TD: 928462

OPININ N 072-2011/DTN Entidad: Asunto: Referencia: Banco de la Nacin Variacin de domicilio Carta EF/92.273 N! 2"#2 ""

1.

ANTECEDENTES

$ediante el documento de la referencia% el &efe de la 'i(isin de Asesor)a en Contratacin Estatal del Banco de la Nacin formul una consulta referida a la (ariacin de domicilio. Antes de iniciar el desarrollo del *resente an+lisis% es necesario *recisar ,ue las consultas ,ue a-suel(e este .r/anismo 0u*er(isor son a,uellas referidas al sentido 1 alcance de la normati(a so-re contratacin *2-lica% *lanteadas so-re temas /en3ricos 1 (inculados entre s)% sin 4acer alusin a asuntos concretos o es*ec)ficos% de conformidad con lo dis*uesto *or el inciso i5 del art)culo 67 de la 8e1 de Contrataciones del Estado% a*ro-ada mediante 'ecreto 8e/islati(o N! " "7 9en adelante% la :8e1;5% 1 la 0e/unda 'is*osicin Com*lementaria Final de su re/lamento% a*ro-ado mediante 'ecreto 0u*remo N! "7<# 2 7#EF 9en adelante% el :Re/lamento;5. En ese sentido% las conclusiones de la *resente o*inin no se encuentran (inculadas necesariamente a situacin *articular al/una. 2. CONSULTA Y ANLISIS

8a Entidad formula las si/uientes consultas: 2.1. Procede incluir en la proforma de contrato contenida en las Bases de los proceso de seleccin que se convocan una clusula que no slo obligue al Contratista poner en conocimiento previo de la Entidad cualquier variacin de su domicilio, sino que expresamente establezca que si el Contratista vara de domicilio sin previamente aber informado a la Entidad, ambas partes darn por vlida toda notificacin al domicilio originario! 'e conformidad con lo indicado *or el art)culo 2< de la 8e1% concordado con el art)culo 3" del Re/lamento% el Comit3 Es*ecial es el encar/ado de ela-orar las Bases% de la or/ani=acin% conduccin 1 e>ecucin del *roceso de seleccin.

?ara ela-orar las Bases el Comit3 Es*ecial de-er+ se/uir% o-li/atoriamente% entre otros% los lineamientos 1 dis*osiciones esta-lecidas *or la 'irecti(a N! 2#2 " /.0CE#?RE2 :'is*osiciones so-re el contenido de las Bases Estandari=adas ,ue las Entidades del Estado utili=ar+n o-li/atoriamente en los *rocesos de seleccin ,ue con(o,uen;. En ese sentido% si -ien las Bases estandari=adas 1a contienen una *roforma de contrato% el te@to de estas -ases Aen el ca*)tulo V de la seccin es*ec)fica referido a la citada *roformaA seBala como nota lo si/uiente: :Dependiendo del objeto del contrato, de resultar indispensable la inclusin de clusulas adicionales a las sealadas en el presente documento, podr incluirse "stas, las que en ningn caso pueden contemplar disposiciones contrarias a la normativa vigente ni a lo sealado en este captulo; 9resaltado a/re/ado5. Como se *uede a*reciar% las Bases estandari=adas s) *ermiten la inclusin de nue(as cl+usulas en la *roforma del contrato% siem*re ,ue se cum*la con dos re,uisitos: "5 ,ue sea indis*ensa-le de acuerdo al o->eto del contrato 25 ,ue no sea contrario a la normati(a (i/ente ni al ca*)tulo V de la seccin es*ec)fica de las citadas Bases. En ese sentido% si es ,ue se cum*len los dos re,uisitos descritos anteriormente% es *osi-le ,ue se inclu1a en la *roforma del contrato de las Bases% antes de ,ue 3stas sean a*ro-adas% al/una cl+usula ,ue la Entidad considere necesaria. Estas modificaciones solo *ueden reali=arse antes de la a*ro-acin de las Bases *or el Citular de la Entidad o *or el funcionario dele/ado3% considerando ,ue el Comit3 Es*ecial ! "#$%$ &!%'(')*+ de oficio las ,*-$- *"+!.*%*-/ de acuerdo al art)culo 3" del Re/lamento. No o-stante ello% ca-e indicar ,ue% durante la tramitacin del *roceso de seleccin el Comit3 Es*ecial *uede modificar el contenido de la *roforma del contrato% siem*re ,ue ello sea consecuencia directa de la a-solucin de una consulta o una o-ser(acinD *ara dic4o efecto% de-er+ considerar los re,uisitos mencionados en los *+rrafos *recedentes. 2.2. #urante la etapa de e$ecucin contractual, como por e$emplo para el apercibimiento % consecuente resolucin de un contrato, procede aplicar supletoriamente &en lo no previsto' las normas de la (e% del Procedimiento )dministrativo *eneral + (e% ,- ./000, respecto a la modalidad, r"gimen % saneamiento de notificaciones! 2.2." En *rimer lu/ar% de-e *recisarse ,ue el literal c5 del art)culo <" de la 8e1 esta-lece ,ue la resolucin del contrato se lle(a a ca-o :9E5 mediante la remisin por la va notarial del documento en el que se manifieste esta decisin y el motivo que la
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Ca-e resaltar ,ue% de conformidad con lo dis*uesto en el numeral <3 del Ane@o Fnico del Re/lamento% :Anexo de Definiciones;% la *roforma del contrato forma *arte de las Bases. A*ro-adas mediante Resolucin N! "96#2 " /.0CE#?RE. :)rtculo 1234 )probacin as !ases de los procesos de seleccin sern aprobadas por el "itular de la #ntidad, el mismo que podr delegar expresamente y por escrito dic$a funcin%;

