APUNTES PARA EL CURSO DE DERECHO ROMANO. PROF. E. DARRITCHON POOL.

PRIMERA UNIDAD: INTRODUCCION Y NOCIONES PRELIMINARES: INTRODUCCION: Se ha dicho con certeza que el derecho es en s un en!"eno h#s$!r#co lo que conlleva que l% #n$el#&enc#% o en$end#"#en$o de un% nor"% 'urd#c% e(#&e el conoc#"#en$o de su or#&en ) de su e*oluc#!n. De esta forma, si no se conoce esta evolucin, una regla hoy en da vigente puede aparecer muchas veces como arbitraria o artificial. Lo expuesto, aplicable a todas las ramas del derecho, toma un relieve particular en el derecho privado en razn de la gran permanencia de las situaciones que debe organizar y la gran estabilidad de las instituciones creadas con esa finalidad. n este sentido, nues$ro curso se re #ere % l%s +r#nc#+%les #ns$#$uc#ones del derecho +r#*%do ro"%no. En e ec$o, lo -ue se #n$en$%r. en es$e curso es e(+oner el s#s$e"% ) %n%l#/%r los conce+$os 'urd#cos el%0or%dos +or los ro"%nos +%r% re&ul%r l% *#d% soc#%l ) econ!"#c% de -u#enes or"%n +%r$e de l% co"un#d%d +ol$#c% ro"%n%, l% -ue, en l%s d# eren$es %ses h#s$!r#c%s, *% e*oluc#on%ndo &r%du%l"en$e desde una organizacin ciudadana que, al surgir en un territorio restringido, concentra y gobierna a grupos originariamente autnomos, dedicados al pastoreo y a la agricultura, hasta llegar a ser la comple!a organizacin de los numerosos s"bditos de un gran imperio que domina regiones muy extensas de uropa, #frica y #sia. El derecho +r#*%do, seg"n $aser, es, en$re l%s "%$er#%s -ue son +%r$e del Derecho ro"%no, el ele"en$o por as decirlo, nuclear -ue +or su *%lor ) e #c%c#% su+er% % los derechos de %-uell% 1+oc% ) de los de 1+oc%s +os$er#ores. Seg"n este autor, la magnitud del Derecho romano privado y su importancia histrica se deben a las dotes del pueblo de %oma para el derecho, a su constante atencin a las realidades vitales y a un sentimiento !urdico educado, depurado con el transcurso del tiempo. F#n%l"en$e, el +ro esor Pe$er S$e#n se2%l% -ue cu%ndo se +#ens% en el le&%do de l% An$#&3ed%d cl.s#c%, lo +r#"ero -ue %+%rece es el %r$e &r#e&o, el $e%$ro &r#e&o ) l% #loso % &r#e&%4 en c%"0#o, cu%ndo d#r#&#"os l% "#r%d% h%c#% Ro"%, lo -ue *#ene % nues$r% "en$e es, %de".s de l%s c%l/%d%s ) %cueduc$os ro"%nos, el Derecho Ro"%no, des$%c%ndo -ue los ro"%nos no +res$%ron "uch% %$enc#!n n# l% Teor% del Derecho n# % l% F#loso % del Derecho, cen$r%ndo su %$enc#!n en l%s re&l%s -ue &o0ern%0%n l% +ro+#ed%d #nd#*#du%l ) l%s %cc#ones der#*%d%s de 1s$%.

PRECISIONES TERMINOLO5ICAS: A6SENTIDOS DE LA E7PRESION DERECHO: Sin pretender agotar el tema sobre el concepto de derecho y para efectos de entender adecuadamente el sentido que le podemos dar o atribuir a la expresin Derecho romano, no debemos de!ar de considerar que la palabra derecho admite distintas acepciones. #s, slo a modo e!emplo, la dogm&tica moderna considera que la expresin derecho se puede utilizar entendida como derecho ob!etivo o bien como derecho sub!etivo. En lo re eren En lo re eren$e % l% $er"#nolo&% l%$#n% $endr%"os -ue des$%c%r -ue l% e(+res#!n l%$#n% 8#us9 des#&n%r%, se&:n %l&unos, $%n$o el derecho en sen$#do o0'e$#*o, en$end#do co"o nor"% u orden%"#en$o 'urd#co, cu%n$o el derecho en sen$#do su0'e$#*o, es$o es, co"o %cul$%d o +oder reconoc#do +or el orden%"#en$o 'urd#co % un su'e$o. #s, 'ayo nos se(ala que todos los pueblos que se rigen por leyes y costumbres usan en parte su propio derecho y en parte el que es com"n a todos los hombres. #qu, la expresin derecho se toma en su sentido ob!etivo. )or su parte, *lpiano nos indica que +nadie puede transmitir a otro m&s derecho que el que uno tiene,, utilizando la expresin derecho en su sentido sub!etivo. n todo caso, Ale'%ndro 5u/".n ;r#$o cons#der% -ue los ro"%nos no h%0r%n u$#l#/%do l% +%l%0r% #us en el sen$#do de derecho su0'e$#*o s#no e(clus#*%"en$e en su sen$#do o0'e$#*o, +ero +rec#s%ndo -ue l% e(+res#!n derecho o0'e$#*o 1l l% en$#ende no co"o nor"% o con'un$o de nor"%s 'urd#c%s s#no ".s 0#en r1&#"en 'urd#co, esto es, al ordenamiento positivo vigente en %oma, destacando que el Derecho romano no es slo norma puesta por el stado sino que tiene muchas otras fuentes, entre las que se puede destacar la respuesta de los prudentes o !urisprudencia.
<ol$err% se2%l% -ue, s# 0#en los 'ur#s$%s ro"%nos no or"ul%ron nunc% $e!r#c%"en$e el conce+$o de derecho su0'e$#*o, el e(%"en de los $e($os de los 'ur#s$%s cl.s#cos lle*% % l% +ersu%s#!n de -ue conce0%n el o$or&%"#en$o % un% +erson% de l% %cul$%d de e(#&#r de o$ros un de$er"#n%do co"+or$%"#en$o. n todo caso, este romanista destaca que en las fuentes !urdicas romanas ius, en el singular y sin a(adir calificaciones, es usado con el significado general de derecho ob!etivo, o en referencia a una norma particular, o tambi-n con el significado de derecho sub!etivo .e!. ius in re aliena/. Por su +%r$e, M#-uel %d*#er$e -ue en l%s uen$es ro"%n%s l% e(+res#!n #us %+%rece en un% $ercer% %ce+c#!n, -ue co#nc#de, +%rc#%l"en$e, con l%s de derecho o0'e$#*o ) derecho su0'e$#*o . #s, por e!emplo, cuando en la Ley de las 011 2ablas se dice +ita ius esto, .+tal sea derecho,/, no se trata ni de derecho ob!etivo ni de derecho sub!etivo, sino m&s bien, de derecho en el sentido din&mico de posicin !usta, tal como lo destaca #lvaro d34rs.

F#n%l"en$e, l% e(+res#!n derecho +uede ser u$#l#/%d% en o$ros sen$#dos, as en ciertos casos se quiere aludir al derecho co"o c#enc#% 'urd#c%, y, otras veces, se utiliza la expresin derecho co"o s#n!n#"o de 'us$#c#% ) o$ros *%lores 'urd#cos.

;6CONCEPTO DE DERECHO ROMANO: 5ernando 6etancourt se(ala que se puede, entre otras alternativas, dar dos conceptos seg"n se atienda a una perspectiva histrica o a una institucional. C.=6Conce+$o h#s$!r#co7 sistema !urdico, esto es, el con!unto de normas, costumbres e instituciones, por el cual se rigi %oma desde la fundacin de la ciudad en el a(o 89: a.;. hasta la muerte del mperador <ustiniano en el a(o 9=9 d.;.
Al res+ec$o, el +ro esor Edu%rdo <ol$err% se2%l% -ue l% $%re% -ue se +ro+one es$% d#sc#+l#n% es d%r un% noc#!n, lo ".s co"+le$% +os#0le, del Derecho +r#*%do ro"%no, de sus #ns$#$uc#ones, de su or"%c#!n ) des%rrollo ) -ue el o0'e$o es l% recons$rucc#!n del orden%"#en$o 'urd#co de l% co"un#d%d +ol$#c% ro"%n%, en l%s d# eren$es 1+oc%s de su h#s$or#%, des$%c%ndo -ue, con*enc#on%l"en$e, se suele c#$%r es$% h#s$or#% en$re l% und%c#!n de Ro"% ) l% "uer$e del e"+er%dor >us$#n#%no. Al res+ec$o, los +ro esores 5h#r%rd# ) Al0%, +rec#s%n -ue es$e &r%n +erodo, ".s de un "#len#o de e($ens#!n, corres+onde % lo -ue *ul&%r"en$e se deno"#n% l% 8+r#"er% *#d% del derecho ro"%no9.

C.?6Conce+$o #ns$#$uc#on%l: con'un$o de soluc#ones -ue l% %n$#&u% soc#ed%d ro"%n% d#o % los con l#c$os +%$r#"on#%les en$re +%r$#cul%res.
>olterra destaca que desde -poca antigua los romanos advirtieron que el conocimiento del derecho deba basarse necesariamente en el estudio ordenado del sistema !urdico y as son los "nicos, entre todos los pueblos antiguos, que elaboraron manuales elementales llamados institutiones, donde se exponen brevemente, de forma sencilla y f&cil, seg"n un orden y una distribucin sistem&tica los institutos del derecho privado y se sintetizan principios generales, conceptos y definiciones .institutiones viene de instituere que significa instruir, educar, ense(ar, iniciar en una determinada disciplina/.

El es$ud#o de l%s #ns$#$uc#ones de derecho +r#*%do ro"%no corres+onde % lo -ue se des#&n% co"o h#s$or#% #n$ern%, que es, sin duda alguna, el o0'e$o de es$e curso, pero resulta imprescindible entregar nociones sobre la organizacin poltica de %oma y las fuentes formales del derecho, parte del curso que se suele designar ba!o el ttulo de h#s$or#% e($ern%. ;on la ense(anza de la historia del Derecho romano lo que se pretende es demostrar que e(#s$e un% cone(#!n en$re h#s$or#% 'urd#c% ) e*oluc#!n soc#%l. n este sentido Latorre se(ala que conocer la realidad social de una -poca ayudar& a comprender no slo su realidad !urdica, sino los cambios que en -sta se producen como consecuencia del dinamismo de aqu-lla. PRINCIPALES CARACTERISTICAS DEL DERECHO ROMANO: l profesor Al redo D# P#e$ro le atribuye las siguientes rasgos que, en su concepto, permiten destacar al Derecho %omano entre los otros derechos de la antig?edad y que, de una forma u otra, aseguraron su permanencia. =6Pruden$e %r"on#/%c#!n de l% l#0er$%d con el +r#nc#+#o de %u$or#d%d . La plena regulacin de la vida social permite el !uego autnomo de la libertad individual. ?6Con$#nu#d%d en l% e*oluc#!n 'urd#c%. ;omo resultado de una combinacin de reverente tradicionalismo y de apertura a los nuevos requerimientos sociales. Las instituciones que comienzan a ser obsoletas no se destruyen sino que se las mantiene al lado de las que van surgiendo. sto lleva a un acumularse de experiencias y resultados, a la convivencia y estratificacin de fuentes y sistemas de derecho.

@6 Plur%l#d%d de uen$es ) s#s$e"%s 'urd#cos. s necesario reconocer en el sietema !urdico romano la coexistencia de estructuras !urdicas distintas y contrapuestas entre s, en su campo de aplicacin, origen o fundamento7 un ius civile .exclusivo de los ciudadanos romanos/ contrapuesto a un ius gentium .derecho para las relaciones de y con extran!eros/@ )or su parte, ese mismo ius civile, proveniente de la interpretacin, !urisprudencial y de la legislacin, y enriquecido con instituciones del ius gentium, aparece enfrentado al ius honorarium, originado en la funcin !urisdiccional del pretor@ las leges .producto del poder legislativo del emperador/ como antinomia de los iura, expresin, a trav-s de las obras de !uristas, de todo el derecho anterior, etc-tera. A6Derecho de 'ur#s$%s. 2iene su base en el hecho de que l% uen$e ".s #"+or$%n$e del derecho +recl.s#co ) cl.s#co son l%s o+#n#ones ) d#c$."enes de #nd#*#duos +r#*%dos, s#n o$ro und%"en$o -ue el de su +res$#&#o ) l% %decu%c#!n de sus soluc#ones % l% *#d% soc#%l, las que adquiran directamente valor normativo y vinculatorio para los rganos !udiciales sin necesidad de pasar previamente por los rganos legislativos estatales. l profesor >%*#er ;%rr#en$os 5r%ndon precisa que un derecho +uede c%l# #c%rse co"o de 'ur#s$%s cu%ndo, $%n$o los cr#$er#os 'urd#cos con or"e % los cu%les de0en ser resuel$os los con l#c$os, cu%n$o l% *%l#de/ de $%les cr#$er#os e"%n% de los 'ur#s$%s, quienes, por lo tanto, adem&s de producir el contenido de las disposiciones, con su elaboracin dan existencia v&lida, vigente y vinculante a dicho contenido. Sobre el particular precisa que la validez y vigencia vinculante de un derecho de !uristas se funda en la auctoritas de los mismos !urisconsultos, vale decir, en su saber socialmente reconocido, que es el que determina el grado de aceptacin de sus opiniones. De esta forma, en los derechos de 'ur#s$%s, +or es$%r c#"en$%dos en l% %u$or#d%d, -ue +or esenc#% %c$:% +or &r%dos ) no en or"% un#$%r#%, l% *#&enc#% ) *%l#de/ de los cr#$er#os 'urd#cos en c%sos con$ro*er$#dos B#us con$ro*ersu"6 de+ender. +rec#s%"en$e del n#*el ".s %l$o de %u$or#d%d reconoc#d% % c#er$os 'ur#s$%s, y en aquellos otros en que no exista discrepancias sino acuerdo, ser& la autoridad de todos los autores la que determine su vigencia como criterio socialmente aceptado .communis opinio doctorum/. L% %c$#*#d%d de los 'ur#sconsul$os en un derecho de 'ur#s$%s $#ene +or :n#co sus$en$o de con$en#do ) *%l#de/ l% +ro+#% %u$or#d%d, no *#ncul%d% %l +oder ), +or lo $%n$o, se desen*uel*e l#0re"en$e ) se e(+res% s#n l% neces#d%d de cu"+l#r re-u#s#$os or"%les, en sus o+#n#ones or%les o escr#$%s. l profesor en referencia ense(a que en l% h#s$or#% del derecho no se +resen$%n c%sos +uros de derechos de 'ur#s$%s, s#no -ue se los c%l# #c% co"o +er$enec#en$es % los de es$% c%$e&or% en %$enc#!n %l +redo"#n#o -ue %lc%n/%n los 'ur#s$%s co"o +r#nc#+%l uen$e de cre%c#!n del derecho, %s en el Derecho Ro"%no Cl.s#co, -ue es un% de l%s ".s cl%r%s "%n# es$%c#ones de un derecho de 'ur#s$%s, tambi-n se presentaban expresiones del derecho legislado emanado de la potestad p"blica, tales como las leges y los edicta. En el c%so de los -ue +odr%n deno"#n%rse derechos le&#sl%dos, en ellos l% *%l#de/ ) *#&enc#% *#ncul%n$e de l%s d#s+os#c#ones e"%n% del +oder +:0l#co -ue es deno"#n%do le&#sl%dor, pues su contenido puede proceder no slo del propio legislador, sino tambi-n de los !uristas. L% *%l#de/ ) *#&enc#% *#ncul%n$e de un derecho le&#sl%do se der#*% de l% +o$es$%s +:0l#c% -ue s%nc#on% or"%l"en$e de$er"#n%do con$en#do co"o derecho, es dec#r, su *%l#de/ ) uer/% *#ncul%n$e se 0%s%n en el +oder soc#%l"en$e reconoc#do. n un derecho legislado, las disposiciones que contienen los criterios !urdicos para resolver los conflictos, necesariamente deben expresarse en una forma preestablecida, cumpliendo ciertos requisitos, como su escrituracin, promulgacin, publicacin, etc.

El derecho ro"%no de l% 1+oc% +os$cl.s#c% corres+ond#! %l "odelo de un derecho le&#sl%do, +ues su +r#nc#+%l uen$e de cre%c#!n ue el e"+er%dor % $r%*1s de l%s d#*ers%s or"%s de cons$#$uc#ones #"+er#%les C6Sen$#do de l% re%l#d%d. Los !uristas mantenan contacto constante con la realidad y la conciencia social, situ&ndose al margen de ideologas y utopas. D6T#+#c#d%d de l%s #ns$#$uc#ones. Los romanos, de espritu real y concreto, si bien superaron el tratamiento casustico, no llegaron a las formulaciones extremadamente abstractas de las teoras generales, sino que centraron su atencin en el estudio de los tipos, es decir, de cada tipo de institucin. sto signific un razonable t-rmino medio entre un emprico casuismo y un abstracto conceptualismo generalizante. E6 F%l$% de cod# #c%c#!n. *na codificacin que cubriera la totalidad de la vida !urdica hubiera parecido a los romanos cristalizar o anquilosar un proceso de desarrollo que su experiencia les mostraba incesante. F6 Tendenc#% % l% un#*ers%l#d%d. ;omo producto de la expansin poltica y cultural romana y la paulatina integracin con tantos pueblos. IMPORTANCIA Y UTILIDAD DEL DERECHO ROMANO: Si bien las razones que !ustifican impartir un curso de Derecho romano muchas, slo a modo de e!emplo mencionaremos las siguientes7

son

=.GL% $r%scendenc#% del Derecho ro"%no7 l estudio del Derecho romano y de sus instituciones nos reporta importante informacin sobre el contenido de las instituciones de nuestro ordenamiento !urdico. En nues$ro +%s l% #n luenc#% del Derecho ro"%no se h% hecho sen$#r es+ec#%l"en$e en el derecho c#*#l y sin duda los conduc$os h%n s#do el derecho es+%2ol .Las siete partidas .#lfonso 0 l Sabio/, la nueva y novsima %ecopilacin y algunos preceptos de las Leyes de 1ndias@ el derecho r%nc1s .aqu destaca de manera prominente el ;digo de Aapolen de BCDE/@ el Cor+us Iur#s C#*#l#s ) l% #n luenc#% de l% +%ndec$s$#c% ) l% %u$or#d%d c#en$ #c% de los ro"%n#s$%s %le"%nes del s#&lo 7I7. n concreto, el Derecho ro"%no es l% 0%se de l% "%)or +%r$e los orden%"#en$os *#&en$es en los +%ses l%$#no%"er#c%nos ) en Euro+% con$#nen$%l. En nues$ro c%so el derecho ro"%no lo rec#0#"os de Es+%2% a trav-s de las recopilaciones de leyes castellanas, como el 5uero <uzgo, el 5uero %eal, el 4rdanamiento de #lcal&, las Leyes de 2oro, y particularmente, de las Siete )artidas .B:EC/, la Aueva %ecopilacin de ;astilla .B9=8/, la Aovsima %ecopilacin .BCD9/ y la %ecopilacin de 1ndas. Pos$er#or"en$e, con oc%s#!n de l% ll%"%d% 8cod# #c%c#!n9 Bdur%n$e el s#&lo 7I76 se d% un% nue*% rece+c#!n del Derecho Ro"%no, a trav-s de los proyectos y cdigos elaborados por !uristas de profunda formacin romanista, como #ndr-s 6ello en ;hile, #ugusto 2exeira de 5reitas en 6rasil y Dalmacio >elez Sarsfield en #rgentina. De esta forma, %l es$ud#%r el derecho +r#*%do ro"%no es$%"os es$ud#%ndo nues$ro +ro+#o derecho +r#*%do.

?.G l Derecho ro"%no $#ene un *%lor or"%$#*o de +r#"er orden. *na prueba de ello es que se ense(e en numerosos pases cuyos sistemas !urdicos no fueron influenciados por las estructuras romanas .1nglaterra, stados *nidos, <apn/ o que quisieron desprenderse de las tradiciones !urdicas occidentales . uropa del ste/. l Derecho romano o rece un cu%dro co"+le$o de #ns$#$uc#ones, en nuestro caso fundamentalmente de derecho privado y -ue, +or lo &ener%l, se en$re&% % un %lu"no -ue no conoce ) "enos "%ne'% el *oc%0ul%r#o 'urd#co. stas instituciones se destacan por la simplicidad y plasticidad de sus estructuras y por la economa en los medios utilizados.
Fiquel sostiene que el Derecho romano es la base de la terminologa !urdica, lo cual explica su importancia en la introduccin al estudio del Derecho. n este mismo sentido, Fargadant sugiere que el estudio del derecho romano proporciona entre otras cosas una cultura histricoG!urdica, una introduccin al estudio del derecho y un panorama de las instituciones b&sicas del derecho privado contempor&nea, que permiten al alumno adquirir un criterio !urdico.

Por o$r% +%r$e, el Derecho ro"%no, %de".s de ser*#r de un% suer$e de #n$roducc#!n %l derecho +r#*%do ) en$re&%r un +%nor%"% de l%s #ns$#$uc#ones 0.s#c%s del derecho c#*#l, +er"#$e %l %lu"no %d-u#r#r cr#$er#o o sen$#do co":n 'urd#co. @.GEl es$ud#o del Derecho ro"%no +er"#$e %+rec#%r l% e*oluc#!n de re&l%s 'urd#c%s 0%'o l% +res#!n de %c$ores soc#%les ) +ol$#cos -ue *%n *%r#%ndo. #s, en sus principios regula las relaciones que se dan en una peque(a ciudad hasta llegar a regir todo un imperio, que luego entra en decadencia. n este sentido, seg"n veremos, es posible distinguir distintos perodos en la evolucin del Derecho romano. De esta forma, el es$ud#o del Derecho ro"%no +er"#$e %+rec#%r el sen$#do de l% e*oluc#!n ) l% rel%$#*#d%d de l%s #ns$#$uc#ones 'urd#c%s.
Fiquel se(ala que el Derecho romano ayuda a comprender que el Derecho es primordialmente producto histrico y cita a #lbanese quien sostiene que el Derecho es esencialmente historia, en cuanto fenmeno humano en el tiempo, en cuanto fenmeno social. )ugliese postula que la "nica forma de conocer completamente el Derecho es considerarlo en su devenir histrico, pues de esta forma se adquiere el sentido de su relatividad y se aprende, por otra parte, cuanto haya en -l de instancias y medios t-cnicos permanentes, superando la impresin de arbitrariedad y de artificio que procura el examen est&tico de un Derecho vigente. %icardo )anero se(ala que el Derecho romano sirve como vehculo adecuado para ir creando en el estudiante una conciencia histrica.

A.GF#n%l"en$e, ren$e % -u#enes cues$#on%n el %+or$e del Derecho ro"%no, el +ro esor >u%n I&les#%s nos recuerd% -ue ellos d#'eron cos%s co"o 1s$%s:
G l derecho proviene de la !usticia que le da nombre y es definido por ;elso como arte de lo bueno y de lo !usto .D.B.B.B. pr./. <usticia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo .D. B.B.BD pr/. stos son los preceptos del Derecho7 vivir honestamente, no da(ar a los dem&s y dar a cada uno lo suyo .D.B.B.BD.B/. Las leyes no se establecen para cada persona en particular, sino para todas en general .D.B.:.C/. La libertad es cosa inestimable, la m&s apreciable de todas .D.9D.B8.BD=/. %echazamos la violencia y la in!usticia. H puesto que la naturaleza estableci entre nosotros cierto parentesco, se desprende que es ilcito atentar un hombre contra otro .D.B.B.:/. Las leyes deben interpretarse en el sentido m&s benigno, de suerte que se respete la voluntad que es propia de ellas .D.B.:.BC/. n los casos dudosos conviene seguir el parecer m&s humano .D.9D.B8.9=/. La razn de la equidad no tolera que alguien sea condenado sin ser oda su causa .D.EC.B8.B/. Ao todo lo lcito es honrado .D.9D.B8.BEE/. s !usto, por derecho natural, que nadie se enriquezca con detrimento y per!uicio de otros .D.9D.B8.ID=/. 2engamos por conse!era la equidad cuando falle el derecho .D.:J.:.I.9/.

CONCEPTOS >URIDICOS ROMANOS RELE<ANTES O PRECISIONES SO;RE IUS, IURISPRUDENTIA, IUSTICIA, AEHUITAS, FAS, MORES O ;ONI MORIS Y LOS TRIA IURIS PRECEPTAE. A6IUS BDERECHO6: Celso define al 8#us9 co"o el %r$e de lo 0ueno ) lo e-u#$%$#*o. sta definicin es criticada por no deslindar adecuadamente el campo de lo moral y de lo !urdico, pues involucra la practica del bien +lo bueno,, como un elemento del derecho, sin per!uicio de que seg"n algunos al utilizar esta expresin lo que pretendi ;elso fue hacer referencia a lo a!ustado a la ley, a los principios procesales o bien, como sugieren otros, contiene una referencia a lo que hoy se denomina bien com"n .lo que beneficia a la comunidad/. )ara algunos ius se puede traducir como +lo !usto, seg"n las concepciones sociales y las decisiones de los expertos en !usticia. n todo caso, para algunos esta +confusin, tendra su explicacin en la influencia del estoicismo griego, doctrina filosfica que entenda que el derecho era una moral restringida. )or otra parte, al utilizar la expresin arte, nos est& delatando que se trata de un saber, una ciencia y as se dice que los !uristas desarrollan la t-cnica de la !usticia, lo cual logran por medio del conocimiento de las cosas divinas y humanas, ciencia de lo !usto y de los in!usto, vale decir, mediante la !urisprudencia. #l destacar el car&cter cientfico lo que se estara, seg"n algunos, destacando es que el derecho emana de la razn. n todo caso para algunos como $oschaKer el derecho no es ciencia sino precisamente arte@ un arte en cuyo cultivo se aprovechan los resultados de la investigacin cientfica de car&cter histricoG !urdico, sociolgico, psicolgico, etc. PRECISIONES TERMINOLO5ICAS SO;RE IUS Y DERECHO: Ul+#%no cons#der% #"+resc#nd#0le s%0er de donde der#*% el $er"#no #us@ as, se(ala7 +;onviene que el que ha de dedicarse al derecho conozca primeramente de dnde deriva el t-rmino ius. s llamado as por derivar de iusticia, pues como elegantemente define ;elso, el derecho es la t-cnica de lo bueno y de lo !usto. n razn de lo cual se nos puede llamar sacerdotes@ en efecto, rendimos culto a la !usticia y profesamos el saber de lo bueno y de lo !usto, discerniendo lo lcito de lo ilcito, anhelando hacer buenos a los hombres no slo por el temor de los castigos, sino tambi-n por el estimulo de los premios.., n todo caso, e(#s$en d#*ers%s $eor%s so0re el or#&en de l% e(+res#!n #us. Al
res+ec$o, el +ro esor <ol$err% sos$#ene -ue l% e$#"olo&% de l% +%l%0r% #us, cu#d%dos%"en$e es$ud#%d% +or los l#n&3#s$%s, no o rece, % +r#"er% *#s$%, un% &u% se&ur% +%r% en$ender +len%"en$e su s#&n# #c%do. #s, 5ernando 6etancourt se(ala que el sustantivo ius parece tener relacin con 1ouis L 1uppiter, el dios que castiga el per!urio y, por tanto, posiblemente surgi en un entorno eminentemente religioso, pero que luego se fue secularizando. n cambio, #le!andro 'uzm&n destaca que originalmente ius no era un sustantivo sino un ad!etivo, como en la expresin ius est, para atribuir a algo la calidad de a!ustado y agrega que la forma arcaica es ious y que de ella se derivan7 iustus, iusticia, iudex, iuridictio y otras.

Por su +%r$e, en cuanto a la expresin derecho, que utilizamos para designar lo que los romanos entendieron por +ius,, der#*%r% del %d'e$#*o l%$#no 8derec$u"9 o 8d#rec$u"9, e(+res#!n -ue es ".s 0#en 'udeoGcr#s$#%no. Con es$% e(+res#!n se deno$% un #"+or$%n$e con$en#do "or%l -ue se %$r#0u)e %l derecho, corres+ond#1ndole l% unc#!n de se2%l%r el c%"#no de l% rec$#$ud de l%s conduc$%s hu"%n%s, o0edec#endo % l% #de% 'udeoGcr#s$#%n% de -ue conduc$% 'us$% es l% -ue s#&ue el c%"#no rec$o.

ACCION Y DERECHO SU;>ETI<O: Se&:n %l&unos %u$ores, e(#s$#r% un% es$rech% rel%c#!n en$re el #us en$end#do co"o derecho su0'e$#*o ) l% 8%c$#o9 o %cc#!n, ya que -sta era el #ns$ru"en$o +roces%l +or cu)o #n$er"ed#o el orden%"#en$o 'urd#co &%r%n$#/%0% % l%s +erson%s l% +ro$ecc#!n de sus derechos. n este sentido Celso nos se(ala que l% %cc#!n no es ".s -ue el derecho de +erse&u#r en 'ud#c#%l"en$e lo -ue le de0en % uno. Al&unos %u$ores cons#der%n -ue l% d#s$#nc#!n en$re derechos re%les ) derechos +erson%les der#*%r% de l% d#s$#nc#!n en$re %c$#ones #n re" B%cc#ones re%les6 ) de l% %c$#ones #n +erson%" B%cc#ones +erson%les6. <ol$err% destaca que los 'ur#s$%s ro"%nos +re er%n e(%"#n%r l% rel%c#!n 'urd#c% desde el +un$o de *#s$% de l% %cc#!n ), +or $%n$o h%0l%r de %c$#ones #n re" o #n +erson%" en lu&%r de derechos su0'e$#*os re%les o de derechos su0'e$#*os de o0l#&%c#!n B+erson%les6, s#n +er'u#c#o de en$ender -ue er%n dos cos%s d#s$#n$%s l% %cc#!n ) el derecho su0'e$#*o. La razn que explicara la relevancia dada por los romanos a la actio y, por tanto, su preferencia en considerar ba!o este aspecto, y no ba!o el de derecho sub!etivo, las situaciones !urdicas, se encontrara en la actividad !urisdiccional del pretor, quien en algunos casos negaba a titulares de un derecho sub!etivo la actio, mientras que, por otra parte, conceda en otros casos la actio a otros que, no siendo titulares de un derecho sub!etivo, se encontraban en una situacin de hecho no reconocida por una normas del ius civile. De es$% or"%, +%r% los ro"%nos $en% "%)or #"+or$%nc#%, %n$es -ue % #r"%r -ue se $en% un derecho su0'e$#*o, el +oder % #r"%r -ue se $en% un% %c$#o, es$o es, el encon$r%rse en un% s#$u%c#!n 'urd#c% o de hecho -ue el +re$or h%0% $u$el%do 'ud#c#%l"en$e #l respecto D# P#e$ro des$%c% -ue los 'ur#s$%s ro"%nos no de$er"#n%0%n s# en un c%so d%do un% +erson% $en% un derecho su0'e$#*o, s#no s# le er% o$or&%d% o no un% %cc#!n. #s, el pretor no conceda o negaba derechos sino acciones@ su edicto era un repertorio de acciones para las distintas situaciones que se podan presentar. n todo caso, corres+onde %l derecho +re$or#o l% de #n#$#*% es$ruc$ur%c#!n del orden 'urd#co co"o s#s$e"% de %cc#ones $+#c%s +%r% c%d% s#$u%c#!n 'urd#c%, %c#l#$%ndo de es$% or"% l% +os#0#l#d%d de con$e"+l%r l%s d# eren$es s#$u%c#ones 'urd#c%s desde el +un$o de *#s$% del derecho re%l o +erson%l +resen$e en l%s "#s"%s, de0#endo, eso s#, reconocer l% e(#s$enc#% de s#$u%c#ones en l%s -ue se +roduce un% con luenc#% de rel%c#ones, re%les ) +erson%les, -ue d%n lu&%r % un% d# eren$e s%nc#!n +roces%l. En concre$o, y as lo destacan 6eatriz 6ernal y <os- de <es"s Ledesma, l% conce+c#!n cl.s#c% de l% %cul$%s Bderecho en sen$#do su0'e$#*o6 *% #nse+%r%0le"en$e un#d% % l% #de% de %c$#o4 es$o es, co"o +oder de %cud#r % los $r#0un%les en de"%nd% de 'us$#c#%, de $%l "%ner% -ue no h%) *erd%der% %cul$%s s#n su %c$#o res+ec$#*%, de %-u -ue el derecho cl.s#co se +resen$e ".s co"o un s#s$e"% de %cc#ones -ue de derechos su0'e$#*os.

;6IURISPRUDENTIA B>URISPRUDENCIA6: Ul+#%no la define como el conoc#"#en$o de l%s cos%s d#*#n%s ) hu"%n%s, c#enc#% de lo 'us$o ) de lo #n'us$o. #l respecto #le!andro 'uzm&n 6rito nos se(ala que la determinacin de qu- o cu&l sea el ius pertenece al orden estrictamente intelectual, por lo cual constituye una ciencia. El #us en cu%n$o %rs B$1cn#c%6 encuen$r% su +resu+ues$o "or%l en *#r$ud de l% +rudenc#% o conoc#"#en$o de l%s cos%s -ue se de0en h%cer ) de l%s -ue no se de0en h%cer o e*#$%r. L% +rudenc#% es l% *#r$ud de re%l#/%r %c$os 0uenos ) rech%/%r l%s %cc#ones "%l%s. L% #ur#s+rudenc#% es +ro+#% de los 'ur#s$%s o 'ur#sconsul$os 'ur#s+ruden$es. n todo caso, es necesario destacar que el principio de la ciencia !urdica romana se encuentra en la actividad del colegio de los pontfices organismo al cual le corresponda la custodia e interpretacin de las normas sagradas y !urdicas con car&cter exclusivo lo cual termina en gran medida al publicar 'neo 5lavio, secretario de #pio ;laudio ;eco, alrededor del a(o :DD a.;, una obra conocida como +ius flavianum, en la cual se publicitan el calendario pontifical y los formularios procesales, cuyo conocimiento, conservado siempre en el secreto, era la clave principal del poder pontifical, lo que luego es complementado en el a(o ICD a. ; por 2iberio ;oruncanio, primer pontfice m&ximo plebeyo, al crear un consultorio completamente p"blico. 2ampoco se puede desconocer el efecto de la publicacin de la Ley de las 011 2ablas .E9BGE9D a. ;./ que permiti conocer a la colectividad los principios que orientaban al derecho. Lo anterior determin el surgimiento de !uristas laicos, conocidos luego como iurisprudentes. EL >URISTA ROMANO, NOTAS CARACTERISTICAS DE SU ACTI<IDAD: En Ro"% el %r$ #ce de l% c#enc#% 'urd#c% es el 'ur#sconsul$o. #l respecto el profesor Schulz ha destacado que la denominacin iurisconsultus se reservaba siempre para los !uristas laicos, pero que dicho ttulo no expresaba ninguna distincin de rango ni de grado, slo se trataba del apelativo naturalmente adaptado a una persona que da su parecer previa consulta en calidad de experto en derecho, vale decir, de quien e!erca la actividad de conse!ero !urdico, debiendo destacarse el hecho de que los !uristas no disponan de potestad, a diferencia de los magistrados, pero eran considerados por el p"blico como t-cnicos fiables, gozando de esta forma de una suerte de autoridad y para poder comprender adecuadamente esto es necesario es necesario destacar ciertas caractersticas. B.GSu %c$#*#d%d es esenc#%l"en$e +r.c$#c% ) con *%s % d%r res+ues$%s o soluc#ones +r.c$#c%s, 'us$%s e :$#les. Su actividad no est& orientada por un fin especulativo. I.GL% *#r$ud su+re"% del 'ur#s$% es l% +rudenc#%. :.GLos 'ur#s$%s son cre%dores del Derecho. Su actividad general y comprensiva de todo &mbito !urdico, l% #n$er+re$%$#o +ruden$#u", es % l% *e/ cre%dor%, #n$e&r%dor% e #ns+#r%dor% del Derecho. Son ellos los que proporcionan a los !ueces el derecho que estos utilizaban para resolver sus fallos. E.G;omo corolario de las caractersticas anteriores, l%s dec#s#ones de los 'ur#s$%s lle&%n % or"%r un con'un$o de +r#nc#+#os ) re&l%s de Derecho, -ue +ueden %+l#c%rse en $odo $#e"+o ) lu&%r. #s, partiendo del rgido Derecho Muiritario, vali-ndose del Derecho de 'entes, llegan a crear un sistema universal y de efectos permanentes.

RESPONDERE, A5ERE Y CA<ERE: Los !uristas romanos son expertos en el arte del respondere, el agere y el cavere. l res+ondere consiste en con$es$%r % l%s consul$%s -ue se le or"ul%n so0re c%sos re%les ) de0%$#dos. ;arlo ;annata precisa que el parecer del !urista concerna a un acto ya celebrado y lo que haca era explicar sus efectos. La actividad del %&ere cons#s$e en l% d#recc#!n del +roceso, d%ndo % l% +%r$e un% no$% escr#$% de l%s le&#s %c$#o o or"ul%, o %co"+%2%ndo %l #n$eres%do %n$e el "%&#s$r%do ) su&#r#1ndole l%s +%l%0r%s % +ronunc#%r o los %c$os % cu"+l#r .derecho estricto, formal, ritualista/. Dicho de otra forma consiste en asesorar !urdicamente a las partes y sobre todo a sus abogados durante un proceso 5inalmente, mediante el c%*ere, los 'ur#s$%s #n$er*#enen en el $r. #co 'urd#co se2%l%ndo % -u#en le consul$% co"o de0e %c$u%r de or"% $%l de e*#$%r c#er$os +er'u#c#os en el %"0#$o de sus ne&oc#os. ;annata se(ala que aqu el parecer del !urista tendra una funcin de precaucin. En $od%s es$%s %c$#*#d%des lo -ue +r#"% es l% +rudenc#% , 0%s%ndo su %c$u%c#!n en un +roceder rec$o ) un% %c$#$ud #r"e -ue, co"o *#r$ud "or%l, h% de re&#r $od%s l%s *#c#s#$udes ) %/%res de l% *#d%. La prudencia es una actividad intelectual y moral encaminada al logro de lo !usto y de lo "til en el recto desenvolvimiento de la vida social y !urdica. L% +rudenc#% se es$ruc$ur% so0re l% 0%se de los 'us$o ) de lo :$#l, de or"% $%l de s%$#s %cer un% neces#d%d, lo -ue e(+l#c% el c%r.c$er e"#nen$e"en$e +r.c$#co del 'ur#s$% ro"%no .Ao se preocupa de elaborar teoras, pero mediante su tarea de elaboracin en base a casos o consultas, supo crear reglas e instituciones !urdicas que han servido de fundamento al Derecho de todos los tiempos/. IMPORTANCIA DE LA >URISPRUDENCIA Y SU RELACION CON LAS DEMAS FUENTES BE($r%c$o de co"en$%r#os del +ro esor Ale'%ndro 5u/".n ;r#$o6: l profesor 'uzm&n 6rito destaca es que la !urisprudencia puede ser considerada como fuente autnoma y directa de derecho en lo que respecta al ius civile, sin per!uicio de que sus responsa carecan de valor vinculante, ya que los !urisconsultos carecan de potestas. La eficacia que alcanzaran derivaba nada m&s que de la personal auctoritas de que gozara el !urista emisor. n todo caso, las opiniones vertidas por los !uristas en el curso de un dilatado tiempo podan llegar a uniformarse, y en tal caso resultaba muy difcil a los rganos aplicadores del derecho apartarse de ellas. Desde comienzos del principado los !uristas tendieron a distribuirse en dos corrientes !urisprudenciales, que se remontan al magisterio de Aerva y )rculo, por un lado, y de Fasurio Sabino y ;asio, por otro, debido a lo cual se denomin proculianos y sabinianos a los !uristas seguidores de una u otra tradicin. n todo caso, no obstante existir un fuerte debate respecto de las diferencias b&sicas ente ambas escuelas, Stein sugiere que ellas se refieren m&s a cuestiones de m-todo que sustantivas. #s, los sabinianos tendan a !ustificar sus opiniones, bas&ndose en la pr&ctica tradicional y la autoridad de los primeros !uristas. )or su parte, los proculeyanos defendan la estricta interpretacin de todos los textos e insistan en que las palabras y las frases deberan tener en todos los casos un significado "nico y constante. #l respecto, 'uzm&n 6rito destaca que no obstante haber sido Salvio <uliano proclive a los sabinianos, -l mismo tendi a superar las controversias que separaban a ambas escuelas, por lo que despu-s se disolvieron.

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Por o$r% +%r$e, o$r% *% de #n$er*enc#!n 'ur#s+rudenc#%l d#ce rel%c#!n con l% %c$#*#d%d del +re$or, -u#en, s#endo +or lo &ener%l un% suer$e de +ol$#co %l cu%l se un% l% unc#!n "#l#$%r, c%rec% de conoc#"#en$os ) e(+er#enc#% en el ."0#$o 'urd#co, se h%c% %sesor%r %l e ec$o +or 'ur#s$%s, un consilium de !uristas, en cuyo seno se preparaba y redactaba el edicto a(o a a(o, conforme con criterios t-cnicos. #l respecto, se destaca que l% reno*%c#!n or"%l %2o % %2o del ed#c$o, e #ncluso l% +os#0#l#d%d de "od# #c%r en cu%l-u#er $#e"+o el ed#c$o #n#c#%l, ue un% r%/!n ".s de l% e #c%c#% de es$% uen$e: d%0% l% oc%s#!n +%r% e(%"#n%r ) re*#s%r el con$en#do del ed#c$o %n$er#or -ue de0% -ued%r #ncor+or%do en el nue*o, % l% lu/ de l% e(+er#enc#% ) de los %*%nces de l% c#enc#% 'urd#c%, lo cu%l +er"#$% +er ecc#on%r el "%$er#%l rec#0#do. #dem&s, permita ensayar nuevas soluciones con facilidad, en contraste con las dificultades que ofreca la tramitacin de una ley, y sin el riesgo de tener que soportar por mucho tiempo una solucin que despu-s se mostrara mala o ineficaz. n este sentido, el profesor ;annata destaca que la introduccin del procedimiento formulario permiti a los !uristas introducir importantes reformas al derecho privado, innovaciones que si bien era formalmente competencia de los magistrados, ya que implicaban el e!ercicio del poder !urisdiccional, atendido su car&cter t-cnico determin la asistencia cotidiana y decisiva de !uristas profesionales, conse!eros necesarios de un poltico que cumpla su oficio anual. En $odo c%so es con*en#en$e des$%c%r -ue en los %l0ores del s#&lo II, 0%'o el "%nd%$o de Adr#%no, se $er"#n! con es$% suer$e de reno*%c#!n del ed#c$o, %l d.rsele un% or"% +er"%nen$e +or +%r$e del 'ur#s$% >ul#%no. A #nes del +erodo cl.s#co %l$o, el derecho co"#en/% % rec#0#r l% #n luenc#% re or"%dor% de l%s cons$#$uc#ones #"+er#%les del $#+o rescr#+$% ) decre$%, donde $%"0#1n +uede %+rec#%rse l% #n luenc#% de l% 'ur#s+rudenc#%. n efecto, los e"+er%dores conser*%ron l% *#e'% $r%d#c#!n re+u0l#c%n% -ue e(#&% l% %sesor% de un cons#l#u" +%r% el e'erc#c#o de l%s +o$es$%des +:0l#c%s, #n$e&r%do +or +erson%s de reconoc#d% %u$or#d%d. De esta manera, los !uristas tuvieron oportunidad de e!ercer influencia en el despacho de asuntos !urdicos por medio de rescriptos y decretos. # partir de #driano, cuando el consilium empieza a ser sustituido por un organismo burocr&tico como la cancillera imperial, los cargos m&s importantes fueron servidos por !uristas por lo cual se acrecent su influencia en la formacin del nuevo derecho en razn del car&cter oficial de su interpretacin. En lo re eren$e % l%s le)es, +le0#sc#$os ) sen%do consul$os, en n#n&un% 1+oc% l% 'ur#s+rudenc#% $u*o #n luenc#% en su or"%c#!n, +ero l% +%l%0r% de #n#$#*% %cerc% del des$#no de es$%s nor"%s &ener%les l% $en%n los 'ur#s$%s +ues, un% *e/ e"%n%d%s, ellos er%n los enc%r&%dos de #n$er+re$%rl%s, l%0or -ue es$os re%l#/%0%n con &r%n l#0er$%d +or lo cu%l el "%$er#%l or#&#n%l .ley, plebiscito o senado consulto/ resul$%0% $o$%l"en$e reel%0or%do ) $r%ns or"%do. En $odo c%so l% #n$er+re$%c#!n de los 'ur#s$%s no se l#"#$%0% % l%s nor"%s &ener%les, +ues $%"0#1n $oc%0% %l +ro+#o ed#c$o ) % l%s cons$#$uc#ones #"+er#%les. C6IUSTITIA B>USTICIA6: Ul+#%no nos dice que es l% *olun$%d #r"e ) con$#nu%d% de d%r % c%d% uno lo su)o. La definicin de *lpiano conlleva el problema de determinar que es lo que a cada cual corresponde.

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D6AEHUITAS BEHUIDAD6: Se&:n Ar#s$!$eles es l% 'us$#c#% %+l#c%d% %l c%so concre$o. l concepto de equidad mane!ado por los 'ur#s$%s ro"%nos cl.s#cos difiere de esta concepcin, pues por tratarse de hombres esencialmente pr&cticos, conc#0#eron % l% e-u#d%d co"o el #n :$#l ) 'us$o %l -ue de0e %d%+$%rse el derecho. n este sentido, se dice que la equidad, inspiradora de los magistrados y !uristas, #n lu)e %s so0re l% e*oluc#!n de l%s re&l%s e #ns$#$uc#ones 'urd#c%s, +er"#$#endo l% %co"od%c#!n del #us % l%s nue*%s e(#&enc#%s, cons$#$u)endo un +%l#%$#*o %l e(ces#*o r#&or -ue resul$% de %+l#c%r un% de$er"#n%d% nor"% 'urd#c%. #s, #ntonino )io se(ala7 +#unque las solemnidades !udiciales no deben alterarse f&cilmente, hay que poner remedio cuando la evidente equidad as lo aconse!e.,. El +ro esor S%0#no <en$ur% S#l*% se2%l% -ue la aequitas fue para los romanos el modelo a que deba adaptarse el derecho, la finalidad a que la norma !urdica deba tender@ cu%ndo ello no er% %s, l% nor"% 'urd#c% resul$%0% #n#-u%, +or se+%r%rse de l% %e-u#$%s, pero destaca que ella siempre es referida a un determinado momento en la conciencia social. 5inalmente, debemos destacar que el Derecho >us$#n#%neo, #n lu#do +or l% e-u#d%d cr#s$#%n%, %s#&n% % l% %e-u#$%s el s#&n# #c%do de hu"%n#$%s, +#e$%s, 0en#&n#$%s, 0ene*olen$#%. E6FAS: En su es$%do #n#c#%l, l%s c#*#l#/%c#ones $#enden % "e/cl%r re&l%s de n%$ur%le/% rel#&#os%, "or%l ) 'urd#c%, +ero los ro"%nos co"en/%ron $e"+r%n%"en$e % d#s$#n&u#r los d#s$#n$os !rdenes de re&l%s, con #%ndo % %u$or#d%des d# eren$es l% unc#!n de %se&ur%r su o0ser*%nc#%. #s, el dominio religioso fue reservado a los pontfices. Los censores vigilaban el respeto de la moral. La administracin de !usticia fue confiada a los pretores. sta divisin de campos representa, para el progreso del derecho, una doble venta!a7 a/el derecho al ser privado de un car&cter sacro poda ser ob!eto de discusiones y crticas y, b/su conocimiento poda ser transmitido y perfeccionado gracias a una ense(anza accesible en principio a todos los ciudadanos. En los %l0ores del derecho es d# c#l d#s$#n&u#r el %s de l%s re&l%s o nor"%s 'urd#c%s B#us6, s# 0#en +ron$o *%n d# erenc#.ndose. n efecto, en un primer tiempo las expresiones ius y fas expresan la licitud de un determinado acto o comportamiento, es decir, su conformidad con la voluntad de los dioses. n cambio, en -pocas siguientes, se comenz a diferenciar un ius divinum destinado a regular las relaciones de los hombres con los dioses@ y un ius humanum que regula las relaciones de los hombres entre s. De es$% or"%, en los :l$#"os s#&los de l% Re+:0l#c% %s s!lo s#&n# #c% lo lc#$o rel#&#oso, e-u#*%le % l% nor"% d#*#n% en su or#&en ) en el o0'e$o so0re l% -ue rec%e ) ne %s ser% %-uello +roh#0#do +or el #us d#*#nu", +ud#endo conce+$u%l#/%r el %s co"o %-uellos +rece+$os o nor"%s -ue orden%n l%s rel%c#ones hu"%n%s con los d#oses, s%nc#on%do con +en%l#d%des rel#&#os%s.

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F6MORES MAIORUM Y ;ONI MORIS: Con el $1r"#no 0on# "or#s se %lude % l%s nor"%s "or%les, *%le dec#r, un% ser#e de re&l%s o nor"%s de conduc$% -ue de0%n ser o0ser*%d%s +%r% o0r%r rec$%"en$e en l% es er% 'urd#c% +:0l#c% ) +r#*%d%, ) cu)% #no0ser*%nc#% %c%rre%0% +%r% los c#ud%d%nos ro"%nos el +oder ser $%ch%dos con no$% #n %"%n$e en el censo. Los negocios !urdicos celebrados en contra de ellas constituan un negocio inmoral. n este sentido se dice que l% "or%l re&ul% los de0eres del ho"0re cons#&o "#s"o ) su conc#enc#%. M#-uel ense2% -ue l% con$r%+os#c#!n en$re #us ) "ores "%#oru", %+un$%, ".s -ue % l% or"%c#!n de un Derecho % +%r$#r del uso soc#%l B"os6, % l% rel%c#!n del Derecho ) un% 1$#c% soc#%l conser*%dor%. De esta forma, l%s "ores "%#oru" %c$:%n co"o reno % l% %r0#$r%r#ed%d ) %0uso de los derechos su0'e$#*os. #s, aun cuando el pater familias tenga el derecho
de vida y muerte sobre sus hi!os .ius vitae necisque/, las mores maiorum contribuyen eficazmente a que no e!ercite ese derecho. De esta forma tambi-n se entiende que, no obstante ser el legtimo matrimonio romano .iusta nuptia/ disoluble, son muy pocos los divorcios en la -poca primitiva, lo cual slo se explica por la -tica social imperante. #l respecto, el profesor <uan de ;hurruca ense(a que el pueblo romano tena una imagen altamente favorable del pasado, que b&sicamente haba sido de continuo -xito militar y engrandecimiento con las correspondientes venta!as. Los antepasados .maiores/ eran los artfices de esos -xitos espectaculares, que la literatura se haba encargado de ensalzar y adornar con rasgos mticos y legendarios, siendo impresionante la abundancia de pasa!es de autores latinos que hacen referencia a los maiores como e!emplo positivo a imitar, siendo variado el ob!etivo de esas referencias. De esta forma, al perder fuerza esa conciencia colectiva de -xito el argumento se debilit.

)or otra parte, sin pretender abordar el tema de las rel%c#ones en$re derecho ) "or%l estimo necesario destacar que el profesor scandn ense(a que sobre el particular existen distintas opiniones. 56LOS TRIA IURIS PRECEPTAE: HONESTAE <I<ERE B<I<IR HONESTAMENTE6, ALTERUM NON LAEDERE BNO DAIAR A OTRO6 Y SUUM CUIHUE TRI;UERE BDAR CADA UNO LO SUYO6: stos son preceptos o postulados que seg"n *lpiano, determinan el contenido del derecho. Se $r%$% de re&l%s +r.c$#c%s, -ue s#n$e$#/%n el o0'e$#*o del derecho, es$%0lec#d%s +%r% %c#l#$%r l% con*#*enc#% en soc#ed%d ) -ue s#n ser or"%l"en$e nor"%s 'urd#c%s son el und%"en$o de $odos los de0eres 'urd#cos. l primero, *#*#r hones$%"en$e, m&s que !urdico pareciera ser un principio moral, y ello se e(+l#c% +or cu%n$o los ro"%nos en$end%n -ue el derecho $en% un %l$o con$en#do "or%l .recordar concepto de derecho de ;elso/. La aplicacin de este precepto se traduce en que el hombre debe evitar de realizar aquellos actos que violen las reglas establecidas por la moral que se encuentren reconocidas y protegidas por el derecho. #s, se entiende el castigo al adulterio, al incesto, la bigamia, etc. l segundo, no d%2%r % o$ro, $#ene +or #n%l#d%d cons%&r%r el +r#nc#+#o de l% se&ur#d%d 'urd#c%, prohibiendo las ofensas o amenazas contra una persona o sus bienes, lo cual explica, por e!. el castigar las in!urias y los atentados contra la persona o bienes de otro. 5inalmente, el tercero, d%r % c%d% uno lo su)o, es$. n$#"%"en$e rel%c#on%do con el conce+$o de 'us$#c#%. n este sentido se puede mencionar como e!emplo los derechos que se confieren al acreedor para obtener el cumplimiento por parte del deudor. #s se ha dicho que atribuir a cada uno lo suyo, es, por e!emplo, aplicar al delincuente la pena que merece en proporcin a su crimen@ imponer una pena de muerte a quien mata a otro, traduciendo +lo suyo, como +lo merecido,.

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DISTINTAS CLASIFICACIONES DEL IUS: =6IUS CI<ILE: sta expresin presenta cierta dificultad pues admite distintos significados, los cuales slo se pueden entender oponiendo esta expresin a otras. =.=.6IUS CI<ILE Y IUS HONORARUM: En es$e c%so, l% e(+res#!n #us c#*#le ser% el derecho es$%0lec#do en l% le) de l%s doce $%0l%s ) l% doc$r#n% #n$er+re$%$#*% de los 'ur#s$%s. n este sentido se dice que el ius civile es un derecho de !uristas y en este sentido, en la -poca de la rep"blica se traduce en leges y plebiscitos, luego en el imperio en las constituciones imperiales al contener en ellos las decisiones sugeridas por la !urisprudencia. )or su parte, el derecho honor%r#o es %-uel -ue e"%n% de los "%&#s$r%dos ro"%nos en uso del #us ed#cend#, especialmente aqu-l que emana de actividad del pretor y que viene a constituir un ordenamiento paralelo concerniente a los hechos que el ius civile no considera. #s, )apiniano nos dice que es el que por utilidad p"blica introdu!eron los pretores con el propsito de corroborar, suplir o corregir el ius civile. De lo expuesto se desprende que el ius civile y ius honorarium constituyen dos sistemas !urdicos que difieren en cuanto a su origen, efectos y en su forma, lo cual determina una coexistencia o dualismo de gran importancia en la evolucin del Derecho romano. Sin embargo con la compilacin de <ustiniano todo se funde en un solo cuerpo y, por ende, esta distincin pasa a tener una connotacin de car&cter histrico. n relacin a esta coexistencia de dos sistemas !urdicos se se(ala que ello se explica por el sentido eminentemente pr&ctico de los romanos, los que con muy pocos reparos tericos para marginar sin derogarlos los elementos de la tradicin que les estorbaban, toleran el funcionamiento simult&neo en paralelo de dos sistemas !urdicos .civil y pretorio/ y para desnaturalizar instituciones parcialmente aprovechables. =.?.6IUS CI<ILEGIUS 5ENTIUM: A-u se u$#l#/% l% e(+res#!n #us c#*#le +%r% re er#rse % %-uel derecho -ue r#&e e(clus#*%"en$e +%r% los c#ud%d%nos ro"%nos, utilizando como sinnimo la expresin derecho -u#r#$%r#o y en este sentido comprende el ius civile en el sentido antes mencionado y el ius honorarium, conteni-ndose por tanto ese derecho en leyes, plebiscitos, senado consultos, constituciones imperiales y tambi-n en las respuestas de los prudentes. n este contexto, #us &en$#u" se en$#ende co"o %-uel derecho %+l#c%0le % $odos los +ue0los, *%le dec#r, %-uel derecho -ue resul$% de l%s neces#d%des de %d%+$%c#!n del derecho c#*#l % l%s nue*%s e(#&enc#%s, en es+ec#%l cu%ndo Ro"% #n#c#% su e(+%ns#!n. s un derecho que nace para responder a las nuevas circunstancias, siendo un derecho con reglas simples y flexibles, desligadas de las antiguas formas solemnes y basadas en la buena fe y en la equidad. Las relaciones comerciales que se establecieron entre %oma y los grandes mercados del Fediterr&neo no habran podido llevarse a la pr&ctica en caso de seguir el rgido criterio primitivo seg"n el cual toda norma !urdica slo contemplaba a los ciudadanos. En es$e sen$#do, el #us &en$#u" es derecho +os#$#*o ro"%no, +ero no e(clus#*#s$% o +erson%l#s$%, ll%"%do % re&#r en$re ro"%nos ) e($r%n'eros. )eter Stein destaca su concepcin permiti a los romanos afrontar los problemas cotidianos que presentaban los peregrinos viviendo ba!o el gobierno de %oma.
Lo expuesto complica un poco el panorama pues as entendido el ius gentium es derecho civil en el primer sentido y tambi-n derecho honorario, especialmente si se considera la figura e importancia del pretor peregrino.

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=.@.6IUS CI<ILEGIUS NATURALE: P%r% +oder or"ul%r +rec#s#ones so0re el sen$#do -ue *%"os % %$r#0u#r en es$e con$e($o % l% e(+res#!n #us c#*#le, es con*en#en$e or"ul%r c#er$%s +rec#s#ones en $orno % los sen$#dos -ue +ueden d%rse % l% e(+res#!n #us &en$#u". *n +r#"er sen$#do fue el se(alado al formular la distincin entre ius gentium y ius civile, entendiendo en ese contexto al ius como derecho es$%0lec#do en Ro"% +ero %+l#c%0le % c#ud%d%nos ) e($r%n'eros. O$ro sen$#do es que se le da cuando se utiliza para designar a las #ns$#$uc#ones 'urd#c%s -ue se u$#l#/%n +or $odos los +ue0los, lo cual resulta de la comparacin de los derechos. #s, podemos mencionar como propias del !us gentium la esclavitud, el dominio, la compraventa, la permuta, el arrendamiento, la ocupacin, la accesin, la tradicin, el matrimonio, etc. En es$e en$end#do, el derecho de &en$es con$endr% %-uell%s #ns$#$uc#ones co"unes % $odos los +ue0los -ue el Derecho ro"%no %ce+$! se %+l#c%r% % sus c#ud%d%nos ) % los e($r%n'eros -ue h%0#$%r%n su $err#$or#o. n este sentido, si bien el matrimonio es una institucin
del derecho de gentes, en el caso de %oma, la iusta nuptia o legtimo matrimonio romano es slo privilegio o permitido a los ciudadanos romanos y a aquellos que gocen del ius conubium, por tanto, propia del ius civile, por lo tanto no pueden celebrarlo los extran!eros que carezcan de ese derecho. l matrimonio entre extran!eros no se regula por el ius civile sino por el derecho del pueblo de lo contrayentes o bien por el derecho de gentes.

)or "ltimo, $%"0#1n se u$#l#/% l% e(+res#!n #us &en$#u" co"o s#n!n#"o de #us n%$ur%le y ello se explica por algo lgico. n efecto, si una institucin resulta usada por todos los pueblos, ello se debe a que es natural y precisamente es ello lo que !ustifica que sea utilizada por todos los pueblos. sto no es tan efectivo, pues, por e!emplo, la esclavitud es una institucin del derecho de gentes y no del derecho natural, pues seg"n la naturaleza todos los hombres son libres. Sobre esta asimilacin Stein se(ala que cuando se especul sobre por qu- las reglas del ius
gentium eran reconocidas universalmente, se sugiri que la causa deba estar en que estas normas no procedan de la pr&ctica tradicional sino del sentido com"n o de la razn natural que todos los hombres compartan como parte de su naturaleza humana. l profesor 6arry Aicholas destaca que la asimilacin se puede entender en el sentido que los dos t-rminos representan dos aspectos de la misma idea. l t-rmino ius naturale se refiere a su origen en la razn natural, y el t-rmino ius gentium a su aplicacin universal. )ero, esto mismo autor, precisa que, desde nuestra forma de pensar, existe aqu una falta de lgica. l ius naturale es un derecho que deb ser observado por toda la humanidad, en tanto que el ius gentium es un derecho que de hecho es obersvado por toda la humanidad. n su concepto, la confusin de los !uristas romanos se explica por cuanto -stos no habran hecho esta distincin entre el derecho que se aplica y el derecho como en realidad debera ser, salvo escasas excepciones como la de los !uritas que se sostuvieron que el hombre era libre por naturaleza y que la esclavitud es, por tanto, contraria al derecho natural.

;onviene destacar que por #us n%$ur%le se h% en$end#do % %-uel -ue l% r%/!n n%$ur%l h% es$%0lec#do +%r% $odos los ho"0res, el cu%l se&:n P%ulo es s#e"+re e-u#$%$#*o ) 0ueno, ), en un sen$#do ".s "oderno, %-uellos d%$os +re'urd#cos cu)% es$ruc$ur% se #"+one %l 'ur#s$% ) %l le&#sl%dor ) -ue, el derecho, %l %co&erlos, no los cre% s#no s!lo los reconoce. En es$e con$e($o, *%le dec#r, %l con$r%+oner #us c#*#le % #us &en$#u" en$end#do co"o derecho n%$ur%l l% e(+res#!n #us c#*#le s#&n# #c% lo -ue ho) en$ende"os +or derecho +os#$#*o, d#s$#nc#!n -ue los 'ur#s$%s no h%0r%n des%rroll%d. De es$% or"% el derecho c#*#l ser% $%n$o el -u#r#$%r#o co"o el derecho de &en$es en su +r#"er% %ce+c#!n. ?6IUS PU;LICUMGIUS PRI<ATUM: En su sen$#do "oderno, el derecho +:0l#co es %-u1l -ue "#r% %l #n$er1s del es$%do ) sus #ns$#$uc#ones, vale decir, trata o se refiere a la res romana, se refiere a la constitucin y
administracin del stado romano, su organizacin poltica, magistraturas, poderes de los magistrados, etc., as como el Derecho sagrado o sacerdotal. ), +or su +%r$e, el derecho +r#*%do, d#ce rel%c#!n con %-uel -ue re&ul% l%s rel%c#ones de los +%r$#cul%res en$re s#, vale decir aquel derecho que se refiere al particular y que regula sus relaciones patrimoniales y de familia.

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D# P#e$ro des$%c% -ue lo -ue se +uede reconocer en Ro"% es un% d#s$#nc#!n en$re lo 8+:0l#co9 ) lo 8+r#*%do9, -ue su+one d#s$#n&u#r en$re 8lo -ue es de $odos9 ) 8lo -ue es +ro+#o de los +%r$#cul%res9, +ero solo rec#1n con l% %+%r#c#!n de los or&%n#s"os %d"#n#s$r%$#*os, co"o l% C%nc#ller% #"+er#%l, lo rel%$#*o % l% %d"#n#s$r%c#!n en &ener%l, l% %d"#n#s$r%c#!n de l%s +ro*#nc#%s, los $e"%s #sc%les ) cr#"#n%les se $orn%n ".s cl%r%"en$e +:0l#cos, )% en un sen$#do ".s cerc%no %l "oderno. En o$ro sen$#do, -ue resul$%r% de c#er$os $e($os ro"%nos, l% e(+res#!n #us +u0l#cu" es u$#l#/%d% +%r% des#&n%r %l derecho -ue r#&e l%s rel%c#ones en$re +%r$#cul%res +ero -ue e"%n% de !r&%nos es$%$%les, nor"%s -ue se c%r%c$er#/%n +or su c%r.c$er #"+er%$#*o ) -ue l%s +%r$es no +ueden *olun$%r#%"en$e "od# #c%r, esto es, su e #c%c#% no +uede ser %l$er%d% +or con*enc#ones o +%c$os en$re los +%r$#cul%res Ble( +u0l#c%6. sto se explica por cuanto es lo -ue h% s#do dec#d#do +or $odos ), muy especialmente, porque, %de".s, #n$eres% % $odos. En es$e con$e($o, con l% e(+res#!n #us +r#*%$u" se des#&n% % %-uell%s nor"%s -ue los +%r$#cul%res se #"+onen, es$o es, el con'un$o de rel%c#ones ) *nculos cre%dos +or e ec$o de %c$os ) ne&oc#os 'urd#cos, ) en *#r$ud de l% %u$ono"% del #nd#*#duo .lex rei sua dicta, le( +r#*%$%/. @6IUS SCRIPTUMGIUS NON SCRIPTUM: ;ontrariamente a lo que pudiera pensarse, aqu la diferencia no radica en la escrituracin. n efecto, +%r% %l&unos #us scr#+$u" es %-u1l derecho -ue e"%n% de l% %u$or#d%d +u0l#c%, es$o es, de l%s uen$es cons$#$uc#on%l"en$e #d!ne%s +%r% +roduc#r derecho en c%d% "o"en$o d%do co"o !r&%nos del Es$%do, como las #sambleas )opulares o ;omicios, el Senado, Fagistrados, mperadores. n este sentido se comprenden dentro del ius scriptum las leyes, los edictos, los plebiscitos, los senado consultos, las constituciones imperiales. )or su parte, #us non scr#+$u" er% %-u1l -ue e"%n% de o$r%s uen$es d#s$#n$%s de l% %u$or#d%d +:0l#c%. n este sentido, dentro del ius non scritum se mencionan las normas consuetudinarias y las respuestas de los prudentes .discutido/. 4tros sostienen que el ius scriptum tendra un origen cierto y determinado, a diferencia del ius non scriptum que sera aqu-l que el uso ha hecho v&lido. n este "ltimo sentido, slo la costumbre sera ius non scriptum. n este sentido se entiende 1. B.I.: y J. PERIODIFICACION DE LA HISTORIA DEL DERECHO ROMANO: ;abe advertir que los grandes perodos histricos, sean de la historia poltica, de la historia del Derecho u otro, nunca principian y terminan en fechas exactas, sino que en perodos m&s o menos amplios de tiempo. n este sentido se ha dicho que una de las m&s claras ense(anzas que nos proporciona la historia del derecho es que la humanidad no avanza ni cambia en fechas fi!as, por lo cual toda divisin que se haga resultar& arbitraria . =.GDISTINTOS CRITERIOS DE PERIODIFICACION: 6&sicamente se pueden mencionar los siguientes7 =6Cr#$er#o +ol$#co: considera las distintas formas de gobierno. ?6Cr#$er#o soc#%l: alude a los profundos cambios sociales o transformaciones experimentados por la sociedad romana. @6Cr#$er#o 'urd#co: atiende a sucesos relevantes en la evolucin del sistema !urdico romano.

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n razn a esta pluralidad de criterios los historiadores actuales del Derecho tienden a dividir de manera distinta los diversos perodos de la Nistoria del Derecho %omano y al efecto podemos mencionar7 A6Eu&ene Pe$#$: considera primordialmente las formas de gobierno que conoci %oma. =.GDe la fundacin de %oma a la Ley de las 011 2ablas. ?.GDesde la Ley de las 011 2ablas hasta el fin de la %ep"blica o advenimiento del 1mperio. @.GDesde el advenimiento del 1mperio hasta la muerte de #le!andro Severo. A.GDesde la muerte de #le!andro Severo hasta la muerte de <ustiniano. ;6Aldo To+%s#o Ferre$#: considera factores !urdicos directamente relacionados con las llamadas fuentes formales del derecho romano. B.G)erodo antiguo o arcaico o quiritario7 desde la fundacin de %oma .a(o 89: a.;./ hasta la creacin del pretor urbano .a(o :=8 a.;./. I/)erodo preGcl&sico7 desde el a(o :=8 a.;. hasta el inicio legal del procedimiento formulario .siglo 11 a.;/. :/)erodo cl&sico7 desde la vigencia del procedimiento formulario hasta la muerte del emperador #le!andro Severo .a(o I:9 d.;./. E/)erodo postGcl&sico7 desde el a(o I:9 d.;. hasta la muerte de <ustiniano .a(o 9=9 d.;./. C6J Ku"Lel. a/ poca arcaica7 Desde la fundacin de %oma hasta la mitad del siglo 111 a.;., sit"a el fin de esta etapa en torno al a(o IEB a.;. fecha que marca el t-rmino de la primera guerra p"nica. b/ poca cl&sica7 va desde mediados del siglo 111 a.;. hasta los tiempos del mperador Dioclesiano .a(o IC= d.;., siglo 111 d.;./. c/ poca tarda7 va desde Dioclesiano hasta la muerte de <ustiniano .a(o 9=9 d.;., siglo >1 d.;./ D65us$%*o Hu&o: 1nfancia7 desde la fundacin de %oma hasta la Ley de las 011 2ablas. ;orresponde al nacimiento del derecho y lento proceso de independizacin de la religin. La !uventud7 Desde laLey de las 011 2ablas hasta ;icern .BD= a E: a.;./. La madurez7 Desde ;icern hasta el emperador #le!andro Severo. La ve!ez7 Desde los tiempos de #le!andro Severo hasta el fallecimiento de <ustiniano.

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?.GPERIODIFICACION SE5UN ALE>ANDO 5UMMAN ;RITO. =61+oc% %rc%#c%, que ira desde la dictacin de la ley de las doce tablas .a(os E9DG E9B a.;./ hasta fines del siglo 11 a.;., tiempo en que se produce una reforma en el derecho procesal romano, estableci-ndose el llamado procedimiento formulario. l derecho de esta -poca resulta apropiado a las caractersticas de la comunidad romana, b&sicamente agrcola y escaso tr&fico !urdico.
s de suyo necesario tener en cuenta que hasta antes de la dictacin de la ley de las doce tablas el derecho que utilizaban los romanos era b&sicamente un con!unto de costumbres no escritas que se transmitan oralmente de una generacin a otra y cuya interpretacin en caso de conflicto corresponda al colegio de los pontfices, los que eran b&sicamente patricios. Los plebeyos estimaron que si el derecho consuetudinario se encontrara escrito con anterioridad a los casos, ello evitara abusos o arbitrariedades al quedar el poder de los pontfices limitado por la letra de la ley. De esta forma en el a(o E9B a.;. se nombra una comisin de diez ciudadanos .los decenviros/ encargados de preparar un texto que recogiese por escrito las normas consuetudinarias, surgiendo de esta forma la llamada Ley de las doce tablas. ste cuerpo legal no se ocupaba de lo conocido y aceptado como Derecho, sino que m&s bien se concentra en aquellos aspectos que haban generado alg"n tipo de disputas. n los primeros tiempos de la %ep"blica la interpretacin de la Ley de la doce tablas segua correspondiendo a los pontfices, los que podan +interpretarla, en forma amplia, pudiendo incluso llegar a crear instituciones desconocidas por el Derecho anterior .e!emplo7 la forma de emancipar a los hi!os/. n concreto lo que ocurra era una adaptacin de la norma que contena la Ley de las doce tablas. )osteriormente y ya con mayor fuerza a partir de la segunda mitad del siglo 111 a. ;. esta funcin es asumida por !uristas laicos, centr&ndose su actividad en el Derecho )rivado.

