CURSO DE PS-GRADUAO DA FACULDADE CATLICA RAINHA DO SERTO Quixad-CE

HERMENUTICA JURDICA CLSSICA E CONSTITUCIONAL

PROF. JLIO CSAR MATIAS LOBO FORMADO EM DIREITO E PS-GRADUADO EM DIREITO E PROCESSUAL TRABALHISTAS PELA FACULDADE CHRISTUS, FORTALEZA, CEAR DEFENSOR PBLICO DO ESTADO DO CEAR PROFESSOR UNIVERSITRIO DA FACULDADE CATLICA RAINHA DO SERTO

 1. HERMENUTICA E INTERPRETAO: ORIGEM E

DESENVOLVIMENTO
Razes da palavra hermenutica;

Mitologia grega: desentranhamento de um significado que

estaria oculto no prprio texto;

A hermenutica vista como sendo a prpria interpretao; Movimento protestante; Movimento da codificao; Escola de Exegese na Frana, como escola da interpretao

jurdica;
Hermenutica cientfica s entra no Direito no Sculo XIX

atravs de Savigny; Para Savigny, interpretar era demonstrar o que a lei diz, usando, para tanto, de mtodos;

 Busca de uma fundamentao para a teoria da interpretao: a) a voluntas legislatoris (ou mens legislatories): preponderou no

paradigma do Estado Liberal do final do sculo XVIII e no sculo XIX;

b) a voluntas legis (ou mens legis): preponderou no paradigma

do Estado do Estado Social e no constitucionalismo social inicial;

Como consequncia direta do debate entre os defensores da

voluntas legis e das voluntas legislatoris, desenvolveram-se uma srie de mtodos de interpretao. So Eles:

2. PROCESSOS INTERPRETATIVOS HERMENUTICA CLSSICA

Interpretao histrica:

DA

a interpretao dever ser uma reconstruo do sentido. H uma grande proximidade com a tcnica lgica; Direito Romano; suficiente. Ela pode ser restritiva, extensiva e abrogante;

Interpretao Lgico-gramatical: necessria, mas no

Interpretao lgica: corrente subjetivista e corrente objetivista;

interpretao das leis e das declaraes de vontade (arts. 112, 875 e 1.899, CC/02);
Interpretao sistemtica: responsvel pela unidade e coerncia

do ordenamento jurdico; regida por cnones de hierarquia, temporalidade e especialidade;

 Interpretao teleolgico: a interpretao da norma a partir do

fim (vantagem) social a que ela se destina e os valores considerados pelo rgo legislativo. A norma um meio para atingir um fim. Ex.: princpio da instrumentalidade das formas.
Interpretao sociolgica: a interpretao sociolgica possui trs

objetivos: (a) eficacial; (b) atualizador; (c) transformador.

No existe uma hierarquia entre os mtodos. A escola fica a cargo

do juiz, que pode escolher aquele ou aqueles mtodos;

4 CRTICAS INTEPRETAO CLSSICA

Com o giro hermenutico, a interpretao de uma norma no pode ser

vislumbrada pela vontade quem a fez, nem mesmo na sua prpria vontade (da norma): insuficincia da mens legislatoris e mens legis .
A norma jurdica no contm, no seu relato abstrato, todos os elementos

para determinao do seu sentido; ela fornece apenas o incio de soluo (utilizao das clusulas gerais); a norma no se confunde com o enunciado normativo (texto jurdico x norma jurdica);
O problema deixa de ser apenas o conjunto de fatos sobre o qual ir incidir

a norma, para se transformar no fornecedor de parte dos elementos que iro produzir o Direito;
No se aceita a separao absoluta entre sujeito da interpretao e objeto a

ser interpretado: o intrprete no se limita a revelar a soluo contida no enunciado normativo;

A interpretao jurdica tradicional desenvolve-se sobre duas grandes

premissas: (i) quanto ao papel da norma; (ii) quanto ao papel do juiz;

 No se acredita mais piamente na objetividade da atividade

interpretativa e na neutralidade do intrprete;

Sua pr-compreenso do mundo seu ponto de observao, sua

ideologia e os valores sociais iro embasar suas decises.

