Sie sind auf Seite 1von 81

DUNOD 2010

Page 1
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Corrigs des cas pratiques
Manuel DCG 2, Droit des socits
France Guiramand et Alain Hraud
Chapitre 1
LE CONTRAT DE SOCIT
Cas Scuri t
1. Vrification des conditions de constitution dune socit
Conditions rsultant de tout contrat
Consentement non vici, capacit du contractant, objet licite et moral, cause licite et morale.
Appli cati on : Stphane manifeste sa volont de cration, elle semble libre de toute contrainte ; tant
majeur, il a la capacit juridique requise ; lobjet de la socit est la pose dalarmes et systmes de
scurit, cest une activit lgale. La cause de la cration est la recherche dun profit pour lui assurer
un revenu, ce qui est lgal et moral. Les conditions sont runies.
Conditions rsultant du contrat de socit
Un ou plusieurs associ(s) (ici un seul au dpart, plusieurs ventuellement ensuite).
Un ou des apport(s) (ici un apport en numraire ventuel, si le banquier lui octroie un prt, et un
apport en industrie, sa formation de technico-commercial).
Une entreprise commune : objet de la socit (ici il sagit de la pose dalarmes et systmes de
scurit).
Le partage du rsultat : le bnfice rsultant de son activit lui sera vers. En cas de pertes, il
devra les assumer.
Laffectio societatis : tant seul, il ny aura pas de collaboration mais il doit manifester sa volont de
respecter la personne juridique quil cre.
2. Obligations de lassoci
Selon le contrat de socit, il devra :
apporter les biens et/ou son industrie (si la forme juridique choisie lautorise) ;
partager le rsultat (ici se lattribuer et/ou le mettre en rserve puisquil est seul) ;
contribuer aux pertes : si lexercice est dficitaire, il ne doit pas distribuer de dividende (sinon il
sagirait de distribution de dividende fictif, ce qui est interdit et pnalement sanctionn).
Cas Putti
1. Cas de nullits et consquences
Vice du consentement
M. Faget semble vouloir voquer une erreur sur la substance ou un dol (manuvres, tromperies en
vue dobtenir le consentement). Il sagit dun cas de nullit qui peut tre invoqu pour obtenir la
nullit de la socit. Cependant, dans la SARL, elle ne peut tre invoque que si cette cause de
nullit atteint tous les associs (art. L. 235-1). Dans le cas, le vice du consentement ne concerne
que M. Faget : M. Faget ne peut pas invoquer ce cas de nullit.
Dfaut daffectio societatis
Cest aussi un cas de nullit. Laffectio societatis doit exister lors de la formation du contrat. Il ne
peut tre une cause de nullit lorsquil disparat au cours de lexcution du contrat. Dans le cas, les
deux amis ont eu laffectio societatis au moment de la cration de la socit, il y a deux ans. Ce cas
de nullit ne peut tre invoqu en justice.
Conclusion
La nullit de la SARL ne peut tre envisage.
DUNOD 2010
Page 2
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
2. Dlai de prescription de laction en nullit
Toutes les actions en nullit se prescrivent par trois ans compter du jour o la nullit est encourue.
Le dlai de prescription est respect dans le cas puisque lon se situe dans la 3
e
anne.
3. Effet de lannulation
Lannulation dune socit nest pas rtroactive. Elle ne joue que pour lavenir. Elle produit les effets
dune dissolution, cest--dire quil faudra liquider la socit : vendre lactif, payer les cranciers et se
partager le boni ou le mali de liquidation.
M. Faget espre que la liquidation de la socit, aprs que la nullit ait t prononce, lui permettra
de rcuprer son apport et une partie du boni de liquidation ventuel.
4. Rgularisation
Tous les cas de nullits peuvent tre rgulariss (sauf la nullit fonde sur lobjet illicite), cest--dire
faire en sorte de ne plus exister.
Cas Structure
1. Structure approprie chaque projet
Projet 1 : Il sagit dune activit commerciale (entreprise de manufactures-art, L. 110-1 5 C. com.).
Le but est lucratif. Au nombre de trois, les personnes doivent crer une socit commerciale : SNC,
SARL pluripersonnelle, SCS, SCA, SA ou SAS.
Projet 2 : Un expert-comptable exerce une activit librale qui relve du droit civil. Souhaitant
travailler ensemble, les deux experts-comptables doivent crer une socit, au choix : socit civile,
SCM, SCP ou SEL.
Projet 3 : Sagissant dune activit non lucrative, bnvole, le club pourra tre cr sous la forme
dune association.
2. Personnalit morale de chaque structure
Projets 1 et 2 : Chaque socit doit tre immatricule au RCS pour avoir la personnalit morale.
Projet 3 : Lassociation doit tre dclare en prfecture pour bnficier de la personnalit morale.
3. Responsabilit des membres de chaque structure
Projets 1 et 2 : Responsabilit limite ou illimite selon la forme juridique de la socit choisie.
Projet 3 : Les membres dune association nont aucune responsabilit..

DUNOD 2010
Page 3
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 2
LA SOCIT, PERSONNE MORALE
Cas Teston
1. lments didentification de la socit
Dnomination sociale : Shark.
Sige social : Marseille.
Nationalit : franais.
Forme juridique : socit anonyme directoire et conseil de surveillance. Les actionnaires sont les
frres Teston et dautres (minimum total lgal : 7).
2. Nationalit de la socit mre et celle de ses filiales
Le sige social de la socit mre tant situ sur le territoire franais (Marseille), elle est franaise.
Ses deux filiales, une en Thalande et lautre au Portugal sont rgies par le droit de ces pays. Elles
ne sont pas franaises.
3. Rle de M. Carillo
Il sera le reprsentant lgal de la socit Shark en tant le directeur gnral unique (seul membre du
directoire) de la socit anonyme. Il la dirigera et la reprsentera. Il engagera la socit vis--vis des
associs et des tiers.
Les frres Teston seront membres du conseil de surveillance et, ce titre, surveilleront la gestion de
M. Carillon.
Cas Inforep
1. Statut de M. Hirondel
Il est le grant de la socit Inforep, son reprsentant lgal. Il reprsente la socit, il a t nomm
par les associs.
2. Les pouvoirs du grant vis--vis des tiers
Dans ses rapports envers les tiers, le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en
toutes circonstances au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi attribue aux
associs.
La socit est engage mme par les actes du grant qui ne relvent pas de lobjet social, moins
quelle ne prouve que le tiers savait que lacte dpassait lobjet ou quil ne pouvait lignorer compte
tenu des circonstances, tant exclu que la seule publication des statuts suffise constituer cette
preuve.
3. Lintrt social
Vis--vis des associs, le grant doit agir dans lintrt social et non dans son intrt personnel. Le
fait de prendre des cours de pilotage davion pour assouvir une passion personnelle fait quil na pas
agi dans lintrt social.
4. Paiement de la facture de pilotage par la socit
Vis--vis des tiers, le grant engage la socit au-del de lobjet social, sauf mauvaise foi du tiers.
La socit devra payer la facture si la mauvaise foi du tiers nest pas prouve (connaissance que la
prestation tait contraire lintrt social ou hors de lobjet social). Il peut paratre vraisemblable aux
yeux des tiers quun dirigeant de socit prenne des leons de pilotage pour des dplacements
professionnels rapides.
Mais le grant engage sa responsabilit vis--vis de la socit car il commet une faute de gestion.
On pourra lui rclamer le remboursement de cette facture et le rvoquer de faon justifie.
Cas Mazot
1. Conditions de laction en justice de la famille
Il faut avoir la qualit pour agir : la famille est hritire du dfunt.
DUNOD 2010
Page 4
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Il faut avoir un intrt agir : obtenir rparation du prjudice matriel et moral du fait du dcs. Il doit
y avoir un fait fautif : le dfaut du dispositif de scurit est lorigine du dcs.
2. Responsabilits de la socit
La socit engage sa responsabilit pnale pour les infractions pnales commises par ses organes
ou reprsentants : ici linfraction pnale est un homicide involontaire la suite dun dfaut de
dispositif de scurit.
La socit engage sa responsabilit civile dlictuelle puisquun fait fautif dommageable (chute
mortelle) peut lui tre reproch. Elle sera condamne au versement de dommages-intrts.
Cas Cap 3000
1. Abus de majorit
Il y a abus de majorit quand les membres majoritaires en voix imposent, par un vote rgulier en
assemble, une rsolution qui les favorise au dtriment des membres minoritaires.
2. Base lgale de lassignati on et juridiction saisie
La base lgale de lassignation est larticle 1382 du Code civil : Tout fait quelconque de lhomme
qui cause autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer.
La juridiction saisie est le tribunal de grande instance car lassociation (dfendeur) est une personne
morale civile.
3. Dcision de la juridiction
Le vote de laugmentation ingalitaire dpend de la seule volont de la Socit des Galeries
Lafayette puisquelle est majoritaire. La dlibration vote favorise uniquement la socit fondatrice
de lassociation (cotisation faible) et aggrave notoirement celle des commerants adhrents (forte
hausse des cotisations) alors que lun des buts de lassociation est la dfense de lintrt commun.
Cette dcision porte atteinte lintrt collectif. La juridiction saisie va annuler la dlibration pour
abus de majorit.
NB : Cette affaire a t juge dans ce sens (Cass. civ. 04.04.2006).
DUNOD 2010
Page 5
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 3
LA SOCIT ET LE DROIT COMPAR
Cas Franites
1. Conditions de cration dune socit europaea filiale
Le sige de la socit doit se situer sur le territoire dun pays de lUnion europenne, ici la Belgique.
La constitution dune filiale ncessite que deux socits au moins, souscrivant au capital de la filiale,
relvent du droit dtats membres diffrents. Ici, les trois socits participant la cration de la filiale
sont situes dans trois tats membres diffrents (France, Espagne, Italie). La condition est remplie.
Il faudra runir un capital minimum de 120 000 .
2. La forme juridique de la socit europaea et son fonctionnement
La forme juridique est celle dune SA obligatoirement. Son fonctionnement sera assure :
par un directeur gnral et un conseil dadministration ;
ou par un directoire et un conseil de surveillance.
Les statuts de la SE doivent fixer la dure des fonctions des membres des organes de la SE, cette
dure ne pouvant excder six ans. Le directoire peut comporter jusqu sept membres.
3. Formalits juridiques de constitution
Les statuts et divers documents seront dposs auprs de lorganisme du pays du sige social. La
SE devra tre immatricule dans le pays du sige social (la Belgique ici) et publier un avis de
constitution au Journal officiel de lUnion europenne.
Cas Good
1. Tableau comparatif entre deux socits de droit anglais
Socit
Nombre
dassocis
Capital
minimum
Responsabilit
des associs
Fonctionnement
Private limited
company
2 minimum, pas
de maximum
Aucun, libration
libre
Limite aux apports 1 director minimum
1 secretary
Public limited
company
2 minimum,
pas de maximum
50 000 GBP,
librer du quart
Limite aux apports Un conseil dadministration de
2 administrateurs minimum et
1 secretary
2. Formalits de constitution
tablir et signer un memorandum of association (statuts).
Les accompagner des articles of association.
Remplir une dclaration de conformit.
Dposer les pices au Registre des socits du sige de limplantation.
3. Dsignation dun commissaire aux comptes
La private limited company nexige pas la prsence dun auditor mais, si une public limited company
est cre, il faudra faire rviser les comptes par un auditor.
Les comptes annuels, quelle que soit la socit, doivent tre dposs au registre des socits.

DUNOD 2010
Page 6
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 4
CONSTITUTION DUNE SOCIT
Cas K5
Il convient de vrifier la capacit juridique des futurs associs de la SARL.
G. Guadeloupen : un ressortissant de la Guadeloupe est un Franais ; il peut tre associ de la
SARL quil soit mineur ou majeur.
Danois : un tranger peut faire partie dune SARL. Les membres de lUnion europenne sont
dispenss de lobligation de dclaration au prfet.
V. Vnzulien : ltranger nappartenant pas lUnion europenne, il ne peut tre associ dans la
SARL.
Lavocat : pas dincompatibilit entre cette profession et la qualit dassoci dune SARL.
Loncle commerant : pas dincompatibilit pour tre associ. Il peut tre grant sil na pas t
prononc contre lui un jugement dinterdiction de diriger ou de faillite personnelle aprs la mise en
liquidation judiciaire de la socit en nom collectif.
La personne condamne pour escroquerie : aucune interdiction ne limite laccs une SARL en
qualit dassoci mais elle ne pourrait pas occuper un poste de dirigeant du fait de sa condamnation
(dcret loi du 8.08.1935).
Conclusion : La SARL peut tre constitue avec ces associs. Il faudra veiller au choix du grant.
Cas MST mi crobi ol ogi e
Prsentation juridique du cas
Trois personnes physiques majeures dcident dtre associes dans une SARL quelles vont
constituer. Leurs apports sont des apports en numraire, en nature, en industrie. Il sagit de savoir si
les conditions de fond du contrat de socit sont remplies et de prsenter les formalits et
dmarches effectuer pour que la socit existe.
1. Conditions de fond
Conditions de validit de tout contrat (art. 1108 du C. civ.)
Consentement : il semble libre, non vici.
Capacit : ils sont majeurs donc capables.
Objet : licite et moral : en lespce la fabrication et lexploitation dun produit aseptisant ncessitent
une autorisation de lAdministration de la sant.
Cause : morale et licite : il semble que ce soit le cas.
Conditions relatives au contrat de socit (article 1832)
Apports : chaque associ en propose : Catherine envisage deffectuer un apport en nature
(instruments de laboratoire) et un apport en numraire (1 000 ) ; Maxime apporte un immeuble
(local) apport en nature ; Gilbert veut faire un apport en industrie (son travail).
Associs : 2 au minimum ; ils sont trois.
Une entreprise commune : lactivit de la socit exerce en commun (conception, vente de produit
aseptisant).
Participation aux bnfices et contribution aux pertes : cette condition devra faire lobjet dune
clause de rpartition dans les statuts.
Affectio societatis : ils ont la volont de collaborer sur un pied dgalit.
2. Formalits, dmarches
Avant la rdaction des statuts
Choix de lobjet, de la forme juridique, des associs, de la formation du capital (rpartition), du
sige social, nomination de la grance.
valuation des apports en nature : chaque apport en nature doit faire lobjet dune valuation dans
les statuts (art. L. 223-9 C. com.). En principe, les associs la dterminent en fonction dun rapport
tabli par un commissaire aux apports.
Lintervention du commissaire aux apports est obligatoire (art. L. 223-9 C. com.). Sauf :
si aucun des apports en nature na une valeur suprieure 7 500 ;
et si la valeur totale des apports en nature nexcde pas la moiti du capital social.
DUNOD 2010
Page 7
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Les futurs associs ne peuvent carter le recours au commissaire aux apports car un apport
dpasse 7 500 (le local).
tat des actes accomplis pour le compte de la socit en formation (ventuel).
Recherche auprs de lINPI (Institut national de la proprit industrielle) pour le choix de la
dnomination sociale.
La rdaction des statuts et les formalits aprs signature
Statuts (en plusieurs exemplaires), acte notari (en cas dapport dimmeuble), signature de tous les
associs.
Annexes ventuelles (rapport du commissaire aux apports, tat des actes accomplis pour le
compte de la socit en formation).
Enregistrement des statuts et des annexes auprs de ladministration fiscale.
Publicit dans un journal dannonces lgales.
Dpt au CFE des statuts, de lacte de nomination de(s) grant(s), du rapport du commissaire aux
apports, du certificat du dpt des fonds, de ltat des actes accomplis pour le compte de la socit
en formation, de la demande dimmatriculation, de lavis dinsertion au journal dannonces lgales
pour transfert au RCS.
Insertion au BODACC la diligence du greffier du tribunal de commerce. Aprs limmatriculation, la
socit acquiert la personnalit morale.
BILAN DE CONSTITUTION
Actif Passif
Immobilisations (local) 20 000 Capital 23 000
Matriel 2 000
Trsorerie 1 000
On constate que lapport en industrie ne contribue pas la formation du capital.
Cas l ectro-Export
1. Contenu de la promesse de socit
Lidentit des futurs associs, la promesse de crer une socit, lobjet social (achat-vente de
produits lectroniques et lectriques), la dnomination sociale (lectro-Export SA), le sige social
(Paris), la dure (30 ans), les apports (en nature et en numraire), leur valuation, la composition du
conseil dadministration (3 12 membres), la promesse dengager un des associs (Robert) en
qualit de directeur commercial par un contrat de travail, la dure de la promesse de socit
(3 mois).
2. lments du contrat de socit
Associs : 3 personnes physiques : Robert, Maltel, Termain et dautres personnes qui viendront se
joindre eux car la SA doit comporter 7 actionnaires au moins.
Apports :
en nature : un fonds de commerce de vente de matriels lectriques apport par Robert, une
usine de matriels lectriques apporte par Maltel ;
en numraire : 80 000 seront apports par Termain et Maltel.
Forme juridique de la socit : socit anonyme.
3. valuation des apports en nature
Les apporteurs donnent une estimation de leur apport mais lvaluation est obligatoirement ralise
par un commissaire aux apports dans une SA, dsign par le prsident du tribunal de commerce
statuant sur requte de lun des fondateurs. Ces derniers peuvent retenir une valeur diffrente de
celle du commissaire aux apports, ils en seront alors responsables pendant 5 ans.
4. Porte juridique dune promesse de socit
Elle nest pas le contrat de socit, elle constitue une tape dans le processus de formation de la
socit dfinitive. Elle cre, la charge de ceux qui la signent, une obligation de faire dans un
certain dlai (constituer la socit dans le dlai de 3 mois dans le cas). Son inexcution se rsoudra
en dommages-intrts pour rparer le prjudice subi ventuellement du fait du dfaut de constitution
DUNOD 2010
Page 8
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
de la socit. Lexcution force nest pas possible car le contrat de socit est bas sur la
confiance. Rien ne sera d si une clause de rtractation existait dans la promesse de socit.
Cas Pauli ers
1. Chronologie des vnements
La SNC Pauliers est constitue en 1993. M. X est lun des associs ; il a par ailleurs la qualit de
salari dans cette socit.
La SNC contracte un prt auprs de BNP Paribas.
La SNC est mise en liquidation judiciaire.
La banque assigne M. X pour obtenir le remboursement de son prt (dette sociale).
La cour dappel condamne M. X payer.
M. X conteste cette dcision et forme un pourvoi devant la Cour de cassation.
2. Position de M. X
Pour chapper lobligation de payer la dette sociale (remboursement du prt), M. X se base sur le
fait quil est la fois associ et salari de la socit, et que la qualit dassoci de SNC est
incompatible avec celle de salari de la socit. M. X considre quil ne peut pas tre condamn au
remboursement du prt puisquil nest pas associ mais salari de la socit.
3. Solution apporte par la Cour de cassation
La Cour de cassation constate que M. X est associ de la SNC car il a fait un apport la socit ;
elle fait application de larticle L. 221-1 al. 1 par lequel les associs de SNC sont indfiniment et
solidairement responsables des dettes sociales. Peu importe que la qualit dassoci soit
incompatible avec celle de salari de la socit (en effet, un associ de SNC a la qualit de
commerant selon larticle L. 221-1 al. 1 ; il est un exploitant indpendant, il ne pas tre en mme
temps salari, le lien de subordination nexistant pas).
M. X ne peut nier sa qualit dassoci : le remboursement du prt (dette sociale impaye) reste la
charge des associs dans une SNC aprs que le crancier a vainement mis en demeure la socit
de payer. La Cour de cassation condamne M. X au remboursement du prt bancaire.
DUNOD 2010
Page 9
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 5
IMMATRICULATION DE LA SOCIT
Cas Muge
1. Documents rassembler pour le dossier dimmatriculation
Deux exemplaires des statuts signs, enregistrs.
ventuellement annexs aux statuts, selon le cas, tat des actes accomplis pour le compte de la
socit en formation.
Copie de lacte de nomination du reprsentant lgal.
Photocopie de la carte didentit du reprsentant lgal et attestation de non-condamnation.
Le certificat de dpt des fonds libr : 200 (1/5e du montant) dans le cas sur les 1 000
dapport en numraire.
Lavis paru dans le J AL.
La justification du sige social.
La demande dimmatriculation remplie (formulaire M0).
2. Dmarrage de lactivit
Ds limmatriculation de la socit au RCS, la socit pourra dmarrer son activit. Si elle
commence son activit avant, elle subira la responsabilit dune socit de fait (responsabilit
indfinie et solidaire des associs puisque la SARL est une socit commerciale).
Cas Forme
1. Processus dimmatriculation
Lavis de constitution au journal dannonces lgales intervient aprs la rdaction des statuts et avant
le dpt du dossier dimmatriculation au CFE. Cest un document obligatoire qui fait partie des
documents dposer. Lextrait Kbis est dlivr par le greffe du Registre du commerce et des
socits, aprs le dpt du dossier dimmatriculation.
2. Avis de constitution et mentions des statuts
Sur lavis de constitution on retrouve certaines mentions obligatoires des statuts : la forme juridique
(ici la socit civile), la dure (99 ans), la dnomination sociale (SCI du Delta), lobjet social (achat et
location dimmeubles btis ou non btis), le capital (1 000 ), une modalit de fonctionnement (la
grance).
3. Effet juridique de la dlivrance du Kbis
Lextrait Kbis est le document officiel qui atteste de limmatriculation de la socit au Registre du
commerce et des socits et qui permettra au grant de rapporter la preuve de lexistence de la
socit auprs des tiers : administrations, banquiers, fournisseurs.
Cas Renov
1. Modalit de reprise des actes accomplis pour le compte de la socit
Rgle : L. 210-6 C. com.
Les personnes qui ont agi au nom dune socit en formation avant quelle ait acquis la jouissance
de la personnalit morale sont tenues solidairement et indfiniment responsables des actes ainsi
accomplis, moins que la socit, aprs avoir t rgulirement constitue et immatricule, ne
reprenne les engagements souscrits. Ces engagements sont alors rputs avoir t souscrits ds
lorigine par la socit.
Trois modalits de reprise sont possibles :
ltat des actes accomplis pour le compte de la socit en formation prsent aux associs
avant la signature des statuts ;
le mandat spcial donn par les associs, dans les statuts ou par acte spar, une personne
(associ ou grant) qui a t dsign, de prendre des engagements pour le compte de la
socit ;
DUNOD 2010
Page 10
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
la dcision des associs prise la majorit ordinaire, aprs immatriculation de la socit au
RCS.
Application
Modalit de reprise : tat des actes accomplis pour le compte de la socit, annex aux statuts.
2. Actes reprendre
Un contrat de bail pour abriter le sige social de la socit et un contrat de dpt de fonds conclu
avec une banque qui permettra la socit deffectuer ses transactions bancaires. Ces actes sont
bien dtermins, prparatoires lactivit et conclus pour le compte de la socit en formation.
3. Consquence de la reprise
La socit devient crancire et dbitrice des droits et obligations ns des contrats conclus pour son
compte depuis leur origine (les 10 et 13.03.2008), dater de son immatriculation au RCS (exemple :
les loyers seront dus par la socit, les sommes verses sur le compte bancaire sont la proprit de
la socit).
4. Date laquelle la socit deviendra responsable des actes accomplis
dater de son immatriculation au RCS.
5. Personnes responsables si la socit nest pas immatricule
Les associs qui ont donn mandat M. Laurent. Leur responsabilit est solidaire vis--vis des
cranciers puisque la socit est commerciale. Ainsi, le crancier impay pourra rclamer
lintgralit des sommes dues lun quelconque des associs qui devra payer (rgle de la
solidarit). Ce dernier se retournera contre ses co-associs pour leur rclamer leur contribution la
dette.
DUNOD 2010
Page 11
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 6
FONCTIONNEMENT DUNE SOCIT
Cas Guedj
1. Responsabilit dun contrat conclu pour le compte dune socit
Un contrat de crdit-bail a t pass entre la socit de crdit-bail et la SARL, reprsente par son
grant, M. Guedj.
Une socit est responsable de linexcution ou de la mauvaise excution des contrats quelle
conclut.
Conditions de la responsabilit civile contractuelle
Un contrat (crdit-bail).
Une inexcution (chances impayes).
Un dommage (non-paiement).
Un lien de causalit.
Laction sera intente contre la SARL.
2. Problme de responsabilit dune dette fiscale
Une rectification fiscale de 20 000 a t inflige la SARL. Ladministration fiscale tente de
poursuivre un des associs (loncle) du fait de sa solvabilit.
Deux problmes se posent :
la responsabilit fiscale des dirigeants dune SARL ;
la notion de dirigeant de fait (loncle serait-il dirigeant de fait ?).
Larticle 267 du Livre des procdures fiscales stipule que tous les dirigeants de droit ou de fait,
salaris ou non, qui, par des manuvres frauduleuses ou par linobservation grave et rpte des
obligations fiscales, ont rendu impossible le recouvrement dimpositions quelconques et des
pnalits dues parleur socit, peuvent tre condamns personnellement au paiement de ces
impositions et pnalits.
Laction en responsabilit ne pourra tre engage quaprs avoir mis vainement en demeure la
socit de payer.
Ladministration fiscale a bien mis la socit en demeure de payer. Si sa demande se rvle
infructueuse, elle peut donc envisager laction contre loncle si elle arrive dmontrer quil dirige en
fait la socit.
La notion de dirigeant de fait : cest une personne qui assume en fait la gestion dune socit sous
le couvert et au lieu et place de son reprsentant lgal en toute souverainet et indpendance.
Dans le cas, M. Guedj est le dirigeant de droit ; loncle laide et le conseille rgulirement dans la
gestion .
La jurisprudence examinera le niveau dactivit de loncle pour dclarer sil peut tre considr
comme un dirigeant de fait.
La preuve de manuvres frauduleuses ou dinobservation grave et rpte des obligations fiscales
rendant impossible le recouvrement des impositions par le dirigeant devra tre rapporte par
ladministration fiscale.
Si les conditions poses par larticle 267 LPF sont remplies, ladministration fiscale pourra saisir le
patrimoine personnel de loncle.
Si les conditions ne sont pas remplies, loncle ne sera pas responsable fiscalement ; le patrimoine
du dirigeant de droit peut tre saisi sous les conditions de larticle 267.
Si ladministration fiscale narrive toujours pas prouver la responsabilit du dirigeant, elle
demeurera impaye. Elle pourra provoquer louverture dune procdure collective (redressement ou
liquidation judiciaires) lencontre de la socit.
3. Conditions de nomination dun grant de SARL
Le grant dune SARL doit tre une personne physique choisie parmi les associs ou en dehors
deux (art. L. 223-18 C. com). Il nexiste pas de limite dge (sauf clause statutaire) mais il doit tre
capable, non frapp dinterdiction de grer et dadministrer une socit, non frapp dincompatibilit.
Le fils, sil remplit les conditions, pourra valablement occuper les fonctions de grant.
DUNOD 2010
Page 12
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Concernant sa profession dexpert-comptable, linterdiction pour un expert-comptable dtre grant
de socits autres que celles reconnues par lordre a t supprime. Le risque dincompatibilit
nexiste donc pas.
Le grant dune SARL est nomm par les associs dans les statuts ou dans un acte postrieur (ce
sera le cas ici puisque la socit existe dj) reprsentant plus de la moiti des parts sociales. Si la
majorit requise nest pas obtenue sur premire consultation, il est possible, depuis lordonnance du
25.03.2004, de procder une seconde consultation au cours de laquelle il est statu la majorit
des votes mis (art. L. 223-18 al. 2 C. com et L. 223-29 C. com. sur renvoi de lart. L. 223-18
C. com.). Le grant devra accepter ses fonctions de faon expresse (lettre ou signature sur le
procs-verbal de nomination prcde de la mention bon pour accord ) ou tacite (en exerant les
fonctions).
Il faudra enfin publier sa nomination par :
linsertion dans un journal dannonces lgales ;
le dpt au greffe de 2 copies de la dlibration de nomination ;
inscription au RCS ;
insertion au BODACC la diligence du greffier.
Cas Au beau li vre
La SARL Au beau livre a t constitue par plusieurs associs dont 3 associs personnes
physiques : J ean, Pierre et J eanne. Pierre a t nomm grant ; ce titre, il a pass plusieurs actes
juridiques.
1. Pouvoirs du grant
Pierre est le reprsentant lgal de la SARL.
Vis--vis des associs
Dans le silence des statuts, le grant peut faire tous actes de gestion dans lintrt de la socit (art.
L. 223-18 al. 4 C. com.).
Dans le cas soumis, il existe une limite statutaire ses pouvoirs : tout engagement suprieur
10 000 ncessite laccord des associs.
Vis--vis des tiers
Dans les rapports avec les tiers, le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en
toutes circonstances du nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi attribue
expressment aux associs. La socit est engage mme par les actes du grant qui ne relvent
pas de lobjet social, moins quelle ne prouve que le tiers savait que lacte dpassait cet objet ou
quil ne pouvait lignorer compte tenu des circonstances, tant exclu que la seule publication des
statuts suffise constituer cette preuve (art. L. 223-18 al. 5 C. com.).
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inopposables aux tiers (art. L. 223-18
al. 6 C. com.).
2. Validit des actes et consquences
Lobjet de la socit est toute activit dimprimerie, ddition et de diffusion de livres .
Une clause statutaire interdit au grant de prendre un engagement dpassant 10 000 sans
laccord des associs.
Lachat dun terrain en Andalousie dun montant de 9 500
Lengagement ne dpasse pas 10 000 , J ean a respect la limite statutaire :
vis--vis des tiers : la socit est engage mme par les actes du grant qui ne relvent pas de
lobjet social (art. L. 223-18 al. 5 C. com.) ;
vis--vis de la socit : le grant doit agir dans lintrt social. Lachat de ce terrain, sil est dans
lintrt social nentranera pas la responsabilit du grant. Dans le cas contraire, sa
responsabilit civile pour faute de gestion (art. L. 223-22 C. com.) peut tre engage.
Lacquisition de lexclusivit dune uvre pour 30 000
Ce contrat entre dans lobjet social puisque louvrage sera dit par la socit dont lactivit est
ldition. Mais son montant dpasse 10 000 , il ncessitait lautorisation pralable des associs :
vis--vis des tiers : les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inopposables au
tiers de bonne foi (art. L. 223-18 al. 6 C. com.). La socit est engage par ce contrat ;
vis--vis de la socit : le grant est responsable envers la socit des violations de statuts (art.
L. 223-22 al. 1 C. com.). Il engage sa responsabilit civile si le contrat se rvle prjudiciable
DUNOD 2010
Page 13
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
pour la socit (sagissant dun auteur succs, il est peu probable que le contrat soit
prjudiciable pour la socit).
La caution donne par le grant au profit dun associ personne physique (Jeanne)
peine de nullit, il est interdit aux associs autres que les personnes morales de faire cautionner
par leur socit leurs engagements envers les tiers (art. L. 223-21 al. 1 C. com.) (convention
interdite).
J eanne a effectu un emprunt immobilier auprs de sa banque et la socit dans laquelle elle est
associe, par lintermdiaire de Pierre, a cautionn cet emprunt :
vis--vis des tiers : le cautionnement est nul, la socit nest donc pas engage vis--vis de la
banque de J eanne ;
vis--vis de la socit : le grant est responsable des infractions aux dispositions lgislatives ou
rglementaires applicables aux socits responsabilit limite (art. L. 223-22 al. 1 C. com.).
J eanne peut tre poursuivie pour dlit dabus de crdit.
Laugmentation de capital par incorporation des rserves
Les modifications statutaires sont dcides par les associs reprsentant au moins les trois quarts
des parts sociales (ou 2/3 si la socit a t constitue aprs le 3.08.2005). Toute clause exigeant
une majorit plus leve est rpute non crite (art. L. 223-30 al. 2 C. com.).
Par drogation, la dcision daugmenter le capital par incorporation de rserves est prise par les
associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales (art. L. 223-30 al. 3 C. com.).
La dcision prise par le grant est nulle. Il engage sa responsabilit civile pour violation de la loi (art.
L. 223-22 al. 1 C. com.) et il peut tre rvoqu pour juste motif par les associs (art. L. 223-25 al. 1
C. com.).
Cas Sati
1. Reconstitution des faits
Mme X est la grante de la SARL SBTR. Pour obtenir la livraison dun fournisseur (la socit Sati),
elle lui cde deux crances quelle avait dj cdes la Banque de la Runion. La socit Sati ne
pouvant obtenir le paiement des crances, elle engage la responsabilit civile personnelle de la
grante, la socit SBTR tant probablement insolvable. La cour dappel a condamn Mme X et la
Cour de cassation rejette le pourvoi de Mme X, confirmant la dcision de la cour dappel.
2. Conditions de la responsabilit personnelle dun dirigeant
La responsabilit personnelle dun dirigeant lgard des tiers ne peut tre retenue que sil a
commis une faute dtachable de ses fonctions. Il en est ainsi lorsque le dirigeant commet
intentionnellement une faute dune particulire gravit incompatible avec lexercice normal de ses
fonctions.
La cour dappel ayant constat que la grante a cd une socit deux crances quelle avait dj
cdes une banque et a volontairement tromp son cocontractant sur la solvabilit de la socit
dirige, elle a conclu que celle-ci avait commis une faute sparable de ses fonctions engageant sa
responsabilit personnelle. La cour de cassation rejette le pourvoi de Mme X et la condamne
rparer personnellement le prjudice subi par la socit Sati.
DUNOD 2010
Page 14
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 7
LE CONTRLE DUNE SOCIT
Cas Brune
1. Dlai lgal de la tenue dune assemble gnrale annuelle
Lassemble gnrale annuelle obligatoire doit se tenir dans les six mois de la clture de lexercice.
Dans le cas, la clture de lexercice est le 31 dcembre. Au plus tard, lassemble doit se runir le
30 juin N+1. Elle est convoque le 15 mai, le dlai est respect (4 mois et 15 jours).
2. Droit de vote des associs
Les associs disposent dun droit de vote, en principe proportionnel leurs apports (une part ou une
action =une voix). Ils sont libres de voter dans le sens quils souhaitent (pour, contre ou sabstenir).
Selon les majorits dtermines par les statuts ou par la loi, les dcisions seront adoptes ou
rejetes.
3. Dcisions ordinaires ou extraordinaires
Dcision ordinaire (prise la majorit
ordinaire)
Dcision extraordinaire
(prise la majorit extraordinaire)
Approbation des comptes
Affectation du rsultat
Renouvellement du mandat du grant
Nomination du commissaire aux comptes
Augmentation de capital
4. Sanction en cas de non-convocation de lassemble gnrale annuelle
Dans la SARL, une sanction pnale peut tre prononce contre le grant qui ne convoque pas
lassemble gnrale annuelle obligatoire dans les six mois de la clture de lexercice :
emprisonnement de six mois et amende de 9 000 .
Cas Rap
1. Rapport sur les comptes annuels du commissaire aux comptes
Le commissaire aux comptes, aprs avoir exerc sa mission, doit tablir un rapport sur les comptes
annuels dpos au sige social 15 jours avant lassemble gnrale annuelle disposition des
associs et qui leur sera communiqu oralement avant la dlibration des associs sur les points
lordre du jour.
2. Mission du commissaire aux comptes
Il a une mission permanente de contrle : vrifier les valeurs et les documents comptables de la
socit, la conformit de la comptabilit aux rgles en vigueur, la concordance avec les comptes
annuels et la sincrit des informations donnes par les dirigeants aux associs.
Il doit certifier que les comptes annuels sont rguliers et sincres et donnent une image fidle du
rsultat des oprations de lexercice coul, de la situation financire et du patrimoine de la socit.
Il a lobligation dinformer les dirigeants sociaux sur, notamment, les irrgularits et inexactitudes
quil aura dcouvertes, dinformer les associs par un rapport sur les comptes annuels et un rapport
spcial sur les conventions rglementes.
Il a lobligation dalerter les dirigeants sociaux sur tout fait de nature compromettre la continuit de
lexploitation.
Enfin, il a lobligation de rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont il a eu
connaissance dans lexercice de sa mission, sous peine de sanctions pnales.
3. Conclusion du rapport sur les comptes annuels du commissaire aux
comptes
Le commissaire aux comptes de la socit Rap certifie que les comptes de lexercice sont
conformes aux rgles et principes comptables en vigueur en France, quils sont rguliers et sincres
et quils donnent une image fidle du rsultat des oprations de lexercice coul ainsi que de la
situation financire et du patrimoine de la socit la clture de lexercice.
Le commissaire aux comptes a trois possibilits :
DUNOD 2010
Page 15
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
certification pure et simple (cas de la socit Rap) ;
certification avec rserves ;
refus de certification.
4. Obligation du commissaire aux comptes en cas dirrgularit
Si, au cours de sa mission de contrle, il constate des irrgularits, il doit en informer le dirigeant et
lui demander de les corriger.