?61+oc% cl.s#c%, que ira desde el a(o B:D antes de ;risto hasta el primer tercio del siglo 111 de nuestra era, dentro de la cual es +os#0le d#s$#n&u#r $res +erodos: %6+erodo cl.s#co #n#c#%l que se extiende hasta el advenimiento del 1mperio, que fi!a en el a(o :B a.;., cuando #ugusto asume el poder, perodo en el cual se destaca fuertemente la actividad creadora del pretor a trav-s de sus edictos. 06+erodo cl.s#co %l$o que llega hasta el gobierno de #driano .a(os BB8GB:C d.;./, que corresponde a la -poca de oro de la !urisprudencia romana, destac&ndose la existencia de dos escuelas la sabiniana y la proculeyana. c6Perodo cl.s#co $%rdo, que termina con la muerte de *lpiano en el a(o IIE de nuestra era. s una etapa menos creativa que la anterior pero con una gran labor sistematizadora por parte de los !uristas de la -poca. @61+oc% +os$ cl.s#c% la cual cubre todo el tiempo posterior a la muerte de *lpiano y llega hasta <ustiniano. Dentro de esta etapa es +os#0le d#s$#n&u#r $res +erodos: %6+erodo d#oclec#%neo que llega hasta el a(o :D=, al asumir ;onstantino. 06+erodo cons$%n$#n#%no, que termina con la llegada al poder de <ustiniano, y c6el +erodo 'us$#n#%neo .a(os 9I8 a 9=9/, que se destaca por su obra compiladora, esto es el ;orpus 1uris ;ivile. ;omentario7 )udiera resultar conveniente, para evitar confusiones, tener presente que son dos cosas distintas la divisin en perodos de la historia de %oma y la de la historia del derecho romano. La primera bastante simple7 monarqua, rep"blica e imperio .subdividido en alto y ba!o imperio/. n cambio, la segunda, como ya se advirti al mencionar los distintos criterios y autores, bastante m&s comple!a.

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PRECISIONES ;ASICAS SO;RE HISTORIA E7TERNA: =.GDISTINCION ENTRE HISTORIA E7TERNA E HISTORIA INTERNA: )ara enfrentar el estudio del derecho romano se han propuesto distintos criterios y uno de los primeros fue propuesto por 'ottfred Oilhelm Leibnitz quien consider necesario distinguir entre h#s$or#% e($ern% e h#s$or#% #n$ern%. L% h#s$or#% e($ern% se re #ere %l es$ud#o de l%s uen$es ) su e*oluc#!n. )or su parte l% h#s$or#% #n$ern% se concen$r% en el es$ud#o de l%s #ns$#$uc#ones 'urd#c%s ro"%n%s ) su e*oluc#!n. ;omo ya se se(al, nuestro curso de derecho romano se refiere fundamentalmente a la llamada historia interna. El es$ud#o de l% h#s$or#% e($ern% se reduc#r. und%"en$%l % un% 0re*e re erenc#% de l% h#s$or#% +ol$#c% de Ro"%, sus !r&%nos de +oder ) sus uen$es or"%les. ?.GLA HISTORIA E7TERNA DEL DERECHO ROMANO O LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO: ntendida la historia externa del derecho romano como exposicin sistem&tica de las fuentes del derecho romano y los acontecimientos que influyeron en su aparicin, modificacin o extincin, debemos destacar que ell% d#ce rel%c#!n con l%s ll%"%d%s uen$es or"%les, esto es, l%s or"%s o "%ner%s -ue $#ene el derecho de e(+res%rse, vale decir, l%s nor"%s 'urd#c%s *#s$%s en rel%c#!n con su or#&en. S#n +er'u#c#o de ello, el es$ud#o de l%s uen$es or"%les su+one cons#der%r o$r% cl%se de uen$es B"%$er#%les, de +roducc#!n ) de conoc#"#en$o6. En concre$o, el es$ud#o de l%s uen$es or"%les del derecho se reduce % es$% s#"+le +re&un$%: Nd!nde es$. con$en#do el derecho ro"%noO. #l respecto, 'ayo en su obra 1nstituciones nos se(ala que el derecho del pueblo romano est& contenido en las leyes, los plebiscitos, los senado consultos, las constituciones de los prncipes, los edictos de los que tienen el poder de hacer edicto, y en las respuestas de los prudentes. La enumeracin gayana no considera la costumbre lo cual se explicara por el hecho de que en los tiempos de 'ayo .perodo cl&sico/ la costumbre no tena mayor importancia. En $odo c%so, seg"n veremos, en el derecho ro"%no l%s uen$es or"%les del derecho *%r#%ron con el $#e"+o, se&:n *%r#%ron l%s uen$es +roduc$or%s, de %ll -ue +%r% e ec$os de en$ender %decu%d%"en$e l%s uen$es or"%les del derecho ro"%no es neces%r#o d#s+oner de noc#ones &ener%les so0re l% h#s$or#% +ol$#c% ) cons$#$uc#on%l de Ro"%, vale decir conocer los rasgos generales de la organizacin poltica romana, determinar y estudiar las distintas fuentes formales y distinguir los distintos perodos de la evolucin del derecho romano #l respecto, el profesor Nern&n >alencia se(ala que el estudio de las fuentes del derecho es un met&fora retricoG!urdica, con la cual se designa el estudio del origen material y formal de las normas de un determinado ordenamiento. n este entendido, l% deno"#n%c#!n 8 uen$es or"%les9 es %"0#&u% e #"+rec#s%, de0#endo del#"#$%rse o, %l "enos, d#luc#d%r su %lc%nce. As, en esenc#% %+un$% % $res en!"enos #n$erde+end#en$es: =6A los "odos co"o se "%n# #es$%n l%s nor"%s 'urd#c%s, ?6A los !r&%nos -ue +roducen l%s nor"%s 'urd#c%s, ) @6 A l%s en$#d%des en donde se encuen$r%n l%s nor"%s.

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Sin per!uicio de lo antes referido, el +ro esor Fr%nc#sco S%"+er en su "%nu%l de Derecho Ro"%no %l #n$roduc#rnos %l es$ud#o de l%s uen$es del Derecho Ro"%no +rec#s% -ue en s# el es$ud#o del Derecho Ro"%no co"+rende el conoc#"#en$o de los l#0ros -ue d#rec$% o #nd#rec$%"en$e nos h%n $r%ns"#$#do los cr#$er#os % -ue se %$en%n los 'ueces +%r% d%r soluc#!n % %-uellos con l#c$os -ue sur&%n en$re +%r$#cul%res en lo rel%$#*o %l %+ro*ech%"#en$o +r#*%do de l%s cos%s. #l efecto precisa que tales libros son, en primer lugar, los fragmentos de obras escritas por personas a la que en %oma se les atribua un especial conocimiento que los capacitaba para discernir, en cada caso, la forma adecuada de solucin a tales conflictos .iuris prudentes/@ luego, algunas obras de profesores que pretenden presentar a sus alumnos esa casustica !urisprudencial seg"n un esquema sistem&tico, distribuyendo la materia en torno a instituciones@ adem&s el con!unto de +leyes, que los diversos emperadores dieron sobre materias que podan dar lugar a alguno de aquellos conflictos particulares y que complementariamente podan servir a los !ueces como un criterio de solucin@ por "ltimo las referencias que en escritos de no !uristas Lliteratos, retricos, historiadores, etc.G, pueda haber al contenido de los anteriores. llo determina la clasificacin que este destacadsimo profesor hace de las fuentes al d#s$#n&u#r entre d#rec$%s e #nd#rec$%s. L%s +r#"er%s des$#n%d%s % l% #lus$r%c#!n del 'ue/ Bl#0ros 'ur#s+rudenc#%les, l#0ros de ense2%n/% ) colecc#ones de le)es6. L%s se&und%s, +er"#$en %l h#s$or#%dor conocer los %n$er#ores. 5inalmente, habi-ndose ya advertido que el derecho no es algo est&tico, su evolucin a trav-s del tiempo se manifiesta tanto en cuanto a lo referente a su origen .fuentes de produccin/ como en lo relativo a la forma como se manifiesta .fuentes formales/ y, adem&s, seg"n lo advierte el profesor 1talo Ferello, tambi-n ello se percibe en sus modos de fi!acin .fuentes de conocimiento/ y en su estilo. @.GHISTORIA POLITICA Y CONSTITUCIONAL DE ROMA Y FUENTES FORMALES DEL DERECHO ROMANO: 6&sicamente lo -ue el %lu"no de0e conocer son l%s d#s$#n$%s or"%s de &o0#erno -ue conoc#! Ro"% % lo l%r&o de su e*oluc#!n h#s$!r#c% ) en c%d% c%so l%s unc#ones ) +r#nc#+%les c%r%c$ers$#c%s de los d#s$#n$os !r&%nos de +oder. #s, es posible reconocer, en primer lugar la Mon%r-u%, que principia en el a(o 89: a.;., fecha mtica de la fundacin de %oma, hasta el a(o 9DJ a.;., con la expulsin de 2arquino el Soberbio. Luego aparece la Re+:0l#c% que se extiende hasta el advenimiento de #ugusto, primer prncipe, en el a(o IJ a.;.. ;on #ugusto empieza el I"+er#o respecto del cual se distinguen dos -pocas o formas7 la primera que se extiende desde el a(o IJ a.;. hasta la primera mitad del siglo 111 d.;., que corresponde al Pr#nc#+%do o %l$o #"+er#o y, luego se instaura el Do"#n%do o 0%'o #"+er#o que en 4ccidente dura hasta la cada del 1mperio de 4ccidente en el a(o E8: d.;., y en 4riente hasta mediados del siglo 0>. En cu%n$o % l%s uen$es or"%les, el o0'e$#*o de l% lec$ur% de es$e "%$er#%l es conocer l%s d#s$#n$%s uen$es or"%les -ue conoc#! el derecho ro"%no en l%s d#s$#n$%s 1+oc%s de su des%rrollo h#s$!r#co, de0#endo el %lu"no +oder +rec#s%r cu%les son ) sus %s+ec$os rele*%n$es. Es$% "%$er#% se es$ud#%r. en 0%se % l% lec$ur% de $e($os selecc#on%dos +or el +ro esor ) +ues$os % d#s+os#c#!n de los %lu"nos.

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C.GPRECISIONES EN TORNO A LA DISTINCION ENTRE LE5ES Y IURA: n el Dominado desaparece la diversidad de fuentes del derecho, pudiendo sostenerse que las constituciones imperiales seran la "nica fuente creadora de nuevo derecho en la -poca postcl&sica. Sobre el particular, >alencia destaca que, en este perodo, el principio +quod principi placiut legis habet vigorem, se entendi literalmente , excluyendo toda otra fuente que no fueran las constituciones imperiales. stas recibieron, con exacta valoracin constitucional, el mismo nombre que, en los tiempos antiguos, se diera a las normas votadas por el pueblo en sus comicios@ es decir de 8le&es9. n oposicin a ellas, se designaba con el nombre de 8#us9 .y con m&s frecuencia en su plural 8#ur%9/ todo el antiguo derecho que no hubiera sido modificado por las constituciones imperiales, pero como en las escuelas !urdicas y por los tribunales no se acuda ya a las fuentes antiguas originales, leyes y edicto del pretor, sino que el conocimiento del derecho civil y del honorario se obtena mediante las obras de los !uristas cl&sicos, el nombre de +iura, sirvi, en esta nueva -poca, para designar t-cnicamente los escritos !urisprudenciales que se haban conservado. D.G ;RE<E REFERENCIA SO;RE LAS COMPILACIONES: Lucrecio <aramillo destaca que el derecho de la "ltima -poca de %oma est& fundamentalmente contenido en la literatura cl&sica .iura/ y en la legislacin imperial .leges/ y ambas fuentes eran tan prodigiosamente vastas que era casi imposible saber con certidumbre en donde se encontraba el derecho. n este sentido, >alencia destaca que al iniciarse el dominado, la pr&ctica !urdica se hallaba perple!a, sumida en un caos de incertidumbre, debido a que el elevado n"mero de constituciones imperiales y la ingente masa !urisprudencial haban convertido el orden !urdico vigente en un laberinto inabarcable, aun para los !uristas. Lo anterior determin la tendencia post cl&sica de redactar res"menes y a coleccionar textos que facilitaran un tanto la pr&ctica, y la intervencin del legislador deba preocuparse de un estado de cosas tan grave, siendo necesaria una compilacin del derecho vigente. #s nacieron los cdigos 'regoriano y Nermogeniano .ambos de car&cter privado y de finales de siglo 111 d.;./ que haban tenido su antecedente en varias colecciones de -pocas del principado y que fueron la base para la realizacin del ;digo 2eodosiano .de car&cter p"blico y promulgado en el EI= d.;./. n este mismo sentido, podemos destacar una constitucin del a(o EI=, debida a >alentiniano 111 y 2eodosio 11, contenida en el ;digo 2eodosiano, denominada +Ley de ;itas,, mediante la cual se otorg fuerza de ley a las obras de cinco !urisconsultos cl&sicos7 )apiniano, *lpiano, )aulo, 'ayo y Fodestino .+2ribunal de los muertos,/, debiendo los !ueces atenerse al criterio mayoritario y en caso de empate hacer prevaler la opinin de )apiniano .+varn de excelente ingenio, que as como vence la opinin de uno cualquiera, cede ante la de dos,/. n caso, de omisin por parte de )apiniano, el !uez poda atenerse a la opinin que le parezca m&s adecuada. )or su parte el profesor Samper se(ala que una fuente directa de la m&xima importancia es la recopilacin de fragmentos !urisprudenciales y leyes imperiales, precedidos de un tratado elemental de ense(anza o +1nstituciones,, que orden componer a fines del primer tercio del siglo >1 d.;. el emperador bizantino <ustiniano, coleccin conocida ba!o el nombre de ;orpus 1uris.

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#l respecto <orge #dasme 'oddard se(ala que la doctrina que los !uristas elaboraron se transmiti por medio de los libros que escribieron, parcialmente recogidos en una obra antolgica llamada Digesto .Digesta/ que orden hacer el emperador <ustiniano y que fue publicada el a(o 9:: d.;. l mismo emperador orden hacer una coleccin de las leyes dictadas por los emperadores precedentes y por -l mismo, que se conoce con el nombre de ;digo de <ustiniano .;odex <ustiniani/, y elabor un libro elemental para la ense(anza del Derecho conocido como 1nstituciones de <ustiniano .<ustiniani 1nstitutiones/. stos tres libros, Digesto, ;digo e 1nstituciones, constituyen las fuentes principales, aunque no las "nicas, para el conocimiento del Derecho %omano. La compilacin de <ustiniano se complet posteriormente con una coleccin de leyes imperiales, no contenidas en el ;digo de <ustiniano, emitidas por -l mismo y sus sucesores. sta coleccin se denomin leyes nuevas o PAovelasQ .Aovellae/ y se a(adi como un cuarto libro. n la dad Fedia se denomin a estos cuatro libros P;uerpo de Derecho ;ivilQ .;orpus 1uris ;ivilis/, para distinguirlo del derecho de la 1glesia o P;uerpo de Derecho ;annicoQ .;orpus 1uris ;anonici/. AL5UNAS PRECISIONES EN TORNO A LA OR5ANIMACIPN POLITICA ROMANA L% or&%n#/%c#!n +ol$#c% ro"%n% ue e*oluc#on%ndo con el $#e"+o. 4riginalmente era una monarqua, y de acuerdo con la tradicin sobrevivi hasta fines del siglo >1 a.;., cuando de!aron de haber reyes@ a -stos sucedieron, durante el siglo > a.;. gobernantes militares con mandos absolutos. # partir del siglo 1> a.;. %oma se constituye como una rep"blica, que entra en una fuerte crisis en el siglo 1 a.;. sta crisis fue superada por el advenimiento de una nueva organizacin poltica, en el siglo 1 d.;., conocida como P)rincipadoQ, establecida por #ugusto, caracterizada por la concentracin del poder y la autoridad en la persona del PprncipeQ, a quien se considera simplemente el primero entre los ciudadanos y el protector de las instituciones republicanas, las cuales perviven en esta nueva organizacin poltica, aunque ciertamente muy debilitadas, y convivir&n con nuevas instituciones creadas por el prncipe. l )rincipado sufre una grave crisis durante el siglo 111 d.;., que da lugar al establecimiento, por el emperador Diocleciano, a fines de ese siglo, de una nueva organizacin poltica conocida como el PDominadoQ o P1mperio absolutoQ. Rsta es una organizacin centralista burocr&tica, que elimina todas las apariencias republicanas y se organiza abiertamente como una monarqua, con la divisin del imperio en dos grandes partes7 4ccidente y 4riente, con sus respectivas capitales en %oma y ;onstantinopla. stas distintas formas tiene efectos en lo que a nosotros interesa por cuanto algunos rganos de poder, vinculados con una determinada -poca, constituyen fuentes de produccin del derecho lo que influyen en la determinacin o reconocimiento de fuentes formales que podemos vincular con ellos. sta parte se confiara a la lectura de textos pertinentes que el profesor seleccionar& y pondr& a disposicin de los alumnos para su lectura y posterior control.

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LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO BCON QNFASIS EN EL DERECHO ROMANO CLASICO6. En es$e c%+$ulo se $r%$% de %n%l#/%r c!"o se +roduc% el Derecho Ro"%no en l%s d#*ers%s e$%+%s de l% Q+oc% Cl.s#c%, de "odo -ue es un% e(+os#c#!n de h#s$or#% de l%s uen$es 'urd#c%s ro"%n%s ) e($r%c$%do del $r%0%'o -ue so0re el +%r$#cul%r % des%rrol%do el +ro esor >or&e Ad%"e. El derecho ro"%no cl.s#co se % #r"% es +r#nc#+%l"en$e o0r% de los 'ur#s$%s, de modo que +rocede de l% %u$or#d%d de los +ruden$es B%uc$or#$%s +ruden$#u"6 en el d#scern#"#en$o de lo 'us$o, +ero $%"0#1n #n$er*#ene en su or"%c#!n l% +o$es$%d de los "%&#s$r%dos, +r#nc#+%l"en$e +or "ed#o de los ed#c$os, ) l% de los co"#c#os, % $r%*1s de l%s le)es. l papel de l% 'ur#s+rudenc#% es preponderante durante la -poca del derecho cl&sico, pero, desde el $#e"+o del Pr#nc#+%do, *% ced#endo +%ul%$#n%"en$e su +%+el cre%dor en %*or de l% +o$es$%d del e"+er%dor. En el derecho +oscl.s#co, l% :n#c% uen$e del derecho es l% le&#sl%c#!n e"%n%d% del e"+er%dor, -u#en % #r"% reun#r en su +erson% $od% l% +o$es$%d ) $od% l% %u$or#d%d. El #us c#*#le es +r#nc#+%l"en$e o0r% de los -ue conocen ) el%0or%n el #us, es dec#r de los 'ur#s$%s o 'ur#s +ruden$es. )or eso, l% +r#nc#+%l uen$e del #us es l% l%0or con'un$% de los 'ur#s$%s o R'ur#s+rudenc#%S. Los !uristas no tienen poder poltico alguno, pero se les reconoce que son quienes saben acerca de lo !usto e in!usto, y por eso tienen PautoridadQ, la autoridad propia de los prudentes .auctoritas prudentium/. El #us c#*#le $#ene o$r%s uen$es +ro*en#en$es de l% +o$es$%d de los co"#c#os, los "%&#s$r%dos ), dur%n$e el Pr#nc#+%do, del Prnc#+e, como son7 las le)es co"#c#%les, los ed#c$os, los sen%doconsul$os ) los rescr#+$os. El con$en#do de es$%s uen$es, cu%ndo se re #eren %l derecho +r#*%do, se or#&#n%0% "uch%s *eces en reco"end%c#ones o conse'os de los 'ur#s$%s, ) su %+l#c%c#!n +%s%0% +or l% l%0or de #n$er+re$%c#!n -ue h%c%n los 'ur#s$%s % #n de -ue l%s !rdenes de l% +o$es$%d no des*#r$u%r%n el s%0er %u$!no"o del #us. Se re le'% %s en l%s uen$es 'urd#c%s el e-u#l#0r#o en$re l% +o$es$%d ) l% %u$or#d%d, +ro+#o de l% cons$#$uc#!n re+u0l#c%n%. L% cos$u"0re. Es +ro0%0le"en$e en cu%l-u#er +ue0lo l% +r#"er% uen$e. En un sen$#do es$r#c$o se +uede conce+$u%l#/%r co"o un con'un$o de +r#nc#+#os -ue l% soc#ed%d en$er% %c%$% ) *#ene cu"+l#endo desde $#e"+o #n"e"or#%l, 0%'o el con*enc#"#en$o de ser o0l#&%$or#os. Se *%n $r%ns"#$#endo de &ener%c#!n en &ener%c#!n, nor"%l"en$e +or *% or%l. L% Le) de l%s 7II T%0l%s. L% +r#"er% uen$e del derecho ro"%no %rc%#co ueron l%s cos$u"0res de los %n$e+%s%dos B"ores "%#oru"6, -ue ueron reco&#d%s en l% Le) de l%s 7II T%0l%s, +u0l#c%d% h%c#% el %2o ACT %.C. sta ley fue formada por un grupo de diez magistrados, los decemviri, por lo que se le llama tambi-n Pley decemviralQ. La tradicin afirma que fue aprobada por unos comicios por centurias, pero esto no parece probable.

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Con$en% un% ser#e de +rece+$os 'urd#cos ) uner%r#os reco&#dos de l% +ro+#% $r%d#c#!n ) $%"0#1n de l%s le)es &r#e&%s, especialmente de las de las comunidades griegas asentadas en la pennsula it&lica .Fagna 'recia/. No l% conoce"os d#rec$%"en$e, s#no s!lo +or c#$%s ) re erenc#%s de %u$ores "u) +os$er#ores, gracias a las cuales se ha podido hacer una reconstruccin seg"n la cual las tres primeras leyes trataran sobre el procedimiento !udicial .comparecencia, tramitacin y e!ecucin/@ la cuarta regula los poderes del pater, la quinta se refiere a herencia, tutelas y curatelas@ la sexta a la propiedad y la posesin@ la s-ptima a edificaciones, plantaciones, servidumbres y limitaciones al dominio@ la octava a los delitos@ la novela trata materias de derecho p"blico y delitos contra el pueblo@ la d-cima dice relacin con aspectos del fas y regulacin de los funerales@ la und-cima contiene la prohibici(on del matrimonio entre patricios y plebeyos. 5inalmente, duod-cima estableca el principio que las leyes posteriores derogan, aunque no lo expresen, a las anteriores y otros aspectos de ndole religioso. Es$% le) es$u*o or"%l"en$e en *#&or dur%n$e $od% l% h#s$or#% de Ro"% ) nunc% ue dero&%d%, %un-ue s co"+le"en$%d% ) su+er%d%, de hecho, +or le)es +os$er#ores. L% 'ur#s+rudenc#% %rc%#c%. L% l%0or +r#nc#+%l de los 'ur#s$%s en l% 1+oc% %rc%#c% ue l% #n$er+re$%c#!n de l% Le) de l%s 7II T%0l%s. Fue un% #n$er+re$%c#!n cre%$#*%, +or l% -ue ueron cre%ndo un orden 'urd#co ".s %"+l#o, %d%+$%do % l%s neces#d%des +r.c$#c%s. *n e!emplo de su interpretacin creativa es la invencin de la emancipatio, es decir del acto por el que se extingue la patria potestad de un padre sobre su hi!o7 aprovecharon que la ley se(alaba .2abla E,I/ que el padre que venda a su hi!o tres veces perda la potestad sobre -l para idear un acto en el que el padre, de com"n acuerdo con un amigo, venda y recompraba a su hi!o, de modo que a la tercera venta se extingua el poder paterno. Se $#enen no$#c#%s de %l&un%s o0r%s escr#$%s +or los 'ur#s$%s %rc%#cos, de l%s cu%les l% ".s re+resen$%$#*% +%rece h%0er s#do l% o0r% %$r#0u#d% %l 'ur#s$% Se($o El#o Pe$o, ll%"%d% Tr#+er$#$%, +or-ue con$en% $res +%r$es: l% Le) de l%s 7II T%0l%s, su #n$er+re$%$#o, ) un or"ul%r#o de %cc#ones +roces%les. En es$e sen$#do, se des$%c% co"o un #n$en$o de cod# #c%c#!n s#s$e"%$#/%d% del #us c#*#le. L% +r#"er% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c%. La !urisprudencia cl&sica %+%rece en el :l$#"o $erc#o del s#&lo se&undo %.C. P%r% en$onces )% se h% secul%r#/%do ) se+%r%do de #n#$#*%"en$e el #us c#*#le del #us d#*#nu". Se tienen como sus fundadores a Fanio Fanilo, Farco <unio 6ruto y )ublio Fucio sc-vola, cuyo hi!o Muinto Fucio sc-vola es el !urista m&s representativo de esta etapa. Rl public la primera exposicin ordenada del ius civile, enriqueciendo la tradicin del derecho romano con la incorporacin del m-todo de la dial-ctica griega. Su libro est& dividido en cuatro partes7 herencia, personas, cosas y obligaciones, divisin que influir& las obras posteriores de derecho civil.

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Ac$#*#d%d de l% +r#"er% 'ur#s+rudenc#%. La actividad de los !uristas cons#s$e +r#nc#+%l"en$e en d%r res+ues$%s Bres+ons%6 % c%sos -ue les +ro+onen los +%r$#cul%res, +ero $%"0#1n los 'ueces o "%&#s$r%dos. Las respuestas que dan los !uristas suelen ser %ce+$%d%s ) se&u#d%s +or l% %u$or#d%d o s%0er -ue se les reconoce. Las respuestas que dan en p"blico son breves, pero en privado explican a sus discpulos las razones que los llevaron a darlas. C%d% res+ues$% s#r*e co"o +receden$e o e'e"+lo +%r% resol*er c%sos se"e'%n$es. Procede %s l% 'ur#s+rudenc#% c%sus$#c%"en$e, resol*#endo c%sos concre$os, ) e($end#endo l%s soluc#ones concre$%s % c%sos se"e'%n$es4 s!lo e(ce+c#on%l"en$e or"ul%n re&l%s &ener%les. )or este camino la !urisprudencia lle&% % or"%r el derecho co"o un s%0er %u$!no"o, -ue $#ene sus +ro+#%s noc#ones, re&l%s ) "1$odos, %un-ue no de'% de $ener en cuen$% los d%$os soc#%les en -ue se %+l#c% .organizacin poltica, esclavitud, organizacin familiar, etc./, l% u$#l#d%d +r.c$#c% ) l% n%$ur%le/% "#s"% de l%s cos%s % -ue se re #ere. P%r% es$% 1+oc% )% -ued% #'%d% l% $er"#nolo&% 'urd#c% ) el cu%dro &ener%l de l%s #ns$#$uc#ones. En +r#nc#+#o, los 'ur#s$%s no %c$:%n co"o %0o&%dos, de end#endo c%us%s en 'u#c#o. l $r%0%'o de l% %0o&%c% lo de'%n % los e(+er$os en el %r$e de +ersu%d#r, es dec#r % los e(+er$os en l% Re$!r#c% Bor%dores o re$ores6. n esta primera etapa cl&sica se #n#c#% l% con or"%c#!n de Rescuel%sS de 'ur#s$%s, -ue no son es$%0lec#"#en$os de ense2%n/%, s#no %&ru+%c#ones de 'ur#s$%s en $orno % un "%es$ro. l !urista Servio Sulpicio %ufo, de la "ltima generacin de !uristas de esta etapa, es el fundador de la P scuela ServianaQ. L%s le)es. En &ener%l, l% le) Ble(6 es un% decl%r%c#!n de +o$es$%d -ue *#ncul% %l -ue l% e"#$e ) % -u#en es$. d#r#&#d%. B5%)o =.@: 8lo -ue el +ue0lo "%nd% ) es$%0lece6. L% le) +:0l#c% Ble( +u0l#c%6 es l% -ue decl%r% el "%&#s$r%do Bro&%$#o6 ) es %+ro0%d% +or los co"#c#os B#ussu" Po+ul#64 en 1+oc% re+u0l#c%n% sol% $%"0#1n e(#&#rse l% %u$or#/%c#!n del Sen%do B%uc$or#$%s +%$ru"6. l con$en#do de l% le) lo de$er"#n% el "%&#s$r%do en su ro&%$#o. Los co"#c#os no +ueden "od# #c%rlo, s#no sol%"en$e %+ro0%rlo o rech%/%rlo. L% le) es +:0l#c% +or-ue *#ncul% % $odos los c#ud%d%nos ) +or eso su $e($o se e(+one en +:0l#co. Los ciudadanos tienen el deber de conocerla, por lo que no pueden excusarse de cumplirla alegando que la ignoraban. n todo caso y desde muy antiguo se reconoce la creacin de leyes por el pueblo, en que -ste las aprobaba previa rogatia o solicitud por quienes las proponan. L%s le)es se +ueden cl%s# #c%r desde d#s$#n$%s +ers+ec$#*%s. As, +or e'e"+lo, %$end#endo % -u#en l%s d#c$%, se d#s$#n&ue en$re l%s le&es ro&%d%s ) l%s d%d%s . Las primeras son las leyes propiamente tales, esto es, votadas por el pueblo reunido en comicios y a propuesta de un magistrado. Las segundas, las dictadas por los magistrados encargados de la administracin de alguna provincia en virtud de una autorizacin del comicio. 4tro e!emplo sera la distincin en 0%se % l% s%nc#!n desprendi-ndose de ellas las categoras de le&es +luscu%"+er ec$%s, +er ec$%s, "enos -ue +er ec$%s e #"+er ec$%s. Las pluscuamperfectas aquellas que frente a su violacin considera tanto la nulidad del acto como la imposicin de una pena al infractor. n el caso de las perfectas, slo consideran la nulidad de los actos realizados en infraccin a ellas. 2rat&ndose de las menos que perfectas, -stas slo consideraban una pena para el infractor. )or "ltimo, en las imperfectas no se consideran en ellos ni la nulidad del acto ni una sancin para quien la infringe.

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C%r%c$ers$#c% del con$en#do de l% le), su &ener%l#d%d. Desde l% Le) de l%s 7II T%0l%s, se fi! que la ley no poda dirigirse a un ciudadano en concreto, por lo que se lle&! % cons#der%r -ue l% le) $en% -ue con$ener un% orden &ener%l d#r#&#d% % $odos los c#ud%d%nos. Desde entonces se afirma que la generalidad es una caracterstica tpica de la ley, que la distingue de otros actos emitidos por la potestad, como los decretos o los edictos. Rel%c#ones en$re l% le) ) el #us. La ley, que es un acto de potestad, no modifica el ius creado por la autoridad de la !urisprudencia. La ley se convierte en fuente del derecho en cuanto los !uristas toman en consideracin los nuevos datos que contiene la ley y los incorporan al ius. Sin embargo, l% "%)or +%r$e de l%s le)es se re #eren % %sun$os +ol$#cos, cr#"#n%les ) #sc%les %'enos %l ."0#$o +ro+#o del #us. Fueron +oc%s le)es Bl% "%)or% +le0#sc#$os6 l%s -ue se ocu+%ron de %sun$os de derecho +r#*%do, en$re ell%s l% le) A-u#l#% Ble( A-u#l#% de d%"no, ?FD %.C6 so0re l% res+ons%0#l#d%d +or los d%2os c%us%dos % un 0#en %'eno4 l% le) Fur#% Ble( Fur#% de s+onsu, de ech% #nc#er$% en$re el ?@T ) =@T %.C.6 so0re los #%dores, ) l% le) F%lc#d#% BLe( F%lc#d#%, AT %.C.6 so0re l% herenc#%. Des%+%r#c#!n de l%s le)es co"#c#%les. En el Pr#nc#+%do, cuando ya no se re"nen los comicios, de! de haber leyes aprobadas por -stos. En lu&%r de ell%s, los e"+er%dores l%s el%0or%0%n ) l%s en*#%0%n %l Sen%do +%r% -ue 1s$e l%s %+ro0%r% co"o s# uer%n sen%doconsul$os. Los +le0#sc#$os: 5%)o los de #ne co"o 8lo -ue l% +le0e "%nd% ) es$%0lece9. Es l% del#0er%c#!n de l% +le0e en %s%"0le% +ro+#% Bconc#l#% +le0#6 con*oc%d% % $%l e ec$o +or un Tr#0uno. En un% +r#"er% 1+oc% er% *#ncul%n$e +%r% los +le0e)os, +ero des+u1s de l% le) Hor$ens#% B?FE %.C6 se e-u#+%r! % l% le) o0l#&%ndo $%"0#1n % los +%$r#c#os. Mo"en$o % +%r$#r del cu%l se +%s% % h%0l%r #nd#s$#n$%"en$e de le)es o +les0#sc#$os. Los ed#c$os. Los "%&#s$r%dos +ueden d%r ed#c$os, es dec#r e(+oner en +:0l#co d#s+os#c#ones rel%$#*%s % su enc%r&o. El con$en#do de es$os ed#c$os or"% el derecho ed#c$%l, ".s co":n"en$e ll%"%do Rderecho honor%r#oS, porque las magistraturas se llamaban, por ser gratuitas, honores. El derecho honor%r#o, -ue +rocede de l% +o$es$%d de los "%&#s$r%dos, se d#s$#n&ue cl%r%"en$e del derecho c#*#l el%0or%do +or l% 'ur#s+rudenc#%. El ed#c$o del +re$or ur0%no. )ara el derecho privado tuvieron mucha importancia sobre todo los edictos de los pretores, encargados de solucionar los litigios. P%r% d%r su ed#c$os, los "%&#s$r%dos, -ue no neces%r#%"en$e s%0%n derecho, se %sesor%0%n de los 'ur#s$%s, -u#enes #0%n %s #n lu)endo en el con$en#do del derecho honor%r#o, -ue ue, dur%n$e los s#&los I %.C. ) I d.C, el derecho ".s +ro&res#*o.

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El ed#c$o del +re$or con$en% l%s d#s+os#c#ones con or"e % l%s cu%les #0% % resol*er los l#$#&#os. Se2%l%0% %h, en$re o$r%s cos%s, -u#1nes +od%n +resen$%rse % #n#c#%r un 'u#c#o, c!"o +od%n ser re+resen$%dos ) l%s R !r"ul%sS de l%s %cc#ones, en l%s -ue se +rec#s%0%n los c%sos -ue +od%n 'u/&%rse. El +re$or e"#$% un ed#c$o %l co"#en/o de su "%&#s$r%$ur% +%r% -ue r#&#er% dur%n$e $odo el %2o Bed#c$u" +er+e$uu"6, +ero en cu%l-u#er "o"en$o +od% e"#$#r o$ro Bed#c$u" re+en$#nu"6. Er% n%$ur%l -ue %l en$r%r un nue*o +re$or, no h#c#er% un ed#c$o $o$%l"en$e nue*o, sino que tomara el de su antecesor y le #n$rodu'er% %l&unos c%"0#os, d#s$#n&u#1ndose l% deno"#n%d% +%rs no*% de l% $r%sl%$#c#%. Es$% +os#0#l#d%d de re*#s%r ) "od# #c%r el ed#c$o del +re$or c%d% %2o +er"#$#! -ue el derecho honor%r#o uer%, es+ec#%l"en$e % #nes de l% Re+:0l#c% ) co"#en/os del Pr#nc#+%do, un derecho le(#0le donde +od%n #n$roduc#rse l%s no*ed%des -ue los 'ur#s$%s #0%n su&#r#endo ) su+r#"#rse lo -ue l% e(+er#enc#% de"os$r%0% -ue no unc#on%0%. L% red%cc#!n de #n#$#*% del ed#c$o del +re$or. ;on el paso del tiempo se fue estabilizando un texto del edicto que se transmita de pretor a pretor sin modificaciones .edictum traslatitium/. L% es$%0#l#/%c#!n del ed#c$o lle&% % $1r"#no cu%ndo el e"+er%dor Adr#%no, h%c#% el %2o =@T d.C., orden% %l 'ur#s$% >ul#%no -ue h%&% un% red%cc#!n de #n#$#*% del "#s"o, l% cu%l ue %+ro0%d% +or el Sen%do. Con es$% cod# #c%c#!n del Ed#c$o, 1s$e de'% de ser un% o0r% de los +re$ores ) se con*#er$e en un% es+ec#e de l#0ro 'urd#co, -ue $#ene un% %u$or#d%d se"e'%n$e % l% de los o$ros l#0ros escr#$os +or los 'ur#s$%s. En l% 1+oc% +oscl.s#c% se le ll%"%r. REd#c$o Per+e$uoS. El ed#c$o de los ed#les curules. #dem&s de los edictos de los pretores, tuvieron influencia en el derecho privado los edictos de los ediles curules, enc%r&%dos del orden en los "erc%dos, por medio de los cuales se #n$rodu'eron no*ed%des en "%$er#% de co"+r%*en$%, es+ec#%l"en$e rel%c#on%d%s con l% res+ons%0#l#d%d del *endedor +or los de ec$os de l% "erc%nc%. Derecho +re$or#o ) derecho c#*#l. ;omo ya se destac en clases, el derecho con$en#do en los ed#c$os cons$#$u)e un orden%"#en$o +%r%lelo %l derecho c#*#l, %l cu%l co"+le"en$% ) rec$# #c%, +ero s#n dero&%rlo. )or eso se da frecuentemente un% do0le re&ul%c#!n, co"+le"en$%r#% no con$r%d#c$or#%, de l%s "#s"%s "%$er#%s@ por e!emplo se habla de propiedad civil y propiedad pretoria, testamento civil y testamento pretorio, obligaciones civiles y obligaciones pretorias, etc. En l% e$%+% cl.s#c% $%rd%, los 'ur#s$%s unden %"0os derechos +%r% cre%r un nue*o derecho B#us no*u"6. Los sen%doconsul$os. Las decisiones del Senado o senadoconsultos, tomadas por mayora de votos, er%n or#&#n%l"en$e, en l% cons$#$uc#!n re+u0l#c%n%, conse'os d#r#&#dos % los "%&#s$r%dos. Ao se referan a las materias propias del derecho civil, ni eran fuentes del derecho civil.

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En $#e"+o del Pr#nc#+%do, co"o )% no se re:nen los co"#c#os, el +rnc#+e *% % or"ul%r le)es -ue en*% %l Sen%do +%r% -ue uer%n %h %+ro0%d%s ) +u0l#c%d%s en or"% de sen%doconsul$os. Es$os nue*os sen%doconsul$os, so0re $odo los del s#&lo I d.C., *%n % % ec$%r el derecho +r#*%do de "%ner% #"+or$%n$e, tales como el senadoconsulto Facedoniano .de la -poca de >espaciano/, que afect las reglas sobre el pr-stamo de dinero a los hi!os de familia@ o el senadoconsulto Aeroniano .quiz& del a(o =B d.;./ sobre los legados@ o el senadoconsulto >eleyano .s. 1 d.;./, que afecta las fianzas y otras formas de garanta prestadas por mu!eres. Co"o el sen%doconsul$o no er% uen$e del derecho c#*#l, l% or"% co"o se h#c#eron *%ler sus d#s+os#c#ones ue +or "ed#o del ed#c$o del +re$or. Qs$e #nclu% en su ed#c$o %cc#ones o e(ce+c#ones Bde ens%s del de"%nd%do6 +%r% h%cer e ec$#*%s l%s +rescr#+c#ones de los sen%doconsul$os. )or e!emplo, para hacer valer la prohibicin del senadoconsulto macedoniano de prestar dinero a los hi!os de familia, los !uristas, que conforme al ius civile ense(aban que quien reciba una cantidad de dinero tena el deber de devolver otra igual, aconse!aron al pretor que incluyera en su edicto una excepcin a favor del hi!o de familia que lo defendiera de la accin del acreedor para exigir el pago@ de este modo no se modificaba el derecho civil, pues segua siendo deber del deudor pagar la cantidad prestada, y al mismo tiempo se respetaba la prohibicin del senadoconsulto, pues el acreedor no poda exigir lo prestado cuando el deudor le opona la excepcin del senadoconsulto Facedoniano. Dec%denc#% de los sen%doconsul$os. ;omo el senado, de hecho, aprobaba todas las leyes que le propona el prncipe, a partir de #driano se acostumbr que el texto preparado por el prncipe fuera ledo, por medio de un representante, ante los senadores@ -stos lo aclamaban, y ese mismo texto .la oratio principis/ se converta en ley y, por lo tanto, vala como fuente del derecho civil. L% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% %l$% o cen$r%l. El %+o&eo de l% 'ur#s+rudenc#% B@T %.C. % =@T d.C.6 co#nc#de con el #n#c#o del Pr#nc#+%do. Durante esta etapa, l% 'ur#s+rudenc#% ro"%n% %lc%n/% su "%)or n#*el c#en$ #co. Los !uristas son conscientes de la independencia de su ciencia, que separan claramente de otras como la %etrica o la 'ram&tica. P%r% en$onces )% $#enen el n:"ero co"+le$o de l%s #ns$#$uc#ones 'urd#c%s ) cuen$%n con un len&u%'e $1cn#co +ro+#o. Los 'ur#s$%s ".s re+resen$%$#*os de l% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% cen$r%l: Nay dos grandes !uristas, Laben y <uliano, que son como los signos del comienzo y fin de esta etapa. L%0e!n .muerto en el a(o EI d.;./ era un !urista apegado a la tradicin republicana que no se acomod al nuevo r-gimen. >iva plenamente su oficio, dando consultas, formando nuevos !uristas y escribiendo libros. Su o0r% influy poderosamente, principalmente sus PCo"en$%r#os %l Ed#c$o del Pre$orQ y sus PRes+ues$%sQ. Con or"! un% escuel% en l% -ue se #n$e&r%ron 'ur#s$%s co"o Ner*%, +%dre e h#'o, Pr!culo, Celso ) Ner%c#o, -ue ue +os$er#or"en$e conoc#d% co"o escuel% RProcule)%n%S.

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>ul#%no .nacido hacia el a(o BDD y fallecido despu-s del a(o B89/ fue, en cambio, un !urista del nuevo r-gimen7 miembro del conse!o del emperador #driano, cnsul en el a(o BEC y nuevamente en B89, gobernador de varias provincias@ fue -l quien hizo la redaccin definitiva del dicto del pretor. Per$enec#! % o$r% escuel%, und%d% +or C%)o C%s#o Lon&#no, -ue se conoc#! co"o escuel% RS%0#n#%n%S, en honor del 'ur#s$% S%0#no, su "%es$ro. Rste fue un !urista de origen humilde pero muy favorecido por el emperador@ escribi *%r#%s o0r%s, pero la +r#nc#+%l fue su PDerecho C#*#lQ, que vena a completar la de Muinto Fucio sc-vola. L% l#$er%$ur% 'urd#c% cl.s#c%. Los !uristas publican muchos libros, la mayora de contenido casustico. Su obra literaria +uede reduc#rse % c#nco $#+os de l#0ros7 =6los libros llamados RRes+ues$%sS Bres+ons%6, que son colecc#ones de res+ues$%s d%d%s +or el 'ur#s$% % l%s consul$%s -ue le ueron hech%s4 ?6las RHues$#onesS B-u%es$#ones6, que son colecc#ones de c%sos +r.c$#cos, de d# c#l soluc#!n, %l&unos #ncluso #"%&#n%r#os ) des$#n%dos % l% ense2%n/%4 @6los RD#&es$osS Bd#&es$%6, que son colecc#ones de c%sos ) co"en$%r#os con or"%d%s de %cuerdo con el orden del Ed#c$o del Pre$or4 A6los RCo"en$%r#osS %l Ed#c$o del Pre$or o %l Derecho C#*#l de S%0#no .comentarium ad dictum o ad Sabinum/ ) % o$ros l#0ros de 'ur#s$%s@ y C6l#0ros "ono&r. #cos so0re "%$er#%s es+ec #c%s, +or e'e"+lo so0re l%s $u$el%s o l%s h#+o$ec%s. stos libros no h%n lle&%do h%s$% noso$ros, +ero los conoce"os en +%r$e, &r%c#%s % los r%&"en$os de los "#s"os -ue se reco&#eron en el D#&es$o de >us$#n#%no. Pro&res#*% el#"#n%c#!n de l% %u$or#d%d de los 'ur#s$%s: Ao obstante el esplendor que alcanz la !urisprudencia en esta etapa, desde el #n#c#o de l% "#s"% se #n$rodu'o un ele"en$o -ue l% lle*%r% % su dec%denc#%. l prncipe, como primero entre todos los ciudadanos, reclama para s toda la potestad que tenan los magistrados, as como la autoridad del senado y de los !uristas, y si bien durante cierto tiempo respet la autoridad del senado, para mantener las apariencias republicanas, no obr del mismo modo respecto de la autoridad de los !uristas. l emperador T#0er#o #n#c#! un s#s$e"%, -ue s#&u#eron sus sucesores, de %u$or#/%r % c#er$os 'ur#s$%s +%r% -ue +ud#er%n d%r res+ues$%s con l% %u$or#d%d del +rnc#+e B#us res+ondend# e( %uc$or#$%$e +r#nc#+#s6. De es$% "%ner% h#/o -ue l%s res+ues$%s de los 'ur#s$%s no *%l#er%n +or l% %u$or#d%d o s%0er del 'ur#s$% -ue l% d%0%, s#no +or h%0er s#do %u$or#/%do +or el +rnc#+e. L% consecuenc#% de es$o ue -ue los 'ur#s$%s, s# -uer%n #n lu#r, $en%n -ue &%n%rse el %*or del +rnc#+e, con lo cu%l l% 'ur#s+rudenc#% +erd#! su #nde+endenc#%.

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Los rescr#+$os #"+er#%les. Desde el #"+er#o de Adr#%no, $odos los 'ur#s$%s de c%$e&or% or"%0%n +%r$e del conse'o del e"+er%dor o c%nc#ller% #"+er#%l Bconc#l#u" +r#nc#+#s6. El e"+er%dor %su"#! l% unc#!n de d%r res+ues$%s, con %u(#l#o de su c%nc#ller%, % l%s consul$%s -ue se le h%c%n +or escr#$o, sus$#$u)endo %s l% l%0or -ue %n$es h%c%n los 'ur#s$%s. Las respuestas, firmadas por el emperador, se llamaron Rrescr#+$osS Brescr#+$%6 porque se escriban en el mismo documento en que se haba presentado la consulta. Los rescr#+$os ueron l% uen$e ".s %c$#*% del derecho desde el &o0#erno de Adr#%no B==EG=@F6 ) dur%n$e $od% l% e$%+% cl.s#c% $%rd% ) en l% +r#"er% e$%+% +oscl.s#c% con el &o0#erno de D#oclec#%no B?FAG@TC6. Los rescriptos er%n res+ues$%s % c%sos concre$os, +ero er% n%$ur%l -ue se cons#der%r%n co"o un +receden$e e'e"+l%r -ue +od% %+l#c%rse % c%sos se"e'%n$es. )or eso parecen haberse hecho registros oficiales en donde aparecan res"menes de los rescriptos, que podan ser consultados por el p"blico. n todo caso, % #n%les del s#&lo III %+%recen un%s colecc#ones +r#*%d%s de rescr#+$os4 l% ".s %n$#&u% -ue se nos conser*% es el RC!d#&o 5re&or#%noS -ue con$#ene rescr#+$os de Adr#%no ) sus sucesores, h%s$% D#oclec#%no. L% :l$#"% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c%. L% 'ur#s+rudenc#% de es$% :l$#"% e$%+% cl.s#c% B=@TG?@T6 $#ene $od%*% un n#*el c#en$ #co ele*%do, +rec#s%"en$e +or es$%r *#ncul%d% % l% $r%d#c#!n, +ero c%rece de uer/% cre%dor%. Sus re+resen$%n$es ".s conoc#dos son los $res 'ur#s$%s del $#e"+o de los Se*eros .primeras d-cadas del siglo tercero/7 P%+#n#%no y sus discpulos Ul+#%no ) P%ulo. Fuchos provienen de provincias, como *lpiano, que era de Siria. Todos s#r*en en l% c%nc#ller% #"+er#%l, es+ec#%l"en$e +%r% l% e(+ed#c#!n de rescr#+$os, y eso les hace interesarse en los asuntos que interesan al emperador, como los gobiernos de las provincias y los impuestos, que antes no eran materia del inter-s de los !uristas@ este ensanchamiento del inter-s de los !uristas hace que se introduzca una distincin entre el ius privatum, el que se refiere a lo que interesa a los particulares, y el ius publicum, el que se ocupa de lo que interesa a la utilidad p"blica. L% l#$er%$ur% de l% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% $%rd%. Escr#0en o0r%s de los "#s"os $#+os -ue l% 'ur#s+rudenc#% %n$er#or, +ero $#enen +red#lecc#!n +or h%cer &r%ndes co"en$%r#os %d Ed#c$u" ) %d S%0#nu", en los -ue lo&r%n reco+#l%r l% o0r% de los +redecesores, % -u#enes c#$%n cons$%n$e"en$e . La mayor parte de los fragmentos que se conservan en el Digesto provienen de estos comentarios de )aulo y *lpiano. A+%recen nue*os $#+os de l#0ros en$re los cu%les se des$%c%n los -ue son colecc#ones de re&l%s &ener%les, se+%r%d%s de l% c%sus$#c% ) .c#les de re$ener .regulae, sententiae, definitiones/, que tendr&n mucho -xito en la -poca poscl&sica, ) los l#0ros des$#n%dos % l% ense2%n/% ele"en$%l del derecho B#ns$#$u$#ones6.

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El 'ur#s$% 5%)o. Fencin aparte merece 'ayo. 5ue un !urista que posiblemente vivi, hacia la segunda mitad del siglo segundo, en alguna provincia oriental del imperio, como lo sugiere el hecho de haber publicado un libro en griego. ;onoci las obras de los !uristas cl&sicos, a quienes cita constantemente, pero a -l no lo cita ning"n !urista romano. L% o0r% -ue lo h#/o %"oso ue un l#0ro des$#n%do % l% ense2%n/% ll%"%do RIns$#$uc#onesS BIns$#$u$#ones6, -ue se con*#r$#!, en el s#&lo I<, en l#0ro de $e($o de l%s escuel%s o #c#%les de Derecho en ;e#ru$ ) Cons$%n$#no+l%. )osteriormente ue u$#l#/%do +or el e"+er%dor >us$#n#%no co"o 0%se +%r% h%cer 1l su +ro+#o l#0ro de ense2%n/%, l%s RIns$#$uc#ones de >us$#n#%noS. L% cl%*e 1(#$o del l#0ro de 5%)o +%rece h%0er s#do su c%r.c$er ele"en$%l. #ctualmente la obra de 'ayo tiene la m&xima importancia por ser el :n#co l#0ro escr#$o en 1+oc% cl.s#c% -ue se nos h% conser*%do c%s# co"+le$o, ) -ue nos h% lle&%do d#rec$%"en$e, s#n #n$er"ed#%c#!n de los co"+#l%dores de >us$#n#%no. )or eso nos da noticias "nicas, especialmente sobre el procedimiento civil arcaico y cl&sico. El derecho de l%s +ro*#nc#%s. l ius civile es el derecho de la ciudad de %oma, que se extendi luego a toda 1talia, pero no se observa ntegramente en las provincias del imperio. En c%d% +ro*#nc#% el &o0ern%dor es el $#$ul%r de l% 'ur#sd#cc#!n, -ue e'erce +or s "#s"o, en c#er$os c%sos, ) dele&% $%"0#1n en 'ueces su0ord#n%dos. Los !uicios en las provincias no tenan que seguir las reglas del procedimiento formulario propio de %oma e 1talia. C%d% &o0ern%dor, co"o "%&#s$r%do ro"%no -ue er%, +od% d%r su +ro+#o Red#c$oS con l%s re&l%s -ue se&u#r% en su 'ur#sd#cc#!n, -ue +os#0le"en$e se %co"od%r% %l ed#c$o del +re$or ur0%no. El derecho -ue %+l#c% c%d% &o0ern%dor *%r% en c%d% +ro*#nc#%. En c%d% un% se or"! un derecho +ro+#o, und%"en$%l"en$e ro"%no +ero %d%+$%do % l%s cos$u"0res ) $r%d#c#ones 'urd#c%s loc%les@ el grado de romanizacin de los derechos locales dependi de la fortaleza de las tradiciones !urdicas locales7 fue menor en las provincias donde exista una tradicin !urdica importante, como en 4riente, y mayor en las que tenan una tradicin d-bil, como en 4ccidente. El derecho de c%d% +ro*#nc#% se %+l#c%0% $%n$o % los c#ud%d%nos ro"%nos co"o % los +ro*#nc#%les o R+ere&r#nosS B+ere&r#n#6. # fines de la -poca cl&sica, los !uristas se interesaron por los derechos provinciales, y en la -poca poscl&sica se lleg a producir un cierto influ!o de los derechos provinciales o PprovincializacinQ del derecho romano. I<. LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN QPOCA POSCLUSICA. 1ntroduccin. L% 1+oc% +oscl.s#c% se #n#c#% con un% +ro und% $r%ns or"%c#!n +ol$#c% lle*%d% % c%0o +or D#oclec#%no, -u#en es$%0lece un% nue*% or"% de &o0#erno, el RDo"#n%doS o #"+er#o %0solu$o. En conson%nc#% con es$e r1&#"en, l% uen$e +r#"ord#%l del derecho *% % ser l% *olun$%d #"+er#%l "%n# es$%d% en l%s le)es, ) l% 'ur#s+rudenc#% dec%er. uer$e"en$e.

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L%s uen$es 'urd#c%s % #nes del s#&lo III ) dur%n$e el s#&lo I<. D#oclec#%no B?FAG@TC6 s#&ue le&#sl%ndo "ed#%n$e l% or"% de rescr#+$os, por lo que parece que contin"a la tradicin de la etapa cl&sica tarda, pero el contenido de los mismos refle!a su apartamiento del derecho cl&sico, ya que predomina en ellos el punto de vista administrativo, de gobierno, en vez del punto de vista propiamente !urdico. Cons$%n$#no B@TDG@@E6 $er"#n% con l% +r.c$#c% de los rescr#+$os ) co"#en/% l% +r.c$#c%, -ue se&u#r.n $odos los e"+er%dores, de le&#sl%r +or "ed#o de le)es &ener%les %u$ocr.$#c%s, es dec#r or"ul%d%s ) %+ro0%d%s +or el "#s"o. stas leyes generales, que son e(+res#!n de l% sol% *olun$%d del e"+er%dor, se *uel*en l% :n#c% uen$e del derecho. ;omo muchas veces estaban apartadas de la vida cotidiana, dieron lugar al problema, que no exista en el derecho cl&sico, de la validez de las costumbres como fuente del derecho cuando se apartan o incluso van en contra de las leyes. Los sucesores de ;onstantino siguieron dando este tipo de leyes, y por medio de ellas los emperadores cristianos fueron formando un derecho cristiano. La divisin del imperio en dos partes, 4riente y 4ccidente, que fue introducida por Diocleciano, se consuma definitivamente con ;onstantino, y va hacer que se ahonden las diferencias entre el derecho de una y otra parte. L%s o0r%s +oscl.s#c%s de #nes del s. III ) del s. I<. L%s o0r%s de los 'ur#s$%s de es$% 1+oc% se c%r%c$er#/%n +or ser %0re*#%c#ones o sn$es#s en l%s -ue se +re$ende %0ord%r $odo el derecho. l autor m&s representativo de finales del siglo 111 es Her"o&en#%no, !urista cercano a los crculos oficiales, quien escribi un compendio $#$ul%do P ptome del DerechoQ . pitome iuris/@ tambi-n public una coleccin de los rescriptos emitidos por Diocleciano, durante los a(os IJ: y IJE, conocida como P;digo NermogenianoQ .;odex Nermogenianus/, que vino a completar la que haba hecho un tal 'regorio, el P;digo 'regorianoQ, con rescriptos de #driano a Diocleciano, hasta el a(o IJI. # finales del siglo 111 apareci otra obra de ese mismo estilo con el nombre de PSentencias de )auloQ .)auli Sententiae/. s una coleccin de reglas !urdicas .PsentenciasQ/, sobre todas las materias !urdicas, falsamente atribuida al !urista )aulo. Seme!ante, aunque de principios del siglo 1>, es otra obra atribuida a *lpiano, que se conoce por dos nombres7 P ptome de *lpianoQ . pitome *lpiani/ o P%eglas de *lpianoQ . liber singularis regularum/. O$ro $#+o de o0r%s +ro+#o de es$os s#&los son l%s colecc#ones, orden%d%s +or "%$er#%s, de r%&"en$os 'urd#cos de l#0ros %n$#&uos B#us6 ) de le)es #"+er#%les Ble&es6, co"o l%s colecc#ones deno"#n%d%s RCo"+%r%c#!n de le)es ro"%n%s ) "os%#c%sS BMos%#c%ru" e$ Ro"%noru" le&u" Coll%$#o6 ) RFr%&"en$os <%$#c%nosS BFr%&"en$% <%$#c%n%6.

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<ul&%r#s"o 'urd#co. l derecho de esta -poca de decadencia de la !urisprudencia presenta ciertas caractersticas que han permitido calificarlo como Pderecho vulgarQ o Pvulgarismo !urdicoQ, expresiones con las que se denota su fuerte ale!amiento del derecho cl&sico. En$re los r%s&os +ro+#os del *ul&%r#s"o 'urd#co, c%0e "enc#on%r: #6l% $endenc#% % l% e+#$o"#/%c#!n, es dec#r % h%cer o0r%s 0re*es -ue +re$enden resu"#r $odo el derecho, h%c#endo % un l%do "uch%s d#s$#nc#ones, conce+$os, ) +ro0le"%s4 ##6l% $endenc#% n%$ur%l#s$%, -ue lle*% % *er l%s #ns$#$uc#ones, h%c#endo % un l%do el +un$o de *#s$% 'urd#co, desde el +un$o de *#s$% econ!"#co ) #sc%l, por e!emplo, a prescindir del concepto de propiedad y considerar "nicamente la posesin@ y ###6un% $endenc#% "or%l#s$% -ue "ue*e % de #n#r %+resur%d%"en$e, con ol*#do de l%s c%$e&or%s ) r%/on%"#en$o 'urd#cos, soluc#ones con or"es con un% de$er"#n%d% +os#c#!n 1$#c% .en muchos casos cristiana/, por e!emplo la tendencia a favorecer la libertad de los esclavos .favor libertatis/ o la exaltacin de lo que es Pm&s humanoQ .humanius est/ o m&s equitativo, por encima de lo !usto. El +ro0le"% de l% %u$en$#c#d%d de l%s uen$es. n la pr&ctica !udicial de la -poca, los abogados tenan que presentar al !uez los libros que contenan las leyes .leges/ u obras !urisprudenciales .ius/ que alegaban a su favor. Los libros que presentaban era necesario cote!arlos luego con otros e!emplares para comprobar su autenticidad. Desde #nes del s#&lo III e"+e/! % +reocu+%r el uso de rescr#+$os %lsos. l problema se agrav porque a mediados del siglo 111 se sustituy el vie!o formato del libro Pen rolloQ .volumen/ con el formato del libro por p&ginas .codex/, de mane!o m&s f&cil, y aprovechando el nuevo formato, se hicieron muchas nuevas ediciones .no oficiales/ de los libros !urdicos, sin respetar del todo su texto original, sino abrevi&ndolo y, a veces, adapt&ndolo a las nuevas necesidades. L%s Rle)es de c#$%sS. Las diversas disposiciones que dieron los emperadores para quitar autoridad a algunas obras !urdicas fueron posteriormente conocidas como Pleyes de citasQ. Cons$%n$#no ue el +r#"ero que suprimi .a(o :IB/ la autoridad de algunas obras dudosas como las PAotas a )apinianoQ atribuidas a sus discpulos )aulo y *lpiano, y adem&s confirm .a(o :I8/ la autoridad de todas las obras de )aulo, y especialmente de las PSentenciasQ, que en realidad no eran de )aulo. Un s#&lo ".s $%rde B%2o A?D6, el e"+er%dor <%len$#n#%no III e"#$#! un% Rle) de c#$%sS, +or l% -ue, %de".s de con #r"%r l% des%u$or#/%c#!n de l%s RNo$%s % P%+#n#%noS, se2%l%0% -ue s!lo +od%n %le&%rse en 'u#c#o l%s o0r%s de c#nco 'ur#s$%s $%rdo cl.s#cos: P%+#n#%no, cu)%s o+#n#ones er%n de #n#$#*%s en c%so de d#scre+%nc#%s, P%ulo, Ul+#%no, Modes$#no ) 5%)o4 +os$er#or"en$e se corr#&#! es$% le) ) se d#'o -ue $%"0#1n er%n %le&%0les l%s o0r%s de o$ros 'ur#s$%s -ue es$os c#nco c#$%r%n, con lo cu%l se %"+l#%0% el n:"ero de o0r%s %le&%0les. El +ro0le"% de l% %u$en$#c#d%d de los l#0ros 'urd#cos %le&%0les en 'u#c#o $er"#n%r. cu%ndo se +u0l#-ue el D#&es$o BC@@6, co"o co"+#l%c#!n o #c#%l de los $e($os 'ur#s+rudenc#%les %le&%0les en 'u#c#o.

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El C!d#&o Teodos#%no. l emperador Teodos#o II h#/o un% ed#c#!n o #c#%l de l%s le)es #"+er#%les de Cons$%n$#no, sus sucesores ) de 1l "#s"o, que se llam P;digo 2eodosianioQ, y que fue publicada en E:C para entrar en vigor en el a(o E:J en las dos partes del 1mperio. Rste fue el "ltimo cuerpo legal que rigi en ambas partes. L%s uen$es del derecho en Occ#den$e, s#&los < ) <I. ;on la cada de %oma el a(o E8=, el rey visigodo urico se hizo cargo del territorio que comprenda la )refectura de las 'alias .que aproximadamente era lo que hoy son 5rancia, spa(a, sur de #lemania y sur de 1nglaterra/, y public un libro !urdico, que contena fundamentalmente derecho romano vulgar, conocido como RC!d#&o de Eur#coS BEd#c$u" Eur#c# re&#s6. n las 'alias, en la segunda mitad del siglo >, parece que hubo cierto cultivo del derecho, del cual era una muestra ese cdigo, pero que tambi-n dio otros frutos7 unas obras llamadas P1nterpretacionesQ .1nterpretationes/ que contenan comentarios breves a las leyes recopiladas en el ;digo 2eodosiano, a leyes posteriores y a algunas obras !urisprudenciales, como las Sentencias de )aulo. En el %2o CTD, o$ro re) *#s#&odo, Al%r#co II orden! h%cer un% %"+l#% colecc#!n de o0r%s 'urd#c%s, conoc#d% co"o R;re*#%r#o de Al%r#coS o RLe) ro"%n% de los *#s#&odosS BLe( Ro"%n% <#s#&o$horu"6. Pre$end% co"+#l%r $%n$o l%s le)es co"o l%s o0r%s 'ur#s+rudenc#%les. De las leyes, contena el ;digo 2eodosiano, con mutilaciones, y leyes posteriores de 2eodosio y de sus sucesores, conocidas como PAovelas 2eodosianas y )osteodosianasQ .Aovellae 2heodosianae et post 2heodosianae/. De obras !urisprudenciales presentaba7 las Sentencias de )aulo, el ptome de 'ayo . pitome 'ai/, fragmentos de los cdigos 'regoriano y Nermogeniano, y un fragmento de una obra de )apiniano. 2odos estos textos, salvo el eptome de 'ayo, venan acompa(ados de sus respectivas PinterpretacionesQ. Es$% ue l% ".(#"% o0r% 'urd#c% -ue d#o el Occ#den$e en el s#&lo <I ) -ue se "%n$u*o co"o el "onu"en$o de Derecho Ro"%no en$re los +ue0los &er".n#cos, h%s$% el s#&lo 7II, cu%ndo se #n#c#% l% rece+c#!n del Cor+us Iur#s C#*#l#s. Cl%s#c#s"o de Or#en$e, s#&los < ) <I. En Or#en$e, que siempre haba tenido una cultura superior a 4ccidente, salvo en la ciencia !urdica, lorec#!, en l% +r#"er% "#$%d del s#&lo <, un cul$#*o %c%d1"#co del Derecho en l%s escuel%s o #c#%les de Derecho, +r#"ero en ;er#$o B;e#ru$6 ) lue&o en Cons$%n$#no+l%. n esas escuelas se conser*%ron ) es$ud#%ron los l#0ros de l% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% Ben sus ed#c#ones del s#&lo III6, lo -ue d#o lu&%r % l% or"%c#!n de un% $r%d#c#!n 0#/%n$#n% de +ro esores de derecho, c%r%c$er#/%d% +or su Rcl%s#c#s"oS, es dec#r su %+e&o o de*oc#!n %l derecho cl.s#co ro"%no.

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L% reco+#l%c#!n orden%d% +or >us$#n#%no. Es$% $r%d#c#!n cl%s#c#s$% ue %*orec#d% +or el e"+er%dor >us$#n#%no, -u#en orden! h%cer un% co"+#l%c#!n -ue reco&#er% $odo el derecho, no s!lo l%s le)es, co"o h%0% hecho el C!d#&o Teodos#%no, s#no $%"0#1n los $e($os 'ur#s+rudenc#%les. Los traba!os de compilacin recayeron principalmente en varios profesores de derecho, entre los que destacaron 2riboniano, 2efilo y Doroteo. Co"o l% #n$enc#!n del e"+er%dor er% h%cer un l#0ro -ue s#r*#er%, no s!lo +%r% l% ense2%n/%, s#no +%r% ser %le&%do %n$e los 'ueces, orden! % los co"+#l%dores -ue selecc#on%r%n 0#en los $e($os -ue #0%n % #nclu#r ) -ue %de".s los de+ur%r%n, es dec#r -ue -u#$%r%n de ellos l%s con$r%d#cc#ones -ue $u*#er%n ) l%s +%l%0r%s o r%ses -ue resul$%r%n )% %n$#cu%d%s. L%s "od# #c%c#ones -ue #n$rodu'eron los co"+#l%dores, ) -ue l% ro"%ns$#c% h% lo&r%do de$ec$%r, se ll%"%n R#n$er+ol%c#onesS. El Cor+us Iur#s C#*#l#s. La compilacin que orden hacer <ustiniano cons$% de $res *ol:"enes: un l#0ro #n$roduc$or#o des$#n%do % l% ense2%n/%, l%s RIns$#$uc#onesS BIns$#$u$#ones64 un% %n$olo&% de r%&"en$os de l#0ros de los 'ur#s$%s cl.s#cos, el RD#&es$oS BD#&es$%64 ) un% %n$olo&% de le)es #"+er#%les, el RC!d#&o de >us$#n#%noS BCode(6. El C!d#&o de >us$#n#%no. El +r#"er l#0ro -ue se +u0l#c! ue el C!d#&o, en un% +r#"er% ed#c#!n del %2o C?V. )ara hacerlo se aprovecharon los cdigos 'regoriano y Nermogeniano .que conservaban rescriptos de #driano a Diocleciano/, el ;digo 2eodosiano, que compilaba las leyes desde ;onstantino hasta 2eodosio 11, y las colecciones de leyes posteodosianas. Des+u1s de l% +u0l#c%c#!n de es$% +r#"er% ed#c#!n, ) "#en$r%s dur%0%n los $r%0%'os de co"+#l%c#!n del D#&es$o, >us$#n#%no d#o nue*%s le)es, %l&un%s su&er#d%s +or el $r%0%'o de los co"+#l%dores, en los %2os C@T ) C@=, +or lo -ue se h#/o un% nue*% ed#c#!n BCode( re+e$#$%e +r%elec$#on#s6 -ue %+%rec#! el %2o C@A ) -ue es l% -ue se nos conser*%. ;onsta de =? l#0ros, d#*#d#dos en $$ulos, con sus res+ec$#*%s r:0r#c%s, ) 1s$os d#*#d#dos en le)es, coloc%d%s, den$ro de c%d% $$ulo, +or orden cronol!&#co4 c%d% le) *% +reced#d% del no"0re del e"+er%dor -ue l% e"#$#!. La or"% de c#$%rlo es por el signo C> .o la abreviatura ;<./, se&u#do de los n:"eros del l#0ro, $$ulo ) le), por e!emplo ;< I,=,:@ se suele a(adir, entre corchetes, el a(o en que fue publicada la ley7 ;< I,=,: SIEDT@ para mayor precisin conviene anteponer el nombre del emperador que la emiti7 'ordiano ;< I,=,: SIEDT. El D#&es$o. l D#&es$o BD#&es$%6 o RP%ndec$%sS .por su nombre griego pandectai/ es l% +%r$e ".s #"+or$%n$e de l% co"+#l%c#!n de >us$#n#%no. Se +u0l#c! el %2o C@@. Reco&e un% 0uen% +%r$e de l%s o0r%s de los 'ur#s$%s de l% e$%+% cl.s#c% cen$r%l +ero so0re $odo de l%s de los 'ur#s$%s de l% e$%+% cl.s#c% $%rd%. st& dividido en CT l#0ros, ) 1s$os en $$ulos, con sus +ro+#%s r:0r#c%s. Los $$ulos se co"+onen de +.rr% os, -ue corres+onden % r%&"en$os de l#0ros 'urd#cos4 cu%ndo los +.rr% os son l%r&os se su0d#*#den en +%r.&r% os. Al +r#nc#+#o de c%d% +.rr% o se #nd#c% el no"0re del 'ur#s$% ) del l#0ro de donde +ro*#ene el r%&"en$o. Se c#$% por el signo D .o la abreviatura D./, seguida del n:"ero del l#0ro, $$ulo, +.rr% o ), cu%ndo e(#s$e, +%r.&r% o. )or e!emplo D E,BD,B,B. )ara mayor precisin conviene anteponer el nombre del !urista y del libro de donde procede el fragmento, por e!emplo )apiniano, libro B de las respuestas, D E,BD,B,B.

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L%s Ins$#$uc#ones de >us$#n#%no. Las 1nstituciones se +u0l#c%ron el "#s"o %2o -ue el D#&es$o, el C@@. ;onsta de cu%$ro l#0ros y se und% en l%s Ins$#$uc#ones de 5%)o, que a veces transcribe casi textualmente. 5ueron el l#0ro de $e($o +%r% el +r#"er curso de l% c%rrer% de Derecho. Se dividen en l#0ros, $$ulos ) +.rr% os, y se c#$%n con el signo I o I> .o las abreviaturas 1. o 1<./ se&u#d%s de los n:"eros de l#0ro, $$ulo ) +.rr% o. L%s RNo*el%sS. En l% Ed%d Med#% se %&re&%ron % es$os l#0ros un% colecc#!n de =DF le)es +os$er#ores, =D= de >us$#%n#no, A de >us$#no ) @ de T#0er#o II, ll%"%d% RNo*el%sS BNo*ell%e6. ;asi todas estaban escritas en 'riego y son de poco inter-s para el derecho privado. L% e*oluc#!n del derecho en Or#en$e, des+u1s de l% co"+#l%c#!n de >us$#n#%no. #l quedar publicada .9:E/ la compilacin, <ustiniano, queriendo que fuera una obra definitiva, que deba conservarse inalterada, prohibi que se comentara y amenaz con castigar como falsificadores a quienes lo hicieran. Sin embargo, los comentarios aparecieron bien pronto. # uno de los compiladores, a 2efilo, se le atribuye una explicacin o )araphrasis griega de las 1nstituciones de <ustiniano. n los a(os posteriores aparecieron muchos comentarios a los tres libros, que fueron luego recogidos por un compilador annimo y posteriormente a(adidos a una nueva edicin, en 'riego, de la compilacin !ustinianea que hizo el emperador bizantino Len el 5ilsofo .CC=GJBB/, denominada los P6aslicosQ. sta evolucin corresponde ya a la historia del Derecho 6izantino, que es la tradicin propia tambi-n del mundo eslavo.

