FALENCIA DE CELERIDAD Y EXCESO DE CELERIDAD EN EL PROCESO: DISCRIMINACIN PROCESAL

RAL B. CANELO RABANAL

SUMARIO:
I.INTRODUCCIN. II. EL FRACASO DE LAS REFORMAS PROCESALES. III. FALENCIA DE CELERIDAD EN EL PROCESO. IV. LA INEFICACIA DE LA POLTICA JURISDICCIONAL. V. LA PARADOJA: EXCESO DE CELERIDAD EN DETERMINADOS PROCEDIMIENTOS. VI. REFLEXIONES FINALES.

I.

NOTAS INTRODUCTORIAS

Las reformas en materia procesal han significado un discutible paliativo, en vista de que no han logrado siquiera superar la parte superficial del real problema jurisdiccional de nuestro pas. La incorporacin de figuras como la conciliacin, el saneamiento o la casacin, entre otras, lograron objetivos mnimos. Las bondades de estas reformas se han visto diluidas por el grave problema que representa una administracin de justicia deficiente en nuestro pas. La sola reforma procesal ha resultado entonces un vano intento por resolver el problema, pues este debe ser afrontado de acuerdo a su magnitud como un tema de inters nacional. reformas Es indiscutible el efecto que produce un sistema jurdico anormal o patolgicamente afectado en la economa de un pas. Los empresarios y los ciudadanos en general se enfrentan a una administracin de justicia nada certera, con falta de predictibilidad, a una alarmante provisionalidad, y a la presencia de grupos polticos e intereses econmicos que priman en el manejo judicial. Ejemplos de abusos hay muchos,

El

problema

de

la

celeridad

procesal

indudablemente afecta al debido proceso y se convierte en un problema de carcter nacional. Como bien seala el maestro Carnelutti, en el proceso el tiempo es ms que el oro, es justicia y por tal, la lentitud, la tugurizacin, la incapacidad y muchas veces la corrupcin de los operadores Jurdicos impide su correcto desarrollo y con esto se vulnera la posibilidad y sobre todo el derecho de acceder a la justicia y obtener una resolucin del conflicto acorde con la realidad. A pesar de producirse diversas

procesales, consideramos que la ms importante se da con la promulgacin del Cdigo Procesal Civil vigente desde 1993, sin embargo, pese a la modernidad de sus principios y a la buena voluntad de sus mentores, no se ha podido superar la falta de celeridad en la administracin de justicia.

una

medida

cautelar

dictada

por

un

juez

En un intento de disminuir la carga procesal del sistema judicial se busc que antes de iniciar un proceso judicial se recurra a vas alternativas como la conciliacin, ello con el objeto que solo algunos conflictos ingresen a los tribunales y los otros sean solucionados por medios alternativos. As pues, solo si la conciliacin no logra su cometido y previa muestra de certificado de conciliacin al Juzgado, all recin se tendr inters para obrar en el proceso judicial. Estas normas buscan incentivar una cultura de paz2. Al respecto, fracasado como en el era de esperarse siendo esto ha la pas, utilizada

provisional en una provincia del pas puede originar la prdida de la administracin de una empresa; la prdida de derechos civiles; el despojo de un cargo; por las la prdida de una cuales la falta de propiedad, y as podran enumerarse dems circunstancias predictibilidad en las decisiones judiciales puede significar en conclusin que el Per como pas no posea seguridad jurdica tanto para sus habitantes como personas naturales, ni como para las inversiones, refirindonos a personas jurdicas. Como paliativo a la grave crisis del proceso en el sistema jurdico peruano que gener que el legislador aplique una serie de reformas cuyo objetivo fueron agilizar los procesos. La realidad demostr que slo fueron paliativos, por ejemplo instituy regular la obligatoriedad de acudir a la conciliacin antes de iniciar el proceso judicial como una salida a la grave congestin judicial. Esta reforma se produjo con la promulgacin del Decreto Legislativo N 1070 .
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conciliacin como un medio que nicamente debe agotar a fin de acudir al Poder Judicial. De igual modo, el arbitraje es un medio alternativo de solucin de conflictos, el cual busca que un privado se encargue de resolver las controversias jurdicas que surjan en la sociedad. En la actualidad, el Decreto Legislativo N 1071 es el que norma el arbitraje. En los ltimos aos, la demanda por acudir a la va arbitral se ha
2

Artculo 5.- Definicin La Conciliacin es una institucin que se constituye como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliacin extrajudicial a fin que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto. Artculo 6.- Falta de intento Conciliatorio Si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial, no solicita ni concurre a la Audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin extrajudicial para los fines sealados en el artculo precedente, el Juez competente al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para obrar.

La denominada cultura de paz es una falacia. Nos vendieron la idea que en Latinoamrica siempre hemos estado acostumbrados a litigar, y que en pases como Estados Unidos se prefera la conciliacin, en vez de acudir a litigar al Poder Judicial, por lo que, ellos s tenan un cultura de paz. Sin lugar a dudas, esto es falso, pues el motivo del por que en Estado Unidos se prefiere la conciliacin es que en este sistema el proceso judicial es significativamente oneroso, por lo que, se decide conciliar, antes de iniciar un proceso; en cambio en Latinoamrica mayormente se litiga, pues los costos judiciales, y el acceso a la justicia son mnimos, hasta gratuitos. El real problema es que el Poder Judicial est en crisis. As, el Estado est incumpliendo el deber de impartir justicia cuando surgen controversias que se sometan a su jurisdiccin. Esto tambin ocurre en otros servicios fundamentales, es por ello que el Estado ha empezado a privatizar sus fines y funciones que por naturaleza le eran propias: justicia, salud, educacin, vivienda, entre otros. Por ende, en nuestros pases no concilian no por que no tengamos una cultura de paz, a diferencia de Estados Unidos, sino porque all los costos del proceso son altsimos debido a su sistema procesal, donde se requiere que los abogados ocupen casi la totalidad de su tiempo en un solo caso.

incrementado, ello por las ventajas de celeridad en comparacin al proceso judicial. Otro de los intentos por disminuir la carga procesal en nuestro sistema judicial es lo que conocemos como la privatizacin del proceso. Esto se empez a producir con gran fuerza en la dcada de los 90. Esta medida de poltica jurisdiccional trasladar los consista en la posibilidad de de procedimientos jurisdiccin

nombres o apellidos que se han consignado en forma inadecuada o no se han puesto los datos necesarios como el ao y lugar, este error puede traernos problemas futuros en nuestra identidad. Por ejemplo si el error se mantiene puede que todos documentos de estudios, trabajo, jubilacin estn con la misma informacin equivocada. Otro de los procesos que entran al mbito notarial es la adopcin de personas capaces, esto solo se da para personas mayores de edad con plena capacidad de goce y de ejercicio para ello se necesita una minuta presentada por el adoptante y adoptado que contenga la manifestacin de voluntad de ambos y el consentimiento de los cnyuges en caso de ser casado alguno de ellos. Otro de los procesos que pueden ser vistos por el notario es el proceso de patrimonio familiar que busca solicitar la constitucin de patrimonio familiar de cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad, de los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad, del padre o de la madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes propios. Otro proceso es el de sucesin intestada es aquella que se da ante la muerte de una persona sin haber dejado testamento, ante la falta de voluntad del causante la ley suple ese vaco de voluntad. Tambin se puede llevar a la va notarial la prescripcin adquisitiva de dominio previo acuerdo de todos los implicados. Todas estas modificaciones son producto de la privatizacin de los procesos no contenciosos y tienen como objeto maximizar el principio de celeridad en nuestro sistema judicial. Ello tras el

voluntaria de la actividad judicial a la funcin notarial, de esta manera ingresan a la esfera del campo notarial
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una

serie

de

procesos

no

contenciosos . Segn la Ley N. 26662 se indica:

Artculo 1: Los interesados pueden concurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante el Notario para tramitar asuntos:
1. 2. 3. 4. 5. 6.

segn

corresponda

los

siguientes

Rectificacin de partidas Adopcin de personas capaces Patrimonio familiar Inventarios Comprobacin de testamentos Sucesin intestada.

