas observaes so para direito comercial. Porque se houve a apresentao do cheque antes do prazo, lgico que gera dano moral, por quebra da boa-f objetiva. Mas mesmo assim cabe protesto e execuo. E por causa desse dano moral temos a smula 370 do STJ que diz: apresentao do cheque pr-datado antes do prazo gera dano moral. Ou seja, voc pode descontar, protestar e executar, mas gera dano moral. Detalhe importante: quando se fala de cheque, tem que ter cuidado com a sustao. Fabio Ulhoa diz que o gnero esse: sustao; mas esse gnero tem duas espcies. A 1 espcie do art. 35 da lei (chamado de revogao ou contraordem), e a 2 espcie a do art. 36 da lei (chamado de oposio ou sustao). Quais as diferenas existentes (isso que cai na prova)? Revogao ou contra-ordem: o emitente pode revogar s pode ser feita pelo emitente, e s produz efeito depois do prazo de apresentao. No a sustao que existe no dia-a-dia. Quando acontece revogao ou contra-ordem? Ex.: imagine que o beneficirio no desconta o cheque no dia correto, e ele perde o cheque e demora muito para descontar. Quando desconta, no tem fundos. E ento a lei permite que o sacador tenha o controle desse cheque, como? Permite que o sacador emita uma contra-ordem para sustar o cheque, mas s pode depois do prazo de apresentao. Ou seja, se o beneficirio perder o prazo de apresentao, o sacador pode sustar o cheque, e a ele tem que procurar novamente o sacador para lhe pedir para que emita outro cheque no lugar do outro. Oposio ou sustao: a que estamos acostumados a ver no dia-a-dia. Pode ser feita durante o prazo de apresentao, no precisa esperar o vencimento. O portador legitimado tambm pode pedir a sustao, no s o emitente. Quem o portador legitimado? Imagine que voc fez contrato de compra e venda de bem, e a outra parte somou o cheque no contrato: voc um portador legitimado. Se perder, o emitente pode sustar e o portador legitimado tambm pode. Mas a lei exige que demonstre o relevante valor do direito. Mas no precisa do BO, o banco tem que fazer a sustao mesmo sem o termo de ocorrncia, porque a responsabilidade sua pela sustao do cheque. Tem que demonstrar apenas relevante valor de direito. Prazos prescricionais: Temos vrios ttulos de crdito, e os que mais caem duplicata, letra de cmbio, nota promissria e cheque. O que cai muito em prova o prazo prescricional do cheque. Vamos fazer um quadro sobre a prescrio.

EXECUO Nota promissria e Letra de cmbio: Duplicata:

Devedor principal ou avalista 3 anos contados da data do vencimento 3 anos contados da data do vencimento

Co-devedor ou avalista

Direito de regresso;

1 ano contado da data do 6 meses do pagamento protesto ou de quando demandado. 1 ano contado da data do 1 ano do pagamento ou protesto de quando demandado.
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Cheque:

Devedor principal o emitente do cheque; prazo: 6 meses a partir do fim do prazo de apresentao.

o endossante: prazo de 6 meses contados do protesto. Obs: este protesto poder ser substitudo por uma declarao do banco sacado ou por uma declarao da Cmara de compensao (ex: anotao atrs que diz que o cheque voltou sem fundos). Isso j substitui o protesto.

6 meses a contar do pagamento ou de quando demandado (quando se fala demandado, leia-se citado).

FALNCIA E RECUPERAO JUDICIAL

Lei de falncia e recuperao judicial, Lei n 11.101/05 (ateno: essa lei deve cair em prova, j que nova). Essa nova lei trouxe trs institutos: a) Falncia; b) Recuperao judicial; c) Recuperao extrajudicial. Vejamos: Disposies gerais: So as regras que se aplicam aos trs institutos acima. Incidncia da lei: Art. 1 da lei de falncia. Essa lei s vai incidir sobre o empresrio individual ou sociedade empresria. Ou seja, significa que sociedade simples no pode ter falncia nem recuperao judicial ou extrajudicial. S tero esses benefcios o empresrio ou sociedade empresria. Porm, mesmo assim, alguns empresrios e sociedades empresrias so excludos da lei de falncia. So ao chamados excludos (no esto abrangidos pela lei). So os casos do art. 2 da lei, inciso I e II. Vejamos. a) Inciso I totalmente excludos: empresa pblica e sociedade de economia mista esto totalmente excludos; ou seja, em hiptese alguma podero falir. Antes da nova lei de falncia, os administrativistas falavam que essa possibilidade dependia do tipo de atividade da EP e SEM, mas isso discusso era aplicvel em face da lei antiga, porque agora a prpria lei veda. b) Inciso II parcialmente excludos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Instituio financeira pblica ou privada; Consrcios; Entidade de previdncia complementar; Cooperativas de crdito; Seguradoras; Sociedades de capitalizao; Operadoras de plano de sade; E outras entidades legalmente equiparadas a estas. Ex.: empresa de leasing/arrendamento mercantil e administradoras de carto de crdito (com relao essa ltima, posicionamento do STJ, porque
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entende que ela instituio financeira, e por isso que sobre administradora de carto de crdito no incide a lei de usura, por isso no tem limite de 12% sobre o carto de crdito, porque ele equiparado instituio financeira) O que significa ser parcialmente excludo? Quer dizer que todos os casos do inciso II, sem exceo, podem passar por liquidao extrajudicial; e nessa liquidao, vai ser nomeado o liquidante (e no interessa saber quem nomeia, porque cada caso um caso, s vezes o Banco Central, s vezes a Agncia Nacional de Sade, para planos de sade, etc.). Mas somente o liquidante, e ningum mais, que pode pedir a falncia nos casos do inciso II. Cuidado com as pegadinhas de concurso. Se cair em prova assim: instituio financeira pode sofrer falncia? Errado, porque o certo vai ser colocar que a instituio financeira pode sofrer liquidao extrajudicial e falncia, porque aqui a falncia ser conseqncia da liquidao extrajudicial. Se perguntar somente se pode pedir falncia responder que no, porque a princpio nenhum desses pode; s poder se falar em liquidao extrajudicial. Juzo competente: A falncia uma ao, a recuperao judicial tambm, e a extrajudicial acordo privado que o devedor faz diretamente com os credores, s que ele pode levar esse acordo ao juiz para ele homologar. Mas em qualquer dos institutos se recorre ao Judicirio. Mas qual o juzo competente para a falncia, recuperao judicial e para homologar a recuperao extrajudicial? Ser o juiz estadual (Justia Comum Estadual) , sempre! Art. 3 da lei de falncia. O juzo competente o do local do principal estabelecimento do devedor (o que principal estabelecimento? As provas do Cespe adotam o livro de Fabio Ulhoa Coelho, e por isso assume o entendimento desse autor, que diz ser principal estabelecimento o local que tem o maior complexo de bens, maior estrutura e mais recursos. Ou seja, a resposta deve se basear no critrio econmico. Mas isso objeto de polmica, e em prova vrias vezes essa questo anulada.); e se a sede for fora do Brasil, no local da filial. Mas ateno: se est dizendo que o juzo o do local: essa competncia territorial, e por isso ela relativa; mas na falncia ela no relativa. Porque o STJ diz que apesar de ser territorial, trata-se de competncia absoluta. Isso pacifico no STJ (isso tem cado nas provas). RECUPERAO JUDICIAL: 1) Histrico: O que ocorreu com a nova lei de falncia? O decreto-lei 7661/45, tinha o instituto chamado concordata. Ela poderia ser preventiva e suspensiva. Quando cabia cada uma delas? Tinha que observar uma sentena declaratria de falncia: se fosse antes dessa sentena, era preventiva; mas se j foi decretada a falncia, era concordata suspensiva (que suspendia os efeitos de falncia que foi decretada, e por isso se chamava suspensiva). S que, no dia-a-dia, vemos que a concordata era uma anti-sala da falncia; ou seja, geralmente quem pedia concordata no conseguia se recuperara e falia. Por qu? Por vrios motivos. Vejamos: c) Ela s tratava de um crdito. A nica dvida que conseguia pagar por concordata era o crdito quirografrio. Mas quais os crditos que ns temos: crdito trabalhista, de acidente de trabalho, com garantia real, tributrio, com privilgio especial (que so os casos do art. 964 do CC), com privilegio geral (art. 965 do CC), quirografrio (que geralmente so os contratos e de ttulos de crdito cheque duplicata, etc.), multas e crditos subordinados. Ex.: se o empresrio estava em crise e seu maior problema era crdito trabalhista, bancos (geralmente com garantia real, porque sempre tem uma hipoteca, penhor etc.) jamais poderia pagar essa dvida por meio de concordata. Ele s conseguia pagar os crditos quirografrios (fornecedores de maneira geral). Ento isso j era um grande obstculo para o empresrio. d) Alm disso, ela no permitia que o credor concordasse; no havia participao do credor, e por isso ela era chamada de favor legal. Porque apresentava o pedido, o juiz via se estavam presentes os requisitos e j a concedia, sem nem perguntar aos credores. e) Por meio de concordata s podia fazer remisso parcial da divida ou dilao de prazo. S tinha essas duas possibilitadas: pedido de perdo parcial de uma dvida ou parcelamento. Mas na realidade, temos mais meios mais modernos e eficazes. A recuperao melhor que a concordata, mas por qu?