DUNOD 2010
Page 16
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 8
DISSOLUTION DUNE SOCIT
Cas La Capital e
1. Cause de la liquidation
Dissolution anticipe dcide par les associs. Type de liquidation : liquidation amiable.
2. Dcisions prises et vrification de leur lgalit
Dcision de dissolution par une assemble gnrale extraordinaire : le quorum (1/3) et la majorit
(2/3) ont t respects puisque la dcision est prise lunanimit.
Dcision de nomination du liquidateur et fixation de sa rmunration la majorit AGO (ici
lunanimit).
Dcision modifiant le sige social de la SA par AGE, ce qui est lgal.
Dcision donnant mandat au liquidateur deffectuer les formalits de publicit de la dissolution par
un vote AGO (ici lunanimit).
3. Liquidateur
M. Roulet, actionnaire et ancien PDG de la SA La Capitale. Le liquidateur peut tre un associ, un
ancien dirigeant ou un tiers. Dans le cas, cest lancien PDG qui perd son mandat de PDG et devient
liquidateur. La dure de son mandat a t fixe pour la dure de sa liquidation. Il convient
dappliquer la loi : 3 ans maximum renouvelables sur demande justifie du liquidateur.
Rle du liquidateur : il dresse linventaire, recouvre les crances, ralise lactif, paie les cranciers de
la socit, prend les mesures conservatoires, continue les affaires en cours sur autorisation de
lassemble pour les besoins de la liquidation. Il tablit les comptes annuels, linventaire et le rapport
sur les oprations de liquidation au cours de lexercice coul. Il devra convoquer lAG de clture de
liquidation et effectuer les formalits de publicit en vue de la radiation de la socit en RCS.
4. Formalits de publicit
Le liquidateur devra effectuer :
la publicit de la dissolution par une insertion de lavis de dissolution dans un J AL, le dpt au
greffe du PV de dissolution, linscription au RCS et une insertion au BODACC la diligence du
greffier. Il devra faire suivre la dnomination sociale de la SA La Capitale de la mention socit
en liquidation ;
la publicit de sa nomination en qualit de liquidateur.
Cas Parures
1. Comparaison des deux avis
Similitude Divergences
De fond :
concerne la dissolution de socit ;
un liquidateur est charg de raliser les oprations
de liquidation ;
maintien de la personnalit morale pendant la
dure des oprations de liquidation.
De fond :
cause de dissolution : dissolution anticipe ;
les avis se situent des tapes diffrentes :
dcision de dissolution,
clture de la liquidation ;
ouverture des oprations de liquidation dans le premier avis ;
on constate la fin des oprations de liquidation, la socit va
disparatre aprs publication de la clture de la liquidation
dans le deuxime avis.
De forme :
la publication dun avis dans un journal dannonces
lgales est obligatoire pour informer les tiers ;
les dcisions sont prises par une assemble
gnrale extraordinaire ;
dpt au greffe du tribunal de commerce du
procs-verbal des dcisions.
De forme :
objet : il sagit dun avis de dissolution dans le premier avis ;
objet : il sagit dun avis de clture de liquidation dans le
second avis.
DUNOD 2010
Page 17
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
2. Rle et responsabilit du liquidateur
Rle
Selon larticle L. 237-24 du Code de commerce : Le liquidateur reprsente la socit. Il est investi
des pouvoirs les plus tendus pour raliser lactif. Les restrictions ces pouvoirs, rsultant des
statuts ou de lacte dnomination ne sont pas opposables aux tiers.
Il est habilit payer les cranciers et rpartir le solde disponible. Il ne peut continuer les affaires
en cours ou en engager de nouvelles pour les besoins de la liquidation que sil y a t autoris, soit
par les associs, soit par dcision de justice sil a t nomm par la mme voie.
Responsabilit
Selon larticle L. 237-12 du Code de commerce : Le liquidateur est responsable, lgard tant de la
socit que des tiers, des consquences dommageables des fautes par lui commises dans
lexercice de ses fonctions.Laction en responsabilit contre les liquidateurs se prescrit dans les
conditions de larticle L. 225-254 du Code de commerce (3 ans ou 10 ans si le fait est qualifi de
crime compter du fait dommageable ou, sil a t dissimul, de sa rvlation).
Cas GEP
1. Dissolution de la socit par lassoci majoritaire
La dissolution dune socit peut tre dcide par les associs avant larrive du terme prvue dans
les statuts : il sagit du cas de dissolution anticipe prvue par la loi. La dcision doit tre prise la
majorit requise pour les modifications statutaires, variable selon les socits.
Dans le cas, lassoci majoritaire a fait usage de son pouvoir de dissoudre la socit ; on suppose
quil dtenait lui seul la majorit lgale : la dissolution est lgale.
2. Ddommagement de lassoci minoritaire
Mme si la dcision de dissolution est lgale, elle ne doit pas tre fautive, sans motif srieux et
porter prjudicie au cocontractant (le coassoci).
En lespce, la dissolution a empch lexcution dune promesse dachat des titres de la socit
consentie par lassoci majoritaire.
On peut donc envisager une action en justice pour rparer le prjudice subi par le coassoci priv de
son droit de lever loption et de cder ses titres du fait de la dissolution de la socit.
Base lgale, larticle 1382 du Code civil : Tout fait quelconque de lhomme qui cause autre un
dommage oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer. La dissolution de la socit ne
sera pas remise en cause mais le coassoci recevra des dommages-intrts pour le prjudice subi.
Cest ce que la cour dappel de Paris a dcid dans un arrt du 10.11.2009 : elle condamne lassoci
majoritaire verser 100 000 lassoci minoritaire en rparation de la perte de chance de raliser
la cession de ses parts dans les conditions contractuellement prvues.
Cas Pou
1. Reconstitution des faits
Deux mdecins ont cr une socit civile de moyens. Lun deux part la retraite et cesse son
activit. Il assigne son coassoci en dissolution et liquidation de la socit.
2. Cas de dissolution voqu dans larrt
Larticle 1844-7 2 nonce : la socit prend fin par la ralisation ou lextinction de son objet.
Dans le cas, Monsieur Pou voque lextinction de lobjet social.
3. Dcision de la Cour de cassation
La Cour de cassation considre :
que lobjet de la socit est de faciliter lexercice de la profession de ses membres par la mise en
commun de moyens ncessaires ;
que la cessation dactivit professionnelle de lun des associs na pas pour consquence
lextinction de son objet.
Pour ces raisons, la Cour de cassation casse larrt de la cour dappel qui a prononc la dissolution
de la socit.
DUNOD 2010
Page 18
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
4. Motifs de M. Pou pour souhaiter la dissolution de la socit
M. Pou peut avoir divers motifs de demander la dissolution de la socit :
ne plus tre associ et chapper toutes les obligations lies cette qualit ;
ne plus participer aux dpenses lies la socit (dpenses de fonctionnement : matriel,
personnel) ;
que la socit soit liquide et quil reoive un ventuel boni de liquidation.
DUNOD 2010
Page 19
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 9
LA SOCIT SANS PERSONNALIT MORALE
Cas SEP par change de l ettres
1. Vrification de lexistence du contrat de socit
lments rsultant de larticle 1108 : consentement (lettres signes par les deux associs prouvent
leur volont de contracter) ; capacit ( vrifier) ; objet licite (projet de construction dun immeuble) ;
cause morale (raison de lengagement : la recherche dun profit tir de lopration immobilire est
licite et morale).
lments rsultant de larticle 1832 : deux associs minimum (ils sont deux personnes physiques) ;
des apports (un apport numraire : un chque de 200 000 et un apport en industrie : construction
dun immeuble) ; entreprise commune (ralisation dun projet immobilier) ; partage des bnfices
entre associs (65 % pour lun, 35 % pour lautre) ; contribution aux pertes (50 % pour chaque
associ limit au montant de lapport pour lapporteur en numraire) ; laffectio societatis (les
associs manifestent leur volont de collaborer sur un pied dgalit).
2. Limites de la constitution
Il sagit dune socit en participation occulte puisque lapporteur n 1 ne veut pas tre connu des
tiers et que lapporteur n 2 accepte. Les tiers pourront se retourner seulement contre le second qui
va contracter en son nom personnel.
La dure de la socit est limite la dure de lopration dont la date au plus tard est fixe. Seul un
accord commun pourra la proroger.
Lapporteur n 1 apporte du numraire, lapporteur n 2 son industrie (son travail). La contribution aux
pertes de lapporteur n 1 est limite son apport.
3. Rmunration de lapporteur en numraire
Il aura droit sur les produits nets de lopration au remboursement de son apport et 65 % des
bnfices.
Cas Mi stral
Prsentation juridique et problmes juridiques
Deux personnes physiques exploitent un fonds de commerce et sont pacses. Une sparation tant
envisage, la femme, Madame Mistral, vous consulte afin de connatre la nature du contrat les liant
et ses consquences juridiques pour elle.
1. Existence dune socit en labsence de tout contrat crit
La rgle : Larticle 1835 du Code civil exige des statuts crits, formalisme impos par le lgislateur
pour protger les tiers et les associs. Ils matrialisent la volont des parties et leur engagement par
leur signature.
Le cas : Pas dcrit ; nanmoins, y a-t-il socit ?
La rgle : Si les conditions de larticle 1832 du Code civil sont remplies, il y a socit cre de fait
(socit prvue dans larticle 1873 C. civ.).
La socit cre de fait rsulte du comportement de personnes qui, sans en avoir pleinement
conscience, se traitent entre elles et agissent lgard des tiers comme de vritables associs selon
la jurisprudence.
Le cas : La situation des pacss est souvent interprte comme une situation socitaire quand ils
exploitent en commun un fonds de commerce condition que les lments du contrat de socit
soient prsents.
La rgle : Larticle 1871 (auquel renvoie larticle 1873) du Code civil prvoit que le rgime de la
socit cre de fait est identique celui dune socit en participation savoir :
preuve de la socit par tous moyens ;
la socit na pas la personnalit morale, non soumise publicit ;
la responsabilit des associs est indfinie et conjointe (si la socit est civile) ou solidaire (si la
socit est commerciale) ;
chaque associ reste propritaire de son apport ;
rpartition des bnfices et des pertes (principe : proportionnellement aux apports).
DUNOD 2010
Page 20
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Le cas : Si les conditions de fond de tout contrat de socit sont remplies, on pourra dire que
mme en labsence des formalits de constitution (la rdaction dun crit), il y a un contrat de
socit. Dans la pratique cest lorsque les associs ont un diffrend que lun deux veut faire
reconnatre quil y un contrat de socit pour obtenir sa liquidation et donc le partage de lactif.
2. Nature du contrat existant entre les concubins
Les rgles : Il faut vrifier lexistence des conditions contenues :
dans larticle 1108 du C. civ. : consentement rel, non vici ; capacit des parties contractantes ;
objet licite, moral ; cause licite, morale ;
dans larticle 1832 du C. civ. : des associs, des apports, une entreprise commune, le partage
des bnfices (ou des conomies), laffectio societatis, la contribution aux pertes.
Le cas :
Article 1108 :
consentement : condition remplie (situation voulue au dpart) ;
capacit : condition remplie (2 majeurs supposs) ;
cause licite, morale : condition remplie (recherche de bnfices) ;
objet licite, moral : condition remplie (exploitation dun fonds de commerce dpicerie).
Article 1832 :
deux associs : condition remplie (2 personnes physiques : les pacss) ;
des apports : condition remplie (un apport en nature de M. Duroc : un fonds de commerce ; un
apport en industrie de Mme Mistral : son travail) ;
entreprise commune : condition remplie (exploitation en commun dun fonds de commerce) ;
partage des bnfices : condition remplie (exploitation : source de revenus des pacss) ;
contribution aux pertes : on peut la supposer du fait de leur vie commune mais la jurisprudence
veut quelle soit voulue expressment par les associs (Cass. com. 1981-1992) ;
affectio societatis : volont de collaborer sur un pied dgalit de la part des associs :
II y a collaboration au dbut, moins ensuite.
Pied dgalit : Madame Mistral ne se comporte pas comme une salarie aux ordres : elle a un
pouvoir de dcision (commandes aux fournisseurs, tenue de la caisse, surveillance des livraisons,
ouverture du magasin) ; Monsieur Duroc par son attitude autoritaire (il donne des ordres) se
comporte en employeur.
Conclusion : On peut hsiter entre le contrat de travail et le contrat de socit mais avec une
prfrence pour le contrat de socit car lattitude employeur du concubin est plutt lie la
dgradation de la situation sentimentale du couple. On peut imaginer que laffectio societatis existait
depuis 1980. Il na cess dexister que depuis quelques mois. On peut penser que la jurisprudence
conclura un contrat de socit (si la contribution aux pertes est prouve) car cest la conclusion
du contrat que lon apprcie lexistence des conditions.
Cas Au gal op
1. lments du contrat de socit
Deux associs : les acqureurs du cheval.
Des apports en numraire : les sommes pour lacquisition du cheval.
Une entreprise commune : faire courir le cheval.
Partage du rsultat prouv par la dclaration dassociation envoye une socit de courses
hippiques par laquelle les deux acqureurs lui demandaient de rpartir les gains entre eux par
moiti, en cas de victoire. En cas de dfaite, ils assumaient les frais (vtrinaire, entranement) par
moiti.
Laffectio societatis existait au dpart, la constitution de la socit. Depuis, il nexiste plus mais on
doit lapprcier la constitution.
2. Position de la cour de Versailles
Elle considre que tous les lments du contrat de socit sont runis, il existe une socit cre de
fait entre les deux acqureurs du cheval. Elle rejette de faire application du cas de dissolution de la
socit consistant voquer la msentente entre associs car, si elle existe bien dans le cas, elle
nentrane pas la paralysie de fonctionnement de la socit. Elle condamne donc le demandeur
contribuer aux pertes (frais de vtrinaire et dentranement du cheval).
DUNOD 2010
Page 21
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Le demandeur avait invoqu lindivision et la rgle selon laquelle nul nest tenu de rester en
indivision pour obtenir la vente du cheval et la fin de leur association.
Cas SCI
1. Sort de la SCI aprs la dcision de la Cour de cassation
La SCI tait une socit immatricule. La Cour de cassation annule le contrat de socit en raison
de sa fictivit : les lments du contrat de socit ne sont pas runis. Il sagit dune socit de fait.
2. Consquences pour le principal associ et son crancier
Consquence pour lassoci principal : la villa revient dans son patrimoine personnel.
Consquence pour le crancier : il va pouvoir saisir ce bien et tre rembours par sa vente.
DUNOD 2010
Page 22
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 10
LA SARL PLURIPERSONNELLE
Cas Aubanel
Dossi er 1 : constitution de la socit
1. valuation des apports en nature
Les apports en nature doivent tre valus dans les statuts au vu dun rapport dun commissaire aux
apports nomm lunanimit des associs ou, dfaut, par le prsident du tribunal de commerce,
la demande du futur associ le plus diligent.
Cependant, les associs peuvent lunanimit carter le recours au commissaire aux apports
lorsque la valeur daucun apport en nature nexcde 7 500 et si la valeur totale des apports en
nature nexcde pas la moiti du capital.
Appli cati on : Le montant des apports en nature atteint 2 900 , soit plus de la moiti du capital
(5 000 ) : le CAA est obligatoire.
2. Apport en industrie
Lapport en industrie (travail, services ou connaissances) est possible si les statuts lautorisent.
Lapport en industrie nest pas pris en compte pour la formation du capital. La part de lassoci en
industrie dans les bnfices et sa contribution aux pertes est gale celle de lassoci qui a le moins
apport, sauf clause contraire des statuts.
Appli cati on : J rmy apporte sa comptence en lagage des arbres ; il sagit dun apport en
industrie que les statuts doivent autoriser. dfaut de prcision dans les statuts, sa part de bnfice
(ou de pertes) sera gale celle de Yacine (associ qui a le moins apport : 800 ).
3. Composition du capital social
Le montant du capital dune SARL est librement fix par les statuts. Il est divis en parts sociales
gales. Les droits de chaque associ dans le capital social sont proportionnels ses apports.
Appli cati on : La valeur nominale est de 10 .
Marc apporte 700 en numraire et 300 en nature, soit 1 000 : il aura 100 parts.
Yacine apporte 700 en numraire et 100 en nature, soit 800 : il aura 80 parts.
Alexandre apporte 700 en numraire et 2 500 en nature, soit 3 200 : il aura 320 parts.
Le capital est de 5000 (1 000 +800 +3 200).
J rmy aura 80 parts. Son apport nentre pas dans la formation du capital.
Dossi er 2 : Nomination du reprsentant lgal
1. Nomination du grant
La SARL est gre par une ou plusieurs personnes physiques dont le nombre est librement fix par
les statuts. Elles sont choisies parmi les associs ou en dehors deux. Le(s) grant(s) est(sont)
nomm(s) par les statuts ou au cours de la vie sociale par un ou plusieurs associs reprsentant
plus de la moiti des parts sociales sur premire consultation ; si cette majorit nest pas atteinte,
il(s) sera(ont) nomm(s) la majorit des votes mis sur seconde consultation, sauf si les statuts
cartent la seconde consultation.
De plus, le grant doit avoir la capacit civile, ne pas tre frapp dinterdiction de grer ou
dincompatibilit.
Aucune limite dge nest prvue par la loi mais les statuts peuvent en prvoir une.
Le grant peut cumuler plusieurs mandats de grance de SARL, sauf clause contraire des statuts.
Appli cati on : Yacine est une personne physique, associe de la SARL qui devra tre nomme
avant limmatriculation de la socit par les associs. Les autres conditions (ge, capacit,
interdiction) restent vrifier. Yacine pourra tre grant de la socit.
Le renouvellement de son mandat ncessitera la runion de 291 parts sociales sur premire
consultation : 250 +40 (de J rmy) +1.
2. Cumul de la grance avec un contrat de travail
Le cumul est possible sous rserve de remplir trois conditions prvues par la jurisprudence :
le contrat de travail doit correspondre un travail effectif ;
DUNOD 2010
Page 23
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
les fonctions techniques salariales doivent tre nettement distinctes des fonctions de grant ;
le lien de subordination doit exister : il est admis quand le grant est associ minoritaire.
Enfin, le contrat de travail doit tre soumis au vote des associs ; le grant associ ne peut pas
participer au vote et ses parts ne sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit car il sagit
dune convention rglemente.
Appli cati on : Lemploi de chef comptable est un emploi effectif, distinct des fonctions de grance ; le
lien de subordination existe puisque Yacine est minoritaire (il dtient 80 parts sur 500). Yacine peut
cumuler les fonctions de grant avec un contrat de travail. La dcision devra runir 211 parts (on
enlve les 80 parts de Yacine la majorit ordinaire qui est de 291 parts).
Dossi er 3 : Fonctionnement de la socit
1. Les pouvoirs du grant
Dans les rapports entre associs, les pouvoirs du grant sont dtermins par les statuts et, dans le
silence de ceux-ci, le grant peut faire tous actes de gestion dans lintrt de la socit. Dans les
rapports avec les tiers, le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute
circonstance au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi attribue expressment aux
associs. Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du grant sont inopposables aux tiers.
Appli cati on : Lachat de fournitures de plantes et darbres, les dpenses de prospection de
clientle, sont des actes de gestion relevant de la comptence du grant ; ils sont passs dans
lintrt de la socit. Ces contrats sont valables, ils engagent la socit.
Lembauche de la secrtaire ne respecte pas la limite statutaire prvoyant lunanimit des associs.
La socit reste engage car la clause nest pas opposable aux tiers (la secrtaire). Seule la
responsabilit du grant peut tre engage pour violation des statuts.
La nomination du commissaire aux comptes est de la comptence des associs. Sa nomination
nest pas valable. Un vote des associs devra intervenir.
2. Responsabilit civile contractuelle de la socit
Une personne morale est responsable du prjudice subi par le cocontractant en cas dinexcution ou
de mauvaise excution des contrats conclus. La rparation du prjudice se fera par lexcution
force du contrat ou par le versement de dommages est intrts.
Appli cati on : Il y a eu mauvaise excution du contrat dentretien conclu par la socit (abattage dun
arbre non prvu) et prjudice moral (affectif) pour le propritaire cocontractant. Les lments sont
runis pour obliger la socit de rparer le prjudice par des dommages intrts.
Dossi er 4 : Fin du premier exercice
1. Tenue dune assemble gnrale
Lassemble gnrale doit se tenir dans les six mois de la clture de lexercice. Le grant doit
convoquer les associs 15 jours au moins avant la date de la runion par lettre recommande
comportant lordre du jour, le texte des rsolutions, les comptes annuels, le rapport de gestion, le
rapport du CAC ventuel, le rapport sur les conventions rglementes ventuel.
Sur premire consultation, les dcisions sont adoptes par un ou plusieurs associs reprsentant
plus de la moiti des parts sociales ; sur seconde consultation, les dcisions sont prises la majorit
des votes mis quel que soit le nombre des votants.
Appli cati on : Lassemble doit se tenir avant le 30 juin ; Yacine doit convoquer les associs avant le
14 juin en envoyant les documents dinformation. La majorit sera de 291 parts sociales sur
premire consultation.
2. Majorit requise pour une augmentation de capital
Il sagit dune modification des statuts puisque le capital est une mention obligatoire statutaire. Sur
premire convocation, un quorum dun quart des parts sociales doit tre runi (un cinquime sur
seconde convocation) ; la modification est dcide la majorit des 2/3 des parts dtenues par les
associs prsents ou reprsents pour les SARL constitues aprs la loi du 2.08.2005.
Appli cati on : Lunanimit des associs nest pas ncessaire. Sagissant dune socit constitue
aprs 2005, sur premire convocation, le quorum de 145 parts doit tre respect : le vote doit runir
387 parts (580 2/3).
DUNOD 2010
Page 24
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Dossi er 5
1. Cause de dissolution et nomination du liquidateur
La socit prend fin par dissolution anticipe dcide par les associs la majorit extraordinaire
(on modifie la clause des statuts concernant la dure de la socit). Le liquidateur de la socit est
nomm par les associs par dcision ordinaire.
Appli cati on : Les associs sont unanimement daccord pour dissoudre la socit. Ils peuvent
nommer un tiers (Anthony) en qualit de liquidateur.
2. Cession dactif au liquidateur
Toute cession dactif de la socit au liquidateur est interdite.
Appli cati on : Anthony ne peut acqurir la camionnette.
Cas Bapr
La socit Bapr est une SARL au capital de 10 000 , rparti en 1 000 parts de 10 lune. Elle se
compose de 3 associs personnes physiques dont lun deux, M. Carol, est grant. La socit a
ralis des pertes depuis deux exercices ce qui amne le grant se poser divers problmes.
Premire partie
1. Runion de lassemble gnrale ordinaire annuelle
La runion des associs doit avoir lieu dans les six mois qui suivent la clture de lexercice, soit,
dans le cas de la SARL Bapr, avant le 31 octobre.
2. Procdure suivre avant et pendant lassembl e
Le grant doit convoquer les associs par lettre recommande au moins quinze jours avant la date
prvue (soit le 16 octobre au plus tard) ; cette convocation doivent tre joints :
lordre du jour ;
le rapport de gestion du grant ;
les comptes annuels ;
le texte des rsolutions proposes ;
le rapport spcial sur les conventions rglementes.
Le jour de lassemble, le grant prside la runion puisquil est grant associ (autrement, la
prsidence est assure par lassoci qui a le plus de parts). Il fait signer la feuille de prsence par
les associs prsents ou leurs mandataires, il dirige les dbats, il fait voter sur les rsolutions
proposes, il rpond aux questions poses par crit (ventuellement), il tablit le procs-verbal de
lassemble sur le registre des assembles et le signe.
3. Obligations du grant la suite de lassemble
De manire normale : le grant doit dposer dans le mois qui suit lassemble au greffe du tribunal
de commerce (soit le 30 novembre au plus tard) :
les comptes annuels ;
le rapport de gestion ;
la proposition daffectation et la dcision daffectation du rsultat vote ;
le rapport du commissaire aux comptes (sil existe) sur les comptes annuels.
De manire spciale : le report nouveau de la perte fait apparatre des capitaux propres infrieurs
la moiti du capital social.
Selon larticle L. 223-42 alina 1 du Code de commerce : Si, du fait des pertes constates dans les
documents comptables, les capitaux propres de la socit deviennent infrieurs la moiti du capital
social, les associs dcident, dans les 4 mois qui suivent lapprobation des comptes ayant fait
apparatre cette perte, sil y a lieu dissolution anticipe de la socit.
La perte de la moiti du capital fait lobjet dune rglementation particulire dans les SARL : elle
prvoit :
la consultation des associs dans les quatre mois de lAGO (soit le 28 fvrier au plus tard) en
vue de se prononcer ventuellement sur la dissolution de la socit ;
diverses mesures de publicit de la dcision prise, quelle quelle soit (avis dans un journal
dannonces lgales, dpt au greffe, inscription au Registre du commerce et des socits) ;
DUNOD 2010
Page 25
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
lobligation de reconstituer les capitaux propres de la socit au plus tard la clture du
deuxime exercice suivant celui au cours duquel la constatation des pertes est intervenue si la
dcision de maintien de lactivit a t vote.
Selon larticle L. 223-42 alina 1 du Code de commerce, il faut que les capitaux propres de la socit
soient infrieurs la moiti du capital social. Dans le cas, 4 700 est bien infrieur la moiti du
capital social de la SARL Bapr (10 000/2 =5 000 ).
Le grant doit donc convoquer, dans les quatre mois de lassemble qui a approuv les comptes,
une nouvelle assemble qui devra dcider si la socit doit tre poursuivie ou sil faut prononcer sa
dissolution anticipe ; cette assemble est une assemble gnrale extraordinaire. Si la poursuite de
la socit est dcide, les capitaux devront tre reconstitus de la moiti du capital social au plus
tard la clture du 2
e
exercice suivant celui au cours duquel la constatation des pertes est
intervenue.
4. Consultation par crit
Dans la SARL, en principe, les dcisions collectives sont prises en assemble (art. L. 223-27 al. 1
C. com.). Ce mode de consultation est obligatoire :
pour lapprobation annuelle des comptes ;
lorsque la runion a t demande par un ou plusieurs associs reprsentant au moins soit la
fois le quart en nombre dassocis et le quart des parts sociales, soit seulement la moiti des
parts sociales (art. L. 223-27 al. 3).
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par crit des associs (art.
L. 223-27 al. 1). En lespce, il nest pas possible de consulter les associs par crit pour
lapprobation annuelle des comptes, mais si les statuts lont prvu pour la runion de lassemble
gnrale extraordinaire appele prononcer la dissolution de la socit du fait des pertes.
NB : La loi du 11.02.1994 a prvu une troisime possibilit de consultation par le consentement de
tous les associs exprim dans un acte (art. L. 227-27 al. 1 C. com.). La loi du 4.08.2008 autorise le
recours la visioconfrence pour permettre la participation des associs aux assembles de la
SARL (sauf pour lassemble gnrale annuelle).
5. Cumul des fonctions de grance avec un contrat de travail
Dans le silence de la loi sur ce point, une construction jurisprudentielle rend licite un tel cumul si trois
conditions sont remplies :
le contrat de travail doit correspondre un emploi effectif (non fictif ou en vue de tourner les
rgles de la rvocation de la grance) ;
les fonctions de grance doivent tre nettement distinctes des fonctions salariales : le grant a
une tche de direction gnrale, le contrat de travail doit tre spcialis dans une tche (ici la
fonction technique). Diverses dcisions jurisprudentielles ont exig le versement dune
rmunration distincte pour admettre le cumul, mais lunicit de la rmunration nentrane pas
elle seule le rejet du cumul.
NB : On peut sinterroger, dans le cas de la socit Bapr, sur sa taille qui doit tre modeste car
il a t jug que, dans une entreprise de dimension modeste, la sparation entre direction
gnrale et direction technique confies au grant tait purement artificielle (Paris 18.06.87
Cass. 21.07.81 Paris 10.10.89) ;
lintress doit tre plac dans un tat de subordination lgard de la socit, ce qui implique
quil soit grant minoritaire. Pour qualifier la grance de majoritaire, il faut ajouter aux parts
dtenues par lassoci celles de son conjoint et de ses enfants mineurs non mancips. Dans
notre cas, M. Carol dtient 450 parts sur 1 000. Il ne faut pas ajouter celles de sa fille qui est
majeure. Il est donc grant minoritaire.
M. Carol remplit les conditions de cumul. Il faut conseiller M. Carol de maintenir les deux bulletins
mensuels qui justifient (en la forme) lexistence de deux contrats (de grance et de travail).
6. La fixation de la rmunration du grant
La loi et le dcret dapplication sont silencieux sur ce point. Ce sont les statuts qui en prciseront le
mode de calcul ou la dcision collective des associs.
Dans le cas Bapr, il y a deux rmunrations distinguer :
celle relative son contrat de mandat de grant ;
celle relative son contrat de travail avec la socit.
Le problme est de savoir si les deux contrats sont des conventions rglementes soumises la
procdure de larticle L. 223-19 C. com. La doctrine majoritaire tend considrer que le mandat de
DUNOD 2010
Page 26
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
grance nest pas soumis larticle L. 223-19 alors que le contrat de travail est une convention
rglemente.
La pratique cependant, par prudence, applique souvent la procdure de larticle L. 223-19 au contrat
de grance pour augmenter la rmunration du grant.
Donc dans les deux cas, la dcision daugmentation appartient aux associs et si lon suit lopinion
dominante :
le grant associ pourra participer au vote pour laugmentation de sa rmunration de grant ;
le grant ne pourra participer au vote et ses parts ne seront pas prises en compte pour dcider
de laugmentation de son salaire.
Deuxi me parti e
1. Cession de parts de la SARL