Como se observa con esta reforma de poltica jurisdiccional tenemos: La se permite rectificacin que solo algunos de partidas, que procesos entren a la esfera notarial, entre ellas consiste en corregir errores en cuanto a los
3

Se llama procesos no contenciosos a aquellos en el cual no existe litigio, sino que en este tipo de procesos el Juez acta como un funcionario del Estado que presta su autoridad para la comprobacin o solemnidad o garanta de determinado trmite que la ley faculta.

fracaso del Estado para brindar una de sus funciones esenciales, la cual es la de impartir justicia. A pesar de la crisis que afronta nuestro sistema de justicia, lo cual se observa en la falencia de celeridad en los procesos judiciales, esto se ve contrastado frente al exceso de celeridad para algunos procesos, hecho que genera que se privilegie a una minora, por ejemplo a las entidades bancarias, y se perjudique a la mayora, quienes al acudir al Poder Judicial deben afrontar un dilatado proceso judicial, en vez de estar en un clere proceso, al cual solo pueden ingresar las entidades bancarias, generndose en el sistema una discriminacin procesal. Esta es la problemtica que a continuacin abordaremos. II. EL FRACASO DE LAS REFORMAS PROCESALES Son muchas las reformas procesales que se han intentado, entre ellas, la del Cdigo de procedimientos Civiles de 19124 y el Cdigo Procesal Civil de 1993. En el ao de 1993 entr en vigencia el Cdigo Procesal Civil, pese a sus defectos y virtudes este nuevo sistema procesal intent ser un nuevo comienzo de todo lo que se haba hecho en materia procesal civil; el anterior Cdigo El de Procedimientos de Civiles estuvo era enmarcado dentro de una codificacin dispositiva. Cdigo Procedimientos Civiles netamente procedimental sin bases cientficas que

sustentaran sus instituciones jurdicas procesales. En cambio en el nuevo Cdigo Procesal Civil de 1993 proceso. La diferencia entre el Cdigo de Procedimientos Civiles y el Cdigo Procesal Civil, es que el primero concibe al proceso como un mero procedimiento mientras que el segundo se fundamenta en la doctrina de la Teora General del Proceso5. El Cdigo de Procedimientos Civiles estuvo en vigencia a partir del 28 de julio de 1912 y tuvo una fuerte influencia de la Ley de Enjuiciamiento Civil de Espaa de 1881 pese a que ya en esa poca haba doctrina cientfica sobre el derecho procesal se opt por seguir con el antiguo y medieval sistema espaol; es decir se import normas procesales de Espaa cuando este pas ya estaba atrasado en cuanto al desarrollo procesales. Algunos de los ms relevantes cambios de los modernas instituciones se produce el trnsito del procedimentalismo a una concepcin cientfica del

introducidos en el Cdigo Procesal Civil vigente son: la oralidad del proceso, la cual se manifiesta a travs del predominio de la palabra y atenuacin del uso de los escritos. La oralidad se inserta en el proceso e indica un modo de actuacin (conjunto y verbal) directa entre los sujetos predominante y principales del como consecuencia un modo de comunicacin

En el Cdigo de Procedimientos Civiles se produjo algunas reformas. As pues, se reform el proceso sumario, se incluy el trmino probatorio y se introdujo reformas al Proceso Ejecutivo.

La teora general del proceso es la base del Derecho Procesal y analiza las instituciones, principios y conceptos que les son comunes a todo tipo de procesos.

proceso6. Otro de los cambios relevantes se presenta en la oportunidad probatoria segn el CPC los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postulatorios, salvo disposicin distinta del mismo cuerpo legal, cabe resaltar que existen algunas excepciones a este principio de oportunidad probatoria cuando se refieren a hechos nuevos mencionados al contestar la demanda y en la apelacin de sentencias. Con este principio se busca el examen oportuno de las pruebas y desterrar as las probanzas sorpresivas a ltima hora. La figura jurdica de la conciliacin es otro de los cambios propuestos, esta es un mecanismo que busca la resolucin de conflictos de manera equitativa mediante la ayuda de un tercero neutral y calificado, llamado conciliador, con ella se evita llevar a los tribunales litigios de larga duracin de esta manera se busca aminorar la carga procesal del aparato judicial. De igual modo, para evitar que se pierda valioso tiempo discutiendo cuestiones de fondo, cuando en realidad no se ha formado una relacin jurdica procesal vlida, se ha instituido la figura del saneamiento. A travs de ella el Juez vuelve a revisar la concurrencia de los presupuestos procesales y de las condiciones de la accin, a fin de que se emita una sentencia vlida sobre el fondo del asunto7. Con el saneamiento el juez examina si los que intervienen en la relacin jurdica procesal tienen legitimidad para obrar, si
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el demandante presenta inters para obrar y si el juez tiene competencia para conocer el asunto litigioso. Otro de los cambios propuestos es el de la fijacin de puntos controvertidos, con este acto procesal se define los hechos en el cual las partes no se encuentran de acuerdo y a partir de ello se definir la materia de las pruebas. Para CARRION8 LUGO, por fijacin de puntos controvertidos debemos entender que se refiere a los hechos sobre los cuales existen discrepancias entre las partes. Solo estos hechos van a materia de probanza. El fijar ser puntos

controvertidos evita que se pierda tiempo en probar hechos no relevantes, hechos aceptados por la otra parte. El juzgamiento anticipado es otro de los cambios establecidos, mediante esta institucin el juez puede evitar que se lleve a cabo algunas etapas obligatorias en el proceso y se proceda rpidamente cumplirse a emitir la resolucin final como correspondiente, no obstante para ello tiene que determinadas circunstancias advertir que la cuestin debatida es solo de derecho o siendo de hecho no haya necesidad de actuar medio probatorio es alguno, cuando otra queda circunstancia en el cual se puede recurrir al juzgamiento anticipado consentida o ejecutoriada la resolucin que declara saneado el proceso, en los casos que la declaracin de rebelda produce la presuncin relativa de verdad. Solo en estas circunstancias
8

GELSI BIDART, Adolfo. Principio de oralidad y su aplicacin.Editorial Themis-1991. Pg. 35.

7

CAS. Nro. 3071-99. Lambayeque. El Peruano. 19-02-2000. Pg. 4655-4656.

CARRIN LUGO, Jorge (2000): Tratado de Derecho Procesal Civil, Tomo II, Editorial Grijley, 1ra. Reimpresin de la 1ra. Edicin, Pg 532.

sealadas se evitan etapas procesales de esta manera se ahorra tiempo en la duracin de un proceso. Las medidas cautelares de innovar y no innovar son otras de las novedades incorporadas, estas buscan asegurar la eficacia del proceso sea de conocimiento o ejecutivo. La medida cautelar va a asegurar el cumplimiento de lo que se ha de decidir9. La medida cautelar de no innovar se encuentra dirigida a mantener el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de ser admitida la demanda, para poder garantizar la eficacia de la sentencia a dictarse posteriormente; segn el procesalista Hugo Alsina la prohibicin de innovar puede ser definida como la medida precautoria por la cual se tiende al mantenimiento de la situacin de hecho o de derecho al momento de ser decretada .
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aplicaciones incorrectas que de la ley hagan y la unificacin y su interpretacin, solo secundariamente tiene como fin otorgarle a la parte agraviada oportunidad adicional para la defensa de sus derechos11. La casacin busca la correcta aplicacin del derecho y mantener la uniformidad de la jurisprudencia nacional. Otro cambio se dio en con la ejecucin de garantas reales, que constituye una accin real que corresponde al titular de un derecho real de ganara, para hacer efectiva la venta de la cosa (el bien inmueble), por incumplimiento en la obligacin garantizada, sustentada en el ttulo constituido por el documento que contiene la garanta y el estado de cuenta de saldo deudor. Por ltimo, entre las diferencias entre el Cdigo de Procedimientos Civiles y el actual CPC es la diferencia notoria en materia probatoria, por ejemplo con el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 los medios probatorios eran numerus

La medida

cautelar de innovar se presenta ante la inminencia de un perjuicio irreparable, solo si se presenta este presupuesto de hecho el juez puede dictar medida destinadas a reponer un estado de hecho anterior o un derecho cuya cambio o alteracin sea el sustento de la demanda. Otra institucin jurdica procesal que sufri cambios fue la casacin que es aquel medio impugnatorio extraordinario que persigue la defensa del derecho objetivo contra el exceso de poder por parte de los jueces o contra las
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clausus. Este cdigo derogado solo conoca los

medios pericia, probatorios la tpicos, estos Con eran: ello la el confesin, la testimonial, los instrumentos, la inspeccin judicial. ordenamiento procesal solo poda hacer uso de un grupo limitado de medios de prueba que eran conocidos y aceptados en el proceso. En cambio en el CPC de 1993 se regula los medios tpicos, que eran los tradicionales y los atpicos12.
11

RIVAS, Adolfo Armando. Las medidas Cautelares en el Derecho Peruano. Jurista Editores E.I.R.L.2002 pg. 31.
10

ALSINA, Hugo Tratado Terico Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Segunda Edicin, tomo V, Ejecucin forzada y medidas precautorias, Ediar Sociedad Annima. Editores, Buenos Aires, 1962.