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AL5UNAS CONSIDERACIONES SO;RE EL PROCEDIMIENTO CI<IL ROMANO En 0%se % e(+l#c%c#ones de los +ro esores Al redo D# P#e$ro, E"#lssen 5on/.le/ de C%nc#no, Ale'%ndro 5u/".n ;r#$o, Aldo To+%s#o Ferre$# , Fr%nc#sco S%"+er, >or&e Ad%"e, M%r$% Mor#ne%u Idu%r$e, Ro".n I&les#%s ) M%r#o An$on#o Mo'er. Se $r%$% de un 0re*e re erenc#% % %s+ec$os rele*%n$es en rel%c#!n % los +roced#"#en$os -ue % lo l%r&o de l% e*oluc#!n del derecho ro"%no es +os#0le reconocer, es+ec#%l"en$e en el deno"#n%do +roced#"#en$o or"ul%r#o, ello en %$enc#!n % l% #"+or$%nc#% )% des$%c%d% de derecho honor%r#o. INTRODUCCION: Noy en da, cuando las personas consideran que sus derechos no son respetados, recurren al estado en demanda de su reconocimiento y tutela, pero la tendencia originaria o natural del individuo es a la autotutela. #l respecto, 2opasio destaca que s# 0#en desde $e"+r%n% 1+oc% el c#ud%d%no ro"%no $en% l% %cul$%d de recl%"%r %n$e el "%&#s$r%do corres+ond#en$e, es del c%so en$ender -ue en un% soc#ed%d +r#"%r#%, l% $endenc#% or#&#n%l no es +rec#s%"en$e l% de recl%"%r %n$e un $r#0un%l, s#no l% de %u$ode enderse.
n este contexto, cita a Scialo!a, quien sugiere que ha debido fatigarse mucho la humanidad Gen sus primeras -pocas de desarrollo culturalG para llegar a la intervencin del ente p"blico en los conflictos privados de intereses y resolver las controversias mediante sentencias.

Eso ue lo -ue ocurr#! en Ro"%. En un +r#"er "o"en$o er% l% &ens .con!unto de familias/ l% -ue or&%n#/%0% l% *en&%n/%, -ue $en% +or o0'e$#*o el res%rc#r los d%2os, +ero +oco % +oco l% %n$#&u% $r%d#c#!n 'urd#c% co"en/! % cre%r l%s +r#"er%s or"%s de recl%"%c#!n %n$e un "%&#s$r%do, +roced#"#en$o ll%"%do 8de l%s %cc#ones de l% le)9, )% reco&#do en l% Le) de l%s 7II T%0l%s .)rimera .reglas generales sobre citacin en !uicio del demandado y sobre
el desarrollo del litigio/, Segunda .texto resumido de algunas de las acciones de la ley y otras reglas de actuacin procesal/ y 2ercera .reglas relativas a la aprehensin y tratamiento del deudor/, +ero con &r%ndes res%0#os, en %l&un%s

de l% %cc#ones reconoc#d%s, de l% %u$o$u$el% o *#olenc#% +r#*%d% +%r% s%$#s %cer % l% conc#enc#% soc#%l de l% 1+oc%, %cos$u"0r%d% % resol*er d#rec$%"en$e sus con$ro*ers#%s, en 0%se % des% os, %+ues$%s ) duelos. #l respecto, D# P#e$ro rel%$% lo -ue en su conce+$o corres+onde % un% +%ul%$#n% +u0l#c#/%c#!n del +roceso, es decir, que al principio una moderada intervencin del poder p"blico en las controversias privadas fue increment&ndose para resultar al final casi tan completa como en nuestros tiempos. En $odo c%so, +rec#s% -ue l% e*oluc#!n en $%l sen$#do no $#ene +or -u1 h%0er s#do rec$#lne%, *%le dec#r, es +os#0le reconocer *%c#l%c#ones o re&res#ones, +ero +uede % &r%ndes r%s&os ser es-ue"%$#/%do en $res e$%+%s. A6Le&#$#"%c#!n de l% *#olenc#% de l% de ens% +r#*%d% % $r%*1s de "odos de %c$u%r con rec%udos o cond#c#ones con$rol%dos +or un% &en1r#c% o+#n#!n +:0l#c%, es decir, sin intervencin de rgano estatal especfico7 por e!emplo, el tratamiento del declarado sacer y la pignoris capio . Muedan amplios remanentes de esa modalidad en todos los periodos del Derecho %omano7 fuera de casos taxativamente fi!ados por las leyes, la autodefensa no es reprimida, y slo en la -poca de <ustiniano se impone que la defensa del derecho propio slo pueda tramitarse a trav-s de la administracin p"blica de !usticia.

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;6L% #n$er*enc#!n, % re-uer#"#en$o de l%s +%r$es, del es$%do =6 +%r% con$rol%r o d#sc#+l#n%r el %cc#on%r de l% de ens% +r#*%d%, %cc#on%r -ue se #r. es$#l#/%ndo o h%c#1ndose s#"0!l#co, ) ?6+%r% lle*%r, con +re*#o encu%dre 'urd#co, o s#n 1l, % l% #ns$%ur%c#!n de un %r0#$r%'e % re%l#/%rse, se% con +roced#"#en$os ord.l#cos, se% con %n.l#s#s cr$#co de l%s +rue0%s %+or$%d%s. C6Ac$u%c#!n c%d% *e/ ".s #nsosl%)%0le de l% %d"#n#s$r%c#!n es$%$%l con con$rol $o$%l ) e(clus#*o del +roceso h%s$% l% dec#s#!n del c%so "ed#%n$e l% sen$enc#%. L% e$%+% A6 es +ro+#% de los co"#en/os de Ro"%4 l% ;6, en lo und%"en$%l, corres+onde %l +erodo re+u0l#c%no, %un-ue %lc%n/% su %+o&eo $1cn#co en el Pr#nc#+%do, en el -ue *% % #r +redo"#n%ndo l% C6, -ue resul$% e(clus#*% en el Do"#n%do. SISTEMAS PROCESALES ROMANOS: Dur%n$e l% e(#s$enc#% de l% co"un#d%d ro"%n% los +le#$os +r#*%dos se $r%"#$%ron % $r%*1s de $res s#s$e"%s +roces%les -ue se ueron suced#endo en el $#e"+o, +ero con l%r&os +erodos de coe(#s$enc#%. A6El s#s$e"% de l%s le&#s %c$#ones W%cc#ones de l% le)W r#&e h%s$% el s#&lo II %.C., en -ue co"#en/% % es$ruc$ur%rse el se&undo s#s$e"%, el or"ul%r#o. Luego aqu-l languidece, hasta ser oficialmente abolido Usalvo en algunas restrictas aplicacionesU por la le( Iul#% #ud#c#oru" +r#*%$oru" del %2o =E %.C. ;6El s#s$e"% or"ul%r#o se cons%&r%, en coe(#s$enc#% con el de l%s le&#s %c$#ones, +or l% le( Ae0u$#% B%lrededor del =@T %.C.6 ) lo sus$#$u)e de %cuerdo con l% %lud#d% le( Iul#%. Es$os dos s#s$e"%s $endr%n en co":n l% d#*#s#!n del +roceso en dos e$%+%s: l% #n #ure .ante el tribunal/, en la que el magistrado encuadra o plantea !urdicamente la controversia UiurisdictioU y establece la relacin procesal, ) l% %+ud #ud#ce" .ante el !uez/, en la que a un particular, designado especficamente para esa ocasin, le corresponde emitir la sentencia que resuelve el caso. C6A +%r$#r del co"#en/o de nues$r% er%, con el Pr#nc#+%do se &ener%l#/% un s#s$e"% -ue, +or h%0er un# #c%do l%s dos e$%+%s Ula in iure y la apud iudicemU de los sistemas anteriores considerados variantes del ordo iudiciorum privatorum .orden propio de los !uicios privados/, ue ll%"%do co&n#$or#o o e($r% ord#ne" .fuera del orden normal/ o extraordinario. Se trata de un procedimiento monof&sico en donde el !uez era el mismo durante todo el procedimiento. Despu-s de coexistir con el sistema formulario durante el )rincipado, ser. el s#s$e"% $+#co ) e(clus#*o del Do"#n%do.

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EL PROCEDIMIENTO DE LAS LE5IS ACTIONES En l% e(+res#!n le&#s %c$#ones, l% +%l%0r% %c$#o s#&n# #c% "odo de %c$u%r y alude a los gestos y declaraciones rituales o solemnes, que, so pena de perder la instancia procesal, deban ser rigurosamente efectuados se&:n +rescr#0% l% le(. De all el nombre de acciones de la ley. 2ambi-n por considerar los romanos que ese sistema haba sido introducido o, al menos, reglado por la ley por antonomasia, la de las 011 tablas. De l%s %cc#ones de l% le), $res son decl%r%$#*%s, es decir, $#enden % l% resoluc#!n de un% con$ro*ers#%, ) dos son e'ecu$#*%s, es decir, $end#en$es % un% e'ecuc#!n -ue s%nc#one un% rel%c#!n 'urd#c% no con$ro*er$#0le +ero no cu"+l#"en$%d% , por e!emplo, una deuda declarada !udicialmente pero no pagada todava. $unKel ense(a que en este sistema
predominan, dado el car&cter rural de la primitiva sociedad romana, el derecho de familia, el derecho de herencia y el derecho de vecindad. ste procedimiento estuvo vigente hasta el siglo 11 a.;.

AL5UNAS PRECISIONES EN TORNO A LAS ACCIONES DE LA LEY: LE5IS ACTIO SACRAMENTO BACCION DE LA LEY POR SACRAMENTO6 Acc#!n &ener%l, +or ser %d%+$%0le % cu%l-u#er con$ro*ers#% +%r% l% -ue no se hu0#er% +rescr#+$o un d#*erso "odo de %c$u%r. En l% e$%+% #n #ure, c%d% un% de l%s +%r$es h%c% l% % #r"%c#!n sole"ne ) con$r%s$%n$e de sus derechos. n la %c$#o s%cr%"en$o #n re", %l$ern%$#*%"en$e $oc%0%n con un% *%r#$% l% cos% l#$#&#os% o un% +%r$e re+resen$%$#*% "#en$r%s dec%n m&s o menos as7 VD#&o -ue es$% cos% es "% se&:n el derecho de los -u#r#$es ) con or"e % l% rel%c#!n 'urd#c% de l% -ue es o0'e$o. En lo -ue % $# res+ec$%, co"o lo he % #r"%do, #"+on&o "# re#*#nd#c%c#!nV. n la %c$#o s%cr%"en$o #n +erson%" el %c$or h%0r% co"en/%do d#c#endo: XA #r"o -ue corres+onde -ue $: "e des...X Se ignora si deba hacer mencin de la causa. El de"%nd%do h%0r% ne&%do en $1r"#nos s#"1$r#cos. Lue&o *en% l% +ro*oc%c#!n o des% o rec+roco %l s%cr%"en$u": cada parte comprometa bestias, en los primeros tiempos, o quinientos o cincuenta ases .seg"n la importancia del pleito/ para el caso de que su afirmacin fuera per!ura. .+Ha que niegas mi derecho, te provoco al cramento,/ El "%&#s$r%do, lue&o de %s#&n%r +ro*#s#on%l"en$e % un% de l%s +%r$es l% cos% l#$#&#os%, no"0r%0%, de en$re c#ud%d%nos +r#*%dos, %l 'ue/ %n$e el -ue de0% #n#c#%rse l% e$%+% %+ud #ud#ce". LE5IS ACTIO PER IUDICIS AR;ITRI<E POSTULATIONEM BACCION DE LA LEY POR PETICION DE UN >UEM6 Er% l% %cc#!n de l% le) +or el recl%"o de un 'ue/ o un .r0#$ro 7 introducida o admitida por la ley de las 011 tablas, +resc#nd% de l% %+ues$% ) lle*%0% d#rec$%"en$e %l no"0r%"#en$o de un 'ue/ +r#*%do +%r% +ronunc#%rse so0re l% cues$#!n. .#ccionante7 +#firmo que en virtud de la sponcio t" me debes dar diez mil sestercios. Ho te pido que lo admitas o que los niegues, Si el accionado deca que no deba, el actor expresaba7 +)uesto que tu niegas, yo pido al magistrado que de un iudex,/ n los primeros tiempos debe de haberse utilizado slo para controversias sobre divisiones o delimitaciones de bienes, pero la ley de las 011 tablas la aplic a pleitos sobre cr-ditos originados en la sponsio.

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LE5IS ACTIO PER CONDICTIONEM BACCION DE LA LEY POR REHUERIMIENTO6 Nue*% %cc#!n #n$roduc#d%, % "ed#%dos del s#&lo III %.C, +or un% le( S#l#% +%r% el recl%"o de su"%s de #n#d%s de d#nero .certa pecunia/ ) %"+l#%d% +or un% le( C%l+urn#% +%r% el recl%"o de cos% de$er"#n%d% .certa res/. #l igual que en la legis actio per iudicis arbitrive postulationem, h%0% un% d#rec$% % #r"%c#!n ) correl%$#*% dene&%c#!n de un% o0l#&%c#!n ) el +ed#do de un 'u#c#o. Pero en l% +er cond#c$#one" l% con*oc%$or#% %l 'u#c#o $en% un +l%/o #'o de $re#n$% d%s ) no h%0%, en l% #ns$%nc#% #n #ure, neces#d%d de d%r l%s r%/ones en l%s -ue se 0%s%0% l% +re$ens#!n. LE5IS ACTIO PER PI5NORIS CAPIO BACCION DE LA LEY POR TOMA DE PRENDA6 Es un% %cc#!n e'ecu$#*% -ue no se lle*% % c%0o %n$e el "%&#s$r%do. S#"+le"en$e se $r%$% de -ue, en c#er$os c%sos "%rc%dos +or el orden%"#en$o 'urd#co, es lc#$o, s#n ".s, +%r% el %creedor $o"%r en +rend% un% cos% del +%$r#"on#o del deudor. .caso de la deuda que surge de la venta de un animal destinado a un sacrificio@ los soldados que podan tomar bienes de los contribuyentes que estaban obligados a entregar forra!e destinado a la alimentacin de los caballos del e!-rcito@ los publicanos que podan tomar bienes de los deudores morosos por impuestos/. Al&unos 'ur#s$%s +onen en dud% -ue se $r%$e de un% %cc#!n )% -ue +%r% ell% no es neces%r#% l% +resenc#% del "%&#s$r%do ) n# s#-u#er% del deudor. LE5IS ACTIO PER MANUS INIECTIO BACCION DE LA LEY POR APREHENSION CORPORAL6 Ell% su+one, a diferencia de la anterior, un *erd%dero +roced#"#en$o %n$e el "%&#s$r%do. n el caso de la "%nus #n#ec$#o .echar mano a alguien/, en virtud de sentencia en un !uicio declarativo o por el car&cter de la causa .nexum/, un +%r$#cul%r $en% derecho, lue&o de h%0er lle*%do % su deudor %n$e el $r#0un%l ) de h%0er s#do 1s$e decl%r%do %dd#c$us +or el "%&#s$r%do, % %+oder%rse de su deudor ) re$enerlo enc%den%do en su c%s%. S# no cu"+l% con lo de0#do %n$es de los sesen$% d%s, de0% ser lle*%do $res d%s consecu$#*os de "erc%do % l% +l%/% +:0l#c% ren$e %l "%&#s$r%do ) su deud% %nunc#%d% +:0l#c%"en$e, $%n$o +%r% *er s# %l&u#en lo %)ud%0% co"o, $%l *e/, +%r% -ue o$ros %creedores +ud#er%n h%cer *%ler sus cr1d#$os. No s%$#s ech% l% deud% $r%nscurr#dos los sesen$% d%s, el deudor +od% ser *end#do co"o escl%*o uer% del $err#$or#o ro"%no4 o "uer$o, ) su cuer+o re+%r$#do en$re los %creedores, sin importar, como parece decir la ley de las 011 tablas, que alguien retirara un pedazo mayor que el proporcionado a su cr-dito. Di
)ietro precisa que el texto del que se ha extrado esta cruenta disposicin es muy controvertido y, por otra parte, no nos ha llegado ninguna referencia de un caso concreto en que se la hubiera aplicado.

D#s$#n$%s le)es %"+l#%ron l%s h#+!$es#s -ue d%0%n lu&%r % un% "%nus #n#ec$#o +ro #ud#c%$o, es dec#r, co"o s# el deudor hu0#ese s#do decl%r%do $%l en 'u#c#o.
La manus iniectio no poda ser rechazada ni discutida por el deudor sino por un vindex o garante, que arriesgaba pagar el doble de lo debido si perda la instancia !udicial. n todo caso, algunas leyes fueron introduciendo, para ciertos casos, un nuevo tipo de manus iniectio, llamada pura, por la que era posible al mismo deudor cuestionarla, siempre con el riesgo de pagar el doble.

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EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO HISTORIA Se *#ncul% el or#&en del +roced#"#en$o or"ul%r#o con l% %c$#*#d%d 'ur#sd#cc#on%l del +re$or +ere&r#no cre%do en el ?A? %.C. +%r% en$ender en %sun$os con +ere&r#nos ) de 1s$os. Es$e +re$or no neces#$! %'us$%rse %l r&#do ) or"%l#s$% s#s$e"% de l%s le&#s %c$#ones, al que no tenan acceso los no ciudadanos. Fue, por lo tanto, con $od% l#0er$%d, des%rroll%ndo un $#+o de +roceso -ue, en lo &ener%l, se&u% el es-ue"% de %r0#$r%'e o0l#&%$or#o de l%s le&#s %c$#ones, con sus dos e$%+%s: l% #n #ure ) l% %+ud #ud#ce". Con +%l%0r%s o re erenc#%s de l%s le&es, en lu&%r de l%s or"ul%c#ones sole"nes, el pretor peregrino %cos$u"0r! % +l%s"%r +or escr#$o, previa informacin, consulta, discusin y asentimiento con las partes y de las partes, l% #"+os$%c#!n de l% con$ro*ers#% en 0%se % l% nor"% corres+ond#en$e, deduc#d% de l% #ns$#$uc#!n ro"%n% e($end#d% % los +ere&r#nos o, lo -ue er% ".s recuen$e, del +r#nc#+#o de l% 0on% #des. De aqu la expresin de Vactuar per concepta verbaV, es decir, dar lugar al iudicium con palabras adaptadas en cada caso a la concreta controversia@ ello, en contraposicin con las certa verba .palabras determinadas/, siempre las mismas, seg"n la gen-rica accin que se pona en !uego con el procedimiento de las legis actiones. Se or#&#n! %s l% !r"ul%, %l"% del nue*o +roced#"#en$o -ue de ell% $o"%r% su no"0re. Al res+ec$o se des$%c% -ue es$e +roced#"#en$o rec#0e su no"0re en *#r$ud +rec#s%"en$e del e"+leo de es$% !r"ul% escr#$%, red%c$%d% +or el "%&#s$r%do -ue con$#ene l%s +re$ens#ones de l%s +%r$es ) -ue s#r*e de 0%se +%r% -ue el 'ue/ resuel*% Cu%ndo el +re$or ur0%no ue #ncor+or%ndo en su #ur#sd#c$#o l%s nue*%s #ns$#$uc#ones ) cr#$er#os del #us &en$#u", cons%&r%dos en el $r#0un%l del +re$or +ere&r#no, $%"0#1n ue #"#$%ndo es%s or"%s ".s l#0res, ".s unc#on%les, con -ue 1s$e or&%n#/%0% el +roceso. n especial, empez a utilizar la frmula en ocasin de !uicios basados no en el ius civile, pues en esos casos deba emplearse el rgido y formalista sistema de las legis actiones, sino en el so"e$#"#en$o % su #"+er#u" de con$ro*ers#%s so0re #ns$#$uc#ones +roceden$es del #us &en$#u", +ero en l%s -ue er%n +%r$es c#ud%d%nos ro"%nos -ue *olun$%r#%"en$e %ce+$%0%n %-uel +roced#"#en$o +er or"ul%s. Alrededor del =@T %.C. l% le( Ae0u$#% %u$or#/! %l +re$or ur0%no % u$#l#/%r ese +roced#"#en$o, % +ed#do de l%s +%r$es, $%"0#1n en $od%s l%s con$ro*ers#%s so0re #ns$#$uc#ones del #us c#*#le. L%s le&#s %c$#ones c%)eron r.+#d%"en$e en desuso ) en el nue*o +roced#"#en$o h%ll! el +re$or un ".s %decu%do #ns$ru"en$o +%r% un% %c$#*#d%d 'ur#sd#cc#on%l ".s l#0re de l%s or"%s ) con$en#dos del *#e'o #us c#*#le. Nasta ese momento, el pretor se habra limitado a e!ercer iurisdictio en la nueva forma del procedimiento formulario slo para tutelar relaciones !urdicas consagradas por el ius civile o fundadas en la bona fides como criterio obligatorio sancionado por su colega peregrino. n ambos casos se trataba de normas ya existentes, ya consagradas antes de su intervencin. )ero el c%"#no es$%0% %0#er$o +%r% un% ".s l#0re, ".s %ud%/ %c$u%c#!n: su #"+er#u" no es$%0% $r%0%do +or el or"%l#s"o de l%s le&#s %c$#ones ) de su %r0#$r#o de+end% l% e(#s$enc#% ) el con$en#do de l% !r"ul%, -ue er% le) +%r% el 'ue/. El +re$or, en +oses#!n de $odos los recursos +roces%les ) e($r%+roces%les, se l%n/%r. % un% l%0or de +ro und% reno*%c#!n, cre%c#!n ) des%rrollo de #ns$#$uc#ones 'urd#c%s -ue con*er$#r. % l% #ur#sd#c$#o en l% uen$e ".s or#&#n%l del Derecho Ro"%no.

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n efecto, con l% dene&%$#o %c$#on#s ) l% #nserc#!n de e(ce+$#ones +%r%l#/%r. +re$ens#ones 0%s%d%s en +r#nc#+#os )% o0sole$os o choc%n$es del *#e'o #us4 por su parte, con l%s %cc#ones #c$#c#%s o l%s :$#les o l%s con $r%ns+os#c#!n de su'e$o +odr. e($ender % s#$u%c#ones %n$es no +re*#s$%s l% %+l#c%c#!n de nor"%s )% e(#s$en$es@ por "ltimo, con l%s or"ul%e #n %c$u" conce+$%e, +odr. d%r lu&%r,% l% $u$el% de s#$u%c#ones o rel%c#ones h%s$% en$onces no cons#der%d%s en el orden%"#en$o 'urd#co e(#s$en$e. L% dec%denc#% de l%s le&#s %c$#ones Bde'%d%s de l%do +or su or"%l#s"o ) +oc% le(#0#l#d%d de %d%+$%c#!n % l%s c%r%c$ers$#c%s +ro+#%s de c%d% con$ro*ers#%6 se +%$en$#/%r. con l% le( Iul#% #ud#c#oru" +r#*%$oru" de Au&us$o, -ue l%s su+r#"e c%s# $o$%l"en$e ) l%s sus$#$u)e con el s#s$e"% de l%s !r"ul%s, %l -ue Xle&%l#/%X en el sen$#do de -ue, de %h en %del%n$e, $odo 'u#c#o, sea basado en instituciones del antiguo ius civile, sea en la bona fides, sea en una situacin f&ctica digna de tutela por razones de equidad, ser& cons#der%do #ud#c#u" le&#$#"u", s#e"+re -ue se den es$%s $res cond#c#ones de or"% +roces%l7 -ue l%s +%r$es se%n c#ud%d%nos ro"%nos, -ue se cele0re en Ro"% ) -ue el %r0#$r%'e se so"e$% % un :n#co 'ue/. LA FORMULA ;on este nombre se denomin el +ro&r%"% o +l%n$eo de 'u#c#o, con la correlativa enunciacin del deber del !uez, )% se% en su %s+ec$o %0s$r%c$o, co"o es-ue"% +ro+ues$o en el ed#c$o, )% se% en un %s+ec$o concre$o, co"o or"ul%c#!n )% %+ro0%d% +or el +re$or en un de$er"#n%do +roceso. El +ro esor Ad%"e +rec#s% -ue l% !r"ul% es s#"+le"en$e un% r%se escr#$% en l% cu%l se d%n l%s #ns$rucc#ones %l 'ue/ -ue *% % 'u/&%r el c%so. Tod%s las frmulas $#enen un% "#s"% es$ruc$ur%: +l%n$e%n un% h#+!$es#s ) l% consecuenc#% -ue se s#&ue s# -ued% de"os$r%d% o s# no lo -ued%. )or e!emplo, +si resulta que el actor es propietario, tu !uez condena al demandado a pagar lo que la cosa vale, si no resulta, absuelve,@ o +si resulta que compr una mercanca, t", !uez, condena a que pague una cantidad de dinero equivalente al inter-s del actor en que hubiera pagado oportunamente el precio, si no resulta, absuelve@ o +si resulta que debe mil sestercios, t", !uez, condena a que los pague, si no resulta, absuelve,. TIPICIDAD DE LAS FPRMULAS. P%r% c%d% rel%c#!n 'urd#c% $+#c% e(#s$e un% !r"ul% +ro+#%. )or eso, para conocer la posicin que tienen las partes en cualquier relacin !urdica es necesario conocer la frmula de la accin correspondiente. L%s !r"ul%s es$%0%n +u0l#c%d%s en el Ed#c$o del +re$or, de modo que -u#en -uer% e'erc#$%r un% %cc#!n $en% -ue ele&#r un% de l%s !r"ul%s %d"#$#d%s +or el +re$or, o con*encer %l +re$or de l% o+or$un#d%d de d%r un% %cc#!n con un% !r"ul% nue*% -ue no es$%0% +re*#s$% en el Ed#c$o. L%s !r"ul%s $+#c%s no son #'%s ) +ueden "od# #c%rse ) %d%+$%rse % c%d% c%so concre$o. FORMULA TIPICA: Se% T#c#o >ue/. S# resul$% -ue Nu"er#o Ne&#d#o de0e d%r =T.TTT ses$erc#os % Aulo A&er#o, conden%, 'ue/, % Nu"er#o Ne&#d#o % %*or de Aulo A&er#o +or =T.TTT ses$erc#os, S# no resul$% %0suel*e.

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PARTES DE LA FORMULA: La estructura de la frmula puede co"+render l%s s#&u#en$es +%r$es o cl.usul%s, -ue cu%ndo %+%recen, lo h%cen en el orden en -ue % con$#nu%c#!n se l%s cons#&n%. =6DESI5NATIO 4 NOM;RAMIENTO DEL >UEM O DE LA CORTE O COLE5IO DE RECUPERATORES. ?6PRAESCRIPTIO. ;omo su nombre lo indica .lo escrito al principio/, es un% cl.usul% e($r%ord#n%r#% -ue se coloc%, %n$es de cu%l-u#er o$r% re erenc#% % l% con$ro*ers#%, con el o0'e$o de l#"#$%r o desc%r$%r los e ec$os de l% l#$#s con$es$%$#o %r$#cul%d% en el res$o de l% !r"ul%. !emplo, la orden al !uez de que, previamente a entrar en materia,
verifique si no ha vencido el plazo establecido por la ley para que una determinada accin pueda interponerse. De all proviene el nombre de la actual prescripcin. 4tro e!emplo7 si se trata de accionar por prestaciones sucesivas en el tiempo, el actor, para preservarse la posibilidad de reclamar las futuras, que de otro modo seran extinguidas por la litis contestatio, delimita el ob!eto de su intentio a las que resulten vencidas o exigibles en el momento de la litis contestatio. )ara ello inserta como praescriptio la frase Vque el pleito sea por lo que resulte ya debidoV.

@6DEMONSTRATIO. n esta parte se planteaba la n%rr%c#!n de los hechos -ue 'us$# #c%n lo sol#c#$%do +or el %c$or. )or e!emplo7 W2icio, s- !uez. Pues$o -ue Aulo A&er#o Bel r#co e(#&en$e6 h% *end#do un escl%*o % Nu"er#o Ne&#d#o Bel +o0re #nsol*en$e6, respecto del cual se litiga...V A6INTENTIO. )arte esencial que cons#s$e en la enunc#%c#!n de l% rel%c#!n 'urd#c% deduc#d% en 'u#c#o. n ella se #nd#c% el derecho -ue +re$ende el %c$or .por e!emplo, que es propietario de tal cosa, que se le debe una determinada cantidad, que se le debe una cosa, etc./. s, en otros t-rminos, l% +re$ens#!n del %c$or +resen$%d% co"o cond#c#!n +%r% l% conde"n%$#o. L% #n$en$#o +uede re er#rse % recl%"%r %l&o de$er"#n%do B#n$en$#o cer$%6, o %l&o #nde$er"#n%do B#n$en$#o #ncer$%6 de'%do, en cu%n$o % su de$er"#n%c#!n #n%l, % lo -ue es$%0le/c% el 'ue/. n el primer caso debe pedir exactamente la suma de dinero que se le debe o la cosa
determinada, cuid&ndose de no pedir m&s .pluris petitio/ o pedir de menos .minus petitio/. llo no se podra dar en caso de ser incerta la intentio.

C6 E7CEPTIO. Cl.usul% -ue se #n$roduce % +e$#c#!n del de"%nd%do ) cu)o e ec$o es #"+ed#r %l 'ue/ conden%r, %un s# resul$% +ro0%d% l% #n$en$#o, s# o$r%s c#rcuns$%nc#%s de hecho o s#$u%c#ones de derecho %+%recen $%"0#1n +ro0%d%s . >a introducida por una expresin como Vsiempre que noV, Va no ser queV. )or e!emplo7 VSi resulta que Aumerio Aegidio debe pagar a #ulo #gerio mil sestercios y siempre que no haya habido un pacto de no reclamar esa deuda...V. 4tro e!emplo sera el caso en que el actor reclamaba como suya una cosa que vendi al demandado pero frente a la cual el demandado alegar& que -l se la vendi y entrego. n este caso en la intentio se dira Psi resulta que el actor es propietario civil de cierta cosaQ, y seguira luego la exceptio Pa no ser que la hubiera vendido y entregadoQ al demandado. El e ec$o de l% e(ce+c#!n es h%cer -ue el de"%nd%do s%l&% %0suel$o s# +rue0% el hecho -ue l% cons$#$u)e.De ser +ro0%d% l% e(ce+$#o se neu$r%l#/% l% #n$en$#o del %c$or, e*#$%ndo l% conden% B5%)o, A.==D4 ==V6

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l profesor #dame destaca como excepcin m&s com"n la de pacto .exceptio pacti/ en la que se hace referencia a un convenio lcito que hubieran hecho las partes acerca del asunto debatido, como el pacto de fi!ar un plazo para el pago, o el pacto de no demandar, o el pacto de entregar en determinado lugar, etc-tera. s tambi-n muy usada la excepcin de dolo .exceptio doli/, en la cual se hace referencia a un comportamiento doloso del actor antes de demandar o incluso en el mismo acto de demandar. D6CLUUSULA AR;ITRARIA: #parece en la mayora de las acciones reales y en algunas personales. Su +resenc#% den$ro de l% !r"ul% s#&n# #c% -ue el 'ue/ de0e #n*#$%r %l de"%nd%do % de*ol*er o e(h#0#r el o0'e$o l#$#&#oso %n$es de l% sen$enc#%4 s# el l#$#&%n$e %ce+$% es$% +e$#c#!n ser. &ener%l"en$e %0suel$o. E6CONDEMNATIO. Cl.usul% +or l% -ue se d% %l 'ue/ el +oder de conden%r o de %0sol*er. La condena, cualquiera haya sido lo reclamado, ser&, en al -poca cl&sica, siempre por una cantidad de dinero ya fi!ada en la condemnatio, o a fi!ar por apreciacin del !uez. La condemnatio puede ser cierta .determinada/ o bien incierta .indeterminada, e!7 ..por tanto dinero cuanto valga la cosa/. F6ADIUDICATIO. Cl.usul% +or l% -ue se %u$or#/% %l 'ue/, en l%s %cc#ones +or d#*#s#!n o +%r$#c#!n de 0#enes, % %d'ud#c%rlos en +leno do"#n#o % -u#en resul$%ren corres+onder. En %l&unos c%sos l% conde"n%$#o er% ree"+l%/%d% +or l% %d#ud#c%$#o. Ello ocurr% cu%ndo se +ro"o*%n %cc#ones d#*#sor#%s .e!7 la finium regundorum .cuestiones de lmites entre propiedades colindantes/, la actio familia erciscundae .divisin de las cosas hereditarias/ o la actio communi dividendo .divisin de la cosa com"n proveniente de condominio//. n estas frmulas no haba condemnatio ya que no era lo que se pretenda CLASIFICACION DE LAS PARTES DE LA FORMULA: PARTES ORDINARIAS: L%s +%r$es ord#n%r#%s de l% !r"ul% er%n esenc#%les, es dec#r %-uell%s -ue s#e"+re de0%n #n$e&r%rl%. As, lo er%n l% de"ons$r%$#o, l% #n$en$#o ) l% conde"n%$#o, s%l*o los c%sos en -ue er% ree"+l%/%d% +or l% %d#ud#c%$#o. PARTES E7TRAORDINARIAS: Er%n l% e(ce+$#o ) l% +r%escr#+$#o. A"0os se #nclu%n en l% !r"ul% s!lo en de$er"#n%dos c%sos CLASES DE FORMULAS Seg"n la inexistencia, o el mayor o menor grado de apoyo en el ius que tenga cualquier tipo de frmula instrumentado por el magistrado, se puede hacer la siguiente distincin. A6 F!r"ul%s con #n$en$#o #n #us conce+$% B#n$en$#o 0%s%d% en derecho6. ;6F!r"ul%s #n %c$u" conce+$%e B0%s%d%s en s#$u%c#ones de hecho6.

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A6 FPRMULAS CON INTENTIO IN IUS CONCEPTA BINTENTIO ;ASADA EN DERECHO6. A.=6 FPRMULAS EN LAS HUE SE HAN <ERTIDO LAS PREE7ISTENTES ACCIONES DEL IUS CI<ILE. n ellas el magistrado ha tendido a la simplificacin y a una me!or adaptacin a los distintos aspectos de hecho o de valoracin7 con exceptiones y praescnptiones corrigi el rigor y formalismo del antiguo ius y dio relevancia !urdica a situaciones y modalidades antes no contempladas en el ordenamiento normativo. A.?6 FPRMULAS EN LAS HUE SE E7TIENDE EL CAMPO DE ACCIPN DE LAS PREE7ISTENTES ACCIONES DEL IUS CI<ILE. A.?.%6 F!r"ul%s #c$#c#%s, en las que se orden% %l 'ue/ -ue +resc#nd% de l% e(#s$enc#% o no e(#s$enc#% de de$er"#n%d% cond#c#!n o c#rcuns$%nc#% ) d1 su sen$enc#% co"o s# no e(#s$#er% o e(#s$#er% res+ec$#*%"en$e. A.?.06 F!r"ul%s :$#les, por las que se e($#ende el %lc%nce de #ns$#$uc#ones del #us c#*#le % su'e$os o s#$u%c#ones no co"+rend#dos +r#"#$#*%"en$e. A.?.c6 F!r"ul%s con $r%ns+os#c#!n de su'e$os. ;6FPRMULAS IN FACTUM CONCEPTAE B;ASADAS EN SITUACIONES DE HECHO6. ;on ellas el "%&#s$r%do $u$el% s#$u%c#ones de hecho no con$e"+l%d%s $od%*% +or el #us +ree(#s$en$e, +ero -ue en *#r$ud de l%s %e-u#$%s ) l% con*en#enc#% soc#%l lo resul$%n d#&n%s de %"+%ro. Las tiene previstas en su edicto o, si no las ha previsto, las concede por decretum repentinum en los casos concretos en que encuentra m-rito. CLASIFICACIPN DE LAS ACCIONES L% *%s$s#"% *%r#ed%d de l%s !r"ul%s "%rc% un uer$e con$r%s$e con l% l#"#$%c#!n ) r#&#de/ de l%s le&#s %c$#ones. C%d% !r"ul%, co"o es-ue"% %0s$r%c$o de 'u#c#o en$r%2% un de$er"#n%do $#+o de %c$#o. En el ed#c$o del "%&#s$r%do +ues, #&ur%n $%n$%s %cc#ones, cuyos t-rminos se dan en otras tantas frmulas, cu%n$%s son l%s s#$u%c#ones o #n$ereses su0'e$#*os cons#der%dos d#&nos de %"+%ro 'ud#c#%l. De all que %cc#!n, desde el punto de vista del su!eto, es el +oder, +%r% -u#en se encuen$r% e ec$#*%"en$e en un% de es%s h#+o$1$#c%s s#$u%c#ones, de %c$u%r se&:n el es-ue"% +roces%l es+ec #c%"en$e corres+ond#en$e. El +roceso or"ul%r#o &#r% %lrededor de un re+er$or#o de %cc#ones $+#c%s "ed#%n$e el cu%l el +ens%"#en$o 'urd#co ro"%no es$ruc$ur% el s#s$e"% de lo -ue +%r% noso$ros son los derechos su0'e$#*os. Ese re+er$or#o %+%rec% cl%s# #c%do +or los 'ur#s$%s se&:n d#s$#n$os cr#$er#os. =6ACTIONES CI<ILES G ACTIONES HONORARIAE L%s +r#"er%s, und%d%s es$r#c$%"en$e en el #us c#*#le +ree(#s$en$e, son las involucradas en las frmulas aludidas como BA6 =6 en el ttulo ;lases de frmulas. L%s se&und%s, d#s+ues$%s +or el "%&#s$r%do en el e'erc#c#o de su c%r&o Bhonor6 +%r% $u$el%r un% rel%c#!n no con$e"+l%d% e(+res%"en$e en el #us, son las que se dan en las frmulas comprendidas en BA6 ?6 %6, 06, c6 ) B;6 del mismo ttulo.

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l profesor Ad%"e precisa que l%s %cc#ones :$#les o con #cc#!n son %-uell%s cu)% !r"ul% orden% %l 'ue/ -ue h%&% un% #cc#!n, es dec#r -ue d1 +or e(#s$en$e un hecho #ne(#s$en$e, o -ue d1 +or #ne(#s$en$e un hecho e(#s$en$e. La #n%l#d%d de l% #cc#!n es o0$ener un resul$%do 'us$o, -ue no +odr% o0$enerse con el r1&#"en del Derecho C#*#l. )or
e!emplo, si alguien cometa un da(o en una cosa a!ena, el propietario por derecho civil poda e!ercitar la accin de la Ley #quilia para exigir el pago de una cantidad que inclua la reparacin del da(o y una pena por haberlo cometido@ el pretor considera que debe darse la accin tambi-n a los usufructuarios, es decir personas que tenan un derecho vitalicio de usar y disfrutar una cosa sin ser propietarios, y para este fin, cuando un usufructuarioquiere reclamar con dicha accin, el pretor, en la frmula de la accin correspondiente, ordena al !uez que fin!a que el usufructuario es propietario, de modo que el !uez condenar& al demandado si el actor logra probar que hubo da(o y que -l es usufructuario. n otra accin "til .la accin )ubliciana/ se finge que el poseedor de buena fe posey el tiempo necesario para adquirir la propiedad, con lo cual -l, como si fuera propietario civil, puede recuperar la cosa de cualquier otro poseedor que la tenga.

)or su parte, en l%s %cc#ones con $r%ns+os#c#!n de +erson%s, que son aquellas en cuya frmula aparece el nombre de una persona, actor o demandado, en la intentio, y el nombre de otra en la condemnatio, el +re$or +er"#$e -ue un% +erson% -ue %c$:% % no"0re de o$r%, co"o %c$or o de"%nd%do, rec#0% los e ec$os %*or%0les o des %*or%0les de l% sen$enc#%. )or e!emplo, cuando un hi!o de familia, con autorizacin de su padre, recibe una cantidad de dinero
prestada, quien prest puede reclamar el pago al padre con una accin en cuya frmula se dice que si el hi!o recibi en pr-stamo esa cantidad, el !uez condene al padre a que la pague@ la transposicin de personas sirve para que el padre responda aunque el demandado sea el hi!o.

)or "ltimo, l%s %cc#ones +or el hecho o #n %c$u" son %-uell%s -ue d% el +re$or en %$enc#!n % un hecho -ue cons#der% neces%r#o re+r#"#r. l und%"en$o de estas acciones no es un derecho que alega el actor, sino l% e(#s$enc#% de un hecho -ue le h% +er'ud#c%do4 por eso se distinguen las acciones in factum de todas las dem&s acciones, civiles o pretorias, que por fundarse en un derecho se llaman acciones in ius. Al no und%rse en un derecho, es$%s %cc#ones no $#enen +ro+#%"en$e un% #n$en$#o, s#no un% cl.usul% donde se #nd#c% l% e(#s$enc#% del hecho Bno"#n%$#o %c$#6 -ue se +re$ende re+r#"#r. Nay muchas de estas
acciones, como la que se dio en contra de quien no devuelve una cosa que se le prest para usarla temporalmente .a. commodati/, o contra el acreedor que no devuelve la prenda una vez que le fue pagada la deuda .a. pigneraticia in personam/, o contra quien in!uria a una persona libre .a. iniuriarum/.

?6ACTIONES IN REM G ACTIONES IN PERSONAM Y MI7TAE # trav-s de la distincin procesal entre acciones in rem e in personara el pensamiento romano formulaba lo que para nosotros es la teora de los derechos reales y obligaciones. L%s %c$#ones #n re", ll%"%d%s $%"0#1n *#nd#c%$#ones, cu%ndo son d%d%s en $u$el% de un derecho re%l, recl%"%n del de"%nd%do un% de$er"#n%d% conduc$% ne&%$#*%7 la reclamacin es +os#0le con res+ec$o % cu%l-u#er +erson% s# se $r%$% del derecho de +ro+#ed%d, ) s!lo res+ec$o % de$er"#n%d%s s# se $r%$% de un derecho re%l so0re cos% %'en%, es+ec #c%"en$e, l%s de$er"#n%0les +or un% rel%c#!n con es% cos%. )ero $%"0#1n l%s %cc#ones #n re" s#r*en +%r% +re$ender el reconoc#"#en$o de o$r%s s#$u%c#ones no +%$r#"on#%les, co"o son l%s de es$%do4 por e!emplo, que se es hi!o legtimo. En l% #n$en$#o s!lo #&ur%, +rocl%"%do en or"% %0solu$%, el derecho so0re l% cos%, ) s!lo en l% conde"n%$#o %+%rece l% des#&n%c#!n del de"%nd%do.

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L%s %c$#ones #n +erson%", ll%"%d%s $%"0#1n cond#c$#ones, +ro$e&%n un derecho su0'e$#*o o0l#&%c#on%l. Y% en l% #n$en$#o #&ur%0% el %c$or +re$end#endo del de"%nd%do un% de$er"#n%d% conduc$%, es$o co"o resul$%do del *nculo de derecho e(#s$en$e en$re ellos. Se podra decir que ellas seran las inherentes a los derechos personales y que se dan en contra de un adversario !urdicamente determinado, el obligado o deudor. L%s "#($%s son %-uell%s con l%s -ue se +re$enden %$r#0uc#ones de derechos re%les ) de derechos o0l#&%c#on%les. Son las acciones divisorias familiae erciscundae .divisin del patrimonio familiar/, comtnuni dioidundo .divisin de un condominio/ y finium regundorum .demarcacin de lmites/7 el !uez con la ad!udicatio puede constituir no slo derechos reales sino tambi-n obligaciones entre las partes. )erseguan tanto la atribucin exclusiva de ciertos bienes pero buscaban imponer el reparto proporcional de gastos, utilidades y frutos. @6ACTIONES STRICTI IURIS G ACTIONES ;ONAE FIDEI G ACTIONES IN ;ONUM ET AEHUUM CONCEPTAE Se&:n l% %"+l#$ud del +oder o$or&%do en l% !r"ul% %l 'ue/, se distinguen l%s %cc#ones s$r#c$# #ur#s .de estricto derecho/, en las que %-u1l de0e res$r#n&#rse % lo #nd#c%do en l% #n$en$#o, ) e*en$u%l"en$e l% de"os$r%$#o@ y l%s 0on%e #de#, en las que la expresin ex bonae fide .en base a la lealtad o buena fe/, contenida en la intentio, %u$or#/% %l 'ue/ un% %"+l#%c#!n en su +oder de %+rec#%c#!n ) sen$enc#% %l #nd#c%rle $en&% en cuen$% cr#$er#os de e-u#d%d ) 0uen% e en l%s rel%c#ones en$re l%s +%r$es, relaciones previas al proceso y debidas, por e!emplo, a contratos consensuales, a la fiducia, a la tutela, a la gestin de negocios, etc-tera. A6ACTIONES REIPERSECUTORIAE G ACTIONES ACTIONES MI7TAE Son %cc#ones -ue se d#s$#n&uen se&:n el #n +erse&u#do. POENALES Y

L%s re#+ersecu$or#%e 0usc%n l% es$r#c$% re+%r%c#!n de l% +1rd#d% o d%2o su r#do. Son re#+ersecu$or#%s $%n$o l%s re%les por l%s -ue se recl%"% l% res$#$uc#!n de un o0'e$o .accin reivindicatora, hereditatis petitio, etc-tera/ co"o l%s +erson%les +or l%s -ue se recl%"%0% un% c%n$#d%d de d#nero en 0%se % un con$r%$o o co"o re+%r%c#!n +or un d%2o +%$r#"on#%l +roduc#do +or un %c$o #lc#$o. L%s +oen%les +ers#&uen el +%&o de un% +en% +ecun#%r#%, como es el caso de la actio furti. L%s "#($%e $#enen uno ) o$ro o0'e$#*o7 por e!emplo las acciones derivadas de la ley #quilia. C6ACTIONES AR;ITRARIAE Son %-uell%s cu)% !r"ul% con$#ene l% cl.usul% Xn#s# %r0#$r%$u #ud#c#s res$#$u%$urX .a no ser que, por lo dispuesto por el !uez, sea restituido/, que supedita la condena pecuniaria a la no restitucin o no exhibicin de la cosa. l demandado perdedor puede en ese caso retener v&lidamente la cosa y pagar la litis aestimalio fi!ada por el !uez, a menudo de acuerdo a !uramento estimatorio del actor, y siempre mayor que el valor de la cosa.

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D6ACTIONES PERPETUAE G ACTIONES TEMPORALES #l principio no haba lmite temporal para el e!ercicio de las acciones. )ero luego algunas acciones fueron consideradas extinguibles si no se deducan en un determinado plazo a partir del momento en que haba nacido la posibilidad de e!ercitarlas7 el plazo de un a(o, por e!emplo, para la mayora de las acciones honorarias. Nubo as una distincin entre acciones perpetuas y temporales. )ero a fines del )rincipado se admiti que el demandado por una actio in rem pudiera oponer la exceptio o la praescriptio longi temporis haciendo m-rito de haber posedo la res por un perodo de diez a(os, si el poseedor demandado y el actor, pretendido titular, vivan en el territorio de la misma civitas, o de veinte si no era as. n el EIE a.;. 2eodosio 11 extendi ese criterio a todas las acciones consideradas hasta ese momento perpetuas7 todas quedaban extinguidas al no ser deducidas dentro de un plazo de treinta a(os, aunque la 1glesia tuvo el privilegio de que en relacin a los bienes de que era titular las acciones tuvieran una prescripcin de cuarenta a(os. Ao obstante, se sigui llamando perpetuas a las prescriptibles a los treinta o cuarenta a(os, y temporales a las de prescripcin m&s breve. MEDIOS E7TRAPROCESALES ;%s%dos no en su #ur#sd#c$#o, s#no d#rec$%"en$e en su #"+er#u" co"+le$%n l% c%+%c#d%d #nno*%dor% del "%&#s$r%do en el c%"+o 'urd#co. A6 STIPULATIONES PRAETORIANAE O0l#&%ndo % un% +%r$e % -ue, +or "ed#o de un% s$#+ul%$#o %se&ure % l% o$r% un derecho o un% co"+ens%c#!n. l pretor exige a las partes que las hagan, coaccion&ndolas indirectamente con la negacin de la accin o de la excepcin y, a veces, con el embargo de todos sus bienes. ;6 IN INTE5RUM RESTITUTIO Un $o$%l res$%0lec#"#en$o de l% s#$u%c#!n %n$er#or. )or ella el pretor anula las consecuencias que han resultado inequitativas de un acto v&lido seg"n el ius civile pero que -l considera in!usto y lo tiene como no realizado. ste decreto del pretor +er"#$e %l #n$eres%do +ued% recu+er%r lo -ue +erd#! +or el %c$o #"+u&n%do, +ud#endo e'ercer un% %cc#!n resc#sor#%, -ue es un% %cc#!n en cu)% !r"ul% se #n&e -ue no $u*o lu&%r el %c$o #"+u&n%do4 o +uede de enderse "ed#%n$e un% e(ce+c#!n. #dame destaca como causas por las cuales se concede la restitucin, entre otras, las siguientes7 B/la intimidacin .metus/@ I/el enga(o .dolus/@ :/el error@ E/un negocio con un menor de veinticinco a(os. C6 MISSIONES IN POSSESSIONEM Se +uede descr#0#r co"o un% es+ec#e de e"0%r&o ) -ue cons#e$e en l% %u$or#/%c#!n del +re$or +%r% -ue %l&u#en en$re en +oses#!n de un 0#en, o del $o$%l, o cuo$% +%r$e +%$r#"on#%l de o$r% +erson%. sa posesin vara en sus efectos, desde participar, concurrentemente con el original poseedor, en el mane!o de la cosa, hasta permitirle al nuevo poseedor una eficientsima y protegida posesin capaz de llevarlo a una usucapio.

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D6 INTERDICTA Ordenes cond#c#on%les -ue d% el +re$or, % +ed#do de +%r$e #n$eres%d%, % +erson% de$er"#n%d% +%r% -ue res$#$u)% o e(h#0% %l&o o se %0s$en&% de un +roceder. Su ob!eto es solucionar r&pidamente un conflicto, favoreciendo las situaciones aparentemente !urdicas, mantener as la paz y seguridad en las relaciones privadas, y evitar que se perturbe la paz p"blica. Todo #n$erd#c$o con$#ene un% orden, +ero 1s$% +uede ser un% +roh#0#c#!n B#n$erd#c$o +roh#0#$or#o6, un% orden de res$#$u#r B#n$erd#c$o+ res$#$u$or#o6 o de e(h#0#r %l&un% cos% B#n$erd#c$o e(h#0#$or#o6. S# l% orden #n$erd#c$%l no se cu"+le, el #n$eres%do +uede #n#c#%r un% %cc#!n, ll%"%d% R%cc#!n +or el #n$erd#c$oS B%c$#o e( #n$erd#c$o6 en con$r% del su+ues$o o0l#&%do. s una accin in factum, pues tiene como fundamento el hecho de la inobservancia del interdicto y su #n%l#d%d es -ue se condene %l de"%nd%do % -ue +%&ue un% c%n$#d%d e-u#*%len$e %l #n$er1s del %c$or en -ue l% orden se hu0#er% cu"+l#do. EL EDICTO Las soluciones que se iban plasmando en las concretas frmulas con que se otorgaba el iudicium se consignaban en el edicto que cada magistrado publicaba al asumir su cargo anual. ;ada nuevo pretor, haciendo suya la experiencia de sus predecesores, trasladar& a su propio edicto el contenido de los anteriores .edictum translatitium/ e incorporar& de su cuenta, elementos nuevos. El ed#c$o es un +ro&r%"% de c!"o des%rroll%r. su 'ur#sd#cc#!n el +re$or @ es el co"+ro"#so, controlado siempre por una vigilante opinin p"blica y, desde el =8 a.;, sancionado por la lex ;ornelia, de, se&:n l%s h#+!$es#s con$e"+l%d%s, d%r %cc#ones, +er"#$#r #nserc#!n de e(ce+c#ones, d#s+oner de sus recursos e($r%+roces%les, e$c1$er%. l edicto es, en lo und%"en$%l, un c%$.lo&o de !r"ul%s en el -ue se +uede selecc#on%r l% -ue corres+onder. Usi el pretor estuviera de acuerdoU co"o 0%se del #ud#c#u" -ue se le h%0r. sol#c#$%do +%r% d#r#"#r un% con$ro*ers#%. Por $odo ello *% % resul$%r und%d% %-uell% % #r"%c#!n de -ue el Derecho Ro"%no, +or lo "enos en su "e'or "o"en$o, %+%rece ".s co"o un s#s$e"% de %cc#ones -ue co"o un elenco de derechos su0'e$#*os e(+lc#$%"en$e or#&#n%dos en el derecho o0'e$#*o.

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ASPECTOS RELE<ANTES DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO Es$e +roced#"#en$o, con$#nu%ndo lo )% +ues$o en +r.c$#c% en l%s le&#s %c$#ones, d#*#de el 'u#c#o en dos e$%+%s. L% +r#"er% %n$e el "%&#s$r%do B#n #ure6 ) l% se&und% %n$e el #ude( B%+ud #ud#ce"4 #n #ud#c#o6 ETAPA IN IURE CITACIPN La citacin a comparecer en !usticia, con previa exposicin verbal del reclamo, poda ser, igual que antes, con una in ius vocatio de efecto inmediato, pero se hizo m&s frecuente el vadimonium, compromiso, a trav-s de una stipulatio, de comparecer en determinada fecha ante el tribunal. S# 0#en es el %c$or -u#en de0e con"#n%r %l de"%nd%do % co"+%recer, us%ndo l% #n #us *oc%$#o, % d# erenc#% del derecho %n$#&uo, no se u$#l#/% l% uer/% %n$e l% res#s$enc#% del %cc#on%do. Corres+onde %l %c$or no$# #c%r %l %d*ers%r#o so0re l% %cc#!n -ue #n$en$%r., %s co"o l% docu"en$%c#!n -ue %duc#r. con$r% 1l, en$re&.ndole un l#0elo donde se %cl%re en -ue cons#s$#r. el 'u#c#o, o +er"#$#1ndole s%c%r un% co+#% LAS PARTES En el +roced#"#en$o or"ul%r#o Uy luego en el extraordinarioU se %d"#$#! un $#+o de re+resen$%c#!n d#s$#n$% de l% %c$u%l, +ues -u#en sus$#$u% % cu%l-u#er% de l%s +%r$es e(+er#"en$%0% en su +erson% los e ec$os del +roceso: resul$%0% %creedor o deudor en l% conde"n%$#o ) er% consecuen$e"en$e su'e$o %c$#*o o +%s#*o de l% e'ecuc#!n % $r%*1s de l% %c$#o #ud#c%$#. sto se traduca principalmente en el hecho de figurar en la intentio el nombre de la parte y en
la condemnatio el del representante. Ao obstante ello, por razones pr&cticas, el pretor concedi la actio iudicati tanto para, como contra, la persona misma del acreedor o deudor, respectivamente.

Presen$%d%s l%s +%r$es %n$e el "%&#s$r%do, el de"%nd%n$e +l%n$e%0% su +ed#do de %cc#!n so0re l% 0%se de un% !r"ul% -ue +ro+on%. ACTITUD DEL DEMANDADO: %6Pod% concord%r con el +l%n$eo o #"+os$%c#!n 'urd#c% ns#$% en l% !r"ul% +ro+ues$%, 06Pod% ne&%r de +l%no l% +re$ens#!n del de"%nd%n$e, c6Pod%, s#n ne&%r el und%"en$o de l% +re$ens#!n, %le&%r en su %*or e(#s$enc#% de nue*os hechos -ue le %*orecen. l%

En el +r#"er su+ues$o Bcon ess#o #n u#re6 el +roceso $er"#n% s#n lle&%r % l% l#$#s con$es$%$#o. En los de".s, el "%&#s$r%do es$%0lec% en -u1 $1r"#nos d%r% el #ud#c#u" ) lle*%0% % l%s +%r$es % un %cuerdo en l% red%cc#!n de l% !r"ul% ) en l% elecc#!n del 'ue/. Se $#ene, en$onces, l% l#$#s con$es$%$#o, concre$%d% en un% or"%l +ro+ues$% ) %ce+$%c#!n, de de"%nd%n$e ) de"%nd%do res+ec$#*%"en$e, de so"e$erse %l 'u#c#o en los $1r"#nos en -ue se h%ll%0% red%c$%d% l% !r"ul%, l% -ue #nclu% l% orden del "%&#s$r%do %l 'ue/ +%r% -ue, se&:n l%s +rue0%s rec#0#d%s, conden%r% o %0sol*#er% %l de"%nd%do. Con l% l#$#s con$es$%$#o -ued%0%n de$er"#n%dos en or"% +rec#s% ) #'% los derechos su0'e$#*os deduc#dos en 'u#c#o.

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EFECTOS DE LA LITIS CONTESTATIO: Las o0l#&%c#ones c#*#les en un #ud#c#u" le&#$#"u" se e($#n&u%n con l% l#$#s con$es$%$#o, o m&s exactamente se $r%ns or"%0%n en un% rel%c#!n +roces%l, de "odo $%l -ue s# el de"%nd%do resul$%0% %0suel$o, el de"%nd%n$e no +od% *ol*er % re+l%n$e%r en o$ro 'u#c#o %-uell% o0l#&%c#!n, e($#n&u#d%, como se ha dicho, por la litis contestatio. S#, en c%"0#o, resul$%0% conden%do, $%"+oco +od% *ol*er % %cc#on%r el %c$or en 0%se % es% o0l#&%c#!n, por ese mismo car&cter extintivo de la litis contestatio@ +ero s $en% derecho % %c$u%r en 0%se % l% nue*% rel%c#!n cre%d% +or l% conde"n%$#o ) +os#0#l#$%d% +or es% rel%c#!n o co"+ro"#so +roces%l de l% l#$#s con$es$%$#o. n cambio, l% l#$#s con$es$%$#o no +roduc% l% e($#nc#!n de los o$ros derechos l#$#&#osos deduc#dos en 'u#c#o, +ero s d%0% lu&%r % un% e(ce+c#!n de l#$#s +enden$#% en cu%l-u#er o$r% c%us% en -ue se los +l%n$e%r% nue*%"en$e.

ETAPA APUD IUDICEM No +resen$% "%)ores d# erenc#%s con l% de l%s le&#s %c$#ones7 el !uez, asistido de un consilium de amigos, recibe en lugar p"blico la produccin de pruebas y los eventuales alegatos de oradores de una y otra parte. Con co"+le$% l#0er$%d +%r% *%lor%r l% +rue0%, lle&% % l% or"ul%c#!n de su +%recer Bsen$en$#%6 %n$e l%s +%r$es. Las partes se presentaban ante el !uez tres das despu-s de la litis contestatio con una puntualidad y responsabilidad especial debido a que si no comparecan se segua el !uicio en rebelda. El 'ue/ se de0% %'us$%r en su %c$u%c#!n % l%s +re$ens#ones e(+ues$%s en l% !r"ul%. MEDIOS DE PRUE;A Y <ALORACION: Los "ed#os de +rue0% de -ue se +od%n *%ler l%s +%r$es er%n de *%r#os $#+os: l% $es$#"on#%l a cargo de testigos .testes/ que como mnimo deban ser dos, l% docu"en$%l constituida por documentos p"blicos o privados, la pericial aportada por peritos o especialistas en determinados asuntos, los 'ur%"en$os que eran deferidos por el !uez a una de las partes para que !urase acerca de la legitimidad de sus pretensiones, l% +rue0% con es#on%l, l% de l% %"% +:0l#c%, que exima de ofrecer pruebas testimoniales, l% #ns+ecc#!n 'ud#c#%l que consista en el traslado del !uez al lugar de los hechos, acompa(ado de peritos ) l%s +resunc#ones que consistan en aceptar la veracidad de un hecho a consecuencia de indicios demostrativos de esa veracidad o de una disposicin de la ley. El s#s$e"% 'urd#co ro"%no en es$e $#+o de +roced#"#en$o se c%l# #c% de d#s+os#$#*o: l%s +%r$es en con$#end% %c#l#$%n %l 'ue/ los "ed#os de +rue0% -ue es$#"en +er$#nen$es, el 'ue/ no +uede decre$%r "ed#d%s +ro0%$or#%s de o #c#o, +ero &o/% de %0solu$% l#0er$%d +%r% *%lor%rlos.

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LA SENTENCIA Y LOS RECURSOS: Despu-s de efectuadas las pruebas y los alegatos finales de las partes, el !uez dictaba la sentencia .opinin privada del !uez/, la que deba concordar con la frmula y por la que se pona fin a la instancia apud iudicium. Los e ec$os de l% sen$enc#% +od%n ser: %6A0sol*er, cu%ndo el %c$or no co"+ro0%0% sus +re$ens#ones. 06Conden%r, s# l% +re$ens#!n del %c$or se +ro0%0% de0#d%"en$e. Si no ha podido llegar a un convencimiento o decisin, !ura que el caso no es claro para -l .sibi non liquere .non liquet// y el magistrado lo libera de su cargo. Las partes concertar&n entonces, con el magistrado, el nombramiento de otro !uez. APELACION: An$es del I"+er#o, l% sen$enc#% er% cons#der%d% de #n#$#*%, no %d"#$#endo recurso %l&uno, s#n e"0%r&o, con +os$er#or#d%d se $er"#n! %ce+$%ndo l% +os#0#l#d%d de l% %+el%c#!n B%+ell%$#o6, en el e*en$o de -ue un% de l%s +%r$es se cons#der%r% les#on%d% +or l% sen$enc#% d#c$%d% en su con$r%. LA E>ECUCIPN )ara conseguirla, el demandante victorioso deber&, sin embargo, introducir una nueva accin7 l% %c$#o #ud#c%$# .accin de lo ya !uzgado/. Si en la etapa actio iudicati el demandado admite su responsabilidad, queda abierta la e!ecucin. )ero si quiere controvertir, no por cierto el m-rito de la causa sentenciada, sino alguna invalidez de forma, o sostener que ya ha pagado, habr&, entonces una nueva litis contestatio y etapa apud iudicem7 la condena, en este caso, ser& e!ecutiva por el doble de lo estatuido en el primer !uicio. L% e'ecuc#!n so0re l% +erson% del deudor B"%nus #n#ec$#o6 su0s#s$#r., +ero se l% #r. sus$#$u)endo con un +roced#"#en$o de e'ecuc#!n so0re l% $o$%l#d%d del +%$r#"on#o B0onoru" *end#$#o6 -ue recuerd% en %l&o los %c$u%les +roced#"#en$os de l% -u#e0r%. n efecto, normalmente en el proceso e!ecutivo se llama a todos los acreedores para que concurran y presenten sus cr-ditos, de modo que con la venta de todo el patrimonio del deudor se pague la condena y todas las deudas que hubiera en ese momento. ;esin de bienes .cessio bonorum/7 Aormalmente el deudor que no tiene dinero para pagar la condena reconoca la deuda y ofreca en pago sus bienes .cesin de bienes/, ofrecimiento que los acreedores no podan rechazar este ofrecimiento. D&ndose este supuesto, el pretor, mediante un decreto de misio in possessionem, pone a los acreedores en posesin de los bienes del deudor, pudiendo -stos pedirle que nombre un administrador de los bienes .curator bonorum/, y posteriormente ellos elegir&n un encargado de venderlos .magister bonorum/. La venta se hace en bloque, de todos los bienes, y por subasta. La compra se ad!udica al me!or postor, quien paga el precio al magister, y -ste lo reparte proporcionalmente entre los acreedores, quedando liberado el deudor. LA <ENTA DE LOS ;IENES UNO POR UNO BDISTRACTIO ;ONORUM6. n ocasiones se permite, en vez de la venta de todo el patrimonio, la venta de los bienes uno por uno hasta satisfacer a todos los acreedores. ste modo de venta permite obtener m&s dinero por la venta de los bienes y que el deudor pueda as conservar algunos bienes. n estos casos el pretor nombra un curator que proceda a la venta de los bienes separadamente.

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E>ECUCIPN FORMOSA. En el c%so de -ue el deudor no ced% sus 0#enes, su s#$u%c#!n se %&r%*%, +ues l% e'ecuc#!n se *uel*e or/os%. l pretor ordena la missio in possessionem a favor de los acreedores, mediante un decreto .proscriptio/ que tiene efecto infamante, esto es que tiene el efecto adicional de inhabilitar al deudor para ciertos actos !urdicos y p"blicos. Despu-s, en un plazo breve, procede a la venta de todo el patrimonio. S# con el +rec#o o0$en#do +or l% *en$% no se lo&r%n +%&%r n$e&r%"en$e $odos los cr1d#$os, los %creedores conser*%n sus %cc#ones en con$r% del deudor +%r% +oder e(#&#rle +os$er#or"en$e -ue +%&ue l%s c%n$#d%des no cu0#er$%s. INTERDICTO POR FRAUDE A LOS ACREEDORES BINTERDICTUM FRAUDATORIUM BACCIPN PAULIANA6. L% #n%l#d%d de es$e #n$erd#c$o es -ue los %creedores recu+eren los 0#enes -ue el deudor +udo h%0er *end#do, cu%ndo )% er% deudor de esos %creedores ) %n$es de -ue el +re$or decre$%r% l% "#ss#o #n +ossess#one" % %*or de 1s$os, con el #n de e*#$%r -ue esos 0#enes +ud#er%n ser e"0%r&%dos ) *end#dos +%r% +%&%r % los %creedores, es dec#r con l% #n%l#d%d de de r%ud%r % los %creedores.

EL PROCEDIMIENTO E7TRAORDINARIO o CO5NITORIO El +roceso co&n#$or#o se c%r%c$er#/% +or su c%r.c$er +:0l#co, es$%$%l, frente al de arbitra!e privado, slo encuadrado y reglado por el pretor, que presenta el formulario7 no #n$er*#ene un 'ue/ +r#*%do s#no un 'ue/ unc#on%r#o, dele&%do "ed#%$o o #n"ed#%$o del e"+er%dor. Se ll%"! +roced#"#en$o e($r%ord#n%r#o +or-ue no %+%rec% l% $+#c% 0#+%r$#c#!n -ue h%0% s#do desde los or&enes de Ro"% +ro+#% del orden o es$ruc$ur% de los 'u#c#os +r#*%dos.
La cognitio extra ordinem no implicaba, necesariamente, que el magistrado o funcionario tratara todo el asunto por s solo. Se podan dar estas tres posibilidades7 a/ su intervencin total en un proceso unitario@ b/ delegacin completa a otra persona, particular, magistrado o funcionario subordinado@ c/cognitio en la que puede llegar hasta haber, como en el procedimiento ordinario, dos etapas7 en la primera, redaccin de una frmula y la consiguiente litis contestatio@ en la segunda, actuacin de un funcionario que, en este caso, recibe su poder, del magistrado o funcionario delegante, y no como consecuencia de un arbitra!e querido por las partes.

El s#s$e"% +roces%l se %dec:% %s %l nue*o r1&#"en +ol$#co -ue se #n#c#% con el Pr#nc#+%do ) cul"#n% en el Do"#n%do: un +oder %u$ocr.$#co, c%0e/% de un% crec#en$e ) +rol#'% 0urocr%c#% -ue #n$er*#ene c%d% *e/ ".s en $odos los %s+ec$os Wsoc#%l, econ!"#co, cul$ur%lW de l% *#d% co"un#$%r#%. De todos modos, con el s#s$e"% e($r% ord#ne" $o"! cuer+o l% #de% de -ue l% %d"#n#s$r%c#!n de 'us$#c#% es %$r#0u$o del Es$%do, en contraposicin con la tradicional postura romana de que la funcin del stado era a trav-s del magistrado, slo regular y moderar un proceso actuado por iniciativa, impulso y voluntad de las partes.

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La actuacin extra ordinem del magistrado se conoca en el &mbito administrativo ya desde los tiempos republicanos. Los romanos no podan concebir que el populus romanus pudiera entrar en una relacin !urdica en plano de igualdad con los particulares. n una reclamacin contra el estado, el particular no poda pretender un !uicio ordinario. Deba dirigir su reclamacin al magistrado correspondiente, a menudo el mismo que haba cumplido el acto cuestionado, para que -ste, atendidas las razones decidiera, sin m&s, la cuestin. #dem&s, ese modo de actuar era el normalmente aplicado en las provincias que formaban el 1mperio. #ll los magistrados romanos tenan plena iurisdictio, que comprenda el entender totalmente en las controversias y emitir sentencia. sta modalidad de intervencin en la que el magistrado conoca y resolva en unidad de actuacin se extendi durante el )rincipado. l proceso formulario, ya en decadencia a fines del )rincipado, termin completamente cuando los emperadores ;onstantino y ;onstante en el :EI a.;. prohibieron el uso de frmulas al considerarlas peligrosos y rebuscados !uegos de palabras.

CARACTERES RELE<ANTES. =6Y% no h%) %cc#ones $+#c%s +%r% c%d% rel%c#!n 'urd#c%, s#no -ue se cons#der% l% %cc#!n co"o un "odo &ener%l de +ed#r 'us$#c#% ?6Des%+%rece l% 0#+%r$#c#!n del +roceso, de modo que es un mismo funcionario !udicial el que conoce la causa desde el principio hasta el final. @6L% soluc#!n de los con l#c$os o 'ur#sd#cc#!n se cons#der% co"o un% +%r$e de l% %d"#n#s$r%c#!n +:0l#c%, +or lo -ue $odo el +roceso %d-u#ere c%r.c$er +:0l#co. n consecuencia des%+%rece el con*en#o -ue h%c%n l%s +%r$es +%r% de #n#r l% !r"ul% ) ele&#r el 'ue/. DESARROLLO DEL PROCESO CITACIPN La citacin a !uicio de'! de ser un% %c$#*#d%d -ue corres+ond% %l de"%nd%n$e +%r% ser un% orden de co"+%r#c#!n decre$%d% +or el o #c#%l +:0l#co con l% %l$ern%$#*% de, en c%so de no +resen$%c#!n del de"%nd%do, decl%r%rlo con$u"%/ ) se&u#r el 'u#c#o en re0eld%. Desdo el :II a.;. ya era obligatoria la litis denuntiato7 en un libellus demintiationis, el actor presentaba su
pretensin y solicitaba al tribunal competente se diera curso a la instancia. Si el !uez, tras un breve examen, encontraba seria la denuntiato, la comunicaba por un agente del tribunal al demandado, quien, en un plazo m&ximo de cuatro meses, deba depositar en el tribunal su libellus contradictorius. Si no lo haca, el proceso continuaba en contumacia.

ACTUACIPN >UDICIAL Co"+%rec#d%s l%s +%r$es o sus re+resen$%n$es en el d% #'%do, se +l%n$e%0%n en l% %ud#enc#% l%s d#s$#n$%s +os$ur%s -ue lle*%0%n % l% or"ul%c#!n o de #n#c#!n de l% con$ro*ers#%. n audiencias sucesivas se produca la prueba con !uramentos, testimonios, documentos, etc-tera. El desen*ol*#"#en$o del +roceso er% des+ro*#s$o %l ".(#"o de or"%l#d%des: rara vez se presentaban escritos, pero la secretara del tribunal sintetizaba en actas las actuaciones orales. La lucha argumental entre las partes, precisamente por la falta de una previa impostacin o regla!e de la litis que limitara el campo controvertido, se prestaba a toda sorpresa y argucia, por lo que se haca sentir m&s que antes la necesidad de abogados para asistir a las partes. El 'ue/ unc#on%r#o %+rec#%0% l%s cues$#ones de hecho Brec#0% +erson%l"en$e l% +rue0%6 ) de derecho, %un-ue )% *#"os -ue +od% dele&%r %l&un%s unc#ones.

