LFG - Direito Ambiental Carlos Antonio Velho Machado

DIREITO AMBIENTAL
1 1.1 PRINCPIOS DO DIREITO AMBIENTAL BASE TERICA DOS PRINCPIOS
A respeito da classificao de normas constitucionais, defende(u)-se sua classificao quanto eficcia, identificando-se as chamadas normas de eficcia plena, de eficcia contida e de eficcia limitada. Muito se disse a respeito das chamadas normas programticas, principalmente, o fato de que se consubstanciariam em meros programas da atuao. Atravs de tal classificao, ainda, justificou-se a no aplicao de muitas garantias inseridas em nossa Constituio, momento em que se falava em uma Carta de Intenes. As normas de eficcia plena seriam disposies que, por estarem devidamente delimitadas pela CF, teriam eficcia imediata, no dependendo de legislao posterior para seu implemento. As normas de eficcia contida, da mesma forma, teriam aplicao imediata, mas seu espectro de atuao poderia ser limitado por lei infraconstitucional. Por fim, as normas de eficcia limitada foram definidas como aquelas que somente teriam aplicabilidade quando regulamentadas pela lei. Gradativamente, a jurisprudncia foi abandonando essa classificao, passando a adotar a teoria defendida por Alexy sobre a distino entre regras e princpios. Segundo esta teoria, as regras so disposies que regulamentam situaes de forma mais concreta (permitem, probem ou exigem algo de forma categrica), sendo, por isso, inaceitvel se falar em graduao de sua aplicabilidade. H quem diga que as regras se resolvem pela mxima do tudo ou nada e eventual conflito entre regras seria resolvido pelo direito intertemporal (especialidade, regra posterior revoga a anterior etc.). J os princpios seriam valores dotados de maior abstrao, mandamentos constitucionais para que se tutele determinado bem jurdico. Socorro-me aos ensinamentos de Gilmar Mendes (Curso de Direito Constitucional)
Os princpios so normas que exigem a realizao de algo, da melhor forma possvel, de acordo com as possibilidades fticas e jurdicas. Os princpios so determinaes para que determinado bem jurdico seja satisfeito e protegido na maior medida que as circunstncias permitirem. Da se dizer que so mandados de otimizao, j que impesm que sejam realizados na mxima extenso possvel. Por isso, factvel que um princpio seja aplicado em graus diferenciados, conforme o caso que o atrai.

possvel (e at usual) a coliso entre princpios exatamente por serem dotados de maior abstrao. Daniel Sarmento esclarece, em seu livro Ponderao de Interesses, que a sociedade acolhe, , o pluralismo de idias que a compe. Dessa pluralidade decorrem contradies principiolgicas, conflitos entre interesses tutelados pela Constituio. Tais conflitos so solucionados atravs da tcnica de ponderao de interesses, onde se identifica, inicialmente, o conflito entre os princpios no caso concreto, passando a comparar o peso genrico (relevncia) que a ordem constitucional confere, em tese, a cada um dos interesses envolvidos. Na verdade, o chamado peso genrico apenas indicirio do peso especfico que cada princpio vai assumir na resoluo do caso concreto. Gilmar Mendes, refere, ento, que:
No conflito entre princpios, deve-se buscar a conciliao entre eles, uma aplicao de cada qual em extenses variadas, segundo a respectiva relevncia no caso concreto, sem que se tenha um dos princpios como excludo do ordenamento jurdico por irremedivel contradio com o outro.

Para solucionar o conflito, ho de se considerar as circunstncias do caso concreto,

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pesando-se os interesses em conflitos, no intuito de estabelecer que princpio h de prevalecer, naquelas condies especficas, segundo um critrio de justia prtica. Essa caracterstica dos princpios de funcionarem como mandados de otimizao revelalhes um elemento essencial. Eles possuem um carter prima facie. Isso significa que o conhecimento da total abrangncia de um princpio, de todo o seu significado jurdico, no resulta imediatamente da leitura da norma que o consagra, mas deve ser complementado pela considerao de outros fatores. A normatividade dos princpios , nesse sentido, provisria, potencial, com virtualidades de se adaptar situao ftica, na busca de uma soluo tima. O juzo de ponderao a ser exercido liga-se ao princpio da proporcionalidade, que exige que o sacrifcio de um direito seja til para a soluao do problema, que no haja outro meio menos danoso para atingir o resultado desejado e que seja proporcional em sentido estrito, isto , que o nus imposto ao sacrificado no sobreleve o benefcio que se pretende obter com a soluo. Devem-se comprimir no menor grau possvel os direitos em causa, preservando-se a sua essncia, o seu ncleo essencial. Pe-se em ao o princpio da concordncia prtica, que se liga ao postulado da unidade da Constituio, incompatvel com situaes de coliso irredutvel de dois direitos por ela consagrados. Por fim, h se ponderar que as normas utilizadas para regulamentar a aplicao de outras normas so denominadas por Humberto vila de postulados ou metanormas.