Il sagit dune cession un tiers car Mme Dong nest pas associe de la SARL Bapr.
Le principe est que toute cession une personne trangre la socit ne peut se faire quavec le
consentement de la majorit des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales (art.
L. 223-14 C. com.).
Dans le cas Bapr, laccord de M. Pul et de Mme Dong ne suffit pas pour que la cession se fasse
lgalement.
Il faut aussi obtenir laccord des associs :
le projet de cession doit tre notifi par acte extrajudiciaire ou par lettre recommande avec
accus de rception la socit et chacun des associs ; le grant convoque les associs
dans les 8 jours de la notification la socit et tous les associs ;
pour que la cession soit accepte il faut runir une double majorit :
la majorit des associs en nombre,
la moiti du capital social.
Si la socit na pas fait connatre sa dcision dans le dlai de 3 mois, le consentement la cession
est rput acquis.
Lassoci cdant, M. Pul, participe au vote.
En cas de refus de lagrment et si le cdant dtient ses parts depuis au moins 2 ans, la socit doit
faire acqurir les parts par quelquun dautre ou, ventuellement, rduire son capital par rachat des
parts dans le dlai de 3 mois (6 mois par dcision de justice ; mais cette deuxime hypothse
implique des conditions particulires). Si, lexpiration de ce dlai imparti, aucune des solutions
nest intervenue, lassoci peut raliser la cession initialement prvue (agrment par dchance).
Enfin, la cession doit faire lobjet des formalits pour tre opposable la socit et aux tiers :
projet de cession notifier la socit et chaque associ ;
opposabilit la socit : soit par signification par acte extra-judiciaire, soit par dpt dun
original entre les mains du grant et contre attestation de ce dpt ;
opposabilit aux tiers : par le dpt au greffe de deux exemplaires de lacte de cession.
2. Opposition lopration de cession
Lopposition de Melle Carol sera sans effet, puisque la double majorit est obtenue par les votes de
M. Carol, 45 %, et de M. Pul, 30 % (il vote lors de cette consultation). Ces 2 associs (sur 3)
reprsentent 75 % du capital (ce qui est plus que la moiti des parts sociales).
3. Clause de garantie de passif
Lors dune cession de parts, il arrive que lacqureur exige du cdant, dans le contrat de vente,
linsertion dune clause de garantie de passif. Elle consiste pour le cdant certifier lexactitude du
bilan ou de la situation comptable ayant servi de base la dtermination du prix de cession. Le
cdant sengage prendre aussi sa charge toutes (ou certaines) les dettes qui ne figureraient pas
sur les documents comptables ou qui nauraient pas t provisionnes ou insuffisamment
provisionnes, et qui viendraient se rvler postrieurement la date de la cession.
Cest en fonction du contenu de cette clause que lon apprcie ltendue de lengagement du cdant.
Ainsi, dans le cas, M. Pul devrait payer les dettes se rvlant aprs la cession et non mentionnes
dans les documents comptables (exemples : dettes fiscales, dettes sociales, etc.), donc nes
antrieurement la cession. (Voir fiche doc. n 4 du manuel, chapitre 10.)
DUNOD 2010
Page 27
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas Lord
1. Cumul du statut dassoci et du statut de salari
La jurisprudence a prcis les conditions du cumul du mandat de grant avec un contrat de travail
ainsi que les conditions du cumul quant lassoci non grant.
Romain Brun est associ minoritaire non grant.
Conditions pour bnficier dun contrat de travail avec la socit
Fonction effective : le contrat de travail doit tre rel (non fictif ).
Existence dun lien de subordination.
Lassoci salari ne doit pas simmiscer dans la gestion.
La conclusion dun tel contrat de travail avec la socit entre dans le champ des conventions
rglementes (art. L. 223-19 al. 1) : il doit tre approuv par les autres associs par dcision
ordinaire.
Procdure
Conclusion de la convention (contrat de travail) entre la SARL et Romain Brun.
Information du CAC, sil existe, par le grant dans le dlai dun mois compter de la conclusion de
la convention.
tablissement dun rapport par le grant ou le CAC (cest le cas dans le sujet) sur la ou les
conventions intervenues.
Prsentation du rapport lassemble.
Vote de lassemble statuant la majorit des parts sociales.
Lassoci intress ne peut pas voter ; ses parts ne sont pas prises en compte pour le calcul du
quorum et de la majorit.
Application au cas : 4 501 parts sont ncessaires pour que la convention soit approuve.
2. Rglementation applicable aux deux conventions conclues
Le prt la socit Blois
Remarque prliminaire : la seule lecture de lnonc de la question, on ne disposait pas des
lments permettant de prouver linterposition de personne.
Si linterposition de personne est prouve (autrement dit si Stphane Brun a effectivement bnfici
du prt) :
Application de larticle L. 223-21 du Code de commerce relatif aux conventions interdites : peine
de nullit du contrat, il est interdit au grant ou associ de contracter des emprunts auprs de la
socit [] directement ou par personne interpose.
Nullit de la convention dans ce cas.
Consquences pour le grant Stphane Brun :
responsabilit civile ;
voire pnale ;
juste motif de rvocation.
Si linterposition de personne nest pas prouve (autrement dit sil nest pas dmontr que le prt a
profit personnellement Stphane Brun) :
application de larticle L. 223-19 du Code de commerce (conventions rglementes) ;
la convention produira ses effets (mme si lassemble ne lapprouve pas) charge pour le
grant (Stphane Brun) de supporter individuellement les consquences du contrat prjudiciable
la SARL (puisque conclu un taux prfrentiel sans raison apparente) ;
mmes consquences que ci-dessus pour le grant.
Lavance consentie par la SARL Lord la SA Verd
Il sagit dune convention conclue entre des socits dun mme groupe (avance intra-groupe).
Lassoci bnficiaire de lavance est une personne morale : larticle L. 223-21 du Code de
commerce , relatif aux conventions interdites, nest donc pas applicable : la convention est licite.
Sur lapplication de larticle 223-19 du Code de commerce (conventions rglementes) ou L. 223-
20 du Code de commerce (conventions courantes conclues des conditions normales) :
la nature courante de la transaction financire est prsume ;
lapprciation du caractre normal de la transaction est rechercher.
DUNOD 2010
Page 28
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Application au cas : lavance est consentie au taux du march . On peut en conclure quelle a un
caractre normal et quelle relve de larticle L. 223-20 du Code de commerce. Il sagit dune
convention libre, elle chappe la procdure des conventions rglementes.
3. Note dinformation prcisant les conditions et modalits de rvocation du
grant en place (puis de nomination du nouveau grant) Rvocation dun
grant de SARL
Le grant est rvocable par dcision des associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales
ou la majorit des votes mis sur 2
e
consultation si les statuts nont pas cart cette
2
e
consultation.
Le grant est rvocable par dcision du tribunal pour cause lgitime.
Le grant associ participe au vote.
Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu dommages-intrts.
Une infraction aux dispositions lgales ou statutaires ou une faute de gestion constituent un juste
motif de rvocation.
Application au cas : Stphane Brun pourra tre rvoqu puisque le clan des opposants dtient
7 100 parts sur 10 000.
La nomination dun nouveau grant
Le grant doit tre une personne physique, capable, non frappe dinterdiction ou dincompatibilit.
Nomination la majorit des parts sociales ou la majorit des votes mis sur 2
e
consultation
(sauf stipulation contraire des statuts).
Application au cas : la SA Verd ne peut tre grante de la SARL puisquelle est une personne
morale. Elle pourra proposer la nomination dune personne physique de son choix pour occuper les
fonctions de grant.
4. Action en responsabilit contre le grant
Qui peut agir ?
Le nouveau grant contre lancien grant de la SARL.
Action sociale ut singuli exerce par un seul associ au nom de la socit.
Action sociale par un groupement dassocis reprsentant au moins 1/10
e
du capital social.
Les associs en leur nom sils ont subi un prjudice personnel (action individuelle).
Laction a-t-elle des chances dtre recevable ?
Si linterposition de personne est prouve : Stphane a viol une disposition lgale imprative.
Si linterposition de personne nest pas prouve : Stphane na pas agi dans lintrt social en
accordant un prt un taux prfrentiel la socit Blois, il a commis une faute de gestion.
Laction en responsabilit civile peut aboutir dans les deux cas.
Prescription de laction en responsabilit
3 ans compter du fait dommageable ou de sa rvlation (10 ans si le fait est qualifi de crime).
Cas Rape
1. Organe comptent
Emprunt auprs de la banque : le grant.
Augmentation de capital : les associs par un vote la majorit extraordinaire.
mission dobligations : les associs par un vote la majorit ordinaire.
2. Conditions lgales de lemprunt, de laugmentation de capital et de
lmission dobligations
Emprunt auprs de la banque : vis--vis des tiers, le grant a les pouvoirs les plus tendus pour agir
en toutes circonstances, au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi attribue
expressment aux associs. La banque est un tiers, le grant peut conclure cet emprunt seul, la
socit sera engage.
Augmentation de capital en numraire : le capital ancien doit tre intgralement libr, la dcision
sera prise par les associs reprsentant au moins 3/4 des parts sociales (si la socit a t
constitue avant le 03.08.2005 ou si les statuts ont adopt cette majorit) ou au moins 2/3 des parts
(si la socit a t constitue aprs le 03.08.2005). Laugmentation se ralisera par lmission de
parts sociales nouvelles ou par laugmentation de la valeur nominale des parts.
DUNOD 2010
Page 29
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
mission dobligations : il doit sagir dobligations nominatives, lmission est dcide par les
associs la majorit ordinaire. Lmission ne doit pas tre une offre au public, la prsence dun
commissaire aux comptes est obligatoire, les associs doivent avoir approuv rgulirement les
comptes des trois derniers exercices de 12 mois, une notice et un document dinformation doivent
tre tenus disposition des souscripteurs.
3. mission dobligations nominatives envisageable
Dans le cas de la socit Rape, les comptes ont toujours t approuvs. Par ailleurs, la prsence du
commissaire aux comptes est obligatoire dans cette SARL car elle dpasse deux des trois seuils
requis (4 millions de CAHT et 60 salaris). Si les associs votent lmission, cette opration pourra
avoir lieu condition de remplir les autres conditions requises nonces dans la question
prcdente.
Cas Saffar
1. Les faits
La SARL Colfond fait partie dun groupe de socits. Une cogrance a t installe sa tte. Lun
des cogrants, M. Saffar, soppose la nouvelle stratgie commerciale voulue par la socit mre. Il
est rvoqu par les associs de la SARL.
2. Base lgale du procs
En application de larticle 223-25 al. 1 du Code de commerce, le grant peut tre rvoqu par
dcision des associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales, moins que les statuts
prvoient une majorit plus forte. Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu
des dommages et intrts.
M. Saffar conteste le juste motif de rvocation et porte le litige devant la justice. Aprs une dcision
de premire instance, le procs est en appel.
3. Solution argumente de la cour dappel
Solution
La rvocation du cogrant est justifie, il na pas droit des dommages et intrts.
Arguments
Le cogrant a une attitude systmatique dopposition la nouv elle stratgie commerciale.
Il fournit une proposition de budget alarmiste, dmentie par les faits, pour justifier son opposition.
Il refuse de nommer un membre du personnel charg de mettre en uvre la nouvelle stratgie.
Lattitude dopposition a perturb la bonne marche de lentreprise.
Le cogrant a maintenu son attitude malgr lannonce dune possible rvocation.
Cas Pl atane
1. Transfert du sige social par le grant
Le transfert du sige social est une modification statutaire de la comptence des associs, mais la
loi autorise le grant dcider le transfert du sige social de la socit dans le mme dpartement
ou un dpartement limitrophe, sous rserve de ratification de ce transfert par une dcision des
associs la majorit extraordinaire.
Dans le cas, le transfert du sige seffectue des Bouches-du-Rhne (13) aux Alpes-Maritimes (06).
Ces deux dpartements ne sont pas limitrophes (les dpartements limitrophes tant le Var, le
Vaucluse, les Alpes-de-Haute-Provence et le Gard). Le grant ne peut pas prendre seul la dcision
de transfert ; il doit la soumettre aux associs.
2. Modification statutaire du sige social
Les modifications statutaires sont dcides par les associs la majorit extraordinaire : 3/4 ou 2/3
selon la date de constitution de la socit ou de ladoption des nouvelles rgles de majorit.

DUNOD 2010
Page 30
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 11
LA SARL UNIPERSONNELLE OU EURL
Cas Hali ma
1. La constitution dune SARL unipersonnelle
Conditions
1 associ personne physique ou personne morale, capable.
Un capital fix librement librer dun cinquime la souscription, le reste dans les 5 ans pour les
apports en numraire.
Rdaction de statuts types possible et mmes formalits que la SARL pluripersonnelle, sauf
quelques allgements des formalits de publicit pour lEURL dont lassoci est lunique grant :
dispense de publicit au BODACC (art. L. 233-1 al. 3 nouveau C. com.), dispense du dpt du
rapport de gestion suite la dcision dapprobation des comptes par lassoci unique (art. L. 232-22-
1 modifi C. com.).
Avantages de lEURL
Sparation des patrimoines : le patrimoine personnel de lassoci est distinct du patrimoine de
lentreprise.
Responsabilit limite de lassoci unique son apport.
Prennit de lentreprise.
Transmission de lentreprise facilite par la transmission des parts aux hritiers.
Option possible lIS.
Direction de la socit
Lassoci unique peut tre le grant de la socit. Le cumul des deux qualits lui permettra de rester
matre de son affaire.
Contrle de la socit
Le commissaire aux comptes est facultatif sauf si lEURL dpasse deux au moins des trois seuils
suivants :
total du bilan : 1,55 million deuros ;
chiffre daffaires HT : 3,1 millions deuros ;
nombre moyen de salaris : 50.
Modle de statuts types : voir pages suivantes.
2. Responsabilit la suite de lincendie
LEURL peut tre dclare responsable :
du fait du contrat pass : contrat par lequel la socit a une obligation dentretien de la machine ;
linexcution ou la mauvaise excution de cette obligation entrane sa responsabilit civile
contractuelle. Elle pourra sen exonrer en prouvant la faute dun tiers, de la victime ou un cas
de force majeure ;
du fait des choses dont on a la garde (art. 1384 du C. civ.). Il sagit de la responsabilit civile
dlictuelle de la socit. Elle pourra sexonrer de sa responsabilit dans les trois cas cits plus
haut.
3. Consquences de la caution personnelle
Le banquier crancier, grce cette garantie personnelle de M. Halima, aura, en plus du patrimoine
social, le patrimoine personnel de lassoci unique en garantie.
4. Transformation de lEURL en SARL pluripersonnelle
La dcision de cession de parts sociales dtenues par M. Halima devra tre constate par un acte
sous seing priv ou notari et consigne dans un registre peine de nullit (art. L. 223-31 al. 3 et 4).
La procdure dagrment nest pas applicable puisque la cession relve de la seule dcision de
lassoci unique (art. L. 223-14 al. 2). Il devra procder aux formalits de publicit dans les mmes
conditions quune SARL pluripersonnelle puisquil y aura modification statutaire (rpartition du capital
modifie), savoir insertion au J AL, dpt au greffe des 2 exemplaires de la dcision unilatrale,
statuts mis jour, inscription modificative au RCS.
DUNOD 2010
Page 31
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
La transformation de lEURL en SARL pluripersonnelle peut rsulter galement dune dcision
daugmentation de capital souscrite par lami de M. Halima. Sagissant dune dcision extraordinaire
et modificative des statuts, les formalits dcrites plus haut seront respecter.
Cas Sti n
1. Cration dEURL par une socit
Larticle 1832 al. 2 du Code civil prvoit que la socit peut tre institue par lacte de volont dune
seule personne.
Une personne morale peut crer plusieurs SARL unipersonnelles dont elle sera lassocie unique.
La socit Stin sera lassocie unique des 2 EURL quelle dtiendra 100 %.
2. Direction dune EURL
Quand lassoci unique est une personne morale, les fonctions de grant doivent obligatoirement
tre exerces par un tiers puisque le grant doit tre une personne physique (art. L. 223-18 al. 1
C. com.).
La personne morale, associe unique, devra dsigner un grant, personne physique de son choix.
MODLE DE STATUTS TYPES DE SOCITS RESPONSABILIT LIMITE
DONT LASSOCI UNIQUE PERSONNE PHYSIQUE ASSUME PERSONNELLEMENT LA GRANCE
(DCRET DU 19.12.2008)

Socit : HALIMA (dnomination sociale)
Socit responsabilit limite
Au capital de : 1 000
Sige social : 5 Bd Masson 13006 Marseille

Le soussign :
M. HALIMA Albert, n le 13.02.1960 Aix, domicili 5 Bd Masson, 13006 Marseille
(nom de naissance et, le cas chant, nom dusage, prnom, domicile, date et lieu de naissance) a
tabli ainsi quil suit les statuts dune socit responsabilit limite dont le grant est lassoci
unique.

Statuts
Article 1
er

Forme
La socit est responsabilit limite.

Article 2
Objet
(Indiquer ici toutes les activits qui seront exerces par la socit.)
La socit a pour objet : installation, maintenance de distributeurs de boissons et alimentation.
Et, plus gnralement, toutes oprations, de quelque nature quelles soient, juridiques, conomiques et
financires, civiles et commerciales, se rattachant lobjet sus-indiqu ou tous autres objets
similaires ou connexes, de nature favoriser, directement ou indirectement, le but poursuivi par la
socit, son extension ou son dveloppement.

Article 3
Dnomination
(Nom de la socit.)
Sa dnomination sociale est : HALIMA
Son sigle est : (facultatif).
Dans tous les actes et documents manant de la socit, cette dnomination doit tre prcde ou
suivie immdiatement des mots socit responsabilit limite ou des initiales SARL et de
lnonciation du capital social.
(Indiquer ici ladresse du sige social.)

Article 4
Sige social
Le sige social est fix : 5 Bd Masson, 13006 Marseille
Il peut tre transfr par dcision de lassoci unique.

Article 5
Dure
(Indiquer ici la dure, sans quelle puisse excder quatre-vingt-dix-neuf ans.)
La socit a une dure de 30 annes, sauf dissolution anticipe ou prorogation.