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PRUE;A: Se #"+one el de0er %l 'ue/ de su'e$%rse % cr#$er#os de$er"#n%dos +%r% l% *%lor#/%c#!n de l%s +rue0%s B+r#nc#+#o de R+rue0% $%/%d%S6: %s se +%$en$#/% con l%s +resunc#ones, -ue le s#&n# #c%n l% o0l#&%c#!n de deduc#r de un hecho c#er$o l% e(#s$enc#% de o$ro #nc#er$o o no +ro0%do, %l -ue se le %$r#0u)en consecuenc#% 'urd#c%s. L%s +resunc#ones son: #ur#s e$ de #ure Bde ) +or derecho6, en l%s cu%les no se %d"#$e l% +rue0% con$r%r#% % l% e(#s$enc#% del hecho +resu"#do o deduc#do4 o #ur#s $%n$u" Bs!lo de derecho6, en l%s cu%les se %d"#$e d#ch% +rue0%. SENTENCIA La sentencia, s# no er% %0solu$or#%, cons#s$%, de ser +os#0le, en l% conden% de l% +rec#s% +res$%c#!n de0#d% ".s l%s e(+ens%s +roces%les. #quel efecto de la litis contestatio de extinguir los derechos obligacionales deducidos en !uicio lo tiene ahora slo la sentencia7 mientras ella no sea pronunciada se puede iniciar otro !uicio basado en la misma pretensin. APELACIPN La actividad !urisdiccional del emperador, sumada a su enorme auctoritas, no poda menos que hacer que los particulares derrotados en un !uicio se sintieran tentados a someterlo a su alta revisin. Aaci as la institucin de la apelacin, que se extendi tambi-n a otras instancias de la !erarqua burocr&tica. De esta forma, con$r% $od% sen$enc#% -ue no uer% en con$u"%c#% se +od% %+el%r % un% nue*% %u$or#d%d su+er#or, -ue *ol*% % e(%"#n%r l% c%us%. E>ECUCIPN n la cognitio extraordinaria, el magistrado o funcionario puede hacer e!ecutar su decisin por directa coaccin de la fuerza p"blica. s posible para ciertos casos la prisin por deudas, pero l% re&l% &ener%l er% l% 0onoru" *end#$#o en l% -ue +erson%l del $r#0un%l +uede ser %u$or#/%do % $o"%r un% +%r$e su #c#en$e del +%$r#"on#o del deudor ) lue&o de dos "eses *enderlo +%r% s%$#s %cer %l %creedor. EL PROCEDIMIENTO AR;ITRAL Cons#s$e en -ue un% +erson% de con #%n/% ele&#d% +or l%s +%r$es resuel*% de #n#$#*%"en$e. l co"+ro"#so %r0#$r%l7 l procedimiento arbitral e(#&e de l%s +%r$es un co"+ro"#so de -ue %ce+$%r%n l% soluc#!n de l% con$ro*ers#% -ue d#c$%r% el .r0#$ro -ue ell%s ele&%n, el cu%l 'u/&%r% s#n %$enerse % l%s or"%s del +roced#"#en$o o #c#%l ) s#n su'e$%rse % l% %l$ern%$#*% de conden%r o %0sol*er. ste compromiso consista en dos +ro"es%s rec+roc%s en -ue c%d% +%r$e se o0l#&%0%, "ed#%n$e un% +ro"es% or"%l, % +%&%rle % l% o$r% un% de$er"#n%d% c%n$#d%d de d#nero, en c%so de no o0edecer l% sen$enc#% Bl%udo6 +ronunc#%do +or el .r0#$ro. De este
modo, si el que resulta obligado por el laudo a pagar o dar algo, no lo hace, la otra parte le puede exigir, por medio de una accin ordinaria, que pague la cantidad que prometi pagar en caso de no obedecer el laudo@ y si es el actor quien no est& satisfecho con el laudo, e intenta una accin ordinaria para exigirle a la otra parte el cumplimiento de la obligacin de la cual la absolvi el laudo, quien fue absuelto por el laudo puede exigirle, por la va !udicial ordinaria, que pague la cantidad que prometi en caso de no obedecer el laudo.

L% %ce+$%c#!n del .r0#$ro. La persona elegida por las partes para solucionar la controversia es libre de aceptar o rechazar el encargo. Si asume voluntariamente la responsabilidad de !uzgar como &rbitro .receptum arbitrii/, entonces se le puede exigir, mediante una accin in factum, que !uzgue.

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SE5UNDA UNIDAD: PERSONAS, FAMILIA Y SUCESION PRIMERA PARTE: PERSONAS. INTRODUCCION: n las 1nstituciones de <ustiniano se nos da a entender que el derecho por entero se refiere bien a personas o cosas, bien a acciones. L%s +erson%s son en$es, hu"%nos o %r$# #c#%les, c%+%ces de derechos ) o0l#&%c#ones. )or su parte, las cosas son los derechos y obligaciones en s mismos. 5inalmente, las acciones son los recursos a trav-s de los cuales los derechos y obligaciones se hacen cumplir. Todo derecho, en$end#do co"o derecho su0'e$#*o o %cul$%d, su+one neces%r#%"en$e un $#$ul%r, utiliz&ndose para designar a -ste, entre otras, las expresiones, su!eto de derecho o persona. n este sentido, se se(ala que el derecho "oderno d#s+one de dos conce+$os -ue en re%l#d%d *#enen en co#nc#d#r en cu%n$o no se conc#0e el uno s#n el o$ro: 8su'e$o de derecho9 ) 8c%+%c#d%d de &oce9. Por $%les en$ende"os %l en$e h.0#l ) % l% h%0#l#d%d, res+ec$#*%"en$e, +%r% con$r%er %c$#*% ) +%s#*%"en$e rel%c#ones 'urd#c%s. BC%+%c#d%d de &oce: %+$#$ud le&%l +%r% ser $#$ul%r de derechos6. )or otro lado, existe tambi-n el concepto de c%+%c#d%d de e'erc#c#o, esto es la %+$#$ud le&%l de l% cu%l +uede d#s+oner un su'e$o de derecho +%r% +oder e'ercer los derechos de los cu%les es $#$ul%r, s#n el "#n#s$er#o o %u$or#/%c#!n de o$r% +erson%. El su'e$o de derecho o en$e con c%+%c#d%d de &oce +uede d#s+oner o no de c%+%c#d%d de e'erc#c#o, +ero no se conc#0e 1s$% s#n $ener l% de 8&oce9. )or "ltimo, ho) en d% los conce+$os de su'e$o de derecho, +erson% ) en$e con c%+%c#d%d de &oce, son conce+$os s#n!n#"os, en cu%n$o $od% +erson% +or ser $%l es su'e$o de derecho ) +or $%n$o $#ene c%+%c#d%d de &oce, s#n +er'u#c#o de -ue no $od%s l%s +erson%s o su'e$os de derechos son #nd#*#duos de l% es+ec#e hu"%n%, +ues e(#s$en l%s ll%"%d%s +erson%s 'urd#c%s o "or%les, so0re los cu%les nos re er#re"os ".s %del%n$e. ORI5EN, SENTIDO Y CONCEPTO DE PERSONA: ORI5EN: #l respecto se nos se(ala que e$#"ol!&#c%"en$e, *#ene de l% deno"#n%c#!n -ue se d%0% % l% ".sc%r% de l% cu%l se ser*%n en escen% los %c$ores +%r% h%cer ".s *#0r%n$e ) sonor% su *o/, de all que se la empleara +%r% des#&n%r el +%+el -ue un #nd#*#duo +od% re+resen$%r en l% soc#ed%d .perGsonare7 sonar fuerte, resonar/. Al&unos 'ur#s$%s BP%ulo6 u$#l#/%n el $1r"#no c%+u$ Bc%0e/%6, en el sen$#do &en1r#co de ho"0re o #nd#*#duo hu"%no. SENTIDO: los ro"%nos no des%rroll%ron un% $eor% de l% +erson%l#d%d, lo cu%l +er"#$e e(+l#c%r, en$re o$r%s cos%s, -ue +%r% los ro"%nos l% +%l%0r% +erson% no $en% un s#&n# #c%do $1cn#co +rec#so. En e ec$o, +or un% +%r$e +od% ser e"+le%d% de %cuerdo con el s#&n# #c%do -ue corr#en$e"en$e se le %$r#0u)e, es$o es, ser hu"%no. #l respecto, #le!andro 'uzm&n 6rito destaca que
en el derecho cl&sico el ser humano es designado con la palabra persona y, en este sentido, se opone a res .cosa/ y era desconocido para ellos el t-rmino de persona !urdica, aunque en la -poca postGcl&sica las corporaciones solan ser llamadas personae vice .hacer las veces de personas/. )or su parte, 'ayo nos ense(a que la principal divisin a propsito del derecho de las personas consiste en que, entre todos los hombres, unos son libres y otros son esclavos. De esta forma, fundado en la posicin que el hombre ocupa en el orden !urdico, el concepto primitivo de persona es sinnimo al de hombre.

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En es$e orden de #de%s, $odo ho"0re ) n%d#e ".s -ue 1l, de0#er% ser +erson% @ +ero es$% #den$#d%d de conce+$o no ue reconoc#d% +or l%s le)es ro"%n%s, l%s cu%les, res$r#n&#endo o %"+l#%ndo l% #de% +r#"#$#*%, ne&%ron +or un% +%r$e l% c%l#d%d de su'e$o o de +erson% % c#er$os #nd#*#duos hu"%nos, ) se l% conced#eron, +or o$r%, % seres no hu"%nos, se&:n se e(+l#c%r. ".s %del%n$e. #s, 'uillermo Fargadant se(ala que el protagonista del drama !urdico no es el ser humano, sino la persona,,concepto que por una parte es m&s estrecho, dado que, como se di!o, el derecho romano niega la personalidad a los esclavos, pero por otra parte m&s amplio pues reconoce la existencia de personas que no son seres humanos. P%r% los e ec$os del curso de Derecho Ro"%no, *%"os % u$#l#/%r l% e(+res#!n +erson% co"o s#n!n#"o de su'e$o de derechos, +ero $en#endo +resen$e -ue en el derecho ro"%no n# $odos los ho"0res son +erson%s, +ues e(#s$e l% escl%*#$ud .Los esclavos son
considerados cosa, esto es, son ob!etos de derecho. Los Derechos de la #ntig?edad no reconocen personalidad !urdica al ser humano en cuanto tal/, n# $od%s l%s +erson%s son #nd#*#duos de l% es+ec#e hu"%n%, +ues$o

-ue %l l%do de l%s +erson%s s#c%s e(#s$en l%s +erson%s 'urd#c%s. )or otra parte, el derecho romano cl&sico, para los efectos de la personalidad y de la correspondiente capacidad se toma en cuenta la ciudadana del su!eto y, particularmente, en lo referente a la capacidad en el &mbito del derecho privado, se consideraba a la persona no individualmente sino dentro de su familia y el status o situacin !urdica personal que ocupaba en ella. En el derecho %c$u%l no se +resen$% el "#s"o +%nor%"% d%do -ue no e(#s$en escl%*os, ) % $odos los #nd#*#duos de l% es+ec#e hu"%n%, +or el solo hecho de ser $%les, se les reconoce l% cond#c#!n de +erson%s ) +or $%n$o l% de su'e$os de derechos o d#cho de o$r% or"% de en$es con c%+%c#d%d de &oce. S#n +er'u#c#o de ello l% e(+res#!n su'e$o de derecho o el conce+$o 'urd#co de +erson% , co"o s#n!n#"o de su'e$o, no son s#n!n#"%s de l% +%l%0r% ser hu"%no. CONCEPTO: Todo en$e -ue con or"e %l orden%"#en$o le&%l es$1 do$%do de c%+%c#d%d de &oce, es$o es, %+$#$ud +%r% ser $#$ul%r de derechos ) o0l#&%c#ones. PRECISIONES: L% do&".$#c% "odern% des#&n% con l% e(+res#!n 8c%+%c#d%d de &oce9 l% #done#d%d +%r% ser $#$ul%r de derechos ) o0l#&%c#ones4 con el $1r"#no 8+erson%9 se %lude % -u#en $#ene es% c%+%c#d%d, -ue corres+onde % l%s +erson%s s#c%s ) es %$r#0u#d% $%"0#1n +or el derecho % en$es %0s$r%c$os deno"#n%dos 8+erson%s 'urd#c%s9, +ero en Ro"%, $r%$.ndose, +or e'e"+lo de l%s ll%"%d%s +erson%s n%$ur%les o s#c%s, el orden 'urd#co es$%0lece c#er$%s cond#c#ones +%r% el reconoc#"#en$o de l% c%+%c#d%d de derecho +r#*%do.
n este sentido, los esclavos, sin per!uicio de ser seres humanos no tienen capacidad de goce, no son su!etos de derechos, son ob!eto de derechos. )or su parte, en el antiguo derecho, tampoco tienen capacidad de goce los extran!eros, salvo concesiones especiales, sin per!uicio de que su condicin es distinta a la de los esclavos por cuanto tienen reconocida una suerte de sub!etividad !urdica por derecho de gentes@ ya en la -poca cl&sica se supera esta distincin en gran medida por virtud del derecho honorario. 5inalmente, tampoco tienen capacidad de goce, patrimonialmente hablando, las personas sometidas a un pater familias, mientras subsista tal potestad, sin per!uicio del reconocimiento y el desarrollo de los peculios del hi!o de familia.

De lo expuesto se desprende que $r%$.ndose de l%s +erson%s n%$ur%les, l% c%l#d%d de su'e$o de derecho en Ro"% es$. l#"#$%d% % c#er$%s +erson%s, l%s cu%les neces%r#%"en$e de0en &o/%r de l#0er$%d 'urd#c%, $ener c#ud%d%n% ) no es$%r so"e$#do % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#%s.

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En con or"#d%d %l orden%"#en$o 'urd#co ro"%no e(#s$en d#s$#n$%s c%$e&or%s de +erson% en sen$#do 'urd#co ) "odos en -ue un ho"0re +od% en$r%r o s%l#r de c%d% c%$e&or%4 se $r%$% de l%s d# eren$es c%$e&or%s de s$%$us, so0re l%s cu%les nos re er#re"os ".s %del%n$e .Los !uristas consideran que si bien todo el derecho ha sido constituido por causa de los hombres
.Nermogeniano/, no todos los hombres son igualmente capaces para actuar en derecho@ as, en principio, era plenamente capaz el hombre libre, ciudadano romano, y paterfamilias, sin per!uicio de que ello se va atenuando en la medida que se reconoce cierta capacidad a los esclavos para ciertos actos, a los extran!eros y a los alieni iuris/.

)or su parte, en lo re eren$e % l%s +erson%s 'urd#c%s, por ahora slo diremos que en el derecho romano tambi-n habra reconocido la calidad de personas a entes distintos del ser humano, entidades que no fueron agrupadas ba!o una denominacin que las comprendiera a todas y tampoco elaboraron un concepto de ellas. L% doc$r#n% o $eor% &ener%l de l%s +erson%s 'urd#c%s no es de or#&en ro"%no, se $r%$% de %l&o -ue se +uede %$r#0u#r % l% c#enc#% 'urd#c% "odern%, +ero los 'ur#s$%s ro"%nos 0.s#c%"en$e s!lo reconocen su e(#s$enc#% s#n or"ul%r "%)ores +rec#s#ones, con or".ndose con %+l#c%r % 1s$%s, los +r#nc#+#os -ue r#&en % l%s +erson%s s#c%s. De lo expuesto resulta que, para enfrentar el estudio de las personas dividiremos a -stas en7 I.GPERSONAS NATURALES ) II.GPERSONAS >URIDICAS. l estudio de los su!etos de derecho o personas, !urdicamente hablando, se refiere tanto a las personas naturales o fsicas y su posicin frente al ordenamiento !urdico y, por otra parte, a las llamadas personas !urdicas, entes a los cuales el ordenamiento !urdico les reconoce capacidad de ser titulares de derechos y cuyo sustrato o base puede ser un con!unto o asociacin de personas o bien un con!unto de bienes con miras a la consecucin de un fin. >er artculos 9E, 99 y 9E9 del ;digo ;ivil I.GLAS PERSONAS FISICAS O NATURALES: COMIENMO DE LA E7ISTENCIA >URIDICA DE LAS PERSONAS NATURALES: REHUISITOS: La existencia de la persona natural comienza con el nacimiento o dicho de otra forma la aparicin del hombre en la escena !urdica comienza con el nacimiento y para considerar nacido a un hombre deben cumplirse los denominados re-u#s#$os de e(#s$enc#% o re-u#s#$os s#cos. Sin per!uicio de lo anterior, debemos destacar de la existencia de re-u#s#$os c#*#les o 'urd#cos a los cuales hemos hecho referencia al mencionar la consideracin de los status y que estudiaremos m&s adelante. Los +r#"eros son: %6HA;ER NACIDO: esto es que hubiese sido expulsado o extraido del vientre materno. *lpiano nos dice que el hi!o, antes del parto, es una porcin de la mu!er o de sus vsceras, vale decir, forma
parte del cuerpo materno .mulieburus portio/.

06HA;ER NACIDO <I<O B<ITALIDAD67 P%r% los +rocule)%nos er% neces%r#% l% concurrenc#% de e*#denc#%s *#$%les $%les co"o el ll%n$o o el &e"#do. En c%"0#o, +%r% los s%0#n#%nos 0%s$%0% con -ue l% cr#%$ur% hu0#er% res+#r%do o 0#en 0%s$%0% con %cred#$%r cu%l-u#er s#&no *#$%l, )% se% l% res+#r%c#!n o el "o*#"#en$o. >us$#n#%no o+$! +or l% $es#s s%0#n#%n%. )aulo nos se(ala que los que nacen muertos no se consideran nacidos ni procreados, pues nunca pudieron llamarse hi!os.

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l determinar si la criatura naci viva o no tiene importancia para efectos sucesorios. La prueba de que la criatura naci viva incumbe al que trata de fundar sobre ella derechos. ;abe destacar, que nuestro ;digo ;ivil exige que la criatura sobreviva a la separacin un momento siquiera. @.GHUE EL PRODUCTO DE LA CONCEPCION TEN5A FORMA HUMANA: Los monstruos, prodigios o portentos no eran considerados personas. l nacimiento de un monstruo, aunque nazca vivo, no tiene los efectos !urdicos de un nacimiento humano. #l respecto no hay unidad de criterio. #s, para )aulo, lo principal del cuerpo era la cabeza y era all donde deba presentarse la monstruosidad. Re&#s$ro de N%c#"#en$os: n los tiempos de #ugusto se crea un registro p"blico de nacimientos, inicialmente obligatorio para los hi!os legtimos, pero, en los tiempos de Farco #urelio se extiende tambi-n a los ilegtimos. SITUACION >URIDICA DEL HUE ESTA POR NACER Aun-ue el n%c#"#en$o de$er"#n% el "o"en$o en -ue un% +erson% co"#en/% su e(#s$enc#% le&%l, ello no implica que se ignore o no se considere la situacin de la criatura que se encuentra dentro del vientre de una mu!er .nasciturusGno nacido/. n efecto, el conce0#do "#en$r%s es$1 den$ro del *#en$re "%$erno es +ro$e&#do $%n$o en su #n$e&r#d%d s#c% co"o en rel%c#!n con los derechos -ue le corres+onder%n en el e*en$o de n%cer. )or decirlo de una forma, por lo menos en el &mbito patrimonial el n%sc#$urus es un% +erson% e*en$u%l, +or lo cu%l se le reser*%n ) $u$el%n de$er"#n%dos derechos. n este
sentido 6onfante nos se(ala que el concebido no es actualmente persona@ siendo empero una persona eventual a la cual se le reservan y tutelan aquellos derechos que desde el momento del nacimiento se le habran transmitido, y, adem&s, su capacidad !urdica se calcula, en cuanto sea preciso, desde el momento de la concepcin, no desde el momento del nacimiento.

n concreto, el orden%"#en$o $u$el% los derechos -ue ser.n $r%ns er#dos % l% u$ur% +erson% en el "o"en$o de su n%c#"#en$o, +ues s!lo en$onces se es$%r. %n$e un ser hu"%no c%+%/ de derechos. n caso de ser necesario se nombraba a un curador para velar por los bienes que puedan corresponder al que est& por nacer .curator ventris/. En $odo c%so, %l&unos %u$ores cons#der%n -ue es$%r%"os %n$e un reconoc#"#en$o de +erson%l#d%d +ero -ue se o$or&% su'e$% % un% cond#c#!n resolu$or#%, *%le dec#r, -ue se *% % en$ender -ue no h% e(#s$#do en el e*en$o de -ue l% cr#%$ur% n%/c% "uer$%. La criatura que estaba por nacer era ob!eto de consideracin !urdica pues la eventualidad de crearse
relaciones !urdicas referidas al que estaba en el claustro materno permita a la !urisprudencia sostener la regla conforme a la cual Vel concebido se tena por ya nacidoV, encontr&ndose condicionados esas relaciones !urdicas al hecho de que la criatura naciera y cumpliera con los requisitos fsicos. De esta forma si naca muerta se estimaba como si nunca hubiera existido para el derecho.

Pr#nc#+%les derechos del -ue es$. +or n%cer: =.GPuede ser #ns$#$u#do heredero o le&%$%r#o, +er"%nec#endo los derechos en sus+enso h%s$% el n%c#"#en$o. ?.GPuede des#&n.rsele un cur%dor de sus derechos e*en$u%les. #ntes del nacimiento, la administracin de los derechos deferidos al que est& por nacer se confa a un curator ventris. @.GEs$. +roh#0#do ) s%nc#on%do el %0or$o. A.GNo se +uede %+l#c%r l% +en% de "uer$e % l% "u'er e"0%r%/%d% n# so"e$erl% % $or"en$o. C.GNo +uede ser en$err%d% l% "u'er e"0%r%/%d% s#n %n$es e($r%erle el h#'o.

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PRESUNCION DE LA EPOCA DE LA CONCEPCION7 n relacin a la posibilidad de encontrarnos ante un nasciturus, habra que destacar que de acuerdo con Nipcrates, la gestacin dura no menos de seis meses completos, y seg"n una disposicin de la ley de las 011 2ablas, no m&s de BD meses completos, por lo cual partiendo desde el da del nacimiento se puede determinar l% 1+oc% dentro de la cual se pudo producir la conce+c#!n, formul&ndose al respecto un% +resunc#!n de derecho se&:n l% cu%l de l% 1+oc% del n%c#"#en$o se col#&e l% de l% conce+c#!n, +resu"#1ndose de derecho -ue l% conce+c#!n h% +reced#do %l n%c#"#en$o en no "enos de =FT d%s c%0%les, ) no ".s de @TT, con$%dos h%c#% %$r.s, desde l% "ed#%noche en -ue +r#nc#+#e el d% del n%c#"#en$o. %especto de esta presunc#!n habra que destacar que es de derecho, *%le dec#r, no %d"#$e +rue0% en con$r%r#o, -ue lo -ue +resu"e es l% 1+oc% de l% conce+c#!n y que tiene importancia para determinar si una criatura pudo tener por padre a un determinado su!eto o bien si es su padre legtimo, lo cual tiene importancia para distintos efectos, entre otros, determinar si est& o no sometido a su patria potestad y si tiene o no derechos en su sucesin. n relacin a lo expuesto, ver artculos 8E, 89, 8= y 88 del ;digo ;ivil REHUISITOS CI<ILES DE LA E7ISTENCIA >URIDICA O DE LA PERSONALIDAD: En el derecho ro"%no +%r% -ue un #nd#*#duo de l% es+ec#e hu"%n% uese cons#der%do con +len% c%+%c#d%d 'urd#c% o +erson%, no 0%s$%0% con -ue reun#er% los re-u#s#$os s#cos %n$es se2%l%dos, %de".s se e(#&% o$r% cl%se de re-u#s#$os, % los -ue ll%"%re"os re-u#s#$os XC#*#lesX, los cuales son necesarios para que el individuo de la especie humana que cumple con los requisitos naturales tengan capacidad !urdica o se le reconozca como su!eto de derechos o persona. . Es$os re-u#s#$os c#*#les se re #eren % los s$%$us o es$%dos, de0#endo des$%c%r -ue los s$%$us son %s+ec$os de l% +erson%l#d%d 'urd#c% res+ec$o del orden%"#en$o 'urd#co ro"%no ) no res+ec$o % o$ros orden%"#en$os. n pocas palabras el s$%$us es l% s#$u%c#!n o +os#c#!n 'urd#c% -ue un #nd#*#duo ocu+% en l% soc#ed%d ro"%n%. n este sentido #rias %amos nos dice que el derecho romano distribuy los hombres en diversas categoras o situaciones .status/, que tenan decisiva importancia para determinar la personalidad !urdica. n todo caso, esta sistematizacin did&ctica habra sido considerada por 'ayo. Se acostumbra a se(alar tres clases distintas7 A6STATUS LI;ERTATIS, ;6STATUS CI<ITATIS ) C6STATUS FAMILIAE. Se&:n el +r#"ero los ho"0res se d#*#den en l#0res ) escl%*os ) den$ro de los +r#"eros es +os#0le d#s$#n&u#r en$re #n&enuos ) l#0er$os. Por su +%r$e el s$%$us c#*#$%$#s d#s$#n&ue en$re c#ud%d%nos ) no c#ud%d%nos. F#n%l"en$e el s$%$us %"#l#%e o0l#&% % d#s$#n&u#r en$re su# #ur#s ) %l#en# #ur#s De lo anterior resulta que a la pregunta de cu&les sean los derechos que en %oma competen a cada individuo deben considerarse los tres status. ;abe destacar que los dos primeros son presupuestos de plena capacidad en el derecho p"blico y, el tercero slo tiene importancia en el derecho privado.

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A6STATUS LI;ERTATIS: La m&xima divisin de los hombres es aquella que establece que los hombres son l#0res o son escl%*os y a su vez, los l#0res son #n&enuos o son l#0er$os. B5%)o, Ins$#$uc#ones6 LOS ESCLA<OS BSER<I6: La escl%*#$ud .servitus/ es una #ns$#$uc#!n +or l% cu%l se des+o'% % un ser hu"%no de $od% +erson%l#d%d, s#endo %s#"#l%do % un% cos%, de tal forma que en %oma, los esclavos eran un ob!eto de derechos, una cosa, especficamente una cosa mancipi .res mancipi/. n el
mundo antiguo la esclavitud era considerada una institucin necesaria para la organizacin de cualquier comunidad poltica, que se fundamenta en la desigualdad entre los hombres, defendida, entre otros, por )latn y #ristteles, que estimaban que los hombres deban ser divididos en dos categoras, los libres y los destinados a servir. n todo caso, los romanos en general si bien !urdicamente equiparaban a las esclavos a una cosa no por ello desconocan que entre los hombres libres y esclavos exista una naturaleza com"n, es m&s se destaca por algunos .5lorentino/ que la institucin de la esclavitud es propia del derecho de gentes, en virtud de la cual alguien es sometido al dominio a!eno en contra de la naturaleza. #s, 2rifonino nos dice que la libertad est& contenida en el derecho natural, y la esclavitud ha sido introducida por el derecho de gentes. s m&s, seg"n *lpiano, en lo que al derecho natural respecta, todos los hombres nacan libres. Ao ocurre lo mismo con el derecho civil, en el cual los esclavos se consideran como una cosa o res.

l esclavo es aquel hombre que por una iusta causa est& privado de su libertad y debe servir a un hombre libre. .5lorentino7 al hombre que la norma positiva Gno la naturalezaG priva de libertad/. n todo caso, conviene destacar la existencia de esclavos sin due(o, siendo por tanto lo esencial la perpetua privacin !urdica de libertad. SITUACION >URIDICA DEL ESCLA<O: Un escl%*o re:ne l% do0le cond#c#!n de ser hu"%no ) de cos%. S# 0#en el escl%*o 'urd#c%"en$e es un% cos% Bres "%nc#+#6, no es "enos c#er$o -ue es un ser hu"%no, %l cu%l el derecho h% des+o'%do de c%+%c#d%d 'urd#c% conser*%ndo s!lo su +erson%l#d%d n%$ur%l -ue de hecho le +er"#$e co"+or$%rse en l% *#d% co"o los ho"0res l#0res, d#s+on#endo de un% c%+%c#d%d de hecho +ero en c%so %l&uno de c%+%c#d%d de o0r%r. Los romanos no pudieron prescindir de la condicin humana de ellos y as7 %6en el ."0#$o rel#&#oso podan desempe(ar distintas actividades. .participaba del culto familiar y p"blico, siendo admitidos a ciertas fiestas como los Saturnalia y ;ompitalia/, sin per!uicio de que adem&s se reconocen sus dioses. Su iuramentum y votum eran v&lidos@ sus sepulturas entraban en la categora de res religiosa, en cuanto sus dioses de ultratumba eran respetados@ 06en el ."0#$o +%$r#"on#%l +od% %c$u%r +or su %"o o do"#nus en %-uellos %c$os cu)o o0'e$o er% h%cerle %d-u#r#r 0#enes B$odo lo -ue %d-u#ere el escl%*o lo %d-u#ere +%r% su due2o6 o con*er$#rlo en %creedor, +ero no en %-uellos -ue s#&n# #c%r%n h%cerle +erder 0#enes o endeud%rse, +ero es$o :l$#"o c%"0#! cu%ndo el +re$or +er"#$#! % los $erceros -ue h%0%n con$r%$%do con el escl%*o o0r%r con$r% el %"o cu%ndo 1s$e h%0% %u$or#/%do %l escl%*o % con$r%$%r .acciones ad!etitia qualitates/. De esta modo los esclavos eran
verdaderos instrumentos de utilidad del amo quien los poda emplear en sus actividades de comercio y negocios en general, el cual en vez de hablar por propia voz o de escribir con su propia mano, empleaba la voz o la mano de su esclavo, no siendo, a este respecto, su condicin muy distinta a la de los alieni iuris. #s, el esclavo poda7 adquirir para su due(o un bien por ocupacin o bien por mancipatio o celebrar una stipulatio en beneficio de su amo.

En es$e "#s"o ."0#$o +od% $ener un +ecul#o, es$o es, un% c#er$% c%n$#d%d de 0#enes -ue le en$re&%0% su %"o +%r% -ue los $r%0%'%r% ) %d"#n#s$r%r%, +ero no er% due2o de es$e +ecul#o +ud#endo el %"o en cu%l-u#er "o"en$o +ed#rle se lo res$#$u)er%, al esclavo slo corresponda la administracin.

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El -ue se sos$en&% -ue los escl%*os $endr%n un% c%+%c#d%d de o0r%r, #"+l#c% -ue el orden%"#en$o le reconoce c#er$% #done#d%d +%r% #n$er*en#r en el $r. #co ne&oc#%l. Lo %n$er#or lle*% % Ale'%ndro 5u/".n % se2%l%r -ue los escl%*os $#enen lo -ue ho) ll%"%"os c%+%c#d%d de e'erc#c#o, )% -ue +ueden %c$u%r en l% *#d% 'urd#c% +erson%l ) d#rec$%"en$e cele0r%ndo %c$os *.l#dos4 s!lo -ue cu%ndo %d-u#eren lo h%cen +%r% su %"o, en *#r$ud +rec#s%"en$e de su #nc%+%c#d%d de &oce, lo cu%l cons$#$u)e un% d# erenc#%, se&:n es$e %u$or, en$re el derecho ro"%no ) el derecho "oderno, +ues el +r#"ero reconoce l% e(#s$enc#% de en$es s#n c%+%c#d%d de &oce +ero con c%+%c#d%d de e'erc#c#o, co"o son los escl%*os, lo -ue es #nconce0#0le en el se&undo, *%le dec#r, se d% l% +%r%do'% de -ue el escl%*o, no $en#endo c%+%c#d%d de &oce, $#ene, en c%"0#o, c%+%c#d%d de e'erc#c#o o de o0r%r. En rel%c#!n % lo %n$er#or, %l&unos %u$ores se2%l%n -ue el #"+or$%n$e +%+el -ue dese"+e2%ron los escl%*os en l% %c$#*#d%d co"erc#%l e(+l#c%, en$re o$r%s cos%s, el $%rdo ) $"#do des%rrollo de l% re+resen$%c#!n 'urd#c% ) el esc%so des%rrollo de l%s soc#ed%des "erc%n$#les. c6Pen%l"en$e es capaz, por lo cual en caso de cometer un delito puede ser condenado y normalmente la pena era de!ada a la discrecionalidad del !uez y su rigor era mayor que respecto de los hombres libres. . !7 cuando un esclavo daba muerte a un amo, no slo poda ser
condenado a muerte aquel que lo mat sino adem&s aquellos que no lo defendieron .senado consulto Silaniano BD d.;/.

n cuanto a las consecuencias patrimoniales del delito estas recaen directamente sobre el due(o que est& obligado a reparar el da(o o bien liberarse de responsabilidad entregando al esclavo .abandono noxal/. d6En el ."0#$o %"#l#%r, no puede contraer !usta nuptia, pero si puede unirse en contubernio, con el consentimiento de su amo@ adem&s, se reconoci la existencia de un parentesco de sangre entre esclavos .cognatio servilis/ que serva de base a un impedimento a la unin entre ciertos esclavos y esclavas ligados por -l. e6En el ."0#$o 'ud#c#%l, no poda obrar ni para si ni para ning"n otro, deba necesariamente ser representado por un adsertor libertatis, vale decir, carecen de toda capacidad procesal, por lo cual no pueden intervenir en !uicio como demandantes o como demandados, por s o por otro, sin per!uicio de que excepcionalmente se acept su intervencin en ciertos procesos. Co"en$%r#o: S#n +er'u#c#o de lo d#cho %n$er#or"en$e no $odos los %u$ores es$.n de %cuerdo con c%l# #c%r % los escl%*os 'urd#c%"en$e co"o un% cos%. En e ec$o, des$%c%n -ue: %65%)o $r%$% de los escl%*os en l% +%r$e de su l#0ro -ue se re #ere % l%s +erson%s ) -ue l% %u$or#d%d del due2o so0re los escl%*os no se des#&n% co"o derecho de +ro+#ed%d, s#no co"o do"#n#c% +o$es$%s, l% cu%l es l#"#$%d% en $#e"+os #"+er#%les +or un% %"+l#% le&#sl%c#!n soc#%l en 0ene #c#o de los escl%*os4 06Ul+#%no se2%l% 8den$ro del #us c#*#le, los escl%*os no son cons#der%dos co"o +erson%s4 +ero en el derecho n%$ur%l, $odos los ho"0res son #&u%les94 c6el #us honor%r#u" s# 0#en no cons#der% %l escl%*o co"o un% +erson% co"+le$%, reconoce e #c%c#% % "uchos %c$os 'urd#cos re%l#/%dos +or un escl%*o, "ed#%n$e l%s %c$#ones %d'ec$#$#%e -u%l#$%$#s. CAUSALES DE ESCLA<ITUD Y OTROS ASPECTOS EN RELACION A ESTA INSTITUCION COMPLEMENTAR CON LECTURA DEL LI;RO DEL PROFESOR ALE>ANDRO 5UMMAN ;RITO, DERECHO RI<ADO ROMANO, TOMO I, PU5INAS @TA A @?@.

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;6STATUS CI<ITATIS BESTADO DE CIUDADANIA6 l hombre libre, para tener reconocida una determinada posicin y cierta capacidad !urdica respecto del ordenamiento romano, debe ser miembro o de la comunidad poltica de %oma o de otra comunidad !urdicamente reconocida por %oma, %s, se d#s$#n&u% en$re c#ud%d%nos ro"%nos Bc#*es Bor#&#n%r#%"en$e 8-u#r#$es96 ) no c#ud%d%nos Bnon c#*es6, ) % l% *e/ los no c#ud%d%nos se d#*#d%n en Pere&r#nos, o e($r%n'eros +ro+#%"en$e $%les, ), +or o$r% +%r$e los l%$#nos. n este contexto y al igual que en los dem&s pueblos de la antig?edad, el derecho ro"%no en +r#nc#+#o no $#ene un c%r.c$er $err#$or#%l, s#no +erson%l, es$o es, se %+l#c% s!lo % los c#ud%d%nos ro"%nos y slo a ellos corresponde la plenitud de los derechos tanto dentro del &mbito del Derecho )"blico como del Derecho )rivado, vale decir, el punto de partida de la consideracin de este status es el principio de la personalidad del Derecho, que determina que, en principio, el Derecho romano se reserve a los ciudadanos romanos, +or lo cu%l, s!lo el c#ud%d%no ro"%no &o/% de +len#$ud de derechos. #le!andro 'uzm&n 6rito nos dice
que los ciudadanos romanos son miembros plenos del populus romanus y participan ntegramente del derecho romano p"blico y privado. De ello se colige que l% c%+%c#d%d 'urd#c% +len% es$%0%

cond#c#on%d%, en$re o$ros %c$ores, % -ue el #nd#*#duo uese c#ud%d%no ro"%no. n la -poca mon&rquica, la ciudadana es de fundamental importancia y contin"a si-ndolo para el derecho p"blico de las -pocas siguientes, sin per!uicio de las precisiones que sobre el particular expresaremos. n este punto, pareciera interesante recordar que uno de los sen$#dos de l% e(+res#!n #us c#*#le er% l% de derecho +r#*%$#*o de los c#ud%d%nos ro"%nos B#us -u#r#$%r#u"6, -ue se %+l#c%0% % los c#ud%d%nos ro"%nos donde-u#er% -ue se encon$r%sen, lo -ue s#&n# #c%0% -ue $en% c%r.c$er +erson%l ) no $err#$or#%l, vale decir, los ciudadanos romanos vivan seg"n su derecho nacional lo mismo si residan en %oma misma, que en los municipios it&licos o provinciales o esparcidos por las provincias. n este
sentido, <es"s Daza y >ictoriano Saiz Lpez, se(alan que la palabra civitas y la expresin status civitatis no se refieren, en su origen, a cualquier tipo de organizacin poltica, sino exclusivamente a la ciudadGestado, designando el t-rmino cives slo a aquellos que formaban parte de la comunidad poltica democr&ticamente organizada. En $odo c%so, en

$od% l% %n$#&3ed%d ) en el co"#en/o de l% Ed%d Med#% do"#n! el +r#nc#+#o de l% +erson%l#d%d de los derechos. De lo e(+ues$o resul$% co"o o0*#% consecuenc#% el hecho de encon$r%rse los no c#ud%d%nos en un% s#$u%c#!n de #n er#or#d%d ren$e %l c#ud%d%no ro"%no, +ero el orden%"#en$o 'urd#co ro"%no es$%0lec#! d#s$#n$%s %$enu%n$es, +%r$#endo de l% 0%se de -ue d#s$#n&ue d#s$#n$%s c%$e&or%s de e($r%n'eros. n efecto, dur%n$e l% +r#"er% 1+oc% de Ro"% l% d#s$#nc#!n en$re c#ud%d%nos ) no c#ud%d%nos re*es$% &r%n #"+or$%nc#% pues la ciudadana estaba muy restringida, +ero +os$er#or"en$e ue conced#1ndose con "%)or %c#l#d%d +ues$o -ue l%s cond#c#ones +ol$#c%s ) econ!"#c%s e(#&#eron l% e(#s$enc#% de "%)or n:"ero de c#ud%d%nos ro"%nos, +or lo cu%l "u) +ron$o los ro"%nos cre)eron neces%r#o el o$or&%r derechos l#"#$%dos 0%'o el #us c#*#le % sus *ec#nos #n"ed#%$os, los l%$#nos, ) un s$%$us s#"#l%r ue %d"#$#do ".s $%rde +%r% el crec#en$e n:"ero de colon#%s -ue los ro"%nos #0%n es$%0lec#endo % "ed#d% -ue su do"#n#o se +ro+%&%0%. Es$e s$%$us #n$er"ed#o en$re l% cond#c#!n de c#ud%d%no ro"%no ) el de +ere&r#no, con$#nu! ll%".ndose l%$#n#d%d a pesar de que para el final de la %ep"blica haca tiempo que haba de!ado de tener cualquier significacin geogr&fica o -tnica.

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En $odo c%so, l% l%$#n#d%d no er% lo ".(#"o % -ue un no ro"%no +od% %s+#r%r. En e ec$o, % +es%r de -ue l%s conces#ones de c#ud%d%n% er%n esc%s%s h%s$% los :l$#"os %2os de l% Re+:0l#c%, los ro"%nos ced#eron des+u1s. #s las cosas, h%c#% el #n%l de l% Re+:0l#c% l% c#ud%d%n% se h%0% e($end#do % $od% I$%l#%, ) recuen$e"en$e los e"+er%dores h#c#eron conces#ones, 0#en % co"un#d%des en$er%s o % #nd#*#duos +%r$#cul%res. S#n +er'u#c#o de ello, el %u"en$o del n:"ero de escl%*os "%nu"#$#dos de$er"#n%0% o$r% uen$e #"+or$%n$e de nue*os c#ud%d%nos .#lgunos autores nos dicen que ello se explica por cuanto las condiciones polticas y las necesidades econmicas requeran que existiesen cada vez m&s ciudadanos romanos/. F#n%l"en$e, en el s#&lo III de nues$r% er% l% d#s$#nc#!n en$re c#ud%d%nos ) no c#ud%d%nos +#erde +r.c$#c%"en$e su #"+or$%nc#%, +ues el e"+er%dor An$on#no C%r%c%ll% en un% cons$#$uc#!n del %2o ?=? d. C. concede l% c#ud%d%n% ro"%n% % $odos los h%0#$%n$es l#0res del I"+er#o, %un-ue +%rece -ue se e(clu)! % los l%$#nos 'un#%nos ) % los ded#c$#$#os de es$% conces#!n.
n este sentido, Oolfgang $unKel, nos se(ala que la expansin del Derecho romano corre pare!a con la concesin de la ciudadana romana. #s, hacia fines del siglo 11 de nuestra era casi todo el imperio quedo incorporado a la comunidad !urdica romana, lo mismo que a la de idioma y costumbres. Slo en 4riente qued limitado a casos particulares de concesin de la ciudadana, por lo dem&s cada vez m&s numerosos. sta situacin se modific tericamente por la constitucin #ntoniniana que concedi la ciudadana romana a todos los habitantes de las provincias, convirtiendo el Derecho romano en "nico vigente en todo el imperio. n todo caso, en 4riente, el Derecho hel-nico resisti tenazmente, tanto as que ;onstantino traslad el centro del imperio al 4riente, lo que determin que dicho derecho influyera en la legislacin imperial. La "ltima transformacin experimentada por el Derecho romano en cuanto a su extensin territorial fue debida a las invasiones de pueblos del Aorte en el imperio, sobre todo de la rama germ&nica en el 4ccidente. n los lugares ocupados por estos pueblos, el principio personal volvi a aparecer7 los invasores se regan por su propio derecho y la poblacin romana por el suyo nacional .slo 2eodorico el 'rande dio a romanos y godos la misma ley/.

En lo re eren$e %l derecho +r#*%do %c$u%l, s%l*o el derecho de %"#l#%, l% d#s$#nc#!n en$re c#ud%d%nos ) no c#ud%d%nos es de esc%s% #"+or$%nc#% en el ."0#$o del derecho +r#*%do, +ud#endo sos$enerse %l res+ec$o % su res+ec$o los n%c#on%les co"o los e($r%n'eros se encuen$r%n en l% "#s"% s#$u%c#!n. .ver artculos BE y 98 del ;digo ;ivil/ CONDICION DE LOS CIUDADANOS O DERECHOS HUE CONLLE<A LA CIUDADANIA ROMANA: PLENA CAPACIDAD l ciudadano romano se rega por el ius quiritarium y ello determinaba que en las relaciones !urdicas entre ciudadanos romanos se aplicaba dicho derecho y en caso de conflictos de inter-s !urdico eran resueltos por tribunales romanos y, al mismo tiempo, el ciudadano deba cumplir las obligaciones que resultaren de la aplicacin de ese derecho. L% %+l#c%c#!n del derecho ro"%no se $r%duce en el reconoc#"#en$o $%n$o de derechos de c%r.c$er +ol$#co o +:0l#cos BIus Pu0l#cu"6 ) derecho de n%$ur%le/% +r#*%d% BIus Pr#*%$u"6. P%r% e ec$os de es$e curso nos l#"#$%re"os s!lo % des$%c%r %-uellos +ro+#os del #us +r#*%$u": =6#us connu0#u", ?6#us co""erc#u" ) @6#us %c$#one"

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=6 IUS CONNU;IUM: Es el derecho -ue $en%n los c#ud%d%nos ro"%nos de con$r%er 'us$% nu+c#% o se% el le&$#"o "%$r#"on#o ro"%no, "nico aceptado por el !us civile capaz de crear entre padre e hi!os el poder paternal o patria potestad y el vnculo o parentesco agnaticio. ste derecho fue concedido frecuentemente a extran!eros, pero no inclua la patria potestad, pues ella es propia de los ciudadanos romanos. ?6IUS COMMERCIUM: Es l% %cul$%d de %d-u#r#r ) $r%ns er#r l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#% de l%s cos%s ) de re%l#/%r %c$os ) con$r%$os de orden +%$r#"on#%l den$ro del 'us c#*#le ro"%no ) %s o0l#&%rse ) o0l#&%r c#*#l"en$e, %de".s de +oder o$or&%r $es$%"en$o ) ser #ns$#$u#do co"o heredero o le&%$%r#o. B$es$%"en$# %c$#o %c$#*% B+os#0#l#d%d de o$or&%r $es$%"en$o6 ) +%s#*% B+os#0#l#d%d de ser #ns$#$u#do heredero o le&%$%r#o +or $es$%"en$o6. )etit define esta facultad como el derecho para adquirir y transmitir la propiedad, vali-ndose de los medios establecidos por el derecho civil, agregando que el commercium permite al ciudadano tener la testamenti factio, es decir, el derecho de transmitir su sucesin por testamento, y de ser instituido heredero. @6IUS ACTIONEM: derecho de +oder recurr#r %l +roced#"#en$o ro"%no "ed#%n$e %cc#ones ) de de enderse en c%so de ser de"%nd%do Be(ce+c#ones6, *%le dec#r, derecho de %c$u%r en un +roceso co"o de"%nd%n$es o de"%nd%dos. En $odo c%so, es neces%r#o des$%c%r -ue, +or lo &ener%l, %$end#d%s l%s c%r%c$ers$#c%s del +roced#"#en$o c#*#l ro"%no, los c#ud%d%nos ro"%nos o+$%0%n +or u$#l#/%r el +roced#"#en$o +re*#s$o +%r% los 'u#c#os en$re e($r%n'eros B+roced#"#en$o or"ul%r#o6. Fuer% de es$os derechos, %l&unos %u$ores des$%c%n el >us no"#nen, es$o es, el derecho %l no"0re, s#n +er'u#c#o de -ue "uchos %u$ores cons#der%n -ue ".s -ue un derecho es uno de los c%r%c$eres d#s$#n$#*os del c#ud%d%no ro"%no, es$o es, ser des#&n%do +or los $r#% no"#n%.
n este sentido, el nombre de un ciudadano varn ingenuo contiene tres elementos .tria nomina/7 el nomen gentilicium, que se(ala la pertenencia a una gens y que por ende llevan todos los integrantes de aquella de la cual se trata@ le precede un cognomen .apellido/, indicador de la familia, el cual tambi-n puede ser com"n a muchos, y le antecede un praenomen .nombre propio/, que es individual de cada su!eto y que es el que lo distingue dentro de su familia. . !7 ;aius 1ulius ;aesar, denota que pertenece a la gens 1ulia y a la familia de los ;aesari, y que su designacin es ;aius./. #dem&s. el su!eto poda tener un sobrenombre o agnomen, que por lo general aluda a un rasgo personal, que puede confundirse con el cognomen .)ublio ;ornelio scipin el #fricano/. Los libertos, llevaban su nombre individual .praenomen/ precedido del de su antiguo amo. Las mu!eres slo llevan nomen gentilicium.

Es del c%so record%r -ue -u#enes h%0%n o0$en#do su l#0er$%d en *#r$ud de "%nu"#s#!n sole"ne, s# 0#en %d-u#r%n l% c#ud%d%n% ro"%n%, l% %d-u#r%n con uer$es l#"#$%c#ones, und%"en$%l en el ."0#$o +:0l#co ) con l% l#"#$%c#!n, en c#er$% 1+oc%, de no +oder con$r%er "%$r#"on#o con #n&enuos. CONDICION >URIDICA DE LOS NO CIUDADANOS O DERECHOS DE LOS PERE5RINOS Y LATINOS. Lo primero que habra que destacar que al menos hasta la fundacin de la Liga Latina .EJ: a.;./, quien no era ciudadano romano era extran!ero .peregrinus/, pero en virtud de este acuerdo surgi una categora intermedia, la de los latinos. De all, que de acuerdo al status de ciudadana los hombres libres se dividen en ciudadanos y no ciudadanos, y estos "ltimos en latinos y los peregrinos7

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LOS LATINOS: Seg"n algunos autores la latinidad era una especie de ciudadana limitada, pero, en todo caso para estudiar su situacin es necesario distinguir tres clases o categoras de latinos7 %6 L%$#nos <ETERES, 06 L%$#nos COLONIARII Y c6 L%$#nos >UNIANOS. %6L%$#nos <ETERES Bo +r#sc#6: eran los habitantes del antiguo Lacio, con los cuales %oma en el a(o EJ: a.;. concret la Liga Latina, que provea una alianza eterna entre %oma y el Lacio, pero luego se extendi a todos los habitantes de 1talia a los que %oma reconoci como latinos en el a(o I=8 a.;. S#$u%c#!n 'urd#c%: &o/%0%n de un% s#$u%c#!n "u) se"e'%n$e % l% de los c#ud%d%nos ro"%nos y as tenan, en el ."0#$o del derecho +r#*%do $en%n el #us co""erc## ) el 'us connu0#u" ) el derecho % co"+%recer en 'u#c#o. Dentro del ."0#$o del Derecho P:0l#co, cu%ndo es$%0%n en Ro"% $en%n derecho % su r%&#o, +ero no +od%n o+$%r % l%s "%&#s$r%$ur%s n# $en%n derecho % ser*#r en l%s le&#ones. En *#r$ud de l%s le)es >ul#% ) Ol%u$#% BPl%u$#%6 P%+#r#% BVT ) FV %.C.6 se conced#! l% c#ud%d%n% % $odos los h%0#$%n$es de I$%l#%, 0ene #c#.ndose con ello los l%$#nos *e$eres. 06L%$#nos COLONIARII: o latinos de las colonias, que eran los ciudadanos romanos y los latinos veteres que %oma enviaba a alg"n lugar del 1mperio a formar colonias con la finalidad de afianzar sus territorios y los individuos pertenecientes a aquellos pueblos a los que %oma les haba concedido los beneficio del ius latii, vale decir, los habitantes de la ciudades coloniales fundadas entre el I=C y el BCB a.;., y de determinados territorios a los que se confiri expresamente el ius Latii por ;esar y, en la -poca imperial, por #ugusto, Aern y >espasiano. Los romanos, para afianzar su dominio sobre los pueblos vencidos, fundaron
colonias en los terririos conquistados. stas colonias eran de dos clases7 a/;olonias romanas7 las que se componan por romanos escogidos de la parte m&s pobre de la poblacin, quienes continuaban siendo ciudadanos y conservaban todos sus derechos@ y b/;olonias latinas7 stas se formaban por latino vetere o ciudadanos romanos que voluntariamente abandonaban su patria, los que eran enviados a habitar una colonia fundada en el Lacio, perdiendo as su calidad de latinos vetere o de ciudadanos, volvi-ndose latinos coloniari.

S#$u%c#!n 'urd#c%: Es$os l%$#nos no $en%n derechos en el ."0#$o del derecho +:0l#co, s%l*o en sus c#ud%des o 0#en en el c%so de los -ue h%0%n s#do c#ud%d%nos ro"%nos o l%$#nos *e$eres cu%ndo se encon$r%0%n en Ro"%. Por su +%r$e den$ro del ."0#$o del derecho +r#*%do $en%n s!lo el 'us co""ercc#u", aunque %l&unos %u$ores se2%l%n -ue $%"0#1n $en%n el 'us connu0#u" .la
opinin que prevalece es aquella que sostiene que no tenan ius connubium, a menos de serles conferido especialmente, sin per!uicio de que algunos distinguen entre colonias romanas y colonias latinas, destacando que en las primeras el ciudadano no perda su ciudadana/.

Los latinos coloniarii des%+%recen co"o consecuenc#% de l% cons$#$uc#!n de An$on#no C%r%c%ll%.

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c6L%$#nos >UNIANOS: son los "%nu"#$#dos +or "ed#os no sole"nes ) % los cu%les l% le) >un#% Nor0%n% les o$or&! l% l#0er$%d 'urd#c%. #dem&s tienen esta condicin aquellos
manumitidos por quien no es su propietario quiritario, y los manumitidos menores de :D a(os en contravencin a la ley #elia Sentia.

S#$u%c#!n 'urd#c%: Los l%$#nos 'un#%nos, den$ro de l% !r0#$% del Derecho P:0l#co, no &o/%0%n de n#n&:n derecho. )or su parte, en el ."0#$o del Derecho Pr#*%do &o/%0%n :n#c%"en$e del #us co""erc#u", +ero s!lo en or"% l#"#$%d% +ues 0#en +od%n %d-u#r#r ) $r%ns er#r l% +ro+#ed%d +or %c$o en$re *#*os +ero no +od%n d#s+oner de ell%s +or %c$o +or c%us% de "uer$e o "or$#s c%us%, *%le dec#r, c%recen de $es$%"en$# %c$#o %c$#*%, +or lo cu%l % su "uer$e, los 0#enes -ue les +er$enec#eron en *#d% +%s%n %l -ue los "%nu"#$#! o % sus herederos, +or lo cu%l res+ec$o de ellos se d#ce -ue *#*en co"o ho"0res l#0res +ero "uere co"o escl%*os. T%"+oco +od%n %d-u#r#r +or %c$o +or c%us% de "uer$e, *%le dec#r, no +ueden rec#0#r herenc#%s n# le&%dos. Al&unos %u$ores se2%l%n -ue e(ce+c#on%l"en$e, en *#r$ud de un% conces#!n es+ec#%l, &o/%0%n del 'us connu0#u". Seg"n, #le!andro 'uzm&n 6rito, es$% c%$e&or% de l%$#nos des%+%rece con l% cons$#$uc#!n de An$on#no C%r%c%ll%, lo cu%l no es %ce+$%do +or $odos los %u$ores. LOS PERE5RINOS O E7TRAN>EROS: Son los ho"0res l#0res -ue *#*en den$ro del "undo ro"%no, s#n ser c#ud%d%nos n# l%$#nos, ) ser%n los h%0#$%n$es de c#ud%des -ue h%n cele0r%do $r%$%dos de %l#%n/% con Ro"% o -ue h%0#endo s#do so"e$#d%s +or ell% se con*#r$#eron +os$er#or"en$e en +ro*#nc#%s ro"%n%s. S#$u%c#!n 'urd#c%: En +r#nc#+#o, los +ere&r#nos no &o/%0%n en el ."0#$o del Derecho Ro"%no de n#n&uno de los derechos -ue se o$or&%0%n % los c#ud%d%nos ro"%nos, $%n$o en el ."0#$o del derecho +:0l#co co"o en el ."0#$o del derecho +r#*%do. En $odo c%so los +ere&r#nos +er$enec#en$es % c#ud%des o co"un#d%des -ue "%n$en%n rel%c#ones con Ro"% B+ere&r#nos %l#cu#us c#*#$%$#s6, co"en/%ron % &o/%r de c#er$os derechos +ero no del #us c#*#le s#no -ue del #us &en$#u", %d-u#r#endo +or $%n$o +erson%l#d%d reconoc#d% +or el derecho, +ero no &o/%0%n de n#n&uno de los derechos -ue o$or&%0% el #us c#*#le. )osteriormente, se estableci que en el ."0#$o +r#*%do se re&%n +or el derecho de sus c#*#$%s Bsu +ro+#o derecho c#*#l6 ) cu%ndo l% d#s+%r#d%d de los ele"en$os -ue con lu)eren en un %c$o 'urd#co no +er"#$#ere %+l#c%r e(clus#*%"en$e nor"%s de un% sol% c#*#$%s, se recurr% %l Ius 5en$#u", que era aplicado en las provincias por los gobernadores y en %oma por el pretor peregrino. #dem&s, su cond#c#!n ue "e'or%ndo "erced % conces#ones es+ec#%les de los d#s$#n$os e"+er%dores, lleg&ndosele a atribuir en ciertos casos el goce del connubii y del commercium y con l% cons$#$uc#!n de C%r%c%ll% -ued%ron e-u#+%r%dos % los c#ud%d%nos ro"%nos. )or otra parte, dentro de los peregrinos existan los llamados +ere&r#nos ded#$#c#os, es$o es, los -ue no +er$enec%n % c#ud%d %l&un%, d%do -ue ell%s des%+%rec#eron %l ser *enc#d%s +or Ro"%, se trata de miembros de pueblos que, habiendo resistido a las armas romanas y
rindi-ndose despu-s a discrecin, %oma no les reconoca Derecho propio, por lo cual no pertenecan a ninguna civitas. ;onviene recordar que se asimilan a ellos, en virtud de la ley #elia Sentia, aquellos manumitidos que
mientras fueron esclavos recibieron penas especialmente indignas.

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L% cond#c#!n de los ded#c$#$#os er% no$or#%"en$e #n er#or % l% de los +ere&r#nos %l#cu#us c#*#$%$#s, pues carecen de un estatuto !urdico definido, al haber desaparecido la ciudad a la cual pertenecan., +or lo cu%l no #n*oc%r l%s nor"%s de un +ro+#o derecho, +%r$#c#+%ndo :n#c%"en$e del Ius 5en$#u" ) no +od%n %cerc%rse % ".s de c#en "#ll%s de Ro"%. ;abe recordar que la constitucin #ntoniniana los excluy expresamente, por lo cual no adquirieron la ciudadana romana. F#n%l"en$e, con*#ene des$%c%r l% e(#s$enc#% de los 0.r0%ros -ue son %-uellos -ue *#*en uer% de los l"#$es del #"+er#o. ADHUISICIPN DE LA CIUDADANIA ROMANA Y OTROS ASPECTOS <INCULADOS A ELLA COMPLEMENTAR CON LECTURA DEL LI;RO DEL PROFESOR ALE>ANDRO 5UMMAN ;RITO, DERECHO RI<ADO ROMANO, TOMO I, PZ5INAS @?F A @@@: C6STATUS FAMILIAE BESTADO DE FAMILIA6. La divisin observada en el seno de la ciudad entre hombres libres .ingenuosG libertos/ y esclavos, entre romanos, latinos y peregrinos .propiamente talesGdedictitios/ se completa con una nueva divisin en el seno de la familia romana. n efecto, el status familiae de$er"#n% l% s#$u%c#!n 'urd#c% en -ue se encuen$r% un #nd#*#duo l#0re ) c#ud%d%no con rel%c#!n % un% de$er"#n%d% %"#l#%, d#*#d#1ndose l%s +erson%s en su# #ur#s B8de su +ro+#o derecho96 ) en %l#en# #ur#s B8de derecho %'eno96 , so0re l% 0%se del hecho de es$%r o no su'e$o % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#%s. n relacin a este status lo primero a destacar es que dur%n$e &r%n +%r$e de l% h#s$or#% de Ro"%, l% %"#l#% es l% un#d%d le&%l .$aser nos dice que la familia romana constituye una
asociacin !urdica de car&cter monocr&tico que consta del pater familias como !efe y de las personas que est&n sometidas a su poder y que la condicin de miembro de esta asociacin dom-stica, somete a quien la posee al poder pleno e ilimitado del pater familias. ste poder es llamado potestas y originariamente tambi-n manus, pues el smbolo del poder es la mano que domina y que protege@ pero m&s tarde la palabra manus designa solamente el poder sobre la mu!er casada cum manus./. Su c%0e/%, el +%$er %"#l#%s, es l% :n#c% +erson% % l% cu%l el Derecho le

reconoce +len% c%+%c#d%d 'urd#c%, s#endo neces%r#%"en$e un *%r!n, l#0re, c#ud%d%no ro"%no -ue no es$1 so"e$#do % l% +o$es$%d de o$ro, *%le dec#r, su# #ur#s .independientes/. Los de".s "#e"0ros de l% %"#l#% es$.n so"e$#dos % su +%$r#% +o$es$%d, son %l#en# #ur#s .dependientes/, viviendo en cierta forma ba!o el derecho de -ste. En cu%n$o %l conce+$o de %"#l#%, h%0r% -ue reconocer -ue %d"#$e d#s$#n$os s#&n# #c%dos, as *lpiano nos dice que la palabra familia se entiende con variedad y en ella se comprenden las personas y las cosas. S#n +er'u#c#o de ello, nos l#"#$%"os %l sen$#do de l% e(+res#!n %"#l#% co"o &ru+o +%ren$%l, *%le dec#r, un con'un$o de +erson%s un#d%s +or el *nculo o +%ren$esco %&n%$#c#o. En es$e sen$#do, los 'ur#s$%s ro"%nos BUl+#%no6 d#s$#n&uen un% %"#l#% +ro+#o #ure de o$r% co""un# #ure. L% %"#l#% +ro+#o #ure es el con'un$o de +erson%s l#0res -ue +or le&$#"o n%c#"#en$o o en *#r$ud de un %c$o 'urd#co se encuen$r%n %c$u%l"en$e so"e$#d%s % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#%s, o bien, dicho de otra forma, el con!unto de personas libres que se encuentran ba!o la potestad de un mismo pater familias, que es el !efe o cabeza de familia y titular exclusivo de los derechos patrimoniales en la misma. Los integrantes de esta familia est&n unidos por el parentesco agnaticio.

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L% %"#l#% co""un# #ure ser% el con'un$o de +erson%s l#0res -ue es$%r%n so"e$#dos % l% +o$es$%d del "#s"o +%$er %"#l#%s s# 1s$e $od%*% *#*#er%. La familia communi iure carece de unidad !urdica y no tiene un !efe del cual dependan sus integrantes y el vinculo que unira a sus integrantes sera el parentesco agnaticio. n todo caso, en %l&unos c%sos se e"+le% l% e(+res#!n %"#l#% en un sen$#do ".s %"+l#o, +%r% re er#rse %l con'un$o de +erson%s -ue desc#enden de un +ro&en#$or co":n y tienen el mismo apellido. Las +erson%s que la conforman es$.n un#d%s +or el +%ren$esco co&n%$#c#o o s%n&uneo, esto es, se basa estrictamente en los vnculos de sangre. L% %"#l#% +ro+#o #ure es l% -ue nos #n$eres% +%r% de$er"#n%r el s$%$us %"#l#%e, la que se c%r%c$er#/% +or un% es$r#c$% un#d%d de$er"#n%d% +or l% +o$es$%d B+o$es$%s6 del +%$er %"#l#%s. ste grupo de personas est&n unidos por el parentesco agnaticio, parentesco que tiene ciertas caractersticas muy particulares, seg"n analizaremos al tiempo de estudiar la estructura de la familia romana. n todo caso con la expresin agnatio se designa la relacin de dependencia respecto a un mismo !efe, y la que une a -ste con sus sometidos, de forma tal que la familia agnaticia es el grupo dom-stico as constituido.
n la familia propio iure, la relacin familiar se fundamenta en un vnculo de autoridad y subordinacin: l% +o$es$%s, esto es, el poder del pater familias .!efe de familia/ sobre el resto de los integrantes, estando todas estas personas unidas por el parentesco agnaticio, esto es, un vnculo civil no necesariamente fundado en la sangre, por lo cual pater familias no es necesariamente el progenitor, sino, simplemente el que detenta la potestad, esto es, +cabeza de familia,. n este sentido habra que destacar que, en los primeros tiempos y durante el perodo cl&sico el vnculo de sangre no es en esta materia decisivo, as, el adoptado est& sometido a la patria potestad del pater familias, aunque no haya sido engendrado por -l@ por otra parte, el emancipado no est& sometido a la potestad del pater familias, pues, aunque haya sido engendrado por -l, sali de su potestad en virtud de la emancipacin. #s, el vinculo agnaticio poda crearse y terminarse artificialmente, pero lo normal era que un romano estuviera ba!o la potestad de su legtimo antecesor masculino vivo de mayor edad, y como tal era llamado hi!o de familia .filius familias/. # su vez, -l se converta en paterfamilias, con potestad sobre sus descendientes legtimos, si tena alguno, a la muerte de su "ltimo antecesor masculino. .Los efectos !urdicos importantes, como la sucesin por causa de muerte, la designacin de tutores o curadores, etc, se regan en %oma por el parentesco por agnacin y no por el parentesco cognaticio, pero este "ltimo tena ciertos efectos como por e!emplo para determinar los impedimentos para contraer matrimonio. ;abe destacar que este parentesco sanguneo fue poco a poco adquiriendo mayor importancia para efectos sucesorios, especialmente por la influencia del cristianismo, llegando en una etapa muy tarda del Derecho %omano o sustituir y eliminar el parentesco agnaticio.

L% +o$es$%d -ue de$en$% el +%$er %"#l#%s rec#0e d#s$#n$%s deno"#n%c#ones se&:n el #nd#*#duo so0re el cu%l se e'erce. #s, $r%$.ndose de l% "u'er c%s%d% cu" "%nus, se designa ba!o la expresin "%nus4 en rel%c#!n % los h#'os e h#'%s ) de".s descend#en$es le&$#"os +or *% de *%r!n ) los %do+$%dos ) %rro&%dos, se u$#l#/% l% e(+res#!n +%$r#% +o$es$%d4 ), se u$#l#/% l% e(+res#!n "%nc#+#u" +%r% re er#rse % un +oder especial del antiguo Derecho %omano -ue se de$en$%0% +or un +%$er %"#l#%s so0re o$ro ho"0re l#0re, -ue se le h%0% en$re&%do #n "%nc#+# +or h%0er co"e$#do un del#$o o +%r% &%r%n$#/%r un% o0l#&%c#!n, poder este "ltimo que existi en el derecho %omano #ntiguo, extingui-ndose en la -poca cl&sica. # estos tres poderes los e!erca el pater familia, %l&unos %u$ores le %2%den o$ro +oder, l% Do"#n#c% Po$es$%d, o se% el +oder del +%$er so0re los escl%*os. A es$%s +erson%s -ue se encuen$r%n so"e$#d%s % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#%s, e(clu)endo los escl%*os, se les deno"#n% %l#en# #ur#s ), el +%$er es su# #ur#s.
# la muerte del pater, las personas a -l sometidas, que dependan directamente de -l, esto es, sin la intermediacin de otro .por e!emplo7 un nieto cuyo padre muri antes que el pater/, se hacen sui iuris, pero cada varn, adem&s, se hace pater e inicia una nueva familia propio iure autnoma. n este sentido, 'uzm&n 6rito nos dice que cada varn sui iuris es cabeza de una nueva familia propio iure, la cual entendida como con!unto de personas libres tiene como fundamento bien las iustae nuptiae cum manus y la filiacin legtima, bien la adoptio, sea propiamente tal, sea ba!o la forma de una adrogatio. n todo caso, habra que se(alar que en caso de muerte del pater y -ste era el abuelo el nieto quedaba ahora su!eto a la patria potestad de su padre y, por su parte, la mu!er casada cum manus con un hi!o del pater quedaba ahora sometida a la manus de su marido.

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)or lo expuesto podemos decir que son su# #ur#s los -ue no se encon$r%0%n 0%'o l% +o$es$%d de o$ro, y, %l#en# #ur#s, %-uellos, cu%l-u#er% se% su ed%d o se(o, -ue se encon$r%0%n so"e$#dos % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#%s. CONDICION >URIDICA DE LOS SUI IURIS Y DE LOS ALIENI IURIS: H%) -ue d#s$#n&u#r en$re el ."0#$o del Ius Pu0l#cu" ) el Ius Pr#*%$u". En lo re eren$e %l IUS PU;LICUM, no e(#s$e d# erenc#% en$re un %l#en# #ur#s ) un su# #ur#s. n todo caso, seg"n algunos autores este es uno de los aspectos que diferenciaba a los alieni iuris de los
esclavos, pues, cumpliendo con los requisitos exigidos a todo ciudadano, los alieni iuris podan votar y ser elegidos para desempe(ar cualquier cargo p"blico.

n cambio, en relacin el >US PRI<ATUM, en principio, y es+ec#%l"en$e res+ec$o del 'us co"erc#u", s!lo los su# #ur#s $#enen +len% c%+%c#d%d 'urd#c%, en cambio los %l#en# #ur#s $#enen su c%+%c#d%d res$r#n&#d% co"o consecuenc#% del so"e$#"#en$o en -ue se encon$r%0%n res+ec$o %l +%$er %"#l#%s, pero para mayor precisin distinguiremos seg"n los distintos derechos comprendidos dentro de este &mbito. En lo -ue res+ec$% %l #us connu0##, como sabemos derecho privativo del ciudadano romano y de aquellos a quienes expresamente se haya conferido, en +r#nc#+#o lo +osee el *%r!n "%)or de c%$orce ) l% "u'er "%)or de doce, pero en caso de pretender contraer matrimonio, los %l#en# #ur#s, re-u#eren l% %u$or#/%c#!n del +%$er %"#l#%s, pero este tema lo trataremos al tiempo de tratar el Derecho de 5amilia y en especial al estudiar el matrimonio y sus requisitos. n lo referente %l #us %c$#one", en +r#nc#+#o los %l#en# #ure c%recen de c%+%c#d%d +%r% #n$er*en#r en 'u#c#os co"o de"%nd%n$es o de"%nd%dos, +ero con el $#e"+o, $r%$.ndose de los %l#en# #ur#s *%rones, se ueron es$%0lec#endo un% ser#e de e(ce+c#ones co"o consecuenc#% del reconoc#"#en$o de l% c%+%c#d%d o0l#&%c#on%l ) el es$%0lec#"#en$o de los +ecul#os. n todo caso, trat&ndose de delitos cometidos por un alieni iuris, seg"n el derecho cl&sico, es
responsable el pater, quien puede liberarse de pagar la pena ena!enando dedictitio/. al alieni iuris .ofensor/ a la vctima. .noxae

En cu%n$o %l #us co""erc#u", lo primero que debemos aclarar es una cuestin conceptual. Noy en da, se define la c%+%c#d%d 'urd#c% co"o l% %+$#$ud le&%l +%r% &o/%r, es$o es, ser $#$ul%r de derechos ) +oder e'ercerlos +or s# "#s"o, s#n el "#n#s$er#o o %u$or#/%c#!n de o$ro. De este concepto surge la d#s$#nc#!n en$re c%+%c#d%d de &oce ) c%+%c#d%d de e'erc#c#o. #l respecto, l% +r#"er% se de #ne co"o l% %+$#$ud de l% +erson% +%r% ser $#$ul%r de derechos ) o0l#&%c#ones4 y l% se&und% cons#s$e en l% %+$#$ud +%r% e'ercer los derechos de los cu%les se es $#$ul%r s#n el "#n#s$er#o o %u$or#/%c#!n de o$r% +erson%. #s, decimos que e!ercita un derecho, quien lo pone en pr&ctica, -l que lo hace valer por los actos !urdicos destinados a producir a su respecto determinados efectos. n este mismo orden de ideas, tenemos que %c$u%l"en$e se en$#ende -ue $odo #nd#*#duo de l% es+ec#e hu"%n% $#ene c%+%c#d%d de &oce. #hora, en cu%n$o % l% c%+%c#d%d de e'erc#c#o, l% re&l% &ener%l es -ue $od% +erson% es c%+%/ de e'erc#c#o, s%l*o %-uell%s -ue l% le) decl%r% #nc%+%ces, existiendo determinadas causales que determinan que un su!eto sea incapaz de e!ercicio. A l% c%+%c#d%d de e'erc#c#o se le deno"#n% $%"0#1n c%+%c#d%d de o0r%r, e #"+l#c% el reconoc#"#en$o +or el orden%"#en$o de l% #done#d%d +%r% #n$er*en#r en los ne&oc#os 'urd#cos, lo -ue se *#ncul% con l% concurrenc#% en el #nd#*#duo de un% "%dure/ #n$elec$u%l.