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d) A recuperao trata de outros crditos que no o quirografrio , assim, pode ser includo o crdito trabalhista, p. ex. Art. 50, VIII, da lei de falncia. e) O credor participa de forma direta da recuperao. f) Ela busca no s a remisso parcial; se quiser a remisso tambm pode ter, assim como o parcelamento, mas o legislador criou novos meios de recuperao de crise, como a possibilidade da fuso (o art. 50 trs os meios). Esse artigo diz que constituem meios de recuperao judicial os que l esto, dentre outros. Significa que o rol do art. 50 exemplificativo, no taxativo. Se o administrador quiser outro meio de recuperao da crise ele pode, mesmo que no esteja no rol da lei. Como o caso do art. 2, que fala da ciso e fuso. O que fuso: pode significar tentar recuperar aquelas atividades. Enfim, temos meios modernos de superao de crise, e no s remisso e parcelamento. Ex.: tenho um scio, e nossa sociedade tem credores. O que podemos fazer? Transferir 70% da nossa empresa para o credor, porque o credor sendo scio majoritrio, vai querer administrar (o que timo, j que est em crise porque no sabe administrar direito), ele vai querer injetar dinheiro, etc. melhor ter 30% de uma empresa saudvel do que 70% de uma empresa podre, por isso h a possibilidade de alienao de controle. H tambm vrias outras possibilidades. 2) Requisitos: Para ajuizar pedido de recuperao, tem que ter os requisitos (presentes no art. 48 da lei). Quais so eles? a) Art. 48, caput: s quem pode pedir recuperao judicial o devedor; credor pode pedir falncia, mas recuperao s quem pode pedir o devedor. Mas deve ser o devedor empresrio ou sociedade empresaria. Mas todo devedor empresrio e sociedade empresria que pode? No! Tem tambm que estar em atividade regular h mais de 2 anos. O que significa atividade regular? a mesma coisa de estar devidamente registrado. Mas surge uma questo? Sociedade em comum (art. 986 do CC) pode pedir recuperao judicial? Ela no foi devidamente registrada, e por isso no preencheu o requisito do caput, e por isso no pode. b) No ser falido. Se j foi falido, pode pedir? Pode pedir se no for falido; e se j o foi, tem que ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena transitada em julgado. c) No ter, h menos de 5 anos, obtido concesso de recuperao judicial. Se tenho uma recuperao, pode pedir uma nova? Sim, mas o tempo que tem que aguardar 5 anos; mas 5 anos contado de quando? De quando o juiz concedeu a recuperao (no da data do ingresso do pedido, da data da obteno); d) No ter, h menos de 8 anos, obtido concesso de recuperao judicial especial. e) No ter sido condenado por crime falimentar. Por qu? Antes da nova lei de falncia, s podia pedir concordata quem no tinha sido condenado por crime de estelionato, apropriao indbita, furto e roubo se o fosse, no podia pedir. A nova lei tirou isso, voc pode pedir nesses casos, s no vai poder se for condenado por crime falimentar. o nico crime que impede a concesso da recuperao judicial. OBS: Os requisitos acima so cumulativos. Na falta de um deles, no pode pedir a recuperao judicial. 3) Crditos includos na recuperao judicial (o que mais cai na prova): Quais os crditos que podem ser includos no plano de recuperao judicial? Ao ler o art. 49 podemos ter uma falsa percepo da realidade, porque ele diz que podem todos os crditos existentes at a data do pedido, ainda que no vencidos. Est dizendo que entra todos os crditos, inclusive os que ainda no venceram. Mas so todos os crditos que entram mesmo, ou tem algum excludo do plano de recuperao? Art. 49: Todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos. Existem os crditos que foram excludos do plano de recuperao judicial. Crditos no sujeitos recuperao judicial (os que no podem ser colocados no plano de recuperao judicial): 3.1 Posteriores ao pedido no entram no plano, porque a lei fala dos crditos existente at a data do pedido;
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3.2 Crdito tributrio, por fora do art. 6, 7, c/c art. 57. O que pode fazer , se estiver em recuperao, pode pedir o parcelamento, mas isso feito em separado, no feito dentro do plano de recuperao; esse parcelamento no vai fazer parte do plano; 3.3 Os crditos do art. 49, 3 - enumera alguns tipos de crdito; crditos decorrentes de: 3.3.1 3.3.2 3.3.3 3.3.4 Decorrentes de propriedade fiduciria; Arrendamento mercantil (leasing); Contrato de compra e venda com reserva de domnio; Contratos de compra e venda de imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade;

3.4 ACC (adiantamento de contrato de cmbio) Todos os outros entram, com exceo desses casos acima. Entra crdito trabalhista, com garantia real, etc. 4) Aspectos processuais: Petio Inicial: Tudo comea com uma petio inicial (art. 51 da lei). Esse artigo traz todas as exigncias para a PI. Quais so os requisitos (mais importantes): a) Exposio, pelo devedor, das causas concretas da crise, porque s pode pedir recuperao quem est em crise; tem que saber o que o levou crise; b) Apresentar demonstrativos contbeis dos ltimos 3 exerccios sociais, para fazer a prova da crise. Essa a forma que se tem para comprovar que est em crise; c) Relao nominal de credores. Tem que apresentar uma relao completa, dizendo quais so os credores, seu endereo, origem do crdito, valores, etc. Distribuio e remessa ao juiz: Quanto distribui, vai para o juiz. E ele tem que ver se a PI est de acordo com os dispositivos do art. 51 da lei. Se estiver, ele juiz d uma deciso deferindo o processamento: o que chamamos de despacho de processamento. Percebam que ele no est aprovando o plano, at porque ele nem foi apresentado ainda; ele est autorizando o processamento da ao. no despacho de processamento que o juiz nomeia o administrador judicial. Dessa deciso que autorizou processamento cabe recurso? A lei de falncia no trata do assunto; ento a jurisprudncia tem aplicado por analogia a smula 264 do STJ. Essa smula diz que irrecorrvel o ato que apenas manda processar a concordata preventiva. Por analogia, se aplica essa smula, ou seja, essa deciso de processamento irrecorrvel. Esse despacho que processamento est no art. 52. O que decorre dele (quais so os seus efeitos)? a) O juiz determina a suspenso de todas as aes e execues contra o devedor, pelo prazo de 180 dias. Ver art. 6, 7 da lei. Esse artigo diz que as aes de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento do processamento de recuperao judicial, elas continuam em andamento; at porque o crdito tributrio no entra no plano de recuperao. A ao que envolve os crditos do art. 49, 3, tambm no suspensa (?) (ex.: leasing, propriedade fiduciria, compra e venda com reserva de domnio, etc.). As aes trabalhistas tambm no so suspensas. Detalhe: o que aconteceu com a Varig (empresa de transporte areo)? Ela poderia pedir recuperao judicial? Em princpio, empresa de transporte areo no podia pedir concordata. O art. 198 da lei de falncia diz que, de acordo com a lei especfica, os devedores que no podiam pedir concordata,
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tambm no podem pedir recuperao judicial ou extrajudicial. Quem eram os devedores impedidos de pedir concordata? Os devedores proibidos eram os do art. 187 do cdigo brasileiro da aeronutica. Esse artigo diz claramente que empresa de transporte areo no pode pedir concordata. Ento a principio no poderia pedir concordata, e quem no pode pedir concordata tambm no pode pedir recuperao. Mas a o legislador fez um encaixe na lei, no art. 199, que diz: no se aplica o disposto no art. 188 dessa lei s sociedades a que se refere o art. 187 do cdigo brasileiro da aeronutica. Os casos so rarssimos, e o nico que as pessoas conheciam era o da empresa de transporte areo. S que hoje, empresa de transporte areo tambm pode pedir recuperao, est na lei. Ento a Varig pede recuperao judicial; o juiz concede. D o despacho de processamento e ordena a suspenso por 180 dias. S que todas as aeronaves da Varig so por meio de leasing; mas a ao de leasing suspensa? No! E como que fica a reintegrao de posse que foi solicitado? A a nova lei de falncia resolve esse problema no art. 49, pargrafo 3, parte final. Diz esse dispositivo que: os crditos de leasing (assim como arrendamento, etc.) no se submetem aos efeitos da recuperao (...), no se permitindo, contudo, durante o prazo a que se refere (o prazo de suspenso de 180 dias) a venda ou a retirada do estabelecimento do devedor, os bens de capital essenciais sua atividade empresarial. (art. 49, pargrafo 3, parte final). As aes no so suspensas, mas os bens essenciais no so retirados; e ento a Varig continuou com sua frota. b) Nomeao do administrador judicial. Ele nomeado no despacho de processamento. Edital: Porm, o art. 52, pargrafo 1, diz que depois desse despacho de processamento, o juiz tem que ordenar a publicao de um edital. O juiz tem que ordenar a publicao de um edital. O que deve conter no edital? a) Pedido do autor; b) Os termos da deciso que deferiu o processamento da recuperao judicial; c) Relao de credores. Que relao de credores essa? Os credores que j foram colocados na PI. O juiz pega aquela relao e publica aqui no edital. O que acontece agora?

Edital Surge o momento para que o devedor apresente o plano de recuperao judicial. E qual o prazo para apresentar? Prazo improrrogvel de 60 dias, contados da publicao da deciso que deferiu o processamento. O que acontece se o devedor no apresentar o plano nesse prazo? No pode prorrogar esse prazo, e por isso, h a convolao em falncia, ou seja, converso em falncia. O juiz vai transformar a recuperao judicial em falncia. Observe que o prazo de 60 dias. S que agora tambm acontece outra situao (art. 53): no edital tem a relao de credores; imagine que tem um credor cujo nome no consta na relao do edital. Ele tem que fazer a habilitao de crdito. Qual o prazo de habilitao de crdito? Art. 7, 1. O prazo de 15 dias, contados da publicao do edital. Encerrou esse prazo de 15 dias, o que acontece? Art. 7, 2. Automaticamente comea um novo prazo de 45 dias. Para que? Para o administrador judicial (no o juiz) publicar uma nova relao, que chamada relao do art. 7, 2. O que vem a ser ela? basicamente uma nova relao de credores, porque pega-se essa relao da PI e acrescenta os credores que se habilitaram no prazo de 15 dias da publicao do edital. Observe que o prazo total de 60 dias (15 + 45).