1.2
1.2.1

PRINCPIOS DO DIREITO DO MEIO AMBIENTE

Princpio do Ambiente Ecologicamente Equilibrado como Direito Fundamental da Pessoa Humana:
Edis Milar esclarece que decorre do direito vida o reconhecimento do direito dunamental

ao um meio ambiente sadio. que a prpria existncia fsica, a sade dos seres humanos e a dignidade dessa existncia dependem da proteo ambiental. O autor cita Canado Trindade, para definir que:
o carter fundamental do direito vida torna inadequados enfoques restritos do mesmo em nossos dias; sob o direito vida, em seu sentido prprio e moderno, no s se mantm a protao contra qualquer privao arbitrria da vida, mas alm disso encontram-se os Estados no dever de buscar diretrizes destinadas a assegurar o acesso aos meio de sobrevivncia a todos os indivduos e todos os povos. Neste propsito, tm os Estados a obrigao de evitar riscos ambientais srios vida.

Princpio da Natureza Pblica da Proteo Ambiental: tal enfoque decorre da conjugao da supremacia do interesse pblico com a indisponibilidade do mesmo. Refere Edis Milar, ainda, que:
o interesse na proteo do ambiente, por ser de natureza pblica, deve prevalecer sobre os direitos individuais privados, de sorte que, sempre que houver dvida sobre a norma a ser aplicada a um caso concreto, deve prevalecer aquela quer privilegie os interesses da sociedade - a dizer, in dupio, pro ambiente.

Paulo Afonso Brum Vaz, a respeito da indisponibilidade do interesse pblico, esclarece:

Por se tratar de bem de uso comum do povo (art. 225 da CF), o meio ambiente ecologicamente equilibrado no se inscreve entre os bens suscetveis de disponibilidade pelo Estado. Ao Estado no somente vedado dispor em matria ambiental. Antes, constitui dever indeclinvel seu agir em defesa do meio ambiente, evitando agresses que lhe faam os particulares ou mesmo quaisquer das entidades de direito pblico.

O Desembargador Federal aponta, como mitigao ao princpio, os termos de ajuste de

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conduta, definindo que se constituem em instrumento de tutela que evita o prosseguimento de condutas lesivas ao meio ambiente.

1.2.2

Princpio do Controle do Poluidor pelo Poder Pblico

Edis Milar salienta que a ao dos rgos e entidades pblicas se concretiva atravs do

exerccio do seu poder de polcia administrativa, isto , daquela faculdade inerente administrao pblica de limitar o exerccio dos direitos individuais, visando a assegurar o bem-estar da coletividade. Mas no s das determinaes de polcia se alimenta o princpio, certo que sobra sempre largo espao para a composio dos interesses do Poder Pblico com os agentes poluidores, de molde a estabelecer ajustamentos de conduta que levem cessao das atividades nocivas (Milar, p. 161).

1.2.3

Princpio da Considerao da Varivel Ambiental no Processo Decisrio de Polticas de Desenvolvimento

Trata-se de determinao para que se considere sempre a varivel ambiental na adoo de

condutas que possam causar impacto negativo ao meio ambiente. Em contraposio se h se procurar o maior incremento possvel de qualidade ambiental mediante impactos positivos. (Milar, 161).

1.2.4

Princpio da Participao Comunitria

Significa que as solues de conflitos deve se enfatizar a cooperao entre Estado e

sociedade. Neste caso, assume relevncia a garantia de medidas que implementem o acesso a informaes.

