Suprema Corte de Justicia de Ia Nacin Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico

Su admisin es de imposible reparacin, ya que afecta un Derecho Sustantivo

Prueba Pericial en Gentica

Primera edicin: julio de 2005 D.R. e Suprema Corte de Justicia de la Nacin Av. Jos Mara Pino Surez, Nm. 2 C.P. 06065, Mxico D.F. ISBN 970-712-453-9 Impreso en Mxico Printed in Mxico La edicin de esta obra estuvo al cuidado de la Direccin General de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de Tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

SERLE DECISIONES RELEVANTES DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

MXICO 2005

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

Ministro Mariano Azuela Gitrn
Presidente

Primera Sala
Ministra Olga Mara Snchez Cordero de Garca Villegas
Presidenta

Ministro Jos Ramn Cosso Daz Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo Ministro Juan N. Silva Meza Ministro Sergio A. Valls Hernndez

Segunda Sala
Ministro Juan Daz Romero
Presidente

Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano Ministro Genaro David Gngora Pimentel Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos Ministro Guiflermo I. Ortiz Mayagoitia

Comit de Publicaciones y Promocin Educativa

Ministro Mariano Azuela Gitrn Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos Ministra Olga Mara Snchez Cordero de Garca Villegas

Comit Editorial
Dr. Armando de Luna vila
Secretario Eiecutivo de Adstracin

Dr. Eduardo Ferrer Mac - Gregor Poisot

Secretorio Elecutiva Jurdico Administrativo

Mtra, Cielito Bolvar Galindo

Directora Genera/ de la Coordinacin de Compilacin y Sistematizacin de Tesis

Lic. Laura Vernica Camacho Squivias

Directora General de Difus i n

Dr. Lucio Cabrera Acevedo

Director de Estudios Histricos

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

Dr. Diego ValacIs Ros Director

Dr. Jos Mara Serna de la Garza

Secretario Acadmico

C.P. Mara Luisa Mendoza Tello

Secretorio Administrativa

Dra. Ingrid Brena Sesma

investigadora

NDICE

PRESENTACIN INTRODUCCIN I. PARENTESCO CONSANGUNEO

1. ANTECEDENTES 2. DETERMINACIN DEL PARENTESCO Y PATERNIDAD 3. PRUEBA DE IDENTIFICACIN GENTICA a) Grupos sanguneos b) Antgenos del sistema mayor de histocompatibilidad (HLA) c) Polimorfismos del ADN

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II. CRITERIOS CONTRADICTORIOS EN RELACIN CON LA PRUEBA PER1CIAL EN GENTICA

1. AMPARO EN REVISIN 451/2001 2. AMPARO EN REVISIN 183/2001
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PRUEBA REMCIAL EH GENTICA, SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA LIN DERECHO SUSTANTIVO

III. CONTRADICCIN DE TESIS 81/2002

1. COMPETENCIA DE LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN 2. CONSIDERACIONES EN TORNO A LA EXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN DE TESIS 3. PROCEDENCIA DEL AMPARO INDIRECTO CONTRA

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ACTOS PROCESALES DE IMPOSIBLE REPARACIN ., 36 4. LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA a) Naturaleza b) La prueba en gentica y el derecho a la intimidad, libertad e integridad fsica del ser humano 5. EFECTOS DE LA RESOLUCIN 39 41 37 37

IV TESIS DERIVADA DE LA RESOLUCIN V CONCLUSIONES VI. COMENTARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA PARA DETERMINAR EL VNCULO DE FILIACIN
1. ANTECEDENTES 2. PRESENTACIN 3. ARGUMENTO EN TORNO A LA DESCRIPCIN Y ALCANCES DE LA PRUEBA GENTICA a) Sentencia b) Comentario 4. INTROMISIN EN LA INTIMIDAD DE LA PERSONA a) Sentencia b) Comentario i) Derechos del sometido a la prueba Derecho a la integridad fsica Derecho a la intimidad ii) Derecho del supuesto hijo Derecho a establecer una filiacin

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NDICE

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5. 6. a) b) c)

CONCLUSIONES BIBLIOGRAFA Hemerografa Legislacin Tesis profesionales

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Esta obra se termin de imprimir y encuadernar en julio de 2005 en los talleres de Ediciones Corunda, S.A. de C.V. Se utilizaron fiaos Futura Lt Bt y Futura Md Bt en 10, 11 y 13 puntos. La edicin consta de 5,000 ejemplares impresos en papel bond de 75 grs.

PRESENTACIN

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como mxima

instancia jurisdiccional, ltimo intrprete de la Constitucin de la Repblica, ha desempeado un papel de suma importancia resolviendo los asuntos sometidos a su consideracin, con las consecuentes repercusiones jurdicas, sociales, econmicas y polticas. Sus resoluciones no slo tienen efectos sobre las partes que intervienen en los asuntos de su conocimiento, sino adems son de especial inters para la sociedad por la relevancia jurdica de estos fallos y los criterios que en ellos se sustentan. Sin embargo, estas resoluciones no siempre son conocidas, ni los criterios que en ellas se sustentan son bien comprendidos. Esto se debe en parte al discurso altamente tcnico en que las ejecutorias son formuladas y que su difusin se realiza a travs de obras sumamente especializadas. Por ello, este Alto Tribunal ha decidido que los criterios ms relevantes

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PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

sean difundidos a travs de publicaciones redactadas en forma simple y llana. Es as corno se presenta la serie Decisiones Relevantes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, integrada por diversos folletos sobre temas varios, abordados en las ejecutorias pronunciadas por este Mximo Tribunal, de inters para el pblico en general. En el marco del Convenio de Colaboracin General que tiene celebrado la Suprema Corte con la Universidad Nacional Autnoma de Mxico para la organizacin y desarrollo de actividades conjuntas de investigacin, acciones cientficas y culturales de inters para las partes y del Convenio Especfico de Colaboracin para el Intercambio de Publicaciones suscrito por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y el Instituto de Investigaciones Jurdicas, este ltimo participar en la elaboracin de estos folletos con los comentarios de sus investigadores. Con esta serie de publicaciones, esperamos cumplir con el objetivo de que el pblico no especializado conozca el trabajo de este Mximo Tribunal.

Comit de Publicaciones y Promocin Educativa de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin Ministro Mariano Azuela Gitrn Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos Ministra Olga Mara Snchez Cordero de Garca Villegas

INTRODUCCIN

La gentica, rama de la biologa abocada al estudio de la

herencia, ha experimentado un enorme desarrollo principalmente en el curso del siglo XX e inicios del presente, derivado de los avances en biologa molecular. Este notable progreso cientfico ha permitido demostrar la identidad biolgica y el parentesco entre individuos de la misma especie, a partir del anlisis de tejidos orgnicos. Es por ello que estos estudios resultan de gran importancia como medios de pruebo en los juicios civiles pues ayudan al juzgador a conocer la verdad y salvaguardar los derechos de los hijos y, en general, de toda la familia, como es el reconocimiento de paternidad con las consecuencias jurdicas inherentes, a saber: el derecho a recibir alimentos y el deber de proporcionarlos, los derechos hereditarios recprocos, el parentesco como impedimento para contraer matrimonio, as como conocer su origen y su familia natural, entre otros.

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PRUEBA PERIOAI Eil GENTICA. SU ADMISIN ES DE ImPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

En este sentido, la vida y destino de la familia que busca conocer su estructura natural queda planteada en los juzgados y tribunales que se importen llegar a la verdad, por lo que el auxilio de la ciencia es fundamental. Sin embargo, es importante que en esa bsqueda se respeten las garantas individuales plasmadas en la Constitucin, mctrco jurdico en el que se desenvuelve la sociedad. En el presente trabajo, se ponen a disposicin del foro y de la sociedad en general los aspectos que la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin analiz al resolver la contradiccin de tesis 81/2002, derivada de los siguientes criterios contendientes: El Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito, con residencia en la ciudad de Aguascalientes, al resolver el amparo en revisin 451/2001, consider que el acto por el cual se admite la prueba pericial en gentica para determinar la paternidad puede afectar derechos sustantivos de imposible reparacin dentro del uicio, por lo que es susceptible de impugnarse mediante el juicio de amparo indirecto. Por el contrario, el Segundo Tribunal Colegiado del mismo Circuito, al resolver el amparo en revisin 183/2001, sostuvo que la admisin de la mencionada prueba, en su caso, slo puede generar violaciones procesales reparables en la sentencia definitiva o mediante el juicio de amparo directo. La Primera Sala de la Suprema Corte se avoc al anlisis del tema y emiti un nuevo criterio jurisprudencial, proponindose preservar la unidad en la interpretacin de las normas que integran el orden jurdico nacional y garantizar la seguridad jurdica.

iNTROUUCCJ(522

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Para una rnejor comprensin del tema, se realiz un estudio doctrinal respecto a la prueba gentica de paternidad a travs de los mtodos cientficos utilizados para obtener el dictamen pericial.

PARENTESCO CONSANGUNEO 1 . ANTECEDENTES

2. DETERMINACIN DEL PARENTESCO Y PATERNIDAD 3. PRUEBA DE IDENTIFICACIN GENTICA a) Grupos sanguneos b) Antgenos del sistema mayor de histocompatibilidad

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(H LA)

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Polimor-fismos del ADN

1. PARENTESCO CONSANGUNEO
1. ANTECEDENTES

a familia es la base fundamental de la sociedad y la rama del derecho que la regula contempla el parentesco como

uno de sus supuestos principales para identificar a las per-

sonas que la conforman y establecer derechos y obligaciones recprocos. En Roma se regul a la familia estableciendo un marco jurdico con relacin al parentesco y los derechos derivados de ste, entre otros, los derechos recprocos de alimentos, herencia e impedimentos para contraer matrimonio. Asimismo, se estableci un modelo de familia formado por el ncleo de dos generaciones: los progenitores padre y madre y los hijos, unidos por lazos naturales y de afinidad legal. El grado de parentesco, que consiste en la distancia que existe entre los familiares, se estableci en dos vas: el parentesco natural o consanguneo y el parentesco legal o por afinidad.
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PRUEBA PE RICIAL EN GENTICA, Ski ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA url DERECHO SUSTANTIVO

El parentesco por consanguinidad se da entre personas que descienden de una misma raz o tronco; el parentesco por afinidad se establece mediante el matrimonio entre cada cnyuge y los parientes consanguneos de ambos. Para el derecho romano, el parentesco por consanguinidad se cuenta por el nmero de generaciones que existen entre dos personas con un antecesor comn, ya sea por lnea recta ascendente o descendente, denominado parentesco en lnea recta; o por lnea que asciende hasta el pariente comn y desciende hasta la otra persona con la que se busca establecer grado de parentesco, llamado colateral.