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Ou seja: essas duas possibilidades acontecem no mesmo tempo. Isso importante porque aqui que h a participao do credor. Aprovao do plano: o momento dele (credor) aprovar o plano; e se no concorda com o plano? O credor oferece objeo, art. 55 da lei. Objeo basicamente significa que o credor no concorda com o plano. O prazo para objeo de 30 dias, mas so 30 dias contados a partir de quando? Contados da publicao da relao de credores do art. 7, 2 (no da apresentao do plano, como dedutvel). Aprofundando: prazo de 30 dias para oferecer objeo; passou o prazo sem objeo. O que significa isso? Que os credores concordaram com o plano. Se aps 30 dias os credores no apresentaram objeo, o plano estar aprovado. Mas se nesse prazo algum credor apresentar objeo? S em razo da discordncia de algum, o juiz vai decretar falncia ou convocar uma assemblia geral de credores para saber se todos os credores esto de acordo com a objeo? O art. 56 diz que, se tem objeo, o juiz deve convocar uma assemblia geral de credores. A assemblia pode aprovar o plano, mas ela tambm pode reprov-lo. Se ela aprovar, vai ser timo; porm, se ela reprovar, o que acontece? Art. 56, 4: o juiz decretar a falncia do empresrio. Deciso concessiva: Se os credores aprovarem, ser que j posso comear a cumprir o plano? No! A lei diz que aps a aprovao do plano pelos credores, o juiz tem que dar uma deciso concessiva. Mas tem um detalhe: o art. 57 diz que o juiz s pode dar deciso concessiva quando o administrador apresentar certides negativas de dbitos tributrios. Ou seja, pode estar devendo para todo mundo, menos para a Fazenda. Mas a jurisprudncia entende que pelo p. da preservao da empresa, se os credores concordaram com o plano, o juiz defere a recuperao mesmo sem certido negativa de dbitos tributrios. At porque, essa exigncia tira do credor o direito ao contraditrio, porque se ele quiser embargar a execuo fiscal no vai poder, porque para ter direito ao plano de recuperao judicial ter que pagar sua dvida com a Fazenda Pblica antes. Observaes sobre a deciso concessiva: 1. Art. 59, caput. A deciso concessiva implica em novao. Haver a extino da dvida anterior, criando-se nova dvida. S que essa novao s para o devedor. Ou seja, no atinge co-devedores e fiadores. Ex.: tem dvida de 100 mil reais, e tem fiador; se apresenta no plano de recuperao o pagamento de 80 mil, e o plano aprovado, o credor s poder receber 80 mil do devedor, mas do fiador deve receber 100 mil; 2. Art. 59, 1. A deciso concessiva da recuperao judicial um titulo executivo judicial. 3. Art. 59, 2. Da deciso concessiva da recuperao judicial, cabe recuso de agravo de instrumento, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo membro do MP. OBS: Da deciso que no concede a recuperao judicial, ser decretada a falncia. 5) Recuperao Judicial Especial: A recuperao judicial especial a dos arts. 70 e ss. da lei. Mas basicamente a mesma coisa da recuperao normal; mas ela especial porque voltada somente para microempresa e empresa de pequeno porte. S pode ter recuperao especial se for uma dessas duas. O art. 71 diz que na recuperao judicial especial s pode colocar no plano crdito quirografrio. Ela abranger somente o crdito quirografrio, no abrange mais nenhum outro ( parecida com a concordata). Mas tem Petio Inicial
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igualzinha recuperao normal; tem que apresentar causas da crise, demonstrativo, relao de credores, mas s relao de credores quirografrios. S posso colocar a relao de credor quirografrio. O juiz vai dar despacho que processamento, nomeia administrador, tem suspenso de aes - mas s as que envolvam crdito quirografrio. Tem publicao de edital, pedido do autor, termos da deciso, relao dos credores - mas no vai ter relao de todos os credores, s dos quirografrios. Edital publicado igualzinho; tem apresentao de plano - mas aqui no temos inmeras possibilidades. Aqui s tem um plano pr-pronto: pagamento em at 36 parcelas mensais (lembrar que em at 36, pode ser 12, 34, etc. pegadinha de concurso) iguais e sucessivas, com correo e juros de 12% ao ano, sendo que a primeira parcela dever ser paga em at 180 dias. Isso tambm parece com concordata. Tem plano e habilitao de crdito, mas s os credores quirografrios podem se habilitar. Tem possibilidade de objeo. Mas diferente: na judicial comum, quando h objeo, o juiz convoca assemblia geral de credores; mas essa assemblia muito cara para a MI e EPP. Aqui, mesmo se tiver objeo, o juiz aprova o plano (mesmo tendo credor que no concorda) (no decreta a falncia tambm). No tem assemblia geral de credores porque muito caro, Ou seja, o credor no participa da aprovao do plano. O que cai em prova? O examinador pergunta se o procedimento de recuperao especial parecido com a concordata. Mas cuidado: pargrafo nico do art. 72. Diz que o juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar falncia, se houve objees de credores titulares de mais da metade dos crditos quirografrios. Se mais da metade dos credores dos crditos quirografrios apresentarem objeo, o juiz decretar a falncia. Lembrando: no tem assemblia aqui de jeito nenhum. O legislador foi esperto, porque o credor no vai deixar de aprovar o plano, porque se ele reprovar o plano vai ser decretada a falncia, e na lei de falncia ele um dos ltimos crditos da fila; por isso melhor ele receber agora do jeito que tiver no plano do que no receber nunca. Aula 6 31.03.2009

RECUPERAO EXTRAJUDICIAL: (na prova, mais importante estudar recuperao judicial; a recuperao extrajudicial e a judicial especial cai pouqussimo). O melhor dela o fato de ser extrajudicial, porque quando tem pedido de recuperao judicial, se o devedor no cumpre o plano ou no apresenta o plano, o juiz decreta a falncia. Aqui isso no ocorre. Em caso de descumprimento de recuperao extrajudicial no tem convolao em falncia (essa a questo que mais cai em concurso). O que recuperao extrajudicial? Ele um acordo privado que o devedor faz diretamente com os seus credores. um acordo privado que o devedor celebra juntamente com seus credores. Se o devedor quiser (no obrigatrio) ele pode pedir homologao de um plano extrajudicial. No judicial, mas ele pede ao judicirio para homologar um plano extrajudicial. Quais so as vantagens dessa homologao? a) A homologao um titulo executivo judicial; b) Se o plano extrajudicial envolve os credores e homologado, aqueles credores no podem mais desistir do plano. Outra informao importante : quais crditos esto fora do plano extrajudicial (j vimos que tem alguns crditos que esto excludos do plano de recuperao judicial, e tambm da recuperao judicial especial, mas e da recuperao extrajudicial)? Analisando a regra do pargrafo 1 do art. 161 da nova lei de falncia, percebe-se que temos crditos que esto expressamente vedados do plano extrajudicial, quais so eles? a) Tributrio;
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b) Trabalhista; c) Decorrentes de acidente de trabalho. Em hiptese alguma esses crditos entram no plano extrajudicial; porque se fosse permitido, ia dar muita margem para fraude. E quais crditos entram? Todos os outros que existem: com garantia real, com privilegio, etc. Todos os outros crditos que existem, tirando esses trs acima. FALNCIA: (Quando se fala de falncia, o que cai na prova o aspecto processual da falncia). 1) Sujeito ativo e passivo da falncia: A falncia uma ao; se ajuza uma ao de falncia. E se assim, vamos estudar a legitimidade ativa e passiva. 1.1 Quem pode ser autor do pedido de falncia? 1.1.1. Empresrio e sociedade empresria se chama autofalncia. A autofalncia ocorre quando o prprio empresrio ou sociedade empresaria pedem falncia (art. 105 da lei). Para que seja possvel o pedido de autofalncia, necessrio que eles estejam em crise econmico-financeira. Alm disso, tem mais um requisito: e necessrio ainda que eles julguem no atender aos requisitos da recuperao judicial , porque se eles podem pedir recuperao judicial, no devero pedir falncia (falncia s em ultimo caso). Nesse caso, ele poder pedir autofalncia ou dever pedi-la? O art. 105 diz que dever, e no poder. No opo, eles so obrigados a pedir a autofalncia. Scio ou acionista; Qualquer credor, seja ele empresrio ou no . Mas aqui tem uma pegadinha de concurso: se esse credor no tem domicilio no pas, ele pode pedir falncia de um empresrio ou sociedade empresria? Pode sim, mas o nico caso em que a lei exige que preste cauo. Ele s pode pedir se ele prestar cauo. Para entender essa necessidade de cauo, vamos fazer uma breve anlise: porque ele tem que prestar cauo? Imagine que, em uma comarca pequena, um empresrio sofre pedido de falncia. No mesmo dia a cidade inteira est comentando, e isso pssimo para a imagem do empresrio, macula sua imagem. E por isso, quando o juiz julga a ao de falncia improcedente, e verifica que o autor da ao agiu com dolo (geralmente isso quando se trata de concorrncia), ele, na prpria sentena, condena quem pediu a falncia a indenizar o devedor; isso feito na prpria ao de falncia, no precisa nem de ao autnoma. Se a pessoa que pediu estrangeira, se ocorrer o relatado acima e ele no pagar a condenao da indenizao, seria muito mais dificultoso procurar seus bens no estrangeiro, pegar os bens, vende-los, etc. E por isso a lei exige que ele preste cauo, porque, sendo o caso de indenizao, s pegar o dinheiro que est depositado como cauo. Sociedade empresria que no est devidamente registrada no pode pedir falncia, mas pode sofrer falncia a pedido de outrem.

1.1.2. 1.1.3.

Obs.: Quais so os princpios informadores do processo falimentar? Art. 75, pargrafo nico da lei de falncia. Celeridade e economia processual. Observao que s se aplica ao empresrio individual: imagine que ele est em crise e morre. possvel o pedido de falncia do esplio do empresrio individual. Pode ser pedida a falncia do esplio do empresrio individual. E quem pode pedir a falncia do esplio? a) Cnjuge sobrevivente; b) Herdeiro; c) Inventariante. Mas tem prazo para isso! de at 1 ano contado da morte; passou de 1 ano da morte, no cabe mais pedido de falncia do esplio.