1.2.5

Princpio do Poluidor-Pagador
Impe ao poluidor o dever de arcar com as despesas de preveno, reparao e represso

da poluio. Ou seja, estavelece que o causador da poluio e da degradao dos recursos naturais deve ser o responsvel principal pelas consequncias de sua ao (ou omisso). (PABV, Agrotxicos, p. 99). A idia que se pe, neste princpio, a internalizao dos custos ambientais. No seria justo que toda a sociedade arcasse com o nus da preveno em decorrncia de uma atividade que beneficiasse apenas um indivduo. Todavia, no significa que, mediante pagamento, pode o particular degradar o meio ambiente. Milar pondera que o princpio no do pagador-poluidor (pagou pode poluir). Neste aspecto, h de se ressaltar que, enquanto Milar entende que o princpio se confunde com o da responsabilidade, PABV, citando Paulo de Bessa Antunes, diferencia os princpios:
o fundamento do PPP inteiramente diferente dos fundamentos do princpio da responsabilidade. Seu desiderato o de evitar dano ao meio ambiente ou, pelo menos, de diminuir-lhe o impacto, e faz isto por meio da imposio de um custo ambiental aquele que se utiliza do meio ambiente em proveito econmico, na proporo em que ele se utiliza de maior ou menos quantidade de recursos. A idia bsica que norteia o PPP que a sociedade no pode arcar com os custos de uma atividade que beneficia um nico indivduo ou um nico grupo de indivduos. Busca-se, portanto, a aplicao de uma medida de justia que se funde no na responsabilidade, mas, isto sim, na solidariedade.

Por fim, PABV ressalta que isso no significa desonerar o responsvel indireto do dano amviental, at mesmo, o Estado, enquanto omisso em suas atribuies constitucionais de zelar pela higidez

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ambiental e de responder pela parcela de responsabilidade que lhe cabe de impor a internalizao das externalidades ambientais. Cita, como medida preventiva, a tributao ambiental.

1.2.6

Princpio da Preveno
Estabelece a prioridade que deve ser dada s medidas que evitem o nascimento de

atentados ao ambiente, de modo a reduzir ou eliminar as causas de aes suscetveis de alterar sua qualidade (Milar, 166). PABV afirma que o principio da preveno diz respeito ao perigo de dano concreto, enquanto o princpio da precauo refere-se ao perigo de dano abstrato.

1.2.7

Princpio da Precauo
Determina que, no havendo certeza acerca do impacto de certa conduta ao meio

ambiente, deve-se optar pela no realizao da atividade (in dubio pro ambiente). Ainda, tomando por base os ensinamentos de PABV, o princpio da precauo assenta-se sobre dois pressupostos principais: a tendncia natural de as atividades humanas causarem dano ao meio ambiente e a incerteza cientfica acerca desta potencialidade e dos efeitos que dela decorrero. (PABV, p. 97). Vale dizer, a incerteza cientfica milita em favor do ambiente, carregando-se ao interessado o nus de provar que as intervenes pretendidas no traro conseqncias indesejadas ao meio considerado (Milar, p. 167).

1.2.8

Princpio da Funo Socioambiental da Propriedade

O CCB, em seu artigo 1228, 1, contempla a funo socioambiental da propriedade,

prescrevendo que deve ser exercida com respeito s disposies das leis especiais sobre a flora, fauna etc. Ao direito de propriedade, se impe as restries necessrias aos bens maiores da coletividade. Milar aponta que a propriedade se socializou, devendo oferecer coletividade uma maior utilidade, dentro da concepo de que o social orienta o individual. (p. 168).

1.2.9

Princpio do Usurio-Pagador
Define que, para utilizar patrimnio da coletividade (recursos naturais), o usurio dever

arcar com os custos. O poluidor que paga, certo, no paga pelo direito de poluir: este pagamento representa muito mais uma sano, tem carter de punio e assemelha-se obrigao de reparar o dano. Em sntese, no confere direito ao infrator. De outro lado, o usurio que paga, paga naturalmente por um direito que lhe outrogado pelo Poder Pblico competente, como decorrncia de um ato administrativo legal (que s vezes pode at ser discricionrio quanto ao valor e s condies); no tem qualquer conotao penal, a menos que o uso adquirido por direito assuma a figura de abuso, que contraria o direito. (Milar, p. 171)

1.2.10 Princpio da Cooperao entre os Povos

Princpio 2 da Declarao do Rio - os Estados, de conformidade com a Carta das Naes Unidas e com os princpios de Direito Internacional, tm o direito soberano de explorar seus prprios recursos segundo suas prprias polticas de meio ambiente e desenvolvimento, e a responsabilidade de assegurar que atividades sob sua jurisdio ou controle no causem danos ao meio ambiente de outros Estados ou de reas alm dos limites da jurisdio nacional.
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