DUNOD 2010
Page 32
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Article 6
Apports
Apports en numraire : 1 000 (Indiquer ici le montant des espces en euros.)
M. HALIMA apporte et verse la socit une somme totale de 1 000
La somme totale verse, soit 1 000 a t dpose le (date du jour)
au crdit dun compte ouvert au nom de la socit en formation, LCL n X
(Indiquer ici les coordonnes de ltablissement financier.)
Apports de biens communs : 1 000
(Il sagit des biens appartenant la communaut des poux.)
Cette somme provient de la communaut de biens existant entre lapporteur et son conjoint : HALIMA
Hlne (nom, prnoms) qui a t pralablement averti de cet apport par lettre recommande avec avis
de rception reue le (date) comportant toutes prcisions utiles quant aux finalits et modalits de
lopration dapport.
Par lettre en date du (date) Mme HALIMA Hlne, conjoint de lapporteur, a renonc expressment
la facult dtre personnellement associ, pour la moiti des parts souscrites. Loriginal de cette lettre
est demeur annex aux prsents statuts.

Article 7
Capital social et parts sociales
Le capital est fix la somme de : 1 000 (Indiquer le montant en euros.)
(Indiquer ici le nombre de parts sociales pour le montant du capital et, de manire facultative, le
montant de ces parts.)
Le capital est divis en 10 (nombre) parts gales
dun montant de 100 chacune, intgralement libres (ou : libres chacune concurrence
du (cinquime, quart, moiti). La libration du surplus, laquelle il soblige,
interviendra en une ou plusieurs fois sur dcision du grant.

Article 8
Grance
La socit est gre par son associ unique, M. HALIMA Albert.

Article 9
Dcisions de lassoci
Lassoci unique exerce les pouvoirs et prrogatives de lassemble gnrale dans la socit
pluripersonnelle. Ses dcisions sont rpertories sur un registre cot et paraph. Il ne peut en aucun cas
dlguer ses pouvoirs.

Article 10
Exercice social
Chaque exercice social a une dure de douze mois qui commence le 1.01 et finit le 31.12
(Par exception, le premier exercice sera clos le)

Article 11
Comptes sociaux
Linventaire et les comptes annuels sont tablis par lassoci unique grant. Leur dpt au registre du
commerce et des socits dans le dlai de six mois compter de la clture de lexercice vaut
approbation des comptes.
Le rapport de gestion est tabli chaque anne par lassoci unique grant et tenu la disposition de
toute personne qui en fait la demande.

Article 12
Actes accomplis pour le compte de la socit en formation
Ltat des actes accomplis pour le compte de la socit en formation a t annex aux statuts. La
signature de ceux-ci emportera reprise de ces engagements par la socit, lorsque celle-ci aura t
immatricule au registre du commerce et des socits.

Article 13
Frais/formalits de publicit
Les frais affrents la constitution des prsents statuts et de leurs suites seront pris en charge par la
socit.
Tous les pouvoirs sont donns au porteur dune copie des prsentes leffet daccomplir toutes les
formalits lgales de publicit.

Fait Marseille, le (date du jour)
En 4 exemplaires.
Signature de lassoci :
Halima
DUNOD 2010
Page 33
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas Vac
En cas de runion en une seule main de toutes les parts dune socit responsabilit limite, les
dispositions de larticle 1844-5 du Code civil relatives la dissolution judiciaire ne sont pas
applicables (art. L. 223-4 C. com.).
Dans ce cas, contrairement au rgime de droit commun, il nest pas possible tout intress de
demander en justice la dissolution de la socit.
Le passage de la SARL pluripersonnelle lEURL est ralis ds que la cession des parts entranant
runion de tous les droits sociaux dans une mme main devient opposable aux tiers, cest--dire
aprs le dpt dun original de lacte de cession au sige social ou signification par huissier la
socit et le dpt au greffe du tribunal de commerce de deux exemplaires de lacte de cession.
Application au cas
La socit Plum devient une EURL dtenue 100 % par la SA Vac, situation tout fait lgale.
LEURL Plum continue dexister, elle est toujours une entit juridique autonome.
Cas Koncept
1. Situation
LEURL Le Koncept, gre par M. L, a t mise en redressement judiciaire. Le plan de
redressement mis en place a prvu la cession du fonds de commerce. La socit tait dbitrice
auprs de ladministration fiscale dune somme au titre de la TVA encaisse et non reverse. Aprs
la cession du fonds de commerce, la DGI, impaye, intente une action en responsabilit fiscale
contre le dirigeant. La cour dappel retient la responsabilit du dirigeant, la Cour de cassation rejette
le pourvoi de M. L
2. Base lgale de la procdure
Larticle L. 267 du Livre des procdures fiscales dispose que tout dirigeant de droit ou de fait qui, par
l inobservation grave et rpte des obligations fiscales, a rendu impossible le recouvrement des
impositions dues par la socit peut tre condamn personnellement au paiement de celles-ci.
3. Argumentation de la Cour de cassation
La TVA perue par lEURL sur ses clients a servi de trsorerie ; les manquements du dirigeant
lobligation de la reverser a entran une dette fiscale excessive et a accentu considrablement le
passif social. LEURL restait dbitrice de la TVA correspondant 16 dclarations dposes entre
2002 et 2004. La Cour de cassation considre quil y a eu inobservation grave et rpte des
obligations fiscales de la part du dirigeant, M. L, rendant impossible le recouvrement de la TVA
due par la socit.



DUNOD 2010
Page 34
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 12
LA SOCIT ANONYME : CONSTITUTION
Cas Bonal
1. Montant total de la libration du capital
Pour les apports en numraire, les actionnaires doivent librer obligatoirement la moiti du capital
la souscription. Le surplus du capital sera libr en une ou plusieurs fois sur dcision du conseil
dadministration ou du directoire selon lorganisation de la socit, dans un dlai qui ne peut excder
cinq ans compter de limmatriculation de la socit au RCS.
Application : la SA Bonal est constitue avec 37 000 de capital (minimum lgal). Les sept
actionnaires devront remettre au total 18 500 .
2. Dpt des fonds correspondant la libration des apports en numraire
Les fondateurs doivent dposer les fonds dans les huit jours de leur rception sur un compte ouvert
au nom de la socit dans une banque, chez un notaire ou la Caisse des dpts et consignations.
3. Retrait des fonds
Les fonds provenant de la libration des apports en numraire ne peuvent tre retirs quaprs
immatriculation de la socit au RCS par un mandataire de la socit sur prsentation de lextrait K
bis (certificat dimmatriculation dlivr par le greffier du RCS).
Application : il est impossible dutiliser les fonds pour la location du local tant que la socit nest pas
immatricule. Le fondateur sengagera personnellement puis fera reprendre le contrat par la socit
(se reporter la socit en formation, ch. 9 du manuel).
4. Apport en nature et en industrie dans la SA valuation des apports en
nature Montant du capital de la SA Bonal
Les apports en nature sont autoriss dans la SA, les apports en industrie sont interdits. Lactionnaire
pourra apporter le matriel mais pas ses comptences techniques.
valuation des apports en nature : les apports en nature devront obligatoirement tre valus par un
commissaire aux apports dsign par le prsident du tribunal de commerce la demande dun ou
plusieurs souscripteurs.
Le rapport du commissaire aux apports dcrit chacun des apports, indique le mode dvaluation et
affirme que la valeur des apports correspond au moins au montant du capital quils reprsentent. Les
actionnaires ne sont pas lis par lvaluation du commissaire aux apports. Lassemble des
actionnaires doit approuver lvaluation des apports en nature mais les actions de lapporteur ne
sont pas prises en compte pour le calcul de la majorit. Lapporteur en nature est interdit de vote sur
lvaluation.
Toute majoration frauduleuse des apports en nature est sanctionne pnalement.
Application : le matriel devra tre obligatoirement valu par le commissaire aux apports,
lassemble des actionnaires devra voter sur lvaluation. Elle peut choisir une valeur autre que celle
dtermine par le commissaire aux apports. Les actionnaires en seront alors responsables.
Le montant du capital de la SA Bonal sera de 47 000 (37 000 +10 000 si le commissaire aux
apports confirme lvaluation de lactionnaire).
5. Contribution aux pertes si la premire anne dexploitation se rvle
dficitaire
Les actionnaires doivent partager les bnfices (ou les conomies) et contribuer aux pertes, comme
dans toute socit. Ils supportent les pertes concurrence de leurs apports. Leur contribution ne
peut excder leur part dans le capital social.
Application : il faudra appliquer la rpartition des pertes chaque actionnaire en fonction de leur
dtention de capital figurant dans les statuts.
6. tapes de constitution restantes de la SA Bonal
Lassoci fondateur devra effectuer :
lenregistrement des statuts ;
la constitution du dossier dimmatriculation ;
les formalits de publicit : insertion au J AL de lavis de constitution, dpt au CFE du dossier
dimmatriculation dont la demande dimmatriculation au RCS.
DUNOD 2010
Page 35
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas Eurotunnel
1. Montant minimum de capital runir pour constituer la SA avec offre au
public
225 000 librer de moiti au minimum la souscription pour les apports en numraire. Depuis
lordonnance du 22.01.2009, le capital minimum est de 37 000 .
2. Moyens de dmarchage du public
Le public est avis par la publicit au moyen de prospectus, circulaires, affiches, annonces. Une
note dinformation destination du public est vise par lAutorit des marchs financiers (AMF). Cet
organisme vrifie la rgularit des informations fournies.
3. Matrialisation de la volont de devenir actionnaire
Chaque souscripteur a rempli et sign un bulletin de souscription : il sengage acqurir un certain
nombre dactions. Il devra en payer le prix (librer son apport).
4. Connaissance des statuts avant limmatriculation de la socit
La rdaction dun projet de statuts est obligatoire ; il est dpos au greffe du tribunal de commerce
du futur sige social par les fondateurs. La personne intresse peut en prendre connaissance.
Par ailleurs, aprs avoir souscrit, il peut assister la runion de lassemble gnrale constitutive
qui doit adopter les statuts. Lactionnaire potentiel a deux occasions de connatre les statuts avant
limmatriculation de la socit au RCS.
5. Contribution aux pertes
Les actionnaires doivent partager les bnfices (ou les conomies) et contribuer aux pertes, comme
dans toute socit. Ils supportent les pertes concurrence de leurs apports. Leur contribution ne
peut excder leur part dans le capital social.
Lactionnaire ne recevra aucun dividende puisque lexploitation est dficitaire, ainsi il contribue aux
pertes. Cest actuellement ce qui se passe pour les actionnaires dEurotunnel.

DUNOD 2010
Page 36
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 13
LA SOCIT ANONYME AVEC CONSEIL DADMINISTRATION : FONCTIONNEMENT
Cas Mrou
1. Succession du prsident-directeur gnral
Raison du dpart
Le prsident-directeur gnral actuel, Louis Merou, est atteint par la limite dge. En effet, larticle
L. 225-48 du Code de commerce. prcise que lorsquun prsident de conseil dadministration
atteint la limite dge, il est rput dmissionnaire doffice . Larticle L. 225-48 al. 1 du Code de
commerce nonce que les statuts doivent prvoir pour lexercice des fonctions de prsident du
conseil dadministration une limite dge qui, dfaut dune disposition expresse, est fixe 65 ans
et larticle L. 225-54 pour le directeur gnral fixe aussi la limite dge 65 ans. Or, M. Merou a
65 ans.
Deux hypothses sont envisager :
les statuts nont pas prvu une limite dge diffrente de la limite lgale, il faudra pourvoir son
remplacement ;
les statuts ont prvu une limite dge diffrente (plus leve dans ce cas), il pourra donc
continuer exercer ces fonctions.
Nomination de Roger Merou
Conditions
Article L. 225-47 du Code de commerce : tre administrateur de la socit anonyme pour en tre
PCA et personne physique ; conditions remplies.
Article L. 225-25 du Code de commerce : tre actionnaire de cette socit si les statuts limposent ;
il dispose de 4 350 actions. La loi du 4.08.2008 (loi de modernisation de lconomie) prvoit qu
compter du 1.01.2009 lobligation faite aux administrateurs (et aux MCS) de dtenir des actions de la
socit est supprime. Seuls les statuts pourront leur imposer une telle obligation
Ne pas tre incapable, frapp dincompatibilit, dinterdiction ou de dchance ; on peut supposer
que Roger Merou, ingnieur, remplit ces conditions.
Article L. 225-48 du Code de commerce : ne pas avoir atteint 65 ans ; il a 55 ans.
Article L. 225-49 du Code de commerce : ne pas exercer simultanment plus de 5 mandats
dadministrateur de socits anonymes ayant leur sige social sur le territoire franais (sauf
drogations) ; R. Merou naura quun mandat dadministrateur.
Article L. 225-54-1 al. 1 nouveau du Code de commerce : ne pas exercer plus dun mandat de
directeur gnral (sauf drogation) ; R. Merou naura quun mandat de DG.
Lexercice de la direction gnrale par un administrateur ne compte que pour un seul mandat (celui
de DG) ; ce sera le cas de Roger Merou.
Modalits
Article L. 225-47 du Code de commerce : le conseil dadministration lit la majorit un prsident
parmi ses membres. Formalits de publicit identiques celles de la nomination dun administrateur.
Le CA nommera Roger Merou directeur gnral et PCA. Ainsi, il occupera simultanment le poste
de PCA et de directeur gnral qui est une des deux modalits dexercice de la direction gnrale
dune SA avec CA depuis la loi du 15.05.2001.
2. Nomination de D. Chaix au poste de chef comptable
D. Chaix est administrateur de la socit anonyme Merou. Le problme est celui du cumul du contrat
de mandat dadministrateur et dun contrat de travail dans la mme socit.
Un administrateur en fonction ne peut conclure un contrat de travail avec la socit (cassation 1974).
D. Chaix ne pourra donc avoir un contrat de travail avec la SA Merou.
3. Laugmentation de capital
Il sagit dune augmentation de capital en numraire.
Conditions
Article L. 225-131 du Code de commerce. : le capital doit tre intgralement libr avant toute
mission dactions nouvelles, condition qui devrait tre remplie du fait de lanciennet de la SA
(1956).
DUNOD 2010
Page 37
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Article L. 225-131 du Code de commerce : la dcision relve de la comptence dune AGE qui peut
dlguer sa comptence au CA depuis lordonnance du 24.06.04.
La libration des apports en numraire doit tre du quart du montant de laugmentation de capital
(25 000 ici).
Article L. 225-131 du Code de commerce : laugmentation de capital doit tre ralise dans le dlai
de 5 ans dater de lassemble gnrale qui la dcide ou autorise.
Article L. 225-132 du Code de commerce et article L. 225-135 du Code de commerce : les
actionnaires, proportionnellement au montant de leurs actions, ont un droit prfrentiel de
souscription que lassemble gnrale extraordinaire peut, en tout ou partie, supprimer. Ce devra
tre le cas ici puisquune socit souhaite souscrire cette augmentation de capital. Un rapport
spcial du CAC sur ce point sera tabli.
Procdure
Article L. 225-129 du Code de commerce : lassemble gnrale extraordinaire est comptente
(sauf dlgation de comptence au CA) pour dcider, sur le rapport du conseil dadministration, une
augmentation de capital. Lassemble gnrale extraordinaire peut dlguer au conseil
dadministration les pouvoirs ncessaires leffet de raliser laugmentation de capital en une ou
plusieurs fois, den fixer les modalits, den constater la ralisation et de procder la modification
corrlative des statuts.
Les formalits de publicit de toute modification statutaire sont effectuer.
4. Droits des actionnaires dans la gestion de la socit
Dans la socit anonyme avec conseil dadministration, il appartient au directeur gnral (art. L. 225-
51-1 nouveau C. com.) et au conseil dadministration (art. L. 225-35 modifi) de grer la socit,
mais la loi permet aux actionnaires dy participer par un droit linformation et par leur pouvoir de
dcision en AG.
Droit linformation
Article L. 225-108 du Code de commerce : droit de poser des questions crites dans la priode
prcdant la tenue de lassemble sans dtention dun minimum de capital.
Article L. 225-232 du Code de commerce : droit de poser des questions crites, deux fois par an,
sur tout fait de nature compromettre la continuit de lexploitation si lon possde 5 % au moins du
capital.
Prsentation (et non plus lecture ) du rapport de gestion du CA aux actionnaires lors de
lassemble gnrale de clture de lexercice (art. L. 225-100 al. 2 et L. 232-1).
Ce rapport expose la situation de la socit durant lexercice coul, son volution, les vnements
importants.
Ce rapport devra comprendre la liste de lensemble des mandats et fonctions exercs par chacun
des mandataires sociaux de la socit dans toute socit durant lexercice (art. L. 225-102-1
C. com.).
Ce rapport devra aussi rendre compte de la rmunration totale et des avantages de toute nature
verss par la socit durant lexercice chacun de ses mandataires sociaux ainsi que leurs
rmunrations et avantages perus dans des socits contrles par celle-ci (art. L. 225-102-1 al. 1
et 2 C. com.).
Le rapport sur les conditions de prparation et dorganisation des travaux du conseil, des procdures
de contrle interne mises en place par la socit et des ventuelles limitations que le conseil
dadministration apporte aux pouvoirs du directeur gnral doit tre joint au rapport de gestion si la
socit est cote (art. L. 225-37 al. 6 C. Com.). Il na pas tre tabli ici.
Un rapport spcial doit informer chaque anne lassemble gnrale ordinaire des plans doption
mis en uvre (stock-options) (art. L. 225-184, al. 2).
Article 138 D. 67 : informations adresses aux actionnaires qui en font la demande avant la runion
de lassemble gnrale, identiques celles qui doivent accompagner toute demande de
procuration de la socit ses actionnaires, savoir : ordre du jour, texte des projets de rsolution,
expos de la situation de la socit avec tableaux de rsultats, formule de demande denvoi des
documents et renseignements, liste des administrateurs, etc. (art. 133 et 135 D. 67).
Art. 39 et 140 D. 67 : informations disponibles au sige social avant la runion de lassemble
gnrale.
Article L. 225-117 C. com. : informations disponibles en permanence au sige social, concernant
les trois derniers exercices, ainsi que les procs-verbaux et feuilles de prsence des assembles
tenues au cours destrois derniers exercices.
DUNOD 2010
Page 38
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Article L. 225-135 C. com. : tout actionnaire a droit dobtenir communication (sous conditions) de
linventaire, des comptes annuels, de la liste des administrateurs, des rapports du conseil
dadministration
Article L. 225-231 C. com. : droit de demander en justice la dsignation dun expert charg de
prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion sous rserve de dtention de 5 %
au moins du capital.
Pouvoir de dcision
Article 1844 du Code civil : tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives. La loi
prvoit quatre types dassembles : assemble gnrale ordinaire, assemble gnrale
extraordinaire, assemble gnrale spciale, assemble gnrale constitutive. Dans la socit
anonyme, les statuts ne peuvent plus exiger un nombre minimal dactions pour ouvrir le droit de
participer lassemble gnrale ordinaire.
Lassemble gnrale ordinaire doit se runir au moins une fois par an dans les six mois de la
clture de lexercice (art. L. 225-100 C. com.), au cours de laquelle les actionnaires dlibrent sur les
comptes annuels, et prennent toutes les dcisions autres que celles qui relvent de la comptence
de lassemble gnrale extraordinaire (art. L. 225-98 C. com.).
Outre lapprobation des comptes annuels et laffectation du rsultat, les associs, lors de
lassemble gnrale ordinaire, vont nommer et rvoquer les membres du conseil dadministration,
ratifier la nomination des membres coopts, fixer leur rmunration et dsigner le(s) commissaire(s)
aux comptes. Les actionnaires ont comptence, dans le cadre de lassemble gnrale ordinaire,
pour approuver les conventions rglementes, autoriser les missions dobligations ainsi que la
constitution de srets.
Tout actionnaire a le droit de demander en justice la dsignation dun mandataire charg de
convoquer lassemble, en cas durgence (art. L. 225-103 C. com.), et demander linscription dune
question lordre du jour de lassemble sil dispose de 5 % du capital (art. L. 225-105 C. com. et
art. 128 D. 67). Enfin, des dispositions statutaires peuvent accrotre les droits des actionnaires en
subordonnant certaines oprations lautorisation de lassemble gnrale ordinaire.
5. Prt consenti par la socit un administrateur
peine de nullit du contrat, il est interdit aux administrateurs autres que les personnes morales de
contracter, sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se faire consentir
par la socit un dcouvert en compte courant ou autrement, ainsi que de se faire cautionner ou
avaliser par elle leurs engagements envers les tiers (art. L. 225-43 al. 1 C. com.).
La convention passe avec Pierre Merou, administrateur personne physique, est donc interdite. Elle
est frappe dune nullit absolue dont la prescription est de 30 ans. Pierre Merou devra restituer la
somme de 11 000 la socit.
Il est passible dune sanction pnale : usage abusif des biens ou du crdit de la socit (art. L. 242-
6-3 C. com.).
6. Caution de la SA Merou sa filiale, la SARL Provenale de pche
Les cautions, avals et garanties donns par des socits autres que celles exploitant des
tablissements bancaires ou financiers doivent tre autoriss par le conseil dadministration (L. 225-
35, al. 4). Le conseil dadministration peut, dans la limite dun montant quil fixe, autoriser le
prsident donner des cautions, avals ou garanties au nom de la socit. La dure des
autorisations ne peut tre suprieure 1 an, quelle que soit la dure des engagements cautionns,
avaliss ou garantis.
En lespce, Louis Merou doit demander lautorisation du conseil dadministration de la SA Merou ; si
ce dernier accepte, la caution de la socit Merou pourra tre donne.
Cas VMC
Dossi er 1
Composition et convocation du CA, cumul de mandats,
cooptation
1. Lgalit de la composition actuelle du CA
Le nombre dadministrateurs est de 3 minimum, 18 au maximum. Le CA de la SA VMC comporte
4 administrateurs (Castel, Viel, Petit, Migeon), minimum prvu par les statuts. Les administrateurs
peuvent tre des personnes physiques ou morales (ici, ce sont des personnes physiques),
DUNOD 2010
Page 39
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
actionnaires ou non : les administrateurs actuels sont tous actionnaires. Le PCA doit tre une
personne physique (M. Castel). On peut conclure que, selon les donnes du sujet, le CA est
lgalement constitu.
2. Formalisme de convocation du CA
Le CA arrtant les comptes annuels doit se tenir dans les trois mois compter de la clture de
lexercice, soit ici avant le 31 mars.
Cest le PCA qui organise et dirige les travaux du CA ; il sassure que les administrateurs sont en
mesure de remplir leur mission. Il les convoque selon les modalits statutaires (par lettre
recommande) en prcisant lordre du jour. Les administrateurs peuvent accder toutes les
informations utiles laccomplissement de leur mission.
3. Cumul de mandats
Castel : PDG de la SA VMC et DG de la filiale asiatique : une personne physique ne peut exercer
plus dun mandat de directeur gnral de socit anonyme ayant son sige social sur le territoire
franais. La filiale asiatique ayant son sige hors du territoire franais (Hon Kong), elle nentre pas
dans le calcul des mandats : Castel pourra cumuler les deux fonctions.
Petit : Administrateur de la SA VMC et DG de la filiale VMC Europe : la loi fixe cinq le nombre
maximum de mandats dadministrateurs ; Petit nen dtient quun. Il peut aussi dtenir un mandat de
directeur gnral. Le plafond global, tous mandats confondus, ne peut dpasser cinq. Petit a deux
mandats quil peut cumuler lgalement.
Migeon : Administrateur de la SA VMC et DG de la filiale amricaine base New York. Ce
dernier mandat ntant pas exerc sur le territoire franais, il nest pas comptabilis dans le calcul du
cumul. Migeon peut cumuler lgalement ces deux mandats.
4. La cooptation dun administrateur
En cas de vacance par dcs ou dmission, lorsque le nombre dadministrateurs devient infrieur au
minimum statutaire sans tre infrieur au minimum lgal, le CA doit nommer provisoirement un
administrateur pour complter son effectif dans le dlai de 3 mois compter du dbut de la vacance.
La nomination doit tre approuve par AGO.
Dans le cas, aprs le dcs de M. Viel, le nombre dadministrateurs est de trois (minimum lgal,
mais infrieur au minimum statutaire qui est de quatre). Le CA doit coopter : ce peut tre M. Banc,
non actionnaire, sil remplit les autres conditions pour tre administrateur.
5. Prsence du CAC au CA
Le CAC doit tre convoqu toutes les runions du conseil qui examinent et arrtent les comptes de
lexercice coul.
Cest le cas ici puisque le CA va devoir tablir et arrter les comptes en vue de lassemble gnrale
annuelle obligatoire.
Dossi er 2 : Fonctionnement du CA
1. Participation dun administrateur au CA malgr son absence
Un administrateur peut tre reprsent par un autre administrateur. Par ailleurs, un administrateur
peut participer au CA par visioconfrence ou par tout autre moyen de tltransmission si les statuts
le permettent, sauf lorsque le conseil est runi pour procder ltablissement des comptes annuels.
Mme Migeon pourra donner mandat un autre administrateur ou participer par visioconfrence ou
tltransmission depuis New York si les statuts ont prvu cette dernire possibilit. Cependant, pour
la dlibration relative larrt des comptes, seul le mandat un autre administrateur est possible.
2. Conditions de dlibration du CA
Le conseil ne dlibre valablement que si la moiti au moins de ses membres sont prsents. Le CA
compte trois administrateurs prsents sur quatre. Le quorum est atteint. Les dcisions sont prises
la majorit des membres prsents ou reprsents. En cas de partage des voix, celle du prsident est
prpondrante (sauf disposition statutaire contraire).
Dans le cas, Mme Migeon sera comptabilise pour le vote des dcisions : quatre administrateurs
voteront et, en cas de partage des voix, Castel fera pencher la dcision dans le sens quil souhaite
puisquil a voix prpondrante.
DUNOD 2010
Page 40
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Dossi er 3 : Pouvoirs du CA et responsabilit du PDG
1. Comptence du CA
Le CA dtermine les orientations de lactivit de la socit et veille leur mise en uvre. Sous
rserve des pouvoirs expressment attribus aux assembles dactionnaires et dans la limite de
lobjet social, il se saisit de toute question intressant la bonne marche de la socit et rgle par ses
dlibrations les affaires qui la concernent. Par ailleurs, le CA procde aux contrles et vrifications
quil juge opportuns. De plus, le CA est comptent pour ltablissement des comptes sociaux,
lautorisation des conventions rglementes, la cooptation des administrateurs.
Dans le cas, le CA devra voter :
ltablissement des comptes ;
lautorisation du renouvellement du contrat de travail de Mme Migeon qui est une convention
rglemente. Mme Migeon devra sabstenir de voter. Le PCA devra transmettre la convention au
CAC. Lapprobation du contrat sera soumise au vote de lassemble gnrale ordinaire
annuelle ;
la cooptation de M. Banc ;
le vote sur les orientations de lactivit de la socit : cration de la filiale asiatique, absorption
du fabricant indien.
2. Comptence dun autre organe
LAGO est comptente pour approuver les comptes de lexercice et laffectation du rsultat ; elle
devra galement approuver la convention rglemente qui a t autorise par le CA (renouvellement
du contrat de travail), approuver la nomination titre provisoire de M. Banc, nommer le CAC
(renouveler son mandat dans le cas).
LAGE est comptente pour toute modification statutaire : la transformation de la SA VMC en SAS.
M. Castel devra porter ces points lordre du jour de la prochaine assemble gnrale qui sera
mixte puisque des rsolutions ordinaires et extraordinaires seront examines.
3. Responsabilit du DG
tant investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit,
la loi le rend responsable envers la socit et les tiers en cas dinfraction aux dispositions lgislatives
ou rglementaires concernant la SA, de violation des statuts, de faute de gestion.
Dans le cas, si la stratgie envisage se rvle dficitaire, la faute de gestion devra tre dmontre
pour engager la responsabilit du DG, ce qui sera difficile car toute stratgie comporte des risques
dchec. De plus, lanciennet de la socit et son implantation mondiale progressive plaident pour
une stratgie rflchie et raisonnable.
Cas Air li qui de
Il sagit dun formulaire de vote par correspondance des actionnaires de socit anonyme.
1. Procuration (cases 1 et 3)
dfaut dassister personnellement lassemble, lactionnaire peut :
soit se faire reprsenter par un autre actionnaire ou son conjoint (case 3) ;
soit voter par correspondance (par visioconfrence ou moyen de tlcommunication si les
statuts le prvoient) ;
soit renvoyer le formulaire sans indiquer de mandataire (il donne mandat au prsident, case 1).
Un actionnaire peut se faire reprsenter par un autre actionnaire ou par son conjoint. Tout
actionnaire peut recevoir les pouvoirs mis par dautres actionnaires en vue dtre reprsent une
assemble sans autres limites que celles rsultant des dispositions lgales ou statutaires fixant le
nombre maximal des voix dont peut disposer une mme personne, tant en son nom personnel que
comme mandataire.
Les clauses contraires aux dispositions des alinas prcdents sont rputes non crites.
Pour toute procuration dun actionnaire sans indication de mandataire, le prsident de lassemble
gnrale met un vote favorable ladoption des projets de rsolution prsents ou agrs par le
conseil dadministration ou le directoire, selon le cas, et un vote dfavorable ladoption de tous les
autres projets de rsolution. Pour mettre tout autre vote, lactionnaire doit faire choix dun
mandataire qui accepte de voter dans le sens indiqu par le mandant.
DUNOD 2010
Page 41
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
2. Vote par correspondance (case 2)
Tout actionnaire peut voter par correspondance au moyen dun formulaire, dont les mentions sont
fixes par dcret. Les dispositions contraires des statuts sont rputes non crites.
Pour le calcul du quorum, il nest tenu compte que des formulaires qui ont t reus par la socit
avant la runion de lassemble, dans des conditions de dlais fixes par dcret. Les formulaires ne
donnant aucun sens de vote ou exprimant une abstention sont considrs comme des votes
ngatifs.
Selon la rglementation, sabstenir quivaut voter non . De mme, selon cette rglementation,
ne pas indiquer de sens de vote quivaut voter non .
Avantages du systme
Participation plus grande des actionnaires (notamment des petits porteurs) qui ne peuvent se
dplacer.
Amlioration du droit des actionnaires.
Inconvnients du systme
Cot lev : frais des formulaires et cot de leur traitement (distribution, centralisation et
dpouillement des rponses).
Dlai de dpouillement long.
Cas Bouvreuil
Calendrier des oprations dans lhypothse o lassemble gnrale ordinaire annuelle va se tenir le
plus tard possible :
Oprations Date limite
Clture des comptes 31.12.N
Arrt des comptes annuels par le conseil dadministration 31.03.N+1
Convocation du conseil dadministration 01.05.N+1
Mise disposition du commissaire aux comptes des comptes 15.05.N+1
Runion du conseil dadministration arrtant les comptes 15.05.N+1
Convocation du commissaire lassemble gnrale ordinaire annuelle 15.06.N+1
Convocation des associs lassemble gnrale ordinaire annuelle 15.06.N+1
Assemble gnrale ordinaire annuelle 30.06.N+1
Publicit des comptes au greffe 31.07.N+1
Cas Rei ne
1. Dlai de convocation Participants lassemble gnrale Quorum
Dlai de convocation : un dlai de quinze jours doit scouler entre la convocation et la date de
lassemble sur premire convocation (6 jours, sur 2
e
convocation). Ici, le dlai est de 17 jours : le
dlai lgal est respect.
Participants lassemble : trois actionnaires sont prsents dont le prsident du conseil
dadministration et directeur gnral. Ces actionnaires reprsentent lgalement les autres
actionnaires.
Le quorum sur premire convocation : les actionnaires prsents ou reprsents doivent possder le
cinquime des actions ayant droit de vote. Dans le cas, les actionnaires prsents ou reprsents
possdent 10 000 actions sur 10 000 actions ayant droit de vote (100 %). Le quorum est atteint,
lassemble peut dlibrer valablement.
2. Formalisme avant dlibration
tablissement de la feuille de prsence ( peine de nullit) certifie par les membres du bureau.
Constitution du bureau : un prsident, deux scrutateurs, un secrtaire.
Mise disposition des actionnaires de divers documents (convocations, feuille de prsence,
inventaire, comptes annuels, rapport de gestion, rapports du CAC, texte des rsolutions proposes).
DUNOD 2010
Page 42
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
3. Ordre du jour
Avant de dlibrer, le prsident donne lecture de trois rapports : rapport de gestion, rapport gnral
du CAC et rapport spcial du CAC sur les conventions rglementes.
Les actionnaires sont appels voter sur les points lordre du jour suivants :
approbation des comptes ;
affectation du rsultat (une rpartition du rsultat par dividende) ;
approbation des conventions rglementes ;
approbation de la rmunration du PDG ;
procuration est donne (au prsident) pour effectuer les formalits obligatoires (dpt au greffe
des comptes annuels, du rapport de gestion, du rapport du CAC, la proposition daffectation du
rsultat et la rsolution vote). Le dpt doit tre effectu dans le mois qui suit lapprobation des
comptes.
4. Non-convocation dun actionnaire
Toute assemble irrgulirement convoque peut tre annule sauf si tous les actionnaires sont
prsents ou reprsents.
Lactionnaire non convoqu peut agir en justice pour demande lannulation de lassemble. Cest la
socit charge de lobligation de convoquer de prouver quelle la fait.