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1.2 Quem pode ser ru de ao de falncia? 1.2.1 1.2.2 Empresrio individual; Sociedade empresaria.

OBS: sociedade simples no sofre pedido de falncia; apenas passa pela chamada insolvncia civil. 2) Fundamentos jurdicos para o pedido de falncia: Quais so os fundamentos jurdicos para ajuizar um pedido de falncia? OBS: esses fundamentos no so cumulativos. a) Art. 94, I da Lei de Falncia. Ele recebe um nome da doutrina, que impontualidade injustificada (isso tem chance de cair em prova). Se ele no paga no vencimento impontual, e se ele no paga no dia sem justificativa, impontualidade injustificada. Alm da impontualidade (no pagar no dia), no se deve ter razo de direito para no pagar aquela dvida (injustificada). Ex.: cheque clonado, duplicata fria, cobrana de dvida j paga, etc. so justificativas para o no pagamento. Mas quando deixa de pagar sem justificativa nenhuma, est incorrendo no art. 94, I. Ele exige ainda que a materialidade da obrigao esteja configurada em ttulo ou ttulos executivos. A lei no diz ttulo executivo extrajudicial, o que significa que o ttulo executivo judicial tambm pode ser objeto material da falncia. Ex.: sentena condenatria transitada em julgado na justia do trabalho; pode ajuizar pedido de falncia com base nessa sentena. Alm de ser materializada em ttulo executivo, ainda necessrio o protesto (para concurso, importante frisar que o art. 94, 3, diz que o protesto deve ter um fim especial e por isso recebe o nome de protesto especial, que para o pedido de falncia, o fim falimentar). Alm disso, o art. 94, I, tambm exige que o valor dessa obrigao seja superior a 40 salrios mnimos para que se possa ajuizar o pedido de falncia. E a surge o primeiro problema: ex.: tenho credor em Macei e outro em Salvador. O de Macei tem para receber 30 salrios mnimos, por isso ele no pode ajuizar pedido de falncia; e o de Salvador tem 20 salrios para receber, tambm no pode. Mas se eles se juntarem, tero 50 salrios mnimos; ser que a lei admite o litisconsrcio para chegar ao valor exigido? Sim! O art. 94, pargrafo 1 diz que a lei admite o litisconsrcio entre os credores. Smula 248 STJ b) Art. 94, II da lei de falncia. Ele tem dois apelidos na doutrina: execuo frustrada e trplice omisso (na prova eles colocam esses nomes). Diz que ser decretada a falncia do devedor que, executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita, e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Se eles esto sofrendo execuo e no pagam, depositam ou nomeiam bens, praticam a chamada trplice omisso. Nesse caso, so extradas certido/cpias desse processo (para demonstrar a trplice omisso) e com base nessa omisso pode ajuizar pedido de falncia. O problema que, na prtica, o advogado tem pedido para o juiz converter a ao de execuo em falncia. Mas isso no possvel porque precisa de citao, defesa, etc.; mas tem juiz que est concedendo, o que errado. Detalhe importante: aqui, qualquer quantia, no tem que ser acima de 40 salrios mnimos, qualquer valor. c) Art. 94, III da lei de falncia. Recebe o nome, pela doutrina, de atos de falncia. O que so atos de falncia? So condutas que j esto elencadas nas alneas do art. 94, III, e se ele praticar qualquer um desses atos, haver uma presuno de que o devedor est em estado de insolvncia. Esse artigo vai da alnea a at a g (ler todas), mas vamos comentar as mais importantes. A alnea a trata da liquidao precipitada. um ato de falncia a liquidao precipitada (muito comum no dia a dia); temos algumas lojas que fazem liquidao, mas uma liquidao normal, que consiste na venda para reposio de estoque. Mas liquidao precipitada ocorre quando o empresrio se desfaz dos seus bens sem reposio. Ex.: passa de madrugada na rua e v um caminho na porta de uma loja, e no dia seguinte a loja j est fechada. Ele se desfaz dos bens antes de os credores saberem. E se eles esto se desfazendo dos bens, o credor j pode ajuizar pedido de falncia.

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A alnea g diz que um ato de falncia o descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial (cai muito em prova). Se tem uma recuperao judicial e descumpriu, esse descumprimento de qualquer obrigao assumida nesse plano de recuperao pode acarretar no pedido de falncia. A dificuldade est no seguinte: quando se tem uma recuperao judicial concedida, qualquer descumprimento ocorrido no prazo de 2 anos cai numa regra prevista na prpria lei, que no a do art. 94, mas sim a do art. 61. Este artigo diz que o devedor permanecer em recuperao at que se cumpram todas as obrigaes do plano que vencer em at 2 anos depois da concesso da recuperao. E o pargrafo 1 diz que, durante o prazo de 2 anos, o descumprimento acarreta convolao em falncia. Significa dizer que se o descumprimento ocorreu durante o prazo de 2 anos, no cabe ajuizamento de ao de falncia; o pedido feito na prpria recuperao judicial. Mas o plano de recuperao pode ter prazo superior a 2 anos, depende dos credores, se eles concordarem. Imagine que o plano de 5 anos. Se o descumprimento ocorrer nos 2 anos, no tem pedido de falncia, s cabe convolao; mas se ocorreu nos 3 anos posteriores, no cabe mais convolao, e a nica sada o credor ajuizar pedido de falncia com base no art. 94, III. Ento s cabe pedido de falncia com base no art. 94, III aps o prazo de 2 anos. 3) Hipteses do devedor aps a sua citao no processo de falncia: Ajuizada a ao, a hora do devedor se manifestar. Depois que ele citado no processo de falncia, o que ele pode fazer? a) Apresentar contestao (cai muito em prova). Qual o prazo de contestao na falncia? O prazo para contestar, apesar da lei de falncia ser clara quanto utilizao subsidiria do CPC, diferenciado, porque est estabelecido na lei de falncia. o prazo do art. 98, caput, de 10 dias (e no de 15 dias); b) Efetuar o chamado depsito elisivo. Por que se chama deposito elisivo? Elisivo vem de elidir, que significa impedir. Quando o devedor efetuar o depsito elisivo, o juiz estar impedido de decretar a falncia do empresrio (por isso se chama elisivo, porque impede o juiz de decretar a falncia). O mximo que o juiz faz mandar o autor da ao levantar o valor, mas no pode decretar falncia do empresrio. Mas tem dois detalhes aqui: o depsito elisivo tem que ser feito dentro do prazo de 10 dias da contestao; e o valor do depsito estabelecido pelo art. 98, pargrafo nico da lei: ser o valor principal + correo + juros + honorrios advocatcios. c) Contestao + depsito. O devedor pode contestar e depositar ao mesmo tempo. o que mais se recomenda, porque se faz o depsito, o juiz no poder decretar a falncia do empresrio, no mximo o juiz vai mandar o credor levantar o valor, mas no decretar falncia. E se ele s contestar o juiz pode decretar a falncia. d) Dentro do prazo de contestao, o devedor pode apresentar pedido de recuperao judicial (art. 95 da lei de falncia). Cuidado com algumas situaes. Na concordata tnhamos 2 tipos: preventiva e suspensiva. A preventiva cabia antes da decretao da falncia; e a suspensiva era a que cabia depois da decretao da falncia. Tem muitos autores que do a essa recuperao judicial do art. 95 (ora em anlise) o nome de recuperao judicial suspensiva (e isso pode confundir na prova, mas no confundir concordata suspensiva com recuperao judicial suspensiva e achar que esta a que ocorre aps decretada a falncia). Aqui o juiz ainda no decretou falncia, ainda nem sentenciou o processo; mas se chama suspensiva porque ela suspende o processo de falncia (mas perceba que aqui est suspendendo o processo e no da prpria falncia como ocorria na concordata suspensiva). 4) Sentena do processo de falncia: Como pode ser a sentena de falncia? Pode ser procedente e improcedente. Se ela for procedente, ela vai se chamar sentena declaratria da falncia, porque ela est declarando, decretando a quebra; mas se ela for improcedente, ela vai se chamar sentena denegatria da falncia. Quais so os recursos cabveis para a sentena declaratria e denegatria? A resposta est no art. 100 da Lei de Falncia.