ECHANDA DEVIS. Teora general del proceso. editorial universidad. Buenos aires. Tomo II. Pg. 644. 12 Artculo 192.Son medios de prueba tpicos: 1. La declaracin de parte; 2. La declaracin de testigos; 3. Los documentos; 4. La pericia; y

Se

observa

que

travs

de

esta

nueva

norma modificada, que actualmente dice. El recurso de casacin tiene por fines la adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto, y la uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia. Con ello, se introduce una modificacin sustancial al espritu de la Casacin, pues al referirse a la

clasificacin de pruebas establecida por la norma procesal se facilita la actividad probatoria, ya que ahora se pueden presentar otros medios de prueba a los regulados en el cdigo adjetivo. A pesar de las buenas intenciones del legislador para la regulacin del Cdigo Procesal Civil, en la aplicacin prctica esto ha llevado a graves problemas, generando que ocurran drsticas reformas. En el ao 2008 se efectu una reforma que elimin la audiencia de saneamiento y procesal13 y la audiencia de conciliacin

adecuada

aplicacin del derecho objetivo al caso concreto,

la funcin contralora de la casacin, esto es, de control de la legalidad objetiva, de defensa de la ley, se desnaturaliza para reorientarse hacia una funcin dikelgica (bsqueda de justicia en el caso concreto), cuyo objetivo es jurisdiccional16. Otro de los cambios relevantes en materia de casacin es en que quien cuanto la calificacin del los requisitos de Recurso de Casacin el texto anterior estableca verificaba admisibilidad era el Juez Superior. Con las reformas establecidas en el artculo 387 inciso 2 y el artculo 391, la Corte Suprema verifica el cumplimiento tanto de los requisitos de admisibilidad como de procedencia. Incluso se establece la posibilidad de presentar el recurso directamente ante la Corte Suprema. Siendo as, el incremento de causas con este recurso ser notable y probablemente se generar un grave congestionamiento en nuestra Corte Suprema. En conclusin, enfermedad. el remedio es peor que la

fijacin de puntos convertidos14, con lo cual, en la prctica, los procesos se clasificaron en sumario y un proceso nico de conocimiento con la posibilidad de que exista una sola audiencia de pruebas, en determinadas circunstancias. En el 2008 a travs de la Ley N 29364 se reformula aspectos formales de la casacin15, una de ellas es respecto a los fines el artculo 384,
5. La inspeccin judicial. Adems de considerar tambin los medios probatorios atpicos como: Artculo 193.Los medios probatorios atpicos son aquellos no previstos en el Artculo 192 y estn constituidos por auxilios tcnicos o cientficos que permitan lograr la finalidad de los medios probatorios. Los medios de prueba atpicos se actuarn y apreciarn por analoga con los medios tpicos y con arreglo a lo que el Juez disponga.
13

Conforme a lo sealado por el Articulo N 449 del Cdigo Procesal Civil articulo modificado con la Ley N 29057 14 Conforme lo sealado por el Articulo N 465 del Cdigo Procesal Civil articulo modificado por el Decreto Legislativo N 1070
15

El reformado artculo 384 del cdigo civil deca: La correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo, y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia .

16

http://www.justiciayderecho.org/revista4/articulos/Reflexiones

III. FALENCIA DE CELERIDAD EN EL PROCESO La celeridad procesal es uno de los principios rectores en el proceso civil. Este se haya recogido expresamente en el artculo V del Cdigo Procesal Civil peruano, el mismo que al respecto seala:

De hecho, sin celeridad procesal, o mejor dicho, con las indebidas dilaciones que se producen a lo largo del proceso, resulta imposible lograr paz social. En tal sentido, la bsqueda de la paz social en justicia parte desde el hecho de apaciguar el litigio antes que profundizarlo. Al respecto, hay que tomar en cuenta que la celeridad procesal, como un ideal que la administracin de justicia; tiene manifestaciones concretas en el proceso, tanto por parte del Poder Judicial, como por parte del ciudadano, quien muchas veces es quien contribuye a la lentitud procesal con la interposicin dilatoria de escritos innecesarios o demandas que carecen de fundamentos que comnmente se utilizan como parte de una estrategia fantasma para fines oscuros. El principio de celeridad busca una serie de objetivos en aras de llevar un proceso eficaz. El jurista Gersi Bidart indica que el cumplimiento de este principio nos permitir:

()

La

actividad y

procesal de

se los

realiza plazos

diligentemente

dentro

establecidos, debiendo el Juez, a travs de los auxiliares bajo su direccin, tomar las medidas necesarias para lograr una pronta y eficaz solucin del conflicto de intereses o incertidumbre jurdica.17
El carcter improrrogable de los plazos propicia la celeridad, porque est es la razn misma del servicio de justicia ligada estrechamente a la existencia del debido proceso. Es inimaginable que se propugne la existencia de un debido

proceso con respeto de ciertas garantas mnimas

sin que este se realice de manera eficaz y dentro de los plazos establecidos en la ley. Est claro que la existencia del debido proceso se debe necesariamente a la existencia de una justicia que no puede y no debe prolongar innecesariamente el litigio, pues tal como reza el conocido aforismo justicia que no es rpida, no es justicia.

a) Llegar en tiempo al proceso, lo cual implica que se acte en va judicial en razn de que sea la ltima para la solucin de conflictos, por subsidiariedad y residualidad. Contra ello, tambin juega el tema de la prescripcin y la caducidad de las pretensiones. b) Obtener soluciones procesales acompasadas al tiempo social en el caso concreto, haciendo un uso flexible del tiempo procesal, mediante las medidas anticipadas y cautelares.

17

Tambin se observa la presencia del principio de celeridad en los artculos del CPC referidos al tiempo en los actos procesales: Artculo 146.- Los plazos previstos en este Cdigo son perentorios. No pueden ser prorrogados por las partes con relacin a determinados actos procesales. La misma regla se aplica al plazo judicial. A falta de plazo legal, lo fija el Juez.

litigantes, abogados y magistrados, que conspiran c) Ejercer justicia preventiva, mediante acciones que eviten el dao o puesta en peligro de bienes jurdicos. d) Flexibilizar el tiempo procesal, sea para dar ms tiempo (en casos de negociacin entre las partes) o aguardar un momento ms adecuado para ejercer alguna facultad para las partes (en materia de recursos)18.
El principio de celeridad busca conseguir un proceso rpido, de justo una que satisfaga moderna, las al expectativas sociedad El Dr. Ramos Mndez dice: La dimensin

contra una pronta solucin de los conflictos judiciales por la morosidad con que se acta, por eso con la promulgacin del Cdigo Procesal Civil vigente se inicia una innovacin sustancial del sistema dispositivo imperante en nuestro sistema procesal19.