2. DETERMINACIN DEL PARENTESCO Y PATERNIDAD

En la legislacin civil de nuestro pas se incorporaron una serie de presunciones para establecer la relacin de parentesco consanguneo, fundamentalmente de la paternidad, por ejemplo, que los hijos nacidos dentro de matrimonio se consideran hijos de ambos cnyuges. Cuando surgan conflictos para determinar el parentesco de una persona a quien se imputaba, se ostentaba o crea poseedora de tal derecho, era comn utilizar medios empricos de prueba, como determinar la similitud de rasgos fsicos especficos o malformaciones congnitas que se consideraban prueba positiva de paternidad. Sin embargo, al ser estos casos ocasionales, los testigos jugaban un papel primordial en virtud de que con sus dichos se poda acreditar la relacin entre los presuntos progenitores, originada por el nacimiento de una persona.

rARrII1 ESCONT)

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3. PRUEBA DE IDENTIFICACIN GENTICA Desde los primeros aos del siglo pasado los estudios en gentica, unto con la biologa molecular, han avanzado a pasos agigantados. En los juicios actuales de reconocimiento de paternidad, la comprobacin gentica tiene una gran relevancia, en virtud del rigor cientfico y el grado de certeza que alcanza para establecer el grado de parentesco, por lo que su resultado es decisivo para determinar la paternidad controvertida. A finales del siglo XIX, diversos cientficos empezaron a cuestionarse por qu la similitud de rasgos entre ascendientes y descendientes. Una de las teoras afirmaba que la transmisin de esos rasgos se deba a la mezcla de las caractersticas contenidas en la sangre del padre y de la madre, lo cual generaba que los hijos poseyeran caractersticas de ambos. Sin embargo, el avance de la ciencia determin que tales caractersticas no se mezclaban, sino que subsistan de forma independiente en los descendientes aun cuando no todas se manifestaran. A estos elementos transmisores se les denomin genes, y al conjunto de genes se le llam genotipo. La influencia del ambiente en el que se desarrolla cada ser humano al interactuar con el genotipo determina las caractersticas propias de cada individuo, sntesis a la cual se denomina fenotipo. En los estudios genticos de paternidad deben elegirse fenotipos que sigan un patrn de herencia conocido, que tengan una expresin completa desde el nacimiento y sean inalterables portoda la vida, as como tener variabilidad dentro

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PRUHA PERICIA!. EH GEHETICA, SU ADMISIFI ES DE IMPOSIBLE RFPARACIH,

YA UNE AFECTA U DERECHO SUSTANTIVO

del grupo de poblacin. A los fenotipos que cumplen con estas caractersticas se les denomina marcadores genticos, los cuales pueden encontrarse en los sistemas sanguneos, antgenos del sistema mayor de histocompatibilidad (HLA) o polimorfismos del ADN (cido desoxirribonucleico).

a) Grupos sanguneos
Diversas investigaciones permitieron observar que en el ser humano existan elementos variables en la sangre, lo que llev a identificar una serie de componentes sanguneos hereditarios. Por tanto, se consideraron como un factor decisivo para determinar el parentesco. El primer sistema sanguneo descubierto a principios del siglo XX fue denominado ABO, porque clasifica los tipos de sangre del ser humano en A, B, O y AB. A pesar de ayudar en la determinacin de la paternidad, el anlisis individualizado del grupo sanguneo tena un bajo grado de confiabilidad en virtud de que el hito debe tener uno de ellos heredado de los progenitores. Por ejemplo, si el padre tiene sangre tipo O, la madre tipo A y el hijo tipo B, el resultado excluira la paternidad, pues si el hijo tiene un tipo diferente al de la madre se supondra que lo debi heredar del padre; pero si la persona imputada como tal tiene tambin uno distinto, entonces no sera el padre biolgico. Ms an, si el hijo hereda el tipo de sangre de la madre, sera muy difcil determinar la paternidad por medio de esta prueba. Posteriormente, se descubri el sistema sanguneo denominado Rh, muy til para evitar el rechazo en las transfu-

PAREN itSCO CONSANGUNEO

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siones sanguneas y que complementa al anterior. La caracterstica de este sistema es la existencia de antgenos Rh, de los cuales el ms importante es el antgeno D; en los individuos en los que se encuentra presente se clasifica como Rh positivo, por el contrario, el Rh negativo corresponde a individuos que no presentan el antgeno mencionado. En este camino, los sistemas sanguneos que fueron descubrindose durante la primera mitad del siglo

XX, deno-

minados MNSs, Duffy y Kidd, se determinaron por la existencia de antgenos en la sangre, lo cual llev a precisar la prueba cientfica de la paternidad al tener mayores elementos de confirmacin para establecer el parentesco.

b) Antgenos del Sistema Mayor de Histocompatibilidad

(HLA)
El sistema inmunitario del ser humano est compuesto por clulas y diversas sustancias propias del organismo. Los virus, bacterias y hongos contienen algunas sustancias denominadas antgenos, que cuando invaden el cuerpo se detectan por el sistema inmunitario, y ste responde mediante la produccin de anticuerpos, que son protenas producidas por cierto tipo de clulas cuya funcin es eliminar las sustancias invasoras y mantener al organismo libre de ellas. A pesar de que el sistema inmunitario es complicado, su estrategia bsica es simple: reconocer elementos extraos al cuerpo que le pueden hacer dao, movilizar fuerzas y atacar, para mantener la salud. A principios del siglo XX se observ que cuando se realizaban trasplantes de tejidos u rganos, el sistema inmunitario

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PRUEBA PERICSIAL Eh U-11E11CA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIIE YA QUE AFECIA UN DEREC:HO SUSIANTIVO

a veces los rechazaba ya que el cuerpo no los reconoca como propios. Sin embargo, a mediados del mismo siglo se descubri que estas reacciones se deban a la no afinidad en los tejidos, o deteccin de histocompatibilidad, hallazgo que fue muy importante para prever y evitar los rechazos en materia de trasplantes. Dicha compatibilidad se encuentra determinada por las molculas del comple/o mayor de nista-

compatibilidad, que es la base del sistema inmunitario que

permite identificar las sustancias propias de las extraas, denominado por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS)

sistema HLA (Antgenos de Leucocitos Humanos, por sus siglas

en ingls). Ahora bien, en virtud de que los antgenos del mencionado complejo se heredan de los padres, es procedente realizar la Prueba inmunolgica de Determinacin de Antgenos de Histocompatibilidad, lo cual facilita establecer el parentesco con un alto grado de certeza.

c) Polimorfismos del ADN

Los estudios antes mencionados se realizaban a travs del anlisis de las protenas producidas por el ADN, que es una sustancia qumica contenida en una cadena de los genes con informacin biolgica heredada de padres a hijos, pero el avance de la biologa molecular hoy permite la observacin directa de la molcula de ADN, asiento de la informacin gentica, localizada en el ncleo de la clula. En los seres humanos hay una parte de la informacin contenida en el ADN que no vara, pero hay sectores que s cambian por la forma en que se combina la informacin

PARCIIIISCO C0i1SAAJOilillE0

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biolgica heredada; esto hace que los seres humanos sean diferentes unos de otros, es decir, que cada uno posea su "huella gentica". El examen de esta parte de la informacin cambiante (polimorfismo) por las mltiples combinaciones que pueden provenir a partes iguales del padre y de la madre, sirve para hacer la comparacin y establecer el grado de parentesco biolgico. El anlisis del ADN permite identificar con mayor exactitud una gran cantidad de caractersticas propias de cada ser humano, lo cual sirve como referencia para determinar su parentesco con otro. Es importante sealar que todos estos mtodos cientficos utilizados para determinar la relacin de parentesco se basan en clculos de probabilidad, ante la imposibilidad prctica de estudiar y comparar todos los genes contenidos en el ADN. Por lo anterior, se observa que el avance en este campo de la ciencia tiene una gran relevancia jurdica particularmente dentro de los procedimientos civiles, en la determinacin de la paternidad o grado de parentesco en general, as como en la identificacin de las personas en los uicios de naturaleza penal. Las prcticas periciales en estos casos, pueden poner en claro las caractersticas propias de una persona.

II. CRITERIOS CONTRADICTORIOS EN RELACIN CON LA PRUEBA PER1CIAL EN GENTICA 1. AMPARO EN REVISIN 451/2001 2. AMPARO EN REVISIN 183/2001

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II. CRITERIOS CONTRADICTORIOS EN RELACIN CON LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA

Los Magistrados integrantes del Tercer Tribunal Colegiado

del Vigsimo Tercer Circuito, con residencia en la ciudad de Aguascalientes, Aguascalientes, denunciaron ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin la posible contradiccin de criterios, entre el sustentado por dicho rgano colegiado al resolver el amparo en revisin 451/2001, y el sostenido por el Segundo Tribunal Colegiado del mismo Circuito, en el amparo en revisin 183/2001.

1. AMPARO EN REVISIN 451/2001

En este asunto, el recurrente mencion que el 15 de noviembre de 2001 present demanda de amparo contra el auto de fecha 24 de octubre del mismo ao dictado por el Juez Tercero de lo Familiar en la ciudad de Aguascalientes, el cual consisti en la admisin de pruebas que ofrecieron las partes respecto de la accin de reconocimiento de hilos, y donde 23

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PRUEBA Pf RICIAL EN GENTICA, SU ADMISIN ES DE 1MPO5I3IE REPARACIN, YA QUI- AFECTA Liii DFRNTH0 SUTAIiTIVO

seala corno acto reclamado la indebida admisin de la prueba pericial en gentica, al considerar que con sta le fueron violadas las garantas establecidas en los artculos 14, 16 y 22 de la Constitucin Federal. Al respecto, la Juez Tercero de Distrito en el Estado de Aguascalientes orden la formacin del expediente, y desech la demanda de amparo en su totalidad al considerar que la admisin de la prueba pericial en gentica no tiene sobre las personas o las cosas una ejecucin de imposible reparacin, conforme a la fraccin IV del artculo 114 de la Ley de Amparo, interpretada en sentido contrario, porque los posibles perjuicios pueden ser reparados en la sentencia definitiva que corresponda. Inconforme con la resolucin, el quejoso interpuso recurso de revisin, en el cual seal los siguientes agravios: En el primer agravio seal que la resolucin de la Juez es contraria a los artculos 147 y 148 de la Ley de Amparo al no emitir razonamiento alguno para considerar que el acto reclamado no es de los previstos en la fraccin IV del artculo 114 de la mencionada ley, es decir, que no es de imposible reparacin, por ser reparable en la sentencia definitiva. El quejoso argument que el acto por el cual se admiten pruebas, no puede ser revisado en la sentencia definitiva al no formar parte de la litis planteada; adems que vincula al juzgador al obligarlo a procurar el desahogo y valoracin de las pruebas en la sentencia definitiva. En este sentido, el artculo 239 del cdigo procesal civil del Estado de Aguascalientes, seala que no procede recurso alguno contra la admisin de pruebas.