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Denegatria apelao. Imagine que o juiz denegou a falncia, dizendo que no caso de falncia. Quem tem interesse em recorrer o credor, MP (como fiscal da lei); mas o devedor tambm pode apresentar apelao? Sim, quando ele pedir autofalncia. Em caso de autofalncia ele tambm tem interesse na apelao. Ou seja, tem interesse em apelar da sentena denegatria o credor, MP e devedor, mas este s em caso de autofalncia. O prazo da apelao o mesmo do CPC. Vimos que a sentena denegatria ocorre quando voc ajuza pedido de falncia e o juiz denega o pedido. O que acontece com o empresrio? Nada, o juiz denegou o pedido, mas o mximo que acontece o credor apelar e o devedor contra-arrazoar. Declaratria agravo de instrumento. Porque cabe AI? Vejamos: tem um pedido de falncia. Imagine que o dada uma sentena declaratria de falncia. Quando o juiz declara a falncia, o processo ainda no acaba; ele continua tramitando (porque sero vendidos bens, etc.). S depois de tudo isso ocorre a chamada sentena de encerramento, e s essa sentena que coloca fim a esse processo de falncia. E alm dessa sentena de encerramento, ainda tem outra sentena. Quando o juiz d essa sentena de encerramento, ele est inabilitando o devedor para exercer atividade empresria. E esse s estar novamente habilitado quando lhe for dada outra sentena, chamada sentena de extino das obrigaes do falido (que reabilita o falido na atividade empresarial). Portanto, temos 3 sentenas no processo falimentar: sentena declaratria, sentena de encerramento e sentena de extino das obrigaes do falido. Como a sentena declaratria no pe fim ao processo, contra ela caber agravo de instrumento. O prazo desse AI o mesmo do CPC, porque a lei de falncia no disciplinou essa questo. Quem pode recorrer o devedor, MP e credor (isso o professor vai explicar nas prximas aulas). Art. 102 da Lei de Falncia. Quando o juiz d sentena declaratria, acontecem vrias coisas importantes. Vejamos os requisitos da sentena declaratria. O que ela deve conter? Os requisitos esto todos no art. 99 da Lei de Falncia, mas vamos tratar de apenas dois (ler todo o artigo). a) Art. 99, IX. Esse artigo diz que na sentena declaratria o juiz vai nomear o administrador judicial. Ele ser o auxiliar do juzo, e vai ser o representante da massa falida. Mas quem o administrador judicial? a figura do art. 21 da lei (essa redao tem cado em prova). Ele ser profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas, contador ou PJ especializada (cuidado porque no obrigatoriamente, mas sim preferencialmente). Lembrar que a PJ tambm pode ser administradora (quando isso cai em prova cai exatamente a letra da lei, e nada mais que isso). O art. 22 da lei trata das obrigaes que o administrador tem na falncia, trata dos seus deveres. E no art. 22, III, d, temos uma situao interessante: diz que dever do administrador receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa falida; isso seria violao de correspondncia, e conseqentemente da CF, mas na prova o Cespe coloca sempre a letra da lei, ento seria correto. Em que pese a doutrina majoritria entender que inconstitucional, a lei admite essa possibilidade, e as provas de concurso, quando cobram letra da lei, admitem-na como correta. O administrador pode ser destitudo (carter de penalidade, no podendo mais ser administrador judicial) ou substitudo (sem carter de penalidade). b) Art. 99, II. Esse artigo trata de um assunto importante para a prova. Ele diz que, na sentena declaratria, o juiz deve fixar o termo legal da falncia. O que termo legal? um perodo suspeito, espao temporal que antecede a falncia. O que acontece: o empresrio nunca vai poder dizer que foi surpreendido com pedido de falncia, porque ele sabe que est devendo para todo mundo (banco ligando, oficial de justia ligando, protesto, SPC, Serasa, etc.). O que acontece no dia-a-dia? Ele tenta criar situaes para fraudar os credores. E por isso que esse termo legal interessante, porque ele vem antes da decretao da falncia , e ele chamado por alguns doutrinadores de perodo suspeito. Ele importante porque a lei diz que os atos praticados pelo devedor dentro desse termo legal sero ineficazes ; se porventura o devedor praticar atos que esto expressamente elencados no art. 129 da lei, dentro do termo legal, sero considerados ineficazes. No importa se ele tinha ou no inteno, porque se ele praticar esses atos dentro do termo legal os atos so ineficazes de qualquer jeito. assim: at no mximo 90 dias antes do pedido de falncia, recuperao judicial ou protesto, se o empresrio praticar algum dos atos previstos no art. 129 da lei, eles sero considerados ineficazes pelo juiz. Ex.: imagine que ele paga as dvidas que ainda no venceram, e no paga as vencidas; ou faz dao em pagamento antes do fim do prazo contrato porque j sabe que vai falir e quer pagar a dvida que tem com um parente, etc. O termo legal importante porque aqui basta ocorrer o fato, no precisa comprovar que o devedor tinha a inteno (no tem que provar nada), essa fraude presumvel. No prprio processo de falncia o interessado pede e o juiz declara a ineficcia do ato. Essa ineficcia poder ser declarada de oficio ,
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inclusive. Qual o prazo do termo legal? Ele no pode retrotrair por mais de 90 dias, ato no mximo 90 dias para trs. Se conta da data do primeiro protesto, ou da data do pedido da falncia, ou do pedido de recuperao judicial. Mas tem um detalhe sobre esse assunto ainda. O ato praticado dentro do termo legal chamado pela doutrina como? So chamados de ineficcia objetiva; e porque ineficcia objetiva? Porque aqui no se apura a inteno do devedor. Ocorrendo o evento dentro do termo legal caso de ineficcia. Diferente dos casos do art. 130 (ex.: praticado fora do termo legal), que so chamados de ineficcia subjetiva; porque no art. 130 o legislador disse que necessrio se apurar a inteno do devedor, se ele tinha a inteno de fraudar o devedor; o que chamamos de concilius fraude. necessrio vem se tinha conluio fraudulento entre devedor e terceiro. Se pretendo ajuizar ao pedindo a ineficcia do ato do art. 130 (no art. 129 pode pedir a ineficcia no prprio pedido de falncia, e o juiz pode dar at de oficio), devo ajuizar a chamada ao revocatria. Essa ao exatamente para pedir a ineficcia dos atos dos arts. 129 e 130 (lembrar que nos casos do art. 129 no preciso entrar com ao). O prazo de 3 anos contados da decretao da falncia. Alm desse prazo de 3 anos, quem pode ajuizar essa ao? Qualquer credor, o administrador judicial, e o membro do MP. Acabamos de ver os requisitos da sentena declaratria; mas ainda falando dela, vamos tratar dos seus efeitos. Quais so os efeitos da sentena declaratria? Efeitos quanto ao devedor/falido: (cai muito em prova) a) Art. 102 da Lei de Falncia. Ele fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao de falncia at a sentena que extingue suas obrigaes (acaba o perodo de inabilitao). Quando o juiz decreta a falncia, o empresrio ficar inabilitado para exercer atividade empresarial. Mas esse efeito alcana to somente o empresrio ou a sociedade. Ex.: A e B so scios; se o juiz decretar a falncia da sociedade, quem est inabilitada a sociedade, e no A ou B; mas se for decretada falncia de scio individual a sim ele fica inabilitado para exercer atividade empresarial; b) Imagine a situao: uma sociedade que tenha scio com responsabilidade ilimitada. Quando ele tem responsabilidade ilimitada, significa que ele vai responder com seu patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade; e se assim, quando o juiz decretar a falncia da sociedade, tem que decretar a falncia tambm do scio (regra do art. 81 da lei de falncia). Ou seja, quando se trata de sociedade que tem scio com responsabilidade ilimitada, o scio tambm ter sua falncia decretada. Assim, quando isso pode acontecer (sociedade em que os scios tm responsabilidade ilimitada)? Quando tiver sociedade em comum, sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples, mas aqui somente o scio comanditado; c) Se o falido que sofreu a falncia uma concessionria de servio pblico, quando o juiz decreta a falncia, automaticamente ocorrer a extino da concesso (art. 195 da Lei de Falncia). Efeitos quanto aos credores: (cai muito em prova) a) Constituio da massa falida. S se fala em massa falida depois de uma sentena declaratria, ou seja, quando o juiz decreta a falncia, a massa falida constituda. A massa falida pode ser objetiva ou subjetiva. Massa falida objetiva a reunio/agrupamento de bens do empresrio falido que foram arrecadados. Massa falida subjetiva a reunio dos credores do falido. b) Haver a suspenso de todas as aes/execues envolvendo interesses do falido. Por que isso ocorre? Porque na falncia ns temos o chamado juzo universal. O juiz da falncia vai atrair para si ( vis atrativa) todas as aes e execues envolvendo interesses do falido, porque a universalidade resulta na competncia exclusiva do juiz da falncia para apreciao e julgamento de todas as aes que versarem sobre os bens, interesses, e negcios do falido. Haver uma unidade, ou seja, um nico processo de falncia para o mesmo devedor, evitando-se repetio de atos e decises contraditrias; assegurando, assim, maior celeridade e eficincia ao processo falimentar. O que mais cai em prova so as excees, ou seja, as aes que no so suspensas, no so atradas para o juzo universal. Quais so elas:

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1. Que demandarem quantia ilquida. Ex.: enquanto o juiz no determinar o valor do dano moral, a ao vai ficar tramitando normalmente na sua vara de origem; 2. As aes trabalhistas e de acidente de trabalho. Elas so julgadas na justia trabalhista. At o julgamento final elas no sero suspensas. 3. Aes fiscais, que tambm sero julgadas na vara de execuo fiscal; 4. Ao em que o falido for autor ou litisconsorte ativo. No porque ele vai quebrar que ele no pode ter um crdito; ele pode estar como parte autora ou litisconsorte ativo em ao de cobrana, monitria, etc.. E quando ele for vencedor os crditos iro para o processo de falncia; 5. Art. 109, I da CF. O prprio art. 109 excepciona o caso da falncia. Diz que a JF vai julgar tudo, menos a ao de falncia, que na justia comum estadual. Mas as demais aes envolvendo unio, Empresa Pblica, etc., so julgadas na JF. Ou seja, essas cinco excees demonstram que a competncia normal no invade as aes de competncia especializada. c) Suspenso da fluncia de juros - Imagine a situao: Joo credor, e tem um crdito; outro credor para receber y; um terceiro credor para receber z, e voc est em quarta posio, tendo que receber R$ 1.500,00. Conforme o tempo for passando, os crditos iro duplicando de valor por causa dos juros, e alguns credores poderiam nem chegar a receber seus crditos. Por isso tem a regra do art. 124, que diz que no correr mais juros aps a decretao da falncia (primeira sentena). Haver a decretao da suspenso da fluncia dos juros; s se paga os juros se sobrar dinheiro, aps pagar todos os credores. d) Suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido. Ex.: imagine que voc tem crdito decorrente de duplicata. Mas sua duplicata tem prazo de 3 anos. Quando tinha passado 1 ano, o juiz decretou a falncia; o prazo no conta mais, ele suspenso. Mas imagine que voc no recebeu seu crdito na falncia. O que acontece? O juiz d uma sentena de encerramento, e dessa sentena comea a contagem do prazo de novo , ou seja, tem mais 2 anos. Se descobrir que o devedor tem dinheiro novamente, at o fim do prazo de 2 anos voc pode cobrar o valor da duplicata. e) Vencimento antecipado de toda a dvida do devedor/falido - Imagine a situao: voc credor do falido, e o juiz decreta a falncia dele hoje (25.03.10), mas voc tem uma nota promissria que vai vencer em 2011. Voc s poderia exigir esse valor depois do vencimento; mas a lei traz outro efeito da decretao da falncia, que o vencimento antecipado das dvidas do falido. Com a decretao da falncia h o vencimento antecipado dos crditos do falido, ou seja, o credor da promissria pode de pronto exigir seu crdito. Isso serve para todos os credores participarem do rateio da falncia. Efeitos quanto aos contratos: a) Os contratos bilaterias no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial. 5) O que o administrador judicial tem que fazer? O que vai acontecer agora no processo de falncia? J vimos que foi nomeado administrador judicial; mas o que ele vai ter que fazer agora (depois de decretada a falncia do empresrio ou sociedade empresria)? Vejamos: a) Ele ter que providenciar a arrecadao de todos os bens que esto na posse do falido. Ele no est obrigado a ficar consultando os documentos do falido para saber se os bens que foram arrecadados so ou no se sua propriedade. Ele arrecada os bens que esto na posse do falido, mas no analisa se ele ou no o proprietrio. O que o interessado no bem (o proprietrio) pode fazer? A lei diz que haver o chamado pedido de restituio (art. 85 da lei). Ele pede a restituio do bem, sem precisar habilitar seu crdito (o que seria inadmissvel). Mas possvel a restituio em dinheiro (pergunta de prova)? Smula 417 do STF. O STF entende que possvel sim a restituio em dinheiro, mas em que hipteses? Vejamos: 1. Quando o bem que est na posse do falido (objeto do pedido) dinheiro. Note que o dinheiro no do falido. Ex.: contribuio no INSS. O que acontece? O empregador desconta do empregado