temporal del proceso deriva del hecho de estar constituido por una sucesin de actos y es objeto de atencin en un doble plano. Desde un primer punto de vista la celeridad procesal busca la organizacin del tiempo en el proceso a travs de las normas de procedimiento. Ello da lugar al estudio de los das y horas hbiles y de los trminos y plazos en general20.
El maestro Podetti seala que El principio de

respecto Tefilo Idrogo seala: El fin supremo

del derecho es alcanzar la justicia y para lograrla los procesos deben ser dinmicos, breves y sencillos evitando dilaciones estriles y simplificando los formulismos propios del derecho procesal romano. Para cumplir este objetivo se ha impuesto el principio de celeridad establecindose los plazos perentorios para la realizacin de los actos procesales. Por aplicacin de este principio los jueces no deben admitir los rgano comn recursos dilatorios que entorpezcan su normal desenvolvimiento, su admisin agravia espectadores principio de y fiscalizadores tiene del un litigantes y a la colectividad que son los jurisdiccional. En el proceso de conocimiento - el celeridaddenominador que es el impedir la inercia de los
18

celeridad

se

enmarca

en

tres

direcciones

principales dentro del proceso actual, debe encaminarse la reforma que intente restablecer el principio de celeridad. Ellas son los plazos para la realizacin de actos procesales por las partes, el rgimen de la prueba y los plazos para que los jueces dicten resoluciones21.
Couture manifiesta que La celeridad procesal se

expresa proceso,
19

a travs de diversas instituciones del por ejemplo, la perentoriedad o

GELZI BIDART, Alfonso; acceso a la justicia o al Poder Judicial? En: INSTITUTO PANAMERICANODE DERECHO PROCESAL; LA SIMPLIFICACIN PROCESAL XI ENCUENTRO PANAMERICANODE DERECHO PROCESAL. Buenos Aires, 1996. Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Garantista 2006

IDROGO DELGADO, Tefilo. Principios fundamentales de derecho procesal civil. Editorial Marsol. Segunda Edicin 1999Per. Pg. 27. 20 RAMOS MNDEZ, Francisco. Derecho procesal civil. Tomo I. Editorial Bosch S.A. Barcelona. 5ta edicin 1992. Pg. 331.
21

PODETTI, Ramiro. Teora y tcnica del proceso civil y triloga estructural de la ciencia del proceso civil Pg. 135.

improrrogabilidad de los plazos. Los plazos son lapsos dados para la realizacin de actos procesales22.
Benabentos sostiene que

para expedir sus resoluciones. La celeridad en la administracin de justicia constituye una de las principales garantas de administracin de justicia, el restablecimiento del orden jurdico lesionado debe ser pronto, la tardanza significa tanto con una complicidad con la injusticia. Toda demora no solo causa inseguridad y malestar, sino que tiende a que se prolongue situaciones contrarias al derecho, a que se origine un sentimiento de desconfianza en la justicia y favorece a los litigantes de mejor situacin econmica, puesto ellos pueden sostener con ventaja un litigio prolongado24.
Vescovi manifiesta que El principio de celeridad

Podemos

conceptualizar el principio de celeridad, diciendo que el proceso debe ser sustanciado y resuelto sin dilacin, procurando eludir las causas que lo demoran, estableciendo lmites para la realizacin de los actos procesales por parte de los litigantes, del juez y de los auxiliares de la justicia y penalidades para el caso de omisin23.

El Dr. Pablo Snchez Velarde ha mencionado que:

la celeridad procesal aparece como un principio dirigido a la actividad procesal, sea del rgano jurisdiccional como del rgano fiscal, a fin de que las diligencias judiciales se realicen con la prontitud debida, dejando de lado cualquier posibilidad que implique demora en el desarrollo y continuidad del procedimiento. Desde la perspectiva del justiciable o de las partes en general, puede invocarse el mismo principio an cuando es posible su exigencia a ttulo de derecho, del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.
Sobre el principio de celeridad el maestro sanmarquino Mario Alzamora Valdez seala: El

es un principio que se ha erigido en un principio constitucional el de que resulta un derecho a obtener una decisin en un plazo razonable25.
Debemos tener en cuenta que en virtud a lo establecido por el Principio de Celeridad procesal, la direccin del proceso debe tender a una reduccin de los actos procesales (concentracin procesal) sin afectar el carcter imperativo de las actuaciones que lo requieran. En la doctrina se dice que el principio de concentracin apunta a

la abreviacin del proceso mediante la reunin de toda actividad procesal en la menor cantidad de actos y a evitar. Por consiguiente, la dispersin de dicha actividad26. La actividad procesal se debe
24

juez est obligado a observar las leyes que le ataen y entre estas las que indican los plazos
22

ALZAMORA VALDEZ, Mario. Teora general del proceso .Lima: s. e; 1971. Pg.137
25

COUTURE, Eduardo. Fundamentos del derecho procesal civil. 3. Edicin Pstuma, De Palma, Buenos aires. Pg. 174-175.
23

VESCOVI, Enrique. Teora general del proceso. Editorial Themis- Bogot-1984. Pg. 68.
26

BENABENTOS, Omar. Derecho procesal civil y comercial. Tomo II. EDITORIAL JURIS ARGENTINA 1996. Pg. 17.

PALACIO, Lino Enrique. Manual de derecho procesal civil. 2da edicin. Buenos aires. Abeledot Perrot. 1968 tomo i, Pg. 257.

realizar diligentemente y dentro de los plazos establecidos, tomndose las medidas necesarias para lograr una pronta y eficaz solucin del conflicto de intereses o incertidumbre jurdica. A pesar de la trascendencia de la celeridad procesal, el proceso civil en el Per no es clere, los procesos judiciales son lentos, no solo por una eficiente o deficiente estructura procesal, o por la demora de los jueces, quienes tienen una inmensa carga procesal, sino que tambin hay directivas que retardan el proceso judicial, es decir, nos referimos a la burocracia procesal. As pues, por ejemplo los secretarios tienen que seguir un procedimiento burocrtico y abusivo, es decir, en el sistema de notificaciones donde se demoran ms del plazo que debieran tardarse. Los jueces no son las autoridades de los secretarios, estos dependen de otro rgano, es as que la lentitud no solo es atribuible al juzgador, sino a los secretarios, especialistas, que son los que se encargan de dilatar el proceso, siendo este acto el que ocasiona la corrupcin en el sistema de justicia, pues las partes buscan acelerar sus procesos judiciales. El juez debera ser la persona que por la magnitud de su cargo dirija el juzgado, pues su prestigio es el que se ve afectado por las falencias en el funcionamiento del despacho judicial. Por ello, el juez debe pedir celeridad a los secretarios y especialistas, quienes deben obedecer; y de no hacerlo el magistrado debera tener la facultad de sancionarlos.

No puede ser posible que frecuentemente el procedimiento de notificacin se retarde ms que la calificacin que el juez hace de una demanda. Los secretarios y especialistas se tardan en hacer sus funciones, y los jueces no pueden sancionarlos, vindose limitados a efectuar un simple llamado de atencin a travs de sus resoluciones a tales secretarios y especialistas que retardan la funcin judicial. El hecho es que el gran perjudicado es el ciudadano, a quien no le interesa como funciona el despacho, pues lo nico que le importa es que el Poder Judicial le d justicia, valor supremo del Derecho. No es concebible que en los casos donde existe un grave peligro que el derecho del titular se convierta en irreparable, un juzgado se retarde en desmedida en otorgar una medida cautelar, asemejando su tratamiento al del proceso principal, es decir, la calificacin de la medida cautelar, pese a ser un mecanismo jurdico de urgencia, se demora, esto por que en realidad no se ha interiorado que estas medidas son de urgencia, y que deben tener un trato privilegiado, pero lamentablemente en el trajn del despacho judicial, se convierten en una solicitud mas, desmereciendo su importancia. As pues, en reiteradas ocasiones a pesar que la demanda es admitida, pero todava no notificada, el juez para calificar la solicitud cautelar, ordena que se adjunte como anexo el auto admisorio, a pesar que el juez sabe que ya se admiti, pero que todava no se notifica el mismo; es decir, se prorroga un proceso cautelar, a pesar de su urgencia.