DUNOD 2010
Page 43
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 14
LA GESTION DE LA SA AVEC DIRECTOIRE ET CONSEIL DE SURVEILLANCE :
FONCTIONNEMENT
Cas Imagi nacti on
1. Nombre possible des membres du directoire
En fonction des vnements de la socit Imaginaction, le nombre de membres du directoire est le
suivant :
lorsque le capital tait fix 37 000 : il sagit de lexception prvue par la loi la prsence de
deux membres du directoire au minimum. En effet dans ce cas une seule personne peut tre
nomme directeur gnral unique (DGU), puisque la SA a un capital infrieur 150 000 ;
lorsque le capital a t port 150 000 : il faut deux membres au minimum et cinq membres
au maximum ;
lorsque le capital a t port 450 000 , idem entre deux et cinq membres ;
lorsque la socit a t cote en Bourse, sept membres au maximum (art. L. 225-58 C. com.).
2. La rvocation de Monsieur Lorne
La rvocation
Les membres du directoire peuvent tre rvoqus tout moment par lassemble gnrale sur
proposition du conseil de surveillance. Cest ce qui sest pass ici. Toutefois, si les statuts le
prvoient, ils peuvent aussi ltre par le conseil de surveillance (art. L. 225-61).
La rvocation dun membre du directoire est libre et la divergence de vue sur la gestion entre un
membre du directoire et lassemble est un juste motif de rvocation. Il faudrait que Monsieur Lorne
dmontre que les vritables raisons sont autres et traduisent la volont dcarter pour des raisons
non avouables Monsieur Lorne de la direction de la socit.
Le contrat de travail
Monsieur Lorne, membre du directoire, peut cumuler son mandat avec un contrat de travail dans la
socit sil exerce un emploi effectif et des fonctions diffrentes de la fonction directoriale.
Dans les SA forme directoriale, un membre du directoire peut devenir salari, et un salari peut
devenir membre du directoire.
Le contrat de travail sera soumis la procdure des conventions rglementes qui prvoit que le
membre du directoire ou du conseil de surveillance intress par la convention informe le conseil de
surveillance ds quil en a connaissance afin que celui-ci autorise la convention.
Le prsident du conseil de surveillance avisera le commissaire aux comptes de toutes les
conventions autorises et il soumettra au vote de lAGO les conventions rglementes.
Le commissaire aux comptes prsentera lassemble gnrale un rapport spcial et lAG devra
statuer sur ce rapport. Lors de lassemble gnrale, Monsieur Lorne ne participera pas au vote et
ses actions ne seront pas prises en compte dans le calcul du quorum et de la majorit.
La rvocation de ses fonctions de membre du directoire ne met pas fin au contrat de travail dont
Monsieur Lorne tait titulaire avec la socit (art. L. 225-61 al. 2).
3. Le formalisme du changement de forme dorganisation
Le changement de mode dorganisation est une dcision qui ncessite laccord de lassemble
gnrale extraordinaire, aux conditions de quorum et de majorit des AGE :
quorum : un quart sur premire convocation, un cinquime sur deuxime convocation ;
majorit : les deux tiers des voix des actionnaires prsents ou reprsents.
Cette assemble se runira sur convocation, en principe, du directoire et devra se prononcer sur le
rapport du directoire proposant ce changement ;
Lassemble approuvant cette modification statutaire devra :
tre publie dans un journal dannonces lgales du dpartement du sige social ;
tre dpose au greffe du tribunal de commerce du sige social avec les statuts modifis ;
faire lobjet dune inscription modificative au RCS ;
tre publie dans le BODACC.
DUNOD 2010
Page 44
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
4. Les consquences
Le changement de mode dorganisation a des consquences importantes :
pour les associs : dans la SA avec CA, ils retrouvent le droit dlire et de rvoquer les
administrateurs et ont un contrle direct sur le fonctionnement de la structure socitaire avec le
commissaire aux comptes ;
pour les dirigeants : la sparation des fonctions administration et contrle est supprime,
les administrateurs ayant cette double fonction assurer.
En pratique les changements de forme dorganisation dcoulent le plus souvent de dcisions
managriales surtout destines permettre une rpartition diffrente des postes de
commandement dans la SA.
5. Le changement est-il judicieux ?
Nous ne connaissons pas les raisons qui ont pouss au changement de mode dorganisation. Mais
comme cela est dit ci-dessus, celles-ci sont parfois dictes par dautres considrations quune
meilleure organisation ou un choix philosophique sur le mode dorganisation de la socit anonyme.
Toutefois les principales objections de la forme directoire sont les suivantes :
le conseil de surveillance peut agir comme contre-pouvoir, limitant les marges dinitiative du
directoire ou mme, parfois, les postes peuvent tre dtenus par des membres reprsentant des
intrts qui divergent de ceux de la SA ;
le directoire peut sautocensurer dans son fonctionnement pour ne pas entrer en conflit avec le
conseil de surveillance et entamer son efficacit conomique ;
la cohsion des quipes dirigeantes peut se trouver affecter par les mcanismes de contrle
dans la socit forme dualiste ;
la forme avec CA prsente une meilleure homognit de management par le caractre unique
de lorgane de dcision, le conseil dadministration, mme si la confusion des fonctions
administration et contrle peut parfois poser des problmes de rigueur de
fonctionnement.
6. La rvocation de Monsieur Paul
Monsieur Paul, membre du directoire, a t rvoqu suite au changement du mode organisationnel
de la SA. Il est bien prvu par les textes que le membre du directoire rvoqu sans juste motif puisse
obtenir des dommages-intrts (voir le dernier document en fin de chapitre et la question 1 ci-
dessus).
Dans notre cas, la rvocation est bien justifie par des justes motifs puisque, par hypothse, dans la
forme de SA avec CA il ny a plus de directoire. Donc, il ne sera pas attribu de dommages-intrts
Monsieur Paul, sauf si celui-ci dmontrait que le changement de forme dorganisation a pour seul
objet de lexclure du directoire.
Cas Champroux
1. Nomination de Monsieur Rodolpho
En principe, la nomination des administrateurs est de la comptence de lassemble gnrale
ordinaire (C. com., art. L. 225-18). Pour tre nomm administrateur, la loi nimpose plus dtre
actionnaire.
La loi du 4.08.2008 (loi de modernisation) nonce qu compter du 1.01.2009, lobligation faite aux
administrateurs (et aux MCS) de dtenir des actions de la socit est supprime. Seuls les statuts
peuvent leur imposer une telle obligation.
Monsieur Rodolpho doit tre capable et ne pas tre frapp dincompatibilits et dincapacits.
Cest le cas lorsque le nombre dadministrateurs est devenu infrieur au minimum statutaire, sans
toutefois tre infrieur au minimum lgal. Le conseil dadministration doit procder alors des
nominations titre provisoire en vue de complter son effectif dans le dlai de trois mois (port
6 mois par la loi du 4.08.2008) compter du jour o se produit la vacance (C. com., art. L. 225-24,
al. 3). Par exception la comptence lgale de lassemble gnrale ordinaire pour la nomination
des administrateurs, il est permis, dans des conditions strictes et titre provisoire, au conseil
dadministration et par cooptation, de dsigner des administrateurs dont lassemble ratifiera
ultrieurement la nomination.
Dans notre cas le nombre dadministrateurs est devenu infrieur au minimum lgal (deux au lieu de
trois), les administrateurs restants doivent convoquer immdiatement lassemble gnrale ordinaire
en vue de complter leffectif du conseil.
DUNOD 2010
Page 45
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Dans notre hypothse, le conseil dadministration compte moins de trois membres (minimum lgal) ;
il nest donc plus rgulirement constitu et la rduction du nombre des administrateurs en dessous
du minimum lgal rend, dans notre situation, la cooptation de Monsieur Rodolpho impossible.
Une fois lu administrateur, Monsieur Rodolpho pourra se faire lire prsident par le conseil
dadministration en remplacement du dmissionnaire.
2. Procdure du changement de mode de gouvernance
tout moment une socit anonyme avec CA peut adopter le type de gestion avec directoire et
conseil de surveillance. Cette adoption rsulte de ladaptation ou de la modification des statuts
concernant ladministration de la socit par dcision de lassemble gnrale extraordinaire. Les
formalits concernant la modification des statuts sont exiges (C. com., art. L 225-57).
Le changement de mode dorganisation est une dcision qui ncessite donc laccord de lassemble
gnrale extraordinaire. Le CA devra tablir un rapport et convoquer lassemble gnrale
extraordinaire. Cette assemble se runira sur convocation du Conseil dadministration et devra se
prononcer sur le rapport du directoire proposant ce changement aux conditions de quorum et de
majorit suivantes :
quorum : un quart sur premire convocation, un cinquime sur deuxime convocation ;
majorit : les deux tiers des voix des actionnaires prsents ou reprsents.
Lassemble approuvant cette modification statutaire devra :
tre publie dans un journal dannonces lgales du dpartement du sige social ;
tre dpose au greffe du tribunal de commerce du sige social avec les statuts modifis ;
faire lobjet dune inscription modificative au RCS ;
tre publie dans le BODACC.
3. Nomination de Monsieur Rodolpho au poste de DGU
Dans ce type de socit, dite dualiste directoire et conseil de surveillance, les pouvoirs exercs
par le conseil dadministration, dune part, et par le directeur gnral, dautre part, sont confis un
directoire ou un directeur gnral unique, soumis au contrle du conseil de surveillance.
Que cette option soit exerce lors de la constitution ou en cours de vie sociale, la socit reste par
ailleurs soumise toutes les rgles lgales rgissant ordinairement la socit anonyme et ses
stipulations statutaires antrieures. Labandon ou le retour au mode dadministration traditionnel
rsulteront dune nouvelle dune modification des statuts, comme nous lavons vu ci-dessus.
La nomination de Monsieur Rodolpho comme directeur gnral unique ne sera pas automatique
malgr ses fonctions antrieures de prsident du conseil dadministration.
Les membres du directoire sont nomms par le conseil de surveillance qui confre lun deux la
qualit de prsident. Lorsquune seule personne exerce les fonctions dvolues au directoire, elle
prend le nom de directeur gnral unique (art. L. 225-59 C. com.). Il faudra donc dabord que lAGE
nomme les membres du conseil de surveillance qui nommera le ou les membres du directoire. Ici le
conseil de surveillance nommera monsieur Rodolpho directeur gnral unique.
4. Monsieur Rodolpho et son contrat de travail
En tant que prsident du CA de la SA sous sa forme initiale
Un salari de la socit peut devenir administrateur de cette socit sans perdre son contrat de
travail. Il faut que le contrat de travail soit antrieur la nomination, cest ici bien sr le cas. Il faut de
plus un emploi effectif et que ladministrateur soit subordonn dans les fonctions techniques.
Monsieur Rodolpho est graphiste, cest bien une fonction technique est effective.
Le contrat de travail doit correspondre des fonctions techniques prcises ne pouvant tre
confondues avec les fonctions de direction de la socit. Cela pourrait tre les fonctions de
recherche, commerciale, techniques, dans lesquelles le salari est plac dans un tat de
subordination.
De plus, le nombre dadministrateurs lis part un contrat de travail ne doit pas dpasser le tiers des
membres en fonction.
Il sera prudent lors de la nomination de Monsieur Rodolpho de bien spcifier lassemble gnrale
que celui-ci est salari.
En tant que directeur gnral unique
Un membre du directoire peut cumuler son mandat avec un contrat de travail dans la socit sil
exerce un emploi effectif et des fonctions diffrentes de la fonction directoriale (emploi effectif et
subordonn et mme remarque que pour les fonctions dadministrateur sur les caractristiques des
DUNOD 2010
Page 46
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
taches exerces). Un membre du directoire peut donc devenir salari, et un salari peut devenir
membre du directoire. Monsieur Rodolpho peut donc conserver son contrat de travail.
En tant que prsident du conseil de surveillance
Les membres du conseil de surveillance ne peuvent recevoir de la socit aucune rmunration,
permanente ou non, autre que celle correspondant :
la rmunration du prsident et du vice-prsident du conseil ;
aux jetons de prsence ;
des rmunrations exceptionnelles (suite des missions spciales) ;
des rmunrations dues au titre dun contrat de travail correspondant un emploi effectif (art.
L. 225-85 al. 1).
Cette disposition donne la possibilit aux salaris dtre nomms au sein du conseil de surveillance
tout en conservant leur contrat de travail. Cela sera donc possible pour Monsieur Rodolpho. Ici aussi
comme pour les administrateurs de la SA avec CA, le nombre des membres du conseil de
surveillance lis la socit par un contrat de travail ne peut dpasser le tiers des membres en
fonction (art. L. 225-85 al. 2 C. com.).
II est permis aux membres du conseil de surveillance, contrairement aux administrateurs, dobtenir
un contrat de travail aprs leur nomination au conseil de surveillance.
5. Les prrogatives
Les prrogatives du prsident du conseil d administration
Il na plus vocation assurer la direction gnrale de la socit. Il organise et dirige les travaux du
conseil dadministration et il en rend compte lassemble gnrale de la socit (art. L. 225-51).
Dans des conditions dfinies par les statuts et aprs dcision du CA, le prsident peut cumuler ses
fonctions avec celle de directeur gnral. Il dispose alors aussi des pouvoirs attribus au directeur
gnral des socits anonymes.
Les prrogatives du prsident du conseil de surveillance
Le prsident du conseil de surveillance convoque le conseil de surveillance. II en dirige les dbats.
Le conseil de surveillance exerce le contrle permanent de gestion de la socit par le directoire
(art. L. 225-68 C. com). cet effet, il peut, toute poque de lanne, effectuer les vrifications et
les contrles quil juge ncessaires, grce notamment aux rapports trimestriels du directoire et aux
comptes annuels remis en fin dexercice.
En aucun cas, le conseil de surveillance ne reprsente la socit et na le pouvoir de lengager
envers les tiers.
Le contrle du conseil de surveillance porte la fois sur la rgularit et sur lopportunit de la
gestion.
Les prrogatives du directeur gnral unique
Le directeur gnral unique (unique membre du directoire), reprsente la socit lgard des tiers
(art. L. 225-66 al. 1 C. com.).
Le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de
la socit (art. L. 225-64 C. com.).
Les limites ses pouvoirs sont :
lobjet social ;
les pouvoirs confrs au conseil de surveillance ;
les pouvoirs rservs aux assembles dactionnaires ;
les clauses statutaires qui bien quinopposables aux tiers, simposent au directoire.
Dans ses rapports avec les tiers, la socit est engage mme par les actes du directoire qui ne
relvent pas de lobjet social (sauf mauvaise foi du tiers qui connaissait le dpassement de pouvoir
du dirigeant).
Le directoire exerce donc les fonctions de direction et de gestion de la socit.
Le directoire convoque les assembles gnrales et ralise les modifications de capital sur
dlgation de lassemble gnrale extraordinaire. Depuis lordonnance du 24 juin 2004,
lassemble gnrale peut dlguer sa comptence au directoire pour dcider une augmentation de
capital.

DUNOD 2010
Page 47
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 15
LA SOCIT ANONYME : CONTRLE ET GOUVERNANCE
Cas Furax
1. Conditions dexercice du droit dalerte par un actionnaire
Lactionnaire a le droit :
de poser des questions par crit ;
deux fois par exercice ;
sur tout fait de nature compromettre la continuit de lexploitation ;
condition de dtenir 5 % du capital.
Application : M. Furax dtient bien 5 % du capital (il dtient 6 %) mais la situation de la socit est
bonne puisque depuis sa cration les rsultats sont satisfaisants. De ce fait, la continuit de
lexploitation nest pas compromise. Il ne pourra pas faire usage de son droit dalerte. Sil en fait
usage, sa demande peut tre rejete lgalement.
2. Conditions dexercice du droit lexpertise de gestion
Un ou plusieurs actionnaire(s) reprsentant au moins 5 % du capital.
Peuvent poser par crit au PCA ou au directoire des questions.
Sur une ou plusieurs opration(s) de gestion.
dfaut de rponse dans le dlai dun mois ou dfaut de rponse satisfaisante, il peut demander
en justice (en rfr) la dsignation dun (ou plusieurs) expert(s) charg(s) de prsenter un rapport
sur une ou plusieurs opration(s) de gestion.
Application : M. Furax dtient bien le niveau de capital requis (6 %). Les oprations doivent tre des
oprations de gestion, cest--dire des oprations de la seule comptence de la direction. Or, si la
prise de participation est une opration de gestion, la fusion est de la comptence dune assemble
gnrale extraordinaire des actionnaires. Cette fusion ne peut pas faire lobjet dune demande
dexpertise de gestion.
Seule la prise de participation peut faire lobjet de la demande dexpertise de gestion par M. Furax. Il
devra suivre la procdure lgale : questionner la direction, attendre la rponse avant de demander la
dsignation dun expert en justice.
Cas Cli ne
1. Dclenchement de lalerte par Monsieur Cline
Le commissaire aux comptes doit dclencher lalerte lorsquil estime quil existe des faits de nature
compromettre la continuit de lexploitation.
Ces critres sont, soit fonds sur la situation financire, soit sur lexploitation, soit sur dautres motifs
ou vnements.
Lalerte dclenche par le commissaire aux comptes parat judicieuse, mais elle est peut-tre un peu
trop prmature, bien que, la saison approchant, le risque de lentreprise saccroisse.
Les critres retenus par le commissaire aux comptes sont plutt fonds sur lexploitation, qui, du fait
du comportement du dirigeant, risque de se retrouver en sous-activit importante pendant la saison,
mais aussi sur des critres personnels lis au comportement du dirigeant (conflit avec le conjoint,
omission de contacts avec les fournisseurs, de dpenses publicitaires).
2. Risque de lentreprise
Le commissaire aux comptes aurait pu effectivement temprer les critres de dclenchement de
lalerte par lincidence dun ou plusieurs autres critres favorables, comme labsence de difficults de
paiement, le rveil possible du dirigeant quelque temps avant la saison.
3. Aboutissement de laction en justice
Le commissaire aux comptes ayant dclench lalerte, son client lui reproche la mise en place de
cette procdure en se fondant sur limmixtion dans la gestion dentreprise et le dclenchement
inappropri et intempestif de la procdure dalerte. Les fournisseurs et clients ont eu connaissance
de cette procdure.
DUNOD 2010
Page 48
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Quelles sont les chances daboutir pour la socit Teboux ?
Le dclenchement de lalerte doit se faire lorsque le commissaire aux comptes estime que les
conditions qui risquent de mettre en cause le principe de continuit de lexploitation sont runies. La
question qui se pose est de savoir si la continuit de lexploitation risquait ici dtre compromise. La
question est dlicate trancher, car sil y a eu une certaine ngligence du dirigeant dans les activits
sociales, lie au conflit avec son pouse, la socit nengageait plus de dpenses et compromettait
simplement lactivit de sa saison prochaine. Son attitude nentranait pas de dsquilibre des
comptes.
Si le dirigeant de la socit arrive dmontrer que le commissaire aux comptes sest immisc dans
la gestion de lentreprise par le dclenchement de lalerte, la responsabilit du commissaire aux
comptes pourra tre engage.
Ltendue de cette responsabilit civile dpendra du dommage ventuel subi par la socit du fait du
prjudice moral et conomique, puisque les fournisseurs et clients sont informs du dclenchement
de la procdure dalerte.
Dans ces conditions, le prjudice moral et conomique devra tre valu et il sera mis la charge
du commissaire aux comptes, si le tribunal estime que le dclenchement de lalerte tait inappropri.
Il semble dans ce cas despce que le commissaire avait certainement raison de vouloir dclencher
la procdure dalerte, simplement il semble quil lait fait un peu trop tt.
Cependant, les tribunaux sont plus enclins sanctionner le dclenchement tardif de la procdure
que son dclenchement lgrement anticip. En effet, le commissaire aux comptes doit tre guid
par le principe de prudence.
Cas Oberson
Principales incompatibilits pour exercer les fonctions de commissaire aux comptes
Les fonctions de commissaire aux comptes sont incompatibles :
avec toute activit ou tout acte de nature porter atteinte son indpendance ;
avec tout emploi salari, mais il peut dispenser un enseignement se rattachant lexercice de sa
profession ou occuper un emploi rmunr chez un commissaire aux comptes ou chez un
expert-comptable ;
avec toute activit commerciale, quelle soit exerce directement ou par personne interpose.
ces incompatibilits gnrales sajoutent les suivantes :
1. les fondateurs, apporteurs en nature, bnficiaires davantages particuliers,
administrateurs ou, le cas chant, membres du directoire ou du conseil de surveillance de
la socit ou de ses filiales telles quelles sont dfinies par larticle 233-1 ;
2. les parents et allis, jusquau quatrime degr inclusivement, des personnes vises
prcdemment (1.) ;
3. les administrateurs, les membres du directoire ou du conseil de surveillance, les conjoints
des administrateurs ainsi que, le cas chant, des membres du directoire ou du conseil de
surveillance des socits possdant le dixime du capital de la socit ou dont celle-ci
possde le dixime du capital ;
4. les personnes qui, directement ou indirectement ou par personne interpose, reoivent de
celles qui sont mentionnes au 1., de la socit ou de toute socit laquelle sapplique le
3 ci-dessus, un salaire ou une rmunration quelconque raison dune autre activit que
celle de commissaire aux comptes ; cette disposition ne sapplique ni aux activits
professionnelles complmentaires effectues ltranger, ni aux missions particulires de
rvision effectues par le commissaire aux comptes pour le compte de la socit dans les
socits comprises dans la consolidation ou destines entrer dans le champ de cette
dernire. Les commissaires aux comptes peuvent recevoir des rmunrations de la socit
pour des missions temporaires, dobjet limit, et entrant dans le cadre de leurs fonctions,
ds lors que ces missions leur sont confies par la socit la demande dune autorit
publique ;
5. Les socits de commissaires, dont lun des associs, actionnaires ou dirigeants, se
trouve dans une des situations prvues aux alinas prcdents ;
6. les conjoints des personnes qui, en raison dune activit autre que celle de commissaire
aux comptes, reoivent soit de la socit, soit des administrateurs, des membres du
directoire ou du conseil de surveillance, soit des socits possdant le dixime du capital
de la socit ou dont celle-ci possde le dixime du capital, un salaire ou une
rmunration en raison de lexercice dune activit permanente ;
DUNOD 2010
Page 49
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
7. les socits de commissaires aux comptes dont soit lun des dirigeants, soit lassoci ou
actionnaire exerant les fonctions de commissaire aux comptes au nom de la socit,
son conjoint qui se trouve dans lune des situations prvues au 6.
Larticle 225-225 prcise aussi que les commissaires aux comptes ne peuvent tre nomms
administrateurs, directeurs gnraux ou membres du directoire des socits quils contrlent, moins
de cinq annes aprs la cessation de leurs fonctions. La mme interdiction est applicable aux
associs, actionnaires ou dirigeants dune socit de commissaires aux comptes.
Pendant le mme dlai, ils ne peuvent exercer les mmes fonctions dans les socits possdant
10 % du capital de la socit contrle par eux ou dont celle-ci possde 10 % du capital lors de la
cessation des fonctions du commissaire.
M. Justinien, commissaire aux comptes de la SA Oberson
Le fait que M. J ustinien soit client de la SA Oberson nest pas une cause dincompatibilit prvue par
la loi.
Sa qualit de gendre nentre pas dans les cas dincompatibilit prvus par la loi mais les rgles
dontologiques de la profession prcisent que le commissaire aux comptes doit refuser toute
mission pour laquelle son indpendance pourrait tre mise en doute.
M. Justinien, expert-comptable de la SA Oberson
Il pourra tre lexpert-comptable de cette socit mais, dans ce cas, il ne pourra pas en tre le
commissaire aux comptes.