CRIIF RIOS COhl RACIOROS 1-11 RriAciil coi] 1.A PHJESA PCkclA H

iii IICA

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Asimismo, seal que al no poder combatir dentro del juicio natural el acto en comento, qued sin defensa, ya que no es requisito de la sentencia que el Juez valore si las pruebas fueron admitidas conforme a derecho y, si bien es cierto que la fraccin III del artculo 159 de la Ley de Amparo indica que procede el juicio de amparo directo contra la negativa a admitir pruebas, tambin lo es que no establece que por esa va puede combatirse la admisin de pruebas. Por tanto, el quejoso consider que dicho acto, irrecurrible y vinculatorio, es de imposible reparacin y, conforme a la fraccin IV del artculo 114 de la Ley de Amparo, procede impugnarlo mediante el juicio de amparo indirecto. Como segundo agravio, el recurrente mencion que el auto que desecha la demanda de amparo no est fundado y motivado en forma debida, en virtud de que la Juez no seala los motivos y razones que la llevaron a determinar que el acto que se reclama admite reparacin posterior, sin apreciar en su integridad la demanda de amparo, con lo cual se viola el artculo 147 de la Ley de Amparo. Por ltimo, en el tercer agravio, precisa que la improcedencia que invoc la Juez a quo como manifiesta e indudable, no lo es, porque el acto reclamado es una cuestin procesal que de ejecutarse causara al quejoso, ahora recurrente, un gravamen que no podra repararse en la sentencia definitiva, y slo hasta que se rindan los informes de la autoridad, el juzgador en el juicio de amparo tendra los elementos para determinar o no la improcedencia. El Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito, al analizar el primer agravio manifestado por el recurrente, lo

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PRUEBA PFRIC.JAL EN GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

consider ineficaz porque la resolucin combatida se sustent en que la admisin de la prueba pericia' gentica no es de imposible reparacin y no por considerar que admitiera recurso o porque no fuera vinculatoria para el juzgador. En este sentido, el Tribunal consider que aun cuando es cierto que conforme a la legislacin adjetivo mencionada se seala que no procede recurso alguno contra el auto que admita pruebas, por lo que no estaba obligado a agotar un medio de defensa antes de acudir al juicio de amparo, y que el auto admisorio de pruebas vincula al juzgador a procurar su desahogo y lo obliga a valorarlas, no fue el sustento de la

resolucin recurrida, por tanto, dichos alegatos son ineficaces al impugnar consideraciones que no se efectuaron en el auto recurrido. De igual forma, consider ineficaz lo argumentado por el recurrente respecto de la no existencia en la legislacin procesal local de la valoracin de la indebida admisin de pruebas como requisito de las sentencias, y que aqulla no es de los actos comprendidos en el artculo 159 de la Ley de Amparo, pues el auto recurrido no menciona algo en contrario. Por otra parte, el Tribunal Colegiado consider que la demanda de amparo no fue apreciada en su integridad por la Juez, al no ser manifiesto ni indudable el motivo del desechamiento de la demanda de amparo, pues aun cuando el acto reclamado involucra una cuestin procesal que puede lesionar derechos adjetivos reparables en la sentencia definitiva, en el caso de la prueba pericial gentica existe la posibilidad de que se afecten tambin, y de manera directa, derechos sustantivos que no podran ser reparados en el fallo definitivo.

CRITERIOS CONTRADICTORIOS Tul RTIACION CON IA PRITFITA PERICIAI EN GEN TICA

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En este orden de ideas, el Tribunal Colegiado, al analizar la naturaleza de la prueba en comento, seal que para su desahogo se requiere la toma de muestras de material orgnico de la persona, lo que podra atentar contra su integridad corporal y afectar derechos sustantivos fundamentales del recurrente que no podran ser reparados ni iurdica ni materialmente, por tanto, es un acto que tiene una ejecucin de imposible reparacin; en este sentido, sostener que slo se trata de la admisin y desahogo de una prueba en juicio, sera limitar el examen del acto reclamado a las consecuencias procesales y no tomar en cuenta las sustantivas, consistente en la afectacin de la integridad corporal. En consecuencia, el Tribunal consider que no se actualiza la hiptesis prevista por el artculo 145 de la Ley de Amparo, porque el motivo de improcedencia que se atendi en el caso concreto no es manifiesto e indudable. Portodo lo anterior, el Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito determin que la admisin de la prueba pericial gentica puede involucrar tanto la afectacin de derechos adjetivos como sustantivos, por lo que la legalidad de la admisin de la prueba constituye un acto de imposible reparacin susceptible de impugnarse mediante el juicio de amparo indirecto. Este criterio se plasm en la tesis publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Torno XVI, julio de 2002, pgina 1370, que a la letra dice:

PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. ES DE IMPOSIBLE REPARACIN SU ADMISIN, AL SER SUSCEPTIBLE DE

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PRUEBA PE RICIAL III GFIJTICA, SU ADMISIII ES DE ImPOSIBIL E PARAC-ITT YA QUI AFECTA tUl DERECHO SUS IANTIVO

AFECTAR UN DERECHO SUSTANTIVO Y PUEDE IMPUGNARSE MEDIANTE EL JUICIO DE AMPARO INDIRECTO. El desahogo de la prueba pericial en gentica requiere la toma de muestras de material orgnico de la persona, en cuya obtencin puede ateniarse contra su constitucin corporal. Por ende, se trata de una probanza que, aunque indudablemente su admisin involucra de un modo directo la afectacin de derechos adjetivos, sus efectos legales y materiales tambin pueden afectar derechos sustantivos, como en el caso sera la integridad del quejoso. Lo anterior pone de manifiesto que las consecuencias de la posible violacin que la aceptacin de la prueba puede producir, no se extinguirn en la realidad sin haber originado afectacin alguna a los derechos fundamentales del gobernado, y sin
dejar huella en su esfera jurdica; por el contrario, es de

los que tienen una ejecucin de imposible reparacin, toda vez que su resultado puede afectar directamente alguno de los citados derechos, constitucionalmente tutelados por medio de las garantas individuales, debido a que su desahogo en la persona del quejoso, al haberse ordenado la obtencin de muestras de sangre de ste, su afectacIn y efectos no se destruirn con el solo hecho de que quien la sufri obtenga una sentencia definitiva favorable a sus pretensiones en el juicio, por lo que la legalidad de la forma en que se admiti la prueba, al ser susceptible de afectar un derecho sustantivo, constituye una excepcin a la regla general de que las violaciones procesales son impugnables, ordinariamente, en amparo directo, cuando se reclame la sentencia definitiva y, por tanto, es impugnable mediante el juicio de amparo indirecto, conforme a lo dispuesto por los artculos 107, fraccin III, de la Constitucin General de la Repblica y 114, fraccin IV, de la Ley de Amparo. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGSIMO TERCER CIRCUUTO.

CRITERIOS COIiRAL)ICIUKIO

EJ ELACI011 C011 IA

PF RICIAL III GEIlilICA

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Amparo en revisin {improcedencia) 451/2001. Rubn Cardona Rivera. 17 de enero de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Herminio Huerta Daz. Secretaria: Mnica Berenice Quiones Mndez.

2. AMPARO EN REVISIN 183/2001

En el juicio de amparo indirecto, de donde deriva esta revisin, el quejoso solicit la proteccin de la justicia federal contra el auto que admiti la prueba pericial gentica dictada por el Juez Segundo de lo Familiar en el Estado de Aguascalientes, y seal como garantas violadas las contenidas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Federal. La tercero perjudicada solicit que se sobreseyera en el amparo por notoria improcedencia, al considerar que el auto de admisin y desahogo de pruebas, al ser de naturaleza procesal, es impugnable mediante el juicio de amparo directo, conforme a la fraccin III del artculo 159 de la ley de la materia. El Juez Segundo de Distrito en dicho Estado, admiti la demanda y procedi al anlisis de los argumentos de la tercero perjudicada, donde consider que si bien es cierto que en la fraccin III del artculo 159 de la Ley de Amparo, se establece la procedencia del juicio de amparo directo cuando no se reciban las pruebas ofrecidas conforme a la ley, al considerar violadas las normas procedimentales, tambin lo es que hay una excepcin sealada en la fraccin IV del artculo 114 de la misma ley, que consiste en la procedencia del amparo indirecto contra actos en el juicio que tengan sobre las personas o cosas una ejecucin de imposible reparacin, entendindose por imposible reparacin la afectacin a

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FUERA PHICIAL EH GENIICA, SU ADMISIN ES DE IMPOSIBIE REPARACIN, YA CIA AFECTA OH DERECHO SLISTAilTIVO

derechos sustantivos contenidos en las garantas individuales consagradas en la Constitucin, no susceptible de ser reparada en la sentencia del juicio natural, aun cuando fuera favorable al quejoso. En este sentido, el Juez seal que llevara cabo la prueba pericial de ADN implica una afectacin en la integridad personal del quejoso que no podra recuperar, inclusive cuando la sentencia le fuera favorable, por tanto, el acto impugnado deba ser considerado de imposible reparacin e impugnable en amparo indirecto. Inconforme con la resolucin anterior, la tercero perjudicada, ahora recurrente, interpuso recurso de revisin, sealando que le causaba agravio la sentencia porque el Juez de Distrito admiti la demanda de amparo que debi ser desechada por improcedente, pues en el desahogo de la prueba pericial de ADN no se afectaran garantas individuales consagradas en la Constitucin Federal, ya que nicamente implicara tomar una muestra de saliva o cabello que se desprenda de manera natural del quejoso, lo cual no producira una afectacin a su integridad personal, al no causarle molestia fsica alguna. Por otra parte, la recurrente seal que al no invocar el quejoso como concepto de violacin la imposible reparacin por afectacin a sus derechos sustantivos, contenidos en las garantas individuales consagradas en la Norma Suprema, el Juez de Distrito supli indebidamente los conceptos de violacin que hizo valer. En su anlisis, el Segundo Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito, consider que el Juez de amparo no

CRITHIOS CONIRADICTORIOS EN RELACIN CON LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA

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expres los motivos por los que considera que la admisin y desahogo de la prueba pericial gentica causen un perjuicio de imposible reparacin al quejoso, al limitarse a sealar que afectaran su integridad personal. En este sentido, el Tribunal consider que los actos reclamados no ocasionan daos de imposible reparacin al no violar derechos sustantivos del quejoso, puesto que se trata de la admisin y desahogo de una prueba en el juicio, en donde las supuestas violaciones procesales pueden ser subsanadas en la sentencia o mediante el juicio de amparo directo interpuesto contra la sentencia definitiva. Por lo anterior, el Segundo Tribunal Colegiado consider que no procede el juicio de amparo ante el Juez de Distrito para impugnar la indebida admisin y desahogo de la prueba pericial gentica por ser, en su caso, una violacin procesal que no afecta derechos sustantivos del quejoso que puedan ocasionarle perjuicios de imposible reparacin.

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1. COMPETENCIA DE LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN 33 2. CONSIDERACIONES EN TORNO A LA EXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN DE TESIS 34 3. PROCEDENCIA DEL AMPARO INDIRECTO CONTRA ACTOS PROCESALES DE IMPOSIBLE REPARACIN ., 36 4. LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA 37 a) Naturaleza 37 b) La prueba en gentica y el derecho a la intimidad, libertad e integridad fsica del ser humano 5. EFECTOS DE LA RESOLUCIN 39 41

III. CONTRADICCIN DE TESIS 81/2002

1. COMPETENCIA DE LA PRIMERA SALA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

Ante la denuncia por la posible contradiccin de criterios entre el Tercer Tribunal Colegiado y Segundo Tribunal Colegiado, ambos del Vigsimo Tercer Circuito con sede en la ciudad de Aguascalientes, el presidente de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, seor Ministro Juan N. Silva Meza, orden formar el expediente respectivo y, por razn de turno, correspondi al propio Ministro Silva Meza formular el proyecto de resolucin. La Primera Sala del ms Alto Tribunal, determin su competencia para conocer del asunto por tratarse de una contradiccin de tesis que deriva de criterios sustentados por dos Tribunales Colegiados, conforme a lo dispuesto en los artculos 197-A de la Ley de Amparo y 21, fraccin VIII, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, en relacin con los Acuerdos Generales 5/2001 y 4/2002 del Tribunal en Pleno.
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PRUEBA PERICIA', EN GEI4TICA, SU ADMISIN ES DE /MPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

Por otra parte, la Sala mencion que es procedente la denuncia de contradiccin en virtud de que fue hecha por los Magistrados de uno de los rganos que emitieron los criterios divergentes, quienes se encuentran facultados para realizar la denuncia en comento, de acuerdo a lo establecido en los artculos 107, fraccin XIII, de la Constitucin Federal y 197A de la Ley de Amparo.