Otro claro ejemplo de la falencia judicial se observa en los procesos de amparo, proceso constitucional de urgencia, que se interpone a fin de la defensa de los derechos constitucionales. Si bien esta tiene la caracterstica de ser de urgencia, en la realidad es como uno ms de los procesos ordinarios, no se respeta sus plazos, ni su supuesta celeridad. El Poder Judicial se retarda para resolver los conflictos que se presentan a su institucin, ello produce efectos negativos en la sociedad, pues hay una sensacin de NO JUSTICIA; generndose falta de credibilidad del Poder Judicial. As pues, el informe del Latinobarmetro respecto de la confianza a las instituciones en el ao 2010, el Poder Judicial apenas tiene un 15% de confianza por parte de la poblacin y es una de las instituciones ms desprestigiadas del pas. La falta de confianza en el Poder Judicial es una de las ms graves falencias del pas, una caracterstica esencial de un pas del tercer mundo. De igual modo, el descrdito del Poder Judicial genera violencia en la sociedad, pues cada persona querr tomar la justicia por sus propias manos, muestra de ello son los casos de ajusticiamiento popular en las provincias alejadas del pas. IV. LA INEFICACIA DE LA POLTICA JURISDICCIONAL La palabra poltica viene de las voces griegas polis, politea stas significan ciudad y

Constitucin,

estado,

rgimen

poltico;

respectivamente, segn Max Weber la poltica es solo direccin, o la influencia sobre la direccin de una asociacin poltica27, en ese mismo sentido David Easton define a la poltica como formas de hacer que se traducen en actividades grupales y en formas de gobierno que establecen medidas de inters para el conglomerado social28. En ese sentido podemos definir la poltica jurisdiccional como las medidas y reglas que ejerce el Estado a travs del Poder Judicial con el objetivo de viabilizar y mejorar el servicio de justicia en nuestro pas. La Ley Orgnica del Poder Judicial regula que:

Artculo3: El poder judicial en su ejercicio funcional es autnomo en lo poltico, administrativo, econmico, disciplinario e independiente en lo jurisdiccional, con sujecin a la Constitucin y la ley.
Esto nos permite de la el Poder est diferenciar poltica Ejecutivo. conformada la La poltica que por la los poltica

jurisdiccional desarrolla jurisdiccional

comn

lineamientos de cmo procesar y cmo resolver conflictos de una manera eficaz, rpida y justa. Esta poltica jurisdiccional dentro del Poder Judicial es ejercida por el consejo ejecutivo del

27

WEBER, Max. La poltica como vocacin. En ensayos de Sociologa. Editorial Martnez Roca. Espaa, 1972. Pg. 97. 28 EASTON, David. Enfoques sobre teora poltica .editorial Amorrortu. Buenos aires 1969. Pg. 217.

Poder Judicial, en la Ley Orgnica del Poder Judicial se indica:

prev que el aparato judicial no sea interferido en su independencia. No obstante este sistema tiene crticas como decir que si se produce este procedimiento de elegir jueces se puede formar un crculo cerrado o grupo reducido de jueces. El segundo sistema propuesto por la doctrina procesal es el sistema de eleccin popular esto permite que los jueces que quieren ingresar a la carrera judicial tienen que hacer campaa poltica ante el pueblo, es ste quien los nombra, bajo este sistema hay una eleccin directa de autoridades judiciales, no obstante la principal crtica que se hace a esta teora es que la funcin de impartir justicia se politizara debido a que es muy probable que en los gastos de campaa las grandes empresas ingresen a financiar campaas millonarias y luego una vez puesto en el poder los jueces busque retribuciones. El tercer sistema de eleccin de jueces se da mediante la eleccin por el poder ejecutivo y el legislativo; pero este sistema es ms frgil de caer en favoritismos polticos y de esta manera desnaturalizar la esencia de la funcin judicial, el otro sistema de eleccin de jueces es el sistema de eleccin por un rgano especial mediante este se nombra a un rgano encargado de efectuar la designacin de magistrados y jueces. Nuestro Pas adopto este sistema de eleccin y cre al Consejo Nacional de la Magistratura. En nuestro sistema jurdico el nombramiento de jueces se encuentra a cargo del Consejo Nacional de la Magistratura tal como lo establece la Constitucin de 1993:

Art. 82: FUNCIONES Y ATRIBUCIONES DEL CONSEJO EJECUTIVO DEL PODER JUDICIAL Son funciones y atribuciones del consejo ejecutivo del poder judicial: 1. Proponer a la Sala Plena de la Corte la poltica general del Poder

Suprema mismo ()

Judicial y aprobar el plan de desarrollo del

Corresponde a la Corte Suprema de Justicia establecer esta serie de medidas o directivas que busquen mejorar muestro sistema judicial, no obstante pese a las ltimas reformas hechas estas no han logrado su cometido. El principio de celeridad es afectado constantemente en todas las instancias de un proceso, desde aquel Juzgado de Paz Letrado hasta la misma Corte Suprema se adolece de eficacia y celeridad creemos que este es un problema estructural que cual espada de Damocles se encuentra incrustada en todo el aparato judicial. La doctrina procesal ha propuesto diferentes sistema de eleccin de jueces entre ellos tenemos: el sistema de coptacion que indica que es el mismo Poder Judicial el rgano encargado de elegir para designar a los jueces y ello se da segn este sistema en forma secuencial, es decir el rgano de mayor instancia escoge al de menor jerarqua de esta manera se

Artculo

150.-

El

Consejo

Nacional

de

la

jueces adoptado por nuestro sistema este se ve empaado constantemente por malas praxis. En la eleccin de jueces observamos falta de una eficaz aplicacin de la poltica de seleccin y nombramiento de jueces, debido a ello se incorporan jueces que no renen requisitos mnimos para el cargo, con poca preparacin acadmica que se ve reflejada en las resoluciones que emitan y son terriblemente cuestionadas por la poblacin, por ejemplo hace meses atrs una jueza orden prisin preventiva para un joven estudiante que por defender su vida ante cinco criminales armados tuvo que hacer uso del derecho a su legtima defensa repeliendo el ataque mortal con un arma quitndole as la vida a su atacante, pese a que se cumpla en este caso todos los requisitos de la legitima defensa la jueza orden el encierro de dicho estudiante, das despus debido a la presin social y meditica el joven fue dejado en libertad, estos casos se repiten constantemente en nuestra realidad

Magistratura se encarga de la seleccin y el nombramiento de los jueces y fiscales, salvo cuando stos provengan de eleccin popular. El Consejo Nacional de la Magistratura es independiente y se rige por su Ley Orgnica.
Asimismo en la Ley Orgnica del Consejo Nacional de la Magistratura se seala:

Artculo 2.- Compete al Consejo Nacional de la Magistratura de todos los la seleccin, niveles, salvo nombramiento, cuando stos ratificacin y destitucin de los jueces y fiscales provengan de eleccin popular, en cuyo caso slo est facultado para extender el ttulo y aplicar la sancin de destitucin cuando corresponda conforme a ley. No son revisables en sede judicial las decisiones sobre las materias a que se refiere el prrafo anterior. Sus decisiones son inimpugnables.
Nuestro sistema judicial con esta forma de

jurdica solo que no son publicitados por los medios de comunicacin y por ende no causan presin social a nuestros magistrados, cunta injusticia puede causar una mala poltica jurisdiccional en la incorrecta decisin de jueces! El nepotismo El nepotismo directo o encubierto en la eleccin de nuestros jueces es otra de las trabas que impiden el desarrollo de nuestro sistema de justicia, somos testigos que se permite el cargos diferentes por una misma persona llevndose sueldos tambin distintos con el argumento de

eleccin de jueces busca garantizar el principio de independencia del Poder Judicial, pues se considera que justicia que depende de otro no es justicia. En un estado de derecho debe existir el equilibrio de los poderes solo as podemos hablar de autonoma, si no existe ello el derecho de los ciudadanos sern simples abstracciones sin eficacia, no habr garantas de tener procesos justos y rpidos. No obstante lo sealado en cuanto al sistema de elecciones de jueces, somos testigos que pese a lo adecuado del sistema de nombramiento de