DUNOD 2010
Page 50
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 16
LA SOCIT ANONYME : DISSOLUTION
Cas SA Ri ves
1. Types de dissolution et liquidation concerns
Il sagit dune liquidation amiable place sous le rgime conventionnel tel quil est prvu par les
statuts de la SA.
2. Nomination du liquidateur
Le liquidateur de cette SA a t nomm par une AG statuant aux conditions de quorum et de
majorit des AGO.
3. Pouvoirs du liquidateur
En fonction de LAG de nomination, ce liquidateur a les pouvoirs les plus tendus pour procder la
ralisation de lactif et au paiement du passif et grer les affaires courantes. Lassemble a dailleurs
pris soin dindiquer quelle ne mettait aucune restriction aux pouvoirs du liquidateur. Ceci nempche
pas le contrle des associs et le quitus que devra obtenir le liquidateur la fin des oprations.
4. Commissaire aux comptes de la SA Rives
Dans la deuxime rsolution, il est indiqu que le CAC continuera son mandat durant la priode de
liquidation.
5. Responsabilit du liquidateur
La responsabilit du liquidateur a t dgage au cours de la deuxime AG dite de liquidation. Les
associs lui ont donn quitus. Cela signifie quils acceptent de considrer que le liquidateur a exerc
correctement sa mission.
6. Mise en cause de la responsabilit du liquidateur
Sa responsabilit pourrait tre mise en cause tout de mme, sil apparaissait des fautes
ultrieurement ou des infractions pnales. Le fait davoir donn quitus ne supprimerait pas le droit
des associs dexercer une action en responsabilit contre le liquidateur.
7. Responsabilit financire des associs
Si un mali de liquidation tait apparu la fin des oprations de liquidation, dans la SA, la
responsabilit tant limit aux apports, celle-ci ne pourrait tre recherche au-del de ces apports.
Toutefois, dans lhypothse o le capital naurait pas t entirement libr et sil subsistait des
dettes, la libration deviendrait obligatoire alors mme que lactivit de la socit a cess.
Cas Brange
1. Obligations de la SA et formalits accomplir
Du fait des pertes constates, les capitaux propres sont devenus infrieurs la moiti du capital
social. De ce fait la SA lobligation, dans les quatre mois qui suivent lapprobation des comptes, de
runir une AGE qui devra dcider si la SA entend ou non prononcer sa dissolution. Dans la ngative,
la socit devra au plus tard la clture du deuxime exercice qui suit celui au cours duquel les
pertes ont t constates, reconstituer ses capitaux propres. LAGE devra tre publie dans un
journal dannonces lgales (J AL) et tre dpose au RCS. La mention figurera sur le K bis de la SA.
2. Consquences du non-accomplissement des obligations
Le non-accomplissement de ces obligations est une sanction pnale (voir chapitre 28).
3. Solution permettant de rgler la situation par rapport aux exigences
lgales
La socit peut aussi viter la dissolution en se transformant en une autre forme de socit. La
transformation en SARL sans capital minimum obligatoire peut tre une solution juridique sans pour
autant rgler le problme financier.
DUNOD 2010
Page 51
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
4. Dissolution amiable
Les associs pour le cas o la situation serait irrmdiablement compromise, pourraient faire une
dissolution amiable la condition que lactif puisse payer le passif. Sinon il faut procder une
dissolution judiciaire. Il faut runir lassemble gnrale, dcider la dissolution et nommer un
liquidateur. LAG sera publie dans un J AL et dpose au RCS, la mention socit en liquidation
figurera sur le K bis.
5. Liquidateurs
En cas de dissolution, les liquidateurs sont nomms aux conditions de quorum et de majorit
prvues pour les assembles gnrales ordinaires. En labsence de nomination par les associs, le
liquidateur sera dsign par dcision de justice, la demande de tout intress. En fonction de LAG
de nomination, le liquidateur a les pouvoirs les plus tendus pour procder la ralisation de lactif
et au paiement du passif et grer les affaires courantes. Lassemble peut mettre des restrictions
aux pouvoirs du liquidateur, ce qui nempche pas le contrle des associs et le quitus que devra
obtenir le liquidateur la fin des oprations.
La nomination du liquidateur fera lobjet dune publicit dans le dlai dun mois :
dans un J AL ;
au RCS ;
au BODACC, linitiative du greffier.
Le liquidateur sera surveill dans ses fonctions par les organes de la socit. Dans les six mois de
sa nomination, le liquidateur devra convoquer lassemble des associs laquelle il fera un rapport
sur la situation active et passive de la socit et sur la poursuite des oprations de liquidation. Le
liquidateur encourt une responsabilit civile pour faute, pnale pour les infractions commises et
fiscale si son comportement a permis dluder limpt.
En cas de boni de liquidation ou de partage dactif, le PV de liquidation sera soumis la formalit de
lenregistrement.
6. Paiement de la dette
Concernant la dette de la banque, les associs de la SA nen seront pas tenus au paiement
puisquils nen sont pas caution. Toutefois, le capital nayant pas t entirement libr, les associs
doivent oprer cette libration qui servira payer la banque. Cette situation pourrait tre vite en
rduisant le capital de 100 000 70 000 , dj libr. Si la liquidation devient judiciaire, le
raisonnement sera le mme.

DUNOD 2010
Page 52
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 17
LA SAS ET LA SASU
Cas Pl omet
1. La SAS peut-elle sappliquer ?
Dans ce cas, la cration dune SAS pourrait tre envisage.
En effet, toutes les socits pourraient tre regroupes au sein dune SAS qui serait :
soit constitue pour la cause ;
soit constitue par la transformation dune SA existante dans le groupe en SAS.
Le regroupement pourrait soprer :
soit par une fusion des diffrentes SA ;
soit par lacquisition des titres des diffrentes SA par la SAS qui deviendrait alors une socit
holding et qui pourrait tre librement organise dans les statuts, du fait de la souplesse de la
SAS.
Pour crer une SAS, il faut :
1 personne physique ou morale au minimum ou plusieurs, pas de maximum.
capital minimum de la socit par actions simplifie : plus de capital minimum obligatoire ; capital
librer pour moiti, le solde dans les 5 ans pour les apports en numraire.
La loi de modernisation de lconomie du 4.08.2008 a supprim aussi lobligation dun commissaire
aux comptes pour les petites SAS. Les apports en industrie sont possibles.
Les socits dont M. Plomet est associ pourraient constituer une SAS sous rserve de remplir les
conditions de fond ci-dessus. M. Plomet pourrait aussi tre actionnaire de la SAS.
Toutefois, les SAS qui contrlent une plusieurs socits, ou qui sont contrles par une ou plusieurs
socits au sens de larticle l. 233-9-1 du Code de commerce, restent tenues de dsigner au moins
un commissaire aux comptes (art. L. 227-9-1 nouveau du C. com.).
Ainsi, si la SAS constitue contrle plusieurs SA dans lesquelles Monsieur Plomet est associ
principal ou dirigeant, il faudra dsigner un commissaire au compte.
De mme, dans la SAS constitue, il faudra aussi dsigner un commissaire aux comptes :
si deux des trois seuils suivants sont dpasss :
montant du chiffre daffaires HT suprieur : 2 000 000
total du bilan suprieur : 1 000 000
nombre moyen de salaris permanents suprieur : 20
ou si la SAS contrle ou est contrle par une ou plusieurs socits ;
ou si un ou plusieurs associs reprsentant au moins le dixime du capital demandent en rfr
au prsident du tribunal de commerce la nomination dun commissaire aux comptes.
2. Prsidence de la SAS
La socit est reprsente lgard des tiers par un prsident dsign dans les conditions prvues
par les statuts.
Une personne morale peut tre nomme prsident.
M. Plomet peut, en fonction de la clause des statuts dsignant le prsident, occuper cette fonction.
La rgle du cumul de mandats de la SA nest pas applicable la SAS.
3. Opposition la nomination dun dirigeant
La nomination (et la rvocation) dun dirigeant ne requiert pas obligatoirement une dcision collective
des associs dans la SAS. Il pourra tre prvu dans les statuts quelle sera dcide par un associ
dtermin lexclusion des autres.
4. Responsabilit du prsident de la SAS
Civile
Pour infraction aux dispositions lgislatives ou rglementaires, pour violation des statuts, pour faute
commise dans sa gestion.
Pnale
En cas :
dinfractions relatives la constitution de la socit ;
DUNOD 2010
Page 53
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
dabus de biens sociaux ;
de distribution de dividendes fictifs ;
dabus de pouvoirs ou de voix ;
de dfaut dtablissement des comptes sociaux ;
dinfractions relatives aux modifications de capital ;
dinfractions concernant le contrle des comptes sociaux, notamment lentrave la mission des
commissaires aux comptes.
5. Opposition lentre dautres socits dans la SAS
M. Plomet peut sopposer lentre de nouvelles socits si, dans les statuts de la SAS, une clause
dadmission de nouveaux associs vote a t prvue.
Une clause dinalinabilit peut tre prvue galement dans les statuts, interdisant aux associs de
cder leurs titres pendant une dure dtermine (qui ne doit pas excder dix ans).
Enfin, une clause dagrment peut tre insre dans les statuts en cas de cession dactions (mme
entre associs). Lorgane comptent pour statuer sur lagrment peut tre le prsident ou la
collectivit des associs, un associ ou un groupe dassocis.
Cas Fl orenti n
1. Supriorit de la SASU par la SARL unipersonnelle
Une SASU peut tre associe dune autre SASU, alors quune EURL ne peut tre associe dune
autre EURL.
Les actions sont librement ngociables.
Le prsident peut tre une personne morale alors que le grant dune EURL doit tre une personne
physique.
Le rgime fiscal et social du prsident associ de la SASU est celui du DG dune SA classique. Il
peut avoir le rgime des salaris bien que majoritaire.
La gestion de la SASU a une organisation lgre et simplifie, plus encore que celle de lEURL
grce la libert statutaire.
Lassoci unique de la SASU, tout comme celui de la SARL unipersonnelle, a une responsabilit
limite son apport.
On pourra transformer automatiquement la SASU en SAS pluripersonnelle par la cession dactions
ou laugmentation de capital rserve de nouveaux associs (mme solution que pour lEURL).
2. Inconvnients de la SASU
Du fait de la loi du 4.08.2008, la SASU na plus dinconvnient par rapport lEURL. Le montant du
capital minimum de la SASU et de lEURL est libre.
Il ny a donc pas de problme pour M. Florentin qui dispose dune somme de 40 000 pour un
apport en numraire.
La prsence du commissaire aux comptes nest plus obligatoire, comme dans lEURL sauf certains
seuils sont dpasss (voir Cas Plomet ci-dessus).
Toutefois, dans les EURL, le seuil de dsignation du commissaire aux comptes nest pas le mme
que dans la SASU. Dans les EURL (et les SARL), il est de :
total du bilan : 1 550 000
montant du chiffre daffaires HT : 3 100 000
nombre moyen de salaris permanents : 50
Ces seuils sont plus levs que dans les SAS.

DUNOD 2010
Page 54
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 18
LA SOCIT EN NOM COLLECTIF
Cas Dom
1. Les associs dune SNC rpondent indfiniment et solidairement des dettes sociales(art. L. 221-2
al. 1 C. com.).
Le crancier de la SNC ne peut poursuivre les associs quaprs avoir vainement mis en demeure la
socit par acte extra-judiciaire (art. L. 221-1 al. 2 C. com).
2. Si, dans les 8 jours qui suivent la mise en demeure, la socit na pas pay, le crancier peut
engager des poursuites contre un des associs (celui qui parat le plus solvable) afin de saisir ses
biens personnels pour obtenir le remboursement intgral des 20 000 (il sera poursuivi pour le tout
car la responsabilit des associs dune SNC est indfinie et solidaire).
Lassoci qui vous aura pay se retournera contre ses coassocis. Il leur rclamera chacun, leur
quote-part de dettes.
3. Le grant qui commet des fautes peut tre poursuivi en responsabilits civile et fiscale.
4. Les fautes du grant ne suppriment pas la responsabilit indfinie et solidaire des associs qui
pourront se retourner contre le grant (action rcursoire) qui sera appel en garantie des sommes
dues par les associs.
Cas Mil co
1. Rvocation du grant associ statutaire
Selon larticle L. 221-12 alina 1 du C. com., la rvocation dun grant associ statutaire ne peut tre
dcide qu lunanimit des autres associs.
Tous les autres associs tant daccord, la rvocation du grant sera possible. Le grant rvoqu
peut imposer le remboursement de ses droits sociaux.
2. Consquences
Cependant, la rvocation du grant associ statutaire entrane la dissolution de la socit (art.
L. 221-12al. 1 C. com.). Pour lviter, les autres associs peuvent dcider lunanimit sa
continuation. Celle-ci peut avoir t prvue par les statuts.
Dautre part, la rvocation dun grant de SNC dcide sans juste motif peut donner lieu
dommages des intrts (art. L. 221-12 al. 4 C. com.). Dans ce cas, il est fort peu probable que le
motif de rvocation soit considr comme juste car la msentente entre associs nentrane pas la
paralysie de la socit et linvestissement projet semble relever du pouvoir du grant qui agit dans
lintrt social.
3. Le dcs dun associ
Du fait du caractre trs personnalis de la SNC, larticle L. 221-15 du Code de commerce prvoit
que le dcs dun associ met fin la socit sauf clause contraire des statuts.
La continuation de la socit peut se raliser :
soit entre les seuls associs survivants ;
soit avec les hritiers, le conjoint survivant ou des tiers ;
soit avec les hritiers mineurs, en la transformant en socit en commandite simple dont les
enfants mineurs seront les associs commanditaires (leur responsabilit sera ainsi limite leur
apport).
Cas Axe
1. La rvocation
dfaut de disposition statutaire contraire, la rvocation dun grant associ de SNC ne peut tre
dcide que par une dcision des autres associs prise lunanimit (art. L. 221-12 al. 2 C. com.).
2. Fondement
Lorsque la SNC est compose de 2 associs (cas despce), larticle L. 221-12 nest pas applicable
puisquil use du pluriel les autres associs et emploie le terme d unanimit .
DUNOD 2010
Page 55
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
La possibilit de rvocation dun grant associ par lautre associ est exclue quand le capital nest
dtenu que par deux personnes (cour dappel Paris, 12.09.1995).
La seule issue une telle paralysie est le recours une demande de rvocation en justice par un
associ pour cause lgitime.
3. La transformation en SARL
Elle est de la comptence de lAGE en principe lunanimit sauf clause diffrente des statuts sur la
majorit.

DUNOD 2010
Page 56
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 19
LES SOCITS CIVILES
Cas soci t 3G
1. Rcupration des sommes dues
Les associs dune socit civile sont responsables indfiniment et conjointement du passif social,
ils rpondent des dettes de la socit sur leur patrimoine personnel.
Mais le crancier impay doit poursuivre pralablement la socit par une mise en demeure. Si la
socit ne paye pas, alors il pourra intenter une action contre les trois associs. Cependant, il devra
diviser ses recours contre chaque associ en fonction de la part de chacun dans le capital social.
Donc le grant de la SARL Graphic doit mettre la socit en demeure de payer les sommes dues. Si
la socit ne paie pas, il engagera des poursuites contre chaque associ proportionnellement leur
part dans le capital.
2. Les moyens envisageables
Deux solutions soffrent lassoci qui veut partir : la cession de ses parts ou son retrait de la
socit.
Ces solutions sont soumises en principe lagrment de tous les associs sauf si les statuts en ont
dcid autrement.
Lassoci qui veut vendre ses parts doit notifier son intention de cession par acte dhuissier ou par
lettre recommande la socit et aux autres associs.
Premire hypothse
Lagrment est donn. Il faudra constater la cession par crit, la signifier la socit, la publier au
registre du commerce et des socits.
Deuxime hypothse
Lagrment est refus. La socit doit racheter ou faire racheter les parts dans le dlai de 6 mois
partir de la notification sinon lagrment est rput acquis.
Troisime hypothse
Les associs achtent les parts du cdant ou la socit les achte (rduction de capital).
Larticle 1869 du Code civil permet tout associ de se retirer de la socit dans les conditions
statutaires ; dfaut, par autorisation des associs ou encore par autorisation du tribunal pour justes
motifs. Dans le cas, on relve une msentente entre associs qui peut tre un juste motif de retrait.
Dans les deux cas, cession ou retrait, le problme sera de fixer la valeur des parts du cdant ;
dfaut daccord amiable, un expert sera dsign dans cet objectif. Il faudra aussi nommer un
nouveau grant.
Cas Bavard et Muet
Les deux avocats exercent une profession librale titre individuel actuellement. Leur activit est
civile. Sils souhaitent sassocier, le lgislateur leur impose, soit une SEL, soit une socit civile
professionnelle. La SCP est soumise aux rgles de la socit civile de droit commun, et celles de
la loi du 29.11.66 et du dcret du 13.07.72 spcifiques la profession davocat. Les associs
peuvent galement prfrer la socit civile de moyens (qui ne pourra pas exercer la profession)
dans un premier temps, quils transformeront ensuite en socit civile professionnelle sils veulent
tisser des liens plus troits.
1. Socit civile de moyens
Daprs les donnes du sujet, les deux avocats veulent mettre en commun des moyens locaux,
documentation, personnel afin de rduire leurs frais de gestion. On leur conseillera de crer une
socit civile de moyens qui leur permet de rester indpendants dans lexercice de leur profession.
Les deux avocats remplissent les conditions de fond pour la constituer :
lobjet : mise en commun de moyens ;
associs : exercent une profession librale ;
aucun capital minimum nest exig.
La socit civile de moyens nexerant pas la profession naura pas de clientle ; les dpenses
sociales devront tre rparties entre les deux avocats selon leur volont.
DUNOD 2010
Page 57
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cette socit devra remplir les formalits de publicit, elle sera immatricule au registre du
commerce et des socits et aura la personnalit morale. Les associs seront indfiniment et
conjointement responsables du passif social.
2. Socit civile professi onnelle
Les deux avocats, sils se connaissent et sapprcient depuis longtemps, pourront tout de suite crer
une socit civile professionnelle puisquils remplissent les conditions suivantes :
avocats inscrits au barreau de Marseille ;
deux associs minimum, personnes physiques ;
objet : exercer en commun leur profession ;
apports : ils peuvent apporter leur industrie (savoir-faire) ;
aucun capital minimum nest exig.
Ils devront rdiger des statuts, faire lobjet dune publicit au registre du commerce et des socits et
auprs de lordre des avocats.
La socit civile professionnelle naura dailleurs la personnalit morale quaprs les formalits
imposes par le rglement de lordre des avocats.
Les associs seront plus engags dans la socit civile professionnelle que dans la socit civile de
moyens, car ils sont responsables indfiniment et solidairement des dettes sociales. En contrepartie,
ils ont droit au bnfice ralis par la socit, droit linformation, droit de participer aux dcisions
collectives, droit de retrait, droit de cder leurs parts sociales ou de les donner en nantissement.
La prsence dun commissaire aux comptes nest obligatoire quen cas de dpassement de seuils.
En conclusion, il est conseiller aux deux avocats de crer une socit civile de moyens et, si
lentente se poursuit, une socit civile professionnelle.
3. Socit dexercice libral
Les deux avocats pourront exercer leur profession dans une socit dexercice libral (SEL) sous
forme de socit anonyme SELAFA, de SARL (SELARL pluripersonnelle ou unipersonnelle), de
socit en commandite par actions (SELCA) de socit par actions simplifie (SELAS
pluripersonnelle ou unipersonnelle). La SEL leur permet de limiter leur responsabilit concernant les
dettes sociales.
En effet, il nest pas possible, mme travers une SEL responsabilit limite ou forme anonyme,
de limiter la responsabilit professionnelle des associs concernant leur activit.
La responsabilit des associs est donc illimite concernant leur activit professionnelle.
En gnral, une assurance responsabilit civile professionnelle couvre cette responsabilit en
labsence de mauvaise foi des associs.
Cas soci t ci vil e Caserne Chanzy
1. Entre de Christian dans le capital
Les associs de la SCI doivent avoir la capacit civile ; ils peuvent tre des personnes physiques ou
des personnes morales, mais ils doivent tre deux au minimum. Deux poux, seuls ou avec des
tiers, peuvent constituer une socit civile. Le fils Christian, bien que mineur, peut donc tre associ
de la SCI. Toutefois, du fait de la responsabilit indfinie et conjointe des associs, lentre des
mineurs au capital des socits civiles doit en principe tre autorise par le juge des tutelles. Il
faudra donc, par requte, obtenir laccord de ce juge.
2. Socits dans lesquelles la responsabilit est indfinie
La libration du capital nest pas obligatoire. Le capital de 125 000 est donc pour linstant
uniquement souscrit en totalit. Sa libration doit se faire si la grance la demande ou si, en raison
de dettes, la socit ne pouvait plus faire face ses engagements.
La non-libration du capital peut cependant poser un problme de trsorerie la SCI.
3. Emprunt de 350 000 avant lentre au capital du fils Christian
Cet emprunt a certainement pour but de ne pas inquiter la banque. En effet, celle-ci, en prsence
dun associ mineur, refuserait certainement de prter une somme aussi importante qui engagerait
le patrimoine du mineur en cas de difficult de paiement de la SCI. La banque imposerait
certainement laccord du juge des tutelles avant daccorder ce prt.
Le choix de Monsieur Valen est donc judicieux mais la cause de ce choix ne parat pas licite, dans la
mesure o il nest fait que pour sopposer la protection judiciaire des biens du mineur.
DUNOD 2010
Page 58
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
4. Absence dautorisation pour lemprunt
Les statuts des socits civiles dterminent les pouvoirs des grants. Il convient donc de sy reporter
pour savoir si le grant peut emprunter et confrer des garanties sans laccord de lassemble de la
SCI. De toute faon, mme si les statuts ont permis au grant demprunter seul, les banques ont pris
lhabitude de soumettre lemprunt lautorisation de la socit. Dans notre cas, vu le montant
emprunt, il en sera de mme.
Il est par ailleurs imprudent pour le grant de ne pas se faire autoriser lemprunt car, en cas de
difficults conomiques, sa responsabilit sera plus facile engager.
5. Objet de la socit
Lobjet de la socit est lacquisition, la rnovation et la location dimmeubles. En fait, on constate
que la socit va acqurir, rnover et vendre pour raliser des plus-values. Ces oprations sont
commerciales (achat pour revendre). Elles ne sont plus de la comptence dune socit civile. La
socit doit donc se transformer en socit commerciale (SARL, SNC, SA) Il est noter que
lactivit commerciale faite par une socit civile entrane son assujettissement limpt socit.
6. Responsabilit du grant
La responsabilit du grant serait engage vis--vis de la socit des tiers et des associs. En ne
respectant pas lobjet social, le grant commet une faute susceptible dengager sa responsabilit
personnelle.
Dans les rapports entre associs, le grant peut accomplir tous les actes de gestion que demande
lintrt de la socit (art. 1848 C. civ.), il ne peut donc pas violer les statuts ni dnaturer lobjet
social, ce quil fait ici.
Dans les rapports avec les tiers, le grant engage la socit pour les actes entrant dans lobjet
social ;
les clauses limitatives ses pouvoirs sont inopposables aux tiers de bonne foi (art. 1849 C. civ.).
Le grant est responsable individuellement envers la socit et les tiers, des infractions aux lois et
rglements, de la violation des statuts, de ses fautes de gestion.



DUNOD 2010
Page 59
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 20
LES TITRES DES SOCITS
ET LES OPRATIONS SUR LE CAPITAL
Cas Fi mcrdit
1. Les valeurs mobilires qui peuvent tre mises

Actions et autres titres donnant accs au capital ou au droit de vote.
Obligations et autres titres de crances mis sur la personne morale.
Droits dtachs de ces titres lorsquils sont eux-mmes ngociables.
Titres subordonns dure indtermine (TSDI) : ce sont des titres obligataires dont la dette quils
reprsentent nest exigible qu la dissolution de la socit mettrice ; leur dure est donc
indtermine. Si la dure est dtermine, on parle de TSDD ou TSR (titres subordonns dure
dtermine ou remboursables).
Valeurs mobilires donnant accs au capital ou donnant droit lattribution de titres de crance ;
Certificats de valeurs garanties (CVG) qui sont proposs loccasion dune offre publique dachat,
ceux qui ne viennent pas loffre. Le CVG permet, en contrepartie, dobtenir terme le versement
de la diffrence, si elle est positive entre le prix de loffre publique dachat, major dun intrt et le
cours de bourse constat ce mme terme, du titre non apport loffre.
2. Conseils aux clients
Les actions sont soumises aux alas de lactivit de la socit, les obligations assurent un intrt
fixe et le remboursement du prt consenti.
Dans une optique de scurit il vaut mieux choisir les obligations. Mais on peut conseiller de choisir
des types dobligations permettant de devenir actionnaires par la suite : obligations convertibles en
actions, obligations avec bons de souscription dactions qui permettront lobligataire dexercer son
droit de souscription sans perdre ses obligations ; de plus, les bons pourront tre cds
indpendamment des obligations auxquelles ils taient attachs.
3. Composition dun portefeuille de 250 000
Composition dun portefeuille de 250 000 titre dexemple : la moiti dobligations, un quart
dactions et un quart de bons de souscription.
Le principe est de rpartir les risques dans le portefeuille en fonction de la nature mme des titres
souscrits ou achets.
Toutefois, cette limitation des risques est relative car, bien que la qualit de crancier issue du titre
obligataire impose le remboursement des titres lchance, en cas de liquidation judiciaire, il
faudra tenir compte de lordre des cranciers (cranciers privilgis : frais de justice, salaris, Trsor
public, organismes sociaux), ce qui risque de rendre illusoire le remboursement des titres
obligataires.
Cas soci t Bureau
1. Titres mis
Ce sont des valeurs mobilires composes constitues dobligations avec bons de souscription
dactions qui offrent aux obligataires la souscription dactions un prix dtermin.
2. Nombre de titres souscrits
Selon les modalits de lmission, 25 actions donnent droit une obligation ; le souscripteur
disposant de 240 actions, il aura droit :
240/25 =9 obligations +1 (rompu)
soit 10 obligations, sil est prvu que le rompu permet davoir une obligation de plus.
3. Dates diffrentes et chancier
Intrt de lmission des dates diffrentes
Programmation pour lmetteur de son besoin de financement et, pour lassoci, meilleur moment
pour acqurir (meilleurs cours).
DUNOD 2010
Page 60
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Intrt de lchancier
Pour lassoci : tre assur du prix payer et prvoir le financement de la souscription dans le
temps.
Pour la socit : programmer son financement.
4. Obligations de la socit
Obligations de la socit lors de lmission dobligations avec bons de souscription dactions
Rapport du CA ou du directoire.
Rapport du commissaire aux comptes.
Autorisation par lAGE.
Dlai de ralisation de lopration : 5 ans maximum compter de la dcision de lAGE.
Obligations de la socit aprs lmission
Respecter les dates de souscription et le prix de vente des bons.
Procder aux augmentations de capital.
Grer la catgorie de titres.
Organiser la masse des obligataires.
Runir des assembles dobligataires.
Cas SA Roche
1. Ralisation de lopration
Cette opration consiste en une augmentation de capital en numraire. Le capital de la socit
anonyme Roche sera ainsi port 300 000 par mission dactions nouvelles rserves en partie
deux socits, aprs suppression du droit prfrentiel de souscription. La libration lors de la
souscription (50 %) est suprieure au quart prvu par la loi.
Ainsi, condition de respecter les conditions et la procdure lgales, cette opration est tout fait
ralisable.
2. Organe comptent
Lassemble gnrale extraordinaire est seule habilite modifier les statuts dans toutes leurs
dispositions. Ce qui est le cas en lespce, car la modification du capital social est une modification
statutaire. Depuis 2004, lAGE peut dlguer sa comptence au CA ou au directoire pour dcider
laugmentation de capital, elle en fixera cependant le plafond et la dure.
Quorum AGE
Sur 1re convocation : un quart des actionnaires prsents ou reprsents.
Sur 2e convocation : le cinquime des actionnaires prsents ou reprsents.
Majorit AGE
LAGE statue la majorit des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires prsents ou
reprsents.
3. Formalits de publicit
Pour informer les actionnaires de la dcision daugmenter le capital, avant louverture des
souscriptions, un avis dans un journal dannonces lgales ou une notice publie au BALO si la
socit anonyme est admise sur un march rglement ou offre au public des instruments
financiers. Mais, lorsque lassemble gnrale supprime le droit prfrentiel de souscription, lavis
na pas tre fait.
Dans notre cas, cet avis ne sera pas ncessaire du fait que lassemble gnrale extraordinaire
supprimera le droit prfrentiel de souscription puisque les souscripteurs bnficiaires de
laugmentation de capital sont dnomms.
Aprs la ralisation de laugmentation, il faudra effectuer la formalit de lenregistrement ; cest
cette date que peut avoir lieu la publicit lgale relative la modification statutaire, savoir :
insertion dans un journal dannonces lgales ;
dpt dactes au greffe (CFE) ;
inscription modificative au Registre du commerce et des socits par le CFE ;
insertion au BODACC la diligence du greffier.
DUNOD 2010
Page 61
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Si laugmentation de capital nest pas ralise dans les 6 mois compter de louverture de la
souscription, tout souscripteur peut demander au prsident du tribunal de commerce la nomination
dun mandataire charg de retirer les fonds pour les restituer aux souscripteurs.
4. Avis sur lopration daugmentation de capital
Ce type dopration savre finalement trs formaliste : assemble gnrale extraordinaire ou
runion du CA ou du directoire, droit prfrentiel de souscription, rapports du conseil dadministration
et des commissaires aux comptes, publicits diverses. Mais ceci est une garantie de dfense des
intrts des anciens actionnaires. Ceux-ci pourraient se voir lser par lopration : rpartition du
capital diffrente, valuation du prix dmission insuffisante (prime dmission +valeur nominale).
Laugmentation de capital renforce la garantie des cranciers par laccroissement du capital social.
Elle entrane aussi une nouvelle rpartition du capital lorsque des tiers entrent dans la socit et
parfois une perte de contrle des anciens actionnaires.
Linstitution du DPS permet dviter la dilution des titres et le maintien des proportionnalits de titres
dtenus par chaque associ lors de la constitution.
Toutefois, la suppression ou le renoncement ce DPS font forcment entraner cette dilution du
capital pour certains associs.