justifica 9E5;. ?or su *arte% el art)culo "G9 del Re/lamento seBala ,ue si al/una de las *artes falta al cum*limiento de sus o-li/aciones% la *arte *er>udicada de-er+ re,uerirla% mediante carta notarial% *ara ,ue satisfa/a las o-li/aciones incum*lidas en un *la=o no ma1or a cinco 965 d)as% *la=o ,ue% de*endiendo de la com*le>idad de la contratacin% *uede ser ma1or sin su*erar los ,uince 9"65 d)as. 0i el incum*limiento *ersiste% la *arte *er>udicada *odr+ resol(er el contrato en forma *arcial o total% comunicando dic4a decisin a su contra*arte mediante carta notarial. Como se a*recia% la normati(a de contrataciones del Estado 4a *re(isto la forma en las ,ue las *artes de-en comunicar su decisin de resol(er el contrato% esto es% a tra(3s de la remisin de un documento en el ,ue se manifieste esta decisin% *or la ()a notarial. 2.2.2 A4ora -ien% el art)culo "<2 del Re/lamento seBala ,ue% $ 0! ! "+$1'-2! $ 0* L$3 3 $0 4$50*&$ 2!/ -! %$ *"0')*)'6 -#"0$2!+'* 0*- !+&*- %$ %$+$)7! "8.0')! 3/ -60! $ *#-$ )'* %$ 9-2*-/ 0*- %$ %$+$)7! "+'1*%!. Al res*ecto% de-e indicarse ,ue la a*licacin su*letoria de normas im*lica la e@istencia de una normati(a ,ue% siendo a*lica-le a determinada relacin o situacin >ur)dica de manera o-li/atoria% no re/ula un caso o su*uesto *articular 9norma su*lida5% *or lo ,ue resulta necesario recurrir a otra normati(a distinta con la finalidad de su*lir la falencia o (ac)o e@istente 9norma su*letoria5<. No o-stante% la a*licacin su*letoria de una norma *resu*one un an+lisis de com*ati-ilidad% esto es% reali=ar un an+lisis com*arati(o de la norma a ser su*lida 1 de la norma su*letoria% a efectos de determinar si sus naturale=as son seme>antes 1% *or tanto% com*ati-les. ?or consi/uiente% la a*licacin su*letoria de normas de derec4o *2-lico o derec4o *ri(ado a las dis*osiciones de la normati(a de contrataciones del Estado% *resu*one reali=ar un an+lisis com*arati(o *ara determinar si estas normas resultan com*ati-les o no. 2.2.3 En el marco de la normati(a de contrataciones del Estado% un contrato es un acuerdo de (oluntades a tra(3s del cual tanto la Entidad como el *ro(eedor -uscan satisfacer su res*ecti(o inter3sD en este as*ecto% no e@iste ma1or diferencia entre los contratos administrati(os 1 los contratos *ri(ados% sal(o *or el 4ec4o ,ue la Entidad re*resenta el inter3s *2-lico 1% *or tanto% /o=a de *otestades es*eciales ,ue le *ermiten% *or e>em*lo% ordenar la e>ecucin de *restaciones adicionales al contratista. As)% la normati(a de contrataciones del Estado 4a *re(isto las re/las es*ec)ficas ,ue se a*lican a los contratos cele-rados *or las Entidades con sus *ro(eedores% en el C)tulo HHH de la 8e1% :De las &ontrataciones;% 1 en el C)tulo HHH del Re/lamento% :#jecucin &ontractual;. Estas dis*osiciones tienen *or o->eto re/ular las relaciones
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Enti3ndase *or su*letoriedad la situacin ,ue im*lica la e@istencia de'()* la norma uno, a la que le corresponde regular un $ec$o pero no lo $ace, denominada suplida, y a la norma dos, que s contiene una regulacin para tal $ec$o, llamada supletoria+, las ,ue com2nmente se conectan o (inculan a tra(3s de una remisin% NEVE0 $I&HCA% &a(ier. Hntroduccin al 'erec4o del Cra-a>o. 8ima: Ara Editores% aBo "997% ?+/. "3" 1 "32.