2. CONSIDERACIONES EN TORNO A LA EXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN DE TESIS

Conforme al criterio sostenido por el Tribunal en Pleno en la tesis de jurisprudencia 26/2001, publicada en el Semanaria Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XIII, abril de 2001, pgina 76, los requisitos que deben cubrirse para la existencia de una contradiccin de tesis son: a) Que al resolver los planteamientos jurdicos se examinen cuestiones esencialmente iguales y se adopten posiciones o criterios discrepantes. b) Que la diferencia de criterios se presente en las consideraciones, razonamientos o interpretaciones urdicas de las sentencias. c) Que los distintos criterios provengan del examen de los mismos elementos. Al respecto, la Primera Sala seal que del estudio de las ejecutorias contendientes se desprende que el Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito, al resolver un amparo en revisin interpuesto contra el desecha miento de la

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demanda de garantas promovida contra el auto que admiti la prueba pericial gentica, consider que el motivo de improcedencia no es manifiesto e indudable, puesto que el desahogo de la mencionada prueba requiere la toma de muestras de material orgnico, lo cual puede atentar contra la integridad fsica de la persona; de esta forma, su admisin afecta derechos sustantivos que no podran ser reparados jurdica ni materialmente, aunque obtuviera sentencia favorable en el juicio de reconocimiento de hijos. Por otra parte, en un amparo en revisin contra la sentencia en que se concedi la proteccin constitucional por el Juez de Distrito, en contra del auto de admisin de la prueba pericial de identificacin de la huella gentica (ADN), el Segundo Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito sostuvo que la admisin y desahogo de la mencionada prueba no afecta las garantas individuales, adems de que el desahogo de la prueba slo implicara la toma de muestras de sangre, saliva o cabello del quejoso, que en los dos ltimos supuestos no causara molestia fsica alguna, y respecto a la toma de muestras de sangre es reparable de manera natural, portant, no causa al quejoso perjuicios de imposible reparacin. La Sala consider que ambos Tribunales Colegiados examinaron cuestiones esencialmente iguales y adoptaron posiciones jurdicas discrepantes y que la contradiccin de criterios deriva de la naturaleza jurdica de la prueba pericial en gentica, la cual implica la toma de muestras de material orgnico con el propsito de determinar situaciones relacionadas con la paternidad, acciones de reconocimiento de hijos o cuestio-

nes patolgicas.

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PRUEBA PERICIAL EN CEN CA SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFEC lA 1111 DERECHO SUSTANTIVO

La Sala advirti que los criterios contradictorios provienen del examen de un auto que admite la prueba pericial en gentica y de los posibles perjuicios de imposible reparacin que su desahogo podra causar al quejoso por la lesin de derechos fundamentales y, en consecuencia, haran procedente el juicio de amparo indirecto conforme a la fraccin IV del artculo 114 de la Ley de Amparo. En consecuencia, la Sala determin la existencia de la contradiccin de tesis y procedi a su anlisis para establecer el criterio que debe prevalecer como jurisprudencia.

3. PROCEDENCIA DEL AMPARO INDIRECTO CONTRA ACTOS PROCESALES DE IMPOSIBLE REPARACIN

La Sala tom en consideracin los criterios establecidos por el Tribunal en Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el cual al analizar el artculo 107, fraccin III, inciso b), de la Constitucin Federal, sostuvo la procedencia del juicio de amparo indirecto contra actos dentro de juicio, cuya ejecucin sea de imposible reparacin, los cuales son actos procesales que afectan directamente los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin por medio de las garantas individuales, y cuyos efectos son jurdicamente trascendentes porque no se destruyen aun cuando se obtenga sentencia favorable en el juicio natural. En este sentido, la fraccin IV del artculo 114 de la Ley de Amparo establece que procede el amparo indirecto contra actos en juicio que tengan sobre las personas o los cosas ejecucin de imposible reparacin. Al respecto, el Tribunal en Pleno estableci que los actos en juicio producen ejecucin

COT1TRADfCCIN DE TESIS 81/2D02

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irreparable cuando afectan, de modo directo, derechos sustantivos, y nicamente de manera excepcional, cuando se afectan derechos adjetivos o procesales, por ejemplo cuando se dirimen cuestiones relativas a la personalidad de las partes. Del contenido de la tesis 4/2001, del Tribunal en Pleno, de rubro "PERSONALIDAD. EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE DIRIME ESTA CUESTIN, PREVIAMENTE AL FONDO, PROCEDE EL AMPARO INDIRECTO", publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XIII, enero de

2001, pgina 11, la Sala advirti que el amparo indirecto procede excepcionalmente contra actos procesales, cuando se trate de una afectacin exorbitante que pueda determinarse objetivamente, y la gravedad de los efectos de la violacin obligue a efectuar de inmediato el anlisis de la constitucionalidad del acto procesal controvertido, por ser manifiesta y evidente lo afectacin directa e inmediata de un derecho sustantivo o garanta individual del gobernado, entendiendo por sta los derechos pblicos subjetivos a favor de todo habitante de la Repblica, quienes pueden exigirlos jurdicamente a travs del juicio de amparo.

4. LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA

a) Naturaleza
La Primera Sala del Mximo Tribunal del pas, seal que el desahogo de la prueba pericial en gentica implica la prctica de estudios qumicos y exmenes de laboratorio, para lo cual es necesario tomar muestras, por lo general de sangre, aunque puede ser tambin de otros tejidos orgnicos, con el objeto de determinar la correspondencia de ADN que permita

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PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

determinar si existe o no un vnculo de parentesco por consanguinidad, y aclarar controversias en que se ejerciten acciones de reconocimiento de paternidad. De esta manera, la Primera Sala estim que la prueba pericial gentica es lo prueba qumica utilizada para determinar la huella gentica de un individuo, la cual parte de la toma de una muestra de tejido orgnico del individuo, que puede consistir en la raz del pelo, leucocitos de la sangre, espermatozoides, piel, lquido amnitico o cualquier clula humana que facilite indagar en su ncleo el patrn gentico que caracteriza a cada individuo, siendo remota la probabilidad de dos huellas iguales. La Sala tambin seal que la forma ms comn de efectuar dicha prueba es con muestras de sangre, porque el ADN se encuentra en los glbulos blancos, lo cual aumenta la posibilidad de realizar un exitoso anlisis qumico, contrario a otros tejidos orgnicos en donde aumenta la dificultad para realizar el anlisis. Por otra parte, la Sala enfatiz la importancia de la prueba para definir la determinacin de la paternidad, en virtud de que la mitad del genoma de todo individuo procede del padre y la otra mitad de la madre, elemento suficiente para comparar la huella gentica del hijo con la de sus padres a fin de determinar si existe o no coincidencia evidente en las huellas genticas, con muy alto nivel de certeza. Seal asimismo, que la conveniencia e idoneidad de este tipo de exmenes no estn totalmente admitidas, porque los ordenamientos jurdicos a veces quedan rezagados res-

CONTRADICCIN DE TESIS 81/2902

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pedo de los avances cientficos, lo cual podra generar violacin a las garantas individuales. En este sentido, obtener una prueba en forma irregular no servira como medio de conviccin indudable para resolver un juicio.

b) La prueba en gentica y el derecho a la intimidad, libertad e integridad fsica del ser humano
La Sala sostuvo que la prueba qumica en anlisis puede poner en evidencia otras caractersticas o condiciones genticas relacionadas con aspectos patolgicos hereditarios, o bien tendencias a determinadas conductas que pertenecen a la ms absoluta intimidad del ser humano. Por tanto, permitir o no la prueba pericial gentica sin restriccin alguna, podra traducirse en una invasin a la intimidad del ser humano, poniendo al descubierto aspectos o caractersticas personales que no tengan nada que ver con la litis sobre derechos de paternidad, y que estaran en los dictmenes periciales a la vista de quienes tengan acceso al expediente respectivo, afectando el derecho a la intimidad y, en alguna medida, a la libertad y a la integridad fsica. Portant, la Sala consider que por la especial naturaleza de la prueba en comento, el acto que contiene su admisin y desahogo produce una afectacin trascendente para el individuo, ya que al ser necesaria la toma de muestras y anlisis de laboratorio se genera una ejecucin de imposible reparacin al no poder devolver el tejido celular obtenido para la prueba, independientemente de que la sangre extrada sea regenerada por el propio cuerpo, ya que lo jurdicamente trascendente es la violacin del derecho a la intimidad, a la libertad y a la integridad fsica.

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PRUEBA PEPICIAT Hl GUI IICA, SU ADMISIOEI ES DF IMPOSIBLE RFPARAC/rl, YA QUE AFECTA ULL DERECHO

Se violara el derecho a la intimidad al ponerse al descubierto caractersticas celulares, hormonales o propensiones, entre otras, que nada tengan que ver con la controversia planteada, efectos que no desapareceran aun cuando se obtuviera resolucin favorable. Respecto a ia libertad e integridad fsica, la Sala seal que se podran violar estos derechos al ordenarse el desahogo de la prueba, ya que se obligara a la persona a presentarse en el da y hora determinados para los estudios qumicos y la toma de muestras de tejido celular, lo cual adems de generar una lesin corporal podra violentar la intimidad de la persona, sus creencias o idiosincracia. As, la Primera Sala consider que la admisin y el desahogo de la prueba pericial gentica, por constituir un acto cuya ejecucin tiene efectos de imposible reparacin, debe ser sometida de inmediato al anlisis constitucional, tomando en cuenta su trascendencia, la naturaleza de la prueba, la institucin procesal y la gravedad de los efectos de la posible violacin de derechos. Por tanto, dicha instancia estableci que la admisin y el desahogo de la prueba en comento, al no ser actos de naturaleza y consecuencias puramente procesales, pues existe la posibilidad de una afectacin en los derechos sustantivos del gobernado, hacen procedente el juicio de amparo indirecto. En consecuencia la Sala concluy que:
...cuando en un juicio del orden civil o familiar se admita y ordene el desahogo de una prueba pericial en gentica,

CoillRADICCINI DI TESIS 81 /2D02

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tendiente a determinar la correspondencia de ADN entre los implicados, que permita establecer las caractersticas o elementos hereditarios, para poner de manifiesto la existencia o no de un vnculo o parentesco por consanguinidad, dicho auto o provedo debe ser considerado como un acto que necesariamente tendr una ejecucin de imposible reparacin, toda vez que, dada la especial naturaleza de la prueba, para desahogarla es preciso disponer de tejido celular, lo que implica la toma de muestras de sangre, ... lo cual puede implicar una afectacin tanto a su libertad personal como a su integridad fsica, ya que la orden de realizacin forzosa de esa prueba pericial se traduce en la imposicin de una conducta que podra violentar la intimidad de la persona, sus creencias o idiosincrasia del afectado, adems de que, de alguna manera, en alguna medida reportara una lesin corporal... al obtener la muestra de sangre o cualquier otro tipo de tejido celular, que no puede ser devuelto al afectado con el solo dictado de una sentencia favorable, de ah la pertinencia de que ese provedo deba ser sujeto, de inmediato, a un estudio de su constitucionalidad.