DUNOD 2010
Page 62
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 21
LES SOCITS EN COMMANDITE
Cas Domergue
1. Possibilits offertes aux associs de la SNC
Le dcs dun associ dans une SNC est une cause de dissolution en labsence de disposition
statutaire permettant la continuation. Dans les statuts cette clause de continuation existe.
Le problme est de savoir si les hritiers dAndr peuvent tre associs dune SNC. Alain tant
majeur, il a la capacit commerciale et on suppose quil nest frapp daucune incompatibilit,
interdiction ou dchance. Il peut dont tre associ et grant. Les deux filles mineures nont pas la
capacit commerciale pour tre associes dans une SNC. Dans le dlai dun an, la SNC doit tre
transforme en socit en commandite simple dont les mineures deviendront des associs
commanditaires (leur responsabilit est limite aux apports) et Alain serait associ commandit et
grant.
2. Devenir des enfants mineurs
La socit en commandite simple Domergue sera alors compose de :
2 associs commandits : Maurice et Alain, grant, qui ont une responsabilit indfinie et
solidaire ;
2 associs commanditaires : Anik et France-Marie, enfants mineures, qui rpondent des dettes
sociales concurrence du montant de leur apport (responsabilit limite aux apports).
3. Rle dAlain
Alain, associ commandit, pourra exercer les fonctions de grant qui sont rserves cette
catgorie dassocis.
4. Rle de France-Marie
Un associ commanditaire ne peut faire aucun acte de gestion externe mme en vertu dune
procuration.
En cas de violation de cette interdiction, lassoci commanditaire est tenu solidairement avec les
associs commandits des dettes et engagements de la socit qui rsultent des actes prohibs.
Selon le nombre ou limportance de ceux-ci, il peut tre dclar solidairement oblig pour tous les
engagements de la socit ou pour quelques-uns seulement.
5. Mises en garde
Laide quentend apporter une sur associe commanditaire son frre Alain, grant, pourra tre
apprcie par les juges du fond comme une immixtion dans la gestion prohibe par la loi. Ils
rechercheront le rle exact quelle a jou :
si elle sest contente de donner des avis et conseils, de contrler, de surveiller, de participer
aux assembles, elle na fait que des actes de gestion internes qui sont autoriss par la loi ;
si elle a conclu des marchs avec des fournisseurs (commandes passes), ngoci un prt avec
leur banquier par exemple, elle aura pass des actes de gestion externes selon la jurisprudence
et pourra tre condamne pour ses actes la responsabilit solidaire avec les associs
commandits pour les dettes qui rsulteraient de ceux-ci. Il nest pas utile pour conclure
limmixtion quelle ait sign elle-mme les contrats : le seul fait de les avoir prpars (ngociation
orale, crite) et que les tiers aient t induits en erreur sur sa qualit dintervenante (en la
considrant comme la grante) suffisent conclure son immixtion dans la gestion.
Les tiers ont seuls qualit pour faire dclarer lassoci commanditaire qui sest immisc dans la
gestion solidairement responsable des engagements sociaux. lgard des autres associs, il nest
tenu qu concurrence de son apport (Paris 06.07.1865). Vis--vis de la socit, sa responsabilit ne
peut tre engage que sil a commis une faute de gestion au cours de son immixtion (Rq.
23.10.1848).
La sur pourra mme tre poursuivie en tant que dirigeante de fait dans lhypothse dune
procdure collective (redressement ou liquidation judiciaires).
DUNOD 2010
Page 63
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas Grandet
1. Danger de lOPA inami cale de Petitou
Monsieur Petitou aurait dtenu la minorit de blocage dans les AGE (un tiers du capital) et
sapprocherait de la moiti du capital (25% +22% =47%).
Monsieur Petitou aurait donc eu un pouvoir accru dans les assembles et, de ce fait, aurait pu
obtenir un poste au conseil dadministration, menaant ainsi la direction actuelle dobtenir
ventuellement le poste de prsident du CA.
terme, Monsieur Dubois pouvait perdre la direction de lentreprise si Monsieur Petitou avait russi
racheter les actions manquantes.
2. Situation de la SCA Grandet et organisation
a) Rpartition du capital de la socit en commandite par actions (SCA) Grandet
M. Dubois, associ commandit : 78 %.
M. Petitou, associ commanditaire : 22 %.
Deux autres associs commanditaires doivent exister (3 minimum). Actuellement, Grandet tant en
SA, il y a 7 associs.
b) Organisation gnrale dune socit en commandite par actions
La socit en commandite par actions est une socit de capitaux dont le capital minimum est de
37 000 . Elle comporte deux catgories dassocis :
associs commandits responsables indfiniment et solidairement des dettes sociales, qui sont
seuls autoriss grer ;
associs commanditaires dont la responsabilit est limite aux apports.
La socit en commandite par actions est dirige par un ou plusieurs grants choisis par les
commandits uniquement (associ commandit ou tiers), les commanditaires ne peuvent pas
simmiscer dans la gestion.
Chaque catgorie dassoci sige dans une assemble. Le conseil de surveillance se compose des
associs commanditaires, cest un organe permanent de contrle de la gestion des grants.
3. Avantages et inconvnients de la transformation en socit en
commandite par actions
Runir des capitaux sans risque de changement de gestion.
Gestion rserve aux associs commandits, en lespce la famille Dubois.
Diriger une socit malgr une dtention minoritaire de capital.
Ne pas participer la gestion pour les associs commanditaires, ne pas pouvoir rvoquer le(s)
grant(s) et en subir les consquences si la gestion est mauvaise.
Responsabilit illimite et solidaire des commandits.

DUNOD 2010
Page 64
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 22
LES SOCITS DEXERCICE LIBRAL
Cas Thmi s
1. Caractristiques compares de la SCM, la SCP et la SEL
Objet
La socit civile de moyens vise faciliter lexercice de lactivit de chaque associ (membre dune
profession librale) par la prestation de services ou la fourniture en commun de moyens matriels.
La socit civile professionnelle permet aux associs dexercer une profession librale en commun.
La socit dexercice libral permet aux professions librales dexercer leur activit commune dans
le cadre de socits de capitaux.
Ces trois socits ont un objet civil.
Les associs
Membres dune ou plusieurs professions librales pour la SCM.
Membres dune mme profession pour les SCP.
Professionnels et non-professionnels, selon les cas, dans la SEL.
La responsabilit des associs
Indfinie et conjointe dans la SCM.
Indfinie et solidaire dans la SCP.
Limite dans la SEL pour les dettes sociales mais illimite pour les actes professionnels quils
accomplissent personnellement.
Statut de la socit
Civil pour la SCM et la SCP.
Commerciale par la forme pour la SEL.
Personnalit morale
dater de linscription au RCS pour la SCM.
Aprs agrment de la socit par les autorits comptentes (ordres professionnels) et
immatriculation au RCS pour la SEL et la SCP.
Capital minimum
Aucun pour la SCM et la SCP.
Libre pour la SELARL ; 37 000 pour la SELAFA, la SELCA et la SELAS.
2. Socit en participation dexercice libral
La socit en participation rgie par les articles 1871 1872-2 du Code civil a t prsente dans
ses caractristiques par la loi du 31.12.1990 qui a instaur la socit en participation dexercice
libral. Des rgles spcifiques la dmarquent de la socit en participation de droit commun.
La SEP dexercice libral est cre pour lexercice en commun dune profession librale. Elle nest
pas soumise un capital minimum, ni limmatriculation mais une certaine publicit. Elle doit tre
autorise par lordre professionnel.
Les associs sont tenus solidairement et indfiniment lgard des tiers des engagements pris par
chacun deux en qualit dassoci.
Il faut conseiller Matre Sed Lex de constituer une socit en participation exercice libral qui
ne lobligera pas effectuer un apport initial. Lassoci dbutant pourra apporter son industrie.
3. Un expert-comptable peut-il tre associ dans une SEL davocats ?
Des associs non professionnels avocats sont interdits dans les SEL davocats dont le capital doit
tre dtenu 100 % par des membres de cette profession.
4. Solution
La solution serait que lexpert-comptable cre une SEL dexperts comptables dans laquelle des
avocats sassocieront hauteur dun quart du capital, car ces SEL dexperts comptables peuvent
avoir 25 % du capital dtenu par des non experts comptables.
DUNOD 2010
Page 65
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
5. Participation de Matre Duralex aux assembles gnrales de la SEL
dexpertise comptable
Matre Duralex ne pourra pas participer aux assembles gnrales de la SEL dexperts comptables
lorsque ces AGE concerneront lactivit ou lexercice professionnel. Cette mesure est destine
protger lindpendance des associs professionnels et de la socit.
Cas Bb
1. Caractristiques des SCP et SELARL
Concernant les associs : la SCP na que des associs professionnels, alors que la SELARL, peut
dans certaines professions, avoir des associs non professionnels (voir Manuel).
Concernant le capital : les SCP et les SELARL ne sont pas assujetties un capital minimum.
La responsabilit indfinie et solidaire est la mme dans les deux socits en ce qui concerne
lactivit professionnelle. Elles sont toutes les deux inscrites lordre professionnel de lactivit
rglemente.
2. Transformation de la SCP en SELARL
La SCP peut se transformer en SELARL. Il faut runir une assemble gnrale extraordinaire. Si la
transformation est rgulire, il ny aura pas cration dun tre moral nouveau.
3. Avantage de la SELARL
La SELARL peut reprsenter un avantage par rapport la SCP dans la mesure o son
fonctionnement nest plus bas sur lunanimit. La cession des titres est facilite. Et pour certaines
professions elle permet dintgrer des associs non professionnels, ce qui est interdit dans les SCP.
4. Intgration des associ s
Dans les SEL de mdecins, 25 % du capital peut tre dtenu par des non-mdecins. Le fils du
mdecin pourra faire partie des associs, cependant linfirmire ne le pourra pas.
Ceci afin de protger lindpendance et viter les pratiques dichotomiques , cest--dire lenvoi
par des professionnels de la mdecine de leurs patients chez dautres professionnels avec lesquels
ils ont des intrts financiers partags. De ce fait, les membres des professions mdicales ou
paramdicales, autres que les mdecins ne pourront pas faire partie de la SEL.



DUNOD 2010
Page 66
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 23
LES SOCITS COOPRATIVES
Cas Dana-Demaret
Dans une socit classique les rserves peuvent servir apurer les pertes ; dans une socit
cooprative cette possibilit nest envisageable que si les statuts lont prvue dans une clause (art.
18 L. 1947).
Lassoci dune cooprative qui veut se retirer ne peut prtendre au remboursement de son apport
car il doit contribuer aux pertes, les statuts de sa socit nayant pas inclus une clause dimputation
des pertes sur les rserves.
Cas Jahou
Articles qui relvent du droit des SA :
article 9, la socit est administre par un CA ;
article 10, le CA est compos de trois membres au moins et de dix-huit membres au plus.
Articles drogatoires au rgime commun des SA :
article 4, le capital est entirement libr la souscription alors que la moiti suffit dans les SA ;
article 6, le contrat de travail des salaris est li la qualit dassocis. Ce point nexiste pas
dans les SA ;
article 5, il est prvu un droit de retrait et dexclusion. Ce droit nest pas prvu dans les SA ;
article 10, la dure des fonctions des administrateurs est de deux ans maximum, alors que dans
les SA la dure est de six exercices ;
article 11, il y a des voix attribues par collge pour les assembles ;
article 12, le rsultat distribuable est plafonn au taux dintrt du livret A des caisses dpargne
+1,2 point. Ce type de limitation est inconnu dans les SA classiques ;
article 13, comme pour les associations en cas de dissolution, lactif est attribu dautres
coopratives ou des uvres dintrt gnral alors que dans les SA le boni de liquidation
ventuel est partag entre les associs.


DUNOD 2010
Page 67
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 24
LA SOCIT DCONOMIE MIXTE
Cas ZAC Tranbaud
1. Nature de la SEM crer
Une collectivit locale peut sassocier des personnes prives pour raliser une opration de
construction et crer une socit dconomie mixte locale sous la forme dune socit anonyme. Son
capital social devra tre de 225 000 minimum, dtenu pour plus de la moiti par la personne
publique.
2. Dirigeants de la SEM
tant une SA, la SEM sera dirige par un directeur gnral si la SA est avec conseil
dadministration, et par un directoire si la SA est directoire et conseil de surveillance.
Le reprsentant de la collectivit territoriale (le maire en lespce) doit avoir un poste au moins au
conseil dadministration ou au conseil de surveillance.
3. Risque encouru par le directeur gnral dune SEM
Il est identique celui du directeur gnral dune socit anonyme : responsabilit civile pour fautes
et responsabilit pnale pour infractions la lgislation.
4. Contrle de la SEM

Par le commissaire aux comptes de la socit.
Par le reprsentant de ltat dans le dpartement du sige social de la socit qui peut saisir la
chambre rgionale des comptes.
5. Autre montage juridique
La cration dun groupement dintrt public peut tre envisage.
Cas SEM de l a communaut d aggl omrati on du
Servac
1. SEM et nature du projet
La forme de la SEM convient la nature du projet dans la mesure o celui-ci comprend certes, un
centre commercial, mais aussi des appartements loyers modrs.
Les associs seront dans les trois communes concernes, les deux SA dHLM sont des
investisseurs privs.
2. Protection des associs publics contre les investisseurs privs
Les associs publics pourront se protger contre les investisseurs privs en conservant la majorit
du capital ou la majorit des voix aux assembles gnrales.
De plus, il est prvu que le maire dune des trois communes sera prsident de la SEM.
3. Investisseurs privs majoritaires
En principe, les collectivits locales doivent avoir au moins la majorit du capital et, comme nous
lavons vu ci-dessus, il nest pas possible pour les investisseurs privs dtre majoritaires en capital
de la SEM. Les collectivits publiques doivent avoir au moins la majorit et au plus 80 % du capital.
Les rgles drogatoires cette majorit du capital ne concernent pas ce type de SEM (sont par
contre concernes les SEM de remontes mcaniques ou les SEM sportives).
4. Pouvoirs du prsident du CA
Dans cette SEM, il est dcid que le maire de la commune de Servac sera le prsident du conseil
dadministration. La SEM tant organise sous forme de SA avec CA, les pouvoirs du prsident
seront ceux dvolus au prsident dans les SA de droit commun (sous rserve quun poste au moins
au CA soit rserv un investisseur public).
Ces pouvoirs sont ceux dorganiser et de diriger les travaux du CA et den rendre compte
lassemble gnrale de la SEM (art. L. 225-51 C. com.).
DUNOD 2010
Page 68
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
5. Contrle de la SEM aux niveaux interne et externe
Au niveau interne, la SEM est contrle par un conseil dadministration et un commissaire aux
comptes qui est obligatoire. De plus, le rapport du prsident est communiqu aux organes
dlibrants des collectivits associes (conseil municipal, conseil rgional, conseil gnral).
Au niveau externe, le prfet assure le contrle de lgalit. Il pourra saisir la chambre rgionale des
comptes sil lestime ncessaire. La chambre pourra dailleurs se saisir delle-mme du contrle et
les comptes de la SEM sont annexs au budget de la collectivit locale associe.



DUNOD 2010
Page 69
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 25
GIE ET GEIE
Cas Papal una
Ce groupement dintrt conomique serait constitu par trois personnes morales, ce qui est
possible, et pour une dure dtermine (8 ans).
Lobjet vise dvelopper lactivit conomique des membres et se rattache celle-ci :
dveloppement des ventes demballages divers produits par les trois socits.
Le groupement dintrt conomique peut tre constitu sans capital (cas despce). Ses membres
ont une responsabilit indfinie et solidaire.
Il sera administr par un ou plusieurs administrateurs qui peuvent tre des personnes morales. Donc
les trois socits ou lune dentre elles, selon leur volont, devront dsigner un reprsentant
permanent qui occupera les fonctions dadministrateur.
Le contrle du groupement dintrt conomique sera effectu par les membres exerant le droit de
vote dans les assembles, par des contrleurs de gestion, personnes physiques, dsigns par les
membres, parmi eux ou en dehors deux.
Ils pourront aussi dsigner un commissaire aux comptes qui savrera obligatoire selon limportance
du groupement dintrt conomique (si le groupement met des obligations ou sil compte au moins
cent salaris la clture dun exercice ; le commissaire aux comptes est nomm par lassemble
des membres pour 6 exercices).
Cas ALB
1. Dfinition du GEIE
Le groupement europen dintrt conomique est une structure juridique introduite en France par la
loi du 13.06.89 et larrt du 20.06.89, la suite du rglement du Conseil des communauts
europennes du 25.07.85 qui la institu.
Il regroupe des personnes physiques et/ou des personnes morales dans le but de faciliter ou de
dvelopper lactivit conomique de ses membres, damliorer ou daccrotre les rsultats de cette
activit.
2. Objet
En gnral, lobjet a pour but de faciliter ou de dvelopper lactivit conomique de ses membres. Il
sagit ici de dvelopper lactivit dassurance des membres sur le plan europen.
3. Membres

Socit ALB franaise.
SA SEA (Luxembourg).
SA HUR (Allemagne).
Socit NTV (Espagne).
La condition de deux membres relevant de deux tats diffrents de lUnion europenne est bien
remplie : 4 membres, 4 nationalits diffrentes.
Il sagit dun groupement europen dintrt conomique sans capital, ce qui est parfaitement
possible. Les frais de fonctionnement seront rpartis entre les membres selon le contrat constitutif.
4. Organisation
Il sera dirig par un ou plusieurs grants choisis parmi les membres ou en dehors deux. Les
membres dlibreront dans des assembles, leur responsabilit est indfinie et solidaire. Des
contrleurs de gestion seront dsigns par les membres et, compte tenu de limportance de ce
groupement europen dintrt conomique, il est probable que des commissaires aux comptes
seront galement dsigns.
DUNOD 2010
Page 70
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas Perth
1. Lobjet poursuivi et sa conformit celui dun GIE
Lobjet du GIE convient bien au cas : structure cre en vu de dvelopper la communication de ses
membres.
De plus, rentre dans la finalit du GIE la cration ultrieure dune structure commerciale commune
au service des membres.
2. Constitution du capital du GIE
Toute personne, physique ou morale, justifiant dune activit conomique socit, association,
tablissement public, autre groupement dintrt conomique, membre dune profession librale
peut adhrer au GIE.
Le groupement dintrt conomique peut tre constitu avec ou sans capital.
3. Les apports des membres
Quand il y a un capital, celui-ci est form par des apports raliss en nature, en numraire ou en
industrie. Il est possible dintroduire dans le contrat une clause de variabilit du capital, ce qui
permettra le retrait des membres et larrive de nouveaux membres.
En labsence dapports, le financement du GIE se fait par des avances en compte courant ou des
cotisations.
4. Lorganisation du pouvoir dans le GIE et la suprmatie de Perth dans
cette structure
Ce groupement dintrt conomique sera administr par une ou plusieurs personne(s) physique(s)
ou morale(s). La personne morale devra dsigner un reprsentant permanent, comme dans la SA.
Les dirigeants sont appels administrateurs . Perth pourra tre dsign administrateur.
Le nombre et les modalits de nomination des dirigeants tant libres, dure, administrateur membre
ou personnalit extrieure au groupement dintrt conomique, les conditions dexercice du mandat
de Perth pourront tre dfinies lavance par les statuts. La nomination et la cessation des fonctions
seront publies selon les mmes modalits que le contrat constitutif. Le contrat fixera les pouvoirs et
les attributions de Perth. Dans ces conditions, la socit Perth pourra dans les statuts imposer un
mode de dsignation qui lui sera favorable.
5. Hypothse dune msentente entre les membres et dissolution du GIE
Comme dans toute structure sociale, en cas de msentente entre adhrents, celle-ci peut tre
dissoute, soit dun commun accord entre les membres, soit si le fonctionnement du GIE est paralys
par le tribunal de commerce. La demande de dissolution pour msentente ne peut pas maner de
celui qui en est lorigine.
6. Toujours dans la mme hypothse, possibilit pour la socit Perth de
limiter sa responsabilit au sein du GIE
Non, il nest pas possible contractuellement ou statutairement de limiter sa responsabilit dans le
GIE. La seule solution consisterait pour Perth crer une nouvelle socit de type SARL qui
adhrerait au GIE. De facto la responsabilit dans le GIE serait limite aux apports faits dans la
SARL. Cest pour cela que la cration dune structure commune sous forme de SARL est parfois
prfre au GIE.
7. Les consquences pour la socit Perth si le GIE tait mis en l iquidation
judiciaire
Dans ce cas, la socit Perth serait mise aussi en liquidation judiciaire en vertu du principe de la
responsabilit solidaire des membres du GIE.


DUNOD 2010
Page 71
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 26
LASSOCIATION
Cas Pti ts Loups
1. Vrification des conditions de fond
Des personnes physiques (les parents) sont les membres de lassociation.
Une mise en commun dactivit (la garde des enfants). Ils apportent aussi des biens (meubles).
Un objet non lucratif : la garde des enfants.
Les membres sengagent par un contrat (les statuts) verser une cotisation qui est obligatoire pour
adhrer une association.
2. Formalit ncessaire pour lacquisition de la personnalit juridique par
lassociation
Une demande dinsertion doit tre remplie en vue de sa publication au J ournal officiel, en plus du
dpt des statuts et de la dclaration la prfecture.
3. Ressources de lassociation
Les cotisations et la subvention de la commune. Dautres ressources sont possibles (voir le
paragraphe du manuel Ressources dune association ).
Cas Ri va
Les statuts de lassociation fixent le statut du dirigeant. En gnral, il exerce ses fonctions de
prsident gratuitement, mais peut tre rembours des frais quil engage dans lintrt de
lassociation (dplacements, etc.).
M. Truc ne pouvait pas sattribuer la rmunration de 800 .
Il appartient lassemble gnrale de le rvoquer la majorit statutaire ; dfaut de prcision
statutaire, la majorit des membres prsents ou reprsents.
Lassociation pourra engager la responsabilit civile (pour faute de gestion) ou pnale (pour abus de
biens de lassociation) du prsident.