Juzes e tribunais so os intrpretes finais da Constituio e das leis, mas

no so os nicos. Boa parte da interpretao e aplicao do Direito feita, fora de situaes contenciosas, por cidados ou por rgos estatais (Peter Hrbele);
Pela clssica hermenutica, a verdade aquela contida na lei, mesmo

que as particularidades do caso apontem para uma resposta singular;

As normas so percebidas como regras, enunciados descritivos de

condutas a serem seguidas, aplicveis mediante subsuno;

5 HERMENUTICA CLSSICA VERSUS NOVA HERMENUTICA

tcnica, metodolgica (caminho
mais aberta e menos tcnica,

percorrido) e cientfica, voltada para o Direito Privado e para as normas com estrutura de regra;
Objetiva a imediata submisso de

voltada para as normas estrutura de princpios ;

com

Objetiva a concretizao de valores

fatos a disposies mtodo subsuntivo;

normativas:

(arts. 1 e 4, da CF/88), por meio da tcnica da ponderao;

Busca a fixao do sentido da norma

Busca a fixao do sentido da norma

pelo seu fim imediato (fixao do fim previsto na prpria norma);

Sofre a influncia da hermenutica

atravs dos fins do prprio ordenamento jurdico e do Estado Democrtico de Direito;

Novos papis reconhecidos norma,

constitucional, atravs do princpio da interpretao conforme a Constituio;

A norma traz em si um sentido nico,

ao problema e ao intrprete;
Necessidade de se estudar os

objetivo, vlido para todas situaes sob as quais incidem;

as

conceitos jurdicos indeterminados, a normatividade dos princpios, as colises de normas constitucionais, a ponderao e a argumentao;

6. HERMENUTICA CONSTITUCIONAL: NOVA HERMENUTICA

Com o avano do direito constitucional, as premissas ideolgicas

sobre as quais se erigiu o sistema de interpretao tradicional deixaram de ser integralmente satisfatrias.
As categorias tradicionais da interpretao jurdica no so

inteiramente ajustadas para a soluo de um conjunto de problemas ligados realizao da vontade constitucional;
Deflagrou-se o processo de elaborao doutrinria de novos

conceitos e categorias, agrupados sob a denominao de nova hermenutica constitucional;

Novos papis reconhecidos norma, ao problema e ao interprete;
Nessa perspectiva ps-positivista do Direito, so ideias essenciais a

normatividade dos princpios, a ponderao de valores e a teoria da argumentao jurdica;

 Prevalece o entendimento de que as normas presentes na Constituio,

segundo diversos juristas, seriam dotadas de particularidades que as diferem das demais normas jurdicas. So elas:
a) Posio privilegiado em termos de hierarquia: a Constituio a

fonte de validade de toda norma jurdica;

b)

natureza da linguagem das normas constitucionais: apresenta maior abertura, maior grau de abstrao e menor densidade jurdica; normas constitucionais definidoras de direitos; (c) normas programticas.

c) contedo especfico: (a) normas constitucionais de organizao; (b)

d) carter poltico: a Constituio o documento que faz a travessia

entre o poder constituinte originrio fato poltico e a ordem instituda, que um fenmeno jurdico.
A partir dessas caractersticas, impe-se a necessidade de desenvolver

mtodos hermenuticos prprios para as normas constitucionais

7.

CATEGORIAS JURDICAS UTILIZADAS INTERPRETAOCONSTITUCIONAL

PELA

NOVA

A nova interpretao constitucional precisou

trabalhar com novas

categorias:
a) conceitos jurdicos indeterminados:

b) normatividade dos princpios;

c) colises de normas constitucionais; d) tcnica da ponderao: um processo de trs etapas: (a) detectar as

normas relevantes para o caso; (b) examinar os fatos, as circunstncias concretas e sua interao com os elementos normativos; (c) ponderao.
e) argumentao: Como verificar se uma determinada argumentao

melhor do que outra? (a) a argumentao deve ser capaz de apresentar fundamentos normativos (princpio da legalidade); (b) possibilidade de universalizao dos critrios adotados pela deciso; (c) utilizao dos princpios instrumentais ou especficos de interpretao constitucional e princpios materiais propriamente ditos.