5. EFECTOS DE LA RESOLUCIN
La Primera Sala emiti un nuevo criterio con base en los razonamientos mencionados, en virtud del cual en todos aquellos juicios, como los de reconocimiento de hijos y reconocimiento de paternidad, entre otros, en los que se admita la prueba pericial gentica y su desahogo, procede el juicio de amparo indirecto en contra de dicho acto para salvaguardar los derechos fundamentales del gobernado y evitar su posible violacin. Lo anterior no significa que la Sala del Mximo Tribunal se oponga a la realizacin de esta prueba, pues de hecho

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PRUEBA PERICIAL EN GENTICA, SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

sostuvo que sta es la principal forma de determinar, sin lugar a dudas, la relacin de parentesco consanguneo entre las personas. Sin embargo, tambin seal que deben delimitarse claramente los alcances y fines de la prueba en el momento de su admisin en el juicio, para salvaguardar los derechos fundamentales del individuo al que se aplicara; esto ltimo es lo que debe analizar, en su caso, el Juez de Distrito en el amparo indirecto, por tener efectos de imposible reparacin. Cabe mencionar que el criterio establecido con esta resolucin es obligatorio para los rganos jurisdiccionales del pas en trminos de lo dispuesto en el artculo 94, prrafo octavo, de la Carta Magna y 192 de la Ley de Amparo.

IV. TESIS DERIVADA DE LA RESOLUCIN

De la contradiccin de tesis 81/2002, la Primera Sala de

la Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti la jurisprudencia 17/2003, publicada en el Semanario Judicial
de la Federacin y su Gaceta, Tomo XVII, abril de 2003,

pgina 88, que a la letra dice:

PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN Y DESAHOGO TIENEN UNA EJECUCIN DE IMPOSIBLE REPARACIN SUSCEPTIBLE DE AFECTAR DERECHOS SUSTANTIVOS DE LA PERSONA. Cuando en un vicio ordinario civil en el que se ventilan cuestiones relacionadas con la paternidad, se dicta un auto por el que se admite y ordena el desahogo de la prueba pericial para determinar la huella gentica, con el objeto de acreditar si existe o no vncuIo de parentesco por consanguinidad, dicho provedo debe ser considerado como un acto de imposible reparacin, que puede afectar los derechos fundamentales del

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PRUEBA PE RICIAL Fi] cArlincA. SU ADMISIC51-1 ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA L.111 DF PECHO SUSTA9TIVO

individuo, por lo que debe ser sujeto a un inmediato anlisis constitucional, a travs del juicio de amparo indirecto, en trminos de los artculos 107, fraccin 111, inciso 13), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 114, fraccin IV, de la Ley de Amparo. Lo anterior es as, por la especial naturaleza de la prueba, ya que para desafiogarla es necesario la toma de muestras de tejido celular, por lo general de sangre, a partir del cual, mediante un procedimiento cientfico, es posible determinar la correspondencia del ADN (cido desoxirribonucleico}, es decir, la huella de identificacin gentica, lo cual permitir establecer no slo la existencia de un vnculo de parentesco, sino tambin otras caractersticas genticas inherentes a la persona que se somete a ese estudio, pero que nada tengan que ver con la 1itis que se busca dilucidar y, no obstante, puedan poner al descubierto, contra la voluntad del afectado, otro tipo de condicin gentica hereditaria, relacionada por ejemplo con aspectos patolgicos o de conducta del individuo, que pertenezcan a la ms absoluta intimidad del ser humano. Contradiccin de tesis 81/2002-PS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Segundo y Tercero, ambos del Vigsimo Tercer Circuito. 19 de marzo de 2003. Cinco votos. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Pedro Arroyo Soto. Tesis de jurisprudencia 17/2003. Aprobada por la Primera Sala de este alto Tribunal, en sesin de diecinueve de marzo de dos mil tres.

V. CONCLUSIONES

1. La familia, como base de la sociedad, est formada por individuos que se relacionan entre s a partir de un parentesco. 2. En la legislacin se reconocen dos tipos de parentesco: por consanguinidad y por afinidad. 3. Con anterioridad, cuando se controverta la paternidad, las pruebas que podan ser ofrecidas y desahogadas eran la observacin de la similitud de rasgos fsicos entre las personas sobre las que se discuta su parentesco y, sobre todo, la testimonial para acreditar la relacin entre los progenitores y el presunto hijo. 4. Las pruebas cientficas para determinar la paternidad comenzaron con el desarrollo de la gentica, durante el siglo XX, al descubrir diversos sistemas y mtodos cientficos para

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PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBIE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

conocer la herencia biolgica transmitida por los padres a los hijos y, de esta manera, conocer el grado de parentesco entre las personas, as como la identidad biolgica de cada ser humano, denominada "huella gentica'. 5. Mediante el anlisis de los marcadores genticos, y en especial del estudio directo del ADN (cido desoxirribonuclico), es posible conocer muchas de las caractersticas genticas propias de cada ser humano. 6. En la contradiccin de tesis 81/2002 se analizaron los criterios discordantes establecidos por dos Tribunales Colegiados de Circuito respecto a la procedencia del amparo indirecto contra el auto que admite y ordena el desahogo de la prueba pericial en gentica para probar la paternidad, relacionado con la naturaleza jurdica de dicha prueba. 7. El Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito, con residencia en la ciudad de Aguascalientes del mismo Estado, determin que la admisin de la prueba pericial gentica puede involucrar tanto la afectacin de derechos adjetivos como sustantivos, por lo que la admisin de la prueba constituye un acto de imposible reparacin susceptible de impugnarse mediante el juicio de amparo indirecto, ya que la toma de muestras de material orgnico de la persona podra atentar contra su integridad corporal, lo cual afecta derechos sustantivos fundamentales del recurrente, que no podran ser reparados ni jurdica ni materialmente, aun cuando obtuviera sentencia favorable en el juicio natural. 8. En un asunto similar, el Segundo Tribunal Colegiado del Vigsimo Tercer Circuito consider que los actos recia-

CON

CLUS

ION

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mados no ocasionan daos de imposible reparacin al no violar derechos sustantivos del quejoso, puesto que se trata de la admisin y desahogo de una prueba en el juicio, en donde las supuestas violaciones procesales pueden ser subsanadas en la sentencia o mediante el juicio de amparo directo interpuesto contra la sentencia definitiva; y respecto al dao a la integridad corporal de consecuencias irreparables, no puede considerarse como tal las molestias ocasionadas por la toma de muestras, como las de sangre, que son reparables de manera natural. 9. La Primera Sala, en atencin al criterio sostenido por el Tribunal en Pleno en diversas tesis de jurisprudencia, seal que el juicio de amparo indirecto es procedente contra actos dentro de juicio cuya ejecucin sea de imposible reparacin, esto es, actos procesales que afecten directamente los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin por medio de las garantas individuales, y cuyos efectos son jurdicamente trascendentes porque no se destruyen aun cuando se obtenga sentencia favorable en el juicio natural. 10. El desahogo de la prueba pericial en gentica implica la toma de muestras, por lo general de sangre, aunque puede ser tambin de otros tejidos orgnicos, con el objeto de determinar la correspondencia de ADN, que establece si existe o no un vnculo de parentesco por consanguinidad, para aclarar controversias en que se ejerciten acciones de reconocimiento de paternidad. 11. La admisin y el desahogo de la prueba pericial gentica para determinar la paternidad, sin ninguna restriccin,

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PRUEBA PERICLAi EN GENTICA. SU ADmisir-.1 ES DE IMPOSiRLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

pueden poner al descubierto aspectos o caractersticas genticas propias de la persona investigada que no tengan nada que ver con la materia del juicio, pero que estaran en los dictmenes periciales a la vista de todos los que tengan acceso al expediente respectivo, afectando el derecho a lo intimidad. 12. La toma de muestras para el desahogo de la prueba puede generar una ejecucin de imposible reparacin, al no poder reintegrarle el tejido celular obtenido para la prueba, afectndose la integridad fsica de la persona. 13. Obligar a la persona a presentarse en el da y hora determinados para la toma de muestras de tejido celular, podra violentar el derecho a la libertad. 14. El auto que admite y ordena el desahogo de la prueba pericial en gentica no es un acto de naturaleza y consecuencias simplemente procesales, ya que existe la posibilidad de una afectacin en los derechos sustantivos del gobernado cuyas consecuencias seran de imposible reparacin.

1 5. La Primera Sala del Mximo Tribunal seal que procede el juicio de amparo indirecto contra la admisin y desahogo de la prueba pericial en gentica, a fin de que el Juez de Distrito valore su constitucionalidad de acuerdo a los alcances y restricciones que deben imponerse a dicha prueba.

VI. COMENTARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA PARA DETERMINAR EL VNCULO DE FILIACIN
1. ANTECEDENTES 2. PRESENTACIN 3. ARGUMENTO EN TORNO A LA DESCRIPCIN Y ALCANCES DE LA PRUEBA GENTICA a) Sentencia b) Comentario 4. INTROMISIN EN LA INTIMIDAD DE LA PERSONA a) Sentencia b) Comentario i) Derechos del sometido a la prueba Derecho a la integridad fsica Derecho a la intimidad ii) Derecho del supuesto hijo Derecho a establecer una filiacin 5. CONCLUSIONES 6. BIBLIOGRAFA a) Hemerografa b) Legislacin c) Tesis profesionales

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VI. COMENTARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA PARA DETERMINAR EL VNCULO DE FILIACIN
Doctora Ingrid Brena Sesmcr*

1. ANTECEDENTES

La jurisprudencia que ahora se comenta emitida por la

Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin tiene como nico objetivo determinar si contra la admisin y desahogo de la prueba pericial en gentica es procedente el juicio de amparo indirecto. El artculo 114 de la Ley de Amparo seala: "El amparo se pedir ante el Juez de Distrito: IV. Contra actos en el juicio que sean de imposible reparacin." En consecuencia, para resolver la contradiccin de tesis la sentencia deba determinar si la admisin o desahogo de la prueba citada constituye una acto "de imposible reparacin". De la consulta al texto de la tesis se desprende que la Primera Sala del ms Alto Tribunal tom en consideracin el derecho a la integridad de las personas y a su privacidad,

* Investigadora del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico.