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contractuales ,ue se instauran entre las Entidades 1 los *ro(eedores o contratistas% desde los re,uisitos 1 *rocedimiento *ara el *erfeccionamiento de los contratos% 4asta la culminacin de estos. 8a 8e1 N! 27<<<<% 8e1 del ?rocedimiento Administrati(o Jeneral% en cam-io% no re/ula las relaciones contractuales de las entidades *2-licas% sino las actuaciones de la funcin administrati(a del Estado 1 el *rocedimiento administrati(o com2n% como se des*rende del Art)culo HH de su C)tulo ?reliminar6. ?or ello% ante la ausencia de re/ulacin de al/2n 4ec4o o situacin en la normati(a de contrataciones del Estado ,ue se ocu*a de la e>ecucin contractual% ser+ necesario recurrir% su*letoriamente% a las dis*osiciones del Cdi/o Ci(il ,ue resulten com*ati-les% 1 no a las dis*osiciones de la 8e1 N! 27<<<% *ues% como se 4a indicado% estas resultar)an incom*ati-les con la l/ica contractual. Ca-e *recisar ,ue la a*licacin su*letoria de las dis*osiciones com*ati-les del Cdi/o Ci(il a las dis*osiciones de la normati(a de contrataciones del Estado ,ue re/ula la e>ecucin contractual% no afecta la a*licacin de las dis*osiciones de la 8e1 N! 27<<< a las actuaciones internas ,ue *ermiten a las Entidades e@*resar su (oluntad en el marco de una relacin contractual -a>o el +m-ito de la normati(a de contrataciones del Estado. En tal orden de ideas% de-e indicarse ,ue las dis*osiciones de la 8e1 N! 27<<< no ser)an de a*licacin su*letoria a las dis*osiciones ,ue re/ulan la e>ecucin de los contratos cele-rados -a>o el +m-ito de la 8e1 1 su Re/lamento. :. 3." CONCLUSIONES Es *osi-le incluir una cl+usula en la *roforma del contrato siem*re ,ue se cum*la con dos re,uisitos: i5 ,ue sea indis*ensa-le de acuerdo al o->eto del contrato ii5 ,ue no sea contrario a la normati(a (i/ente ni al ca*)tulo V de la seccin es*ec)fica de las citadas Bases. 8as dis*osiciones de la 8e1 N! 27<<< no ser)an de a*licacin su*letoria a las dis*osiciones ,ue re/ulan la e>ecucin de los contratos cele-rados -a>o el +m-ito de la 8e1 1 su Re/lamento. &es2s $ar)a% "6 de >ulio de 2 ""

3.2

:)rtculo 5534 Contenido ,% a presente ey regula las actuaciones de la funcin administrativa del #stado y el procedimiento administrativo comn desarrollados en las entidades% -% os procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley expresa, atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la presente ey en aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto% .% as autoridades administrativas al reglamentar los procedimientos especiales, cumplirn con seguir los principios administrativos, as como los derec$os y deberes de los sujetos del procedimiento, establecidos en la presente ey%;

;UAN ANTONIO SIL<A SOLO=U4EN D'+$)2!+ T9) ')! N!+&*2'1! 0CK/.