DUNOD 2010
Page 72
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 27
LACTION PUBLIQUE
Cas Zi ni
1. Les possibilits en matire de poursuites
Lacte de dclenchement de laction publique est le plus souvent une plainte qui doit maner dune
personne qui considre quelle a t victime dune infraction pnale mais le parquet peut, de sa
propre autorit, dclencher laction publique.
Le parquet peut :
soit classer sans suite la procdure en vertu de lopportunit des poursuites ;
soit dclencher une enqute ;
soit mettre en place une procdure alternative aux poursuites (art. 41-1 au 41-2 CPP) ;
soit engager les poursuites et poursuivre lauteur de linfraction soit directement devant le juge
de proximit (contravention), le tribunal de police (contravention) ou le tribunal correctionnel
(dlit), en fonction de la qualification donne linfraction ;
faire nommer un juge dinstruction si laffaire est complexe (dlit) ou si cest un crime
(comptence de la cour dassises).
Dans notre cas, le parquet a dcid dengager laction publique, donc de poursuivre les faits.
2. Linfraction ventuellement commise
Les lments fournis ne permettent pas de poursuivre linfraction dabus sur les biens de la socit.
Le dirigeant napparaissant pas, ce stade de la poursuite, ayant pu profiter personnellement des
fraudes constates sur le bilan.
Par contre, les comptes ayant t communiqus au commissaire aux comptes dans leur version
dfinitive, puisque le dirigeant ne veut pas modifier les critures comptables frauduleuses, il sagit de
linfraction de publication et prsentation de comptes annuels ne donnant pas une image fidle. La
poursuite engage par le ministre public devra prouver les lments constitutifs, savoir, les
lments constitutifs de linfraction :
lment lgal
Llment lgal de cette infraction est prvu par larticle L. 242-6 al. 2, du Code de commerce pour
les SA avec SA.
lment matriel
Llment matriel de linfraction est constitu :
dabord par la prsentation de ces comptes annuels : les comptes ont ici t prsents au CAC
en vue de son rapport lassemble gnrale de la socit ;
ensuite par le fait que ces comptes ne prsentent pas la ralit de lconomie de lentreprise :
ceci est le cas puisque des critures frauduleuses ont t constates par le CAC (falsifications).
Bien sr, le parquet devra dmontrer le caractre frauduleux de ces critures.
lment moral
Llment moral est constitu lorsquil y a eu, de la part de lauteur, une volont
de dissimuler la vraie situation de la socit.
Cest ici le cas puisque le CAC a relev les irrgularits et que le dirigeant maintient les critures.
Toutefois si ces falsifications sont effectivement minimes elles ne peuvent avoir aucune influence sur
la fidlit des comptes.
Dans ce cas le parquet, aprs enqute, pourrait renoncer la poursuite, du fait que llment
matriel par sa faiblesse ne pourra pas dterminer llment moral.
3. Le tribunal comptent
Il sagit dun dlit passible du tribunal correctionnel.
4. La citation directe
Le procureur de la Rpublique peut saisir directement la juridiction pnale comptente (tribunal
correctionnel), en vue dune comparution laudience, dans ce cas, il ny aura pas dinstruction, la
procdure sera plus rapide. En fait, dans ce genre daffaires dites financires, linstruction est
souvent ordonne du fait de la nature complexe de la comptabilit et des difficults dapprciation
des choix comptables.
DUNOD 2010
Page 73
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
5. Les sanctions
La sanction encourue par Monsieur Zini est de cinq ans demprisonnement et 375 000 damende.
Cas Ramel
1. Lorgane de lenqute
Comme nous lavons vu ci-dessus dans le cas Zini, ce type daffaire est complexe et, en gnral, il
est nomm un juge dinstruction auquel sera confie lenqute.
La nomination du juge dinstruction
Cest par le rquisitoire introductif au juge dinstruction que le ministre public va requrir le juge
dinstruction dinstruire sur tel ou tel fait matriel constitutif de linfraction.
Linstruction prparatoire est obligatoire en matire de crime et facultative en matire de dlit.
Le rquisitoire peut tre pris contre une personne dnomme ou non dnomme. Ici ce rquisitoire
sera pris contre Monsieur Ramel.
Le juge dinstruction na instruire que sur les faits expressment indiqus dans lacte qui le saisit.
Linstruction est une procdure par laquelle un juge du sige rassemble les preuves sur la
commission dune infraction et dcide du renvoi ou non devant la juridiction du jugement des
personnes contre lesquelles il existe des charges suffisantes.
Le juge dinstruction est une autorit spare de lautorit de poursuite, sauf lorsquil est saisi par la
victime de linfraction (saisine du doyen des juges dinstruction avec constitution de partie civile).
Le juge dinstruction instruit charge et dcharge. Tous les TGI nont pas de juge dinstruction.
Les pouvoirs du juge dinstruction
Pouvoirs denqute et dinvestigation : interrogatoires, commissions rogatoires, auditions,
confrontations
Les mandats
Le juge dinstruction, dans le cadre de ses fonctions, peut prendre diffrents mandats :
mandat de recherche ;
mandat de comparution ;
mandat damener ;
mandat darrt ;
mandat de dpt ;
mandat de perquisition.
2. La dtention provisoire
La dtention provisoire est dcide par le juge de la libert et de la dtention sur demande du juge
dinstruction suivant plusieurs critres, qui devront exister pour que la mise en dtention de Monsieur
Ramel et de lexpert-comptable puisse avoir lieu.
Les critres essentiels de la mise en dtention provisoire :
des indices forts de culpabilit ;
un risque de destruction de preuves, de fuite, ou de pression sur les tmoins ;
une infraction poursuivie pouvant tre qualifie de dlit ou de crime ;
assurer la scurit de la personne poursuivie.
Dans notre cas, les critres 2 et 3 ne semblent pas exister.
3. La dure
La dure ne doit pas dpasser ici quatre mois car les infractions (faux et usage de faux et
prsentation de bilan ne donnant pas une image fidle) sont des dlits, sanctionns par une peine
infrieure cinq ans.
La dtention provisoire ne peut excder quatre mois si la personne mise en examen na pas dj t
condamne soit une peine criminelle soit une peine demprisonnement sans sursis dune dure
suprieure un an et lorsquelle encourt une peine infrieure ou gale cinq ans.
Dans les autres cas, et titre exceptionnel, la dtention peut tre reconduite par le juge des liberts
et de la dtention par priode nexcdant pas quatre mois.
Toutefois, la dure totale de la dtention ne peut dpasser un an.
Cette dure maximale est porte deux ans lorsque lun des faits constitutifs de linfraction a t
commis hors de France ou lorsque la personne est poursuivie pour trafic de stupfiants, terrorisme,
DUNOD 2010
Page 74
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
association de malfaiteurs, proxntisme, extorsion de fonds ou infraction commise en bande
organise et quelle encourt une peine de prison de dix ans.
Ici, les infractions possibles sont celles de faux et usage de faux, punie dune peine de prison de
trois ans, et de prsentation de comptes ne donnant pas une image fidle dont la sanction peut tre
une peine de prison de cinq ans.
4. Infractions commises par Monsieur Ramel
Faux et usage de faux.
Prsentation de comptes ne donnant pas une image fidle.
Abus de biens et de crdit de la socit sil est dmontr lintrt personnel de Monsieur Ramel
dans ces malversations.
Dlit de fraude fiscale, le dirigeant pourra tre poursuivi pour le dlit de fraude fiscale la demande
de ladministration fiscale.
Pour les lments de linfraction et les sanctions se reporter au cas ci-dessus.
5. Infractions commises par lexpert-comptable
Lexpert-comptable dans cette affaire a simplement dit quil ne lui appartenait pas, pour
ltablissement dune situation de vrifier de faon physique les stocks.
Ceci ne peut constituer en soi une infraction pnale, mme si cela peut constituer une faute
engageant sa responsabilit civile professionnelle. Toutefois, le fait que les factures de vente ne
correspondaient pas la sortie des pices dtaches ne lui tait pas inconnu, pourrait constituer
llment moral des infractions.
Lexpert-comptable dans la mesure o llment moral (intention) serait retenu par le juge pourrait
tre poursuivi pour complicit des infractions commises par Monsieur Ramel.
Sa responsabilit pourrait tre aussi retenue pour linfraction fiscale.
6. Le comportement du CAC
Il apparat que le CAC, afin dchapper ses obligations, prfre dmissionner. Ceci est
parfaitement en contradiction avec les rgles rgissant son mandat.
Les commissaires aux comptes doivent rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux
dont ils ont eu connaissance, sans que leur responsabilit puisse tre engage par cette rvlation.
Le commissaire rvle seulement les faits et il appartient ensuite au magistrat de qualifier les faits en
infraction et de poursuivre les responsables.
Le commissaire doit rvler, ds quil en a connaissance dans le cadre de sa mission, les
irrgularits susceptibles de recevoir une qualification pnale, mme si celle-ci ne peut en ltat tre
dfinie avec prcision. Dans notre cas, il devait donc dnoncer, les faits tant faciles de plus
analyser.
La rvlation sapplique aux infractions dcouvertes par le commissaire aux comptes dans lexercice
de sa mission, quelles soient prvues par la loi o quelles prsentent une incidence significative
pour les comptes sociaux.
Le commissaire aux comptes doit sassurer que les faits sont significatifs et commis de faon
dlibre.
La rvlation du commissaire est faite par crit au procureur de la Rpublique, mme si une plainte
a dj t dpose. Une fois la rvlation faite, la suite donne par le parquet ne concerne plus le
CAC (principe de lopportunit des poursuites).
Le dfaut de rvlation : On ne peut admettre quun commissaire aux comptes sabstienne de
remplir le rle que la loi lui impose, notamment en dmissionnant de son mandat. Lobligation pour le
commissaire est de rvler les faits dont il a eu connaissance ; il na pas rechercher les dlits, et il
ne peut tre prsum en avoir eu connaissance. La dmission pour ne pas avoir faire cette
dnonciation pourra tre constitutive de llment matriel et moral de linfraction de non-rvlation
qui est une infraction pnale.
7. La perquisition au cabinet de lexpert-comptable
Les perquisitions constituent une des prrogatives du juge dinstruction dans ce type daffaires. Elles
sont contraires au principe dinviolabilit du domicile, elles sont donc trs rglementes et soumises
des conditions :
la mise en uvre se fait par un officier de police judiciaire ;
elle ne peut avoir lieu la nuit entre 21 h 00 et 6 h 00 (sauf exception) ;
la personne doit tre prsente (ou deux tmoins) ;
DUNOD 2010
Page 75
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
elle doit tre suivie dun procs-verbal ;
certaines personnes bnficient dune protection (avocats, notaires).
Lexpert-comptable exerant une activit rglemente et tant astreint au secret professionnel, la
perquisition son cabinet doit tre faite en prsence dun membre de lOrdre des experts
comptables qui veillera ce que la saisie des pices ne concerne que le cas du client poursuivi.
8. La comparution par reconnaissance pralable de culpabilit
Cette possibilit a pour fondement dacclrer les rponses pnales aux infractions, par la
reconnaissance par lauteur prsum des faits de sa responsabilit en dehors de tout procs
pralable, en contrepartie pour le dlinquant dune application diminue des sanctions.
Cette procdure ne peut sappliquer quaux dlits punis dune peine damende ou dune peine
demprisonnement gale ou plus cinq ans. Nous sommes bien ici dans le cas dapplication.
Elle se fait soit :
linitiative du parquet, en gnral lissue de la garde vue ;
la demande de lauteur prsum des faits ou de son avocat. Il sera donc possible lavocat de
Monsieur Ramel de proposer au parquet cette procdure, afin dobtenir une peine plus faible que
celle attendue si le procs lieu.
Le procureur proposera lexcution dune peine quil fixera lui-mme et la rparation des dommages
causs la victime (la socit, le fisc et les tiers si ceux-ci ont t lss).
Lintress peut sentretenir avec son avocat, qui est obligatoire dans cette procdure, et hors de la
prsence du procureur de la Rpublique aprs la proposition de peine.
Monsieur Ramel pourra demander dix jours de dlai de rflexion avant de faire connatre sa dcision
dacceptation ou de refus.
Sil accepte la proposition de sanction du parquet, il sera prsent devant le prsident du TGI,
statuant en matire pnale, en vue de la demande dhomologation de la peine prsente par le
procureur de la Rpublique.
Le prsident du TGI entendra Monsieur Ramel avec son avocat. La sance nest pas publique.
Le prsident peut soit :
homologuer la sanction par une ordonnance motive, si les peines lui paraissent justifies (sans
pouvoir modifier la sanction propose) ;
refuser lhomologation. Dans ce cas, le procureur saisit le tribunal correctionnel ou demande la
nomination dun juge dinstruction et Monsieur Ramel retrouvera la procdure classique.
La loi prvoit que lamende ne pourra pas tre suprieure la moiti de lamende encourue et
prvue pour linfraction incrimine et que lemprisonnement sera limit au maximum un an, avec
ou sans sursis, sans excder la moiti de la peine encourue pour linfraction incrimine. Pour que
cette procdure prsente un intrt pour Monsieur Ramel et quil renonce au procs, il faut quil y
trouve un avantage. Il sagit dun pari sur la peine qui sera fait aprs entretien avec son avocat.

DUNOD 2010
Page 76
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 28
INFRACTIONS GNRALES DU DROIT PNAL DES AFFAIRES
Cas Gertrude
1. Infraction
Ce comportement constitue linfraction de faux et dusage de faux.
lment lgal de linfraction : article 441-1 du Code pnal qui dfinit le faux et usage de faux en
criture prive.
lment matriel : lutilisation dun document et laltration de la vrit par ce dernier. Cette
altration de la vrit doit tre source de prjudice. Les trois traites sont fausses et sources de
prjudice. Les lettres de change, pour pouvoir tomber sous la qualification de larticle 441-1 du Code
pnal de faux doivent tre une preuve dun droit (les traites ici sont la fausse preuve dun droit de
crance contre le tir) et entraner des consquences juridiques incontestables. La banque naurait
jamais escompt les lettres de change si elle avait connu lorigine de ces effets de commerce. Il
sagit de faux matriels.
lment moral : il est constitu ds lors que lauteur du faux est conscient de produire un crit non
valable et susceptible davoir des consquences juridiques. Ce qui est le cas ici.
Concernant lusage de faux, lintention coupable est suffisamment dmontre par la connaissance
du prvenu du caractre factice du document quil utilise nanmoins.
2. Sanctions
Il sagit du cas gnral de linfraction simple.
Le faux et usage de faux est puni de trois ans demprisonnement et 45 000 damende en peine
principale.
Il peut tre ajout des peines complmentaires :
linterdiction des droits civiques et de famille ;
linterdiction dexercer une fonction publique ou une activit de nature professionnelle ou
sociale ;
lexclusion des marchs publics ;
linterdiction du territoire franais pour une dure de dix ans au plus, lencontre de toute
personne trangre coupable de la commission de linfraction.
Cas Jaou
Dans cette affaire, plusieurs infractions sont constitues :
1. Labus de confiance commis par lemploy
Les lments
lment lgal : larticle 314-1 du Code pnal.
lment matriel : le fait de dtourner au prjudice dautrui des fonds, des valeurs ou un bien qui a
t remis en toute confiance cette personne qui devait en faire un usage dtermin. Ici, lemploy
a remis gratuitement M. J aou les matriaux destins la vente.
lment moral : la personne doit avoir agi intentionnellement et avoir conscience de commettre un
dlit.
Lintention suppose la connaissance par lintress, de la prcarit de sa possession et de la
prvisibilit du rsultat dommageable sur le vritable propritaire du bien. Lemploy ne peut ignorer
que les matriaux sont destins tre vendus, puisque cest la raison dtre mme de son travail.
Les sanctions
Peine principale : trois ans demprisonnement et 375 000 damende ;
Peines complmentaires ventuellement prononces : linterdiction des droits civiques, civils et de
famille ; linterdiction dexercer une fonction publique ou une activit de nature professionnelle ou
sociale ; lexclusion des marchs publics ; linterdiction du territoire franais pour une dure de dix
ans au plus, lencontre de toute personne trangre coupable de la commission de linfraction.
DUNOD 2010
Page 77
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
2. Le faux et usage de faux commis par lemploy qui tablit une fausse
facture au nom dun faux client et la adresse une fausse adresse
Les lments
lment lgal de linfraction : article 441-1 du Code pnal qui dfinit le faux et usage de faux.
lment matriel : cest lutilisation dun document et laltration de la vrit. Cette altration de la
vrit doit tre source de prjudice soit actuel soit purement ventuel. Lemploy a bien tabli une
fausse facture (support crit) et la bien utilise.
Cette fausse facture tablit bien un titre qui a des consquences juridiques et financires. Il est
certain que cette utilisation cre un prjudice lemployeur. Le faux dans notre cas est un faux
intellectuel, puisque le document est vrai , mais il nonce des choses inexactes (faux client,
fausse adresse).
lment moral : constitu ds lors que lauteur du faux est conscient de produire un crit non
valable et susceptible davoir des consquences juridiques. Lintention coupable est suffisamment
dmontre par la connaissance du prvenu du caractre factice de la facture quil utilise nanmoins.
Les sanctions
Peine principale : trois ans demprisonnement et 45 000 damende.
Peines complmentaires : linterdiction des droits civiques et de famille ; linterdiction dexercer une
fonction publique ou une activit de nature professionnelle ou sociale ; lexclusion des marchs
publics ; linterdiction du territoire franais pour une dure de dix ans au plus, lencontre de toute
personne trangre coupable de la commission de linfraction.
3. Linfraction de recel commise par le client Jaou
M. J aou commet un recel dtention car il dtient la chose quil sait provenir dun dlit au vu et au su
de tout le monde. La simple rception de la chose dtourne constitue un recel.
Les lments
lment lgal : larticle 321-1 du Code pnal.
lment matriel : le fait de dissimuler ou de dtenir une chose ou de servir dintermdiaire dans sa
transmission autrui. M. J aou dtient bien les matriaux et a bien servi dintermdiaire dans la
transmission de ces matriaux dtourns.
lment moral : savoir que cette chose provient dun crime ou dun dlit. M. J aou sait que les
matriaux proviennent du dtournement, puisque cest lui qui la demand lemploy et qui lui
demande ensuite dtablir des fausses factures pour chapper la dcouverte de linfraction. Il a
donc la connaissance de lorigine frauduleuse de la chose quil dtient, dont il profite et quil utilise.
Les sanctions
Peine principale : pour le recel simple, le prvenu risque cinq ans demprisonnement et 375 000
damende. Les peines damendes encourues peuvent nanmoins tre leves au-del de 375 000
jusqu la moiti de la valeur des biens recels.
Peines complmentaires : linterdiction temporaire dexercer la fonction ou lactivit dans lexercice
duquel linfraction a t commise ; la fermeture temporaire de ltablissement ayant servi
commettre linfraction (inoprant ici) ; la confiscation du produit de linfraction.
Le receleur peut encourir dautres peines complmentaires encourues pour les crimes et dlits dont
est issu le bien recel. Dans notre cas, M. J aou peut subir les peines complmentaires auxquelles
pourra tre astreint lemploy pour labus de confiance (linterdiction des droits civiques et de
famille ; linterdiction dexercer une fonction publique ou une activit de nature professionnelle ou
sociale ; lexclusion des marchs publics ; linterdiction du territoire franais pour une dure de dix
ans au plus, lencontre de toute personne trangre coupable de la commission de linfraction).
4. Les autres chefs de poursuites lencontre de M. Jaou
Il peut tre poursuivi comme coauteur ou complice des infractions commises par lemploy et non
sanctionnes chez lui, notamment labus de confiance et le faux et usage de faux.

DUNOD 2010
Page 78
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Chapitre 29
INFRACTIONS SPCIFIQUES DU DROIT PNAL DES SOCITS ET
GROUPEMENTS DAFFAIRES
Cas soci t Bergerac
1. Les infractions constates
Lachat du manteau de vison constitue un abus des biens et du crdit de la socit
Mme si lachat a t pay par le compte personnel du dirigeant, le fait que celui-ci crdite son
compte courant dassoci signifie quil entend mettre cet achat personnel la charge de la socit.
Les lments
a) Llment lgal est prvu par les articles ci-aprs du Code de commerce suivant les diffrents
types de socits :
SARL, article L. 241-3 al. 4 du Code de commerce ;
SA avec CA, article L. 242-6 al. 3 ;
SA avec conseil de surveillance et directoire, art. L. 242-30 ;
SCA, article L. 243-1 ;
SAS, article L. 244-1.
Ici, cest donc larticle L. 242-6 alina 3 qui va sappliquer.
b) Llment matriel doit tre constitu par un usage des biens ou du crdit contraire lintrt
social commis par un associ ou un dirigeant. Cest ici le cas puisque le dirigeant utilise des fins
personnelles des fonds de la socit.
Il sagit bien dun usage contraire lintrt social, car cet acte porte atteinte au patrimoine de la
socit et celle-ci subit un prjudice matriel par la mise sa charge dune dpense du dirigeant.
La jurisprudence considre que la prise en charge par la socit dune dpense personnelle du
dirigeant est llment matriel de linfraction.
c) Llment moral repose sur deux fondements cumuls :
lexistence de la mauvaise foi qui va caractriser lintention frauduleuse ncessaire la
constitution de linfraction et qui sapprcie au jour de laccomplissement de lacte incrimin ;
la recherche dun intrt personnel par le dirigeant ; cest bien le cas ici.
Les sanctions
Pour lensemble des socits vises par la loi, les peines sont les mmes : cinq ans
demprisonnement et 375 000 damende.
Linfraction de recel, pour lutilisation par un tiers du manteau en connaissance de cause de son
origine frauduleuse peut aussi tre constitue (voir le chapitre sur le recel).
Le maintien de crances clients que lon sait irrcouvrables
Les comptes ayant t communiqus au commissaire aux comptes, il sagit de linfraction de
publication et prsentation de comptes annuels ne donnant pas une image fidle.
Les lments
a) Llment lgal de cette infraction est prvu par les articles suivants du Code de commerce par
type de socit :
SARL, article L. 241-3 al. 3 ;
SA avec CA, article L. 242-6 al. 2 ;
SA avec directoire et conseil de surveillance, article L. 242-30 ;
SCA, article L. 243-1 ;
SAS, article L. 244-5 ;
la socit europenne, art. L. 244-5.
Cest donc ici larticle L. 242-6 alina 2 du Code de commerce qui sapplique.
b) Llment matriel de linfraction est constitu :
dabord par la prsentation de ces comptes annuels : les comptes ont ici t prsents au CAC
en vu de son rapport lassemble gnrale de la socit ;
ensuite par le fait que ces comptes ne prsentent pas la ralit de lconomie de lentreprise :
ceci est le cas puisque les crances du compte client apparaissent pour leur montant alors
quelles sont totalement irrcouvrables. Il a t jug que le manquement aux rgles de
DUNOD 2010
Page 79
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
constitution des provisions donne une image infidle des comptes (TGI Paris, 17 dcembre
1997).
c) Llment moral est constitu, lorsquil y a eu de la part de lauteur, une volont de dissimuler la
vraie situation de la socit, cest ici le cas puisque le CAC a relev les irrgularits et que le
dirigeant maintient les critures.
Les sanctions
La sanction est de cinq ans demprisonnement et 375 000 damende.
Dans ce type dinfraction, il peut y avoir un auteur principal mais aussi un complice.
La complicit est punie des mmes peines et concerne tous les individus, souvent extrieurs la
socit en question, qui aident dune manire active ou passive lauteur principal commettre
linfraction. Dans notre situation, un commissaire aux comptes a t retenu coupable de complicit
de dlit de prsentation dun bilan inexact et du dlit de non-dnonciation ds lors quil avait donn
des conseils un dirigeant en vue de prsenter ce bilan comportant de graves inexactitudes et
impliquant des abus de biens sociaux et navait pas dnonc au parquet ces irrgularits (crim.
26 mai 1986).
2. Les obligations du commissaire aux comptes
Le CAC a deux obligations :
il doit rvler les faits dlictueux au procureur de la Rpublique ;
il doit faire tat dans son rapport des irrgularits constates et refuser de certifier les comptes
ou les certifier avec rserves.
Cas Faits di vers
1. Imitation de la signature du directeur gnral
Constitue un faux toute altration frauduleuse de la vrit, de nature causer un prjudice et
accomplie, par quelque moyen que ce soit, dans un crit ou tout autre support dexpression de la
pense qui a pour objet ou qui peut avoir pour effet dtablir la preuve dun droit ou dun fait ayant
des consquences juridiques (art. 441-1 du Code pnal).
lments constitutifs
lment lgal
Llment lgal de linfraction se trouve larticle 441-1 du Code pnal qui dfinit le faux et usage de
faux, mais uniquement en criture prive.
lment matriel
Il suppose lutilisation dun document et laltration de la vrit par ce dernier. Ici les procs-verbaux
du CA ont bien t falsifis. Cette altration de la vrit doit tre source de prjudice, ce dernier
pouvant tre soit actuel soit purement ventuel. Cest notre cas ici. La loi nexige pas pour quil y ait
faux ou usage de faux que le prjudice soit consomm ou invitable ; il suffit dune simple
ventualit ou possibilit de prjudice (crim. 15 avril 1935).
Il y a faux punissable si la pice contrefaite ou altre est susceptible doccasionner autrui un
prjudice actuel ou ventuel (crim. 15 juin 1962).
Il faut un support crit (il peut sagir de tout support dexpression de la pense) et un crit valant titre.
Le support, doit tre une source probatoire et faire dcouler des consquences juridiques
incontestables.
Il doit crer la preuve dun droit ou dun fait ayant des consquences juridiques sur son bnficiaire.
Dans notre cas, le faux est un faux matriel qui est constitu par la fausse signature sur les PV du
CA. Il y a faux matriel mme lorsque la signature est vritable, mais que celle-ci a t obtenue par
surprise (crim. 8 fvrier 1955).
lment moral
Llment moral est constitu ds lors que lauteur du faux est conscient de produire un crit non
valable et susceptible davoir des consquences juridiques.
Concernant lusage de faux, lintention coupable est suffisamment dmontre par la connaissance
du prvenu du caractre factice du document quil utilise nanmoins. Ici ladministrateur ne peut pas
ignorer quil falsifie les procs-verbaux.
Sanctions
Il sagit du cas gnral de linfraction simple commise par une personne physique.
Peines principales : trois ans demprisonnement et 45 000 damende.
DUNOD 2010
Page 80
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Peines complmentaires :
linterdiction des droits civiques et de famille ;
linterdiction dexercer une fonction publique ou une activit de nature professionnelle ou
sociale ;
lexclusion des marchs publics ;
linterdiction du territoire franais pour une dure de dix ans ou plus, lencontre de toute
personne trangre coupable de la commission de linfraction.
2. Rmunration excessi ve du grant dune EURL
Il sagit dun abus des biens et du crdit de la socit qui est une forme adapte aux socits dont la
responsabilit est limite aux apports, de labus de confiance.
Cest un dlit instantan qui sapprcie au moment o lacte incrimin a t dcid ; labus de biens
sociaux sapplique dans les socits risque limit : SARL, SA, SAS, SCA.
Voir le cas Bergerac ci-dessus pour une description dtaille de linfraction.
lments constitutifs
lment lgal
Il est prvu par larticle L. 241-3 alina 4 du Code de commerce.
lment matriel
Lusage des biens sociaux, le grant utilise des fins personnelles des fonds sociaux, alors que sa
socit est en difficult, par des versements de rmunration trop importants par rapport aux
facults de la socit.
Lusage est contraire lintrt social, car lacte porte atteinte au patrimoine de la socit et que
celle-ci subit un prjudice matriel.
La jurisprudence considre la rmunration excessive des dirigeants comme contraire lintrt de
la socit.
lment moral
Il repose sur deux fondements cumuls :
lexistence de la mauvaise foi, qui devra tre dmontre par le ministre public ou le juge
dinstruction ;
la recherche dun intrt personnel par le dirigeant : elle est ici vidente, puisquil sagit de
rmunration verse au grant de la socit.
Les sanctions
La sanction est de cinq ans demprisonnement et 375 000 damende.
3. Club Rotary
Il sagit encore dun abus des biens et du crdit de la socit au dtriment de la socit anonyme
accompagn dune publication et prsentation de comptes annuels ne donnant pas une image fidle
si les comptes ont t prsents ou publis.
Il faut se reporter aux cas ci-dessus pour les lments des infractions et leur sanction.
4. Faux bilan
Pour les lments de linfraction, voir le cas Faits divers ci-dessus au point 1.
Dans le cas, si la falsification du bilan nest pas conteste, ce qui lest par contre cest la
prsentation du faux bilan. Ce point est important car son absence supprimerait toute infraction.
En effet, le grant prtend que le bilan na t ni prsent ni publi car mont par un logiciel et
envoy uniquement au banquier par mail.
Cependant, linfraction est constitue car la prsentation des comptes peut aussi revtir la forme
dune publication, cest--dire contrairement la premire faon (prsentation aux associs), de
manire externe la socit (rendre le bilan public) et donne ainsi de fausses informations aux tiers.
Cest ce qui sest pass en envoyant le faux bilan au banquier par mail.
De mme, peu importe le procd de publication, qui peut tre un mail : la publication du bilan doit
sentendre de tout procd ayant pour but et pour effet de le faire connatre aux tiers (Paris, 12 juillet
1969).
Linfraction est donc constate. Voir les sanctions dans les cas prcdents.
DUNOD 2010
Page 81
DCG 2 - Droit des socits 2010/2011
Alain Hraud et France Guiramand
Cas SARL Zen
Infractions commises par M. Yin
M. Yin aurait pu commettre linfraction dabus de biens et de crdit de la socit pour les raisons
suivantes.
Tout dabord, on rappelle que labus des biens et du crdit de la socit est une forme adapte aux
socits dont la responsabilit est limite aux apports, de labus de confiance. Cest un dlit
instantan qui sapprcie au moment o lacte incrimin a t dcid, labus de biens sociaux
sapplique dans les socits risque limit : SARL, SA, SAS, SCA. La socit Yin tant une SARL,
linfraction peut trouver sappliquer ici.
Les lments constitutifs de labus de biens sociaux :
Llment lgal
Il est prvu par larticle 124-3 alina 4 du Code de commerce pour les SARL.
lment matriel
Il va tre constitu par un usage des biens ou du crdit contraire lintrt social.
Lusage des biens sociaux est constitu lorsquun associ ou un dirigeant utilise des fins
personnelles des fonds sociaux, des biens mobiliers et immobiliers du patrimoine de la socit.
Ici, le grant utilise les biens mobiliers (marchandises) de la socit mais, jusqu preuve du
contraire, il na pas utilis les marchandises des fins personnelles ou dans un but personnel.
Lusage des biens sociaux doit tre contraire lintrt social, il faut que lacte porte atteinte au
patrimoine de la socit et que celle-ci subisse un prjudice matriel.
Le fait de livrer gratuitement des marchandises est videmment contraire lintrt social.
Mais on constate donc quune partie de llment matriel nexiste pas (fins personnelles), sauf
dmontrer lintrt indirect du dirigeant. Par exemple, si lusage contraire lintrt social permet au
grant de dgager des profits sur lesquels il tire une rmunration, le but personnel est ralis.
Llment moral
Il repose sur deux fondements cumuls :
lexistence de la mauvaise foi, qui devra tre dmontre par le ministre public ;
la recherche dun intrt personnel par le dirigeant : comme pour llment matriel, elle nest
pas dmontre. Il appartient au ministre public de faire la preuve que les actes contraires
lintrt social ont t commis dans lintrt personnel du dirigeant. Les faits que nous
connaissons ne dmontrent pas lintrt personnel du dirigeant sous la rserve de la remarque
ci-dessus.
Dans ces conditions, linfraction incrimine nest pas constitue.
Infractions commises par le directeur de la banque Zen
Il aurait pu commettre linfraction de recel, qui se dfinit comme : le fait de dissimuler, de dtenir ou
de transmettre une chose [] en sachant que cette chose provient dun crime ou dun dlit
(art. 321-1 du Code pnal).
Or, nous avons vu que linfraction dabus de biens de la socit ntait pas constitue. Dans ces
conditions, linfraction de recel ne peut ltre, faute dlment lgal dfini.
De mme, linfraction descroquerie nest pas ralise car celle-ci suppose, notamment, labus de
qualit vraie (directeur de banque) de tromper une personne, afin de se faire remettre une chose (les
marchandises).
Il faut, concernant llment matriel, lemploi de moyens frauduleux (mensonges, faux nom, fausse
qualit) et la remise dune chose du fait de ces manuvres.
Or, ici, il ny a pas eu de tels moyens frauduleux pour se faire remettre les marchandises ; linfraction
descroquerie nest donc pas constitue.
Il faut signaler tout de mme que, si les infractions pnales ne sont pas constitues, la responsabilit
du dirigeant peut tre engage au niveau civil voire fiscal. Cette responsabilit pourrait le conduire
combler le passif social.