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Es$e es$%do no corres+onde %l -ue e(#s$% en Ro"% . n efecto, sabemos que no $odos los #nd#*#duos de l% es+ec#e hu"%n% son su'e$os de derecho, vale decir, el hecho de ser humano no determinaba tener capacidad de goce, pues los esclavos carecan de ella. Por o$r% +%r$e, $%l co"o lo e(+l#c%"os %n$er#or"en$e, den$ro de los ho"0res l#0res e(#s$#! dur%n$e l%r&o $#e"+o un% #"+or$%n$e d# erenc#% en$re l% c%+%c#d%d de los c#ud%d%nos ro"%nos ) l% de los e($r%n'eros .latinos, peregrinos, dedictitios/. Por su +%r$e, en rel%c#!n %l s$%$us %"#l#%e se +resen$% un% s#$u%c#!n 0%s$%n$e es+ec#%l, +ues, los %l#en# #ur#s -ue neces%r#%"en$e son ho"0res l#0res ) c#ud%d%nos ro"%nos, no $#enen l% "#s"% c%+%c#d%d -ue los su# #ur#s. En e ec$o, la situacin de los alieni iuris, durante largo tiempo, no era muy distinta a la de los esclavos, pues ambos son incapaces de goce. En $odo c%so, en$re %"0os e(#s$e un% d# erenc#% #"+or$%n$e +ues 'urd#c%"en$e el escl%*o es un% cos%, es$o es, un o0'e$o de derecho ) el %l#en# #ur#s es un% +erson%, esto es, un su!eto de derecho, +ero ello no er% $%n #"+or$%n$e en lo -ue res+ec$% %l e'erc#c#o del #us co""erc#u", s#n +er'u#c#o -ue el %l#en# #ur#s $en% derechos en l% suces#!n de su +%$er, +ero %"0os, %l ser #nc%+%ces de &oce, es$%0%n #"+os#0#l#$%dos de %d-u#r#r l% +ro+#ed%d de cos% %l&un% ) de ser $#$ul%r de cu%l-u#er cl%se de derechos re%les ) $%"+oco +od%n ser %creedores o deudores, +ues c%recen de +%$r#"on#o, +ero %l d#s+oner de c%+%c#d%d de e'erc#c#o o de o0r%r, .la que supona tener un cierto grado de madurez, por lo cual se exclua, total o parcialmente, seg"n los casos antes de la pubertad y en caso de demencia o prodigalidad/ +od%n +%r$#c#+%r en cu%l-u#er %c$o 'urd#co conducen$e % l% %d-u#s#c#!n del do"#n#o o de derechos re%les, con excepcin de la in iure cessio y de la ad!udicatio .por no disponer del ius accionem/, s#n +er'u#c#o de -ue $odo lo -ue %d-u#r#er%n co"o e ec$o de esos %c$os 0ene #c#%0%n e(clus#*%"en$e %l +%$er. Por su +%r$e, en cu%n$o % l%s o0l#&%c#ones o derechos +erson%les, -ue sur&en co"o consecuenc#% de los %c$os e'ecu$%dos o cele0r%dos +or el %l#en# #ur#s, s# de ello sur&e un cr1d#$o en su %*or, 1l o0l#&%do lo es$. no con el %l#en# #ur#s s#no con el +%$er, +ero s# co"o consecuenc#% del %c$o sur&e un% o0l#&%c#!n, *%le dec#r, el %l#en# #ure es l% +%r$e deudor%, se o0l#&% +or s ) no h%ce deudor % su +%dre. n este sentido, en principio podra ser demandado, pero por carecer de patrimonio, no existen bienes que perseguir. De es$% or"%, en cu%n$o % los e ec$os +%$r#"on#%les der#*%dos de %c$os lc#$os, el #us c#*#le de$er"#n%0% -ue en cu%n$o % l%s %d-u#s#c#ones e ec$u%d%s +or los %l#en# #ur#s se r%d#c%0%n en el +%$r#"on#o del +%$er, +ero, en c%"0#o, no le % ec$%n los %c$os lc#$os e ec$u%dos +or los %l#en# #ur#s -ue su+on&%n l% +1rd#d% de un derecho o -ue #"+l#-ue el n%c#"#en$o de o0l#&%c#ones. Por o$r% +%r$e, los %l#en# #ur#s no +ueden o$or&%r $es$%"en$o +or c%recer de +%$r#"on#o, +ero +ueden %d-u#r#r herenc#%s ) le&%dos con l% %u$or#/%c#!n de su +%dre, +ero lo %d-u#r#do *% % +%r%r % "%nos de %-uel, s#n +er'u#c#o de l% e(ce+c#ones -ue sur&en co"o consecuenc#% del reconoc#"#en$o del +ecul#o %d*en$#c#o. En lo -ue res+ec$% % l% res+ons%0#l#d%d c#*#l -ue n%ce de un del#$o o cu%s#del#$o, es del c%so des$%c%r -ue los h#'os so"e$#dos % +o$es$%d, %l #&u%l -ue los escl%*os "%)ores de s#e$e %2os, se cons#der%0%n c#*#l"en$e res+ons%0les de l%s o0l#&%c#ones der#*%d%s de los del#$os -ue co"e$%n, +ero l% %cc#!n +en%l er% o0s$%cul#/%d% +or l% +o$es$%d +%$ern% o do"#n#c%l, +ero este inconveniente fue solucionado mediante la concesin de una actio noxalis, en virtud de la cu%l el +%$er o el do"#nus un% *e/ +ro0%do el del#$o o cu%s#del#$o, -ued%0% conden%do % l% +en% corres+ond#en$e, % "enos -ue en$re&%r% %l de"%nd%n$e %l escl%*o en do"#n#o, o en$re&%r% % su h#'o #n "%nc#+#o Bno(%e ded#$#o6.

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En $odo c%so, l% s#$u%c#!n de los %l#en# #ur#s ) en es+ec#%l de los *%rones -ue se encon$r%0%n en es$% s#$u%c#!n Bh#'os de %"#l#%6 su r#! %$enu%c#ones #"+or$%n$es, cons$#$u)endo un% #"+or$%n$e "od# #c%c#!n l% #n$roducc#!n de los +ecul#os ) l% cre%c#!n de l%s %c$#ones %d'e$#$#% -u%l#$%$#s, en lo cual !uega un rol destacado la !urisprudencia romana y los pretores L% #n$roducc#!n de los +ecul#os d#o lu&%r % un% c#er$% %u$ono"% de los h#'os de %"#l#% .alieni iuris varones/. n efecto, tal como ocurra con los esclavos, el +%$er +od% en$re&%r % un h#'o un% c#er$% c%n$#d%d de 0#enes, es$o es, un +ecul#o, %l cu%l deno"#n%re"os +ecul#o +ro ec$#c#o .por provenir del pater .quasi a patre profectum//, s#endo el +%$er el due2o de los 0#enes ) el h#'o -u#en los %d"#n#s$r% Pos$er#or"en$e, se *%n reconoc#endo, en %*or del h#'o o$r%s cl%ses de +ecul#os. l reconocimiento de los distintos tipos de peculio implica el reconocimiento de una cierta capacidad patrimonial del hi!o de familia sobre ciertos bienes. En concre$o, el +ecul#o +ro ec$#$#o %0re l% *% +%r% lle&%r % $er"#n%r, #n%l"en$e, con l% #nc%+%c#d%d de &oce de los %l#en# #ur#s ) es el -ue nos #n$eres%, pues si bien !urdicamente los bienes que lo integran pertenecen al pater, en el terreno de los hechos, esto es, en la pr&ctica, el peculio es estimado como un bien propio del hi!o que proporciona a -ste una clara independencia econmica del hi!o de familia. P%r%lel%"en$e, el +r#nc#+#o del #us c#*#le en *#r$ud del cu%l el +%$er %"#l#%s se %+ro*ech%0% de l%s u$#l#d%des de un ne&oc#o cele0r%do +or el h#'o, h%c#1ndose due2o de los 0#enes +or 1s$e %d-u#r#do, +ero no res+ond% +or l%s deud%s o +erd#d%s del h#'o en los "#s"os ne&oc#os, -u#enes no lo +ueden o0l#&%r, vale decir, slo podan hacer al pater acreedor, m&s no deudor, conduc% % s#$u%c#ones de #n'us$#c#%, especialmente para aquellos casos en que el hi!o de familia o el esclavo actuaban con expresa o t&cita autorizacin del pater o amo, o cuando -ste sacaba provecho del negocio, como ocurre con el peculio profecticio, cuyo aumento beneficiaba al pater, lo que indirectamente afectaba el tr&fico comercial, de$er"#n! l% #n$er*enc#!n de los +re$ores, los -ue cre%ron un% ser#e de %cc#ones +roces%les des$#n%d%s % h%cer en de$er"#n%dos su+ues$os res+ons%0le %l +%$er +or l%s o0l#&%c#ones %d-u#r#d%s +or un %l#enn# #ur#s. Es$%s %cc#ones +roces%les cre%d%s %l e ec$o +or los +re$ores son ll%"%d%s Ac$#ones Ad'ec$#$#% Hu%l#$%$#s, des$#n%d%s % h%cer res+ons%0le %l +%$er +or l%s o0l#&%c#ones %d-u#r#d%s +or el h#'o. I&u%l soluc#!n se d#o +%r% los %c$os cele0r%dos o e'ecu$%dos +or un escl%*o. En concre$o, el +re$or conced% d#*ers%s %cc#ones +or l%s -ue los %creedores de los h#'os o escl%*os +od%n recl%"%r de sus +%dres o due2os el "on$o de sus cr1d#$os. Se $r%$% de %cc#ones +re$or#%s con $r%ns+os#c#!n de +erson%s, +ues "#en$r%s en l% #n$en$#o se "enc#on%0% %l h#'o o escl%*o, l% conde"n%$#o se re er% %l +%$er o do"#nus. PRINCIPALES ACTIONES AD>ECTITIA HUALITATIS: =6ACTIO DE PECULIO <EL B) de6 IN REM <ERSO4 ?6ACTIO HUOD IUSSU4 @6ACTIO E7CERCITORIA4 A6ACTIO INSTITORIA4 ) C6ACTIO HUASI INSTITORIA O AD E7EMPLUM INSTITORIAE

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=6ACTIO DE PECULIO <EL B) de6 IN REM <ERSO: O+er% en el e*en$o de -ue el +%$er en$re&%r% %l h#'o l% l#0re %d"#n#s$r%c#!n de un% c#er$% c%n$#d%d de 0#enes .peculio profecticio/, el +re$or le h%c% res+ons%0le de l%s deud%s -ue 1s$e con$r%'er% +or l% re%l#/%c#!n de ne&oc#os, h%s$% el #"+or$e del +ecul#o, %un-ue l%s "#s"%s no &u%rd%r%n rel%c#!n %l&un% con 1s$e, o 0#en h%s$% el "on$o del #ncre"en$o -ue su +%$r#"on#o h%0r% e(+er#"en$%do +or e ec$o de $%l ne&oc#o. Se se(ala que se $r%$% de un% sol% %cc#!n con dos conden%s %l$ern%$#*%s: un% de +ecul#o ), l% o$r%, de #n re" *erso. #l iudex se le indica condenar por la segunda y, si no hay
enriquecimiento o es menor que la deuda, condenar en los lmites del peculio.

Med#%n$e l% +r#"er%, se h%ce res+ons%0le %l +%$er o %"o en los l"#$es del +ecul#o, deduc#do lo -ue le de0e % 1l el h#'o o escl%*o. Por su +%r$e, +or l% se&und%, se de$er"#n%0% un% res+ons%0#l#d%d en l% "ed#d% del enr#-uec#"#en$o +%$r#"on#%l -ue e(+er#"en$%0% co"o consecuenc#% de los ne&oc#os re%l#/%dos +or el h#'o o escl%*o. ?6ACTIO HUOD IUSSU7 esta accin $en% +or #n%l#d%d h%cer res+ons%0le %l +%$er %"#l#% de l% $o$%l#d%d de l%s deud%s con$r%d%s +or el h#'o de %"#l#% cu%ndo el +%$er h%0% %u$or#/%do el ne&oc#o -ue &ener%0% l% deud% BIussu": %u$or#/%c#!n6. n este caso, se consideraba como si el tercero hubiera contratado con el pater mismo. F&s
adelante esta accin no slo se aplic a las deudas contradas por el hi!o sino tambi-n a los actos celebrados por cualquiera persona sometida a la potestad del )ater, siempre que el )ater o amo hubiere autorizado tal negocio.

@6ACTIO E7CERCITORIA: tena por #n%l#d%d h%cer res+ons%0le %l +%$er de l%s deud%s con$r%d%s +or un h#'o o escl%*o % -u#en el +%$er o %"o h%0% coloc%do %l ren$e de un ne&oc#o "%r$#"o co"o %r"%dor Be(erc#$or n%*#s6 o %l ren$e de un% n%*e co"o c%+#$.n B"%&#s$er n%*#s6. n este caso, se haca responsable al pater por la totalidad de las deudas que generase ese negocio. #l igual que en el caso anterior, se reputaba como si el tercero hubiere contratado con el pater o amo. A6ACTIO INSTITORIA: se %+l#c%0% +%r% el e*en$o de -ue el +%$er o el %"o hu0#ese enco"end%do % su h#'o o escl%*o un ne&oc#o $erres$re, co"erc#o o #ndus$r#% B#ns$#$or6. Se le haca responsable de las deudas que generaba el negocio y al igual que en los casos anteriores, se reputaba celebrado el negocio por el pater o amo. C6ACTIO HUASI INSTITORIA O AD E7EMPLUM INSTITORIAE Es$%s %c$#ones %d'e$#$#% -u%l#$%$#s con el correr del $#e"+o se e($end#eron % %c$os re%l#/%dos +or +erson%s -ue no es$%ndo so"e$#dos % +o$es$%d %c$u%0%n % no"0re de o$ro. #s, slo a modo de e!emplo, podemos mencionar el caso de %c$#o -u%s# #ns$#$or#% o %d e(e"+lu" #ns$#$or#%e, para el caso de negocios cuya gestin se encomienda a un administrador.

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PRINCIPALES CAUSALES HUE DISMINUYEN LA CAPACIDAD >URIDICA DE LOS SUI IURIS. A$end#do lo e(+ues$o %l %n%l#/%r los re-u#s#$os c#*#les, $ene"os -ue en +r#nc#+#o son +len%"en$e c%+%ces en Ro"% %-uellos -ue re:n%n l%s s#&u#en$es cond#c#ones: =6ser l#0re, ?6ser c#ud%d%no ro"%no ) @6ser su# #ur#s, +ero +%r% de$er"#n%r s# el su'e$o +uede e'ercer +or s s!lo los derechos de los cu%les es $#$ul%r, s#n el "#n#s$er#o o %u$or#/%c#!n de o$r% +erson% o re%l#/%r $od% cl%se de %c$os 'urd#cos o 0#en e'ercer $od% cl%se de derechos, es$o es, $%n$o del ."0#$o +:0l#co co"o +r#*%do, es neces%r#o de$er"#n%r s# % su res+ec$o no concurre n#n&un% c%us%l de #nc%+%c#d%d 'urd#c%, s#endo l%s +r#nc#+%les, l%s s#&u#en$es: =.GLA EDAD. s sin duda la m&s importante y en cuanto a ella, el ordenamiento !urdico romano distingue fundamentalmente entre X#"+:0eresX ) X+:0eresX, pues en principio limita la capacidad a todos aquellos ciudadanos sui iuris imp"beres. sta distincin resulta de una exigencia que impone uno de los requisitos de la voluntad, esto es, que sea seria, en efecto el acto !urdico supone necesariamente una conciencia y una voluntad plenamente desarrolladas. n este sentido, tenemos que los #"+:0eres, es$o es, %-uellos -ue no h%n %lc%n/%do l% ed%d en -ue se es c%+%/ de en&endr%r, la que seg"n los +rocule)%nos se %lc%n/%0% en el c%so de los *%rones % los =A %2os ) se&:n los s%0#n#%nos er% neces%r#o un e(%"en s#co, es$o es, de los s#&nos cor+or%les, +%r% c%d% c%so B#ns+ec$#o h%0#$us cor+or#s6, finalmente, >us$#n#%no se #ncl#n! +or el cr#$er#o +rocule)%no. En el c%so de l%s "u'eres desde %n$#&uo se en$end#! -ue %lc%n/%0%n l% +u0er$%d % los =? %2os. De lo e(+ues$o se des+rende -ue son #"+:0eres los ho"0res "enores de =A %2os ) l%s "u'eres "enores de =? %2os, s#endo, en consecuenc#%, +:0eres los ho"0res ) "u'eres -ue h%0%n %lc%n/%do es%s ed%des. Los #"+:0eres, % su *e/, se cl%s# #c%n en X#n %n$esX e X#"+:0eres #n %n$#%e "%#oresX ) es$os :l$#"os en #n %n$#%e +ro(#"# y +u0er$## +ro(#"#. PRECISIONES SO;RE LOS IMPU;ERES: Los #n %n$es +ro+#%"en$e $%les son %-uellos -ue no h%n cu"+l#do s#e$e %2os .en una primer momento se utilizaba esta expresin para referirse aquellos que a"n no saban hablar .qui fari non potest/, pero que debe entenderse como los incapaces de tener conciencia de sus actos. El #n %n$e es %0solu$%"en$e #nc%+%/ de re%l#/%r %c$os 'urd#cos, sus decl%r%c#ones c%recen de e #c%c#% d%do -ue no co"+renden ) no $#enen conc#enc#% de sus %c$os. Ello no s#&n# #c% -ue no $en&%n c%+%c#d%d de &oce. n efecto, puede haber adquirido el dominio de bien .siempre y cuando fueran sui iuris/ pero no pueden disponer de ese derecho, c%recen de c%+%c#d%d de e'erc#c#o, de0#endo no"0r.rseles un $u$or -ue ser. -u#en su+l#r. su #nc%+%c#d%d en cu%n$o %l e'erc#c#o de sus derechos. )or otra parte, no $#enen res+ons%0#l#d%d +or los %c$os del#c$#*os. )or su parte, los #"+:0eres #n %n$#%e "%#ores Ben$re los s#e$e %2os ) los c%$orce o doce6 +od%n re%l#/%r %c$os +%$r#"on#%les con l% %u$or#/%c#!n o %+ro0%c#!n B%uc$or#$%s #n$er+os#$#o6 del $u$or ), %:n, s#n $%l consen$#"#en$o cu%ndo er%n +%r% ellos *en$%'osos.

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#dem&s, den$ro de los #"+:0eres #n %n$#%e "%#ores, % +%r$#r de los $#e"+os de S%l*#o >ul#%no, es +os#0le d#s$#n&u#r en$re #n %n$#%e +ro(#"# ) los +u0er$## +ro(#"#, es$o :l$#"os *%rones "%)ores de =T %2os ) "ed#o ) "u'eres "%)ores de V %2os, d#s$#nc#!n -ue $#ene #"+or$%nc#% +or cu%n$o los :l$#"os $en%n -ue res+onder +or %c$os #lc#$os. De lo e(+ues$o resul$% -ue e(#s$en d# erenc#%s en$re los #"+:0eres "%)ores ) "enores de s#e$e %2os. Es$o e(+l#c%, %de".s, c#er$%s d# erenc#%s en cu%n$o % l% %c$u%c#!n de $u$or. As, en el c%so de los #n %n$es, en el "undo 'urd#co, s#e"+re de0en %c$u%r re+resen$%dos +or su $u$or, -u#en o0r% +or ellos Bne&o$#oru" &es$#u"6, en c%"0#o, en el c%so de los #"+:0eres #n %n$#%e "%#ores en %l&unos %c$os el $u$or +odr% en %l&unos c%sos %u$or#/%r l% cele0r%c#!n de un %c$o +or +%r$e del #n %n$e "%#or, d%ndo su %uc$or#$%s #n$er+os#$#o B%u$or#/%c#!n6. )or "ltimo, existen ciertos actos que ni con la asistencia del tutor pueden ser otorgados o celebrados por ambas clases de imp"beres. As, el imp"ber no puede otorgar testamento y no puede celebrar matrimonio Bel "%$r#"on#o en Ro"% no es un %c$o 'urd#co +ero $#ene #"+or$%n$es e ec$os 'urd#cos6. PRECISIONES SO;RE LOS PU;ERES: Res+ec$o de los +:0eres, con %n$er#or#d%d %l s#&lo II %.C., el c#ud%d%no ro"%no *%r!n su# #ur#s ) +:0er $en% c%+%c#d%d +len% de o0r%r, +ero "u) +ron$o se +erc#0#! -ue el #'%r l% +len#$ud de l% c%+%c#d%d % $%n $e"+r%n% ed%d resul$%0% +er'ud#c#%l +ues nor"%l"en$e er% *c$#"%s de en&%2os +roduc$o de su +ro+#% #ne(+er#enc#%. #l respecto, $unKel sostiene que la fi!acin de la capacidad negocial .de e!ercicio/ a una edad tan temprana es una particularidad de los regmenes !urdicos incipientes, lo que necesariamente determina una serie de inconvenientes tan pronto la vida !urdica comienza a complicarse. n este sentido en el a(o BJB a.;. l% le( L%e$or#% Bo Pl%e$or#%6 de c#rscunscr#+$#one" %dolescenc#u" introduce en %oma un !uicio p"blico en contra de aquellos que en relaciones patrimoniales con p"beres de menores de I9 a(os fraudulentamente hubiesen obtenido venta!as de su inexperiencia .c#rcunscr#+$#o .algunos traducen esta expresin como +enga(ar o sorprender,, pues etimolgicamente se traduce como +trazar alrededor de, rodear//. De es$% or"% sur&e un nue*o l"#$e de ed%d, los ?C %2os, deno"#n%do "enor %dul$o. #s, es$% le) les con #ere % los "enores un% %c$#o +r#*%d% +%r% de'%r s#n e ec$o el %c$o lle*%do % c%0o con "%)ores de ed%d, s# 1s$e les %c%rre%0% %l&un% des*en$%'% +%$r#"on#%l .circunscriptio/. Sobre esta base, el +re$or co"+le$! l% +ro$ecc#!n de los "enores, en +r#"er lu&%r conced#endo %l "enor de"%nd%do en 'u#c#o un% e(ce+c#!n o de ens%, -ue %l&unos %u$ores deno"#n%n e(ce+$#o le&#s L%e$or#% Bo Pl%e$or#%6 con l% cu%l o0$en% el rech%/o de l% %cc#!n #n$en$%d% en su con$r%. Lue&o, % #n%les de l% Re+:0l#c%, el "enor %dul$o, den$ro del %2o s#&u#en$e % l% conclus#!n del ne&oc#o 'urd#co B$res %2os en el derecho 'us$#n#%neo6 +od%, %le&%ndo h%0er s#do +er'ud#c%do % c%us% de su #ne(+er#enc#%, e(#&#r %l +re$or l% res$#$u$#o #n #n$e&ru", *%le dec#r, ser +ues$o en l% "#s"% s#$u%c#!n 'urd#c% en -ue se encon$r%0% %n$es de l% conclus#!n del ne&oc#o 'urd#co, lo -ue e-u#*%le +r.c$#c%"en$e % l% resc#s#!n o nul#d%d del ne&oc#o "#s"o. De es$% or"%, s# un "%)or de ?C %2os con$r%$% con un "enor de es% ed%d, s!lo el +r#"ero es$%0% o0l#&%do % cu"+l#r, +ues el "enor +od% h%cer uso de %l&uno de los re"ed#os %n$es se2%l%dos ) sus$r%erse %l cu"+l#"#en$o, s#n neces#d%d de un% conduc$% +ro+#%"en$e r%udulen$% de l% con$r%+%r$e, d%do -ue la finalidad de los remedios creados en su favor es proteger al menor de su propia inexperiencia o ligereza de su !uicio.

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De lo %n$er#or resul$% -ue los "enores su# #ur#s son +len%"en$e c%+%ces, s#n +er'u#c#o de -ue sus %c$os +ueden ser de'%dos s#n e ec$o, *%l#1ndose de los re"ed#os cre%dos +or el +re$or. #l efecto, $unKel se(ala que estos preceptos no hicieron otra cosa que establecer medidas tutelares, y el lmite de la capacidad negocial continu, todava en el derecho cl&sico, la pubertad. En $odo c%so, l% e(#s$enc#% de es$%s %cc#ones ) e(ce+c#ones -ue +re$end%n +ro$e&er %l "enor %dul$o de los en&%2os ) de sus +ro+#os errores, +ro*oc! -ue los "%)ores e*#$%r%n cele0r%r ne&oc#os con los "enores, resul$%ndo +or $%n$o, los "enores +:0eres su# #ur#s l#"#$%dos en su c%+%c#d%d de o0r%r. P%r% s%l#r %l +%so de $%les #ncon*en#en$es, los "%)ores e(#&%n -ue los "enores es$u*#er%n %s#s$#dos +or un cur%dor, no"0r%do +%r% c%d% %sun$o cu)% +resenc#% ser*% +%r% de"os$r%r l% %usenc#% de $odo en&%2o o d%2o, cu"+l#endo +or $%n$o el cur%dor el +%+el de un $es$#&o c%l# #c%do de d#l#&enc#% ) le%l$%d, e(#&#do +or l% con$r%+%r$e, de or"% de $r%$%r de e*#$%r el o$or&%"#en$o de l% res$#$u$#o, s#, +ese % $odo, se +rodu'ere +er'u#c#o +%r% el "enor, *%le dec#r, se $r%$% de un s#"+le res&u%rdo. En los $#e"+os de M%rco Aurel#o se +er"#$#! % los "enores +ed#r ) o0$ener el no"0r%"#en$o de un cur%dor +er"%nen$e, -ue no $en%, res+ec$o de los 0#enes del "enor, l% %d"#n#s$r%c#!n, s#no -ue +roced% den$ro de los l"#$es del enc%r&o -ue 1s$e le h%c%, pero ahora el curador es estable pues no se le nombra para un negocio especfico sino para todos los asuntos del menor. #l respecto, en base a un rescripto de los tiempos de Diocleciano que
declara nulo un contrato de compraventa que haba sido celebrado por un menor sin el asentimiento de su curador, denota el criterio, ya arraigado, de que si el menor solicita el nombramiento de un curador permanente, renunciaba a la administracin independiente de su patrimonio, y por ello no poda asumir obligaciones ni disponer de su patrimonio sin la intervencin de su curador.

F#n%l"en$e, >us$#n#%no es$%0lece -ue los "enores de *e#n$#c#nco %2os de0en es$%r so"e$#dos o0l#&%$or#%"en$e % un cur%dor, sur&#endo de es$% or"% l% cur%$el% del "enor %dul$o con c%r.c$er o0l#&%$or#o, con*#r$#1ndose de es$% or"% %l su# #ur#s "enor de ?C %2os en un *erd%dero #nc%+%/ ) %s#"#l.ndose l% cur%$el% de los "enores % l% $u$el% de los #"+:0eres, +ues %"0%s cond#c#ones son se"e'%n$es. En resu"en, l% ed%d de +len% c%+%c#d%d se h% ele*%do % los ?C %2os. n atencin a lo expuesto podemos decir que en los $#e"+os de >us$#n#%no, l% cond#c#!n del +:0er "enor de *e#n$#c#nco %2os no d# #ere "%)or"en$e de l% de #"+:0er, s%l*o en cu%n$o, el +:0er +uede o$or&%r $es$%"en$o ) cele0r%r "%$r#"on#o. ?.G ENFERMEDAD MENTAL: D#ce rel%c#!n con dos c%sos: %6el ur#oso, que es -u#en $#ene %l$er%d%s l%s %cul$%des "en$%les y 06el "en$e c%+$us, que es el de #c#en$e "en$%l. L% d# erenc#% en$re %"0%s se re #ere % los ll%"%dos #n$er*%los l:c#dos -ue se +resen$%n en los +r#"eros, lo -ue +er"#$#r% cons#der%r *.l#dos los %c$os cele0r%dos en esos #n$er*%los de luc#de/. n todo caso, con*endr% des$%c%r -ue l% e(#s$enc#%, &r%*ed%d ) +er"%nenc#% del "%l "en$%l es un% cues$#!n -ue se %+rec#% c%so % c%so y basta con que la alteracin mental afecte en el momento del acto del cual se trata, pero no existe una doctrina general de la demencia, que, en todo caso no es necesaria por ser un asunto m-dico. n t-rminos generales es$% c%us%l se re #ere % %-uell%s %l$er%c#ones "en$%les -ue +ro*oc%r%n un oscurec#"#en$o o +er$ur0%c#!n de l% #n$el#&enc#% ) *olun$%d neces%r#%s +%r% l% re%l#/%c#!n de %c$os 'urd#cos.

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s del caso destacar que, en todo caso, que los enfermos mentales eran considerados persona, pero incapaces, por lo cual requieren de un curador que actuara en su representacin en todas las relaciones !urdicas en las que el incapaz era parte. L% unc#!n del cur%dor es esenc#%l"en$e +%$r#"on#%l, %un-ue $#ene el de0er de *el%r +or l% +erson% del de"en$e, s#n +er'u#c#o -ue el cu#d%do es enco"end%do % los +%r#en$es ".s +r!(#"os, los -ue rec#0en del cur%dor lo neces%r#o +%r% su "%nu$enc#!n. Por :l$#"o, $endr%"os -ue des$%c%r -ue el en er"o "en$%l es %0solu$%"en$e #nc%+%/ de %ll -ue no es +os#0le l% %uc$or#$%s #n$er+os#$#o B%u$or#/%c#!n6 del cur%dor +%r% -ue 1s$e cele0re %c$os 'urd#cos, de0#endo s#e"+re %c$u%r +or 1l el cur%dor Bne&o$#oru" &es$#u"6. @.GPRODI5ALIDAD: *na s#$u%c#!n parecida a la del enfermo mental es la del +r!d#&o, que era aquella +erson% -ue d#l%+#d% sus 0#enes s#n "o$#*o 'us$# #c%do de or"% de c%er en el r#es&o de l% +o0re/%, lo -ue de$er"#n%0% -ue se le +ud#er% decl%r%r #n$erd#c$o, +roh#0#1ndosele el #us co""erc#u", otorg&ndosele un curador para que e!erciera la administracin de su patrimonio. n todo caso, er% un% #nc%+%c#d%d rel%$#*%, es$%ndo %u$or#/%do +%r% re%l#/%r %-uellos %c$os -ue le s#&n# #c%ren un 0ene #c#o +%$r#"on#%l .su situacin es similar a la del imp"ber infantia maior/. #dem&s, conserva su capacidad delictual. A.GENFERMEDAD FISICA: En Ro"%, se considera que no eran personas, su!etos de derecho y que no tenan capacidad los "ons$ruos, esto es, los individuos que tenan graves alteraciones fsicas. #dem&s, tambi-n por sus problemas fsicos, se encontraban en una s#$u%c#!n es+ec#%l los sordo"udos ) los c#e&os, los #"+o$en$es ) los c%s$r%dos quienes tenan limitada su capacidad de obrar, especialmente respecto de actos que no pudieren ser satisfechos en razn del defecto fsico de que padecan. #l respecto y slo por mencionar incapacidades que se atribuyen a una disminucin o incapacidad fsica podemos se(alar que los ciegos no podan testar por escrito, los sordo mudos no podan celebrar una estipulatio, los impotentes y los castrados no podan contraer matrimonio y el castrado no poda adoptar. C.GFALTA DE HONORA;ILIDAD7 L% de&r%d%c#!n del honor c#*#l se deno"#n% #n %"#% o $%"0#1n #&no"#n#% ) cons#s$e en l% +1rd#d% de l% re+u$%c#!n soc#%l del #nd#*#duo. De es$% or"%, #n %"#% es sinnimo de "%l% re+u$%c#!n. La estima p"blica o reputacin del ciudadano se denomina existimatio, que
constituye el timbre de honor y orgullo del ciudadano en su vida. strictamente hablando la honorabilidad no es una nocin !urdica. l !uicio que asigna a un individuo buena o mala fama considera matices o aspectos de conducta que escapan al campo estrictamente !urdico. sta existimatio u honor civil poda restringirse o disminuir por ciertas actividades o actos considerados deshonrosos por los romanos.

El "enosc%0o del honor ) l% d#s"#nuc#!n de l% es$#"%c#!n soc#%l +od%n lle*%r % un% l#"#$%c#!n de l% c%+%c#d%d 'urd#c%. As, en Ro"%, el dese"+e2o de c#er$%s %c$#*#d%des, l% e'ecuc#!n de c#er$os hechos , l% co"#s#!n de de$er"#n%dos del#$os o el no cu"+l#"#en$o de c#er$%s o0l#&%c#ones, se $%ch%0% con no$% de #n %"#%.

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;abe destacar que en los primeros tiempos de la %ep"blica se consideraba la posibilidad de ser tachado con nota de infamia por declararlo as los censores mediante una nota censoria, quienes estaban facultados para excluir a un ciudadano de la lista de senadores o de las centurias y a un caballero de la orden ecuestre. 2ambi-n podan declarar la infamia los cnsules mediante una nota consular, rechazando las candidaturas para el e!ercicio de ciertos cargos p"blicos. Los dos casos anteriores son propios de la esfera del derecho p"blico. 5uera de esos dos caso, en el edicto del pretor se mencionan personas a las que se les prohibe estar en !uicio por s o por medio de representantes o en nombre de otras, lo que se establece en razn de ciertas conductas, que luego <ustiniano recoge en las 1nstitutas, entre las cuales se puede desatacar que se perda la honorabilidad por el hecho de desempe(ar ciertas profesiones u oficios considerados deshonrosos o deshonestos, como por e!emplo gladiador, cmico, artista de teatro, por hechos que ofenden a la moral como el caso del bgamo@ la mu!er viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el a(o de luto y, en caso de ser condenado por ciertos actos o por haber sido condenado en virtud del e!ercicio de acciones emanados de actos que se fundaban en una relacin de confianza.

Con el $#e"+o el conce+$o de #n %"#% se +er #l% ) %s l%s c%us% de #n %"#% es$.n se2%l%d%s en cuer+os le&%les. n este sentido, la lex 1ulia de adulteris prohibe a la mu!er sorprendida en
adulterio contraer matrimonio con el adultero, quien por su parte no puede desempe(ar cargos p"blicos no ser !uez.

L% $%ch% o no$% de #n %"#% er% l% or"% de h%cer +erder % un c#ud%d%no ro"%no su honor c#*#l de $%l "odo -ue se le "od# #c%0% &r%*e"en$e su c%+%c#d%d, dado que le impeda el acceso a las magistraturas, el poder votar en los comicios, el poder actuar en !uicio en lugar de otro y desempe(ar ciertas funciones en el Derecho )rivado, entre otras, la de ser tutor o curador. En rel%c#!n % l% $%ch% de #n %"#%, es +os#0le d#s$#n&u#r dos s#$u%c#ones: #n %"#% #n"ed#%$% e #n %"#% "ed#%$%. L% #n %"#% es #n"ed#%$% cu%ndo el hecho de +or s d% or#&en % l% $%ch% B+or e': el c%so del 0&%"o6. L% #n %"#% es "ed#%$% cu%ndo es consecuenc#% de un% conden% en 'u#c#o B+or e': l% s#$u%c#!n de -u#en es conden%do +or h%0er o0r%do dolos%"en$e6. L% decl%r%c#!n de #n %"#% se "%n$#ene dur%n$e $od% l% *#d%, s%l*o -ue +or dec#s#!n del Prnc#+e o del Sen%do se res$#$u)% %l #n %"e el honor c#*#l. 5inalmente, %l&unos %u$ores or"ul%n l% d#s$#nc#!n en$re #n %"#% 'urd#c% B#n %"#% #ur#s6 ) l% #n %"#% de hecho B#n %"#% %c$# 6, es$o es, l% "%l% re+u$%c#!n de un su'e$o, l% cu%l s# 0#en no sur&e de d#s+os#c#ones le&%les, s#no -ue +rocede :n#c%"en$e de l% o+#n#!n +:0l#c%, s#endo cons#der%d% und%"en$%l"en$e +%r% ocu+%r c#er$os c%r&os o unc#ones. D.GEL SE7O. En el %n$#&uo derecho l% "u'er es #nc%+%/, no s!lo en el c%so de es$%r so"e$#d% % +%$r#% +o$es$%d o "%nus Ben es$os c%sos no $#ene s#-u#er% c%+%c#d%d de &oce6 s#no $%"0#1n lo es %:n s#endo su# #ur#s ) "%)or de ?C %2os. n efecto, en un principio el papel de la mu!er quedaba reducido al &mbito de la casa de lo cual resulta que en el ."0#$o del Derecho P:0l#co no $u*o c%+%c#d%d de n#n&un% es+ec#e. n lo relativo al Derecho Pr#*%do, l% "u'er su# #ur#s, +or ser +erson%, es$o es, su'e$o de derecho, $en% c%+%c#d%d de &oce, +ero no $en% c%+%c#d%d de e'erc#c#o. L% "u'er en c%so de ser su# #ur#s, se encon$r%0% so"e$#d% % un% $u$el% +er+e$u%4 *%le dec#r, er% #nc%+%/ de e'erc#c#o.

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FUNDAMENTO: Es$% s#$u%c#!n se +odr% h%0er und%do en un% su+ues$% de0#l#d%d s#c%, -ue le #"+ed#r% cu"+l#r %c%0%d%"en$e con l% %rdu% $%re% de 'e e de %"#l#% ) +or un% su+ues$% de0#l#d%d o l#&ere/% de 'u#c#o o c%r.c$er, -ue %c#l#$%r% -ue o$ro l% en&%2%r%, +ero )% en l% 1+oc% cl.s#c% es$%s r%/ones son o0'e$%d%s +or c#er$os 'ur#s$%s ) es ".s l% #nc%+%c#d%d de l% "u'er es *#s$% co"o +oco 'us$# #c%0le. #s, 5%)o o0ser*% -ue se $r%$% de un% de l%s *#e'%s #ns$#$uc#ones -ue no se encuen$r% le&#$#"%d% +or n#n&un% r%/!n *.l#d% ) -ue re+u&n% %l derecho n%$ur%l .+la creencia com"n seg"n la cual las mu!eres, en razn de su ligereza de espritu, tienen necesidad de las directivas del tutor, es una razn m&s especiosa que verdadera. n verdad, es corriente en %oma ver que las mu!eres conducen por s mismas sus asuntos,/. n este mismo sentido, es conveniente destacar que l% n%$ur%le/% de es$% $u$el% +er+e$u% ue *%r#%ndo con el $r%nscurso del $#e"+o: En un co"#en/o er% "u) es$r#c$%, es$%ndo l% "u'er +or %s dec#rlo so"e$#d% % su $u$or ) se en$end% -ue er% ".s 0#en un 0ene #c#o +%r% el $u$or ) en es+ec#%l de los +%r#en$es %&n%dos de l% "u'er ) no %l&o en #n$er1s de ell%. Con el $#e"+o se $r%ns or"! en un% #ns$#$uc#!n en %*or de l% "u'er, d&ndosele facultades para remover al tutor si no estaba conforme con -l y tambi-n para proponer a la persona que iba a ser designada y en ciertos casos especiales se habra exceptuado a algunas mu!eres de esta tutela .a las que tuviese el !us liberorum, o sea, la ingenua que tuviese m&s de tres hi!os o a la manumitida que tuviese cuatro6. En $odo c%so, c%0e des$%c%r -ue l% unc#!n del $u$or cons#s$e :n#c%"en$e en d%r su %uc$or#$%s #n$er+os#$#o B%u$or#/%c#!n6 +ero no en l% &es$#!n de los ne&oc#os de l% "u'er. F#n%l"en$e, h%0r% des%+%rec#do en el %2o A=T d.C. cu%ndo un% Cons$#$uc#!n de Honor#o ) Teodos#o conced#! el 'us l#0eroru" % $od%s l%s "u'eres. E.GLA RELI5ION. En el Derecho Ro"%no +%&%no, *%le dec#r %-uel -ue lle&% h%s$% el s#&lo I< d.C. BCons$%n$#no6 no se es$%0lec#eron d# erenc#%s de c%+%c#d%d en$re l%s +erson%s +or r%/ones de rel#&#!n puesto que el estado romano pagano en general fue tolerante y slo entr en grave conflicto con el cristianismo, particularmente por el car&cter de religin universal y "nica y en especial a medida que aumentaban sus adeptos, pero nunca se establecieron normas que disminuyeran la capacidad !urdica de los cristianos. n este sentido 6onfante se(ala que la lucha contra el cristianismo era a intervalos y estaba inspirada m&s bien por preocupaciones sociales y polticas. L% s#$u%c#!n c%"0#! cu%ndo se #"+uso el cr#s$#%n#s"o co"o rel#&#!n o #c#%l B%2o @@@ d.C BCons$%nc#o6, pues se impusieron normas que disminuan en ciertos casos la capacidad de los !udos, los here!es, los paganos, los que no podan e!ercer cargos p"blicos, ni ser testigos en actos !urdicos, ni poseer esclavos cristianos, imponi-ndose en ciertos casos la incapacidad de adquirir por sucesin por causa de muerte. #dem&s, los !udos no podan unirse en matrimonio con mu!eres cristianas. n este sentido,
<ustiniano en el primer Libro del ;digo se refiere fundamentalmente a las penas y restricciones de capacidad !urdica por causa de fe.

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F.G CUASI ESCLA<ITUD. xisten en %omas personas que se encuentran en situaciones que sin borrar su capacidad para ser titulares de derechos y obligaciones, limitan, sin embargo, la posibilidad de e!ercitarlos, al privarlas de la autonoma necesaria para la realizacin de actos creadores, modificativos o extintivos, de relaciones !urdicas, o sea que limitan su capacidad de e!ercicio. Se trata de ciertas categoras de personas que ocupan una posicin que seme!a a la de los esclavos. #s algunos la estudian como situaciones afines a la esclavitud. Las situaciones son m"ltiples y de efectos diversos, y podemos se(alar en otras7 %6L% del deudor
#nsol*en$e desde el momento que era entregado por el magistrado al acreedor hasta el momento que se saldase su deuda o hasta que fuese vendido trans tiberim. .addicti/, 06L%s +erson%s l#0res *end#d%s +or su +%$er %"#l#%s den$ro de Ro"% B#n c%us% "%nc#+##6, o 0#en cu%ndo l%s en$re&% en re+%r%c#!n de un del#$o -ue %-uel co"e$#! .en este caso, la persona afectada es libre y ciudadana romana, pero en lo referente a las relaciones patrimoniales se le considera como esclavo/. ;abe destacar, que el poder del pater no cesa sino que queda en suspenso hasta que el cuasi due(o lo hace salir de su potestad, c6El escl%*o "%nu"#$#do 0%'o cond#c#!n o $1r"#no "#en$r%s es$os no se cu"+l%n, d6 n el Derecho del 6a!o 1mperio, los colonos, que no pueden separarse de la tierra en que traba!an, esto es, que est&n permanentemente adscritos a la tierra, conocidos como los siervos de la 'leba .tierra/, los que si el fundo se venda pasaban al nuevo propietario. . ste estado termina7 B/si el siervo adquiere la totalidad o la parte del fundo a la cual est& adscrito. I/si su patrono lo ofrece al e!ercito, al decurionato o al sacerdocio/, e6El del ho"0re l#0re -ue %rr#end% sus ser*#c#os co"o &l%d#%dor % un e"+res%r#o, o0l#&.ndose +or 'ur%"en$o % de'%rse -ue"%r, su'e$%r ) "or#r con el h#erro. F6El c%so del c#ud%d%no ro"%no resc%$%do +or un $ercero de l% c%u$#*#d%d, "ed#%n$e un% c%n$#d%d de d#nero. n este caso, slo recuperar& u antiguo status pagando al libertador lo que -ste dio por su rescate .;onstitucin de #rcadio y de Nonorio limit a cinco a(os y con <ustiniano se consideraba a este persona como dado en prenda/

V.GOTRAS CAUSALES: F#n%l"en$e, es neces%r#o e(+res%r -ue uer% de l%s c%us%les "enc#on%d%s e(#s$en o$r%s. As, l% cond#c#!n soc#%l o c%r&o #"+#de cele0r%r c#er$os %c$os 'urd#cos. Por e'e"+lo e(#s$en l#"#$%c#ones +%r% con$r%er "%$r#"on#o en rel%c#!n %l c%r&o -ue
se dese"+e2e o so0re l% 0%se de d# erenc#% soc#%l, +ero es$o se *er% %l "o"en$o de es$ud#%r el "%$r#"on#o.

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ASPECTOS RELE<ANTES SO;RE TUTELAS Y CURATELAS INTRODUCCION: De lo expuesto al tratar los requisitos civiles o status y las causales que disminuyen la capacidad !urdica, resulta que l% +len% c%+%c#d%d 'urd#c% s!lo es reconoc#d% % %-uellos #nd#*#duos -ue s#endo l#0res ) c#ud%d%nos ro"%nos no se encuen$r% so"e$#dos % l% +o$es$%d de un +%$er, vale decir, era su!eto de derecho con plenitud plena en cuanto a la adquisicin de derechos y obligaciones , +ero ello no de$er"#n% -ue +ued% e'ercer sus derechos. n efecto, +od% d%rse el c%so de un% +erson% con +len% c%+%c#d%d de derecho Gun su# #ur#sG +ero cu)% c%+%c#d%d de e'erc#c#o se *#er% % ec$%d% +or r%/ones de ed%d, se(o, en er"ed%d, e$c1$er%. n este sentido, >alencia nos dice que en %oma los
requisitos de la capacidad de e!ercicio o capacidad de entender y querer eran tres7 la pubertad, la pertenencia al sexo masculino y la normalidad, ya squica, ya fsica. >ale decir, poda ocurrir que siendo una persona capaz

de gozar de la plenitud de los derechos, dentro del &mbito privado patrimonial se encontrase imposibilitada para e!ercer por s misma la administracin de su patrimonio o para celebrar actos !urdicos, esto es, que fuese incapaz de e!ercicio. Con el #n de 0r#nd%r +ro$ecc#!n 'urd#c% % es$os #nc%+%ces, -ue no +ueden d#r#&#rse % s "#s"os ) no $#enen un +%$er %"#l#%s -ue cu"+l% es$% #n%l#d%d, desde un% 1+oc% "u) %n$#&u% e(#s$%n en el Derecho Ro"%no l%s $u$el%s ) )% desde +r#nc#+#os del derecho cl.s#co, l%s cur%$el%s. #ndr-s 6ello se(ala que las personas sui iuris o se hallan ba!o tutela o curadura o son del todo independientes. >ale decir, l% #nc%+%c#d%d de e'erc#c#o de es$%s +erson%s se ree"+l%/%0% o co"+le"en$%0% +or l% $u$el% o cur%$el%, es$o es, se su+le su #nc%+%c#d%d de o0r%r "ed#%n$e un% +erson% -ue se ll%"% $u$or o cur%dor. Sobre el particular #rg?ello se(ala que la funcin protectora de los derechos de los su!etos sui iuris con incapacidad de obrar, fuera absoluta o relativa, fundada en razones de edad, sexo, enfermedad mental o tendencia a la dilapidacin, se cumpli en %oma por medio de dos especiales instituciones7 la tutela y la curatela. H%0% un% $u$el% +%r% los #"+:0eres ) o$r% +%r% l%s "u'eres. De l%s *%r#%d%s cl%ses de cur%$el%s -ue hu0o, *ere"os l%s ".s #"+or$%n$es: l% de los "enores de ?C %2os, l% de los +r!d#&os ) l% de los en er"os "en$%les. De$r.s de es$%s #ns$#$uc#ones h%) un #n$er1s +r.c$#co. As, en un +r#nc#+#o, el #n$er1s -ue +redo"#n%0% er% el de l% %"#l#% %&n%$#c#% y tena en vista el mantenimiento de su patrimonio. n este sentido, K%ser nos ense2% -ue l% %n$#&u% $u$el% ro"%n% $en% un c%r.c$er %l "#s"o $#e"+o %l$ru#s$% ) e&os$%, el $u$or conser*% ) cu#d% el +%$r#"on#o +u+#l%r, +r#"er%"en$e +%r% el +u+#lo, +ero e*en$u%l"en$e $%"0#1n, +%r% s "#s"o. En 1+oc%s +os$er#ores l% %$enc#!n +%s! % cen$r%rse en l% +ro$ecc#!n del #nc%+%/, % $r%*1s de l% de ens% de sus 0#enes. A +%r$#r de en$onces l% $u$el% es conce0#d% co"o un de0er ) un% c%r&% #"+ues$% en #n$er1s +:0l#co ) el +oder del $u$or o del cur%dor es$. orden%do de $%l "odo -ue se de0e e'erc#$%r en #n$er1s de l% +erson% su'e$%, ) no en #n$er1s del #n*es$#do. $unKel destaca que en el curso de la evolucin histrica de la tutela de los imp"beres se advierte la significacin que van adquiriendo en el aspecto !urdico el cuidado de los intereses del pupilo y los deberes del tutor y que el stado empieza a reconocer que el cuidado del imp"ber sui iuris es una cuestin p"blica, estableciendo normas relativas al nombramiento y gestin, causales de dispensa .edad, enfermedad, otras tutelas, altas funciones, etc./, creando a la par acciones para regular las relaciones entre tutor y pupilo.

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En $odo c%so, ) %s lo %d*#er$e KunLel, l% $u$el% de l%s "u'eres $u*o un% e*oluc#!n d#s$#n$%, des$%c%ndo -ue % +r#nc#+#os de l% Re+:0l#c% co"#en/% % dec%er, +ues$o -ue l%s nue*%s c#rcuns$%nc#%s soc#%les le +r#*%0%n de su r%/!n de ser, ) en el curso de l% 1+oc% #"+er#%l des%+%rece +or co"+le$o. Co"en$%r#os: Pr#"ero: El derecho ro"%no no cons#der% un *oc%0lo &en1r#co +%r% deno"#n%r es$%s dos #ns$#$uc#ones B$u$el% ) cur%$el%6, % d# erenc#% de ho) en -ue se h%0l% de &u%rd%s, &u%rd%dores ) +u+#lo, para referirse tanto a las instituciones, sus titulares y personas sometidas. Se&undo: T%"+oco ser% $%n cl%r% l% d# erenc#%c#!n en$re $u$el% ) cur%$el%. #s,
para algunos la tutela responde a una funcin esencialmente familiar, esto es asegurar la recta administracin del patrimonio del su!eto a ello, lo cual se entiende por cuanto en sus orgenes lo que se trataba de proteger es un patrimonio en funcin de los intereses del tutor mismo y no del pupilo o de la mu!er, por cuanto el tutor legtimo era eventual heredero intestado de ellos@ en cambio, a la curatela se le asigna una funcin social, vale decir, el curador debe velar porque el asistido no causara da(o a la sociedad, a la res p"blica, sobre todo en el &mbito econmico. )ara otros la diferencia estriba en que la funcin del tutor miraba principalmente a la persona del sometido y la del curador a los bienes del mismo. n este sentido, la palabra tutela deriva del verbo tueri, que podemos traducir como tener a la vista, tener los o!os puestos en, contemplar, mirar, observar, y, en otro sentido, velar, proteger, defender, salvaguardar. #l efecto, algunos sugieren que estara relacionado con la vie!a costumbre de hacerse !usticia por propia mano, y que en este contexto el tutor era un hombre fuerte para proteger a imp"beres y mu!eres, mientras, que el curador era un sabio conse!ero para personas fsicamente capaces, pero algo d-biles de !uicio o carentes de experiencia. 4tros se(alan que la diferencia m&s notoria entre ambas radique en que la tutela corresponda a supuestos en que haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el sexo, en tanto la curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que haca incapaz a una persona que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar, como ocurra en el caso del demente y del prdigo@ pero esta diferencia no se da en el caso de la curatela del menor p"ber.

Ar&3ello se2%l% -ue no e(#s$#r%n c%r%c$eres -ue +er"#$%n d# erenc#%r l% $u$el% de l% cur%$el%, %s n# el $u$or cu#d%0% de l% +erson% del +u+#lo, s#no -ue +ro$e&% sus #n$ereses +%$r#"on#%les, n# el cur%dor er% s!lo %d"#n#s$r%dor de los 0#enes del #nc%+%/, +ues $%"0#1n h%0% de *el%r, co"o en el c%so del de"en$e, +or su cuer+o ) s%lud. Seran m&s bien circunstancia de orden histrico las que determinaron la existencia de estos dos institutos. La tutela, por su origen, se pareci a la patria potestad, pero su fin meramente tuitivo acab por hacer del tutor un administrador seme!ante al curador. Serafini destaca que los ro"%nos +ro*e)eron % l% de ens% de l%s +erson%s e #n$ereses de los -ue se *en +r#*%dos de sus n%$ur%les de ensores, s#n -ue +or su ed%d o +or se(o +ued%n de enderse +or s "#s"os "ed#%n$e l% $u$el%, institucin que, como hemos visto, se remonta a los primeros tiempo del derecho civil, pero cu)o con$en#do *%r#! sens#0le"en$e en l%s d#*ers%s 1+oc%s de su des%rrollo. Cons#der%d%s ) e'erc#$%d%s %l +r#nc#+#o en #n$er1s +r#"ord#%l"en$e de l% %"#l#%, *#n#eron +oco % +oco, con el +ro&res#*o %u"en$o de l% #"+or$%nc#% del Es$%do, % c%er 0%'o l% *#&#l%nc#% ) l%s d#s+os#c#ones de l%s %u$or#d%des +:0l#c%s ) de l% le), con*#r$#1nd#ose en c%r&os onerosos ) de #n$er1s +:0l#co, cr#$er#o -ue l%s %co"+%2% h%s$% el d% de ho). ASPECTOS ESPECIFICOS EN RELACION A TUTELAS Y CURATELAS RECA;AR CON LECTURA DEL LI;RO DEL PROFESOR ALE>ANDRO 5UMMAN ;RITO, DERECHO RI<ADO ROMANO, TOMO I, PZ5INAS @E= A A=E.

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FIN O E7TINCION DE LA PERSONALIDAD DE LAS PERSONAS FISICAS. <urdicamente la personalidad, esto es, la calidad de su!eto de derecho, puede, en %oma, extinguirse por dos vas7 %6+or "uer$e n%$ur%l 06+or c%d% en escl%*#$ud o c%+#$#s de"#nu$#o ".(#"%. Sobre esta "ltima nos referiremos m&s adelante, sin per!uicio de que dice relacin con la p-rdida del status de libertad. >er art. 8C del ;digo ;ivil. L% "uer$e n%$ur%l: Fuerto un individuo -ste de!a de ser persona. El conce+$o 'urd#co de "uer$e s#c% corres+onde %l "1d#coG0#ol!&#co, -ue #den$# #c% el "o"en$o de l% "uer$e con el cese de #n#$#*o de l%s unc#ones *#$%les. Prue0% de l% "uer$e: se aplica el principio general de que la prueba incumbe a quien de ella funda sus derechos, vale decir, la muerte de una persona interesa acreditarla a quien pretenda ser titular de cualquier derecho cuya adquisicin haya derivado de dicho acontecimiento. . n todo caso, en este punto es conveniente tener en consideracin la fictio legis cornelia en torno a determinar cuando se entenda muerto, para los efectos legales, el ciudadano romano que hecho prisionero de guerra falleca siendo esclavo. Re&#s$ro de de unc#ones: Ao existe evidencia que los romanos hayan conocido la obligacin de realizar declaraciones de muerte en actas oficiales. D#s$#nc#!n en$re "uer$e re%l ) +resun$%: Nasta ahora nos hemos referido a la llamada muerte real, pero adem&s hoy en da se acepta la existencia de la llamada "uer$e +resun$%, que consiste en la declaracin !udicial de que una persona presuntamente ha muerto, pero cuyo muerte real no se ha acreditado, invoc&ndose principalmente el hecho de que ha estado largamente ausente y que no se ha tenido noticias de ella, ignor&ndose si vive o no. n los textos !urdicos romanos no existen mayores disposiciones relativas a presunciones de muerte en caso de ausencia prolongada, por lo cual se entiende que los romanos no habran conocido esta institucin, aunque para algunos si, pero en forma limitada y en una etapa tarda del derecho romano y principalmente por la influencia del cristianismo, para el caso de aquel desaparecido, ignor&ndose si viva o no, que hubiese tenido m&s de setenta a(os a la fecha de las "ltimas noticias y siempre que hubiesen transcurridos cinco a(os contados desde la fecha de las "ltimas noticias. n todo caso, cabe destacar que en el Derecho )ost ;l&sico se permite a la mu!er contraer nuevas nupcias despu-s de un determinado plazo contado desde las "ltimas noticias de su cnyuge. n el derecho cl&sico se estableci una ficcin acerca del estado en que muere una persona. n efecto, respecto del ciudadano romano que es hecho prisionero por el enemigo, por lo cual pasa a ser esclavo, y muere en cautividad, se considera muerto en condicin de ciudadano romano y a la fecha de caer en cautividad .5ictio Legis ;ornelia/.

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;6CAIDA EN ESCLA<ITUD O CAPITIS DEMINUTIO MA7IMA: .caput7 cabeza@ miembro de la comunidad@ personalidad/ n las Ins$#$u$%s se define a la C%+#$#s De"#nu$#o como el c%"0#o del es$%do %n$er#or, y en el D#&es$o, se la conceptualiza como la *%r#%c#!n de es$%do. #lgunos la conceptualizan como la alteracin que experimenta una persona al pasar de un status a otro, vale decir, una modificacin total o parcial de la capacidad !urdica, esto es, en cuanto a su libertad y por ende capacidad de goce .status libertatis/, su capacidad poltica .status civitatis/ y capacidad de e!ercicio .status familiae/ n todo caso, +%r% %l&unos, l% c%+#$es de"#nu$#o s#e"+re es un% reducc#!n de l% c%+%c#d%d. n relacin a lo anterior conviene recordar que el derecho romano en materia de personalidad !urdica no slo distingui entre libres y esclavos, sino que dentro del grupo de los libres separ a la ciudadanos de los no ciudadanos y entre los ciudadanos distingui entre sui iuris y alieni iuris, siendo, por tanto, tres los status o estados de la personalidad !urdica de las individuos de la especie humana, y en relacin a ello se analiza la capitis deminutio. En e ec$o, 5%)o -u#en en$#ende l% c%+#$#s de"#nu$#o co"o un c%"0#o del es$%do %n$er#or, en un #n$en$o +or s#s$e"%$#/%r l%s d#s$#n$%s +os#0#l#d%des de c%"0#o, d#s$#n&ue $res or"%s, esto es, como c%+#$#s de"#nu$#o ".(#"%, "ed#% y "n#"%, seg"n el status comprometido, como veremos a continuacin, destac&ndose que l% c%+#$#s de"#nu$#o ".(#"% ) "ed#% conlle*%n neces%r#%"en$e un e"+eor%"#en$o de cond#c#!n, lo cu%l no s#e"+re ocurre $r%$.ndose de l% c%+#$#s de"#nu$#o "n#"%, s#n +er'u#c#o -ue res+ec$o de es$e +un$o no $odos los %u$ores es$.n de %cuerdo. La c%+#$es de"#nu$#o ".(#"% que es la que nos interesa, en orden a extinguir la personalidad. lla tena lugar cuando se perda el status de libertad, lo -ue conlle*%0% %de".s un% c%+#$es de"#nu$#o "ed#%, que consista en la perdida de la c#ud%d%n% ) un% c%+#$es de"#nu$#o "n#"%, es$o es l% *%r#%c#!n del s$%$us de %"#l#% , que era propio de los ciudadanos romanos. L% c%+#$es de"#nu$#o ".(#"% al hacer perder la libertad, importaba la extincin de la personalidad, pues el afectado quedaba reducido a la condicin de esclavo, sometido a la potestas de su amo. n todo caso, trat&ndose de un ciudadano romano es necesario recordar la existencia del ius
posliminiun y de la fictio legis corneliae. #s en virtud de la existencia del ius postliminuin, los derechos del cautivo adquieren el car&cter de provisionales, pues mientras el individuo no muera fsicamente, existe la posibilidad de que recupere su libertad y vuelva a %oma, recuperando su antigua situacin !urdica. )or su parte, en virtud de la fictio legis corneliae, si muere siendo esclavo, se le considera muerto al momento de ser hecho prisionero, vale decir, muere siendo hombre libre.

n lo referente a la c%+#$#s de"#nu$#o "ed#%, esto es la +1rd#d% de l% c#ud%d%n% ro"%n%, se produca en caso de imposicin de ciertas penas como cuando se castigaba al ciudadano al destierro voluntario, deportacin a alguna isla o se le condenaba a traba!os forzados, o bien cuando voluntariamente abandonaba la ciudadana romana al ingresar a otra civitas o a una colonia no romana. . n este caso, en lo referente a los derechos patrimoniales, estos siguen vinculados al su!eto, pero su situacin se regula ya no por la ley romana o !us civile, sino que por la ley de la nueva ciudad a la que se incorpora o bien por las normas del !us gentium. n todo caso, los deudores pueden tomar los bienes de la persona, ena!enarlos y pagarse con el precio de la venta/. n relacin con la c%+#$es de"#nu$#o "n#"% y que dice relacin con el estado de familia, existe diversidad de opiniones7 P%r% %l&unos, s!lo $endr% lu&%r en el c%so de -ue se $r%$%r% de un% *%r#%c#!n -ue +er'ud#c%r% % -u#en l% su r%, vale decir slo en caso de que un sui !uris pasara a ser alieni !uris, para lo cual se und%n en l% #de% de 8d#s"#nuc#!n de c%0e/%9.

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O$ros %u$ores, cons#der%n -ue se es$% %n$e un% c%+#$#s de"#nu$#o "n#"% s#e"+re *%r#%r. l% s#$u%c#!n de un% +erson% en lo re eren$e %l orden de l% %"#l#%, s#n -ue ello neces%r#%"en$e $u*#er% -ue conlle*%r l% reducc#!n de l% c%+%c#d%d 'urd#c%, vale decir, ya sea cuando un sui !uris se converta en alieni !uris, lo que suceda cuando quedaba ba!o la potestad de otro .e!7 arrogacin, legitimacin/, tambi-n cuando un alieni iuris, sin perder tal calidad, pasaba de una familia a otra .e!7 en caso de que una mu!er alieni iuris se casara cum manus o en caso de adopcin/ y en "ltimo t-rmino tambi-n lo sera el caso en que un alieni iuris pasara a ser sui iuris, lo que ocurra en caso de emancipacin. En o$r%s +%l%0r%s, e(#s$#r% c%+#$#s de"#nu$#o "n#"% en $odos los c%sos en -ue l% +erson% s#n +erder el s$%$us c#*#$%$#s, c%"0#%0% de %"#l#% B"u$%$#o %"#l#%e6, )% +or #n&res%r % un% nue*% o 0#en +or s%l#r de %-uell% % l% cu%l se +er$enece, s#n #n&res%r % o$r%.

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II.GLAS PERSONAS >URIDICAS: INTRODUCCION: n la vida econmica, social y !urdica act"an tambi-n entes distintos de las personas fsicas individuales. P%r% el lo&ro de de$er"#n%dos #nes $%n$o #nd#*#du%les, co"unes, de u$#l#d%d +:0l#c% o 0ene #cenc#% es neces%r#% l% %c$#*#d%d %soc#%d% de "uchos ho"0res ) -ue es% %c$#*#d%d se des%rrolle +or un $#e"+o ".s o "enos l%r&o, o 0#en, se re-u#ere con$%r con un c#er$o con'un$o de 0#enes -ue se des$#ne +%r% l% o0$enc#!n de un de$er"#n%do #n. #s, se se(ala, la vida humana de corta duracin y los menesteres que entra(a su desenvolvimiento conducen al individuo a la unin con otros para complementar sus exigencias vitales. El orden%"#en$o 'urd#co re%cc#on% con el e(+ed#en$e de l% +erson# #c%c#!n de colec$#*#d%des de +erson%s ) 0#enes, reconoc#endo % %l&un%s en$#d%des l% c%+%c#d%d de ser $#$ul%res de derechos ) de cre%r, "od# #c%r ) e($#n&u#r rel%c#ones 'urd#c%s con o$ros seres, vale decir, les reconoce la condicin de su!eto de derecho, logrando, con ello, otorgar a sus bienes una finalidad o sentido social, asegurar su estabilidad, funcionamiento y permanencia, surgiendo lo que hoy denominamos personas !urdicas, llamadas as por oposicin a las personas fsicas o naturales. #l respecto, en el pitome 1uris del ;digo Nermogeniano, recopilado posteriormente en el Digesto, se nos indica que todo el Derecho fue establecido por causa de los hombres, lo cual determina que es el hombre el destinatario del Derecho. CONCEPTO: Las personas !urdicas pueden ser definidas como cre%c#ones #de%les, % l%s -ue l% le) les reconoce c%+%c#d%d 'urd#c%. Se trata de colec$#*#d%des de ho"0res o de 0#enes 'urd#c%"en$e or&%n#/%d%s ) ele*%d%s +or el orden%"#en$o 'urd#co % l% c%$e&or% de su'e$os de derecho, vale decir, persona, y como tal, capaz de tener su patrimonio, ser acreedora, deudora, concurrir a !uicio, etc-tera. #lgunos definen a las personas !urdicas como todo ente diverso del hombre, a quien el ordenamiento reconozca la capacidad de derechos y obligaciones. 5lorentino, al referirse a la herencia yacente, nos se(ala que ellas sustituyen o representan a las personas. PRECISIONES: Sin per!uicio de las precisiones anteriormente expuestas, no podemos desconocer que los 'ur#s$%s ro"%nos reconoc#eron en l% +r.c$#c% l% cond#c#!n de su'e$o de derechos % en$#d%des d#*ers%s del ho"0re, s#n -ue +or ello lle&%r%n % sos$ener -ue es$%0%"os %n$e +erson%s, cues$#!n, -ue de ocurr#r, -ue +%r% "uchos %u$ores s!lo se #"+uso en 1+oc% rel%$#*%"en$e $%rd% del Derecho Cl.s#co, sin per!uicio de que algo se comienza a insinuar en la ley 1ulia de ;ollegiis, de los tiempos de #ugusto y, a"n antes, la !urisprudencia trataba en forma especial al populus romanus. Al&unos %u$ores cons#der%n -ue l% #de% de +erson% 'urd#c% se h%ce ".s n$#d% dur%n$e el I"+er#o, cuando surge la necesidad de asociaciones organizadas por varios individuos para cumplir ciertos fines que, en forma individual, resultan impracticables ) es$e en!"eno se d% en es$% 1+oc% +or-ue l% %"#l#% +r#"#$#*%, con su cons$#$uc#!n de &ru+o

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+ol$#co, soc#%l, &en$#l#c#o ) %&n%$#c#o, *% des%+%rec#endo. n este sentido, l%s +erson%s 'urd#c%s cons$#$u)en un% soc#ed%d #n$er"ed#% en$re el #nd#*#duo ) el Es$%do ) se cre%n o$ros en$es -ue %)ud%n %l ho"0re ) % los +oderes +:0l#cos % cu"+l#r sus #nes ) sol*en$%r sus neces#d%des. En Ro"%, en or"% len$% ) &r%du%l *%n %d-u#r#endo #sono"%, )% co"o %&ru+%c#ones de #nd#*#duos o %soc#%c#ones, )% co"o orden%c#ones de 0#enes o und%c#ones ) se&:n %l&unos, l% #de% de +erson%l#d%d 'urd#c% surgira al constatarse la existencia del populus romanus y de los municipios, pero conviene destacar que originariamente, no se pensaba que el populus romanus, otros entes p"blicos, las corporaciones religiosas y de artesanos, tuvieran una personalidad !urdica propia, distinta y separada de la de cada uno de sus miembros. #s, no se pensaba que un bien fuera propiedad de la comunidad, sino que se le consideraba copropiedad de los miembros de -sta. #rangio %uiz nos dice que las personas !urdicas son fruto de una evolucin7 sea en el sentido que el primer reconocimiento est& limitado a aquellas entre las personas !urdicas para las cuales se presenta m&s difcil la aproximacin a la persona fsica, sea en el sentido que la distincin entre la persona !urdica como tal y las personas fsicas particulares que la integran o a trav-s de las cuales se desarrolla su actividad, se opera por grados, y slo en -poca avanzada se act"a perfectamente. Se $r%$% de un% #ns$#$uc#!n -ue e(#&e "uch% %0s$r%cc#!n, cues$#!n no %'en% +ero no +r#"ord#%l +%r% los 'ur#s$%s ro"%nos, ), +or o$r% +%r$e, l%s uen$es ro"%n%s no %+or$%n "ucho, +ero %l&o se +uede e($r%er. n efecto, los 'ur#s$%s ro"%nos, ded#c%dos und%"en$%l"en$e %l es$ud#o del derecho +r#*%do, se ocu+%n "u) +oco de l%s +erson%s 'urd#c%s, l% "%)or +%r$e de l%s cu%les es$.n en l% +er# er#% del derecho +r#*%do, ) ".s 0#en se r#&en +or el derecho +:0l#co.
#l respecto, el profesor >alencia se(ala que la !urisprudencia reflexiona sobre las personas !urdicas tomado como paradigma el populus romanus, instituto propio del ius publicum y como ella estaba dedicada de lleno al ius privatum, encuentra obst&culos, insuperables en ocasiones, para mane!ar categoras ius publicistas y aplicarlas a aquellas. l derecho romano conoca ciertamente corporaciones y fundaciones con personalidad independiente, pero careca de una teora general de las personas !urdicas, la cual, seg"n $unKel arranca del desenvolvimiento dado por al derecho romano por la ciencia romanstica y canonstica de la dad Fedia y posterior, fundamentalmente de la ciencia !urdica del siglo 010 y, as, el moderno concepto de persona !urdica como ente ficticio autnomo e independiente de las personas naturales que puedan estar en su base tanto consideradas individualmente como en su totalidad se debe finalmente a Savigny, de quien 6ello extra!o el material para componer el ttulo 000111 del ;digo ;ivil. #s, se nos ense(a que, hasta el perodo cl&sico, la personalidad o capacidad !urdica reconocida a entes distintos del ser humano, slo se aceptaba respecto de asociaciones de hombres organizadas para la consecucin de fines de inter-s com"n .sociedades y corporaciones/. n el derecho bizantino se va m&s all& en la abstraccin y se comienza a atribuir o reconocer capacidad !urdica a entidades patrimoniales destinadas a un fin especifico .fundaciones/.

P%r% l% l!&#c% ro"%n% el +ro0le"% cons#s$e en *encer l% #de% de +erson% n%$ur%l ) %+l#c%r % l%s %soc#%c#ones e #ns$#$uc#ones #de%les, los +r#nc#+#os -ue r#&en %l ho"0re. n todo caso algo sugieren los textos romano. n efecto, *lpiano .D.:.E.8.B/ al comentar el edicto de #driano se(ala +lo que se debe a una persona colectiva, no se debe a sus miembros@ y lo que debe la persona colectiva, no lo deben sus miembros,. En &ener%l, los $e($os ro"%nos o recen +oc% #n or"%c#!n so0re l% +erson%l#d%d 'urd#c% reconoc#d% % l%s %soc#%c#ones *olun$%r#%s de ho"0res con *#s$%s % un #n de$er"#n%do ) s!lo en l% 1+oc% +os$cl.s#c% ) 'us$#n#%ne% se h%0r% reconoc#do c%+%c#d%d 'urd#c% % en$#d%des +%$r#"on#%les des$#n%d%s % un #n es+ec #co.