 Os parmetros de argumentao expostos acima esto relacionados

com um dos problemas suscitados pela teoria da argumentao, talvez o principal deles: a correo ou validade e uma argumentao;
Mas existem outros dois problemas que interessam a argumentao

jurdica: (a) seleo das normas e (b) seleo dos fatos que sero considerados em uma determinada situao;
Que critrios levam o intrprete a dar relevncia jurdica a alguns

eventos e ignorar outros?

Que normas so pertinentes ou aplicveis ao caso?

8. MTODOS DA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

1) Mtodo jurdico (ou mtodo hermenutico-clssico): entende

que a Constituio, apesar de suas peculiaridades, uma lei, e como tal deve ser interpretada; sustenta a aplicao dos mtodos tradicionais;
2) Mtodo tpico-problemtico: Theodor Viehweg. Parte de trs

premissas: (a) carter prtico da interpretao; (b) Carter aberto, fragmentrio ou indeterminado das normas constitucionais e (c) preferncia pela discusso do problema;
3) Mtodo hermenutico-concretizador: Konrad Hesse: a leitura

de qualquer texto, o que inclui o texto constitucional, se inicia a partir de pr-compreenses j presentes no intrprete, a quem cabe a tarefa de concretizar a norma, sempre para e a partir de uma situao histrica concreta (primazia da norma sobre o problema). Destaque para os pressupostos subjetivos, objetivos (c0ntexto) e relao entre texto e contexto. Crculo hermenutico entre texto e contexto.

 4) Mtodo cientfico-espiritual (ou mtodo valorativo, sociolgico):

Rudolf Smend. A interpretao constitucional deve levar em considerao a compreenso da constituio como uma ordem de valores e como elemento do processo de integrao. A interpretao da constituio no deve se limitar anlise fria de seu texto, mas tambm aprofundar-se na pesquisa do contedo axiolgico subjacente ao texto, como elemento de integrao suprema da comunidade;
5) Mtodo normativo-estruturante: entende que existe uma relao

necessria entre o texto e a realidade, entre os preceitos jurdicos e os fatos que eles intentam regular; o intrprete deve considerar tanto os elementos resultantes da interpretao do texto como os decorrentes da investigao da realidade. tambm concretista. A diferena que, para ele, a norma a ser concretizada no est inteiramente no texto, pois com este no se identifica. Da a razo de que o intrprete deve considerar os dados resultantes do texto e da realidade. Norma e texto no se confundem. A norma no compreende apenas o texto, pois abrange um pedao da realidade social.

9. PRINCPIOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

Foram desenvolvidos a partir do mtodo hermenutico-concretizador; So princpios de natureza instrumental, e no material, pois so

pressupostos metodolgicos da aplicao das normas constitucionais; nenhum deles encontra-se expresso no texto constitucional; Tais princpios, para a maioria dos autores, so os da:

(1) unidade da constituio;

(2) do efeito integrador; (3) da mxima efetividade; (4) da justeza ou da conformidade funcional;

(5) da concordncia prtica ou da harmonizao:

(6) da fora normativa da constituio; (7) da razoabilidade ou proporcionalidade; (8) da interpretao conforme a Constituio;

 (1) Princpio da unidade da Constituio: deve-se evitar interpretaes

que criem contradies entre as normas constitucionais. No existe hierarquia jurdica entre as normas constitucionais; a constituio deve ser vista em sua globalidade, no seu conjunto. Aproxima-se do elemento sistemtico do mtodo hermenutico-clssico. (ADIN n. 815/DF-3);
(2) Princpio do efeito integrador: a Constituio deve ser vista como um

instrumento de agregao social, tornando efetivo os princpios polticos essenciais contidos no Texto Constitucional. Deve-se utilizar uma interpretao constitucional que privilegie os critrios ou sentidos que favoream uma maior integrao poltica e social e o reforo unidade poltica. Julgamento do HC n. 82.424/RS;
(3)

Princpio da mxima efetividade: busca atribuir norma constitucional a maior eficcia possvel. Todas as normas constitucionais so dotadas de eficcia mnima. utilizado para a interpretao de todas as normas constitucionais, sendo de grande valia, principalmente, em face das normas programticas e de direitos fundamentais.