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o INSS e no efetua o pagamento; ele retm dinheiro que no dele; aqui o INSS tem que pedir a restituio do dinheiro; 2. Se o bem a ser restitudo no mais existir ao tempo da restituio. Dica: qual o valor que vai ser restitudo? Vai depender. Se houve o perecimento do bem, se paga o valor da avaliao ; mas se o bem foi vendido pelo falido, ele ter direito ao valor da venda . E se for preo vil? Mesmo assim ele ter direito ao preo da venda. b) Aps a arrecadao, ele providencia a avaliao dos bens; c) Faz a realizao do ativo, que a venda judicial de bens (mas na lei chamado de realizao do ativo). Quais so as formas/modalidades de realizao do ativo que temos hoje? Leilo, proposta fechada e prego (isso cai em prova porque as pessoas acham que no tem prego na falncia; mas tem sim). O que vem a ser o prego? uma mistura de leilo com proposta fechada. Antes da nova lei de falncia, o que acontecia? Ia para leilo de falncia um grupo econmico que sabia que a empresa era rentvel e a comprava. Ele pagava x pela empresa no leilo, e depois surgia um grande problema: tambm tinha que pagar as dvidas tributrias e trabalhistas da empresa. E por isso ningum participava de leilo, ningum queria comprar. A falncia se encerrava por frustrao do leilo, e nenhum dos credores recebiam seus crditos. O legislador, percebendo esse problema, criou uma nova regra, que a do art. 141, II, da lei de falncia (cai em todas as provas). Esse artigo diz que o objeto de alienao estar livre de qualquer nus, e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, trabalhista e decorrentes de acidente de trabalho. Isso foi muito bom, porque agora sim interessante comprar empresa em leilo, porque no tem sucesso nem tributaria nem trabalhista. O dinheiro pago no leilo pela empresa servir para pagar os crditos do falido. 6) Pagamento dos credores: Os bens foram vendidos, e o dinheiro obtido com a venda ser utilizado para qu? Ele ser utilizado para o pagamento dos credores. S que o pagamento dos credores ter que observar uma regra. Ordem de pagamento dos credores: a) Art. 150: so as despesas necessrias para a administrao da falncia, do processo falimentar; b) Art. 151: so os crditos trabalhistas de natureza salarial vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 salrios mnimos por trabalhador, to logo haja disponibilidade em caixa. para que o trabalhador possa esperar o processo de falncia todo. c) Crditos decorrentes de restituio (vimos acima); d) Art. 84, que o credito extraconcursal. E esse artigo diz que os crditos extraconcursais sero pagos com precedncia (ele vem na frente at mesmo do crdito trabalhista) sobre os crditos mencionados no art. 83. Quais crditos extraconcursais devo conhecer? Remunerao do administrador judicial (significa que no se aplica mais a smula 219 do STJ), e art. 84, V, que so os tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a sentena de decretao da falncia (isso cai muito em prova de tributrio); e) Art. 83 da lei ordem de classificao dos crditos da falncia, tambm chamado concurso de credores (cai muito em prova, mas no preciso decorar quais so esses crditos, o que so cada um desses crditos; basta decorar a ordem). Qual essa ordem: 1. Crdito trabalhista at 150 salrios mnimos por credor, e decorrente de acidente de trabalho (limitao dos 150 salrios s para o credor trabalhista, porque acidente de trabalho no tem limitao). Se tem reclamao trabalhista no valor de 290 salrios mnimos, o que acontece? O que exceder a 150 salrios mnimos ser considerado crdito quirografrio. Acontecia muito o seguinte: o trabalhador tinha 90 salrios mnimos para receber, e algum chegava para ele e fazia sua cabea dizendo que ele nunca iria receber aquele valor, e pedia para ele lhe ceder seu crdito trabalhista (porque pode ceder crdito trabalhista), e em troca pagava 4 salrios mnimos (ficando com o crdito). Mas a lei, atento isso, previu que todo crdito trabalhista cedido a terceiro ser considerado quirografrio; e com isso ela tirou o interesse nesse tipo de compra; 2. Crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado. Hoje em dia esse crdito o do banco, porque ele no faz emprstimo sem garantia; 3. Crditos tributrios, excetuadas as multas tributrias (multa tributria est no fim da fila); 4. Crditos com privilgio especial (casos do art. 964 do CC); 5. Crditos com privilgio geral (casos do art. 965 do CC);
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Crditos quirografrios, so os contratos em geral e os ttulos de crdito (esses tm que conhecer); Multas, inclusive a multa tributria; Crditos subordinados: por que tem esse nome? Porque ele s vai ser pago quando pagar todos os demais. Ex. imagine que sou scio e vejo que a empresa vai quebrar, ento o crdito de scio, se decorrente de vnculo empregatcio, credito subordinado.

7) Sentena de extino das obrigaes do falido: Depois do pagamento ou no dos credores ocorrer a sentena de encerramento. Alm da sentena de encerramento pondo fim ao processo de falncia; para que o falido tenha sua reabilitao, ele precisa da sentena de extino das obrigaes do falido. S haver essa sentena, o reabilitando, se ocorrer uma das hipteses do art. 158. S haver reabilitao se ocorrer uma das quatro hipteses do art. 158. Vejamos: a) Se houve o pagamento de todos os credores; b) Se ainda restar pagar a algum credor, mas ele conseguir pagar pelo menos mais de 50% dos crditos quirografrios (porque esto quase no final da fila), a lei deixa que ele se reabilite novamente. Mas se ele no conseguir pagar todos os credores e nem mais de 50% dos crditos quirografrios, sua nica sada esperar; c) Esperar 5 anos contados do encerramento da falncia , se o devedor no foi condenado por crime falimentar; d) Esperar 10 anos contados do encerramento da falncia se ele foi condenado por crime falimentar. 8) Observaes importantes: (como na ltima prova de delegado ainda no tinha a nova lei de falncia, esse assunto pode ser que caia, porque cai em todas as provas). Obs. 1: Quando se vai aplicar a nova lei de falncia aos processos de falncia? O decreto-lei 7661/45 era a regulamentao que tnhamos antes da lei de falncia nova (11.101/05). Quando o pedido de falncia ajuizado, ele ter uma sentena declaratria e depois o encerramento da falncia. Temos trs situaes que podem surgir: a) Pedido de falncia feito na vigncia do decreto, e sua decretao pelo juiz tambm sob a vigncia do decreto, ser aplicado o decreto. Se a sentena declaratria for prolatada sob a gide do decreto, ser por ele guiado at o fim. b) Pedido de falncia feito sob a vigncia do decreto e a sentena declaratria dada j sob a gide da nova lei de falncia: se aplica a nova lei, mas somente ser esta aplicada a partir da sentena de decretao da falncia, e no no primeiro dia da vigncia da lei. Se quando da sentena declaratria j estava em vigor a lei 11.101, s a partir da sentena que se aplica a nova lei. o seguinte: se o pedido ocorreu durante a vigncia do DL, e a sentena veio j com a vigncia da nova lei, a partir da sentena (veja que s a partir da sentena no do inicio da vigncia da lei), se aplicar a nova lei. O que observar que o dia em que o juiz decretou a falncia, sentena declaratria de falncia. Vejamos o grfico: DL 7661/45 | Pedido Lei 11.101/05 | Sentena declaratria (A lei s incide a partir daqui; at aqui, mesmo j estando em vigor a lei, incide o DL).

c) Pedido e decretao da falncia j sob a gide da lei de falncia, o processo se guiar pela lei 11101/05. Obs. 2: Imagine que estou cumprindo uma concordata (iniciada ainda quando vigente o DL); e percebo que a recuperao melhor; posso pedir recuperao estando em concordata? Sim (art. 192, pargrafo 2 e 3). Eu peo recuperao judicial, e quando o juiz deferir o processamento da recuperao, o juiz extingue a concordata e os crditos dela iro para a recuperao judicial. Mas s possvel se a concordata for preventiva; no pode na
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concordata suspensiva, porque nela a falncia j foi decretada, e um dos requisitos da recuperao no ser falido. Se a concordata suspensiva ele j falido, portanto no preenche o requisito do art. 148, I, que no ser falido. Aula 7 10/06/2009

Aula de Dreyce:

CONTRATOS EMPRESARIAIS CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA: Est previsto no Decreto-Lei 911/69. aplica-se este decreto quando o contrato de alienao fiduciria ocorrer dentro do mercado de capitais. Caso contrrio, ser aplicado o CC (art. 1.361 e ss.) Alienao fiduciria de bens imveis a que iremos estudar. A propriedade que nos interessa a propriedade fiduciria ocorrida no mercado de capitais. Quando o credor for uma instituio financeira em sentido amplo ou um consrcio, trata de alienao fiduciria ocorrida no mercado de capitais, ento no aplicamos o cdigo civil, aplicaremos o decreto lei 911/69. Conceito: O contrato de alienao fiduciria um contrato de carter instrumental. instrumental porque utilizado para viabilizar um outro contrato, que na maioria das vezes o contrato de compra e venda com financiamento. O devedor do mtuo aliena em confiana o bem garantia ao credor do mtuo, que chamado de credor fiducirio e o devedor que d a garantia o devedor fiduciante. Ao credor fiducirio transferida a propriedade resolvel, sujeita condio resolutiva do pagamento. Uma vez quitado o mtuo pelo devedor, a propriedade do bem dado em garantia deixa de ser do credor fiducirio e volta para o fiduciante. Durante o contrato ocorre o fenmeno do desdobramento da posse: o devedor fiduciante tem a posse direta do bem (usa o mesmo) e o credor fiducirio tem a posse indireta. Ex- Banco do Brasil o mutuante e eu sou o mutuado. Quero 50 mil reais emprestado. O Banco vai ser o credor e eu vou ser o devedor. A o banco quer algo como garantia de pagamento. Mas eu no tenho nada para dar em garantia. A eu dou em garantia o carro que eu vou comprar com esses 50 mil. Vou alienar em confiana para o credor. Ento agora no sou o devedor fiducirio porque eu estou alienando em confiana, e o banco ta recebendo em confiana. Ento eu vou ser o devedor fiduciante e o banco ser o credor fiducirio. Mas quando eu alieno em confiana estou transferindo a chamada propriedade resolvel. chamada propriedade resolvel porque tem uma condio resolutiva (quando eu quitar as prestaes do emprstimo a propriedade deixa de ser do credor e volta a ser minha). Quem vai ficar utilizando o carro sou eu, ento acontece que na propriedade fiduciria ocorre o fenmeno do desdobramento da posse (o credor fiducirio tem a propriedade resolvel mas quem ter a posse direta do bem o devedor fiduciante, ao passo que o credor fiducirio ter tambm a posse indireta do bem, alem da propriedade resolvel). Ateno! O credor no tem o domnio, nem propriedade plena; ele possui apenas a propriedade resolvel. Ser que possvel a alienao fiduciria de bem que j integrava o patrimnio do devedor? Sim, ns temos a smula 28 do STJ. Que diz que o contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. Nada impede que o bem dado em garantia j pertena anteriormente ao devedor fiduciante (financiamento do prprio veculo), conforme Smula n 28 do STJ.
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Smula 28/ST:. O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. Aspecto processual: O Decreto permite que, na falta de pagamento das prestaes pelo devedor fiduciante, o credor fiducirio ajuze ao de busca e apreenso (ao autnoma prevista no Decreto lei 911/69, diferente da busca e apreenso do CPC). Alm disso, o contrato ttulo executivo extrajudicial que permite tambm o ajuizamento de ao de execuo, que no pode ser ajuizada concomitantemente com a busca e apreenso. Ou Ao de Busca e Apreenso ou Ao de Execuo. Imagine que o devedor fiduciante est em mora, no efetuou o pagamento. O que o credor tem em seu favor quando o devedor deixa de pagar as prestaes do contrato? O dec.911/69 diz que o credor tem a seu favor a possibilidade de ajuizar ao de busca e apreenso, no reintegrao de posse que se d no contrato de leasing. uma ao autnoma prevista no decreto 911/69. O art.3 desse decreto diz que se o credor comprovar que o devedor est constitudo em mora (na propriedade fiduciria, a mora decorre do vencimento) o juiz conceder uma liminar de busca e apreenso. OBS: O credor poder escolher entre ajuizar ao de busca e apreenso ou execuo. Ao de Busca e Apreenso Se o credor comprovar que o devedor est constitudo em mora, o art. 3 do Decreto-Lei diz que o juiz nesse caso conceder liminar de busca e apreenso. Essa mora comprovada na forma do art. 2, 2, do Decreto. O STJ tem entendido que quando o bem se tratar de bem essencial atividade empresarial, ele continuar na posse do devedor fiduciante at o julgamento final da ao. Smula 245/STJ. A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito Para que o credor ajuize ao de busca e apreenso, necessrio que o devedor esteja constitudo em mora. Para constituir o devedor em mora, necessita-se da notificao e do protesto. Como o credor pode comprovar que o devedor est em mora? O art.2, 2 do decreto diz que a mora decorre do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio de cartrio de ttulos e documentos ou por meio do protesto. Essa notificao tem que ser via cartrio. Ser que nessa notificao necessrio constar o valor do dbito? Temos uma smula do STJ sobre o assunto, a 245 diz que A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito. Mas no pode confundir na prova, na petio inicial da ao de busca e apreenso tem que constar essa indicao, sob pena de inpcia. Depois que fizer a busca e apreenso necessrio a venda judicial do bem?
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O prprio decreto lei diz que no, no art.2 caput diz que no tem necessidade de ser um leilo judicial, no necessita de avaliao prvia, no precisa de hasta pblica, pode ser uma venda extrajudicial. A lei 10931/04 alterou a situao (antes precisava aguardar uma deciso judicial que autorizasse a alienao), agora diz que aps executada a liminar, em cinco dias o credor passa a ter propriedade plena e posse plena do bem, passa a integrar o patrimnio do credor. Sendo assim, ele j pode alien-lo, no precisando mais aguardar uma deciso judicial. A lei admite contestao na busca e apreenso, no prazo de 15 dias, a iniciar da execuo da liminar. Se mais na frente, o juiz julgar improcedente e o bem j estiver vendido, o juiz vai aplicar uma multa em favor do credor, no valor de cinqenta por cento do valor originariamente financiado (art.3, 6). possvel o credor ficar com o bem, ou ele obrigado a vender? O que se aplica a lei especial, mas posso aplicar o CC quando no for incompatvel com a lei especial. A lei no tratou, mas o CC sim, no art.1365. O referido artigo diz que o credor no pode ficar com a coisa (pacto comissrio), que ele tem que vender. O bem apreendido ser vendido, e o valor da venda abatido do valor da dvida, mas ainda tem o saldo remanescente. Quando se tem saldo remanescente, como o credor faz para reaver esse saldo depois da busca e apreenso? Normalmente uma ao de execuo, quando a venda for judicial. Entretanto, quando se tratar de venda extrajudicial, caber ao monitria. O STJ editou a smula 384, muito recente (3 de junho), que diz que cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. Ento ele vai mover uma ao monitria. O contrato de alienao fiduciria precisa de registro para produzir efeitos? A lei de registro pblico (6015/73), no art.129 diz que esse contrato de alienao fiduciria produz efeitos entre as partes, para o que no precisa de registro. Ele precisa de registro para produzir efeitos perante terceiros. O cdigo civil, no art.1361 diz onde deve ser feito o registro. Ele diz que necessrio o registro no cartrio de ttulos e documentos, mas tem um detalhe, quando se tratar de contrato de alienao fiduciria de veculo, na repartio competente para o licenciamento DETRAN, fazendo-se a anotao no certificado de registro de veculo CRV. Houve uma polemica na doutrina se haveria necessidade de fazer o registro no cartrio e no DETRAN, ou se bastava apenas no DETRAN. No REsp 686932/PR, o STJ disse que no h necessidade de fazer o duplo registro, basta apenas o registro no DETRAN para assegurar a publicidade do ato. O credor pode alienar o bem 5 dias aps executada a liminar. CONTRATO DE LEASING (ARRENDAMENTO MERCANTIL) No contrato de leasing no temos uma lei que fale sobre o assunto, o que temos uma resoluo (2309/96) do Banco Central. um contrato de locao, com opo/possibilidade de venda no final do contrato. Nesse contrato temos duas figuras importantes, o arrendador(a) e o arrendatrio(a).

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O arrendador a empresa de leasing. Para ser arrendador necessrio ser uma sociedade annima, ento a empresa de arrendamento mercantil sempre ser uma sociedade empresria. Para ser arrendatrio tanto faz, pode ser pessoa fsica ou jurdica. O arrendamento mercantil pode envolver tanto bem mvel quanto imvel, vamos tratar do bem mvel. O contrato de leasing o contrato de locao com opo de compra ao final do contrato. Ento quando chega ao fim do contrato o arrendatrio tem as seguintes opes: 1) Devolver o bem; 2) Renovar / Prorrogar o contrato; 3) Comprar o bem. Se o arrendatrio optar pela compra do bem, a resoluo diz que voc precisa pagar o VRG (valor residual de garantia). Pagar VRG significa em outras palavras eu quero comprar, s pago se quiser comprar. Se o contrato de leasing uma locao com opo de compra no final do contrato, a principio eu deveria em tese realizar o pagamento no final do contrato, mas no o que acontece na prtica, quando o VRG j vem diludo nas parcelas (cobrana antecipada do VRG). Ento j est demonstrando desde o incio que quero comprar. A doutrina diz que isso descaracteriza o contrato de leasing e torna-se uma compra e venda com financiamento. A princpio foi esse o entendimento do STJ, que editou a smula 263. S que o prprio STJ julgando os recursos especiais 443.143-GO e 470.632-SP cancelou a referida smula, e editou uma nova, a Smula 293 que diz que a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Qual foi o princpio adotado pelo STJ? O princpio da livre conveno das partes. Espcies de contrato de leasing: (art. 5) A) Contrato de leasing financeiro aquele que estamos acostumados a ver no dia a dia. O leasing financeiro possui trs intervenientes: o arrendador, o arrendatrio e o fornecedor. O arrendatrio vai at o fornecedor (concessionria), escolhe o veculo, indica empresa de leasing que compra e faz o arrendamento para o arrendatrio. Ele tem alguns detalhes importantes que esto na resoluo do BACEN. O art.5 traz a definio do leasing financeiro. O inciso I diz que a somatria das prestaes tem que ser suficiente para cobrir o valor do bem e ter ainda um lucro. No leasing financeiro, a soma do valor das prestaes tem que ser igual ao valor do bem + lucro. B) Contrato de leasing operacional aqui temos apenas dois intervenientes, o arrendador e o arrendatrio. A mesma pessoa que faz o arrendamento tambm o fornecedor. o que acontece com a Xerox, que fabrica o equipamento e faz o leasing. No leasing operacional, o valor das prestaes somado no pode ser superior a 90% do valor do bem (art.6, I). Qual a vantagem de se fazer esse leasing? A operacionalizao, na verdade o que vai render dinheiro para o arrendador a assistncia tcnica. C) Lease Back (leasing de retorno) aqui s pessoa jurdica pode ser arrendatrio. A finalidade dessa espcie de leasing fazer capital de giro. Ex: eu tenho uma indstria txtil que est passando por uma crise, ento eu procuro uma empresa de leasing para fazer o leasing back. Como faz isso? Eu vejo que tenho um equipamento avaliado em trs mil reais, ento eu vendo para a empresa de leasing por R$2.700. Ento o