que se trata de cargos distintos uno en

lo

comunicacin sacaron a la luz la noticia de que un especialista del Juzgado de Paz de Pueblo libre peda favores sexuales a una litigante que tan solo buscaba una pensin justa de alimentos para su hijo. Nos preguntamos Qu medidas tomar la OCMA? Qu medidas de poltica jurisdiccional se est llevando a cabo contra estos malos funcionarios? La sociedad exige medidas claras, drsticas que eliminen esta lacra de funcionarios de nuestro alicado sistema judicial. Rotacin de jueces Otro de los problemas y vacos de nuestra poltica jurisdiccional es el sistema de rotacin de jueces que sospechosamente ante casos de importancia el juez principal pide licencia y viene otro juez a ocuparse de ese caso, de esta manera se atenta de una manera maquillada contra el principio del juez natural, si bien el nuevo juez tiene tambin competencia pero qu casualidad acepta el cargo justo al inicio de ese proceso importante, la poltica jurisdiccional debe tomar medidas drsticas para evitar ello, una de ellas sera la prohibicin de licencias o cambios hasta que el

jurisdiccional y otro en la administracin judicial se aprovecha de los escasos recursos que el ejecutivo le brinda al Poder Judicial, un mismo funcionario puede tener ms de dos sueldos por conceptos distintos esto ya debe acabar , la poblacin exige cuentas claras y una justicia clara para poder volver a confiar en la autoridades. Es hora de acabar con los padrinazgos que solo incentiva que se desarrollen estrategias de copamiento en los rganos Jurisdiccionales y Administrativos. Otra de los vacos de nuestra poltica jurisdiccional es la la falta de una poltica laboral de ascensos y encargaturas, pues se observa accesos irregulares a los cargos tanto en el en el mbito administrativo y Jurisdiccional, como gerencias, supervisores, administradores, secretarios, relatores y, jueces entre otros, de esta manera se relegan a los ms preparados y los ms idneos para ocupar los cargos judiciales que haran ms eficiente y por ende ms rpido el acceso a la justicia. Malos funcionarios Otro de los preocupantes vacos de nuestra

juez que inici el proceso lo termine y luego all recin este apto para pedir licencia, de esta manera se acabara con la poltica informal de nombrar jueces a dedo. Aplicacin de software

poltica jurisdiccional es la falta de un mecanismo de depuracin de personal negativo y perjudicial para el sistema judicial, hemos sido testigos por los medios de comunicacin de coimas, chantajes que realizan los funcionarios del sistema judicial a los litigantes29. Recientemente los medios de

29

Recientemente los medios de comunicacin sacaron a la luz la noticia de que un especialista del juzgado de paz de pueblo libre peda favores sexuales a una litigante que tan solo buscaba una

pensin justa de alimentos para su hijo. Nos preguntamos Qu medidas tomar la OCMA?

La poltica jurisdiccional de nuestro pas ha dejado vacos tambin en cuanto a la asignacin de casos a los diversos jueces, si bien nuestro justicia adopta como sistema de asignacin de casos el uso de novedosos software interconectados a travs de redes en algunas sedes judiciales, se olvid de las medidas protectoras de uso de este sistema, porque el uso de estos ha ocasionado mayor corrupcin cual es la manipulacin indebida o irregular del sistema para quebrar su aleatoriedad, en beneficio propio o de terceros. Si bien la medida del software es buena, necesitamos reglas de poltica jurisdiccional que permitan una capacidad alta de auditar estos sistemas. Porque si ello no se hace creemos que esto ocasionara adems de falta celeridad en los procesos algo ms grave an, la corrupcin en nuestro sistema judicial, qu sucedera si no se adoptan poltica jurisdiccional adecuada ante esto? El Direccionamiento de Demandas y Denuncias si bien con esta implementacin se busca hacer impredecible a que Juzgado van llegar estas, pero si no existen polticas claras de proteccin al uso del software y una eleccin adecuada de sus operadores se podra burlar la aleotarioridad e imparcialidad de los jueces sera lo mismo que la eleccin a dedo de un juez, solo que esta vez sera a travs de informtica, que ironas de la vida avanza la tecnologa, pero nuestro sistema se queda con los mismos problemas! Estas falencias mencionadas anteriormente se dan a nivel de polticas jurisdiccionales de organizacin del sistema judicial, pero es

importante tambin denunciar ciertas conductas que muchas veces quedan impunes por falta de polticas claras de sancin a malos elementos que no slo atrasan los procesos, sino que peor an favorecen la injusticia. Somos testigos de relatores, ejemplo: La aceptacin por parte de un Magistrado, Auxiliar Jurisdiccional, Funcionario o Servidor Administrativo que preste servicios en el Poder Judicial a cambio de la realizacin u omisin de cualquier acto debido o indebido en el ejercicio de sus funciones. El Ofrecimiento por parte de los litigantes a juez, funcionario o servidor Administrativo que trabaje en el Poder Judicial, de cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios a cambio de favores judiciales. Las infidencias por parte de funcionarios de los tribunales son tambin negativas y debe ser acabado por decisiones polticas de sanciones drsticas. Se debe combatir el adelanto de informacin no comunicada oficialmente a travs de la notificacin. ciertas conductas delictivas administrativos30, por

hechas por jueces, secretarios, especialistas, servidores

30

Con esta afirmacin no buscamos generalizar a todos los funcionarios, al contrario somos conscientes que dentro de nuestro sistema existen grandes juristas, personas valiosas y honradas, pero justamente este artculo busca la misma finalidad que ellos ver un Poder Judicial eficaz, rpido y justo.

 El trfico de influencias debe ser combatida radicalmente los jueces deben tener la autonoma suficiente y ningn tipo de presin para decidir sus resoluciones, esto lleva a establecer polticas adecuadas de eleccin de gente proba y honrada para trabajar en el Poder Judicial. Este anlisis de las fallas e ineficacia de la poltica jurisdiccional nuestra nos sistema lleva a reflexionar la pero responsabilidad de los todos los trabajadores de jurisdiccional, principalmente de los jueces. Cul es el rol y la responsabilidad de los jueces en estos asuntos tan importantes para toda sociedad?

personalmente o en asociacin con otros de la posicin que ocupa dentro del aparato judicial. Todo juez debe principios tener en claro cules son los

que su vida profesional debe tener.

Uno de los elementos con que debe actuar este funcionario pblico es la imparcialidad y la objetividad, el ser imparcial significa que no debe estar vinculado con los intereses de ninguna de las partes y debe resolver los casos con la mayor objetividad posible. Debe ser un defensor de la democracia y dar a cada una de las partes un trato igualitario no debe existir en l prejuicios raciales de gnero y de cualquier otro tipo. El juez debe ver ms all de la fra norma, debe

RESPONSABILIDAD DE LOS JUECES El juez es uno de los elementos centrales de la administracin de justicia, es el representante del inters social su funcin bsica es realizar todos los actos establecidos por ley para lograr su objetivo de solucionar conflictos y aclarar incertidumbres jurdicas. En nuestra realidad la figura del juez ha ido perdiendo poco a poco credibilidad y respeto en la poblacin. Esto se debe a que constantemente somos testigos de ciertos hechos que merman la confianza de los ciudadanos en sus instituciones jurisdiccionales por ejemplo: La intervencin de un magistrado en un proceso judicial de inters directo o indirecto de un pariente o el llamado patrocinio encubierto de algunos jueces o un servidor judicial de esta manera se aprovecha

interpretar el sufrimiento humano que se derive de los conflictos de intereses. El juez debe ser un gerente en su despacho su funcin es el obtener el resultado ms idneo con el menor costo. Para ello, el juez debe saber manejar las situaciones difciles, no solo debe perfeccionarse en sus conocimientos jurdicos, sino tambin en su formacin tica y psicolgica. Consideramos que la poltica jurisdiccional debe estar dirigida a que elaborar abarque un sistema de capacitacin temas jurdicos,

preparacin psicolgica y tica permanente a nivel nacional para los funcionarios judiciales, solo con un riguroso judiciales filtro se y una adecuada evitar una preparacin de nuestros jueces, secretarios y asistentes podr administracin corrupta e ineficiente de justicia. Para ello se necesita programar medios de de

participacin

ciudadana

que

se

encuentre

En esta Ley de la Garanta Mobiliaria se ha normado la aberracin de legitimar el apoderamiento (pacto comisorio) y hasta se presume la ejecucin extrajudicial de la clsica prenda. Esto ha generado privilegios para los bancos, empresas que s cuentan con un proceso ms clere de ejecucin de garantas, frente a los ciudadanos, que tienen que afrontar un dilatado proceso judicial. La doctrina, el derecho positivo y la jurisprudencia dominantes fundndose consideran nulo en tal la pacto, doble sustancialmente

vigilante de las decisiones judiciales de este modo se reducir la presencia de prcticas corruptas. V. LA PARADOJA: EXCESO DE CELERIDAD EN DETERMINADOS PROCEDIMIENTOS Frente a la falta de celeridad procesal en el proceso civil, el legislador, de manera arbitraria beneficia a determinados con poder sectores As, socioeconmicos econmico.