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Se&:n >o%n M#-uel, en l% ;%'% Ed%d Med#% h%0r% sur&#do l% o+#n#!n de cons#der%r -ue l%s +erson%s 'urd#c%s son un% #cc#!n, destac&ndose el traba!o de los canonistas y, particularmente, Sinibaldus 5iscus, quienes postulan que al igual como existen personas fsicas, hay personas ficticias, creaciones del ordenamiento !urdico, que finge una unidad all donde en la realidad hay una pluralidad de miembros@ y, al igual que las personas fsicas tienen miembros, que les sirven para actuar, tambi-n las tienen las personas fictae, al actuar a trav-s de sus representantes. De esta forma se pasa de la met&fora a la construccin !urdica. Los +os$&los%dores %co&en es$% doc$r#n%, l% -ue lue&o es %"+l#%"en$e d# und#d% +or los %u$ores del S#&lo 7<I, rec#0#endo su es+%ld%r%/o c#en$ #co +or o0r% ) &r%c#% de S%*#&n). En r%/!n % lo e(+ues$o es +os#0le sos$ener -ue, s#n h%0er el%0or%do los 'ur#s$%s ro"%nos l% $eor% de l% #cc#!n, ell% se %+o)% en l%s uen$es ro"%n%s. TERMINOLO5IA: L%s e(+res#ones +erson%s 'urd#c%s o "or%les, son $1r"#nos "odernos, desconoc#dos +or l% 'ur#s+rudenc#% ro"%n%, -ue no u$#l#/! un% *o/ $1cn#c% n# &ener%l. Los *oc%0los -ue us%n los 'ur#s$%s para referirse a los su!etos de derecho que no son personas s#c%s no son e(%c$os no 0#en no +er"#$en %0%rc%r los d#s$#n$os $#+os -ue e(#s$#eron. #s, se refieren a las societas aludiendo a las asociaciones, las que, salvo las sociedades de recaudadores de impuestos y los encargados de servicios p"blicos, no son personas !urdicas. En $odo c%so, los 'ur#s$%s +os$cl.s#cos 'us$#n#%neos e"+le%n l% d#cc#!n un#*ers#$%s +%r% #nd#c%r l% +erson% 'urd#c%. S!lo en Ed%d Med#%, ) &r%c#%s %l es uer/o de ro"%n#s$%s ) c%non0#s$%s, se +udo %rr#0%r % un desen*ol*#"#en$o de l% $eor% de l% +erson%l#d%d h%s$% dese"0oc%r en l% conce+c#!n ) $er"#nolo&% con$e"+or.ne%s. #hora, en lo referente a l% e(+res#!n 8+erson% 'urd#c%9, se cons#der% -ue ue Arnold He#se, 'ur#s$% %le".n de +r#nc#+#os del s#&lo 7I7 -u#en l% %cu2! para designar a aquellos entes que el ordenamiento !urdico reconoce como su!etos de derecho, !unto al ser humano. CATE5ORIAS7 Los ro"%n#s$%s, +r#nc#+%l"en$e los +%ndec$#s$%s, %+l#c%ron l% $eor% de l%s +erson%s 'urd#c%s ) sus cl%s# #c%c#ones %l Derecho Ro"%no, intentando reconstruir el pensamiento de los !uristas romanos, sirvi-ndose de una terminologa propia de concepciones m&s modernas. Es %s co"o en l% "%)or +%r$e de los $r%$%dos del r%"o se se2%l% -ue los ro"%nos 0.s#c%"en$e d#s$#n&u#eron dos cl%ses o c%$e&or%s de +erson%s 'urd#c%s: %6Un#*ers#$%$es Person%ru" 06Un#*ers#$%$es Reru".

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A6UNI<ERSITATIS BUNI<ERSITAS6 PERSONARUM: La idea era que la persona !urdica que se creaba cons$#$u% el resul$%do de un% %soc#%c#!n de +erson%s o de #nd#*#duos con *#s$%s % l% o0$enc#!n de un de$er"#n%do o0'e$#*o o #n, *%le dec#r, es$.n or"%d%s +or un con'un$o de +erson%s s#c%s. ;6UNI<ERSITATES BUNI<ERSITAS6 RERUM7 estas $en%n co"o und%"en$o no % un% %soc#%c#!n de #nd#*#duos s#no -ue % un con'un$o de 0#enes %+or$%dos +or %l&u#en +%r% ser ded#c%dos % %l&:n #n, vale decir, estamos ante entes constituidos por una masa de bienes para la obtencin de fines determinados. #rias %amos nos se(ala que las universitas personarum son asociaciones territoriales y otras agrupaciones de car&cter religioso, administrativo, econmico o financiero y, por su parte, las universitas rerum son las fundaciones y las herencias. A6UNI<ERSITATES PERSONARUM7 Dentro de las asociaciones de personas o individuos que se unan con la finalidad de formar una persona !urdica, haba que distinguir entre unas que pertenecan al &mbito del Derecho )ublico o &mbito estatal y aquellas otras que no pertenecan a ese campo. A.=6DENTRO DEL AM;ITO DEL DERECHO PU;LICO: A.=.=6EL POPULUS ROMANUS, que organizado tena el car&cter de una persona !urdica. s del caso destacar que los romanos no tienen una denominacin t-cnica para lo que hoy denominamos + l stado,. n la concepcin romana se identifica al stado, como su!eto de derecho, con el +o+ulus Ro"%nus, esto es, con la totalidad de los ciudadanos. La concesin de la personalidad !urdica al populus romanus y a otros rganos p"blicos se realiza gradualmente. #s, desde antiguo se separ tericamente esta totalidad de cada uno de los ciudadanos que la constituan, consider&ndola como una entidad !urdica diferente, pero no se fue m&s all&, ni se lleg nunca, como en la doctrina moderna, a representar al stado como organismo !urdico distinto de la totalidad de los ciudadanos.
s del caso precisar que los !uristas romanos tenan una concepcin del stado y de los rganos p"blicos distinta de la moderna y no podan representarlos, en el &mbito del Derecho privado, como situados al mismo nivel de cada ciudadano particular y considerarlos !urdicamente del mismo modo que a las personas fsicas. ;omo consecuencia de esto, la capacidad patrimonial del populus romanus no es nunca equiparada totalmente a la capacidad patrimonial del particular, sino que es concebida siempre como una expresin de su naturaleza publica. De all, toda relacin entre el stado y otras entidades !urdicas es considerada como perteneciente a la esfera del !us publicum y no del !us privatum. De ello resulta que el estado se desenvuelve para los romanos en el &mbito del ius publicum, de forma tal que su patrimonio es un bien p"blico, no pudiendo ser ob!eto de propiedad, ya que lo que es propiedad de todos no pertenece a nadie en particular. #dem&s, los rganos con los cuales se mane!a pertenecen siempre a la esfera p"blica, por lo que las relaciones y cuestiones surgidas entre un particular y el estado no son resueltas por el ius privatum sino por el !us publicum. n todo caso, desde antiguo el stado romano, tena m"ltiples manifestaciones de su personalidad !urdica o VinstitutosV que hacan posible al populus %omanus y a otros rganos p"blicos tener derechos patrimoniales y e!ercerlos. #s, el populus romanus tiene un tesoro propio .aerarium publicum o aerarium populi %omani/, que se considera de su propiedad, magistrados que lo gestionan, actuando en su nombre, y servi publici .esclavos/, por medio de los cuales puede adquirir bienes. sto permite al populus %omanus ser instituido heredero y es as, como el nombramiento como heredero por parte de reyes extran!eros sirvi para !ustificar !urdicamente incorporaciones de vastos territorios@ adem&s, esto lo habilita para celebrar contratos, manumitir esclavos, etc. De esta forma, el populus es due(o, acreedor y deudor y participa plenamente en el tr&fico !urdico y las cosas que le pertenecen son res publicae populi %omano, y tiene una ca!a o tesoro que recibe el nombre de aerarium, palabra con la cual se designa al patrimonio del pueblo en su con!unto.

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A.=.?6LOS MUNICIPIOS: siguiendo el e!emplo del populus %omanus, fue prontamente reconocida tambi-n a las c#ud%des, a los "un#c#+#% ) a las colon#%s, la capacidad de ser titulares de derechos patrimoniales.
strictamente hablando, +%r% +rec#s%r l% s#$u%c#!n de l%s c#ud%des h%0r% -ue d#s$#n&u#r en$re l% 1+oc% %n$er#or %l %2o ?=? d.C ) l% 1+oc% +os$er#or % d#ch% ech%, +ues %n$es de es% ech% h%0% -ue d#s$#n&u#r en$re l%s c#ud%des -ue +er"%nec#eron e($r%n'er%s ) l%s -ue ueron #ncor+or%d%s % l% c#ud%d%n% ro"%n% B"un#c#+#%6, %"0%s son +erson%s 'urd#c%s, +ero l%s +r#"er%s son or"%l"en$e so0er%n%s ) l%s se&und%s no4 de forma tal que las primeras se hallan, frente a sus ciudadanos, en situacin an&loga a la del populus romanus respecto de los ciudadanos romanos.

Los municipia o civitates que, seg"n ;aram-s 5erro son comunidades humanas que paulatinamente fueron incorpor&ndose a %oma durante la %ep"blica y que, en virtud de su conquista o de un tratado de alianza con %oma, perdieron su anterior condicin de soberanos, aunque conservando una autonoma m&s o menos amplia seg"n la concesin de %oma o el tratato suscrito. De esta forma, los municipios as creados tienen su propio patrimonio .Farciano7 +son
de las universitas y no de los particulares los teatros y estadios de la ciudad, las cosas comunes y los esclavos,./ y, en consecuencia en sus relaciones !urdicas comienzan a ser tratados como personas incorporales, disponiendo de sus propios rganos de actuacin. n este sentido, la capacidad de hecho de los municipio es un problema que debe afrontar la lgica !urdica romano, en especial en lo referente a la manifestacin de voluntad. #s, en las fuentes romanas se considera que es el municipio el que delibera, aunque en realidad sean sus integrantes los que lo hacen. Los municipios, hasta le -poca cl&sica, salvo privilegio especial, no pueden ser herederos ni legatarios Glo que los diferencia del populus romanusG, pero pueden adquirir bienes a ttulo oneroso, pudiendo ser acreedores o deudores. n todo caso, en alguna -poca no determinada se les reconoce la facultad de recibir bienes mortis causas, en caso de un siervo p"blico .esclavo del municipio/ manumitido que mora sin de!ar testamento y finalmente, en los tiempos de Len, por una constitucin del a(o EJJ d.;. se reconoce al municipio capacidad para ser instituido heredero. ;abe destacar, que los municipios pueden participar en actos !urdicos privados, pudiendo demandar y ser demandados !udicialmente. l derecho aplicable a los municipios es una mezcla de derecho p"blico y de derecho privado. De lo anterior resulta que los municipios al igual que el populus romanus es un cuerpo organizado de personas, con variable n"mero de miembros, sin que ninguno de ellos pueda disponer del patrimonio com"n. )ara Fommsen lo m&s importante es la autonoma administrativa del patrimonio de los municipios@ aun cuanto est&n sometidos de hecho al gobierno y la fiscalizacin de %oma, las gestiones econmicas quedan en manos del conse!o y de los funcionarios de la comunidad.

A.?6DENTRO DEL AM;ITO DEL DERECHO PRI<ADO: Los textos romanos ofrecen poca informacin sobre la personalidad !urdica reconocida a las asociaciones voluntarias de hombres con vistas a un determinado fin, pero desde l% 1+oc% %n$#&u% se cons$%$% l% e(#s$enc#% de asociaciones .collegia, universitates/ con fines funerarios, o religiosos, o comerciales. .sodalitas7 asociacin de tipo religioso@ collegium de los pontfices@ asociaciones o universitas o corpus de oficios, gremios/. n lo referente a su capacidad !urdica, las asociaciones se organizan tomando como e!emplo los municipios, adquiriendo relevancia en la -poca imperial. #s Farco #urelio las faculta para recibir legados y manumitir
esclavos, lo que genera el e!ercicio del patronato y el derecho a la sucesin abintestato de sus libertos. <ustiniano les reconoce la capacidad de ser instituidos herederos. Las asociaciones adquieren derechos y contraen obligaciones por s mismas y responden con sus haberes con total independencia del patrimonio de los individuos que la integran. De esta forma tenemos que en el Derecho <ustinianeo tendran capacidad patrimonial seme!ante a la de una persona fsica, pudiendo adquirir derechos reales y ser titulares de derechos personales, adquirir legados y manumitir esclavos, recibir bienes en herencia e incluso por medio de esclavos o representantes podan poseer bienes y tambi-n podan e!ercer acciones por medio de su representante legal. llas constituyen un ente con individualidad propia distinta a la de sus componentes, as, los cr-ditos, las deudas y los bienes no pertenecen particularmente a sus miembros sino al ente !urdico y se se(ala que el representante act"a en nombre de -sta y no en el de sus integrantes.

Den$ro de l%s %soc#%c#ones es +os#0le d#s$#n&u#r l% e(#s$enc#% de %l&un%s -ue +erse&u%n #nes de lucro ) o$r%s -ue no lo +erse&u%n.

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)ara referirse a las personas !urdicas que perseguan fines de lucro empleaban la palabra SOCIETAS y para las otras la expresin CORPORACION. sta terminologa ha sido recepcionada por muchos ordenamientos !urdicos contempor&neos, entre ellos el nuestro. A.?.=6LAS SOCIETAS: son colec$#*#d%des de +erson%s un#d%s en$re s +%r% l% consecuc#!n de un #n lucr%$#*o ) % l%s -ue l% le) reconoce co"o su'e$os de derechos.
Se se(ala que se exiga un n"mero mnimo de tres integrantes, para los efectos de poder decidir por mayora, la adopcin de un estatuto que ri!a la organizacin y funcionamiento de la entidad, determinando los derechos y obligaciones de los miembros, la existencia de un fin lcito, la formacin de una ca!a com"n para solventar los gastos de la sociedad y la presencia de un representante para que en nombre de la asociacin actuara en la gestin de los negocios comunes. ;abe destacar, que en %oma, se crearon, m"ltiples asociaciones que perseguan fines de lucro, e!emplo sociedades de transporte martimo, sociedades de explotacin de minas y en general sociedades comerciales. *n caso muy curioso de sociedad como persona !urdica fueron las llamadas sociedades de publicanos, que mane!aban enormes patrimonios. Se trata de sociedad particulares a las cuales el stado romano les encargaba el cobro de los impuestos, la explotacin de minas o la realizacin de obras p"blicas. Muiz&s, atendida la existencia de la esclavitud y la estructura y caractersticas de la familia romana, el derecho romano no sinti la necesidad de desarrollar las sociedades como ocurre hoy en da.

A.?.?6LAS CORPORACIONES: son %soc#%c#ones *olun$%r#%s de ho"0res con *#s$%s % un o0'e$#*o co":n colec$#*o, % l%s -ue el orden%"#en$o 'urd#co concede un% #nd#*#du%l#d%d 'urd#c% +ro+#% ) un% +erson%l#d%d 'urd#c% d# eren$e de l%s +erson%s s#c%s #nd#*#du%les -ue l%s co"+ones, +ero -ue, % d# erenc#% de l%s soc#e$%s, no +erse&u%n #nes de lucro. n todo caso, conviene destacar que hubo diversas categoras o clases de ellas. #s por e!emplo algunas se dedicaban a la educacin, otras a ciertos fines ben-ficos y asocaciones de car&cter profesional o gremial.
ntre las corporaciones se destacaban sobre todo los colegios sacerdotales, que !urdicamente se organizaban en forma de corporaciones como el colegio de pontfices, de los augures, vestales, etc. .sodalitas7 grupos destinados al culto@ collegium7 asociaciones para fines religiosos/. stas asociaciones en principio estaban permitidas en la medida que sus fines no atentaran contra las buenas costumbres, pues la Ley de las 011 2ablas reconoca la libertad de asociacin, pero debido a la importancia que adquirieron en la vida poltica, #ugusto estim pertinente intervenir y por medio de la Ley <ulia de ;ollegiis, se disolvi los collegia ya existentes .con excepcin de algunos/, se exigi autorizacin previa del Senado o del mperador para las nuevas y se establecieron determinados requisitos para su existencia, entre otros7 a/contar, en su reunin constitutiva, por lo menos con tres miembros@ b/tener un estatuto que reglamentara el funcionamiento y c/que tuviera un fin lcito. .Suetonio7 +2ambi-n se haban formado, ba!o el ttulo de gremios nuevos, asociaciones de malhechores que cometan toda suerte de crmenes,/. n todo caso, algunas asociaciones, especialmente las religiosas y las funerarias, fueron autorizadas por un senado consulto, a condicin de que sus estatutos estuvieran conformes con las normas prescritas por -l. ;onviene destacar que muchos autores consideran que los collegia seran personas !urdicas menores, dentro del &mbito del Derecho )"blico y, en sentido riguroso, el nombre collegium corresponde a agrupaciones formadas con fines de culto, sin per!uicio de que con el tiempo surgen algunos collegia corresponden a organizaciones de oficios. #s, encontramos el collegia tenuiorum, o funeraticia, esto es, grupos de personas humildes que se re"nen con el fin de asegurarse una sepultura.

E($#nc#!n: 2anto las societas como las corporaciones se extinguen o por haber conseguido el fin perseguido, o porque -ste se hace ilcito, o por falta absoluta de miembros, o por disolucin voluntaria, o por disponerlo as los estatutos, o por disposicin de la autoridad estatal.

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;6UNI<ERSITATES RERUM7 #s como las asociaciones tenan como fundamento a las personas que se asociaban tras un fin com"n, las universitas rerum tenan como fundamento o sustrato un con!unto de bienes aportados o de!ados por alguien, teniendo estos bienes una determinada finalidad. Dentro de las universitas rerum, se pueden se(alar7 EL FISCO, LAS FUNDACIONES Y LA HERENCIA YACENTE por otra. ;.=6EL FISCO7 a comienzos del 1mperio apareci el FISCUS CAESARIS, que no debe ser confundido con el aerarium o tesoro del populus %omanus. El #scus .cesto o canasta/ es un +%$r#"on#o es+ec#%l del Prnc#+e, -ue en un% +r#"er% 1+oc% se #den$# #c% con el +%$r#"on#o +erson%l del e"+er%dor, +ero con el +%so del $#e"+o, des+u1s de l% d#*#s#!n de l%s +ro*#nc#%s en sen%$or#%les e #"+er#%les ) de l% conces#!n %l e"+er%dor de o$r%s en$r%d%s #sc%les, el #sco $o"% l% %+%r#enc#% de un +%$r#"on#o s#e"+re +:0l#co, -ue se or"% +or lo %+or$%do en c%r.c$er de $r#0u$os +or los h%0#$%n$es de l%s +ro*#nc#%s %s#&n%d%s % su c%r&o ) del cu%l el e"+er%dor d#s+on% con $o$%l #nde+endenc#% del +o+ulus ) del Sen%do. Es$e +%$r#"on#o del Prnc#+e, en +%r$e se so"e$% %l >us Pr#*%$u", e #ncluso es +os#0le h%0l%r de deudores del F#sco, +ero &o/% de +r#*#le&#os.
;onviene destacar que poco a poco entran a formar parte del fiscus todas las rentas estatales .impuestos, multas, bienes de los condenados/ de forma tal que el aerarium populi romani va desapareciendo, pasando el fiscus a ser la "nica ca!a del stado y destinado a proveer a ob!etivos p"blicos, as, se afirma que el fiscus lleg a absorber al aerarium. n este contexto, es forma es posible distinguir el 5iscus de la res privata principis o patrimonio privado del prncipe .patrimonium caesaris/. De esta forma, el 5iscus, ya en la -poca del ba!o imperio es en apariencia un instituto p"blico con administracin separada y en la que el titular no es ya la persona fsica del mperador sino aquel que detenta el poder imperial de forma tal que a la muerte del emperador, sus bienes particulares pasan a los herederos, mientras que ser& titular del fiscus el que suba al trono.

;.?6FUNDACIONES7 Se dice que para los !uristas romanos fue siempre desconocida la idea de fundacin .personificacin de un patrimonio destinado a un fin/, sino que consideraron que el patrimonio era concedido a una entidad !urdica .persona fsica o !urdica/ con la obligacin de destinarlo y gestionarlo para realizar el fin determinado. n cuanto a su aparicin, se relaciona con las Vpiae causaeV, esto es, instituciones de beneficencia y de culto, como, por e!emplo, fundaciones de caridad establecidas por los emperadores Aerva y 2ra!ano, que consistan en otorgar a algunos municipios la administracin de arrendamientos y pr-stamos garantizados, para que con el beneficio obtenido en calidad de alquileres o intereses se emplearan esas rentas en la manutencin de gente humilde .propietario de los capitales es el emperador y los municipios son slo administradores/.
n este mismo contexto, cabe destacar que en la -poca de la %oma cristiana, la 1glesia tomar& a su cargo la administracin de muchos establecimientos de caridad y socorro para gente necesitada. n todo caso, si bien la situacin !urdica no resulta muy clara, cabe advertir que en algunos casos el patrimonio afectado funcionaba con una cierta independencia, d&ndose all el germen de las fundaciones actuales. #s, con <ustiniano, les estar& permitido heredar, ser acreedoras, contraer obligaciones, etc-tera. )ara algunos autores, el patrimonio era siempre concedido a una persona !urdica o a una persona fsica para que lo destinara al fin determinado .caridad o culto/. )ara otros, en cambio, el ordenamiento !urdico protega al patrimonio sin necesidad de un titular de los bienes, mediante la administracin del mismo por un individuo.

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Noy en da, las fundaciones son personas !urdicas de Derecho )rivado que se constituan en base a un aporte de bienes que de!aba un fundador con fines de beneficencia p"blica. stos bienes pueden serlo ya por testamento, ya por donacin. Se dice que la fundacin vendra a ser la personificacin de un fin que debe ser destinado a un fin expresa y voluntariamente determinado por el constituyente. De all, que las fundaciones al no haber una asociacin de personas se gobiernan por la voluntad del fundador, vale decir, por lo que este haba dispuesto al momento de aportar los bienes, pero la voluntad de la fundacin es expresada por una persona fsica o por un directorio, a la que es concedida la representacin de esa persona !urdica.

n todo caso, +%r% -ue un +%$r#"on#o des$#n%do % un de$er"#n%do #n +ued% ser cons#der%do und%c#!n ) $ener +erson%l#d%d 'urd#c%, es +rec#so el reconoc#"#en$o e(+reso +or +%r$e de l% %u$or#d%d. ;.@6LA HERENCIA YACENTE7 ;on este nombre se designa el +%$r#"on#o de'%do +or un d# un$o desde el %llec#"#en$o del c%us%n$e h%s$% -ue es %ce+$%d% l% herenc#% +or el heredero *olun$%r#o. Los aumentos y p-rdidas que el patrimonio experimenta son atribuidos a la herencia yacente. n otras palabras, es el es$%do en -ue se encuen$r%n los 0#enes hered#$%r#os %n$es de ser %ce+$%d% +or el heredero, y constituye una universalidad !urdica carente de titular a la que el derecho romano consider como una persona !urdica. #s, se nos dice que en el lapso que transcurre entre el fallecimiento del causante y la fecha de la aceptacin de la herencia, el patrimonio del que yace .de ah su nombre/ no tiene due(o. 5%)o nos d#ce -ue l% herenc#% )%cen$e es un con'un$o de 0#enes -ue c%rece de su'e$o. ;abe destacar, que a veces poda transcurrir un tiempo muy largo entre el fallecimiento del causante y la aceptacin por parte del heredero y para solucionar los problemas que podan presentarse vali-ndose de una ficcin el derecho romano reconoci la categora de persona con aptitud para ser titular de los bienes que la integran y representante de la persona del causante, pudiendo adquirir derechos y contraer obligaciones. Se entrega su administracin a un curador. Es$% no es l% soluc#!n -ue se h% d%do en el derecho con$e"+or.neo, +ues no se *e l% *en$%'% de o$or&%rle c%$e&or% de +erson% 'urd#c% %l con'un$o de 0#enes cons$#$u#do +or l% herenc#% )%cen$e

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SE5UNDA PARTE: RE5ULACION DE LA FAMILIA I.GFAMILIA ROMANA, CONCEPTO, ESTRUCTURA, POTESTADES, PARENTESCO Y OTROS ASPECTOS: =6EL DERECHO DE FAMILIA Y LA FAMILIA ROMANA: El derecho de %"#l#% d#ce rel%c#!n con el es$ud#o del lu&%r -ue un% +erson% ocu+% den$ro de l% %"#l#%. # este respecto conviene recordar que en su momento se(alamos que se&:n el s$%$us %"#l#%e er% +os#0le d#s$#n&u#r en$re +erson%s %l#enn# #ur#s ) +erson%s su# #ur#s, s#endo el +r#"ero el -ue es$% so"e$#do % l% +o$es$%d de un +%$er %"#l#% ) el se&undo %-uel -ue no es$% so"e$#do % +o$es$%d. CONCEPTO DE FAMILIA: n %oma el conce+$o de %"#l#% ue e*oluc#on%ndo y as en un% +r#"er% 1+oc%, h%0l%r de %"#l#% ro"%n% #"+l#c% +ens%r en un &ru+o ".s o "enos %"+l#o de +erson%s, su0ord#n%do % l% %u$or#d%d de un 'e e, +%$er %"#l#%s, l%s -ue es$%0%n un#d%s % 1s$e )% se% +or #l#%c#!n le&$#"%, )% se% +or un *nculo 'urd#co.
n -poca arcaica, posiblemente se denominaba familiae a los grupos de personas unidas entre ellas por el hecho de estar sometidas a la potestad de un solo !efe@ estos grupos parecen haber sido autnomos, con funciones propias, pero se disgregan progresivamente frente a la aparicin de la civitas. Nay diversas teoras acerca del origen de la familia romana. )ara Fommsen se trata de un grupo patriarcal, sometido a la autoridad desptica de un !efe@ 5ustel de ;oulanges hace referencia a la importancia a las actividades religiosas, mostr&ndola como una comunidad de culto y sacra@ )ara Feyer, se trata de un grupo social, formado por la escisin de grupos mayores@ #rangio %uiz la concibe como un organismo constituido por con fines preferentemente econmicos@ 6onfante destaca que se trata de un grupo preexistente a la civitas, un organismo poltico que conserva la finalidad y caractersticas de un stado .en cierta medida se puede observar en su seno una estructura parecida a la de la ciudad, destac&ndose la figura del pater familias que es el "nico sui iuris, estando los dem&s sometidos a su potestas, siendo alieni iuris./ y ella nace para fines de orden y de defensa social. sta naturaleza originaria se vio alterada por la evolucin histrica, pero subsisten de ella algunos rasgos distintivos.

Sin per!uicio de lo anterior, algunos autores concuerdan en que el surgimiento de la familia responde a las necesidades de subsistencia de la civitas, se trata por tanto de un% un#d%d de c%r.c$er +ol$#c%, soc#%l ) econ!"#c% so0re l% cu%l desc%ns% l% c#*#$%s ro"%n%. LA FAMILIA PROPIO IURE: 1ndependientemente del sentido que se le quiera atribuir a la expresin familia, en los $e($os se encuen$r% l% re erenc#% % un% %"#l#% ll%"%d% +ro+#o #ure en o+os#c#!n % un% %"#l#% co"une #ure. n efecto, Ul+#%no nos se2%l% -ue %"#l#% +ro+#o #ure es el con'un$o de +erson%s -ue se encuen$r%n %c$u%l"en$e so"e$#d%s % l% +o$es$%d de %l&u#en, +or n%$ur%le/% o +or derecho, es$o es, +or n%c#"#en$o Bn%$ur%6 o 0#en en *#r$ud de un %c$o 'urd#co B#ur%6.
6onfante se(ala que la familia romana en sentido propio es un grupo de personas unidas entre s pura y simplemente por la autoridad que una de ellas e!erce sobre las dem&s para fines que trascienden del orden dom-stico. #lvaro d34rs la define como el con!unto de personas que integran la casa .domus/ y que se hallan ba!o la potestad .potestas/ de un cabeza de familia .pater familias/.

n cambio, %"#l#% co"une #ure corres+onde %l con'un$o de los %&n%dos, es$o es, de $odos los -ue es$u*#eron 0%'o l% +o$es$%d de o$ro, el cu%l )% h% "uer$o. sta familia
carece de unidad !urdica y no tiene un !efe del cual dependan, salvo en la -poca antigua, dado que en un principio esta familia constitua una unidad patrimonial regida por el principio de la solidaridad. El *nculo o +%ren$esco -ue une % los #n$e&r%n$es de l% %"#l#% se deno"#n% %&n%c#!n. ste vnculo, seg"n 6onfante, se refiere por sus origen a condiciones sociales primitivas y consigui, quiz& por circunstancias particulares, consolidarse en la sociedad romana y conservarse por espacio de varios siglos intacta.

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Fund%"en$%l"en$e el es$ud#o de l% es$ruc$ur% de l% %"#l#% se re #ere % l% deno"#n%d% %"#l#% +ro+#o #ure, que corresponde al con!unto de personas sometidas a la potestad del pater familia. ;uando este pater familias muere, se multiplican las domus o familias, surgiendo
nuevas familias propio iure autnomas alrededor de los hi!os varones convertidos por tal hecho en sui iuris y por tanto en pater familias. En concre$o, l% %"#l#% en el sen$#do del derecho c#*#l es l% ll%"%d% %"#l#%

+ro+#o #ure, s#n +er'u#c#o de -ue )% en el derecho cl.s#co se o0ser*% un de0#l#$%"#en$o en su es$ruc$ur%. ESTRUCTURA DE LA FAMILIA PROPIO IURE: Lo c%r%c$ers$#co de l% %"#l#% +ro+#o #ure es el so"e$#"#en$o de $odos los "#e"0ros % un% sol% %u$or#d%d B"%nus, +o$es$%s6 del +%$er %"#l#%s, $1r"#no -ue no %lud% % l% #de% de &ener%c#!n, n# se re er% % %l&u#en -ue $u*#er% descendenc#% 0#ol!&#c%, s!lo #nd#c%0% un% s#$u%c#!n de #nde+endenc#% 'urd#c%, un% %usenc#% de su"#s#!n % +o$es$%d.
1hering nos ense(a que la casa romana con todo aquello que contiene, sea la familia propio iure, es un mundo aparte en el que la lnea de conducta y la direccin pertenecen exclusivamente al !efe supremo, y donde las relaciones con el mundo exterior son reglas dadas slo por el pater familias. De esta subordinacin absoluta a su voluntad provena que todos eran iguales entre s.

A los "#e"0ros de l% %"#l#% coloc%dos 0%'o l% +o$es$%d del 'e e se los ll%"%0% #l#% %"#l#%s, +ero #l#us no s#&n# #c%0% +rocre%do, n# e-u#*%l% e(%c$%"en$e % nues$r% +%l%0r% h#'o. L% %"#l#% ro"%n% se es$ruc$ur% de or"% se"e'%n$e % un cl%n con rel%c#ones de +oder, de+endenc#% ) +ro$ecc#!n. Los "#e"0ros de un% un#d%d %"#l#%r es$.n so"e$#dos %l 'e e de es$% B+%$er %"#l#%s6, -ue e'erce d#cho +oder los de".s "#e"0ros de l% %"#l#%, en -ue l% d#s$#nc#!n und%"en$%l en$re +erson%s no so"e$#d%s % +o$es$%d Bsu# #ur#s6 ) so"e$#d%s % l% "#s"% B%l#en# #ur#s6, de$er"#n% l% +os#c#!n del #nd#*#duo den$ro de l% %"#l#% ), se&:n ell%, l% or"% ) %lc%nce de su %c$u%c#!n den$ro de l% es er% 'urd#c% +r#*%d%. El +%$er es el ho"0re su# #ur#s4 los de".s, los %l#en# #ur#s Ben +o$es$%d de o$ro6, es$.n su0ord#n%dos % su +o$es$%d, lo cu%l de$er"#n% -ue en un +r#nc#+#o el +%$er es el :n#co su'e$o del derecho +r#*%do. En es$e sen$#do, ;on %n$e se2%l% -#e el derecho +r#*%do ro"%no es,
dur%n$e $od% l% 1+oc% *erd%der%"en$e ro"%n%, el derecho de los +%$er %"#l#%s o 'e es de l%s %"#l#%s.

n razn a lo expuesto +ode"os resu"#r su es$ruc$ur% de es$% or"%: A6PATER FAMILIA: quien detenta un poder absoluto sobre personas a -l sometidas. S!lo el +%$er es su# #ur#s ) $odos los de".s "#e"0ros son %l#en# #ur#s. n su
persona concentra todos los poderes dom-sticos7 es el sacerdote del culto familiar, el due(o absoluto de los miembros de la familia y de los bienes de estos, es el !uez de los suyos. .la mu!er sala de su familia de origen, rompiendo con ella los vnculos de agnacin, entraba en la familia del marido como hi!a de familia .filia loco/ o bien como nieta .neptis loco/

;6PERSONAS SOMETIDAS A LA POTESTAD DEL PATER: =6"u'er c%s%d% cu" "%nus con el +%$er o con un% +erson% % 1l so"e$#d%.

?6Los h#'os e h#'%s le&$#"%s del +%$er %"#l#%s ) los descend#en$es le&$#"os de sus h#'os *%rones, "#en$r%s no se%n e"%nc#+%dos. .Los nacidos de hi!as pertenecan a la familia del
padre, si es que haban sido procreados en legtimo matrimonio, ya que si eran ilegtimos, nacan sui iuris/.

@6Los h#'os e h#'%s le&#$#"%dos. A6Los h#'os %do+$#*os: %do+$%dos ) %rro&%dos. C6L%s +erson%s l#0res -ue se encuen$ren #n c%us% "%nc#+#. Ao podemos de!ar de mencionar que los esclavos se encuentran sometidos a dominica potestas, pero slo los libres se consideran verdaderos miembros de la familia.

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C6PODERES HUE DETENTA EL PATER FAMILIAS: C%0e des$%c%r -ue, en +r#nc#+#o, se $r%$% de +oderes *#$%l#c#os, es$o es, no se e($#n&uen con %lc%n/%r %l&un% ed%d el so"e$#do, +ero el +%$er +uede l#0er%rlo. El con'un$o de los +oderes del +%$er se des#&n%0%n &en1r#c%"en$e, en l% 1+oc% %n$#&u%, 0%'o l% e(+res#!n "%nus, ) ".s $%rde , +o$es$%s, +ero es +os#0le d#s$#n&u#r l%s s#&u#en$es "%n# es$%c#ones de es$% +o$es$%s: En el c%so de l% "u'er c%s%d% cu" "%nus, el +oder o se2or% del +%$er %"#l#% se deno"#n% "%nus. n todo caso, originariamente con la expresin manus se designaba el con!unto del poder del
pater sobre su familia, personas y cosas@ slo posteriormente esta expresin en su uso t-cnico se limit a una de las manifestaciones del poder del pater .manus era el smbolo y el instrumento del poder, o sea el poder en s mismo./. Es$%

"%n# es$%c#!n de +oder s!lo +uede de$en$%rl% un *%r!n, se e'erce s#e"+re so0re "u'eres ) no e(#s$e )% en los $#e"+os de >us$#n#%no. Por su +%r$e $r%$.ndose de los h#'os e h#'%s le&$#"os, los descend#en$es le&$#"os de sus h#'os *%rones, los %do+$%dos ) los le&#$#"%dos es$%"os %n$e l% +%$r#% +o$es$%d. Es$e +oder s!lo +uede ser de$en$%do +or un *%r!n. En el c%so de los h#'os de %"#l#% de o$ros, en$re&%dos %l +%$er en &%r%n$% del cu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n o en$re&%dos en re+%r%c#!n de un d%2o c%us%do, se h%0l% de "%nc#+#u". El "%nc#+#u" es un% +o$es$%d do"1s$#c% -ue cons#s$e en el +oder -ue se de$en$% so0re un ho"0re %l#en# #ur#s +or un +%$er -ue lo h% %d-u#r#do "ed#%n$e un% "%nc#+%$#o cele0r%d% con el +%$er %"#l#%s de %-uel. El l#0er #n "%nc#+%$#o o +erson% #n c%us% "%nc#+# conser*% l% l#0er$%d ) l% c#ud%d%n%, +ero se le cons#der% en un% cond#c#!n de cu%s# escl%*#$ud Bser*# loco6 con res+ec$o %l +%$er %"#l#%s -ue lo h%0% %d-u#r#do. En re%l#d%d, en$re %"0os no e(#s$e +ro+#%"en$e %&n%c#!n, en$end#1ndose -ue no se h%0% e($#n&u#do el +%ren$esco %&n%$#c#o -ue l#&% % su +%$er or#&#n%r#o. sta manifestacin de potestad ya no existe en los tiempos de <ustiniano. F#n%l"en$e, en el c%so de los escl%*os, co"o )% se "enc#on!, se h%0l% de do"#n#c% +o$es$%s. En 0%se % lo e(+ues$o +ode"os % #r"%r -ue lo -ue c%r%c$er#/% % l% +r#"#$#*% %"#l#% ro"%n%, es -ue *% "%s %ll. de los *nculos de s%n&re ) de h%0er s#do en&endr%do, +%r% d#s$#n&u#rse +or un% es$ruc$ur% +#r%"#d%l, en cu)% c:s+#de es$% el +oder del +%$er %"#l#%s, -ue s!lo des%+%rece con l% "uer$e o con l% ru+$ur% del *#nculo %&n%$#c#o. L% +er$enenc#% % l% %"#l#%, +ues, no se 0%s% e(clus#*%"en$e en el hecho del n%c#"#en$o, +ues $%n$o l% %do+c#!n co"o l% %rro&%c#!n +er"#$en l% en$r%d% de +erson%s %'en%s -ue se su'e$%n % l% +o$es$%d del +%$er %"#l#%s. En es$e sen$#do, el +%$er %ce+$% o rech%/% % su d#screc#!n $odo h#'o n%c#do de su c!n)u&e. L% %do+c#!n 'ue&% un rol #"+or$%n$e ) los %do+$%dos $#enen el "#s"o s$%$us -ue los h#'os +rocre%dos +or el +%$er o su descendenc#% le&$#"%, s#endo un% #ns$#$uc#!n $end#en$e % e*#$%r l% e($#nc#!n de l% %"#l#%. sta libertad del pater en el VreclutamientoV de sus alieni iuris explica la poca importancia que se le atribuye,
en los primeros tiempos, al vnculo de sangre. n este sentido, #lvaro d34rs destaca que la palabra pater se refiere al poder m&s que al hecho biolgico de haber engendrado.

Es$% conce+c#!n de %"#l#% +er"#$e, +or $%n$o, es$%0lecer l% d#s$#nc#!n +ro+#% del s$%$us %"#l%e en$re %l#enn# #ur#s ) su# #ur#s, siendo como se ha dicho su# #ur#s %-uell%s -ue no se encuen$r%n 0%'o l% +o$es$%d de un +%$er ) %l#enn# #ur#s %-uell%s -ue se encuen$r%n 0%'o su +o$es$%d.

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Los su# #ur#s *%rones, cu%l-u#er% se% su ed%d, son +%$er %"#l#%s, e(+res#!n -ue s#&n# #c% s#"+le"en$e -ue ellos es$.n o +ueden es$%r % l% c%0e/% de un% %"#l#% ) -ue +ueden $ener o$r%s +erson%s 0%'o su +o$es$%d. En es$e sen$#do de0e"os #ns#s$#r en -ue es$% s#$u%c#!n es neces%r#% +%r% l% +len% c%+%c#d%d 'urd#c%, des+u1s de los re-u#s#$os de l% l#0er$%d ) de l% c#ud%d%n%. En cu%n$o % los %l#enn# #ur#s, no es +os#0le co"+renderlos % $odos 0%'o un% deno"#n%c#!n co":n, d%do -ue el orden%"#en$o 'urd#co ro"%no reconoce d#s$#n$%s or"%s o "%n# es$%c#!n de l% +o$es$%d del +%$er. Co"en$%r#o: se&:n %l&unos %u$ores, en$re ellos ;on %n$e, h%0r% -ue d#s$#n&u#r dos es+ec#es de rel%c#ones ) derechos %"#l#%res: l%s -ue %luden % l% %"#l#% +ro+#o #ure o %"#l#% en sen$#do 'urd#co ) l%s -ue se re #eren %l conce+$o de %"#l#% do"1s$#c% o n%$ur%l, s#endo dos cl%ses de rel%c#ones d#*ers%s, s#endo d#*ers% l% es$ruc$ur% ) unc#!n soc#%l de l% -ue los ro"%nos ll%"%n %"#l#% de lo -ue es l% %"#l#% n%$ur%l, +%r% l% cu%l los ro"%nos no $en%n un no"0re. n todo caso, con el $#e"+o +or d#s$#n$os %c$ores, l%s rel%c#ones re er#d%s % l% %"#l#% n%$ur%l $#enden % su+er%r ) % dero&%r l%s de l% %"#l#% ro"%n%, o +or lo "enos % #n und#r en ell%s un es+r#$u d#*erso %l$er%ndo su c%r.c$er or#&#n%r#o. n este sentido 5ernando 6etancourt sostiene que 'ayo pone de relieve
cmo la familia civil o agnaticia es particular o exclusiva de los ciudadanos romanos, destacando que los dem&s pueblos de la antig?edad y posteriores slo conocieron y conocen la familia cognaticia o por consanguinidad@ categora -sta que no desconoce el derecho romano cl&sico porque es de ius naturale.

?6PARENTESCO: %&n%c#!n, co&n%c#!n ) % #n#d%d. CONCEPTO: es l% rel%c#!n o *#nculo -ue e(#s$e en$re +erson%s -ue +er$enecen % un% "#s"% %"#l#%. TIPOS DE PARENTESCO: En Ro"% se des$%c%n und%"en$%l"en$e dos $#+os de +%ren$esco: l% %&n%c#!n B%&n%$#o6 o +%ren$esco c#*#l, -ue une % -u#enes es$.n su'e$os % un "#s"o +%$er ) l% co&n%c#!n Bco&n%$#o6 o +%ren$esco s%n&uneo, -ue une % los -ue desc#enden unos de o$ros en *#r$ud de l% +rocre%c#!n ) el n%c#"#en$o. # estos se %&re&% el +%ren$esco +or % #n#d%d. LA A5NACIPN B%dGn%$us6 o co&n%$#o c#*#l#s o le&$#"%: Se trata o describe como el parentesco civil o !urdico, que se und%"en$% en l% +o$es$%d del +%$er ) no su+one neces%r#%"en$e rel%c#!n de s%n&re . #s, los %&n%dos son %-uell%s +erson%s -ue es$.n so"e$#d%s % l% +o$es$%d del +%$er o -ue lo es$%r%n s# *#*#ese %:n el +%$er %"#l#%s. n efecto, la mu!er no es agnada de sus hi!os sino en el caso de hallarse unida al pater
familias en matrimonio cum manus, caso en el cual su condicin es la de hermana agnaticia de sus hi!os.

2al como se destac, +%r% -ue e(#s$% %&n%c#!n no es neces%r#o -ue se d1 un *nculo de s%n&re en$re los +%r#en$es %&n%$#c#os, s#n +er'u#c#o de -ue +uede co#nc#d#r con ese $#+o de +%ren$esco. #s, por la adopcin o el matrimonio cum se crea la patria potestad de modo ficticio
mediante un negocio !urdico. n cambio, en el caso de los hi!os e hi!as legtimas existe un vnculo de sangre con el pater.

El und%"en$o es l% su0ord#n%c#!n % un "#s"o +%$er, +or lo cu%l sur&e o e($#n&ue +or l%s "#s"%s c%us%les -ue cons$#$u%n o e($#n&u%n l% +o$es$%d del +%$er. De esta forma tenemos que el parentesco agnaticio est& determinado por el matrimonio cum manus en relacin con la mu!er y mientras aquella subsista, y por la patria potestad en relacin con los descendientes legtimos, legitimados, arrogados y adoptados.

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;onviene destacar que el +%ren$esco %&n%$#c#o s!lo se $r%ns"#$e +or *% de *%r!n, +er *#r#le" se(u", s#endo l% "u'er, en es$e sen$#do, #n#u" %"#l#%. n este sentido, algunos
autores !ustifican lo anterior sosteniendo que, por razones econmicas y sociales, el pater se interesa de manera particular por la crianza de los varones y control de la prole masculina y para ampliar el n"mero de los varones dentro del grupo familiar, se mantiene un sistema de dependencia de los hi!os a perpetuidad. n cambio, se VexportanV las hermanas a otros grupos y se VimportanV de aquellos a las cnyuges. #l respecto 'uillermo Fargadant se(ala que en el derecho romano encontramos, desde sus comienzos, un sistema estrictamente patriarcal@ slo el parentesco por lnea paterna cuenta en derecho.

El +%ren$esco %&n%$#c#o $u*o "%)or #"+or$%nc#% en los %s+ec$os rel#&#oso ) +ol$#co -ue en el derecho +r#*%do, en el cu%l ue "u) +ron$o su+l%n$%do +or el +%ren$esco co&n%$#c#o. )or otra parte, l% "uer$e .a la que se equipara la p-rdida de ciudadana y la de la libertad/ del +%$er no d#suel*e l% %&n%c#!n en$re -u#enes ueron sus so"e$#dos .la familia comune iure estaba conformada precisamente por todas las personas que haban estado sometidas a la potestad del pater fallecido/, +ero l%s +erson%s l#0res -ue encon$r%0%n #n"ed#%$%"en$e so"e$#dos % su +o$es$%d +%s%n % cons$#$u#r d#s$#n$%s %"#l#%s, %un-ue s#&%n *#*#endo 'un$%s. Lo "#s"o ocurre con el -ue es e"%nc#+%do, +ues $%"0#1n 1s$e %l h%cerse #nde+end#en$e, $#ene su +ro+#% %"#l#%. LA CO5NATIO Bcu"Gn%$us6 o n%$ur%l#s co&n%$#o o cons%n&u#n#d%d: Se en$#ende co"o el +%ren$esco 0%s%do en l% co"un#d%d de s%n&re, se da tanto por va materna como por va paterna y desc%ns% en un% 0%se n%$ur%l, no 'urd#c%, % d# erenc#% de lo -ue ocurre con l% %&n%c#!n. Designa todo pariente por sangre, por va femenina o masculina, vale decir, corres+onde % lo -ue ho) en d% deno"#n%"os o en$ende"os co"o +%r#en$es, e(clu)endo % los %do+$%dos. #s, un hi!o legtimo que se hallaba ba!o la
patria potestad de su pater no estaba ligado con los parientes de su madre por el vnculo agnaticio, pero s por el cognaticio.

La cognatio se 0%s% en l%s rel%c#ones cre%d%s +or l% +rocre%c#!n, con o sin matrimonio y se d% en$re +erson%s -ue &en1$#c%"en$e +ro*#enen, de "%ner% d#rec$% o #nd#rec$%, un% de l% o$r% o de un $ronco co":n. #s, l% co&n%$#o no +uede cre%rse co"o l% %&n%c#!n, %r$# #c#%l"en$e. ;onviene destacar, que es$e +%ren$esco se d% $%n$o +or *% "%scul#n% co"o e"en#n% ) no es +os#0le e($#n&u#rlo. Es$e +%ren$esco s!lo se $o"% en +r#nc#+#o en cons#der%c#!n en lo re eren$e % #"+ed#"en$os +%r% con$r%er "%$r#"on#o, +ero, +oco % +oco, es$% es+ec#e de +%ren$esco $er"#n% +or +re*%lecer, especialmente en materia sucesoria. 5inalmente, l% %"#l#% en el derecho 'us$#n#%neo encuen$r% su und%"en$o en l% co&n%$#o.
#lgunos autores se(alan que la historia de la familia romana muestra cmo a partir del grupo familiar antiguo, basado en la dependencia de la potestas del pater, se va afirmando de manera progresiva la trascendencia de los vnculos de sangre, relacin de parentesco que se fue imponiendo, ya en el derecho cl&sico, en algunas esferas del derecho hereditario, pero su plena consolidacin slo tuvo lugar en el derecho !ustinianeo, cuyo sistema hereditario se fundament en lo que podra denominarse Vfamilia naturalV frente a la antigua Vfamilia polticaV.

En $odo c%so, %l&unos %u$ores or"ul%n l% d#s$#nc#!n en$re co&n%$#o n%$ur%l#s -ue sur&e en$re -u#enes desc#enden de un "#s"o $ronco co":n, ), +or o$r% +%r$e, l% co&n%$#o c#*#l#s res$r#n&#d% %l *nculo -ue sur&e en$re en$re +%dres e h#'os +rocre%dos en #us$%e nu+$#%e.

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LA CO5NATIO SER<ILIS: se basa en el contubernio .tipo de unin no matrimonial, privada y estable, que se daba respecto de los esclavos y siervos/ y determina que las personas procreadas a trav-s de esa unin est&n ligadas a sus padres y entre s mediante la cognatio servil
.;ognatio7 por cuanto eran de su propia sangre. Servilis7 por cuanto seguan en condicin de siervo/.

PARENTESCO POR AFINIDAD: es el -ue el *nculo -ue une % un c!n)u&e con los +%r#en$es co&n%dos del o$ro. .suegro.a/.s/ .socer .socera/ /soceris//, consuegro.a/ .consocer
.consocrus//, yerno .gener/, nuera .nurus/, cu(ado .vivi frater o levir .cu(ada/.

LINEAS Y 5RADOS EN MATERIA DE PARENTESCO l vnculo de parentesco puede ser m&s o menos prximo. P%r% de$er"#n%r l% +ro(#"#d%d de +%ren$esco se d#s$#n&uen: %6l% lne% de +%ren$esco ) 06el &r%do de +%ren$esco. %6L% lne% de +%ren$esco: es l% "%ner% co"o se d% el +%ren$esco, l% -ue +uede ser rec$% o col%$er%l. L% lne% rec$% es l% -ue une % un% +erson% con sus %scend#en$es o descend#en$es. Es$% lne% +uede ser %scenden$e .une al descendiente con el ascendiente/ o descenden$e .une al ascendiente con el descendiente/. n esta forma se da el parentesco entre el hi!o.a/ .filius .filia//
y el padre.madre/ .pater .mater//, el nieto.a/ .nepo .neptis// y el abuelo.a/ .avus .avia//, el bisnieto.a/ .)ronepos .proneptis// y el bisabuelo.a/ .proavus .proavia//, el tataranieto.a/ .abnepos .abneptis// y el tatarabuelo.a/ .#bavus .abavia//, etc. .

)or su parte, l% lne% col%$er%l es l% -ue se d% en$re l%s +erson%s -ue, %un-ue no desc#enden un%s de o$r%s, s# +ro*#enen de un $ercero o $ronco co":n. s la lnea que une a los
hermanos .fratres/, a dos primos .consobrini .primos hermanos/ y fratruelis .primo hermano por parte de madre//, al to .patruus .to paterno/, avunculus .to materno// con el sobrino .sobrinusGsobrina/, etc.

06El &r%do de +%ren$esco es l% "%)or o "enor +ro(#"#d%d en el +%ren$esco, es$o es, l% "ed#d% u$#l#/%d% +%r% "ed#r l% d#s$%nc#% en &ener%c#ones en$re dos +%r#en$es. Se re #ere %l n:"ero de &ener%c#ones o 8en&endr%"#en$os9 -ue h%) en$re +erson%s de l% "#s"% %"#l#% cons%n&une% )% se% en lne% rec$% descenden$e o %scenden$e )% se% en lne% col%$er%l. C!"+u$o de los &r%dos: Los grados se computan por el n"mero de generaciones que separa a los parientes, lo que ha dado lugar a la frmula, tantos grados cuantas generaciones .tot gradus, quot generationes./. P%r% co"+u$%r el &r%do de cons%n&u#n#d%d en l% lne% rec$%, se su0e del descend#en$e %l %scend#en$e ) se cuen$%n l%s &ener%c#ones, vale decir, el &r%do es$. d%do +or el n:"ero de &ener%c#ones. #s hi!o y padre est&n en el primer grado de la lnea recta, pues el hi!o ha sido
generado por el padre .una generacin/@ el nieto del abuelo lo est&n en segundo grado, el bis nieto y el bisabuelo en tercer grado.

P%r% co"+u$%r el &r%do en l% lne% col%$er%l , se su0e desde un +%r#en$e h%s$% el $ronco co":n, se 0%'% h%s$% el o$ro +%r#en$e con el cu%l se -u#ere es$%0lecer el &r%do de +%ren$esco ) se cuen$%n l%s &ener%c#ones -ue los se+%r%n. #s, dos hermanos est&n en el segundo
grado de la lnea colateral, pues es necesario subir al tronco com"n que es el padre de ambos .una generacin/ y desde all, ba!ar al otro hermano .otra generacin/@ dos primos .cuarto grado/ .modo pr&ctico7 los grados son tantos,

cuantas sean las personas a considerar, incluidas aquellas de cuyo parentesco se trata menos una/.

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n relacin a lo anterior, 'ayo precisa las reglas para del parentesco cognaticio, haciendo referencia tanto a la lnea recta y colateral como a los correspondientes grados de parentesco. n efecto, en el Digesto .D. :C,BD,B,pr.,: y E/ se se(ala7 Los grados de cognacin son unos del superior, otros del inferior y otros del transversal o colateral. Del orden superior son los ascendientes@ del inferior, los descendientes y del colateral, los hermanos y las hermanas, as como sus descendientes. n el primer grado se hallan, en orden ascendente, el padre y la madre@ en el descendente, el hi!o y la hi!a. n el segundo grado, est&n, ascendiendo, el abuelo y la abuela@ descendiendo el nieto y la nieta y en el colateral, el hermano y la hermana.

L% +ro(#"#d%d de +%ren$esco $#ene rele*%nc#% desde el +un$o de *#s$% de %l&un%s +roh#0#c#ones +%r% con$r%er "%$r#"on#o le&$#"o ) +%r% es$%0lecer l% cond#c#!n de heredero. ESTUDIO EN PARTICULAR DE LA PATRIA POTESTAD Y DE LA MANUS: LA PATRIA POTESTAD: En un sen$#do es$r#c$o o res$r#n&#do es el con'un$o de %cul$%des -ue $#ene el +%$er so0re l% +erson% ) 0#enes de los h#'os de %"#l#%, en$end#1ndose +or $%les los h#'os le&$#"os de %"0os se(os, los descend#en$es le&$#"os +or *% de *%r!n, los h#'os n%$ur%les le&#$#"%dos, los %do+$%dos ) los %rro&%dos. Las personas sometidas a la patria potestad se denominan filiusfamilias y filiafamilias.
n un sentido amplio es el poder o se(oro absoluto del )ater 5amilias sobre todas las personas libres que est&n ba!o su dependencia.

n la -poca antigua y especialmente en un principio, la potestad paterna era pr&cticamente un poder absoluto, alcanzando las facultades del pater incluso al poder de dar muerte o vender transtiberim como esclavos a sus hi!os, present&ndose como muy seme!ante a dominica potestad, esto es, el poder del pater sobre sus esclavos, vale decir, no difiere mayormente de la potestad dominical que se e!erce sobre los esclavos, los animales o las cosas inanimadas, pero con el tiempo este poder fue aminor&ndose estableci-ndose normas que limitaron las facultades paternas motivadas por la rela!acin de las costumbres, las transformaciones econmicas y por el cristianismo. CARACTERISTICAS DE LA PATRIA POTESTAD: =.GS!lo +er$enece %l 'e e de %"#l#%, al pater, -ue +od% ser el +%dre, el %0uelo u o$ro %scend#en$e. >ale decir, +%r% es$%r #n*es$#do de ell% se re-uer% ser su# #ur#s, de all que quien tuviera
muchos ascendientes varones en la lnea paterna estaba ba!o la potestad del m&s le!ano .e!7 bisabuelo/, record&ndose que los que nacan de las hi!as mu!eres no estaban ba!o la dependencia del pater de la mu!er sino que ba!o la dependencia del marido de la mu!er o del pater de -ste.

?.GS!lo corres+onde % los *%rones. @.GEs un% #ns$#$uc#!n +ro+#% del 'us c#*#le y s!lo +uede e'ercerl% un c#ud%d%no ro"%no so0re su descend#en$e, $%"0#1n c#ud%d%no ro"%no. En es$e sen$#do, en l%s Ins$#$u$%s de >us$#n#%no se des$%c% -ue se $r%$% de un derecho +%r$#cul%r de los c#ud%d%nos ro"%nos ) -ue s!lo ellos +od%n e'ercerl%. A.GEr% +er+e$u%, esto es, la edad no libertaba al hi!o de la potestad mientras viviese el pater familia. ;on el tiempo esto vari, haci-ndose costumbre que cuando los hi!os llegaran a una determinada edad, el padre los emancipara.
De lo expuesto se desprende que la patria potestad es una institucin organizada en inter-s del pater y no del hi!o, pero que para muchos se explica por un razn poltica. n este sentido #ccarias destaca que el ordenamiento quiere asegurar la conservacin de las ideas religiosas mediante la unidad del culto domestico, la conservacin de las fortunas mediante la unidad de patrimonio, en fin la conservacin de las costumbres nacionales por medio de la soberana de una sola voluntad.

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FACULTADES HUE CONFIERE LA PATRIA POTESTAD: s necesario d#s$#n&u#r en$re %cul$%des rel%$#*%s % l% +erson% del h#'o ) % l%s rel%$#*%s % los 0#enes del h#'o. A.G FACULTADES ESTA;LECIDAS EN RELACIPN A LA PERSONA DEL HI>O: =.G Derecho de *enderlo ) %0%ndon%rlo. En lo re eren$e %l #us *endend# un co"#en/o se +od% *ender $r%ns $#0er#", +or lo cu%l +%s%0% % ser escl%*o, +ero lue&o s!lo se %ce+$! su *en$% #n "%nc#+#u". #lgunos

autores se(alan que !am&s se habra permitido que el padre vendiere en esclavitud a sus hi!os. ;abe se(alar que l% le) de l%s 7II T%0l%s, es$%0lec#! -ue $res "%nc#+%c#ones
re%l#/%d%s +or el +%$er +roduc%n l% l#0er%c#!n del h#'o. L% 'ur#s+rudenc#% #n$er+re$! -ue +%r% l%s h#'%s ) los n#e$os, 0%s$%0% un% sol%, lo cu%l +os$er#or"en$e se e($end#! %l h#'o. Es$% %cul$%d ue l#"#$%d% +%r$#cul%r"en$e +or los e"+er%dores % +%r$#r del s#&lo III d.C. #s ;aracalla y Diocleciano declararon ilcitas, deshonestas y nulas las ventas de hi!os, pero para
evitar el infanticidio o abandono de los reci-n nacidos, ;onstantino autoriz la venta en el momento mismo del

Pero, +or d#s$#n$%s r%/ones, en l% 1+oc% ro"%noGhel1n#c% se +roduce un re$roceso, %d"#$#1ndose l% reducc#!n %l es$%do de *erd%der% esc%l*#$ud, lo -ue en de #n#$#*%, en los $#e"+os de >us$#n#%no, ue l#"#$%do s!lo % los rec#1n n%c#dos ) en c%so de e($re"% neces#d%d, con %cul$%d de recu+er%r en cu%l-u#er "o"en$o, en c%so de h%0er s#do reduc#dos % l% cond#c#!n de escl%*os, l% l#0er$%d e #n&enu#d%d, o rec#endo el +rec#o u o$ro escl%*o.
nacimiento.

En rel%c#!n con el derecho % %0%ndon%r %l h#'o, diremos que fue abolido en el 6a!o 1mperio, y ;onstantino dispuso que el hi!o abandonado fuese tenido ba!o potestad de quien lo recogiese. <ustiniano dispuso que el hi!o abandonado fuese libre, sui !uris e ingenuo. Por :l$#"o es del c%so des$%c%r -ue +or ser el +%$er res+ons%0le de l%s consecuenc#%s +%$r#"on#%les de los del#$os co"e$#dos +or sus h#'os, +od% recurr#r %l 8%0%ndono no(%l9, en$re&%ndo %l cul+%0le #n "%nc#+#u" % %*or del % ec$%do, +%r% -ue e(+#%r% su cul+% "ed#%n$e $r%0%'o. A es$% %cul$%d se le des#&n% co"o #us no(%e d%nd#, l% cu%l ue %0ol#d% en los $#e"+os de >us$#n#%no. ?.G Derecho de correcc#!n ) de c%s$#&o: s# 0#en en un% +r#"er $#e"+o l%s %cul$%des del +%$er en un +r#nc#+#o er%n %0solu$%s, &o/%ndo del derecho de d%r "uer$e % sus h#'os B#us *#$%e nec#s-ue6, es$o se "oder% con el $#e"+o, +%r$#cul%r"en$e % +%r$#r de l% Re+:0l#c%, Seg"n 6onfante, el derecho antiguo no estableci lmites al uso de esta facultad del pater, pues
atendida las caractersticas y estructura de la familia romana, ello sera violar la autonoma de la familia. ;ada familia tena en sus propias leyes internas la regla y el lmite de los poderes de su !efe, las que en todo caso consideraban la existencia de un conse!o de parientes .iudicium domesticum/ que el pater deba consultar antes de condenar a un miembro de su familia. n cambio en tiempos de la rep"blica encontramos leyes que prohiben matar a los ni(os menores de tres a(os, salvo caso, reconocido en presencia de cinco vecinos, de un parto defectuoso o monstruoso, cuya prescripcin fue renovada por la ley de las 011 2ablas y en la que se puede destacar la actividad del censor y de los tribunos. En el

I"+er#o ) +or l% rel%'%c#!n de l%s cos$u"0res, %u"en$%n los %0usos en el e'erc#c#o de l% +%$r#% +o$es$%d, lo -ue de$er"#n! l% #n$er*enc#!n de l% %u$or#d%d #"+er#%l ) )% con "%)or uer/% cu%ndo l% rel#&#!n c%$!l#c% +ene$r% el #"+er#o. #s, 2ra!ano oblig al padre que
maltrataba a su hi!o a emanciparlo y lo privo de derechos en la sucesin del hi!o. #driano conden a la deportacin a un paterfamilias, por un e!ercicio atroz en la forma del ius vitae et necis sobre un filiusfamilias culpable, se(alando que la patria potestad debe consistir en la piedad y no en la atrocidad. 5inalmente, ;onstantino estableci que quien matare a un hi!o sera condenado como parricida. >alentiniano castiga con pena capital la muerte de los reci-n nacidos, a la que <ustiniano habra equiparado la exposicin o abandono.

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Se +uede % #r"%r -ue se&:n el derecho 'us$#n#%neo el +%dre no $#ene ".s -ue un derecho de correcc#!n "oder%do, de0#endo d#r#&#rse %l "%&#s$r%do +%r% los c%sos &r%*es. @.G Derecho de recl%"%r %l h#'o de cu%l-u#er% -ue lo re$en&%: para obtener la devolucin el padre tena, en una primera etapa, una accin denominada >indicatio in )atriam )otestatem, luego el pretor le concedi dos acciones m&s pertenecientes a la clase de los interdictos. Los interdictos tenan en determinadas circunstancias venta!as de ndole procesal, de procedimientos entre otras que el interdicto tiene una tramitacin mucho m&s r&pida y urgente que otras acciones procesales. Los #n$erd#c$os en re erenc#% er%n los s#&u#en$es: %6 In$erd#c$o de l#0er#s e(h#0enc#%: $en% +or #n%l#d%d e(#&#r -ue se le +resen$%se %l h#'o, -ue se le "os$r%se. 06 In$erd#c$o de l#0er#s ducend#%: $en% +or o0'e$o -ue se le en$re&%se %l h#'o, es$o es, -ue se le en$re&%r% el h#'o +or -u#en lo re$en% . Si este alegaba que tena la patria potestad, deba resolverse esto en un !uicio previo. A +%r$#r de l% 1+oc% de los An$on#nos se concede, "ed#%ndo 'us$os "o$#*os, un% e(ce+c#!n % l% "%dre, con l% #n%l#d%d de -ue 1s$% re$u*#er% %l h#'o, seme!ante a una excepcin y
accin que se concedieron al marido contra el paterfamilias que hubiera conservado la patria potestad sobre la mu!er casada.

;.G FACULTADES ESTA;LECIDAS EN RELACION CON LOS ;IENES DEL HI>O: En +r#nc#+#o, $odos los 0#enes -ue el h#'o %d-u#ere % cu%l-u#er $$ulo +%s%0%n %l +%$er %"#l#%, 1s$e se h%c% due2o % su +o$es$%d. Lo "nico que tena el hi!o era una expectativa de heredar a su pater. L% +o$es$%d del +%$er %0sor0e $odo, lo -ue se %d-u#ere +%s% % su +%$r#"on#o ) $odos los su'e$os 0%'o su +o$es$%d son #ns$ru"en$os +%r% %d-u#r#r cos%s ) derechos. El +%$er %"#l#%s es, +or $%n$o, el :n#co #n$e&r%n$e de l% %"#l#% con derechos +%$r#"on#%les, en r%/!n de lo cu%l d#s+one del +%$r#"on#o %"#l#%r % su *olun$%d ) $odo lo -ue %d-u#eren los de".s "#e"0ros de l% %"#l#% le +er$enece. Es$e +r#nc#+#o no ue "od# #c%do, +ero s# su r#&or y as, en los hechos la situacin vari ) el h#'o de %"#l#% +udo $ener +%r% s# c#er$os +%$r#"on#os, o se% 0#enes , )% se% 0%'o su %d"#n#s$r%c#!n, )% se% 0%'o su do"#n#o, % los cu%les se les ll%"! PECULIOS. El es$%0lec#"#en$o ) re&ul%c#!n -ue se +er ecc#on! en $orno % los +ecul#os, -ue se %le'%n de los *#e'os +r#nc#+#os del derecho c#*#l, con$r#0u)eron % do$%r %l h#'o de %"#l#% de un% %u$ono"% en el ."0#$o +%$r#"on#%l. LOS PECULIOS: CONCEPTO: Se trata de una c#er$% c%n$#d%d de 0#enes cu)% %d"#n#s$r%c#!n )[o do"#n#o corres+onde %l h#'o. Los principales peculios que reconoci el derecho romano en relacin con el hi!o de familia fueron7 %.G PECULIO PROFECTICIO4 0.G PECULIO AD<ENTICIO4 c.G PECULIO CASTRENSE4 d.G PECULIO CUASI CASTRENSE.

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%.G PECULIO PROFECTICIO: cons#s$e en un% c#er$% c%n$#d%d de 0#enes o d#nero -ue el +%$er en$re&% %l h#'o +%r% -ue es$e &oce de ell% ) l% %d"#n#s$re, +ero no +uede d#s+oner de esos 0#enes, no +uede en%'en%rlos, +ues el +%$er de %"#l#% con$#nu% s#endo el +ro+#e$%r#o. ste peculio es esencialmente revocable y, a la muerte del hi!o, estos bienes retornan autom&ticamente al patrimonio del pater, del cual realmente nunca han salido. ;uando el hi!o se emancipa, el pater recupera el peculio, pero si por cualquier motivo continua en poder del hi!o, puede llegar a adquirirlos por usucapion, de acuerdo a las reglas generales. .B a(o para los muebles, I a(os para los inmuebles/ ;abe hacer presente que este peculio tambi-n puede concederse al esclavo. En rel%c#!n %l +ecul#o +ro ec$#c#o es del c%so record%r l% e(#s$enc#% de l% %c$#o de +ecul#o e$ de #n ren*erso. 0.GPECULIO CASTRENSE: es$%0% cons$#$u#do +or los 0#enes -ue el h#'o %d-u#r% en su cond#c#!n de "#l#$%r, es$o es, sueldos, 0o$#n de &uerr%, herenc#%s ) le&%dos de o$ros "#l#$%res, don%c#ones con "o$#*o de su +%r$#d% % c%"+%2%, e$c.. .
Se dice que su origen se encuentra en el deseo de los emperadores de fomentar el servicio militar, remont&ndose su creacin a la -poca de #ugusto el que permiti al soldado hi!o de familia disponer por testamento de los bienes adquiridos por -l en la guerra, aunque en un principio slo poda testar mientras era soldado y si falleca sin hacerlo pasaba a confundirse con el patrimonio paterno, pero #driano concedi a los hi!os de familia el derecho de testar del peculio castrense aun despu-s de licenciados del servicio. <ustiniano estableci que en caso de morir sin testar estos bienes no pertenecan a los ascendientes sino que a los descendientes.

El +ecul#o c%s$rense se co"+on% de $odo lo -ue el h#'o de %"#l#% h% +od#do %d-u#r#r co"o sold%do, no s!lo lo -ue %d-u#er% con su sold%d% ) 0ene #c#os en el 0o$n, s#no $%"0#1n l%s l#0er%l#d%des -ue le er%n hech%s en cons#der%c#!n % su c%l#d%d de sold%do. Con res+ec$o % es$e +ecul#o el h#'o de %"#l#% er% re+u$%do su# 'ur#s, $en#endo el do"#n#o o +ro+#ed%d de los 0#enes -ue lo co"+on%n, +ud#endo d#s+oner de ellos $%n$o +or %c$o en$re *#*os co"o +or $es$%"en$o B"or$#s c%us%6. El +%$er no +uede +re$ender n#n&:n derecho s%l*o los derechos sucesor#os -ue le corres+ond%n de %cuerdo % l%s re&l%s &ener%les. )ara muchos este peculio castrense ser% el +un$o de +%r$#d% en l% +ro&res#*% %u$ono"% -ue con el correr de los $#e"+os *% %d-u#r#endo el h#'o de %"#l#%. c.G PECULIO CUASI CASTRENSE: corres+onde % lo -ue el h#'o %d-u#ere en el e'erc#c#o de %l&:n c%r&o +:0l#co o ecles#.s$#co co"o $%"0#1n lo -ue %d-u#ere en *#r$ud de l%s don%c#ones hech%s +or el e"+er%dor. ste peculio est& completamente asimilado al peculio castrense, salvo que el hi!o no puede disponer de -l por testamento, pero incluso esta "ltima limitacin fue eliminada por <ustiniano. Se dice que habra sido aceptado en los siglos 11, 111 y 1> d.c. y algunos la atribuyen a ;onstantino que lo habra instituido para los hi!os de familia que tienen un oficio en el palacio del emperador, quienes pueden guardar sus salarios y las donaciones hechas por el principe. Luego se extendi a los abogados, a los funcionarios p"blicos y a toda profesin liberal.

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d.GPECULIO AD<ENTICIO: es$. cons$#$u#do +or $odo lo -ue el h#'o %d-u#ere de su "%dre B0on% "%$ern%6, de los %0uelos "%$ernos B0on% "%$ern% &enes#s6 ), en &ener%l, de cu%l-u#er or"% -ue no se% del +%$er o en c%l#d%d de c%s$rense o cu%s# c%s$rense. So0re los 0#enes -ue con or"%n es$e +ecul#o, $#ene el h#'o el do"#n#o ) el +%$er l% %d"#n#s$r%c#!n ) el usu ruc$o. ;abe destacar que el +%$er no $#ene es$e :l$#"o derecho s el cons$#$u)en$e del +ecul#o lo +roh#0e e(+res%"en$e.
5ue introducido en la -poca de ;onstantino, a principios del siglo 1> d.c., qui-n estableci que los bienes que el hi!o heredase de su madre no siguiesen el r-gimen general de pasar al domonio del pater sino que quedan para el hi!o, pero el usufructo y la administracin eran para el pater. Luego se ampli a los regalos que el hi!o recibiera en herencia o donacin o por causa de matrimonio de parte de cualquiera de sus ascendientes maternos. 5inalmente, >us$#n#%no decl%r! -ue $odos los 0#enes -ue no son c%s$renses n# -u%s# c%s$renses ) -ue el h#'o no de0e % l% l#0er%l#d%d de su +%dre, or"%r%n +%r$e del +ecul#o %d*en$#c#o.