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equipamento sai da esfera de propriedade de pessoa jurdica. O lease back s possvel quando se tratar de compra e venda ou dao em pagamento. Ele retorna ao arrendatrio por meio de um contrato de leasing. Em caso de no pagamento das prestaes, o arrendador tem a possibilidade de ajuizar ao de reintegrao de posse, ao contrrio da alienao fiduciria onde tem a ao de busca e apreenso. CONTRATO DE FRANQUIA (FRANCHISING): Encontramos na lei 8955/94. O art.1 diz que sempre os contratos de franquia sero sempre regidos por essa lei. O art. 2 trata do conceito de franquia. No contrato de franquia temos a figura do franqueador e do franqueado. O franqueador o titular da franquia (ele ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria), e o franqueado o que vai utilizar a franquia (ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria). Quando celebramos o contrato de franquia temos a licena de uso de marca ou patente. Alm disso, temos a distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios . Temos tambm a transferncia de know-how (conhecimento tcnico). No s a licena de marca ou patente. Quando s envolve a marca ou patente vai se chamar contrato de licena de uso, a franquia mais que isso, a possibilidade de utilizar a marca ou patente e tambm a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e a transferncia de know-how. O contrato de franquia tem que ser escrito e assinado na presena de duas testemunhas (art.6). Cuidado, a redao no final do artigo diz que ter validade independente de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico, mas isso no deve ser levado em conta. Ento s se considera a parte que diz que tem que ser escrito e assinado na presena de duas testemunhas; porm para que produza efeitos perante terceiros o contrato de franquia precisa de registro perante o INPI (ver lei 9279/96, art. 211). Assim como o franqueador um empresrio, o franqueado tambm, ento no existe vnculo empregatcio entre eles. Existe um documento importante, o circular de oferta de franquia, como se fosse uma proposta. Nessa circular, constam todas as obrigaes propostas, e para ser franqueado voc precisa conhecer os termos da franquia, nome, histrico, pendncias, etc. Quando voc recebe a circular de oferta de franquia, voc tem que refletir sobre ela, a lei d um prazo de 10 dias para essa reflexo. S se pode assinar o contrato de franquia 10 dias aps o recebimento da circular de oferta de franquia, sob pena de anulabilidade do contrato. S pode pedir a anulabilidade do contrato o franqueado, o franqueador no. A lei tambm autoriza a devoluo das parcelas at ento pagas pelo franqueado ao franqueador. Essas parcelas vo ser corrigidas de acordo com o ndice de poupana. Tambm possvel o franqueado pleitear perdas e danos. Tudo isso est no pargrafo nico do art.4. CONTRATO DE FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL: No temos uma lei tratando da factoring, nem mesmo resoluo do BACEN. Ento para esse contrato incidir as regras de cesso de crdito do cdigo civil (arts. 286 e seg.). A lei complementar 123/06 (estatuto das microempresas) definiu, em seu art.17, I, o conceito de factoring. Factoring: o contrato pelo qual se explora a atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e a receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios. Temos a figura do faturizador (empresa de factoring) e do faturizado (quem vende o crdito). O faturizador tem que ser pessoa jurdica, porm no instituio financeira, e, portanto, no precisa de autorizao do Banco Central para funcionar. Vai ter o fator de compra, que o desgio. Isso no algo
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eventual, quando conceituamos o contrato de factoring dissemos que era uma prestao contnua, no est vendendo s aquele ms, h a necessidade da habitualidade. O faturizado no responde pela solvncia do devedor, pois se trata de uma cesso de crdito. Se tem habitualidade, quanto mais a empresa compra, mais dinheiro ela vai ganhar. Mas ela corre um risco, se cesso de crdito, quem transfere o crdito no responde pelo cumprimento. Por isso a factoring vai fazer uma seleo dos crditos que ela vai adquirir. Essa a diferena entre o desconto bancrio e a factoring. Quando faz o desconto bancrio, transfere o credito pro banco por meio de endosso, e no por cesso. Eu tenho uma duplicata e transfiro o crdito por meio de endosso, mas quem endossa responde pelo pagamento. No desconto bancrio, quem transfere responde pelo pagamento; na factoring, quem transfere no responde. Desconto bancrio se faz junto a uma instituio financeira; o contrato de factoring feito junto a uma empresa de factoring. Por isso que a factoring faz a seleo, porque h um risco. Para que voc receba ttulos bons, a factoring faz assessoria de crdito, para que voc tenha a possibilidade de receber bons ttulos. Por isso que factoring uma compra e venda de crditos com assessoria de crdito. Temos outras observaes que devem ser feitas. A empresa de factoring no precisa de autorizao do banco central. No h nenhuma legislao definindo a obrigatoriedade da empresa precisar de autorizao do BACEN. Tipos de Factoring: Quais os tipos de factoring que temos? Temos a tradicional e a de vencimento. No tradicional temos antecipao de pagamento, garantido pelo faturamento. No de vencimento, caracterizado pelo pagamento na data do vencimento do crdito.

CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL:


(lei 4886/65) Art. 1 (caractersticas): - Pessoa fsica ou jurdica - sem vnculo empregatcio (o uso de uniforme, de veculo do representado, a existncia de metas, podem camuflar um vnculo empregatcio) - carter habitual - por conta de uma ou mais pessoas - mediao de negcios mercantis (diferena entre o contrato de representao e o contrato de agncia) - com remunerao (comisso) - sem vnculo empregatcio Figuras: - Representante comercial (pessoa fsica ou jurdica, necessariamente empresrio individual ou sociedade empresria) realiza a mediao de negcios mercantis com continuidade. - Representado (pessoa fsica ou jurdica, necessariamente empresrio individual ou sociedade empresria). Exclusividade: Na omisso do contrato, haver presuno de exclusividade de zona geogrfica (art. 31). Mas no h presuno de exclusividade para a representao (1, art. 31).

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O representante passa a ter direito comisso quando do pagamento dos pedidos ou proposta (art. 32). O representante comercial pode ser uma pessoa fsica ou jurdica. O trabalho dele fazer a intermediao, ele faz a aproximao de uma empresa que vai ser a representada e algum empresrio ou sociedade empresria interessado ou no produto ou no servio da empresa representada. Ex: uma empresa no interior de SP fabrica equipamentos de pesca. Eu vou at uma cidade e verifico que tem muito pesqueiro, e vejo que l no tem os produtos da empresa. Ento eu vou at a empresa e me ofereo para representar a empresa naquela cidade. Ento o representante vai at uma loja na cidade e oferece os produtos. O representante no tem os produtos, ele tem um catlogo, e faz o pedido empresa. Na distribuidora j tem os bens, voc j sai com o que foi encomendado. O contrato de representao comercial um contrato empresarial, o representante no empregado do representado, ele tem autonomia. Na relao incide a lei de representao comercial e no a CLT, no tem vnculo empregatcio. O representante tem que ser empresrio ou sociedade empresria. Lgico que tem algumas regras, tem que vender em determinada regio, no pode d desconto, mas livre no exerccio de sua atividade. Alguns autores (minoria) dizem que o contrato de representao o mesmo de agencia do cdigo civil (art.710). O contrato de agencia envolve outras atividades, que no a atividade mercantil. Ex: venda de ttulo de clube recreativo; agente FIFA (procurador de jogador), ele faz a aproximao, no contrato empresarial, o jogador no empresa ou sociedade empresria. O contrato de representao agencia negcios mercantis, enquanto o de agncia agencia determinados negcios. O contrato de representao comercial tem dois detalhes importantes. Na representao comercial falamos de exclusividade. Temos a exclusividade de zona de atuao e a exclusividade da representao. Se o contrato for omisso, haver exclusividade de zona? Art.31, haver sim exclusividade de zona de atuao. Se o contrato no fala nada que sou representante exclusivo, posso representar quantos produtos quiser e quantas empresas quiser. Diferente do contrato de agncia (art.712), onde na omisso temos exclusividade de zona e do agenciamento. Na representao comercial qual a indenizao do representante caso tenha a resciso de contrato por parte do representado? A indenizao vai depender se o contrato de representao com prazo determinado ou indeterminado. Qual a regra do prazo determinado? Art.27, 1, uma mdia mensal multiplicada pelo nmero de meses que faltam para o fim do contrato. Se o prazo for indeterminado, o valor de indenizao de 1/12 do valor total recebido durante o contrato.

ndice: Aula 1 Empresrio; estabelecimento; nome empresarial; Aula 2 Sociedades; Aula 3 Sociedade limitada e sociedade annima; Aula 4 Ttulos de crdito; Aula 5 Ttulos de crdito; recuperao judicial; Aula 6 Recuperao extrajudicial; falncia; Aula 7

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