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PRUEBA P L RICIAL EH (,E/JTICA. SU ADMISIN ES DF /MPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFEC1A UN DERECHO susrminvo

los cuales no podran ser reparados con la sentencia de amparo posteriormente, pues el material gentico es tomado de muestras de sangre o tejido, los que no pueden ser restituidos. Ante esta situacin se determin que a efecto de sealar si se violan derechos sustantivos en los casos de admisin o desahogo de la prueba perical gentica conviene sostener que es un acto de imposible reparacin por lo que en su contra procede el juicio de amparo indirecto. Con posterioridad a la sentencia de la Primera Sala, en junio de 2004, apareci publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XIX, junio de 2004, pgina 1459, materia civil, la tesis aislada nmero XVI.3o.5 C que interpreta la jurisprudencia ahora en comento y alcances.
RUBRO
SUS

PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. CONTRA SU ADMISIN PROCEDE EL JUICIO DE AMPARO INDIRECTO POR SER TRASCENDENTE SU DESAHOGO (INTERPRETACIN Y ALCANCES DE LA JURISPRUDENCIA la./J. 17/2003).
TEXTO

De una interpretacin integral de la jurisprudencia la./J. 17/2003, de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de rubro: "PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN Y DESAHOGO TIENEN UNA EJECUCIN DE IMPOSIBLE REPARACIN SUSCEPTIBLE DE AFECTAR DERECHOS SUSTANTIVOS DE LA PERSONA., y de la ejecutoria de la cual deriv, se desprende que la misma se refiere nicamente a que en el particular se est en presencia de un caso excepcional respecto del cual s procede el juicio de amparo indirecto por el aspecto de irreparabilidad que pudiera traer consigo el desahogo

Ce/MI-MARIO SORRE IA 31.1115PRUDDLICIA DE LA CORTE RFLAIIVA A LA PRUILBA PERICIA' ML GLNETICA PARA DETERMINAR EL Vii1C1/10 DL E ILACIN

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de la prueba pericial en materia gentica, ello, porque si bien con sta es posible determinar la correspondencia del ADN (cido desoxirribonucleico), es decir, la huella de identificacin gentica, lo cual permitir establecer la existencia de un vnculo de parentesco, tambin pueden obtenerse, contra la voluntad del afectado, otras caractersticas genticas inherentes a la persona que se somete a ese estudio, ajenas a la litis, razn por la cual debe ser sometida a un anlisis constitucional, es decir, la mencionada jurisprudencia se refiere slo a la procedibilidad del juicio de garantas y no a que la prueba gentica sea inconstitucional en s misma. Por otra parte, no debe pasar inadvertido que dicha ejecutoria (no la jurisprudencia en s) toca cuestiones que ataen al fondo del asunto, pues seala que la admisin y desahogo de la prueba pericial en materia gentica para determinar la huella gentica, puede traer consigo la consecuente afectacin de derechos sustantivos, sin embargo, es muy clara al precisar que tal afectacin slo podra darse en caso de que se permita cuando se practique en la persona del afectado sin ninguna restriccin, ya que podra traducirse en una invasin a su intimidad y a su individualidad, por lo que la valoracin constitucional que al efecto haga el Juez de amparo para determinar los alcances y las restricciones que deben imponerse en el desahogo de dicha prueba, ha de hacerse vinculando los extremos que se pretenden probar en el cuestionario sobre el que el perito debe rendir su dictamen, para as valorar si este ltimo se cie o no a la materia de la prueba. Es decir, en trminos de la jurisprudencia la./J. 17/2003, procede el juicio de amparo indirecto contra la admisin de la prueba de gentica (ADN), por ser trascendente su desahogo y, posteriormente, la constitucionalidad se decidir atendiendo a los conceptos de violacin

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PUJE DA PF RICIAL [II YA

FIiI ricA. su Anmisi(511 FS CE IN-11POS1FIE REPARACII1, AfICEA Un f DEREC:HO SUSTArlTIVO

en relacin con los extremos que pretenden acreditarse con la prueba.

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DCIMO SEXTO CIRCUITO.

La tesis transcrita pone de manifiesto que la jurisprudencia la./J. 17/2003 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se refiere slo a la procedibilidad del juicio de garantas y no a que la prueba gentica sea inconstitucional en s misma. Sin embargo, antes de que se decida sobre esa constitucionalidad, consideramos oportuno presentar algunas observaciones en torno a la llamada ''prueba

gentica".

2. PRESENTACIN
La posibilidad de establecer o negar la paternidad o maternidad entre dos personas a travs de una prueba basada en el DNA de stas, ha cimbrado hasta sus cimientos a la institucin de la filiacin. Las repercusiones de este cisma llegan a incidir en los derechos fundamentales de los involucrados en forma tal, que se torna imprescindible la reflexin sobre cmo el sistema legal fija las reglas para establecer la filiacin y cmo estas reglas son interpretadas por los rganos jurisdiccionales. En el presente comentario me referir, en primer trmino, a la llamada prueba gentica; su descripcin, alcances, validez y diferenciacin con otros exmenes genticos para despus comentar los derechos involucrados con la prctica de la prueba y su posible afectacin.

C.OMI MARI() SCARF- LA .11.1k1SPRUDDICIA LA COPIE MASIVA A I A PRIII lA PI RICIAI l/CA l'ARA DPIL RMIIIAR FI VilICLIII0 DF 1-111ACIil Hl G111-

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3. ARGUMENTO EN TORNO A LA DESCRIPCIN Y ALCANCES DE LA PRUEBA GENTICA a) Sentencia

La sentencia comienza por describir la prueba y establecer que su desahogo implica la prctica de estudios qumicos y exmenes de laboratorio, para lo cual "se requiere de toma de muestras, por lo general de sangre, aunque tambin podra ser de tejidos orgnicos, susceptibles de ser analizados desde el punto de vista bioqumica, con objeto de determinar la correspondencia de ADN a fin de establecer, mediante ese procedimiento cientfico, los caracteres hereditarios, que a su vez permitirn determinar si existe o no vnculo de parentesco por consaguinidad y as poder dilucidar las acciones de reconocimiento de paternidad..." En la sentencia se reconoce la efectividad de la prueba: "Debe ponerse de manifiesto que, establecer la correspondencia de ADN es absolutamente definitorio para la determinacin de la paternidad, toda vez que en cualquier persona, la mitad del genoma procede del padre y la otra mitad de la madre. Por tanto, bastar comparar las caractersticas en la huella gentica del hijo, de la madre y del presunto padre, para encontrar si existe o no coincidencia ostensible en las huellas genticas sujetas a verificacin y anlisis, prcticamente con una nula posibilidad de error."

b) Comentario
Ante las argumentaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sobre la prueba gentica, conviene, en primer trmino, distinguir porque el Alto Tribunal no lo hace la

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PRUEBA PE RICIAL EU GEN TICA, SLI ADMISIN F5 DF IMPOSIBLE REPARACIN, YA LIE AFECTA liii DFRITCH0 SUS LAIETWO

prueba de determinacin de la paternidad, del denominado diagnstico gentico. La primera, como su nombre lo indica, tiene por objeto establecer la relacin de filiacin biolgica entre dos personas. La segunda analiza el DNA de una persona para detectar la presencia de genes causantes de enfermedades o la predisposicin a padecerlas o de transmitirlas a sus descendientes, se conoce como diagnstico gentico. La prueba para determinar la paternidad o maternidad no aporta informacin sobre otras caractersticas biolgicas de las personas analizadas ya que se realiza en la estructura no codificante del ADN y es en la codificante o gentica del ADN en donde se encuentra la informacin sobre las enfermedades o predisposicin a padecerlas.' Sin embargo, aun cuando se trata de pruebas distintas, en ambas se utiliza el mismo material gentico, por ello, ste debe ser protegido para evitar que, bajo la justificacin de realizar una prueba de determinacin de la paternidad, se realicen intromisiones injustificadas en el ADN de una persona. Debe asegurarse que el material utilizado para la prueba gentica slo sea utilizado para los fines autorizados y, siempre que exista una sentencia firme absolutoria, deber destruirse. Estamos a favor de un estricto control en el desahogo de la prueba siguiendo los lineamientos que, en su caso, el Juez

' ROMEO CASABONA, Carlos Mara, Gentica y derecho, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2003, p.271; BARRERA CRISTIANI, Mara Fernanda, 'Presuncin de paternidad y tutela judicial efectiva", Revista de investigaciones jurdicos, Mxico, ao 20, nm. 20, 1996, p. 701, el mismo sentido O'CALLAGHAN, Xavier, 'Investigacin de la paternidad; acciones de filiacin, investigacin de la paternidad, prueba biolgica", Madrid, Actualidad EdItorini, 1994, p. 27 y FERRANDO, Gildo, ''Prove genetiche, verit biologica e principio di responsabilita nelldccerta mento della filiaciones, Revista Trimestrales di Diritto e procedure civiie, Milano Datt Giuffr editores, ao I, nm. 3, septiembre, 1996, p_ 729.

COMENTARIO SOHRE LA JURISPRUDENCIA DE EA CORTE REIAIIVA A LA PRUEBA PE RICIAL IICA l'ARA DETERMINAR El VNCULO DE Hl IACION

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pudiera sealar. En todo caso, ese control sera lo recomendable, pero parece exagerado negar la prctica de la prueba para determinar la paternidad o maternidad bajo el argumento de los posibles malos usos que se dieran al material gentico y que pudieran causar con intromisiones injustificadas en la intimidad del sujeto de la prueba.

4. INTROMISIN EN LA INTIMIDAD DE LA PERSONA

a) Sentencia La Suprema Corte tambin previene del riesgo de efectuar la prueba:
Debe ponerse de manifiesto que por medio de la prueba qumica para determinar la huella gentica, no solamente es posible poner al descubierto las caractersticas idneas para dilucidar problemas de reconocimiento de hilos en acciones promovidas no slo por muieres que buscan sostenimiento econmico, sino tambin de hombres que intentan obtener la custodia o los derechos de paternidad, o bien, que buscan demostrar que estn siendo falsamente acusados de ser padres biolgicos del menor. No es difcil imaginar la posibilidad real de que dicha prueba tambin pueda poner en evidencia otras caractersticas o condiciones genticas relacionadas con aspectos patolgicos hereditarios o algunas tendencias o proclividad a determinadas conductas que pertenecen a la ms absoluta intimidad del ser humano. Por tanto, permitir o no que se practique en su persona, sin ninguna restriccin, la prueba pericial gentica, podra traducirse en una invasin a la intimidad del ser humano, una

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PRUEBA PERICIAL

GEfllICA. SU ADMISICEJ ES SI- IMPOSIBLE- KEPARACIH, YA QUE AFECTA Urt DERE.CF10 SUS lAfJTIVO

intromisin a su individualidad, poniendo al descubierto aspectos o caractersticas genticas que no tengan nada que ver con la litis sobre los derechos de paternidad que en su caso se ventilen, pero que puedan quedar de manifiesto a travs de los dictmenes periciales, que en su momento se rindan, y obrar en autos en donde todo aquel que tenga acceso al expediente podr imponerse de su contenido con lo cual se vera burlado el derecho a la intimidad y, en alguna medida, el derecho a la libertad y a 10 integridad fsica.