simplemente ha decidido privatizar procesos. Vamos el caso donde se ha efectuado una particular reforma. As pues, con fecha 1 de marzo de 2006 se publica en el Diario Oficial El Peruano, la Ley N 28677, Ley de la Garanta Mobiliaria, cuerpo normativo que entr en

presuncin iure et de iure, de lo contrario a la moral y lesivo31. Al respecto, se debe recordar que el pacto comisorio, entendido como toda clusula que autoriza al acreedor prendario para apropiarse o vender la cosa dada en prenda, en caso de falta de pago32, fue eliminado en el derecho romano por el Emperador Constantino para evitar los abusos que cometan los acreedores contra los deudores33. En el imperio de Constantino se dio la

vigencia a partir del 30 de mayo de 2006; y que unifica la regulacin de todas las garantas que se pueden dar sobre bienes muebles para asegurar obligaciones crediticias, presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad. Si bien, Ley de la Garanta Mobiliaria es una novsima normatividad para el sistema jurdico peruano, en realidad esta tiene su antecedente en la Sexta Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado de la Organizacin de Estados Americanos, donde se termin por aprobar 2002. la Ley Modelo Interamericana de Garantas Mobiliarias el 08 de febrero del ao

Vase SABATER TOMAS, Antonio; El pacto comisorio; pp. 108-109 32 ... se proscribe en bloque las estipulaciones de este gnero (Los
31

pactos comisorios); castiga con la nulidad todas las clusulas comprometedoras; con ello quiere proteger al deudor contra los acreedores sin piedad, contra los usureros feroces, no se quiere que un prestamista pueda subordinar el prstamo que va a conocer a condiciones draconianas... (vase a JOSSERAND, Louis; Derecho Civil V; T.I; Vol. II.; Buenos Aires. BOSCH Editores; traducido por Santiago Cunchillos y Manterola; 1951; pg. 456.)
33

En el siglo I d.C., se agregaron algunas clusulas al contrato de prenda, entre ellas, el derecho del acreedor de vender la cosa o de apropiarse de la misma, si no se hacia efectivo el pago al vencimiento del contrato, estas clusulas conocidas como pactum vendi y lex commissoria, respectivamente, fueron de mayor uso a partir del siglo II d.C. Pero es Constantino, que en el siglo II d.C., prohibi la lex commisoria, como una manera de proteger a los deudores de sus acreedores abusivos, con lo cual, el derecho de

Ley 5, Libro VIII, ttulo XXXV, que deca queda

el acreedor podr apoderarse del bien entregado en garanta. De igual manera, la Ley de la Garanta Mobiliaria legisla la presuncin que la garanta ser ejecutada extrajudicialmente, salvo que se haya pactado lo contrario, es decir, se prefiere que el medio de ejecucin de la garanta sea privado, y no frente al Poder Judicial; siendo este un proceso mucho ms clere, que tiene como nico objeto que los grandes poderes econmicos recuperen su dinero de manera clere. As pues, se ha regulado un procedimiento especial35, que
Si hubiese gravmenes posteriores, los acreedores garantizados cancelarn su crdito con cargo a la diferencia prevista en el numeral 53.4 de este artculo. Para este efecto el representante a que se refiere el numeral 53.6 cumplir con consignar judicialmente el monto a que se refiere el numeral 53.4 de este artculo. 53.6. Al momento de pactarse la posibilidad de adjudicacin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, las partes debern otorgar poder especfico e irrevocable a un representante comn para que en caso de incumplimiento proceda a suscribir la documentacin necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. En ningn caso el representante podr ser el propio acreedor garantizado. El poder constar en el formulario de inscripcin y se inscribir conjuntamente con el pacto. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del artculo 153 del Cdigo Civil. Es requisito de validez para efectos de transferir la propiedad del bien mueble gravado a favor del acreedor garantizado, que ste pague al representante la diferencia de valor o la multa previstos en el numeral 53.4 que antecede. 53.7. El representante expedir una constancia de adjudicacin para los efectos tributarios correspondientes. 35 Artculo 47: Si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria en la forma establecida en los prrafos siguientes o en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria. Excepcionalmente, si mediare pacto o la situacin prevista en el inciso 6, se vender el bien mueble con arreglo al Cdigo Procesal Civil: 1. En el acto constitutivo de la garanta mobiliaria se otorgar poder especfico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado sea el representante. El poder no requiere inscripcin distinta de la que contiene el Registro respectivo. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del artculo 153 del Cdigo Civil ni el artculo 156 del mismo. 2. Es nula la venta realizada en precio menor a las dos terceras partes del valor del bien mueble pactado por las partes (segn el inciso 7 del artculo 33 de la presente Ley) o, en su defecto, del valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La nulidad

abolida la ley comisoria de prendas, por los engaos que ella facilite; luego La Ley de las
Siete Partidas proscriba igualmente la ley comisoria, pues sealaba en la Ley 12, Ttulo XIII, Partida 5ta: si algn hombre empease su cosa a

otro, acordando que en el caso de incumplimiento el otro adquiere la propiedad de la misma, tal acuerdo no ser vlido.
Hoy, luego de 17 siglos, se rompe con esta prohibicin, y la Ley de Garantas Mobiliarias, tiene tal vez su aspecto ms polmico en este caso. Se permite el pacto comisorio34, por el cual

venta quedaba como la clusula esencial del contrato de compraventa. (Vase MAZEUD, Len y HENRI. Lecciones de Derecho civil; T. III, Vol. I; Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica; 1974; pgs. 88-90)
34

Artculo 53.53.1. Es vlido que las partes acuerden que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. Para la validez del pacto se requiere, bajo sancin de nulidad, incluir el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria acordado por las partes y, adems otorgarse el poder a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo. 53.2. Producido el incumplimiento, el acreedor garantizado que desee adjudicarse el bien mueble afecto en garanta mobiliaria deber comunicar notarialmente al deudor y al representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, as como, de ser el caso, al constituyente y al depositario, el monto detallado de la obligacin garantizada no pagada y el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria acordado por las partes. 53.3. Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado podr exigir el saldo mediante la emisin de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin. 53.4. Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuere mayor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado deber pagar la diferencia al representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, dentro de un plazo de diez das de recibida por el deudor la comunicacin mencionada en el numeral 53.2 de este artculo. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podr exigir en la va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, ms intereses y gastos. Todo pacto que fije un monto inferior, es nulo. 53.5. Cuando el acreedor garantizado pretenda adjudicarse el bien mueble afecto en garanta mobiliaria de conformidad con este artculo, dicho acreedor garantizado deber cancelar o pagar el crdito de los acreedores garantizados que lo preceden en el rango o consignar su importe al Juez.