 (4) Princpio da justeza ou conformidade funcional:

exige que o intrprete da Constituio respeite a repartio e diviso das funes entre os poderes contida no texto constitucional pelo poder constituinte originrio;

(5) Princpio da concordncia prtica ou da harmonizao: impe ao

intrprete a coordenao e harmonizao dos bens jurdicoconstitucionais em conflito, de modo a evitar o sacrifcio (total) de uns em relao aos outros. Inexistncia de hierarquia entre princpios. Essa ponderao feita na prtica, no momento da aplicao do texto constitucional. Ex.: liberdade de informao e inviolabilidade da vida privada; direito imagem e liberdade de informao; direito honra e manifestao do pensamento; HC n. 83.125, Dj 07/11/03).
(6) Princpio da fora normativa da constituio: o intrprete deve

conferir norma constitucional, sempre que possvel, uma interpretao que assegure a maior eficcia e aplicabilidade das normas constitucionais. A Constituio um conselho ou recado. uma norma jurdica.

 7) Princpio da proporcionalidade (Alemanha) ou razoabilidade

(Estados Unidos): um importante princpio constitucional que limita a atuao e discricionariedade dos poderes pblicos, vedando que seus rgos ajam com excesso ou valendo-se de atos inteis, desarrazoados e desproporcionais. Subprincpios:
a) adequao (ou utilidade): o meio escolhido deve atingir o objetivo

perquirido;
b) Necessidade (ou exigibilidade): exige-se que o poder pblico adote,

entre os atos e meios adequados, aquele ou aqueles que menos sacrifcios ou limitaes causem aos direitos fundamentais. Objetiva-se evitar o excesso;
c) Proporcionalidade em sentido estrito: impe-se que as vantagens da

medida adotada superem as desvantagens;

um princpio constitucional implcito?

 8) Princpio da interpretao conforme a constitucional: diante de

normas plurissignificativas ou polissmicas (que possuem mais de uma interpretao), deve-se preferir a exegese que mais se aproxime da Constituio e, portanto, no seja contrria ao texto constitucional.
a) prevalncia da Constituio;

b) conservao das normas;

c)

excluso da interpretao contra legem; d) espao de interpretao;

e) rejeio ou no aplicao de normas inconstitucionais;

f) intrprete no pode atuar como legislador positivo.

10. LIMITES DA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

Diante das premissas de interpretao postas, surge a necessidade de se

estabelecer parmetros objetivos e critrios firmes de interpretao, luz da ideia de certeza e segurana, sendo a interpretao conforme a Constituio como verdadeira tcnica de deciso.
So espcies de interpretao conforme ou de adequao das leis

Constituio:
a) Decises interpretativas em sentido estrito: a1) Sentena interpretativa de rechao:

diante de duas possveis interpretaes que determinado ano normativo possa ter, por meio das sentenas interpretativas de rechao, a Corte Constitucional adota aquela que se adqua Constituio, repudiando qualquer outra que contrarie o texto constitucional; a Corte Constitucional anula deciso tomada pela magistratura comum (instncias ordinrias), que adotou interpretaes ofensivas Constituio. No se anula o dispositivo mal interpretado, mas apenas uma das suas interpretaes;

a2) Sentena interpretativa aceitao:

 b) Decises manipuladoras (ou manipulativas) ou normativas: so

originrias da doutrina e jurisprudncia italianas. Nessas decises, a Corte Constitucional no se limita a declarar a inconstitucionalidade das normas que lhe so submetidas, mas, agindo como legislador positivo, modifica diretamente o ordenamento jurdico, adicionandolhe ou substituindo-lhe normas, a pretexto ou com o propsito de adequ-la Constituio. So subespcies:
b1) Sentenas aditivas: a Corte Constitucional declara inconstitucional

certo dispositivo legal no pelo que expressa, mas pelo que omite, alargando o texto da lei ou seu mbito de incidncia (no observncia do princpio da isonomia);
b2) Sentenas substitutivas: a Corte declara a inconstitucionalidade

de um preceito na parte em que expressa certa norma em lugar de outras, substancialmente distinta, que dele deveria constar para que fosse compatvel com a Constituio. A C0rte anula a norma impugnada e a substitui por outra. (MP n. 2183-56 e Smula 618 do STF);