Tomando en cuenta que el punto de contradiccin entre las sentencias de los Colegiados consiste en determinar si la admisin y orden de desahogo de la prueba pericial en gentica es susceptible de producir perjuicios de imposible reparacin, "Este Alto Tribunal ha precisado que los actos procesales tienen una ejecucin irreparable si sus consecuencias afectan directamente alguno de los llamados derechos fundamentales del hombre, que tutela la Constitucin por medio de las garantas individuales." La Suprema Corte efecta un anlisis jurdico para determinar si el auto dictado por un Juez de primera instancia, admitiendo la prueba pericial gentica y ordenando su desahogo, ocasiona perjuicios de imposible reparacin, en la medida en que pueden verse afectados los derechos fundamentales del individuo y que por ello resulta procedente el amparo indirecto.
En este orden de ideas, esta Primera Sala considera que el hecho de admitir y ordenar el desahogo de la prueba pericial en gentica, con las implicaciones que conlleva, dada la especial naturaleza de la prueba, produce una

COMENTARIO SOBRF I.A JURISPRUDENCIA Dl. LA CORi E ERE L Al IVA A I A PRUEBA PERICIAI Gli1ITIC:A PARA DETI-RMIHAR 1-1 ViliCUI0 DE 1-111ACII1

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afectacin que aunque en principio pudiera parecer de naturaleza simplemente procesal, lo cierto es que dada su trascendencia, en tanto que para su desahogo es preciso o necesario disponer de una porcin de tejido celular, y obliga al individuo a presentarse en un lugar y hora determinados para la toma de muestras y la prctica de exmenes de laboratorio, entonces la afectacin deviene en un acto cuya ejecucin es de imposible reparacin, toda vez que aunque el afectado obtuviera una sentencia favorable ya no podra ser resarcido del tejido celular (sangre, etctera) que hubiese sido requerido para realizar el anlisis tendiente al desahogo de la referido probanza, con independencia de que lo sangre extrada pueda ser regenerada por el propio cuerpo, o que la toma de muestras de otro tipo de tejido celular slo se traduzca en una molestia para el individuo, pues lo que resulta jurdicamente trascendente es que el derecho a la intimidad, a la libertad y a la integridad fsica, en caso de ser vulnerados, no podran ser resarcidos con el solo hecho de obtener una sentencia favorable.

Con base en estos argumentos emite la sentencia cuyo rubro es "PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN Y DESAHOGO TIENEN UNA EJECUCIN DE IMPOSIBLE REPARACIN SUSCEPTIBLE DE AFECTAR DERECHOS SUSTANTIVOS DE LA PERSONA".

b) Comentario
La prueba para determinar el parentesco, por su gran efectividad, es admitida por la comunidad cientfica, pero su aplicacin no se limita a la simple extraccin y anlisis desangre, puesto que de ella resultan consecuencias jurdicas tanto para los que deban someterse a ella, corno para quienes sufran

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PRUEBA PERICIAL EH GENTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA 011E AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

alguna afectacin con el resultado de la prueba. La obtencin de muestras biolgicas del demandado en un proceso civil de paternidad puede plantear dudas sobre la posible afectacin o incluso violacin de diversos derechos fundamentales Qu garantas pueden verse lesionadas dentro de un proceso y despus de l? pero, a cambio, Qu derechos sern protegidos con los resultados de la prueba? Para tratar de responder a estas preguntas, habr, en primer trmino, que identificar a las personas involucradas, quienes se vern afectadas por los resultados obtenidos en el laboratorio. Si bien, la prueba indicar que alguien es el padre o la madre, los efectos de la indicacin no quedan en la simple declaracin, puesto que modificaran la esfera jurdica de los declarados padres biolgicos y, desde luego, del hijo. Todos ellos adquiriran nuevos derechos y obligaciones.

i) Derechos del sometido a la prueba

Derecho a la integridad fsica En otro punto de la argumentacin, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin expres que para el desahogo de la prueba "es preciso o necesario disponer de una porcin de tejido celular, y obliga al individuo a presentarse en un lugar y hora determinados, para la toma de muestras y la prctica de exmenes de laboratorio, entonces la afectacin deviene en un acto cuya ejecucin es de imposible reparacin, toda vez que aunque el afectado obtuviera una sentencia favorable, ya no podra ser resarcido del tejido celular (sangre, etctera) que hubiese sido requerido para realizar el anlisis tendiente al desahogo de la referida probanza, con independencia de

COMEN IARIO SOBRE 1A IIRISPRIPTEICIA DE LA CORIE RELATIVA A IA PRUEBA PE RICIAL Hl GENTICA PARA D f ERMINAR Fl VNCULO DE FI! IACIGI!

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que la sangre extrada pueda ser regenerada por el propio cuerpo, o que la toma de muestras de otro tipo de tejido celular slo se traduzca en una molestia para el individuo, pues lo que resulta jurdicamente trascendente es que el derecho a la intimidad, a la libertad y a la integridad fsica, en caso de ser vulnerados, no podran ser resarcidos con el solo hecho de obtener una sentencia favorable". Es manifiesta la preocupacin del Alto Tribunal por las "molestias para el individuo" quien adems de acudir al desahogo de la prueba, tiene que perder sangre, aunque slo sean unas gotas, o tejido celular. Segn los argumentos expresados, tales actos o situaciones afectan la integridad fsica del sometido a la prueba. Desde luego, estamos de acuerdo en proteger la integridad fsica de las personas, pero debe reconocerse que la afectacin a la integridad fsica de quien se somete a la prueba es mnima como para que ella pueda ser causa que justifique su exclusin. "Parecera exagerado hablar de violacin al cuerpo humano por un simple anlisis de sangre cuando de su obtencin dependen derechos y situaciones tan importantes como conceder o negar la calidad de hijo".2 Habra en todo caso un ataque a la integridad fsica de la persona si se pretendiera extraer por la fuerza la sangre para realizar la prueba. Esta accin entrara en colisin con los derechos a la integridad fsica y la libertad personal del sujeto.3

BARRERA CRISTIANI cita una Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de noviembre de 1987, op. cit., nota 4, p. 695. En el mismo sentido O'CALLAGNAN, op. cit., nota 4, p. 27 y FERRANDO, op cit., nota 4, p. 736. BARRERA CRISTIANI, op. cit., nota 4, p. 70B, el mismo sentido O'CALLAOHAN, op cit., nota 4, p. 27 y GILDA, op. cit., nota 4, p. 729.

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PRUEBA pERICIA11-110EIJETIcA. SU ADmisiil ES III IMPOSIBLE REPARACIri, YA (,)Lti- AFECTA DERELH0 susTAHlivo

Si la persona a quien se pretenda someter a la prueba se niega a su prctica, cualquier medio de coaccin fsica encaminada a tomar la muestra entraara una afectacin a sus derechos a la integridad fsica y a la libertad personal. El profesional que realizara la prueba contra la voluntad del interesado cometera, adems, una falta de tica. Pero lo anterior no significa que la autoridad judicial no pueda ordenar la prctica de la prueba a peticin de parte, sin contravenir con ello la libertad personal del sujeto. Lo interesante es descubrir si en caso de que se niegue a acudir Qu valor tiene tal negativa dentro del proceso?

El Cdigo Civil para el Distrito Federal sostiene en el

artculo 382:
La paternidad y la maternidad pueden probarse por cualquiera de los medios ordinarios. Si se propusiera cualquier prueba biolgica o proveniente de los avances cientficos y el presunto progenitor se negara a proporcionar la muestra necesaria, se presumir, salvo prueba en contrario, que es la madre o el padre.

Es decir, el legislador del Distrito Federal presume confesa a la parte que no concurri respecto a las posiciones calificadas de legales, pero esta presuncin permite ser desvirtuada, acreditndose causa justa. En Espaa el Tribunal Supremo ha expresado que "la negativa no constituye ficta confessio pero si un indicio revelador de una actividad obstruccionista y antisocial, un fraude a la ley o abuso del derecho".4 Por tanto, la negativa a someterse a la prueba puede ser considerada

Sentencia 7/1994 citado por Xavier O'Calallaghan, op_ cit., nota 4, p. 7

COMENTARIO SOBRE LA ILMISPRUDENCIA LE IA COPIE TELA! VA A LA PRUHA PERI( 1AI GELIEHICA PARA DI IIRMINAR 1 VIIICUI0 Di 1-MAC:ION

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como un fuerte indicio del cual se podr inferir la presuncin judicial de la verdad respecto a la paternidad o maternidad imputadas. Estamos de acuerdo con esta postura, el sujeto debe ser libre para acudir o no a la prueba. No se trata de obtener la muestra a la fuerza, sino que la persona se preste voluntariamente a tan simple acto. Algunas oposiciones al desahogo de la prueba podran estar justificadas, como sera el caso de una enfermedad o una prescripcin religiosa, pero la negativa injustificada debe tener una consecuencia dentro del proceso, ya que tal actitud impide al juzgador conocer la verdad acerca de la maternidad o paternidad investigada. Derecho a la intimidad Entre los argumentos esgrimidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin respecto de la prueba, est la "'invasin a la intimidad del ser humano, una intromisin a su individualidad, poniendo al descubierto aspectos o caractersticas genticas que no tengan nada que ver con la iitis sobre los derechos de paternidad que en su caso se ventilen". Nuevamente se vuelve a confundir la prueba de paternidad con el diagnstico gentico, pero este punto ya fue comentado. Respecto a la invasin a la intimidad, reconocemos que el derecho a la vida privada ha sido considerado como una manifestacin de los derechos fundamentales de los ciudadanos. La persona tiene derecho a mantener una parte de su vida reservada del conocimiento de los dems. En esta reserva

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PRUFBA PFRICIAL

GEVIETICA. SU ADMISITT FS DF IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA DEI DERECHO SUSTANTIVO

estn incluidos sus datos genticos; la persona no debe ser molestada en aquellos aspectos de su vida que desea mantener para s, y se atenta contra su privacidad cuando se descubren y divulgan sus datos genticos. La vida privada de las personas se encuentra protegida por la ley, tanto en el artculo 16 de la Constitucin Poltica del los Estados Unidos Mexicanos, primer prrafo,' como en el artculo 1916 del Cdigo Civil para el Distrito Federa1,6 as como por convenciones internacionales suscritas por nuestro pas; por ejemplo el artculo 12 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.' Sin embargo, debemos reconocer que el derecho de la privacidad como todos los dems derechos, no es absoluto, por el contrario, est sujeto a limitaciones. Es indiscutible que una orden judicial para la prctica de una prueba para la determinacin de la paternidad, puede afectar el derecho a la intimidad de la persona,' ya que si el resultado es positivo se establecer una relacin de filiacin respecto de otra persona que, a la vista, no se ha querido reconocer como hijo o hija. Valdr la pena esta intromisin

a la intimidad si con ella se establece la paternidad o materni-

'Artculo 16 constitucional: 'Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles, o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento._ ' Artculo 1916 C.C. para el D.F.:"Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de si misma tienen los dems. Se presumir que hubo darlo moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas._ ' Cursivas nuestras Artculo 12 de lo Declaracin Universal de Derechos Humanos: ' ...nadie pu,:..de ser objeto de injerencias arbitrarios en su vida privado, su familia, su domicilio, o su corresponrlencia, ni de ataques a su honor y a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la protecci de la ley contra tales injerencias o ataques'. Cursivas nuestros. Habr de tornarse en cuento que los datos biogenticos solo debern tener efectat, dentro del proceso Para determinar la posible fibacin con respecto de un menor.