;omo se(alamos, es$os 0#enes +er$enecer%n %l h#'o en nud% +ro+#ed%d, $en#endo el +%dre el usu ruc$o ) %d"#n#s$r%c#!n de los "#s"os s#n ".s l#"#$%c#!n -ue l% +roh#0#c#!n de &r%*%r ) en%'en%r. >ale decir, el hi!o es el due(o, pero no puede disponer de estos bienes por acto entre vivos sin consentimiento del padre y era incapaz de testar. n su origen, el peculio adventicio, en caso de premuerte del hi!o, pasaba al padre, pero <ustiniano dispuso que tales bienes deban distribuirse de acuerdo a las reglas del derecho sucesorio ;abe destacar que sola ocurrir que el padre no emancipara por inter-s de conservar el usufructo de los bienes, lo que se trat de evitar permitiendo que el padre retuviera el usufructo de un porcenta!e de los bienes .;onstantino7 un tercio. <ustiniano7 la mitad/ SITUACIPN EN EL DERECHO >USTINIANEO: =.GPer$enecen en +ro+#ed%d %l h#'o $odos los 0#enes no +roceden$es del +%$er, con e(ce+c#!n de los 0#enes co"+r%dos con d#neros +%$ernos ) los ;#enes don%dos %l h#'o en cons#der%c#!n %l +%$er o +or &r%$#$ud h%c#% el +%$er. Res+ec$o de es$os 0#enes de do"#n#o del h#'o, el +%dre $#ene l% %d"#n#s$r%c#!n ) el usu ruc$o, s%l*o cu%ndo +or d#s+os#c#!n le&%l o +or o$r% c%us% se hu0#ese e(clu#do %l +%$er de l% %d"#n#s$r%c#!n ) el &oce. ?.GS#&uen s#endo de +ro+#ed%d del +%$er, los 0#enes -ue 1s$e en$re&% %l h#'o, los -ue 1s$e %d-u#ere con los 0#enes -ue el +%$er le su"#n#s$r% ) los -ue son don%dos %l h#'o en cons#der%c#!n o en &r%$#$ud h%c#% el +%$er. FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD O ADHUISICION: 6a!o esta denominacin lo que se estudia y precisa son las formas en que un individuo ingresa en calidad de filiusfamilia a una familia romana, en definitiva cmo se constituye o establece el vnculo agnaticio que conlleva la su!ecin a la potestad del pater. n este sentido se mencionan como fuentes de patria potestad las siguientes7 =.GPROCREACION EN >USTA NUPTIA O LE5ITIMO MATRIMONIO ROMANO. ?.G POR LE5ITIMACION. @.G POR ADOPCION.

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=.G POR PROCREACION EN >USTA NUPTIA: Todo h#'o +rocre%do en 'us$% nu+$#%, reun#1ndose los re-u#s#$os -ue se %n%l#/%n %l $#e"+o de es$ud#%r l% #l#%c#!n le&$#"%, $#ene l% c%l#d%d de le&$#"o ) +or el solo hecho de ser le&$#"o -ued% so"e$#do desde su n%c#"#en$o % l% +%$r#% +o$es$%d del +%$er. L% #l#%c#!n es el *nculo -ue une % un h#'o con su +%dre o "%dre y en %oma poda ser legtima o ilegtima. Sin per!uicio de lo que diremos m&s adelante, al estudiarla, l% #l#%c#!n le&$#"% se und%"en$% en l% n%$ur%le/% ) en l% le) ) ell% +rocede :n#c%"en$e de le&$#"o "%$r#"on#o ro"%no, pero ello no quiere decir que todos los hi!os que nacen durante el matrimonio sean legtimos7 lo -ue cons$#$u)e l% le&#$#"#d%d de un h#'o es l% conce+c#!n den$ro de l% #us$% nu+$#% de sus +ro&en#$ores, *%le dec#r, +%r% de$er"#n%r s# un h#'o es le&$#"o o #le&$#"o, h%) -ue %$ender % l% conce+c#!n. )or ser la concepcin un hecho ntimo y por ser la duracin de la gestacin variable, para poder establecer si un hi!o haba sido concebido dentro de iusta nuptia deba recurrirse a una, aquella que presume la -poca de la concepcin, que como sabemos es de derecho, esto es, no admite prueba en contrario. n buenas cuentas se trata de una presuncin que gira sobre la base de una duracin mnima y m&xima, determin&ndose de esta forma un perodo preciso o -poca dentro del cual debe necesariamente haberse producido la concepcin, este perodo tiene una extensin de BID das. n este contexto y en razn de la referida presuncin, slo podan entenderse procreados en !usta nuptia, presumi-ndose legtimos y que tenan por padre el marido .presuncin simplemente legal/, los hi!os nacidos despu-s de los BCD das de celebrado el matrimonio y mientras este subsistiera .varios textos romanos en lugar de los BCD das se(alan BCI, pero los derechos modernos fi!aron simplemente el plazo de BCD das/. De la misma forma seran legtimos tambi-n los hi!os nacidos dentro de los :DD das subsiguientes a la disolucin del matrimonio. La criatura que nace despu-s de los :DD das no se encuentra amparada por la presuncin de tener por padre al marido. n todo caso, el pater puede impugnar la paternidad. A-u con*#ene record%r -ue no s!lo los h#'os e h#'%s le&$#"os -ued%n so"e$#dos % l% +%$r#% +o$es$%d del +%$er %"#l#%s s#no $%"0#1n los descend#en$es le&$#"os de sus h#'os *%rones Bl%s "u'eres son #n#us %"#l#%s6. Los descend#en$es +or lne% e"en#n% no son "#e"0ros de l% %"#l#%. ?.GPOR LE5ITIMACION .fuente de la patria potestad/. s un% #ns$#$uc#!n -ue en %l&unos c%sos cons$#$u)e un %c$o 'urd#co, "ed#%n$e l% cu%l los h#'os n%$ur%les, es$o es, los n%c#dos de concu0#n%$o, %d-u#eren l% cond#c#!n de le&$#"os . s una institucin , que implica certidumbre legal de la paternidad, por lo cual slo se da respecto de los
hi!os naturales/. #l legitimado, que se exige sea hi!o natural .habido en concubinato/, ficticiamente se le va a considerar como nacido de legtimo matrimonio y en base a esta suposicin adquiere el ttulo y condicin !urdica de un hi!o legtimo quedando ba!o la potestad de su padre natural, obviamente legtimo despu-s que el acto pertinente de legitimacin operaba. >ale decir, s!lo +od%n le&#$#"%rse h#'os n%$ur%les, por cuanto ellos

tenan una filiacin paterna cierta pero !urdicamente desconocida. Se #n$roduce en l% 1+oc% de Cons$%n$#no -u#en l% conc#0#! co"o un re"ed#o $r%ns#$or#o, +ero +os$er#or"en$e >us$#n#%no l% es$%0lece co"o #ns$#$uc#!n 'urd#c% +er"%nen$e. sta posibilidad slo ue reconoc#d% en los $#e"+os del 0%'o #"+er#o, ba!o la influencia del
cristianismo que consideraba al concubinato un desorden legal y una causa de mancha involuntaria para los hi!os, consider&ndose equitativo que el padre fuese admitido a levantar a sus hi!os de la condicin desdorosa de su nacimiento, pero ese resultado deba ser obtenido por la reparacin de su falta, vale decir, contrayendo matrimonio con la concubina.

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FORMAS DE LE5ITIMACION: n base a lo expuesto anteriormente es posible se(alar tres formas de legitimacin7 %.G +or "%$r#"on#o su0secuen$e de los +%dres B+er su0se-uens "%$r#"on#u"6 0.G +or o0l%c#!n del h#'o % l%s cur#%s B+er o0l%$#one" cur#%e6 c.G +or rescr#+$o #"+er#%l B+er rescr#+$u" +r#nc#+#s6.
%.GLE5ITIMACION POR SU;SECUENTE MATRIMONIO DE LOS PADRES: E(#s$en dos +os#0#l#d%des7 %.=6H#'o n%$ur%l )% n%c#do: si el padre natural contrae posteriormente !usta nuptia con la concubina que era la madre de ese hi!o, este por el solo hecho del matrimonio de sus padres adquiere la condicin de hi!o legtimo. %.?6H#'o n%$ur%l conce0#do +ero no n%c#do: los hi!os concebidos fuera de matrimonio pero nacidos en -l se legitimaban ipso !ure por el solo ministerio de la ley. 0.GPOR O;LACION A LA CURIA: *na constitucin de 2eodosio 11 H >alentiniano 111, %cul$% %l +%$er +%r% le&#$#"%r % un h#'o n%$ur%l s# lo o rec% +%r% #n$e&r%r l% cur#% de su c#ud%d, co"o decur#on, s#e"+re -ue no $u*#er% h#'os le&$#"os. # este ofrecimiento se le llamaba oblacin a la curia. Ade".s, el +%dre +od% le&#$#"%r % un% h#'% "u'er s# l% c%s%0% con un decur#!n, ) %de".s, l% do$%0%. # diferencia de la anterior, sus fines fueron m&s polticos y utilitarios antes que inspirados por una idea moral y un sentimiento de benevolencia haca los hi!os naturales7 aumentar el n"mero de decuriores. <ustiniano permiti esta forma de legitimacin incluso en caso de existir hi!os legtimos. c.GPOR RESCRIPTO IMPERIAL: era una forma de legitimar hi!os naturales que requera de una resolucin del mperador, concretamente un rescripto, exigi-ndose que no existieran hi!os legtimos y se usaba en el caso en que no fuera posible el matrimonio con la concubina, sea materialmente por la muerte o ausencia de la concubina, sea moralmente por su indignidad.. 5ue introducida por <ustiniano, quien luego determin que el deseo formalmente expresado en el testamento del padre bastara para autorizar a los hi!os a pedir ellos mismos el rescripto de legitimacin.

@.GPOR ADOPCION B uen$e de +%$r#% +o$es$%d6: 4tra fuente de la patria potestad es la adopcin. sta institucin surge debido a la necesidad que sentan los romanos de perpetuar la familia y el culto dom-stico, ya que si el pater familia mora y no tena hi!os, dicho culto se extingua al extinguirse la familia.
;abe destacar, que para un romano era deshonor no de!ar descendencia. Sin per!uicio de lo anterior, en %oma, la adopcin serva para muchos fines. ntre otros, los m&s importantes eran7 B/;ontinuar el culto dom-stico@ I/Nacer entrar en la familia agnaticia individuos de la cognaticia que estaban fuera de ella, :/#segurarse un sucesor@ etc. n sntesis, la adopcin presenta en %oma un importante lugar debido a los intereses polticos y religiosos. n efecto, como la familia civil slo se desarrolla por va de varones, poda darse que una familia pudiera extinguirse y para evitarlo se recurra a la adopcin, permitiendo al pater perpetuar su nombre, su familia y su culto privado y evitar que la herencia quedara en manos de extra(os.

CONCEPTO: Es el %c$o 'urd#co "ed#%n$e el cu%l un e($r%2o #n&res% % un% %"#l#% so"e$#1ndose % l% +o$es$%d del +%$er de 1s$% ) un#1ndose % 1l +or el *#nculo de +%ren$esco %&n%$#c#o. 4tros la conceptualizan como el acto solemne y personalsimo por el cual un varn sui
!uris recibe ba!o su patria potestad como hi!o de familia o nieto a quien antes no estaba sometido a su potestad, estableciendo entre ellos artificialmente las mismas relaciones civiles que surgiran de procreacin dentro de iusta nuptia.

CLASES DE ADOPCION: ADOPCION PROPIAMENTE TAL Y ARRO5ACION: L% %do+c#!n en un sen$#do l%$o co"+rend% l% %rro&%c#!n ) l% %do+c#!n +ro+#%"en$e $%l, ) % &r%ndes r%s&os l% d# erenc#% es$r#0% en -ue %rro&%0%n los su# 'ur#s ) se %do+$%0%n los %l#en# 'ur#s, +ero en %"0os c%sos, el %do+$%do en$re % or"%r +%r$e de l% %"#l#% %&n%$#c#% del %do+$%n$e, perdiendo todo vnculo con su familia originaria, adquiriendo todos los derechos y deberes que un hi!o de familia tena. n este sentido, se dice que no slo la naturaleza hace hi!os, sino tambi-n las adopciones.

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CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA ADOPTAR: CAPACIDAD: n cuanto a la capacidad para la adopcin el +r#nc#+#o de -ue se +%r$% er% -ue l% %do+c#!n ser*% +%r% +roduc#r l% +%$r#% +o$es$%d e #"#$%0% % l% n%$ur%le/% y es as como +od%n %do+$%r los c#ud%d%nos ro"%nos su# 'ur#s, +:0eres, s#n h#'os n%$ur%les, n# %do+$#*os ) en un% +r#"er% e$%+% s!lo +od%n %do+$%r los *%rones, +ero )% con D#oclec#%no, l%s "u'eres +ueden %do+$%r, s#e"+re -ue se le h%)%n "uer$o $odos sus h#'os. 6onfante se(ala que Diocleciano la habra permitido para ayudarlas a consolarse por los
hi!os perdidos. n todo caso es necesario destacar que la adopcin por parte de una mu!er no daba lugar a la patria potestad ni a la agnacin, sino slo derechos alimenticios y sucesorios.

INCAPACIDAD: Er%n #nc%+%ces de %do+$%r, los +ere&r#nos, los %l#en# 'ur#s, los c%s$r%dos .no los impotentes cuya incapacidad era desconocida a los o!os del derecho/, los -ue $u*#er%n descend#en$es le&$#"os *%rones, los $u$ores ) cur%dores "#en$r%s no r#nd#er%n cuen$%s ) %-uellos cu)% or$un% uere #n er#or % l% del %do+$%do, s%l*o c%sos e(ce+c#on%les. No +od% %do+$%r nue*%"en$e -u#en des+u1s de h%0er %do+$%do % un% +erson% lue&o l% h%0% e"%nc#+%do. REHUISITOS PARA SER ADOPTADOS: En un% +r#"er% 1+oc% h%0r% -ue d#s$#n&u#r en$re %rro&%dos ) %do+$%dos. En e ec$o, $r%$.ndose de un% %rro&%c#!n, los %do+$%dos $en%n -ue ser c#ud%d%nos ro"%nos, *%rones ) +:0eres, %un-ue con >us$#n#%no, %l no e(#&#rse l% #n$er*enc#!n de los co"#c#os, en -ue no +od%n +%r$#c#+%r l%s "u'eres ) los #"+:0eres se %ce+$! l% %rro&%c#!n de #"+:0eres ) de "u'eres. ;abe destacar, que no +od%n %do+$%rse los h#'os +ro+#os -ue er%n susce+$#0les de ser le&#$#"%dos. D# erenc#% de ed%d: s del caso destacar que es$% e(#&enc#% no es$%0% cons%&r%d% en el %n$#&uo derecho, pero se entiende que no habra sido vista con agrado la adopcin en caso de que el adoptante fuese m&s !oven que el adoptado ) es dur%n$e el I"+er#o -ue l% 'ur#s+rudenc#% $#ende % es$%0lecer -ue el %do+$%n$e $en&% ".s %2os -ue el %do+$%do ) s!lo >us$#n#%no h%0r% e(#&#do -ue el %do+$%n$e uere ".s *#e'o s%nc#on%ndo -ue el %do+$%n$e h%0% de $ener =F %2os ".s -ue el %do+$%do co"o h#'o ) @D %2os ".s en c%so de %do+$%rse co"o n#e$o o so0r#no ;abe destacar que no se +od% %do+$%r n# % +l%/o o cond#c#!n. PRECISIONES SO;RE LAS DISTINTAS CLASES DE ADOPCION: Seg"n se destac anteriormente, es posible distinguir dos cl%ses de %do+c#!n, l% %do+c#!n +ro+#%"en$e $%l ) l% %rro&%c#!n. =\.GADOPCION PROPIAMENTE TAL O DATTIO IN ADOPTIONE ?\.GARRO5ACION.

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=\.GADOPCION PROPIAMENTE TAL O DATIO IN ADOPTIONE: Es l% %do+c#!n de un %l#en# #ur#, esto es, de una persona sometida a la potestad de otra. )odan ser adoptados tanto hombres como mu!eres. Er% un %c$o 'urd#co de derecho +r#*%do, de ella no resultaba la desaparicin de una familia, ni de un culto familiar por ser el adoptado era alieni !uris. El %do+$%do +%s%0% % or"%r +%r$e de l% %"#l#% %&n%$#c#% del %do+$%n$e co"o h#'o ) %d-u#r% l% c%l#d%d de heredero. For"% co"o se e ec$:% l% %do+c#!n +ro+#%"en$e $%l: En el derecho %n$#&uo se recurra a una or"% 0%s$%n$e co"+le'% ) so0re l% 0%se de nor"%s con$en#d%s en l% Le) de l%s 7II T%0l%s. n concreto el %n$#&uo +%$er de0% des+renderse de su +%$r#% +o$es$%d con l%s sole"n#d%des de0#d%s ) -ue se $r%duc% en $res "%nc#+%c#ones ) un% *e/ re%l#/%d%s 1s$%s, l% +%$r#% +o$es$%d er% $r%ns"#$#d% %l nue*o +%$er %"#l#%s "ed#%n$e l% #n #ure cess#o, consistente en un proceso fingido, en el cual el nuevo paterfamilias, present&ndose ante el Fagistrado .in iure/ simulaba reivindicar del antiguo su derecho de patria potestad. En el derecho 'us$#n#%neo l% or"% es ".s senc#ll%, 0%s$%ndo -ue el %do+$%n$e se +resen$e 'un$o con el %n$#&uo +%$er %"#l#%s ) con el #l#us %"#l#%s %n$e el M%&#s$r%do de su do"#c#l#o, -u#en $o"% no$% de l% decl%r%c#!n concorde de l%s $res +%r$es. ?\.GARRO5ATIO: Er% l% %do+c#!n de +erson%s su# 'ur#s. Se le se(ala como la forma m&s antigua de adopcin y en ella se advertiran los rasgos de un r-gimen de vida de intimida comunidad, propia de una -poca profundamente arcaica. Er% un %c$o 'urd#co +ol$#co ) rel#&#oso, +ues de$er"#n%0% l% e($#nc#!n de un% %"#l#% ) de su cul$o do"es$#co, "ed#%n$e el cu%l un +%$er B*%r!n su# #ur#s6 +%s%0% %l +oder de o$ro ) $o"%0% el cul$o do"1s$#co de 1s$e. n sus inicios slo es admisible respecto de varones siempre que fueran plenamente capaces .aunque slo es aceptado por algunos/, puesto que los incapaces y las mu!eres, no podan participar en los comicios, sin per!uicio de que adem&s la adopcin de una mu!er no tena ob!eto puesto que no serva para perpetuar la familia agnaticia, pero ya en la -poca post cl&sica, al realizarse mediante rescripto imperial ella, se hace extensiva a las mu!eres y a los interdictos.
For"% co"o se e ec$:% l% %rro&%c#!n: n conformidad al derecho antiguo deba hacerse en %oma, ante los comicios curiados, presididos por el )ontfice, quien, una vez con conocimiento de la pretensin, interrogaba acerca de su consentimiento al adoptante, al adoptado, y por "ltimo, al pueblo representado por las curias, pueblo representado formalmente ya a finales de la %ep"blica por :D lictores. ;omo ya se di!o ante las curias no era posible la arrogacin de mu!eres y de imp"beres. n la -poca imperial, #ntonino )o permiti, ba!o ciertas cautelas, la arrogacin de los imp"beres. 5inalmente, ya en la -poca hel-nicaGromana, ba!o una forma nueva, un rescripto imperial, se permiti realizar el acto en las provincias y arrogar tambi-n a las mu!eres.

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EFECTOS DE LA ADOPCION: La arrogacin y la adopcin +roduc%n e ec$os co"unes % %"0%s ) e ec$os +ro+#os % c%d% un% de ell%s. EFECTOS COMUNES: %"0%s +roduc%n un% c%+#$#s de"#nu$#o "n#"%, en$r%ndo el %rro&%do o %do+$%do en l% %"#l#% del %rro&%n$e o %do+$%n$e, %d-u#r#endo l% s#$u%c#!n de h#'o un#do +or *#nculo %&n%$#c#o ) %d-u#r#endo derechos sucesor#os res+ec$o del %do+$%n$e o %rro&%n$e. ;abe destacar, que en ambos casos se conserva el vinculo cognaticio. EFECTOS PROPIOS A UNA Y OTRA FORMA: A6EFECTOS PROPIOS DE UNA ADOPCION PROPIAMENTE TAL: )or el hecho de incorporarse a una nueva familia agnaticia el adoptado se separaba de su familia, perdiendo todos sus derechos y adquira la posicin y derechos iguales a los dem&s miembros de su nueva familia, de forma tal que si el adoptante emancipaba al adoptado, -ste perda todo derecho a la herencia de aqu-l y como por la adopcin haba perdido sus derechos en la sucesin de su padre natural, quedaba desamparado, lo cual llev al pretor a disponer que en ese caso se entenda como no hecha la adopcin, lo cual no solucion todos los problemas. >us$#n#%no d#s$#n&u#! l% %do+c#!n +len% de l% "enos +len% B"#nus +len%6, se&:n s# el %do+$%do er% un descend#en$e del %do+$%n$e o no, +roduc#endo s!lo l% +r#"er% el e ec$o de +r#*%r %l %do+$%do de los derechos hered#$%r#os res+ec$o de su +%dre n%$ur%l ) de so"e$erlo % l% +%$r#% +o$es$%d del %do+$%n$e, *%le dec#r, sol%"en$e en c%so -ue se d#ese en %do+c#!n %l h#'o % un %scend#en$e B%0uelo6 er% cu%ndo %:n se +roduc%n $odos los e ec$os % -ue d%0% %n$er#or"en$e lu&%r l% d%$#o #n %do+$#one". Se dice que un +receden$e de es$% desn%$ur%l#/%c#!n de l% %do+c#!n lo ue un rescr#+$o de D#oclec#%no -ue +er"#$#! % l%s "u'eres el %do+$%r, con %u$or#/%c#!n #"+er#%l, % +es%r de su #nc%+%c#d%d +%r% l% +%$r#% +o$es$%d ;6EFECTOS PROPIOS DE LA ARRO5ACIPN: se destaca que el %rro&%do se con*er$% en %l#en# 'ur#s, su r#endo un% c%+#$#s de"#nu$#o "n#"% , y +%s%0% con $odo su +%$r#"on#o ) l%s +erson%s so"e$#d%s % 1l % +oder del %rro&%n$e, %d-u#r#endo el cul$o de l% %"#l#% del %rro&%n$e. ;abe destacar, en lo referente a los bienes, que en una primera eran adquiridos a ttulo universal por el arrogante, >us$#n#%no es$%0lec#! -ue ellos los 0#enes del %rro&%do +%s%n s!lo en usu ruc$o +%r% el %rro&%n$e, corres+ond#1ndole l% %d"#n#s$r%c#!n, ) no en do"#n#o. De es$% or"%, el $r%$%"#en$o -ue se d% %l +%$r#"on#o del %rro&%do es s#"#l%r %l de un +ecul#o %d*en$#c#o.

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CAUSALES DE TERMINO DE LA PATRIA POTESTAD P%r% e ec$os d#d.c$#cos se suele d#s$#n&u#r: =.GC%us%les or$u#$%, ) ?.GC%us%les *olun$%r#%s. =.GACONTECIMIENTOS FORTUITOS O CASUIS: %6Por l% "uer$e del +%$er %"#l#%s: a la muerte del pater sus hi!os pasan a ser sui iuris y en el caso de los varones tienen la potencialidad necesaria para ser !efes de su propia familia. n este sentido, el profesor DW4rs precisa que el sometido directamente al pater que ha muerto se hace sui
iuris, pero el sometido indirectamente .nieto, nieta o nuera/ queda ba!o el poder de la persona intermedia que sobrevive al difunto 06Por l% c%#d% en escl%*#$ud del +%$er. ;laro que si la cada en esclavitud fue por prisin de guerra, existe una expectativa de recuperarla en virtud del ius post liminium. .recordar la fictio legis corneliae y el !ust post liminii7 se se(ala que en caso de cautividad del pater familias, la patria potestad queda en suspenso, en cuanto que, si regresaba el prisionero, la vuelve a adquirir ipso iure en virtud del post liminuim./.

o dignidades, e!emplo inauguratio como flamen Dialis o bien en caso de una hi!a, cuando asume los votos vestales. n el ba!o imperio, altos cargos polticos o religiosos determinaban la liberacin del la patria potestad.

c6Por l% c%d% en escl%*#$ud del h#'o. d6Por +erder el +%$er l% c#ud%d%n% ro"%n%. e6Por l% +erd#d% de c#ud%d%n% del h#'o. 6Por l% c%+#$#s d#"#nu$#o "n#"% del +%$er Be': %rro&%$#o6 &6D#*ers%s c%us%les. #s, por e!. cuando el hi!o asuma ciertos cargos

s del caso destacar que a diferencia de lo que ocurre en los ordenamiento modernos, l% +%$r#% +o$es$%d no se e($#n&ue +or el hecho de %lc%n/%r el h#'o un% de$er"#n%d% ed%d. Es$% dur% $od% l% *#d% del +%$er, cu%l-u#er% se% l% ed%d de los h#'os. ?.GCAUSALES <OLUNTARIAS. %6l% en$re&% de un h#'o en %do+c#!n, o en c%so de un% con*en$#u" #n "%nus $r%$.ndose de un% h#'% o n#e$%. strictamente hablando en es$os dos c%sos no se %d-u#ere l% cond#c#!n de su# #ur#s +ues el %do+$%do co"o l% h#'% -ue se c%s% cu" "%nus s!lo c%"0#% de +%$er %"#l#%. En el c%so, de un% %rro&%$#o, 1s$% h%ce c%"0#%r de +%$er % $odos los so"e$#dos %l %rro&%do, co"o n#e$o o 0#sn#e$os del %rro&%n$e, los cu%les -ued%n de nue*o 0%'o l% +o$es$%d del %rro&%do %l "or#r el %rro&%n$e o su r#r 1s$e c%+#$#s de"#nu$#o ".(#"% o "ed#%. 06+or EMANCIPACION:
strictamente hablando, la emancipacin es el efecto que producen algunos hechos o actos, pudiendo definirse como el fin de la la patria potesdad por la ocurrencia de un hecho o en virtud de un acto, pero no es el sentido que vamos a considerar. )ara efectos de este curso, la emancipacin es un %c$o un% decl%r%c#!n de

l% *olun$%d del +%$er, en *#r$ud del cu%l 1s$e desl#&% % un% +erson% so"e$#d% % su +%$r#% +o$es$%d s#n so"e$erl% % o$r%. 2ambi-n se define como un %c$o sole"ne +or el -ue el +%$er l#0er% % un% +erson% so"e$#d% % su +%$r#% +o$es$%d de 1s$% +%r% h%cerle su# #ur#s, %d-u#r#endo de es$% or"% c%+%c#d%d +%r% d#s+oner de su +ro+#o +%$r#"on#o.
ORI5EN: Se dice que la emancipacin fue introducida para independizar a los hi!os cuando excedan de cierto n"mero, de forma tal de evitar la divisin antieconmica de los predios r"sticos, sola retener el pater familias solamente a un hi!o ba!o su potestad, el cual haba de ser el "nico heredero. #lgunos autores se(alan que originariamente podra haber tenido un car&cter penal, para excluir de la familia y de los cultos familiares a un hi!o declarado indigno o culpable, pero en el derecho cl&sico es un acto a favor del hi!o, al concederle plena capacidad para disponer de su propio patrimonio

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REHUISITOS PARA HUE OPERE LA EMANCIPACIPN: =.G<olun$%d del +%$er: n general, la emancipatio es un acto que depende del solo designio del pater, pero en ciertos casos el pater poda ser obligado a emanciparlo, como por e!emplo cuando lo maltrataba o haba procurado corromperlo o si lo haba abandonado o bien cuando aceptaba una herencia, que se le de!aba con la condicin de emanciparlo, o bien cuando trat&ndose de un hi!o adoptado siendo imp"ber, -l cual alcanzada la pubertad poda solicitar ser emancipado. ?.GO0ser*%nc#% de c#er$%s or"%l#d%des, pues el pater no poda por su propia voluntad romper el vinculo agnaticio o civil. Las formalidades, variaron con el tiempo, distingui-ndose seg"n las -pocas, tres clases de emancipacin en base a las formalidades exigidas7 %6E"%nc#+%c#!n %n$#&u%, 06E"%nc#+%c#!n An%s$%s#%n% BE"+er%dor An%s$%s#o6 ) c6E"%nc#+%c#!n >us$#n#%ne%. CLASES O FORMAS DE EMANCIPACION: %6EMANCIPACION ANTI5UA o cl.s#c%: El +%$er en%'en% %l h#'o % un% +erson% de su con #%n/% B+%$er #duc#%r#us6, *%l#1ndose de $res "%nc#+%$#os #duc#%r#%s, +%r% -ue lue&o de l% :l$#"% el %d-u#ren$e lo l#0er%r%, -ued%ndo el h#'o en c%l#d%d de su# 'ur#s. #lgunos autores precisan que el %d-u#ren$e ".s -ue l#0er%r %l h#'o lo re"%nc#+%0% %l +%$er, +erd#endo 1s$e, co"o consecuenc#% de l% Le) de l%s 7II T%0l%s, l% +%$r#% +o$es$%d, -ued%ndo el h#'o #n "%nc#+#u", es$%do del cu%l el +%$er lo l#0er%0% o "%nu"#$%, +%r% -ued%r %s 1l co"o +%$rono de su +ro+#o h#'o. Desc%ns% es$% or"% de e"%nc#+%c#!n en el +rece+$o de l% Le) de l%s 7II T%0l%s -ue decre$%0% l% +1rd#d% de l% +%$r#% +o$es$%d res+ec$o del +%$er %"#l#%s -ue *end#ese $res *eces % un h#'o. n base a ello, si el pater quera emancipar a un hi!o, puesto de acuerdo con un conocido, se lo venda por mancipatio fiduciaria .ba!o condicin de que el supuesto adquirente, pater fiduciarius, dara la libertad al hi!o o lo remancipara al pater./. l amigo que haba adquirido sobre dicho hi!o el mancipium lo liberaba de este poder, con lo que el hi!o recaa autom&ticamente en la patria potestad de su pater. sto se repeta por tres veces, y a la tercera el hi!o, libre del mancipium no recaa ya, como consecuencia del precepto de la ley decenviral, en la patria potestad, y quedaba emancipado. 6onfante se(ala que en el ius civile
primitivo no exista modo alguno de emancipar a un filiusfamilia, pero que los !urisconsultos habran creado esta institucin en base a la norma referida, disposicin que tena una finalidad distinta7 castigar al paterfamilias ante abuso de sus derechos7 si por tres veces hubiese vendido a su filiusfamilia, esto es, si hubiera vuelto a venderlo por segunda y tercera vez, despues de que el comprador lo hubiera manumitido .lo que haca que el hi!o volviera a la antigua familia y recayese ba!o potestad del pater/ el filiusfamilia deba quedar libre de potestad.

;abe destacar que, se&:n l%s e(+l#c%c#ones de 5%)o ) Ul+#%no, $r%$.ndose de h#'%s ) n#e$os, 0%s$%0% un% en%'en%c#!n, +ues l% Le) de l%s 7II T%0l%s se re er% :n#c%"en$e %l h#'o *%r!n. 06EMANCIPACION ANASTASIANA: #nastasio, en el a(o 9DI de nuestra era, trat de simplificar el procedimiento, estableciendo que el padre deba dirigirse al emperador mediante una suplica solicit&ndole emancipara al hi!o y el emperador, si aceptaba, dictaba un rescripto imperial declarando al hi!o emancipado. #lgunos creen que no era el emperador el que resolva, sino que un rgano administrativo intermedio.

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c6EMANCIPACION >USTINIANEA: La emancipacin se efectuaba ante un magistrado. l pater acompa(ado de su hi!o que iba a ser emancipado, concurra ante el magistrado y le solicitaba la emancipacin del hi!o, de lo cual tomaba nota el magistrado. ;abe tener presente, -ue $%n$o en los $#e"+os de An%s$%s#o ) de >us$#n#%no el +%ren$esco %&n%$#c#o )% h%0% +erd#do su #"+or$%nc#% ) lo -ue se +r#*#le&#%0% er% el +%ren$esco co&n%$#c#o. EFECTOS DE LA EMANCIPACION: =.GEl h#'o %l#en## 'ur#s se con*#er$e en su# 'ur#s. ?.GEn el %n$#&uo derecho, el e"%nc#+%do de'%0% de ser +%r#en$e %&n%do de su +%dre, pero ya %*%n/%do el derecho cl.s#co se es$%0lec#! -ue el h#'o conser*%0% el +%ren$esco %&n%$#c#o con su +%dre con $odos los derechos sucesor#os ) de".s -ue conlle*% l% %&n%c#!n. n todo caso, ya en l% 1+oc% de >us$#n#%no es$o +erd#! #"+or$%nc#% +ues lo -ue se cons#der%0% +%r% los e ec$os sucesor#os ) los derechos de los h#'os er% el +%ren$esco co&n%$#c#o. @.GEn el c%so de l% e"%nc#+%c#!n cl.s#c%, el +%$er -ued% en cond#c#!n de +%$rono ) +or $%n$o con derechos en l% suces#!n de su h#'o en c%so de no h%cer 1s$e $es$%"en$o ) %de".s $#ene derecho % ser su $u$or le&$#"o, s# es #"+:0er, o en $odo c%so, cu%ndo se $r%$% de un% "u'er. A.GAl +%s%r % ser su# 'ur#s el h#'o, 1s$e %d-u#ere +len% c%+%c#d%d de &oce, lo -ue le +er"#$e h%cerse de su +ro+#o +%$r#"on#o, que va a poder mane!ar en la forma que estime conveniente. C.GEn lo re eren$e % los +ecul#os: %6el h#'o conser*% el +ecul#o +ro ec$#c#o, s#e"+re -ue su +%$er no se lo hu0#ese +r#*%do e(+res%"en$e, pero no lo conserva en propiedad sino que en posesin, lo cual le va a permitir adquirir los bienes que lo integran por usucapin. 06en lo -ue res+ec$% %l +ecul#o %d*en$#c#o, % l% 1+oc% de >us$#n#%no, el +%dre conser*% el usu ruc$o del c#ncuen$% +or c#en$o de los 0#enes -ue lo #n$e&r%n. c6l% s#$u%c#!n de los +ecul#os c%s$rense ) cu%s# c%s$rense, -ue er%n de e(clus#*% +ro+#ed%d del h#'o, no *%r%. LA MANUS. CONCEPTO DE MANUS: Se en$#ende co"o un% de l%s "%n# es$%c#ones del se2oro del +%$er %"#l#%s so0re los "#e"0ros de su %"#l#%, en cu)% *#r$ud l% "u'er en$re % or"%r +%r$e de l% %"#l#% %&n%$#c#% de su "%r#do B*#r6, co"o s# uer% h#'% de %"#l#%, -ued%ndo en consecuenc#% 0%'o l% %0solu$% de+endenc#% del +%$er %"#l#% Bdel "%r#do o, s# 1s$e es %l#en## 'ur#s, del 'e e de l% %"#l#% de 1s$e6, de'%ndo de +er$enecer % su %"#l#% %&n%$#c#% or#&#n%r#%. Dentro de la estructura !urdica del matrimonio romano, la manus tiene una importancia fundamental. n
efecto, para los romanos la mano .manus/ es el miembro que puede manifestar exteriormente el poder, de all que la manus constituye, de manera significativa, el poder del marido sobre la mu!er, sin per!uicio que con el correr de los tiempos se restringi el poder que -sta conceda al marido. L% "u'er #n "%nu -ued%0% co"o h#'% de su "%r#do .filiae loco/ ) her"%n%

%&n%d% de sus h#'os. S# el "%r#do er% %l#en# #ur#s, en$r%0% ell% 0%'o l% +o$es$%d de su sue&ro, co"o n#e$% .nepti loco/, o co"o 0#sn#e$% cu%ndo el "%r#do er% el n#e$o de %-uel +%$er %"#l#%s. n estos casos, al decir de DW4rs, la manus, quedaba como absorvida en la patria potestad ba!o la que
el marido se hallaba, de all que se afirme que la entrada ba!o la manus produce efectos an&logos a los de la adopcin, o, cuando la mu!er es sui iuris, a los de la arrogacin. Es$% "%n# es$%c#!n del +oder de un +%$er %"#l#%s

des%+%rece $e"+r%n%"en$e "ucho %n$es de >us$#n#%no.

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II.GEL MATRIMONIO: l matrimonio est& ntimamente relacionado con la conformacin de la familia romana. n efecto, se trata de una relacin personal que determina en ciertos casos la potestad del pater sobre su mu!er y sus hi!os. Se trata de un asunto referido al orden privado, por lo cual ninguna
autoridad estatal intervena en su celebracin ni haca falta solemnidad alguna.

CONCEPTO: Ul+#%no nos dice que es l% un#!n del *%r!n ) de l% he"0r% -ue #"+l#c% +len% co"un#d%d de *#d%. Be$s *#r# e$ "ul#er#s con'unc$#o, #nd#*#du%" *#$%e consue$ud#ne" con$#nens6 )or su parte, Modes$#no, nos se(ala que es l% un#!n del *%r!n ) de l% he"0r% -ue conlle*% $%n$o co"+%2% +%r% $od% l% *#d% co"o co"un#c%c#!n del derecho d#*#no ) hu"%no. >us$#n#%no en las 1nstitutas se(ala que las nupcias son l% un#!n en$re el ho"0re ) l% "u'er con l% #n$enc#!n de con$#nu%r l% *#d% en co":n. 2ambi-n se conceptualiza como l% coh%0#$%c#!n de +erson%s de d#s$#n$o se(o, con l% #n$enc#!n de ser "%r#do ) "u'er ) cons$#$u#r en$re ellos un% co"un#d%d %0solu$% de *#d%. strictamente hablando, es$%s de #n#c#ones +ueden ser e(%c$%s +%r% de #n#r el "%$r#"on#o ro"%no de los $#e"+os %rc%#cos o +%r% e(+res%r un #de%l de l% #ns$#$uc#!n, +ero no d%n un% #de% +len% del "%$r#"on#o ro"%no, +or lo "enos de l% #ns$#$uc#!n de l% 1+oc% cl.s#c% ) su0s#&u#en$es. n efecto, desde #nes de l% Re+:0l#c% ) dur%n$e $odo el #"+er#o, el "%$r#"on#o es un% un#!n en$re un ho"0re ) un% "u'er, esenc#%l"en$e d#solu0le, -ue no conlle*% c%s# nunc% l% +o$es$%d del "%r#do so0re l% "u'er, n# h%) en$re ellos n#n&un% co"un#c%c#!n de derechos d#*#nos ) hu"%nos, +ero s# conlle*% un% co"un#d%d +len% ) un% c#er$% us#!n de dos +erson%s, $o"%ndo l% "u'er el r%n&o ) los $$ulos del "%r#do. IUSTA NUPTIAE: el ad!etivo !ustus dice relacin a la conformidad de una institucin con el ius. #s, #us$%e nu+$#%e es el "%$r#"on#o -ue es$. de %cuerdo con l%s nor"%s del derecho ro"%no. l matrimonio romano es un% #ns$#$uc#!n del #us c#*#le ) co"o $%l, +ro+#% de los c#ud%d%nos ro"%nos. La iusta nuptia er% :n#c%"en$e +os#0le en$re c#ud%d%nos ro"%nos ) %-uellos -ue &o/%r%n del #us connu0# ) los h#'os conce0#dos en $%l "%$r#"on#o es$.n so"e$#dos % l% +%$r#% +o$es$%s del +%$er %"#l#%s. NATURALEMA >URIDICA DEL MATRIMONIO: ste es un tema que ha sido ob!eto de discusin. #s, dur%n$e "ucho $#e"+o se sos$u*o -ue el "%$r#"on#o ue cons#der%do +or los ro"%nos co"o un con$r%$o, esto es, que surga en virtud de un consentimiento con car&cter contractualista, por consider&rsele cual acto inicial de voluntad del que se originaba un vnculo !urdico. n este sentido se lleg a sostener, que los contratos pueden ser obligatorios y no obligatorios
y que el matrimonio es de estos "ltimos.

A #n%les del s#&lo 7I7 sur&#eron cr#$er#os d#s#den$es ) %s se h% $er"#n%do %ce+$%ndo -ue el "%$r#"on#o es un% s#"+le s#$u%c#!n de hecho -ue su0s#s$e "#en$r%s se "%n$en&% el consen$#"#en$o. #s, se ha dicho que el "%$r#"on#o ro"%no es un hecho soc#%l -ue se 'us$# #c% ) und%"en$% en l% e(#s$enc#% ) +er"%nenc#% de l% % ec$#o "%r#$%l#s, l% cu%l no es, co"o ho) d%, un consen$#"#en$o #n#c#%l, s#no dur%dero, de "odo -ue cu%ndo ces%, des%+%rece #&u%l"en$e el +ro+#o "%$r#"on#o.

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)ara los partidarios de esta posicin, el matrimonio es una mera situacin de convivencia de dos personas de distinto sexo, cuyo inicio no est& marcado por exigencias de formalidad alguna de orden !urdico, manteni-ndose por la affectio maritalis o intencin continua de vivir como marido y mu!er, siendo, por tanto, un hecho social en el cual la ley tena poco que ver.

S#n +er'u#c#o de ello, ho) en d% %l&unos #ns#s$en en cons#der%r %l "%$r#"on#o ro"%no co"o un con$r%$o o "e'or d#cho -ue n%ce de un con$r%$o ) -ue 1s$e s!lo e(#&e -ue los con$r%$%n$es se%n c%+%ces de consen$#r ) -ue se consen$#"#en$o se% ser#o ) no s#"ul%do, %&re&%ndo -ue co"o con$r%$o no %d"#$e cond#c#ones n# $1r"#nos B+l%/os6. O$ro sec$or de l% doc$r#n%, #den$# #c% el consen$#"#en$o e(#s$en$e en el "%$r#"on#o con 1l -ue se d% en los con$r%$os de soc#ed%d, se(alando que el consentimiento de los contrayentes es el "nico elemento esencial en orden a la existencia del matrimonio, el cual viene a parecerse a un contrato de sociedad surgiendo y persistiendo por la mera voluntad de los cnyuges. REHUISITOS DEL MATRIMONIO: Co"o rel%c#!n de hecho no e(#&e or"%l#d%des es+ec#%les, para su validez 0%s$%0% -ue %l l%do de l% d# erenc#% de se(o ) l% % ec$#o "%r#$%l#, es$o es, l% #n$enc#!n "%r#$%l, concurr#esen c#er$os re-u#s#$os, algunos de los cuales est&n relacionados con el fin natural que el matrimonio persigue. =.GPU;ERTAD. ?.G>US CONNU;II. @.GCAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES O AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS Y A.GCONSENTIMIENTO. =.GLA PU;ERTAD: se exiga por ser esa la edad apta para procrear sta exigencia se explica por el fin mismo del matrimonio que consiste en la perpetuacin de la especie. n concreto se exige que tanto el varn como la mu!er sean en razn de su edad sexualmente capaces. #l respecto no debemos olvidar la diferencia de criterio entre proculeyanos y sabinianos en cuanto a la forma de establecer si un varn haba alcanzado la pubertad. ?.GIUS CONNU;II: s la capacidad o aptitud !urdica para contraer !usta nuptia o legtimo matrimonio romano.
n los inicios slo era propia de los ciudadanos romanos y de los latinos veteres, luego se fue concediendo a peregrinos, generalmente como concesin especial o privilegio, sin per!uicio de que incluso se concedi a municipios enteros. n todo caso, en virtud de la ;onstitucin de #ntonino ;aracalla, a la -poca de <ustiniano slo carecen de el los esclavos y los b&rbaros.

s necesario destacar que +%r% +oder con$r%er 'us$% nu+$#%, %"0os con$r%)en$es de0%n +oseer el 'us connu0##. @.GCAPACIDAD O AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO: #"n entre personas que detentaran el ius connubii, podan interponerse c#er$os o0s$.culos o +roh#0#c#ones -ue no %u$or#/%0%n el "%$r#"on#o en$re ell%s ) -ue s#&u#endo un% no"encl%$ur% no ro"%n% s#no ".s 0#en c%n!n#c% se deno"#n%n #"+ed#"en$os "%$r#"on#%les. CONCEPTO DE IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES: son c#er$%s c#rcuns$%nc#%s en r%/!n de l%s cu%les el orden%"#en$o 'urd#co +roh#0e el "%$r#"on#o.

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CLASES DE IMPEDIMENTOS: )ara efectos did&cticos se es$#l% cl%s# #c%r los #"+ed#"en$os en %0solu$os ) rel%$#*os. IMPEDIMENTOS A;SOLUTOS: %-uellos -ue #"+os#0#l#$%n -ue %l&u#en con$r%#&% "%$r#"on#o con cu%l-u#er% o$r% +erson%. >ale decir, el afectado no puede contraer matrimonio con nadie. IMPEDIMENTOS RELATI<OS: %-uellos -ue #"+os#0#l#$%n -ue %l&u#en con$r%#&% "%$r#"on#o con c#er$%s ) de$er"#n%d%s +erson%s. Muien est& afectado por tal impedimento puede casarse salvo con ciertas personas. ;RE<E REFERENCIA A LOS IMPEDIMENTOS A;SOLUTOS: %6LA IMPU;ERTAD: #nteriormente se destac que el matrimonio exiga capacidad sexual, la cual se alcanza cuando se llega a la pubertad, por lo cual los imp"beres est&n impedidos en forma absoluta de contraer nupcias. 06LA CASTRACCION: se habra establecido en una -poca tarda y se se(ala que la habran tomado
de pr&cticas orientales, entre otras, aquella que entregaba aquellos cargos importantes de la administracin del stado y de la casa del mperador a eunucos. l matrimonio exiga estar dotado de los rganos esenciales para la

reproduccin, sin llegar a exigir fertilidad o fecundidad. n razn a ello es que se consideraba capaz de copular al est-ril, pero no al castrado, por carecer de los rganos necesarios para la cpula. c6<INCULO MATRIMONIAL NO DISUELTO: al respecto, slo diremos que en %oma el matrimonio fue siempre monog&mico. Del contexto de las definiciones entregadas y los efectos del matrimonio, que m&s adelante estudiaremos, se desprenden las bases para afirmar que los romanos no conocieron la poligamia. d6LA <IUDA ANTES DE HUE TRANSCURRIERA EL AIO DE LUTO. sta norma existe para impedir la incertidumbre de la paternidad .turbatio sanguinis o partus/ que otro matrimonio contrado antes del plazo m&ximo de gestin poda originar, imponi-ndole a la viuda la necesidad de de!ar pasar un determinado lapso de tiempo, e(#&enc#% -ue se e($end#! % l% "u'er d#*orc#%d%. e6LA DEMENCIA. BD#scus#!n: #n$er*%los l:c#dos6. )ara contraer matrimonio se exiga que los contrayentes tengan capacidad para entender el alcance de sus actos. ;RE<E REFERENCIA A LOS IMPEDIMENTOS RELATI<OS: %6PARENTESCO: Nay que distinguir en base a los distintos tipos de parentesco. %.=6 n lo relativo al +%ren$esco de s%n&re, hay que distinguir entre lnea recta y lnea colateral. n efecto, en l% lne% rec$% se #"+ed% el "%$r#"on#o en or"% %0solu$%, vale decir, en $od% l% lne% rec$%, no pudiendo contraer entre s matrimonio los ascendientes y descendientes. )or su parte, en l% lne% col%$er%l no s#e"+re se %+l#c! un "#s"o cr#$er#o. Los &r%dos de +%ren$esco -ue cons$#$u%n #"+ed#"en$o c%"0#%ron con el $#e"+o . n efecto primitivamente llegaba hasta el sexto grado@ m&s adelante, a comienzos del siglo 11 #.;. se estableci la limitacin hasta el cuarto grado .primos hermanos/@ luego se habra rela!ado, limit&ndose al tercer grado .de esta forma se prohiba el matrimonio entre hermanos, entre to y sobrina y entre ta y sobrino/@ sin per!uicio de que en los tiempos del emperador ;laudio .EJ D.;./ un senado consulto autoriz el matrimonio entre to y sobrina hi!a de hermano .colaterales en el tercer grado/ para permitir el matrimonio de ;laudio con su sobrina #gripina, hi!a de su hermano '-rmanico. ;onstantino, restableci las cosas al estado anterior.

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%.?6 n lo referente al +%ren$esco +or % #n#d%d, no podan celebrar !usta nuptia la madrastra viuda o divorciada con su hi!astro, el padrastro viudo o divorciado con su hi!astra, la suegra y el yerno y el suegro y la nuera, lleg&ndose con el cristianismo a prohibirse el matrimonio entre cu(ados. %.@6T%"0#1n se +roh#0e el "%$r#"on#o en$re %do+$%n$e ) %do+$%do ) en$re el %do+$%n$e ) l% "u'er de su h#'o %do+$#*o. %.A6)or otra parte, en los tiempos del cristianismo se habra llegado a prohibir el matrimonio entre padrino y ahi!ado, entre los cuales existira algo as como un parentesco espiritual. %.C6Es del c%so record%r l% d#s$#nc#!n +ro+#%"en$e ro"%n% en$re +%ren$esco co&n%$#c#o ) %&n%$#c#o, limit&ndonos a se(alar que en l% 1+oc% -ue se +r#*#le&#! o cons#der! el +%ren$esco %&n%$#c#%, 1s$e cons$#$u% un #"+ed#"en$o y as se se(ala que el matrimonio exiga que los marido y mu!er provengan de familias diversas. 06LA DI<ERSIDAD DE RELI5ION: l derecho romano pagano no estableci prohibiciones especiales por razones de diversidad de religin o por motivos religiosos, pudiendo afirmarse que slo estaran impedidas de matrimonio las vestales que haban formulado voto de castidad, pero en realidad sera un impedimento absoluto, pues no podran celebrar matrimonio con ninguna persona. ;on el cristianismo esto vari y con!untamente con ir aumentando el n"mero de personas que tenan votos de castidad, se introdu!o un impedimento relativo para contraer matrimonio por razones de orden religioso impidi-ndose el matrimonio entre cristianos ortodoxos con here!es y con !udos. c6POSICION SOCIAL Y EL CAR5O: c.=6En cu%n$o % l% +os#c#!n soc#%l, en el +r#"#$#*o derecho se #"+ed% el "%$r#"on#o en$re +%$r#c#os ) +le0e)os, +roh#0#c#!n el#"#n%d% en el a(o :DJ de %oma .EE9 #.;./ %l d#c$%rse l% Le) C%nule#%. .;iceron criticaba la Ley de las Doce 2abla por esta razn/. )or otra parte, pero $%"0#1n +or r%/ones soc#%les, se #"+ed% el "%$r#"on#o en$re l#0er$os e #n&enuos, impedimento que ya en la segunda mitad de la -poca republicana haba cado en desuso, pero -ue ue e(+res%"en$e dero&%do +or l%s le)es >ul#% ) P%+#% Po+e% de l% 1+oc% de Au&us$o, las -ue "%n$u*#eron l% +roh#0#c#!n res+ec$o de los -ue +er$enec#er%n % l% cl%se sen%$or#%l ) sus h#'os, lo -ue s!lo h%0r% des%+%rec#do en $#e"+os de >us$#n#%no. stas mismas leyes prohiben el matrimonio entre ciudadanos ingenuos con mu!eres adulteras flagrantes. Se se(ala que las personas de dignidad senatorial y sus hi!os no podan casarse con personas que e!ercieran ciertas profesiones, lo que habra sido abolido por <ustiniano para poder casarse con 2eodora quien habra tenido un dudoso pasado. c.?6En rel%c#!n %l c%r&o, existi siempre l% +roh#0#c#!n de con$r%er "%$r#"on#o en$re %-uellos -ue e'erc%n c%r&os #"+or$%n$es en +ro*#nc#%, co"o &o0ern%dor u o$ro c%r&o rele*%n$e )% se% en l% %d"#n#s$r%c#!n c#*#l co"o "#l#$%r, ) "u'eres -ue +er$enec#er%n +or su or#&en o do"#c#l#o % l% +ro*#nc#% en donde e'erc%n sus unc#ones. n todo caso, podan casarse cuando hubiera termina el e!ercicio de su cargo.

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d6LA TUTELA Y CURATELA: De acuerdo a un senado consulto de los tiempos de Farco #urelio y ;omodo .entre B89 y BCD d.;./ se +roh#0% el "%$r#"on#o en$re $u$or ) +u+#l%, %n$es de rend#r cuen$% so0re l% %d"#n#s$r%c#!n de sus 0#enes ) "#en$r%s no se e($#n&% el +l%/o +%r% #n$en$%r un% res$#$u$#o #n #n$e&ru" +or "enor de ed%d, estableci-ndose que el #"+ed#"en$o se e($end% $%"0#1n %l +%$er del $u$or ) sus descend#en$es. e6EL ADULTERIO Y EL RAPTO: por disposicin de la ley <ulia de #dulteris, confirmada por las leyes <ulia y )apia, estaba prohibido el matrimonio entre el adultero y su cmplice. )osteriormente, se prohibi el matrimonio entre el raptor y la raptada. A.GCONSENTIMIENTOO AFFECTIO MARITALIS: l matrimonio en %oma se perfeccionaba mediante el consentimiento, el cual en la !usta nupcia deba cumplir con los siguientes requisito7 A.=.GSer#o ) no s#"ul%do. A.?.GNo es$%r % ec$o % error con res+ec$o % l% #den$#d%d del o$ro con$r%)en$e. A.@.GSer +uro ) s#"+le, es$o es, no %d"#$% n#n&un% "od%l#d%d. n cuanto a los elementos constitutivos del matrimonio, nadie soslaya la importancia del consentimiento como caracterstica propia del matrimonio romano, -l cual pervivir& en tanto exista el consentimiento. El consen$#"#en$o o % ec$#o "%r#$%l#s es un ele"en$o su0'e$#*o ) esenc#%l, lle&%ndo % dec#rse -ue el "%$r#"on#o ro"%no es ".s 0#en un es$%do de *olun$%d co$#d#%no, vale decir, e(#&e consen$#"#en$o con$#nuo ) dur%dero y que por estar exento de formalidades permite a algunos sostener que el matrimonio romano consiste slo en el consentimiento. La manifestacin no estaba su!eta a ninguna formalidad, el solo consentimiento bastaba. ;onviene reiterar que el consen$#"#en$o en el "%$r#"on#o o % ec$#o "%r#$%l#s $#ene c%r.c$er +er"%nen$e, esto es, se e(#&% +%r% co"en/%r ) "%n$ener $odo "%$r#"on#o, es un es$%do de *#d% co$#d#%no, es$o es, l% *olun$%d de con$#nu%r *#*#endo co"o "%r#do ) "u'er. l consentimiento no es solamente incial, sino que debe ser duradero, continuo, de all que se le denomine affectio que indica una voluntad con ese car&cter. El "%$r#"on#o $er"#n%0% cu%ndo ces%0% l% % ec$#o "%r#$%l#s o sea la mutua intencin de ser marido y mu!er. sto vari con el advenimiento del cristianismo, ya que se le otorg mayor importancia al consensus
o consentimiento inicial, lleg&ndose a postular por algunos, los catlicos, el car&cter indisoluble del matrimonio.

EL CONSENTIMIENTO EN ATENCION AL STATUS FAMILIAE: A6SITUACION DE LOS ALIENNI IURIS: ;onviene destacar que el consen$#"#en$o de los con$r%)en$es no es su #c#en$e cu%ndo uno de ellos o %"0os es$.n 0%'o +%$r#% +o$es$%d, +ues en $%l c%so se re-u#ere, %de".s, el consen$#"#en$o del +%$er %"#l#%s. ;ualquiera sea la edad del alieni iuris requiere es$e consen$#"#en$o o %u$or#/%c#!n, el cu%l, $%"+oco es$. su'e$o % or"%l#d%d ) h%s$% +uede ser $.c#$o. n este sentido, se estableci que el s#lenc#o del +%$er #"+l#c%0% l% %ce+$%c#!n del "%$r#"on#o. n los primeros tiempos la norma que exiga la autorizacin de su pater, era absoluta, pero % co"#en/os del I"+er#o, con l%s le)es >ul#% ) P%+#%, se %$enu! es$% nor"% ) se &ener%l#/%ron d#s$#n$%s soluc#ones

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a.GSi el hi!o se haba casado sin la autorizacin de su pater, -ste poda despu-s de contrado el matrimonio, ratificarlo o confirmarlo con lo cual se subsanaba cualquier vicio que se derivara de la falta de autorizacin paterna, o sea la ratificacin posterior confirma el matrimonio ya contrado. b.GSi el pater no puede prestar su consentimiento por encontrarse ausente, prisionero de guerra o padecer alg"n impedimento que le imposibilitare otorgarlo, puede prescindirse de este requisito, estableci-ndose en el derecho !ustinianeo que hubiesen transcurrido tres a(os de ausencia, permiti-ndose incluso antes si pareciere verosmil que el pater no se opondra al matrimonio. c.GSi el pater no puede prestar el consentimiento en razn de que se encuentre afecto por alguna enfermedad mental, el consentimiento debe ser otorgado por el magistrado oyendo al curador y a los miembros m&s importantes de la familia. d.GSi el pater de la contrayente se niega a prestar el consentimiento sin que exista causa o motivo suficiente, puede ser suplido por el magistrado. llo no ocurre cuando el pater familias del varn es el que rehusa su consentimiento, pues aqu rige un principio seg"n el cual a nadie puede hac-rsele un heredero contra su voluntad .se aplicara en caso de matrimonio de hi!as/. 5inalmente, <ustiniano equipara a los hi!os de ambos sexos.

C%0e des$%c%r -ue el +%$er no +uede #"+oner % un #l#us %"#l#%e un "%$r#"on#o, dado que el matrimonio exige siempre el contrayente del varn y la mu!er que se unen en comunidad. SITUACION DE LOS SUI IURIS: ;abe destacar que respecto de los sui !uris, en virtud de dos constituciones de ;onstantino se e(#&e +%r% el "%$r#"on#o de l%s h#'%s "enores de ed%d el consen$#"#en$o del +%dre, de l% "%dre ) % %l$% de 1s$%, de los ".s +r!(#"os +%r#en$es. En el c%so de un% "u'er su# #ur#s "%)or de ed%d, %l&unos %u$ores cons#der%n -ue de0% #n$er*en#r l% %u$or#/%c#!n del $u$or, pero ces%d% l% $u$el% en r%/!n del se(o, s!lo se e(#&% el consen$#"#en$o de los +%r#en$es +r!(#"os ) en c%so de d#senso, l% #n$er*enc#!n de l% %u$or#d%d 'ud#c#%l. REHUISITOS FORMALES Y RITUALIDADES MATRIMONIALES: En Ro"% no e(#s$%n n# re&#s$ros n# or"%l#d%des de n#n&un% ndole, %s, no se e(#&% l% concurrenc#% de %l&:n "#n#s$ro de e. Se +er ecc#on% +or l% l#0re *olun$%d de un ho"0re ) un% "u'er -ue -u#eren ser "%r#do ) "u'er, es$o es, +or lo -ue los ro"%nos deno"#n%n % ec$#o "%r#$%l#s. Sin per!uicio de ello, los usos soc#%les de$er"#n%0%n -ue %l&unos %c$os ".s o "enos r#$u%les Bnu+$#%e6 %co"+%2%r%n con &r%n recuenc#% el co"#en/o de l% *#d% "%$r#"on#%l. *no de ellos es la deduc$#o #n do"un "%r#$$# o conduccin de la mu!er a
la casa del marido en medio de un corte!o nupcial formado por parientes y amigos, cuando la esposa traspasaba el umbral de la casa, el marido le ofrece el agua y el fuego, que son considerados elementos de la vida

n concreto, el "%$r#"on#o ro"%no er% 'urd#c%"en$e #n or"%l en su esenc#%, +ero hu0o or"%s r#$u%les, de ndole soc#%l o rel#&#os% -ue +ud#eron %co"+%2%rlo, l%s -ue no $oc%ron su es$ruc$ur% +ro+#%"en$e d#ch%. PRUE;A DEL MATRIMONIO: n caso de discusin sobre si dos personas estaban casadas, podan usarse todos los medios de prueba contemplados en la ley, esto es, testigos, instrumentos, confesin de los interesados, etc. s del caso destacar que l% +ro+#% con*#*enc#% "%r#$%l er% un #"+or$%n$e #ns$ru"en$o +ro0%$or#o del consen$#"#en$o "%$r#"on#%l.
n todo caso, para muchos la convivencia marital sera un elemento ob!etivo del matrimonio, pero que el consentimiento de las partes no exige estar sostenido por una cohabitacin efectiva. #s, la convivencia poda no ser efectiva y el matrimonio, empero, poda seguir subsistiendo, en tanto varn y mu!er, ambos, se guardaran recprocamente el respeto y la consideracin7 ello constitua el honor matrimonii y as se aceptaba la posibilidad de contraer matrimonio en ausencia del marido, por el hecho de entrar la mu!er en la casa del varn mediante la deductio in domun mariti.

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n este sentido Acc%r#%s cons#der% -ue lo -ue es neces%r#o es -ue l% coh%0#$%c#!n s#c% se% %c$u%l"en$e +os#0le o 0#en -ue l% "u'er se% +ues$% 0%'o l% d#s+os#c#!n del "%r#do .)aulo destaca que un ho"0re %usen$e +uede c%s%rse % d# erenc#% de un% "u'er %usen$e/. n concreto, +uede con$r%erse el "%$r#"on#o en$re +erson%s %usen$es, -ue "%n# #es$en su #n$enc#!n +or c%r$% o "ens%'e, +ero % cond#c#!n de -ue l% "u'er en$re en l% c%s% del "%r#do, #n#c#%ndo %s %-uell% *#d% co":n -ue ser% el ele"en$o o0'e$#*o del "%$r#"on#o. En cu%n$o % l% +rue0% de l% % ec$#o "%r#$%l#s, -ue ser% el ele"en$o su0'e$#*o, ;on %n$e se2%l% se de"ues$r% "ed#%n$e l%s decl%r%c#ones de los c!n)u&es "#s"os o de los +%r#en$es ) %"#&os, +ero ".s -ue n%d% "ed#%n$e su "%n# es$%c#!n e($er#or, ose% el honor "%$r#"on##, -ue es el "odo de $r%$%rse, en $od%s l%s or"%s, co"o en l% soc#ed%d se de0en $r%$%r dos c!n)u&es, conser*%ndo l% "u'er l% +os#c#!n soc#%l del "%r#do ) l% d#&n#d%d de es$e. n este sentido, si un hombre y una mu!er casados deban vivir constantemente separados , como ocurra entre personas consulares, si los dos mantienen recprocamente el honor matrimonii, el matrimonio existe. EFECTOS DEL MATRIMONIO: # este respecto se es$#l% d#s$#n&u#r en$re los e ec$os res+ec$o de l% "u'er Bu(or6 ) los e ec$os res+ec$o % los h#'os. EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO DE LA MU>ER: Si bien el matrimonio es uno y "nico, l% s#$u%c#!n de l% "u'er den$ro del "#s"o es d#s$#n$% se&:n se encuen$re o no so"e$#d% %l +oder "%r#$%l B"%nus6, co"o consecuenc#% de l% #ncor+or%c#!n, en c#er$os c%sos, de l% "u'er % l% %"#l#% %&n%$#c#% del "%r#do, de es$% or"%, +%r% +rec#s%r los e ec$os del "%$r#"on#o res+ec$o de l% "u'er es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re "%$r#"on#o cu" "%nus ) "%$r#"on#o s#ne "%nus. Sin per!uicio de ello, no podemos de!ar de mencionar que el "%$r#"on#o +or s, no o0s$%n$e ser un% s#"+le s#$u%c#!n de hecho, roduce c#er$os e ec$os 'urd#cos #nde+end#en$e"en$e de s# se %co"+%2% o no de l% "%nus, y as tenemos que el "%$r#"on#o es$%0lece en$re los c!n)u&es un% soc#e$%s *#$%e Bco"un#d%d de *#d%6. En e ec$o, +ode"os "enc#on%r co"o e ec$os co"unes $%n$o %l "%$r#"on#o cu" "%nus ) s#ne "%nus los s#&u#en$es: =6Los c!n)u&es se de0en "u$u% #del#d%d, cu)% *#ol%c#!n cons$#$u)e el %dul$er#o, -ue es 'us$% c%us% de d#*orc#o, +ero en el c%so l% "u'er se le cons#der% ".s &r%*e pues conlleva el peligro de introducir en la familia sangre extra(a. 2ambi-n, co"o consecuenc#% de es$e e ec$o, resul$% -ue e(#s$e #"+ed#"en$o +%r% $od% +erson% c%s%d% de con$r%er se&undo "%$r#"on#o %n$es de l% d#soluc#!n del +r#"ero.
n todo caso, no podemos de!ar de se(alar que para el marido el deber de fidelidad no es m&s que un deber moral. Distinta es la situacin de la mu!er quien es severamente castigada en caso de adulterio, esgrimi-ndose como razn que por esa va poda la mu!er introducir en la familia hi!os de sangre extra(a. n efecto, en el plano penal, daba derecho al marido de acusar a la mu!er para efectos de ser castigada a una pena capital, previo !uzgamiento por un conse!o de parientes. n este sentido, la sancin del adulterio ser& durante largo tiempo un asunto de familia. n efecto seg"n una ley atribuida a %omulo, el marido y el pater tenan el derecho de dar muerte a la mu!er infiel. sta ley habra de!ado de ser aplicada y olvidada, sosteni-ndose que a fines de la %ep"blica los maridos romanos se conformaban con el divorcio sin penalidad. #nte esto reaccion #ugusto quien hizo votar la ley <ulia de #dulteris, que someta a las mu!eres infieles a una pena consistente en la relegacin a una isla, sancionando al marido que no denunciaba a su mu!er adulteria

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como autor del delito de corrupcin, otorg&ndole un plazo de sesenta das para que -l o el pater castigaran a la mu!er en conformidad a las facultades que les reconoca el ordenamiento !urdico. >encido este plazo, para que el crimen no quedara impune, la accin popular estaba abierta a cualquiera. De esta forma, el escandalo sancionaba a los maridos demasiado indulgentes. ;onstantino, tres siglos despu-s intent volver a la vie!a reglamentacin. 5inalmente, <ustiniano reemplazo la pena de muerte por la reclusin de la mu!er en un monasterio, de donde poda salir, en caso de perdn del marido, al cabo de dos a(os.

En el "%$r#"on#o ro"%no, nos dice >alencia, s!lo l% "u'er es res+ons%0le +or #n #del#d%d se(u%l. El "%r#do, en c%"0#o, no lo es: su #n #del#d%d :n#c%"en$e se $en% en cuen$% co"o e(#"en$e o %$enu%n$e del %dul$er#o de l% "u'er. ?6El "%r#do es % -u#en corres+onde l% de ens% de l% "u'er ) en ese sen$#do $#ene derecho de +erse&u#r con l% %c$#o #n #ur#%ru" l%s o ens%s -ue le uer%n #n l#&#d%s % l% "u'er. @6Los c!n)u&es no +ueden e'ercer el uno con$r% el o$ro %cc#ones -ue conlle*en +en% #n %"%n$e., n# l%s sus$r%cc#ones en$re ellos son cons#der%d%s co"o hur$o, o +or lo "enos se e(clu)e, +or re&l% &ener%l, s%l*o s#$u%c#ones es+ec#%les, l% %cc#!n de hur$o. n
todo caso el cnyyuge afectado puede e!ercitar, mientras dura el matrimonio, una condictio sine causa@ y despu-s del matrimonio puede e!ercer una actio rerum anotarum para recuperar la posesin de las cosas sustradas durante el matrimonio.

A6A #nes de l% 1+oc% cl.s#c% se reconoce %l "%r#do el derecho % e(#&#r -ue l% co"un#d%d con)u&%l de *#d% se% res+e$%d% +or $odos. #s, s un tercero retiene a la mu!er, puede mediante un #n$erd#c$o es+ec#%l ll%"%do u(ore e(h#0end% e$ ducend% e(#&#r l% e(h#0#c#!n ) en$re&%. #dem&s d#s+one de un% e(ce+$#o +%r% rech%/%r un #n$erd#c$o de recl%"%c#!n #n$er+ues$o +or el +%$er %"#l#%s de ell%. n todo caso, todava al comienzo de la -poca
imperial el pater que hubiese conservado la potestad sobre su hi!a, poda en todo momento exigir al marido la entrega de la misma .interdicto liberis exhibenda et ducenda/, pero m&s tarde, Farco #ntonino )o permiti al marido oponerse a las pretensiones del pater haciendo valer la excepcin .defensa/ de ser la convivencia marital armnica e in!ustificada la reclamacin de aqu-l.

C6M%r#do ) "u'er de0en coh%0#$%r ) l% "u'er $#ene +or c%s% % l% del "%r#do, s#endo ese su do"#c#l#o. D6L% "u'er %su"% l% cond#c#!n soc#%l de su "%r#do. DISOLUCION DEL MATRIMONIO: CAUSALES: En $1r"#nos &ener%les se +uede dec#r -ue el "%$r#"on#o $er"#n% +or l% "uer$e de los uno de %"0os c!n)u&es o +or l% +1rd#d% de l% c%+%c#d%d de uno de o %"0os o de l% % ec$#o "%r#$%l#s, +ero +%r% e ec$os d#d.c$#cos +ode"os "enc#on%r l%s s#&u#en$es c%us%les. =.GPOR MUERTE DE UNO O AM;OS CONYU5ES. ?.GPOR CAPITIS DEMINUTIO MA7IMA DE UNO O DE AM;OS CONYU5ES. C%0e des$%c%r, -ue el 'us$ +os$ l#"#n## no e($#n&u% el e ec$o de l% se+%r%c#!n "%$er#%l de los c!n)u&es, +ues el "%$r#"on#o er% cons#der%do un hecho ) no un *#nculo 'urd#co ) l% se+%r%c#!n "%$er#%l cons$#$u% un hecho #nne&%0le -ue se o+on% % l% %+l#c%c#!n del +os$l#"#n#u". *na constitucin imperial de los tiempos de ;aracalla, concedi el ius

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postliminium en caso de que ambos cnyuges cayeran prisioneros y continuaran cohabitando y luego recuperaban su libertad, por lo cual se entenda que el matrimonio no se haba disuelto y as los hi!os que tuvieron en cautiverio seran legtimos y su!etos a la potestad del pater.

n todo caso, 6onfante destaca que en el derecho +os$cl.s#co, +or #n luenc#%s de l%s conce+c#ones cr#s$#%n%s se +roh#0% con$r%er nue*%s nu+$#%s s# cons$%0% -ue el "%r#do o l% "u'er *#*%n en c%u$#*#d%d, ) s!lo se +er"#$% des+u1s de un +l%/o de c#nco %2os, cuando fuese incierta la supervivencia. Si el cnyuge libre, a pesar de la prohibicin, hubiera pasado a otras nupcias, se le consideraba como si se hubiera divorciado y quedaba su!eto a las penas establecidas en dicha -poca para el divortio sin causa .ex iusta causa/ @GCAPITIS DEMINUTIO MEDIA DE UNO O DE AM;OS CONYU5ES. B+or +1rd#d% del #us connu0##6. En los +r#"eros $#e"+os l% +1rd#d% de l% c#ud%d%n% conlle*%0% l% d#soluc#!n del "%$r#"on#o, +ero en $#e"+os +os$er#ores, se en$end% -ue s# 0#en ces%0% l% #us$% nu+$#%, 1s$% %d-u#r% el c%r.c$er de "%$r#"on#o #ur#s &en$#u" o s#ne connu0##. A.GPOR LA INCAPACIDAD SO;RE<INIENTE DE UNO O AM;OS CONYU5ES. n principio la capitis deminutio mnima .emancipatio, adoptio y arrogatio/ no afectan al matrimonio, salvo que de alguna manera cree un parentesco que lo transforme en insubsistente .si el padre de la mu!er adopta, por e!emplo, al marido, pues ambos comienzan a ser hermanos, caso en el cual el pater, para evitar el incesto, deba emancipar a la hi!a/ C.GPOR CESACION DE LA AFFECTIO MARITALIS O POR <OLUNTAD DE LOS CONYU5ES O DI<ORCIO: ;onviene recordar que se&:n l% conce+c#!n ro"%n% del "%$r#"on#o, 0.s#c%"en$e es$e cons#s$e en l% con*#*enc#% de ho"0re ) "u'er con % ec$#o "%r#$%l#s, de modo que $%l ele"en$o no s!lo r#&e su +er ecc#on%"#en$o s#no $%"0#1n su +er"%nenc#%, +or lo cu%l ces%ndo %-uell% de0e ces%r %s#"#s"o el "%$r#"on#o, pero esta terminacin de la affectio maritalis debe exteriorizarse y en este sentido, se llama divortium la manifestacin externa de cualquiera de ambos cnyuges, o de ambos de consumo en orden a poner fin al estado conyugal. E$#"ol!&#c%"en$e l% +%l%0r% DI<ORTIUM der#*% de DI<ERTERE, es$o es, #r +or c%"#nos d#s$#n$os, se+%r%rse. n sentido propio, la palabra divortium expresa el punto de interseccin de
dos caminos que se ale!an en direccin opuesta. duardo %uiz 5ern&ndez se(ala que, en sentido !urdico muy general, la palabra divorcium representa la ruptura del vnculo matrimonial que une a los cnyuges7 despu-s de haber seguido el mismo camino, cada cual se marcha por su lado y ya no queda nada en com"n.