consiste en otorgarle poder a un tercero para que realice la venta del bien en garanta, la problemtica de este supuesto es que este tercero es mayormente un conocido de las instituciones bancarias, por lo que, la ejecucin no sera efectuada por un tercero imparcial. En este caso, se presenta el problema que si el bien otorgado en garanta tiene un mayor valor

que la obligacin, entonces el deudor, el que dio la garanta, se vera perjudicado, ya que la nica manera para recuperar su dinero sera presentando una demanda, por lo que, se observa que se privilegia a una minora en contra de una mayora, que tendra que acudir a un proceso judicial que no tiene celeridad, y tendra que pedir que le devuelvan el dinero de la ejecucin de garanta. Con respecto a este artculo 47, norma que regula la ejecucin extrajudicial de la prenda, si bien regula un procedimiento de cmo se debe ejecutar la prenda, ello tiene una grave omisin, la cual es no ponerse en el supuesto que el acreedor y el representante (encargado de la venta del bien) tengan alguna clase de vnculo. Esto puede generar situaciones abusivas contra el garante, quin puede verse perjudicado, a consecuencia de alguna maniobra tanto del acreedor como del representante. En este sentido, si el garante quiere demandar este acto abusivo, lo ms probable es que se tenga que dirigir a la va arbitral, pues conforme al artculo 4836 se puede ir a arbitraje. Ello tambin genera un grave problema, ya que si bien el arbitraje es un medio que tiene evidentes beneficios, no se ha considerado que es una va muy onerosa, por lo que, el garante preferir no ir al arbitraje, vindose seriamente perjudicado.
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debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes de la venta. Este plazo es de caducidad. 3. Producido el incumplimiento del deudor, del cual dejar constancia el acreedor garantizado mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante y, en su caso, al constituyente, el acreedor garantizado podr proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, despus de transcurridos tres das hbiles de recibida la carta notarial. 4. Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que dio lugar a la venta, el representante deber consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil, el importe total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles siguientes al cobro del precio. Si hubiese gravmenes posteriores a la garanta mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el representante consignar a la orden del juez el saldo del precio de venta que hubiese despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado. El juez proceder con arreglo al Cdigo Procesal Civil. 5. En ningn caso podr suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, salvo que el deudor cancele el ntegro de la deuda. Cualquier controversia respecto del monto o de la extensin de alguno de los gravmenes, ser resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en la va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, bajo responsabilidad. 6. Si transcurrieran sesenta das desde la remisin de la carta notarial al deudor y, en su caso al constituyente y al representante y el bien mueble no hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin judicial conforme al Cdigo Procesal Civil. Las partes podrn convenir un plazo distinto. 7. El acreedor garantizado es civil y penalmente responsable de la existencia, exigibilidad y cuanta de la obligacin garantizada al tiempo de la venta del bien mueble gravado. El representante es civilmente responsable por el cumplimiento de las condiciones pactadas para la venta. En todo caso, el representante deber actuar con diligencia y buena fe. Las partes podrn pactar la forma de ejecucin de la garanta mobiliaria, pero debern observar necesariamente las disposiciones establecidas en los incisos 2 y 4 del presente artculo. Tratndose de una garanta mobiliaria constituida sobre dinero o crditos, regirn las reglas que anteceden en cuanto fueren aplicables.

Artculo 48 de la Ley de la Garanta Mobiliaria .- Las controversias que pudieran surgir durante la ejecucin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, podrn ser sometidas a arbitraje, conforme a la Ley de la materia. Para el uso de este mecanismo las partes deben suscribir previamente un Convenio Arbitral o una clusula compromisoria.

Asimismo, desde una aparente ptica social hay que recordar que con la Ley 2869837, Ley que facilita la constitucin y ejecucin extrajudicial de garantas hipotecarias para programas de viviendas, ya se haba regulado este mtodo abusivo de ejecucin extrajudicial. As pues, de no producirse el pago dentro del plazo referido o de no haberse acreditado que este se realiz, el acreedor hipotecario daba por vencidas todas las cuotas y diriga carta notarial al deudor para efectos de proceder a la venta directa del bien hipotecado al mejor postor en el plazo de ciento ochenta 180 das naturales, salvo pacto en contrario. Con respecto a esto, se debe dejar en claro que nadie se opone a la celeridad, pero esta debe ser de aplicacin a todos en general, es decir, tambin se debe contar con un proceso clere cuando la ciudadana acude al Poder Judicial a fin
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de ejecutar una garanta, la celeridad debe ser para todos, pues de no ser igual entonces se est frente a una discriminacin procesal, denominacin otorgada pues a pesar de los problemas del proceso, el legislador se ha visto inclinado a privilegiar a una minora, llegndose a perjudicar a la mayora. Paradjicamente hay celeridad para los bancos al momento de ejecutar, no obstante cuando es el ciudadano de a pie quien acude a los rganos jurisdiccionales para la solucin de su conflicto all s el proceso demora aos y hasta dcadas. VI. REFLEXIONES FINALES

Pese a los cambios en la legislacin procesal no se ha logrado la tan ansiada celeridad procesal, ms bien lo que se gener es la demora excesiva y eso va ms all de lo procesal, pues se convierte en un problema de poltica jurisdiccional.

Artculo 5.Las hipotecas que se constituyan para garantizar los prstamos otorgados bajo el amparo de la presente ley, se ejecutar extrajudicialmente bajo el siguiente procedimiento: A) Producido el incumplimiento, respecto de tres o mas cuotas consecutivas esta facultado para solicitar el refinanciamiento de su deuda en no mayor de 30 das.

Nuestro sistema procesal de tendencia publicstico con las modificaciones se ha transformado en un sistema dispositivo, la demora en el proceso es un problema de poltica jurisdiccional. No existe inters del Estado para un desarrollo adecuado de la justicia, la bonanza econmica solo se qued en los sectores privilegiados que desean que la situacin actual de nuestro Poder Judicial se mantenga as; pues esta favorece a sus intereses econmicos. El Estado en vez que solucione conflictos privatiza algunos procesos por ejemplo en los procesos de

Cumplido el plazo precedente y si el deudor no solicita el refinanciamiento correspondiente, el acreedor hipotecario cursar una carta notarial requiriendo el pago de la deuda exigible en un plazo no menor de cuarenta y cinco das naturales contado despus del da siguiente del requerimiento . De no producirse el pago dentro del plazo referido o de no haberse acreditado que este se realiz, el acreedor hipotecario daba por vencidas todas las cuotas y diriga carta notarial al deudor para efectos de proceder a la venta directa del bien hipotecado al mejor postor en el plazo de ciento ochenta 180 das naturales, salvo pacto en contrario. El deudor hipotecario est facultado a cancelar el integro de la deuda antes de que el acreedor venda el bien hipotecado debiendo asumir los costos que haya asumido el acreedor.

ejecucin de garantas ha cometido uno de los peores desaciertos en toda la historia de la administracin judicial, el cual es la presuncin de la ejecucin extrajudicial de la garanta mobiliaria, dems de permitir el apoderamiento. Por ello, en esta administracin de justicia caduca y lenta muchas veces los sujetos que tienen dineroprefieren recurrir al arbitraje, pasando de este modo el proceso a convertirse en un instrumento de solucin de conflictos de segunda clase y esto se produce porque al Estado no tiene un real inters en la solucin de este problema social pues tiene otras prioridades. La falta de celeridad procesal se ha vuelto un mal endmico en nuestro sistema judicial ciudadanos autoridades, vocales pierdan quizs la etc. confianza los Tenga y esto en sus llevar lo advertimos desde ahora- a que los actualmente jueces, El rpido repaso de los problemas y de las reformas procesales nos lleva a una conclusin: Nuestro sistema de administracin de justicia es impredecible, no goza de la autonoma e independencia que la Constitucin le otorga; no es en esencia un poder del Estado y su institucionalidad es raqutica. Esta situacin afecta dramticamente la seguridad jurdica, la paz social y la justicia en s, como fines del derecho, sin los cuales el Estado, los agentes econmicos y sus ciudadanos, no Urge pueden desarrollarse una adecuadamente. inmediatamente

reforma total del sistema de administracin de justicia, comenzando por simplemente respetar escrupulosamente, Constitucional de dentro Derecho, del las Estado normas

constitucionales sobre la materia, para que la administracin de justicia mejore decididamente y, recin entonces, se pueda pensar en una verdadera reforma procesal, dejndose atrs la denominada discriminacin procesal.

supremos,

legitimidad

constitucional, no obstante con el tiempo no tendrn algo ms importante para el orden de una sociedad: legitimacin social.