COMENTARIO TORRE LA JURISPRUDNcin Dr 1A CORTE RELATIVA A I A PENE EIA PRICLAI EN GENTICA PARA DETERMINAR FI VNCUIC DF Hl IACIN

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dad y se aseguran los derechos y libertades de otras personas y se satisfacen exigencias del orden pblico y el bien comn?9

ii) Derecho del supuesto hijo

Si bien la sentencia protegi al demandado de la posible afectacin de sus derechos a la integridad y a la intimidad, parece que al momento de que se juzgue sobre el fondo y se decida sobre la afectacin de aqullos, habr de tenerse en cuenta tambin la afectacin de los derechos de quienes estn involucrados con los resultados de la prueba que establece la filiacin. Derecho a establecer una filiacin Nuestra Constitucin establece en el artculo 4o. "Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos". Este texto no se limita a reconocer el derecho procreacional de las personas, puesto que menciona la responsabilidad derivada del ejercicio de tal derecho.
Ms

adelante, en el penl-

timo prrafo del mismo artculo, se especifica que los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar los derechos ah establecidos. Lo anterior nos muestra el inters del Estado mexicano de reconocer la gran responsabilidad que implica haber engendrado un hijo al cual hay que proteger, formar y garantizar que llegue a la edad adulta con capacidad para desenvolverse en el mundo. Para hacer efectivas estas responsabilidades, el sistema jurdico de nuestro pas est encaminado, en primer trmino,
Flores Avalos, Elvia, Proteccin legal a la persona en la prctica del diagnstico gentico, Tesis de licenciatura, Mxico, Facultad de Derecho UNAM, 1997, pp. 34-35.

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PRUEBA l'ERICIAL EH G1-11i-111A. SU ADMISIN ES DT MPOSIBLE REPARACIN,

YA QUE AEECITA UN MUCHO SUSTANTIVO

al establecimiento de los lazos de filiacin. Es importante saber quines son los progenitores para poder exigirle el cumplimiento de sus obligaciones. Clemente de Diego ha sostenido que la sociedad tiene necesidad de constatar la filiacin o mejor conocer al propio padre y a la propia madre de cada individuo, para distinguir las familias, repartir los derechos, exigir deberes y transmitir la propiedad Nuestro derecho, a travs de la regulacin jurdica, pretende el reconocimiento legal de las filiaciones; en el caso de los hijos nacidos fuera de matrimonio se establece a travs del reconocimiento o de los juicios de investigacin de la paternidad y maternidad. Doctrinalmente se ha definido a la investigacin de la paternidad como la averiguacin judicial que tiene por objeto establecer la filiacin de una persona nacida fuera de matrimonio y no reconocida por su progenitor." Sin embargo, Sara Montero Duhalt considera que es el derecho de ejercitar una accin, para que, si las pruebas que se presenten son suficientes a juicio del Juez, se impute la paternidad a determinado sujeto. Este derecho est consignado en todos los cdigos civiles del pas y est permitida la accin en casos expresos: rapto, estupro, violacin, posesin de estado o cuando el pretendido padre y la madre vivan juntos al tiempo de la concepcin o 'cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra el pretendido padre". Este ltimo caso dota a la investigacin de una gran libertad. En la exposicin de motivos del Cdigo de 1928, modelo. de la mayora de cdigos estatales, los autores expresaron: "se ampliaron los casos de investigacin de la paternidad porque los hijos tienen

PINA, Rafael de, Tratado de pruebas civiles, MxIco, Porra, 1981. MONTERO DUHALT, Sara, Derecho de Formira, MxJco, Porru, 1988, p. 311.

COMENTARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA PARA DETERMINAR EL VINCULO DE FILIACIN

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derecho a saber quines los trajeron a la vida, de pedir que los autores de su existencia les proporcionen los medios para vivir'. La posicin, tanto de la doctrina como de la legislacin, demuestra el inters del Estado por establecer los lazos de filiacin entre dos personas para de ah derivar el ejercicio de derechos y obligaciones. Si adems el pretendido hijo es un menor, la Corte debi tomar en cuenta el contenido de la Convencin sobre Derechos del Nio, en cuyo artculo 3o. se establece que "En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales... una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. Este principio general motiva a preservar la identidad del menor, incluidos el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley".
12

Por identidad entendemos el conjunto de elementos que distinguen a una persona de otra, y que la sealan en forma indubitable. Al obtener su verdadera identidad, el hijo adquiere el derecho a establecer las relaciones parentales no slo con sus progenitores sino tambin con el resto del grupo familiar paterno o materno, y con ello beneficiarse de las consecuencias jurdicas, personales y patrimoniales que pudieran derivarse. La Convencin reconoce como derecho del nio a conocer a sus padres y ser cuidado por ellos en la medida de lo posible,'3 y que los Estados partes pondrn el mximo empeo en

Artculo 8 de la Convencin sobre Derechos del hliflo. El articulo 7 de la misma Convencin.

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PRUEBA PERICIAL EN GENTICA, SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y desarrollo del nio." El menortiene derecho a conocer sus orgenes genticos, adems, los avances en gentica permiten detectar la presencia de enfermedades o tendencias familiares a padecer ciertas disf unciones. El desconocimiento de aqullos le puede causar graves perjuicios psicolgicos y afectar su salud. Frente a estos derechos y obligaciones que protegen el inters social y de orden pblico, estn los estrictamente individuales de proteger la intimidad del supuesto padre o madre que no quieren reconocer su progenitura y responsabilizarse de ella; nos volvemos a preguntar cules deben prevalecer?

5. CONCLUSIONES
Si bien la jurisprudencia que se comenta se refiere slo a la procedibilidad del juicio de garantas y no a que la prueba gentica sea inconstitucional en s misma, debemos preveer que la resolucin en cuanto al fondo y la declaracin de constitucionalidad o inconstitucionalidad de la llamada prueba gentica destinada al posible establecimiento de una filiacin, no afecte de manera irremediable a quienes tienen ciertos derechos. La decisin que se tome en cuanto al fondo puede servir para un replanteamiento sobre la orientacin que el sistema jurdico desee imprimir a la filiacin. Debe existir una congruencia entre la legislacin nacional y los tratados internacionales suscritos y ratificados por Mxico y la interpre-

Artculo 18 de la misma Convencin.

COMEN IARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL EN GENTICA PARA DETERMINAR E VNC:ULO DE FILIACIN

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tacin que los tribunales hagan de ella. Por un lado, la Constitucin establece la proteccin a la vida privada de Las

personas pero tambin prev el derecho de nios y nias a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral y el reconocimiento del deber de los ascendientes de preservar esos derechos. Por su parte, las convenciones internacionales suscritas y ratificadas por nuestro pas garantizan la proteccin
a los derechos de los hijos, en especial de los menores. Los

derechos constitucionales a la intimidad ya la integridad fsica no pueden convertirse en una suerte de consagracin de la impunidad con desconocimiento de las cargas y deberes resultantes de una conducta que tiene ntima relacin con el respeto a los posibles vnculos familiares. Los eventuales problemas derivados del ofrecimiento y desahogo de la prueba gentica derivan de una falta de legislacin adecuada que, por un lado, busque lesionar lo menos posible los derechos a la integridad fsica y a la intimidad de quien est sujeto a la prueba y, por el otro, garantice la proteccin de los derechos del presunto hijo. El 16 de octubre de 2003, fecha posterior a la sentencia de la Suprema Corte de Justicia, la Asamblea General de la UNESCO emiti por unanimidad la Declaracin Internacional sobre Datos Genticos Humanos.15 Esta Declaracin seala que las pruebas de determinacin del parentesco estarn sujetas a la legislacin interna que sea compatible con el derecho internacional relativo a los derechos hurnanos6 en

Aprobada por unanimidad, Mxico 1orma parte de lo UNESCO, y por aclamacin por la 32 sesn de la Conterenca General de la UNESCO el 16 de octubre de 2003. '6 Articulo 1 inciso c) de la Declaracin.

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PRUEBA PERICIAL EN GEHT4C.A. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE RFPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

otro artculo expresa que: "los datos genticos humanos, datos protemicos humanos y muestras biolgicas utilizados en medicina forense o en procedimientos civiles slo deberan estar disponibles durante el tiempo necesario a esos efectos, a menos que la legislacin interna compatible con el derecho internacional relativo a los derechos humanos contenga una disposicin en contrario."17 ste es un marco muy general que, como se observa, remite a la legislacin interna de los Estados. En nuestro derecho interno no existen normas expresas, por ello se sugiere la pronta regulacin sobre la recoleccin, tratamiento, utilizacin y conservacin de las muestras biolgicas y de los datos genticos obtenidos, ya que la muestra slo debe ser utilizada para determinar la existencia de una relacin de filiacin y no debe drsele otro uso ni dichos datos deben ser dados a conocer a terceros. Pero, en todo caso, consideramos que el uzgador debe aprovechar la posibilidad de investigar la paternidad y la maternidad y la oportunidad de utilizar en tales investigaciones las pruebas biolgicas que garantizan el derecho de los hijos a vincularse con sus padres o, al menos, con alguno de ellos. Vinculacin que no queda en una simple declaracin sino que conlleva el derecho de la persona a pertenecer a un grupo familiar, a tener un nombre, a conocer sus orgenes genticos, a ser alimentado y a ser protegido, as como a hacer efectivos todos los derechos y obligaciones que la ley prescribe entre los miembros del grupo familiar, entre ellos, a la sucesin legtima, a desempeFlar la tutela legtima, la posibilidad de

I' Artculo 21, inciso c), de la Declaracin,

COMENTARIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DE LA CORIE RELATIVA A LA PRUEBA PERICIAL ENI GENTICA PARA DETERMINAR EL VNCULO DE FILIACIN

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constituir un patrimonio de familia, as como determinadas prohibiciones como a contraer matrimonio entre quienes existe determinado grado de parentesco. En los supuestos de filiacin debe prevalecer el inters social y el orden pblico que subyace en las declaraciones de paternidad o de maternidad.

6. BIBLIOGRAFA
LPEZ DAZ, Elvira, El derecho al honor y el derecho a la intimidad: jurisprudencia y doctrina, Madrid, Dykinson, 1996. O'CALLAGHAN, Xavier, Investigacin de la paternidad; acciones de filiacin, investigacin de la paternidad, prueba biolgica, Madrid, Actualidad Editorial, 1994.

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BARRERA CRISTIANI, Mara Fernanda, "Presuncin de paternidad y tutela judicial efectiva", Revista de investigaciones jurdicas, Mxico, ao 20, nm. 20, 1996.

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PRUEBA PERICIAL FN GEMTICA. SU ADMISIN ES DE IMPOSIBLE REPARACIN, YA QUE AFECTA UN DERECHO SUSTANTIVO

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b) Legislacin
Cdigo Civil Federal.
Cdigo Civil para el Distrito Federal.

c) Tesis profesionales
FLORES VALOS, Elvia, Proteccin legal a la persona en la
prctica del diagnstico gentico, Tesis de licenciatura, Facultad de Derecho UNAM, Mxico, 1997.