>urd#c%"en$e, en un sen$#do %"+l#o, l% +%l%0r% d#*or$#u" des#&n% l% ru+$ur% del *nculo "%$r#"on#%l -ue une % los c!n)u&es. En un sen$#do ".s es$r#c$o, el d#*orc#o su+one l% d#soluc#!n del "%$r#"on#o +or l% *olun$%d de uno o de %"0os c!n)u&es, co"o consecuenc#% de ces%r l% % ec$#o "%r#$%l#s.

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;re*e re erenc#% % l% e*oluc#!n h#s$!r#c% del d#*orc#o en Ro"%:

Lo primero que debemos precisar es %oma al igual que la mayor parte de los pueblos de la antig?edad entendan que el matrimonio era algo disoluble. Sin per!uicio de ello, en los primeros tiempos por la rigidez de las costumbres, las disoluciones no fueron frecuentes. s m&s se dice por algunos que no era practicado y que el primer caso slo se habra dado en el a(o I:D a.;. cuando Spurius ;arvilius %uga repudi a su mu!er, que amaba, por ser est-ril@ pero para ello debi !urar ante los censores que se divorciaba por causa de tener hi!os. l temor a las sanciones que podan imponer los censores fren el abuso del repudio, por lo cual se encontraron pocos casos durante los cinco primeros siglos del ciudad. ;on el tiempo y con la rela!acin de las costumbres la situacin vari y es as como a fines de la %ep"blica y comienzos del 1mperio, las disoluciones de matrimonio por divorcio eran frecuentes, tanto que ni siquiera los hombres de stado m&s destacados no se preocupaban en dar e!emplo de buenas costumbres, siendo abundantes los casos extravagantes, no siendo extra(o que entre la !uventud de la -poca se considerara al matrimonio como una carga y entre las me!ores familias los varones se fuesen en busca de cortesanas con ricas dotes para casarse con ellas, pues no tenan m&s que repudiarlas para hacerse con una parte de la dote. Ha no es cuestin del tribunal dom-stico ni de los censores. stas instituciones se consideran ridculas y pasadas de moda. n todo caso un intento importante por restablecer la moralidad se aprecia en la legislacin matrimonial de #ugusto, pero sus leyes no alcanzaron el ob!etivo propuesto. #l respecto Farquardt se(ala que %oma e 1talia, ba!o el 1mperio, caen en los m&s ba!os escalones de la degradacin moral7 el desenfreno desvergonzado existente en la corte y en la alta sociedad, la familia hecha pedazos, el celibato era un honor, la prostitucin triunfando, los frecuentes vicios contra natura, que pierden al hombre en cuerpo y alma@ tal era el triste reverso de este brillante perodo. n cuanto a la causa de este estado de cosas, algunos lo atribuyen al abandono de la educacin familiar y al hecho de que en cuanto a la religin romana, ya haca tiempo que los hi!os no crean en los dioses manes. Lo anterior se traduce en que los hombres y mu!eres de esta -poca empleaban m&s que nunca el divorcio y, sobre todo, el repudio, situacin que era superada por los propios emperadores romanos que no dudaban en abusar del divorcio .;algula, ;laudio, Aern/ 5inalmente, como consecuencia de la influencia del ;ristianismo la situacin volvi a cambiar. La influencia del cristianismo en la legislacin imperial, indirectamente, se manifiesta por la repercusin de los principios y m&ximas cristianos en las costumbres y vida social de los romanos, y de forma directa, por la introduccin paulatina en las constituciones imperiales principios fundamentales. n todo caso, el intento de la 1glesia de crear un derecho especficamente cristiano no tuvo -xito. n todo caso, en la legislacin !ustinianea encontramos una marcada influencia del cristianismo, relativa al matrimonio, especialmente sobre el divorcio, aument&ndose las limitaciones sobre la posibilidad de divorciarse, pero no se considera imposible su pr&ctica, por lo cual, en %oma, siempre existi la posibilidad de t-rmino del matrimonio por divorcio.

NATURALEMA >URIDICA DEL DI<ORCIO: n %oma, %l #&u%l -ue el "%$r#"on#o "#s"o, el d#*orc#o no es cons#der%do un %c$o 'urd#co s#no un hecho con c#er$os e ec$os 'urd#cos. FORMALIDADES O FORMAS DEL DI<ORCIO: En l% 1+oc% %n$#&u% ) cl.s#c% no es$. so"e$#do % or"%l#d%des y es suficiente para considerar divorciados a los cnyuges una declaracin de cualquiera de ellos en que se manifieste la voluntad de no perseverar en el matrimonio, emitida verbalmente, por escrito, por medio de un nuncio, y entre presentes o entre ausentes, al igual que lo es cualquier conducta incompatible con la vida marital com"n, como abandonar la casa conyugal definitivamente o bien contrayendo nuevas nupcias v&lidas, sin per!uicio de ciertas practicas impuestas por los usos sociales como lo es la de enviar un mensa!ero. La ley 1ulia de adulteris prescribi que un divorcio unilateral deba ser declarado por medio de un liberto del que se divorcia o de sus ascendientes, en presencia de siete testigos, pero su inobservancia no implica privar de efectos al divorcio. C%0e des$%c%r -ue s# el "%$r#"on#o se d#suel*e +or d#*orc#o, +%r% lo&r%r l% e($#nc#!n de l% "%nus en el c%so de "%$r#"on#os cu" "%nus es neces%r#o recurr#r o us%r % cere"on#%s +%r%lel%s % %-uell%s con l%s cu%les se re%l#/!: %s, "ed#%n$e un% d# %rre%$#o o "ed#%n$e un% re"%nc#+%$#o Los c!n)u&es so"e$#dos % +o$es$%d no re-u#eren l% %u$or#/%c#!n del +%$er +%r% d#*orc#%rse, 1l cu%l $%"+oco +uede d#*orc#%rlos, s%l*o % l% h#'%, e(ce+c#!n -ue $er"#n! s#endo el#"#n%d%.

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De lo expuesto se desprende que el d#*orc#o er% l#0re ) s#n neces#d%d de c%us%, s#n +er'u#c#o de -ue en los $#e"+os del cr#s$#%n#s"o, en un% %c$#$ud %0#er$%"en$e con$r%r#% %l d#*orc#o, se #"+us#eron +en%s % los d#*orc#os s#n "o$#*o le&%l"en$e $#+# #c%do. 5inalmente, debemos se(alar que %l&unos co"en$%dores se2%l%n -ue en Ro"% el "%$r#"on#o +od% ser d#suel$o co"o cu%l-u#er con$r%$o ) %un con ".s r%/!n +ues se 0%s%0% en el % ec$o ) l% con #%n/% "u$uos, %c$ores -ue n#n&un% le) +uede &%r%n$#/%r n# #"+oner. MODALIDADES DE DI<ORCIO: A6DI<ORCIO POR COMUN ACUERDO DE LOS CONYU5ES ;6DI<ORCIO POR <OLUNTAD DE UNO SOLO DE LOS CONYU5ES: REPUDIO. C6DI<ORCIO FUNDADO EN CAUSAL DE CULPA DE UNO DE LOS CONYU5ES: D6DI<ORCIO ;ONA 5RATIA: Es$% re&ul%c#!n del D#*orc#o, ue e ec$u%d% +or >us$#n%no, pues antes de -l no hay mayor sistematizacin. ste emperador, trat de limitar y suprimir la institucin del divorcio, pero por ser algo muy arraigado en la costumbre de los romanos, se vio obligado a regularlo y seg"n algunos a perfeccionarlo al explicitar las categoras de divorcio.
#/D1>4%;14 0 ;4FF*A1 ;4AS AS*, S24 S, )4% ;4F*A #;* %D4 D L4S ;4AH*' S, vale decir ambos cnyuges estaban de acuerdo en poner t-rmino al matrimonio, pues en ambos haba cesado la afectio maritalis, pues tal como se(alamos el consentimiento deba ser permanente, a diferencia de nuestra legislacin en que se exige el consentimiento inicial. ste fue prohibido por <ustiniano, pero fue restablecido inmediatamente despu-s de su muerte por su sucesor <ustino 11. 6/D1>4%;14 )4% >4L*A2#D D *A4 S4L4 D L4S ;4AH*' S7 # este divorcio se le llama % )*D14 .repudium, viene de pudereX sentir repulsin en el sentido de verguenza/, respecto del cual en una primera -poca era necesario distinguir entre matrimonio cum manus y matrimonio sine manus, pues en el primero slo poda repudiar el marido. #l respecto )lutarco menciona una supuesta ley de %mulo que permita al marido repudiar a su mu!er, derecho que no se reconoca a favor de la mu!er, sin per!uicio que luego se extendi a ambos. n todo caso, si bien el repudio estaba exento de formalidades, sus efectos dependan de la concurrencia o no de ciertas causales. La ley <ulia de #dulterii de la -poca de #ugusto estableci que para que pudiera operar el repudio, aquel que repudiara deba notificar al otro cnyuge su repudio. sta notificacin se efectuaba normalmente por medio de un liberto y delante de siete testigos. 4tra ley de esa -poca, prohibi el repudio a la mu!er liberta que se haba casado con su ex amo. Sin per!uicio de ello, algunos romanistas, sostienen que una repudiacin t&cita poda presumirse en caso de separacin de hecho prolongada de los cnyuges. n todo caso, hasta la -poca de los emperadores cristianos no existi inter-s por limitar esta facultad, sin per!uicio de que los romanos y las romanas, en especial de la clase alta, usaron y abusaron de esta libertad. ;/D1>4%;14 0 1*S2# ;#*S#, S24 S, 5*AD#D4 A ;#*S#L D ;*L)# D *A4 D L4S ;4AH*' S7 *no de los cnyuges optaba por poner t-rmino al matrimonio aduciendo una causal basada en la culpa del otro cnyuge, como un crimen o atentado en su contra, crmenes que el otro hubiese cometido contra el emperador, adulterio o malas costumbres de la mu!er, falsa acusacin de adulterio por el marido, infidelidad reiterada del marido dentro o fuera de la casa conyugal. n este caso, el repudiado pierde la dote o la donatio propter nupcias, y si se trata de una adultera, es encerrada en un convento. D/D1>4%;14 64A# '%#21#7 Se refiere al caso en que uno de los cnyuges optaba por poner t-rmino al matrimonio alegando una causal que !ustificara ponerle t-rmino, pero que no era imputable a otro cnyuge, como por e!emplo, el caso del marido que iba a recibir ordenes sacerdotales, incapacidad de generar, ausencia del soldado sin dar noticias por m&s de cuatro a(os, locura furiosa, reclusin en un convento, etc-tera. ;abe destacar que )etit, emplea la expresin bona gratia para referirse al divorcio por mutua voluntad de los cnyuges, oponi-ndolo al divorcio por repudiacin.

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LAS SE5UNDAS NUPCIAS: n los primeros tiempos la sociedad romana no era partidaria de las segundas nupcias@ posteriormente y especialmente y en parte por la obra de #ugusto la situacin vari e incluso se puede decir que se foment, pero con el cristianismo la tendencia volvi a ser desfavorable. n todo caso, nunc% se +roh#0#eron l%s se&und%s nu+c#%s. ;abe recordar que l% "u'er *#ud% -ue dese%0% *ol*er % c%s%rse de0% %&u%rd%r el ll%"%do %2o de lu$o, no +ud#endo con$r%er "%$r#"on#o "#en$r%s no hu0#ese $r%nscurr#do el %2o de lu$o -ue lue&o se 0%'! % =T "eses con$%dos desde l% "uer$e del %n$er#or "%r#do. n caso de infringir esta norma, l% "u'er er% $%ch%d% con no$% de #n %"#% ) +erd% los derechos -ue le corres+ond%n co"o hereder% de su "%r#do %llec#do. n todo caso, siempre que una mu!er contraa segundas nupcias, todo lo que haba adquirido de su cnyuge pre muerto pasaba en dominio a sus hi!os y ella slo conservaba el usufructo de dichos bienes. OTRAS UNIONES LICITAS ENTRE HOM;RE Y MU>ER EN EL DERECHO ROMANO: %.G El concu0#n%$o, 0G El "%$r#"on#o s#ne connu0## ) c.G El con$u0ern#o. A.G EL CONCU;INATO .con cubare7 acostarse !untamente/ ra la un#!n es$%0le en$re un ho"0re de l% "u'er s#n #n$enc#!n o s#n +os#0#l#d%d de ser "%r#do ) "u'er .;onvivencia estable de un hombre con una mu!er libres s#n % ec$#o "%r#$%l#s n# honor "%$r#"onn## $r%$o "%$r#"on#%l/
n una primera -poca y as ocurre durante la %ep"blica, el concubinato era una relacin de hecho que no estaba prohibida ni reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin p"blica. #l igual que el matrimonio es una simple situacin de hecho, pero, a diferencia de aquel, en principio no produca efectos patrimoniales ni personales, lo cual explica que los !uristas establecieran que la concubina no comete adulterio cuando yace con otro hombre, pero no se acepta que la concubina del patrono tenga relaciones con su hi!o o nieto. Aormalmente vivan en concubinato un hombre y una mu!er cuando entre el varn y la mu!er existan diferencias sociales o bien que en razn del cargo o situacin no era posible la iusta nuptia .impedimento relativo por posicin social y cargo/. l hombre tomaba como concubina a una mu!er que por su condicin social inferior a -l no tomaba por uxor .legtima mu!er dentro del matrimonio/. .e!emplo7 una manumitida .liberta/, una ingenua de ba!a extraccin/. )or otra parte, sin duda lo que separa al concubinato de otras uniones, es la estabilidad. sta unin entre hombre y mu!er adquiri mayor elaboracin como consecuencia de la dictacin de dos leyes7 La ley 1ulia de adulteriis y la ley 1ulia et )apia )appaea. La Ley 1ulia de adulteriis, castigaba como adulterio Gcuando alguno de la pare!a era casadoG o como stupro Gcuando ambos eran solterosG a toda relacin extramatrimonial y enumeraba a las mu!eres con las que no se consideraba configurable el stuprum7 esclavas, mu!eres del espect&culo p"blico, condenadas como ad"lteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y libertas. De ello resulta, que con estas mu!eres era lcita una relacin no matrimonial, estable. )or su parte, la ley 1ulia et )appaea impeda la iusta nuptia entre dichas mu!eres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes.

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n concreto, estas dos leyes, sin ser la intencin del legislador, favoreci y regul el concubinato. n efecto, como consecuencia de estas leyes, estaba sancionado todo comercio con toda !oven o viuda fuera de !usta nupcia con excepcin del concubinato, pero slo era permitido entre personas p"beres y entre las cuales no exista vinculo de parentesco que impida el matrimonio. )or otra parte, no se puede tener m&s de una concubina, no puede vivir en concubinato una persona casada y no es posible que una mu!er honesta e ingenua viva en concubinato .estrictamente deba ser condenada por stuprum, pero de hecho no reciba ninguna sancin/. ;abe destacar que en el Digesto se se(ala que se presume el concubinato cuando se cohabita con una prostituta, una liberta a!ena o una mu!er de ba!a extraccin. n cambio, siendo mu!er de vida honesta o ingenua es indispensable una manifestacin expresa del hombre para que no se admita la existencia de matrimonio legtimo. Se se(ala que el concubinato adquiri relevancia !urdica por influencia del cristianismo, llegando seg"n algunos a constituir una unin similar, pero inferior, al matrimonio y seg"n algunos sera entonces cuando se le habra impuesto la monogamia, esto es, no se poda tener esposa y concubina, ni dos concubinas. Los hi!os tenan una situacin !urdica especial. ;onstantino, les reconoci la calidad de hi!os naturales, condicin que era me!or a la de los dem&s hi!os procreados y nacidos fuera de !usta nupcia, pues podan ser legitimados por sus padres mediante el matrimonio subsecuente y posteriormente se acept mediante la oblacin a las curias y con <ustiniano en virtud de un rescripto imperial. <ustiniano les confiri a los hi!os habidos de concubinato derechos alimenticios y hereditarios respecto de su padre. )or otra parte, se dice que los efectos del concubinato en cuanto a las personas y bienes de los concubinos son insignificantes. La mu!er recibe el trato de concubina y no de uxor, pero, y slo en los tiempos de <ustiniano, a la concubina se le habran reconocido derechos muy limitados.

0.G MATRIMONIO SINE CONNU;II: tambi-n llamado Vmatrimonio de derecho de gentesV, er% un% un#!n o con*#*enc#% en$re ho"0re ) "u'er -ue c%rec#er% o c%rec#er%n del 'us connu0## ) er% %ce+$%d% +or el derecho ro"%no.
ste matrimonio sine connubii, eran plenamente v&lido mas no produca los efectos de la !usta nuptia, pero poda convertirse en legtimo matrimonio o !usta nuptia si con posterioridad el marido o la mu!er adquiran el !us connubii. Los hi!os son cognados de la madre y de los parientes maternos, nace sui !uris. ;abe destacar, que si un ciudadano romano demostraba que se haba equivocado al momento de contraer matrimonio en el sentido de creer que su cnyuge tena el !us connubii, pero que en realidad era latina, el matrimonio sine connubii poda transformarse en !usta nuptia .erroris causae probatio/. n todo caso, este matrimonio se hizo raro con la extensin del derecho de ciudadana.

c.G EL CONTU;ERNIO .con taberna7 tener tienda o techo com"n/7 Er% l% un#!n en$re un% escl%*% ) un escl%*o o $%"0#1n l% un#!n en$re un ho"0re un% "u'er l#0re ) un escl%*o o escl%*%.
n un principio no tena reconocimiento !urdico, pero en el Derecho %omano ;l&sico se reconoci la existencia de vnculos por consanguinidad entre los esclavos, lo que denominaron V;ognatio servilV, lo cual se hizo principalmente para impedir las uniones entre esclavos en razn de parentesco consanguneo muy cercano, de tal forma que tal como existan para el matrimonio se establecieron ciertos impedimentos para contraer contubernio entre esclavos vinculados por lazos de consanguinidad muy cercanos, por e!emplo en toda la lnea recta y entre hermanos, pero tambi-n se trat de evitar la separacin de los unidos en contubernio y de sus hi!os .#s, en el legado de instrumentos de un fundo, si en -l va comprendido alg"n esclavo, se comprende tambi-n a su mu!er y a los hi!os./. Los hi!os nacidos de contubernio reciban la calificacin de hi!os spurios. l hi!o sigue la condicin de la madre.

EFECTOS MATRIMONIO CON RESPECTO A LA SITUACION DE LOS HI>OS: Se se(alan como efectos del matrimonio, dos instituciones importantes del Derecho %omano, l% #l#%c#!n ) l% +%$r#% +o$es$%d, s#n +er'u#c#o de -ue l% +%$r#% +o$es$%d no su+one neces%r#%"en$e "%$r#"on#o, existiendo otras fuentes de adquisicin de -sta, seg"n se se(al al tiempo de estudiar la patria potestad. H%0#1ndose es$ud#%do )% l% +%$r#% +o$es$%d, sus caractersticas, fuentes, efectos y forma de extinguirla, nos l#"#$%re"os s!lo %l es$ud#o de l% #l#%c#!n.

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LA FILIACION. Es el *nculo -ue une %l h#'o con su +%dre o "%dre ) +uede ser le&$#"% s# el h#'o es conce0#do den$ro 'us$% nu+c#%, o #le&$#"%, s# el h#'o es conce0#do uer% de 'us$% nu+c#%. CLASES DE FILIACION: =.GFILIACION LE5ITIMA ?.GFILIACION ILE5ITIMA, l% cu%l d#*#dere"os en: %6F#l#%c#!n N%$ur%l 06F#l#%c#!n Ile&#$#"% c6F#l#%c#!n Es+:re% Los derechos ) o0l#&%c#ones -ue n%cen de l%s rel%c#ones de %"#l#% son, +or re&l% &ener%l, un% consecuenc#% de l% #l#%c#!n. #s, l% #l#%c#!n le&$#"% +roduce l% +len#$ud de ellos. En c%"0#o, l% #l#%c#!n #le&$#"% s!lo +roduce %l&unos ) con "%)or o "enor e($ens#!n, se&:n su cl%se. =.G FILIACION LE5ITIMA: ;oncepto7 s aquella en que el ne(o en$re el h#'o ) sus +ro&en#$ores der#*% del le&$#"o "%$r#"on#o o 'us$% nu+c#%. sta forma de filiacin tiene su fundamento en la naturaleza y en la ley, por cuanto ella slo procede "nicamente en caso de existir matrimonio entre los progenitores al tiempo de la concepcin, vale decir, lo -ue cons$#$u)e l% le&#$#"#d%d de un h#'o es su conce+c#!n den$ro del "%$r#"on#o de sus +%dres. REHUISITOS: A6IUSTA NUPTIA ENTRE LOS PRO5ENITORES ;6CONCEPCION DENTRO DE IUSTA NUPTIA C6MATERNIDAD D6PATERNIDAD. ;RE<E E7PLICACION SO;RE LOS REHUISITOS DE LA FILIACION LE5ITIMA: A6 >USTA NUPTIA ENTRE LOS PRO5ENITORES, con or"e % l%s d#s+os#c#ones del 'us c#*#le. Debemos recordar que para unirse en legtimo matrimonio es necesario que ambos posean el ius connubium, sin per!uicio de los efectos que se reconocieron a los matrimonios en que el varn ciudadano se una con una mu!er crey-ndola ciudadana o con ius connubiium. ;6 CONCEPCION DENTRO DEL MATRIMONIO: l hi!o debe ser concebido dentro de !usta nuptia, vale decir, +%r% de$er"#n%r s# un h#'o es le&$#"o o no, h%) -ue %$ender % l% conce+c#!n. Al no ser +os#0le de$er"#n%r con +rec#s#!n el "o"en$o de l% conce+c#!n ) s#endo l% dur%c#!n de l% &es$%c#!n *%r#%0le, l% le) lo +resu"e +%r$#endo de un hecho conoc#do, el +%r$o. )ara ello los !uristas romanos tomaron en consideracin los lmites extremos de la
duracin del embarazo. l lmite menor del embarazo ser& de BCD das y el mayor de :DD. En %$enc#!n % es$o se es$%0lece un% +resunc#!n de derecho se&:n l% cu%l l% conce+c#!n h% de0#do +receder %l n%c#"#en$o en no "enos de =FT d%s ) en no ".s de @TT d%s c%0%les, con$%dos h%c% %$r.s desde l% "ed#%noche en -ue +r#nc#+#e el d% n%c#"#en$o. No se %d"#$e +rue0% en con$r%r#o. sta presuncin ha sido recogida por las legislaciones modernas.

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De es$% or"% se en$#enden conce0#dos den$ro de 'us$% nu+$#% %-uell%s cr#%$ur%s -ue n%cen $r%nscurr#dos -ue se%n =FT d%s con$%dos desde l% cele0r%c#!n del "%$r#"on#o ) h%s$% den$ro de los @TT d%s s#&u#en$es % su d#soluc#!n. C6 MATERNIDAD: que la madre del hi!o sea la cnyuge del padre. #qu, se menciona un aforismo que nos dice que l% "%dre s#e"+re es c#er$% BMATER SEMPER CERTA EST6. En es$e sen$#do, c%0e des$%c%r, -ue l% "%$ern#d%d es %l&o .c#l de de"os$r%r, ) su+one dos ele"en$os: -ue l% "u'er h%)% d%do % lu/ % un h#'o ) -ue el h#'o -ue +%s% +or su)o se% re%l"en$e el +roduc$o de ese +%r$o .identidad del parto/, de all que para impugnar la maternidad basta con destruir uno de ellos. D6 PATERNIDAD: L% +%$ern#d%d no re*#s$e l% "#s"% cer$e/% -ue l% "%$ern#d%d de %ll -ue % su res+ec$o se es$%0lece un% +resunc#!n de +%$ern#d%d, l% cu%l es s#"+le"en$e le&%l, esto es, admite prueba en contrario. #l respecto, se +resu"e -ue el "%r#do de l% "%dre es el +%dre cu%ndo el +%r$o se +roduce des+u1s de e(+#r%dos los =FT d%s su0s#&u#en$es % l% cele0r%c#!n "%$r#"on#o o den$ro de los @TT d%s su0s#&u#en$es % l% d#soluc#!n del "%$r#"on#o BPATER IS EST HUEM NUPTIAE DEMOSTRANT6. D.ndose es$os su+ues$os, l% cr#%$ur% se re+u$% conce0#d% en 'us$% nu+$#% ) se $#ene +or +%dre %l "%r#do, s%l*o -ue 1s$e l% #"+u&ne ) +rue0e lo con$r%r#o. Dicho de otra forma se
presume hi!os del marido de un mu!er casada, aquellos que nazcan despu-s de ciento ochenta das contados desde el comienzo del matrimonio, vale decir, si ha nacido por lo menos en el s-ptimo mes o m&s, o dentro de los trescientos das contados desde la terminacin del matrimonio, vale decir, dentro de los diez meses siguientes a su disolucin.

IMPU5NACION DE LA PATERNIDAD: Por es$%r es$%0lec#d% en 0%se un% +resunc#!n s#"+le"en$e le&%l, el "%r#do +uede #"+u&n%r l% +%$ern#d%d, des$ru)endo su und%"en$o, vale decir, la presuncin de paternidad, demostrando, por e!emplo, que durante todo el tiempo en que es dable presumir la concepcin estuvo en absoluta imposibilidad de tener acceso a la mu!er o bien que es fsicamente imposible que sea el padre de la criatura y sobre la base del adulterio de la mu!er.
#l respecto, <uliano, se(ala que si un marido ha estado ausente diez a(os y a su vuelta encuentra en la casa a un ni(o de un a(o, este hi!o no debe ser considerado hi!o del marido, pero no se debe escuchar a aquel que habiendo cohabitado continuamente con su mu!er, no quisiera reconocer al hi!o por parecerle no ser suyo, a menos que por enfermedad u otra cualquiera causa no pueda engendrar

L% +resunc#!n de +%$ern#d%d le&$#"% se und% en dos su+ues$os: rel%c#ones se(u%les dur%n$e el "%$r#"on#o ) #del#d%d de l% "u'er, en el sen$#do -ue l% "u'er no h% $en#do en l% 1+oc% en -ue se +udo +roduc#r l% conce+c#!n, rel%c#ones con $erceros. n base a lo expuesto tenemos que l% le&#$#"#d%d de un h#'o desc%ns%, en$re o$ros re-u#s#$os, en dos +resunc#ones: l% +r#"er%, -ue coloc% l% conce+c#!n den$ro del "%$r#"on#o, ) l% se&und%, -ue %$r#0u)e l% +%$ern#d%d %l "%r#do. L% +r#"er% es de derecho, no %s l% se&und%. De esta forma, aunque el hi!o que nace de una mu!er casada haya podido ser
concebido durante el matrimonio, puede no ser hi!o del marido, pero en principio se tiene por padre al marido, pero -ste puede impugnar la paternidad, al fundarse en una presuncin simplemente legal, correspondi-ndole a -l demostrar que es imposible que -l sea el padre del hi!o que su mu!er da a luz.

PRINCIPALES EFECTOS DERI<ADOS DE LA CIRCUNSTANCIA DE SER HI>O O DESCENDIENTE LE5ITIMO: Los principales efectos de la filiacin legtima son los siguientes7 %6d% lu&%r % l% %&n%c#!n o +%ren$esco c#*#l. Los hi!os legtimos y los dem&s descendientes legtimos por va de varn est&n su!etos a la patria potestad de su padre o del paterfamilias de -ste si el padre es alieni iuris. .debemos recordar que el parentesco agnaticio se transmite

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n todo caso, en una primera -poca la voluntad del pater era esencial para que un descendiente pudiera entrar a la familia agnaticia y esta voluntad del pater se manifestaba mediante la L >12#%14 del hi!o, esto es lo toma en sus brazos y lo levanta. 06cre% un% o0l#&%c#!n rec+roc% de d%rse %l#"en$os4 c6el #n %n$e de0e res+e$o % sus %scend#en$es .no se puede citar en !uicio al padre sin el
por va de varn, las mu!eres son finiun familiae, vale decir, no trasmiten el parentesco agnaticio/. permiso del magistrado@ no se puede intentar contra -l uina accin infamante@ la in!uria hecha a -l constituye in!uria atroz/

) d6el +%dre co"un#c% % sus h#'os su c%l#d%d de c#ud%d%no ro"%no ) su cond#c#!n soc#%l. F#n%l"en$e es del c%so des$%c%r -ue los h#'os le&#$#"%dos ) %do+$%dos se encuen$r%n en l% "#s"% s#$u%c#!n -ue los h#'os le&$#"os ren$e %l +%$er %"#l#%s. ?.GFILIACION ILE5ITIMA: A6FILIACION NATURAL: Conce+$o: es el *#nculo -ue une % los h#'os n%c#dos en concu0#n%$o con su "%dre ) sus +%r#en$es "%$ernos. Se le denomina como liberis naturales. El h#'o, en es$e c%so, s#&ue l% cond#c#!n de l% "%dre en r%/!n del hecho c#er$o de l% +rocre%c#!n. >urd#c%"en$e c%rece de +%dre, s#n +er'u#c#o de -ue 1s$e es conoc#do, +ues los h#'os n%$ur%les son +roduc$o de un% rel%c#!n de concu0#n%$o. Seg"n veremos m&s adelante, al analizar el concubinato, l% s#$u%c#!n ) derechos de los h#'os n%$ur%les res+ec$o de su +%dre ue *%r#%ndo con el $r%nscurso del $#e"+o, de0#endo cons#der%rse lo se2%l%do %l $#e"+o de es$ud#%r l% le&#$#"%c#!n co"o uen$e de l% +%$r#% +o$es$%d. ;6FILIACION ILE5ITIMA PROPIAMENTE TAL: Conce+$o: Es el *#nculo -ue une %l h#'o de +%dre desconoc#do con su "%dre. n este caso, el h#'o s#&ue l% cond#c#!n 'urd#c% de su "%dre %l "o"en$o del n%c#"#en$o, s#endo su +%dre le&%l"en$e desconoc#do. C6FILIACION ESPUREA: s la s#$u%c#!n de los h#'os n%c#dos de rel%c#ones #le&$#"%s +or r%/ones de +%ren$esco, %dul$er#o, e$c. Es$% cl%se de h#'os s#&uen l% cond#c#!n de su "%dre ) el +%dre es de le&%l"en$e $e desconoc#do.

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TERCERA PARTE: ASPECTOS ;ASICOS DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE EN EL SISTEMA >URIDICO ROMANO: En 0%se % l% o0r% del +ro esor Al redo D# P#e$ro SUCESION l profesor Di )ietro se(ala que 8suceder9 significa ocu+%r el lu&%r -ue %n$er#or"en$e $en% un% +erson%. #s, en l% herenc#% h%) un% suces#!n +ues el heredero +%s% % ocu+%r l% +oses#!n 'urd#c% del -ue %llece .in locum et in ius succedere@ )aulo, D.I.B:.J.B@ *lp., D.C.E.B: pr./. )or su parte, los profesores Fern%nde/ ;%rre#ro ) P%r#c#o ense2%n -ue l% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% u$#l#/% l% e(+res#!n succes#o #n locu" e$ #n #us de unc$## ) o$r%s e-u#*%len$es Bsuceder #n o"ne #us, #n un#*ersu" #us6 +%r% descr#0#r el en!"eno 'urd#coG+%$r#"on#%l en *#r$ud del cu%l uno o ".s herederos se su0ro&%n en el con'un$o de rel%c#ones 'urd#c%s de l%s -ue h%s$% el "o"en$o de l% "uer$e er% $#$ul%r un% +erson%. l profesor D# P#e$ro precisa que en el derecho 'us$#n#%neo se e($#ende % los ne&oc#os 'urd#cos +or los -ue se o+er% un% $r%ns erenc#% de do"#n#o de cos%s s#n&ul%res: success#o #n s#n&ul%s res. De esta forma, la palabra successio termin teniendo el significado de adquisicin derivativa7 una persona sucede a otra, es decir, va a ocupar su situacin en la titularidad de un derecho o de una universalidad de derechos. De lo expuesto resulta -ue l% d#s$#nc#!n en$re suces#!n un#*ers%l ) suces#!n s#n&ul%r es de or#&en +oscl.s#co ) %s es +os#0le re er#rse %: I6Suces#!n Un#*ers%l, es$o es, l% -ue su+one l% suces#!n de un #nd#*uo Bo *%r#os con'un$%"en$e6, % l% $o$%l#d%d de los derechos ) o0l#&%c#ones Brel%c#ones +%$r#"on#%les6 de o$r%, l% -ue +uede ser: %6"or$#s c%us% .el caso de la hereditas y de la bonorum possessio/, o 06#n$er *#*os .como ocurrira en la adrogatio, la conventio in manu de una mu!er sui iuris, la bonorum venditio y en caso de cada en esclavitud de una persona sui iuris/. n todo caso, +%r% %l&unos, en es$os c%sos B#n$er *#*os6 %l no h%0er %sunc#!n de deud%s +or +%r$e del %d-u#ren$e no h%0r% $1cn#c%"en$e suces#!n. II6Suces#!n +%r$#cul%r, -ue +uede ser: %6"or$#s c%us% .como en los legados o fiedicomisos a ttulo singular/, o 06#n$er *#*os .como en la compraventa o en la donacin/. %especto de esta "ltima tambi-n es posible hacer la ob!ecin o precisin antes referida respecto de la denominada sucesin inter vivos. Es$% +%r$e del curso se re #ere e(clus#*%"en$e % l% deno"#n% sucess#o "or$#s c%us% ) -ue se re #ere % los su+ues$os de succes#o "or$#s c%us%. l profesor Samper se(ala que al fenmeno que se produce con la muerte de un sui iuris, esto es, que una o varias personas Lnormalmente los hi!osG se coloquen en lugar de -l respecto de todas las relaciones !urdicas no personalsimas, tanto activas como pasivas, recibe en la -poca cl&sica la denominacin de successio. n el ordenamiento romano, en relacin a ella rigen dos criterios o sistemas7 el de la sucesin testamentaria y el de la intestada, que, como el nombre de esta "ltima lo indica, slo entra en !uego cuando no hay testamento o -ste resulta inv&lido.

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En e ec$o, h%) un% %0solu$% #nco"+%$#0#l#d%d: s# h%) #ns$#$uc#!n $es$%"en$%r#% *.l#d% de c#er$%s +erson%s co"o herederos, s!lo ellos +ueden serlo, %un-ue l%s cuo$%s %s#&n%d%s e(+res%"en$e no cu0r%n l% $o$%l#d%d de l% herenc#%. Lo no cu0#er$o no se con*er$#r. en o0'e$o de l% suces#!n #n$es$%d%, s#no -ue #r. % %crecer l% +orc#!n de los herederos $es$%"en$%r#os en l% +ro+orc#!n de l%s cuo$%s %s#&n%d%s. s decir, por e!emplo, que si en el testamento solamente se designa heredero a # en :YBI partes de la herencia y a 6 en BYBI parte, no habr& unas CYBI partes de la herencia para ser asignadas, de acuerdo con el ordenamiento !urdico, a los parientes m&s cercanos del difunto, sino que no habr& otros herederos que # por las JYBI partes y 6 por la :YBI partes de la herencia, respectivamente. De es$% *#r$ud e(clu)en$e o e(clus#*% de l% suces#!n $es$%"en$%r#% resul$% el und%"en$%l +r#nc#+#o de -ue n%d#e +uede "or#r en +%r$e $es$%do, en +%r$e #n$es$%do .ne"o +ro +%r$e $es$%$us, +ro +%r$e #n$es$%$us, decedere +o$es$/ sto ocurre, en principio, aun en el r-gimen de la llamada sucesin legtima o necesaria, por la cual el ordenamiento !urdico haba llegado a establecer una cuota mnima U legtimaU que necesariamente deba de!arse a ciertos parientes cercanos7 si el testamento respetaba la legtima, corran ntegramente sus disposiciones@ si no, poda ser ob!eto de la querella inofficiosi testamenti, que de ser acogida determina la nulidad del testamento y entraba en !uego la sucesin intestada@ pero de no prosperar, rega plenamente el testamento. E<OLUCION DE LA RE5ULACION DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE EN EL DERECHO ROMANO: Es s#n dud% un% de l%s #ns$#$uc#ones -ue "%)ores c%"0#os e(+er#"en$o % lo l%r&o de l% e*oluc#!n del s#s$e"% 'urd#co ro"%no, las que suscintamente el profesor D# P#e$ro e(+one de l% s#&u#en$e or"%: I. En los $#e"+os +rec*#cos ) %rc%#cos Wh%s$% l%s 7II $%0l%sW parecen tener una estrecha relacin con la organizacin de la familia, en la que el pater es un !efe que rige como se(or absoluto la vida social y econmica de su grupo. L% suces#!n de0e en$onces de h%0er s#do en su s$%$us de 'e %$ur% ) no res+ec$o de l% +ro+#ed%d de 0#enes, +ues 1s$os es$%0%n %s#&n%dos, en el +ens%"#en$o soc#%l, %l &ru+o %"#l#%r. II.Des&los.ndose de su +oder so0er%no so0re 1s$e ) %l co"+.s de c%"0#os soc#oecon!"#cos ese +oder &erenc#%l del +%$er so0re el +%$r#"on#o %"#l#%r h%0r%se con*er$#do en +ro+#ed%d +r#*%d% #nd#*#du%l, con e(clus#!n de los de".s "#e"0ros del &ru+o. Su c%+%c#d%d de des#&n%c#!n de heredero +or $es$%"en$o de0e de h%0erse en$onces X+%$r#"on#%l#/%doX, %d-u#r#endo un +redo"#n%n$e c%r.c$er de l#0re d#s+os#c#!n de los bienes patrimoniales, $%n$o en %*or de herederos que adquiriesen per universitatem el patrimonio o partes alcuotas de -l, co"o en %*or de le&%$%r#os que sucedieran a ttulo particular en determinadas cosas o derechos desga!ados de la masa patrimonial. #l respecto, 5ernandez 6arreiro y )aricio destacan que en los siglos 1>G111 a.;. se produce una
transformacin sustancial en el derecho hereditario al convertirse el testamento en la forma negocial ordinaria de ordenacin de la sucesin, en la que pueden ya tener cabida, dentro de ciertas limitaciones, personas no vinculadas al grupo familiar.

III. Es% %0solu$% l#0er$%d de d#s+oner, en un crec#en$e cl#"% de #nd#*#du%l#s"o ) rel%'%c#!n de los uer$es ) %us$eros l%/os de sol#d%r#d%d &ru+%l, lle*! % l% neces#d%d de +re*en#r %0usos ) o"#s#ones. #s, se explica que por obra de la !urisprudencia ) de la legislacin se $er"#n%r. es$%0lec#endo l% #ns$#$uc#!n de l% le&$#"%.

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I<. En el r1&#"en sucesor#o se $er"#n% reconoc#endo rele*%nc#% 'urd#c% % l% co&n%c#!n, al principio en forma subsidiaria o complementaria de la agnacin, pero luego en detrimento de la predominancia de -sta. <. Un% :l$#"% $r%scenden$e e*oluc#!n es l% -ue lle*% % l% s#"+l# #c%c#!n or"%l de los $es$%"en$os. SUCESIPN UNI<ERSAL MORTIS CAUSA T%n$o l% $es$%"en$%r#% cu%n$o l% #n$es$%$% ueron re&l%d%s +or dos s#s$e"%s: el de l% hered#$%s, del #us c#*#le, ) el de l% 0onoru" +ossess#o, es$%0lec#do +or el +re$or. HEREDITAS BHERENCIA CI<IL6 Es$% +%l%0r% h% s#do us%d% en dos d# eren$es sen$#dos, re er#dos %"0os % l% suces#!n de un su'e$o, el heredero .heres/, en l%s rel%c#ones 'urd#c%s $#$ul%r#%d%s +or o$ro su'e$o en el "o"en$o de su "uer$e. ste "ltimo se designa con la expresin de cu#us, proveniente de la frase Vde cuius hereditate agiturV .Vde cuya herencia se trataV/. n este
sentido, 5ern&ndez 6arreiro y )aricio se(alan que tanto la condicin de heredero .heres/ como el concepto de herencia .hereditas/ y el de sucesin hereditaria .successio/ adquieren una significacin !urdica que conduce a considerar al heredero como el continuador de la personalidad !urdicoGpatrimonial del difunto.

En el +r#"er sen$#do, el s#&n# #c%do hered#$%s #nd#c% un co"+le'o un#$%r#o Bun#*ers#$%s6 de cor+or% Bcos%s cor+or%les6 ) #ur% Bderechos6, comple!o considerado como un $odo :n#co des$#n%do % ser %d-u#r#do, en un solo %c$o ) +or un% sol% c%us%, +or un heredero. En el se&undo sen$#do, hered#$%s e-u#*%le %l #us hered#$%$#s .derecho a la herencia/, es decir, la titularidad de la herencia, el derecho del heres % suceder %l de cu#us. Con$r%r#%"en$e % l%s suces#ones un#*ers%les n$er *#*os, l% hered#$%s co"+rend% los +%s#*os +%$r#"on#%les, +ud#endo resul$%r -ue l%s deud%s su+er%sen %l %c$#*o4 es dec#r, -ue uer%n ul$r% *#res hered#$%$## .m&s all& de las fuerzas de la herencia/7 resultara as una hereditas damnosa .herencia da(osa, per!udicial/. #l respecto, los profesores antes
citados precisan que de ello resulta que la herencia no se identifica con un resultado necesariamente lucrativo, pues comprende tanto elementos patrimoniales activos como pasivos, y no pierde su car&cter cuando el activo es inferior al pasivo .hereditas damnoso/ e incluso en el caso lmite de slo contuviera pasivo.

Pero no $od%s l%s rel%c#ones 'urd#c%s #nheren$es %l de cu#us se $r%ns #eren con l% %d-u#s#c#!n de l% hered#$%s. #dem&s de las que derivan de situaciones o condiciones personales Ude padre, de tutor, de maridoU, deben tambi-n excluirse algunas patrimoniales, como las resultantes del usufructo, uso, habitacin, mandato, sociedad, locacin de obra y de servicios@ la actio iniuriarum@ los privilegios como el del beneficium competentiae, etc-tera. 2ampoco quedaban incluidas las responsabilidades por acciones penales, salvo en la medida de lo que se hubiera podido enriquecer el heredero por los delitos cometidos por el de cuius. 2ampoco la posesin pasa al heredero, pero -ste puede, si entra -l en posesin de la cosa y con animus possidendi, computar para s el tiempo de posesin del de cuius y as completar el perodo necesario para una usucapio iniciada por este "ltimo. L% nor"%$#*% de l% hered#$%s es del #us c#*#le, resul$%n$e de l% le) de l%s 7II $%0l%s ) de o$r%s le)es, de l% #n$er+re$%c#!n de los +ruden$es, de los sen%doconsul$os ), +or :l$#"o, de l%s cons$#$uc#ones #"+er#%les.

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;ONORUM POSSESSIO O$ro "odo de re%l#/%r un% +erson% l% %d-u#s#c#!n del +%$r#"on#o o cuo$% +%r$e de 1s$e de un d# un$o ue l% conces#!n de l% 0onoru" +ossess#o, o$or&%d% +or el +re$or % +ed#do de +%r$e ) +re*#o e(%"en su"%r#o o es+ec#%l de l% sol#c#$ud, se&:n l% h#+!$es#s es$u*#er% o no +re*#s$% en el ed#c$o. n el primer caso se llamaba bonorum possessio edictalis y en el
segundo decretalis, por ser necesario un especfico decretum.

I. O0'e$o de l% 0onoru" +ossess#o, al igual que el de la hereditas, er% l% un#*ers%l#d%d de cos%s ) derechos del de cu#us, en l% -ue un#$%r#%"en$e ) +or el s!lo %c$o de l% conces#!n +re$or#%n%, suced% el 0onoru" +ossessor, -ue de no sur&#r -u#en $u*#ere un "e'or $$ulo de suces#!n lle&%r%, con el $r%nscurso del $#e"+o, % usuc%+#r l%s cos%s Busuc%+#! hered#$%$#s ), con el e'erc#c#o de %c$#ones :$#les, % re%l#/%r los derechos +erson%les. s decir, a conse&u#r un% $#$ul%r#d%d, de %cuerdo %l #us c#*#le, de $odos los derechos re%les ) +erson%les -ue h%0% #n*es$#do el de cu#us. De all que si bien s!lo el #us c#*#le, ) no el +re$or, +od% h%cer heres % %l&u#en .praetor herederes facere non potest/, %-uel % -u#en el +re$or o$or&%0% l% 0onoru" +ossess#o lle&%0% % ser cons#der%do loco hered#s Ben lu&%r del heredero6. Dicho de otra forma, +%r% o0$ener los e ec$os de l% suces#!n hered#$%r#%, el 0onoru" +ossessor es e-u#+%r%do +roces%le"en$e %l heres "ed#%n$e el uso de un% #cc#!n. II. L% 0onoru" +ossess#o sur&#! den$ro del derecho sucesor#o co"o #ns$#$uc#!n "er%"en$e +osesor#%: fue atribuida tanto %6co"o +oses#!n +ro*#s#on%l de los 0#enes hered#$%r#os "#en$r%s se des%rroll%0% un +roceso de +e$#c#!n de herenc#%, co"o 06en %*or de %-uellos -ue, 'us$# #c%ndo un% +re$ens#!n % l% herenc#% W uese $es$%"en$%r#% o %0 #n$es$%$oW, sol#c#$%0%n ser +ues$os en l% +oses#!n de los 0#enes hered#$%r#os s#n neces#d%d del ".s co"+l#c%do +roced#"#en$o de un% hered#$%$#s +e$#$#o. L% 0onoru" +ossess#o $en%, +ues, un c%r.c$er su0ord#n%do ) %u(#l#%r del s#s$e"% de l% hered#$%s .adiuvandi iuris civilis gratia/4 resul$%0% en$onces s#n e ec$#*#d%d sus$%n$#*% Bs#ne re6, +ues -u#en l% h%0% o0$en#do es$%0% des$#n%do % sucu"0#r ren$e % -u#en h#c#er% *%ler un "e'or $$ulo de %cuerdo con el #us c#*#le. III. E"+e/! s#endo, +ues, un% #ns$#$uc#!n con #r"%$or#% o co%d)u*%$or#% del #us c#*#le. )ero es$o e*oluc#on%r. en dos sen$#dos7 =6Se co"en/%r. % d%r l% 0onoru" +ossess#o no s!lo % los -ue #n*oc%0%n ser herederos de %cuerdo con el #us c#*#le, s#no $%"0#1n % o$r%s +erson%s4 ?6En "uchos su+ues$os se l% o$or&! cu" re, es dec#r, con cr#$er#o +re*%lec#en$e so0re lo d#s+ues$o +or el #us c#*#le. La bonorum possessio resul$!, en$onces, %"+l#%$or#% ) correc$or%, res+ec$#*%"en$e, del #us c#*#le .corrigendi iuris civilis gratia/. l pretor acostumbr a conceder la bonorum possessio a personas instituidas como herederas por cierto acto testamentario no v&lido seg"n el ius civile .testamento pretorio/. Se trataba de una 0onoru" +ossess#o secundu" $%0ul%s .de acuerdo con las tablillas .en las que estaba escrito el testamento//.

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En los c%sos en -ue el de cu#us h%0% "uer$o #n$es$%do, el +re$or lle&! % conceder l% 0onoru" +ossess#o % +erson%s un#d%s %l de cu#us +or co&n%c#!n, vnculo no contemplado hasta la -poca por el ius civile. Se trataba entonces de una 0onoru" +ossess#o s#ne $%0ul#s .sin tablillas/. Por :l$#"o se conced#! l% 0onoru" +ossess#o, %un e(#s$#endo $es$%"en$o, % +erson%s no #ns$#$u#d%s +or el de cu#us. n esos casos se hablaba de una 0onoru" +ossess#o con$r% $%0ul%s .contra las tablillas/. Si tenemos en cuenta que el 0onoru" +ossessor se con*er$% en +ro+#e$%r#o e( #ure -u#r#$#u" % $r%*1s de l% usuc%+#o ) -ue % $r%*1s de l%s %c$#ones :$#les conced#d%s +or el +re$or lle&%0% % re%l#/%r en su %*or los derechos de cr1d#$o del de cu#us, resul$%0% -ue, s#n %lc%n/%r l% c%$e&or% de heres W-ue s!lo +od% ser con er#d% +or $es$%"en$o o nor"%$#*% del #us c#*#leW, lle&%0% %l "#s"o resul$%do +r.c$#co -ue el heres: suceder %l de cu#us en $odos sus derechos re%les ) +erson%les. De e(+ues$o se %+rec#% l% e(#s$enc#% de dos s#s$e"%s: el del #us c#*#le, -ue de$er"#n%0% l% c%l#d%d de heredero, ) el +re$or#%no, -ue conced% l% 0onoru" +ossess#o. l profesor Samper se(ala precisa que si la hereditas consiste en la sucesin iure civil, la bonorum possessio puede definirse como la sucesin iure praetorio y en ella se vuelve a apreciar el dualismo fundamental del derecho romano .derecho civilGderecho honorario/. S# el +re$or conced% l% 0onoru" +ossess#o % un% +erson% no con$e"+l%d% +or el #us c#*#le o u0#c%d% en 1s$e en un se&undo $1r"#no, h%0% -ue resol*er en c%d% h#+!$es#s s# el heredero c#*#l +od% %c$u%r e(#$os%"en$e con$r% el 0onoru" +ossessor +or "ed#o de un% hered#$%$#s +e$#$#o. L% doc$r#n% h%0l%0% de 0onoru" +ossess#o s#ne re o cu" re, se&:n -ue el $#$ul%r de ell% de0#er% ceder su +oses#!n o "%n$enerl% %n$e l% +re$ens#!n del heredero c#*#l. #s, por e!emplo, un rescrito de #ntonino )o concedi al bonorum possessor
secundum tabulas .testamento pretoriano/, el rechazar con una exceptio dol la hereditatis petitio de los herederos civiles ab intestato@ esa bonorum possessio resultaba, as, cum re.

I<. Al con und#rse en l% 1+oc% +oscl.s#c% el #us c#*#le con el #us +r%e$or#u" u honor%r#u", %l con*er$#rse l%s %c$#ones :$#les en s#"+le"en$e d#rec$%s, %l un# #c%rse l% +ro+#ed%d 0on#$%r#% con l% -u#r#$%r#%, l% d#s$#nc#!n en$re 0onoru" +ossess#o ) hered#$%s +erd#! con$en#do su0s$%nc#%l y slo subsisti en la terminologa y formalidades del procedimiento. Lo -ue s se conser*! ue l% +r#"#$#*% u$#l#/%c#!n de l% 0onoru" +ossess#o co"o #ns$#$uc#!n +osesor#% co%d)u*%dor% de l% herenc#%, en $%n$o %$r#0u% % -u#en #n*oc%0% un derecho de suces#!n no neces%r#%"en$e !+$#"o un% "er% +oses#!n -ue dur%0% en $%n$o no se +resen$%r% un $#$ul%r de un "e'or derecho sucesor#o.

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DELACIPN DE LA HERENCIA P%r% -ue %l&u#en +ued% ser ll%"%do heres Bheredero6 o 0onoru" +ossessor B+oseedor del +%$r#"on#o hered#$%r#o6 es neces%r#o -ue e(#s$% %l&un% c%us% de del%c#!n en *#r$ud de l% cu%l l% "#s"% le se% Xde er#d%X o +or l% cu%l se% Xll%"%doX. I. L% del%c#!n Bll%"%"#en$o6 de l% herenc#% se +uede h%cer )% e( $es$%"en$o .herenc#% $es$%"en$%r#%6, )% +or l% le) Bherenc#% %0 #n$es$%$o6. II. En +r#"er $1r"#no, ocurr#d% l% "uer$e de un% +erson%, h%) -ue d%r +redo"#n#o % l% herenc#% $es$%"en$%r#%. S# no lle&%r% % h%0er $es$%"en$o Wo 1s$e uese #n*.l#do o #ne #c%/W corres+onder% %0r#r l% herenc#% %0 #n$es$%$o. III. No +od% ocurr#r -ue %"0%s herenc#%s se +resen$%sen en or"% s#"ul$.ne%, ya que Vn%d#e +uede "or#r en +%r$e $es$%do ) en +%r$e #n$es$%doV .V nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potestV/. n todo caso, es$e +r#nc#+#o su re %l&un%s e(ce+c#ones, tales como el caso del testamento militar y de otros supuestos de reclamo de la herencia de los herederos ab intestato contra los instituidos en el testamento, pero sin afectar todo el testamento. I<.GEn el derecho 'us$#n#%neo se $er"#n% es$%0lec#endo el cr#$er#o concurrenc#% en$re l% suces#!n $es$%d% ) l% #n$es$%d%. de l%

ADHUISICIPN DE LA HERENCIA Los herederos +ueden ser su)os ) neces%r#os Bsu# e$ necess%r##6, neces%r#os Bnecces%r##6 ) e($r%2os o *olun$%r#os Be($r%n## %u$ *olun$%r##6. HEREDEROS SUYOS Y NECESARIOS Son $%les los descend#en$es del +%$er -ue se encon$r%sen o se hu0#er%n encon$r%do so"e$#dos % su +%$r#% +o$es$%s. Son, +or $%n$o, Xherederos su)os ) neces%r#osX: BA6 Los h#'os so"e$#dos %. l% +%$r#% +o$es$%s, fuesen -stos legtimos, adoptivos o legitimados. B;6 Los n#e$os so"e$#dos en or"% d#rec$% % l% +%$r#% +o$es$%s@ es decir por haber desaparecido el respectivo padre, o sea el filius del causante. BC6 Los +os$u"os -ue n%c#eren des+u1s de l% "uer$e del c%us%n$e , ) -ue de no h%0er s#do +or es$e hecho hu0#er%n es$%do 0%'o su +%$r#% potestas. BD6 L% u(or #n "%nu, que se encuentra en el lugar de hi!a .loco !?iae/ y tambi-n l% nuer% #n "%nu, en caso de haber muerto su marido. n cambio, est&n excluidos los hi!os emancipados de la patria potestas. Es$os herederos %d-u#eren l% herenc#% en or"% %u$o".$#c%, #+so #ure, con l% "uer$e del c%us%n$e. No neces#$%n de n#n&:n %c$o de %ce+$%c#!n de l% herenc#%. Seg"n 'ayo, son los llamados sui por ser domestici heredes, y estando vivo el pater, en cierto modo est&n considerados como propietarios, y son llamados necessarii porque en todos los casos, ya sea por testamento, ya por abintestato, se hacen herederos, lo quieran o no.

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S#n e"0%r&o, el +re$or, $%"0#1n +or r%/!n de e-u#d%d, les conceder. el #us %0s$#nend#, de $%l "odo -ue los herederos -ue rec#0#er%n un% herenc#% "u) c%r&%d% de deud%s W) con el #n de no res+onder +or ell%sW +ud#er%n e*#$%rl%. )ara abstenerse .se abstinere/ bastaba con que no hubieran realizado acto alguno relativo a la herencia, o sea, no haberse inmiscuido en la misma .se inmiscere/. HEREDERO NECESARIO Se deno"#n% heredero neces%r#o %l escl%*o del $es$%dor #ns$#$u#do heredero +or 1s$e en el "#s"o "o"en$o -ue le o$or&%0% l% "%nu"#s#!n B"%nu"#ss#o $es$%"en$%r#%6.
l propsito consista en que quien tuviere dudas acerca de su solvencia, con el fin de evitar los efectos infamantes de la bonorum venditio que pudieran llevar contra -l sus acreedores luego de su muerte, institua heredero al esclavo que manumita para que los efectos de la e!ecucin recayesen sobre -ste.

HEREDEROS <OLUNTARIOS O E7TRAIOS Se entiende por tales aquellos otros herederos -ue +or ser e($r%2os % l% %"#l#% del c%us%n$e son #ns$#$u#dos +or 1s$e en el $es$%"en$o, +or lo -ue, +%r% %d-u#r#r l% herenc#% de0er.n e(+res%r su %ce+$%c#!n en or"% *olun$%r#%.
n un comienzo bastaba la realizacin de alg"n acto no formal que demostrara inequvocamente la voluntad de aceptacin. sta forma se denominaba pro herede gestio .actuacin como heredero/, como en el caso de cultivar un campo perteneciente a la herencia, o arrendarlo, o venderlo, pagar una deuda del causante. s una aceptacin t&cita )osteriormente comenz a usarse una forma ritual denominada cretio .decisin por la herenciaT/, que se estableca con las palabras7 V)uesto que ). Fevio me ha instituido heredero en su testamento, yo decido aceptar la herenciaV. n el derecho poscl&sico la cretio caer& en desuso y finalmente ser& abolida por <ustiniano. La forma empleada fue la aditio hereditatis .aceptacin de la herencia/, que consista en una declaracin expresa, pero no solemne. ste vocablo expresa bien gr&ficamente el sentido del acto !urdico, puesto que adGire significa Vir haciaV, con lo que se explcita que algo debe hacer el heredero para que consiga realmente la herencia. 5rente a esta manera expresa, continuar& manteni-ndose la t&cita de la pro herede gestio. ;onforme con el ius civile, no hay plazo para aceptar la herencia, a menos que en una cretio perfecta se lo hubiere se(alado, pero como ello poda afectar a los acreedores del causante atendida la imposibilidad de demandar sus cr-ditos, el pretor les permitir& realizar una intimacin al heredero para que declare si es heredero .interrogatio an heres sit/. l intimado poda obtener un plazo Uspatium deliberandiU para pensar qu- deba hacer. Si no contestaba en ese plazo se lo tena por no heredero y se poda realizar la bonorum venditio. <ustiniano establecer& el plazo m&ximo en nueve meses, si fuere concedido por el !uez, o en un a(o, si fuere concedido por el emperador@ pero si el heredero no contestaba antes del vencimiento del plazo, se lo tena como heredero aceptado. De todos modos, siempre se admiti que el heredero voluntario o extra(o pudiera manifestar su voluntad, expresa o t&cita de no aceptacin de la herencia. Se habl, entonces, de +repudiatio, una vez repudiada una herencia, no caba una aceptacin posterior.

USUCAPIO PRO HEREDE M#en$r%s no %+%rec#ese un heredero se +er"#$% -ue cu%l-u#er% en$r%r% en +oses#!n de l% herenc#% % los e ec$os de usuc%+#rl%. sta usucapi pro herede va a ser calificada por
'ayo de lucrativa y de improba, ya que -ste la admite incluso respecto del poseedor de mala fe, exceptuando de este modo el principio de la usucapi que exige la bona fides.

El +l%/o de l% usuc%+#! er% el de un %2o, ya que como el ob!eto era la hereditas, no entraba en la categora de VinmueblesV, sino en la de Vlas otras cosasV .ceterarum rerum/ de las 011 tablas. S# %+%rec% un heredero, +od% recl%"%r l% herenc#% s#e"+re ) cu%ndo no hu0#ese $r%nscurr#do el +l%/o de l% usuc%+#!4 en c%so con$r%r#o, l% +os#c#!n del usuc%+#en$e er% #ncon"o*#0le.

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Pero desde los co"#en/os de l% 1+oc% cl.s#c% se cons#der! -ue lo usuc%+#do no de0% ser l% hered#$%s, s#no l%s cos%s hered#$%r#%s en or"% +%r$#cul%r. *n senadoconsulto de #driano permitir& la usucapi pro herede slo en el supuesto de que el usucapiente fuera de buena fe, es decir, creyera ser heredero. n efecto, concedi al verdadero heredero obtener la revocacin de la usucapi del poseedor de mala fe. AL5UNOS EFECTOS DE LA HERENCIA =6COMUNIDAD HEREDITARIA En$re $odos los herederos sur&e un es$%do de co"un#d%d, en *#r$ud del cu%l c%d% uno +%r$#c#+%r., en su +%r$e %lcuo$%, de l%s cos%s, de los cr1d#$os ) de l%s deud%s. n el derecho antiguo esta comunidad .consortium/ era una forma muy particular, denominada erctum non citum .heredad no dividida/, en la que, m&s que lo patrimonial, interesaba el estado !urdicofamiliar de sus componentes. F&s adelante ser& un estado de hecho, que se regir& como un quasi excontracto, seme!ante a la sociedad. L% or"% de +oner #n % l% co"un#d%d hered#$%r#% es "ed#%n$e el e'erc#c#o de l% %c$#o %"#l#ue erc#scund%e. ?6COLACIPN DE ;IENES La colacin .collatio Sbonorum/ es l% o0l#&%c#!n -ue $#enen en l% suces#!n %0 #n$es$%$o %-uellos descend#en$es -ue )% +or ser e"%nc#+%dos ) con$%r +or es$% r%/!n con un +%$r#"on#o +ro+#o, )% +or o$r%s c%us%s, hu0#er%n rec#0#do %*orec#"#en$os del c%us%n$e de denunc#%r d#chos 0#enes ) %+or$%rlos %l +%$r#"on#o en el -ue suceden %l de cu#us. l +ro+!s#$o evidente de esta institucin es %se&ur%r l% #&u%ld%d de $odos los herederos %0 #n$es$%$o. l primer caso que ocurre es el de los emancipados que piden la bonorum possessio de la herencia de su padre, bien por el llamamiento edictal unde liberi, bien contra tabulas. Suceda ac& que mientras los sui heredes haban quedado sometidos a la patria potestas colaborando en la formacin del patrimonio, el emancipado Upor ser sui iuris U tena oportunidad de formar su propio patrimonio, resultando in!usto que lo conservase y al mismo tiempo participase del patrimonio familiar. )or ello deba VcolacionarV sus bienes, incrementando el patrimonio hereditario. n la "ltima -poca del Derecho %omano se determinar& la generalizacin de la obligacin de colacionar para los descendientes. #s, por una constitucin del E8I d.;, los descendientes
.sucesores ab intestato o bonorum possesores contra tabulas/ estaban obligados a colacionar lo recibido a ttulo de dote o donacin matrimonial en favor de los otros descendientes, estuviesen -stos emancipados o no. <ustiniano extender& la

obligacin de colacionar respecto de toda adquisicin que pueda ser entendida como un adelanto de la herencia en favor de uno de los descendientes, especialmente en el caso de las donaciones ordinarias.

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?6RESPONSA;ILIDAD POR LAS DEUDAS *na vez operada la sucesin, la regla general es que, %l un#rse el +%$r#"on#o hered#$%r#o con el del heredero, %"0os +%s%n % or"%r uno solo, con und#1ndose los cr1d#$os ) l%s deud%s hered#$%r#%s con los del heredero. Los acreedores del causante se unen con los acreedores del heredero, encontr&ndose, en principio, en un pie de igualdad para demandar el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. De esta forma, Los %creedores del c%us%n$e corr%n el r#es&o de encon$r%rse con un heredero c%r&%do de deud%s Bheres sus+ec$us6 ) no lo&r%r %s el co0ro de sus cr1d#$os. Por ello, el +re$or conceder. % esos %creedores del c%us%n$e el 0ene #c#o de l% se+%r%$#o 0onoru", de tal modo que se entiende como no reunido el patrimonio del causante con el del heredero, y, al estar separados, podr&n demandar sus cr-ditos sobre los bienes hereditarios sin intromisin de los acreedores del heredero. )or otra parte, el heredero res+onde de l%s deud%s hered#$%r#%s no s!lo con los 0#enes de l% herenc#%, s#no con los su)os +ro+#os. Se h%0l% en$onces de un% res+ons%0#l#d%d ul$r% *#res hered#$%$#s .m&s all& del monto de la herencia/. De esta forma, el heredero corr% el r#es&o de rec#0#r un% hered#$%s d%"nos% Bherenc#% +er'ud#c#%l6, es dec#r, c%r&%d% de deud%s. >us$#n#%no, +%r% +ro$e&er %l heredero con$r% un% hered#$%s d%"nos% +or l% c%n$#d%d de deud%s del c%us%n$e, le o$or&%r. % %-u1l el 0ene #c#u" #n*en$%r## B0ene #c#o de #n*en$%r#o6, -ue s#&n# #c%0% l% l#"#$%c#!n de l% res+ons%0#l#d%d % los 0#enes del %c$#*o hered#$%r#o. Se habla entonces de una res+ons%0#l#d%d #n$r% *#res hered#$%l#s .dentro de las posibilidades .fuerzas/ de la herencia/. PROTECCIPN DEL DERECHO HEREDITARIO HEREDITATIS PETITIO Cu%ndo el heredero, con or"e %l #us c#*#le, *e desconoc#d% su s#$u%c#!n de $%l, +uede e'ercer con$r% %-uel -ue +re$ende ocu+%r su lu&%r en los 0#enes hered#$%r#os un% %c$#o #n re" deno"#n%d% hered#$%$#s +e$#$#o. Es$% %c$#o #n re" unc#on% de "%ner% "u) se"e'%n$e % l% re#*#nd#c%do. La diferencia esencial reside en que esta "ltima se debe e!ercer para declarar que es propietario y por ende recobrar la posesin de una res corporalis@ en cambio, l% hered#$%$#s +e$#$#o es +%r% lo&r%r l% decl%r%c#!n de -ue es heredero, ) en consecuenc#% le se% %$r#0u#d% l% hered#$%s co"o un#*ers#$%s #ur#s. Se e'erc% en con$r% de -u#en % #r"%r% ser heredero o -u#en +ose)er% $odos o %l&unos de los 0#enes hered#$%r#os El heredero +or el #us c#*#le, en lu&%r de e'ercer l% hered#$%$#s +e$#$#o, +od% $%"0#1n e'erc#$%r se+%r%d%"en$e l%s %cc#ones +%r$#cul%res o s#n&ul%res, co"o recl%"%r un cr1d#$o hered#$%r#o o re#*#nd#c%r el do"#n#o de un% cos%. INTERDICTUM HUORUM ;ONORUM ste interdicto er% o$or&%do % -u#en le corres+ond% l% 0onoru" +ossess#o +%r% +ro$e&erlo ) +oder +ed#r l% res$#$uc#!n de l%s cos%s hered#$%r#%s -ue le corres+ond%n ) -ue es$%0%n de$en$%d%s +or o$ro Al 0onoru" +ossessor, para que pudiera e!ercitar las acciones en favor y en contra de la herencia le er%n conced#d%s +or el +re$or %c$#ones #c$#c#%e, es$o es, so0re l% #cc#!n de -ue uer% el heredero.

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ACCION DE PARTICION DE LA HERENCIA: ;uando existen varios herederos, la herencia permanece en principio en estado de indivisin. La comunidad formada cesa si los herederos acuerdan dividirse la herencia. Si ello no ocurre, cualquiera de ellos puede pedir !udicialmente la particin +or "ed#o de l% %c$#o %"#l#%e erc#scund%e HERENCIA YACENTE: n el intervalo que mediaba entre la muerte del de cuius y la adquisicin de la herencia por alg"n heredero, -sta quedaba temporalmente sin titular y se decas que yaca o dorma. De esta forma, la herencia yacente era una suerte de res nullius y de all la existencia de la denominada usucapio pro herede. sta situacin genera una serie de problemas que da lugar a la existencia de distintas soluciones pero que <ustiniano simplifica al tratar a la herencia yacente como una persona !urdica .5lorentino, D. E=, B, II/. HERENCIA <ACANTE B;ONA <ACANTIA6: s aquella que quedaba definitivamente sin titular caso en el cual los bienes pasaban al erario p"blico. ASPECTOS RELE<ANTES DE LA SUCESIPN A; INTESTATO T#ene lu&%r s#e"+re -ue +or el de cu#us no h%)% s#do hecho $es$%"en$o *.l#do, o h%)% resul$%do nulo Bru+$u" *el #rr#$u"6, o no h%)% s#do %ce+$%do +or los herederos #ns$#$u#dos, Bdes$#$u$u", deser$u"6. ntre todas las instituciones del Derecho %omano, l% suces#!n %0 #n$es$%$o es l% -ue h% su r#do "%)or $r%ns or"%c#!n, +%s%ndo de un s#s$e"% %rc%#co con 0%se en l% %&n%c#!n, de acuerdo con la concepcin de grandes grupos parentales de estructura y funcionamiento poltico y de economa cerrada de autoabastecimiento, % o$ro, que ha llegado a las legislaciones modernas, con 0%se en l% co&n%c#!n, es decir, en el parentesco de la sangre y de la consecuente real convivencia en grupos familiares m&s chicos, organizados de acuerdo con la institucin matrimonial y con la igualdad del hombre y la mu!er. La evolucin de la sucesin ab intestato se puede analizar en e$%+%s7 %6l% de l% le) de l%s 7II $%0l%s ) l% del #us c#*#le 0%s%do en l% #n$er+re$%c#!n de %-u1ll%4 06l% del s#s$e"% de l%s 0onoru" +ossess#ones4 c6% de los sen%doconsul$os4 d6l% de l%s cons$#$uc#ones #"+er#%les, ) e6l% de l%s no*el%s ==F ) =?E de >us$#n#%no.

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%6LA SUCESION A; INTESTATO EN LA LEY DE LAS 7II TA;LAS Y EN EL IUS CI<ILE %.=6LA SUCESIPN A; INTESTATO EN LAS 7II TA;LAS xiste en ellas un texto que la alude directamente7 VSi muere intestado y no hay heredes sui, que el patrimonio lo tenga para s el agnado m&s prximo@ si no hay agnado, que lo tengan los gentilesV .011 2s. 9.EG9/. %.?6LA SUCESIPN INTESTADA EN EL IUS CI<ILE s la que resulta de la interpretacin e integracin que los !urisprudentes hicieron del fragmento arriba analizado y de algunas otras soluciones legales o doctrinarias. I. H%) $res cl%ses de sucesores: A6 los heredes su#4 ;6 los %&n%dos ) C6 los &en$#les. #/Heredes su#. Er%n -u#enes es$%0%n 0%'o l% #n"ed#%$% +%$r#% +o$es$%d o "%nus del de cu#us ) -ue #nclus#*e %lc%n/%0% % los +os$u"os -ue es$u*#esen en d#ch% cond#c#!n7 B6 s#n d#s$#nc#!n de se(o ) con l% cond#c#!n de #us$%e nu+$#%e, los h#'os ) los n#e$os cu)o +%dre, h#'o del de cu#us, hu0#er% +re"uer$o o s#do e"%nc#+%do@ ?6 los %dro&%dos o %do+$%dos co"o h#'os ) sus descend#en$es, en el c%so de +re"uer$e4 @6 su "u'er cons#der%d% loco #l#%e Ben l% cond#c#!n de h#'%6 ) l%s nuer%s c%s%d%s con h#'os +re"uer$os s# +%r% un% ) o$r%s h%0% $en#do lu&%r l% con*en$#o #n "%nu". Todos los su#, +ues, suced%n, %un en des#&u%l &r%do de +%ren$esco, s#e"+re -ue hu0#er%n es$%do %l "o"en$o de l% "uer$e 0%'o el #n"ed#%$o +oder del de cu#us. L% +ro+orc#!n en l% -ue suced%n los h#'os er% +er c%+#$% B+or c%0e/%64 los descend#en$es de ellos suced%n +er s$#r+es B+or r%"%6. ;uando concurren hi!os y nietos, -stos llevan en con!unto una porcin equivalente a la que habra heredado su padre de no haber premuerto o sido emancipado, operando a favor de sus descendiente lo que hoy denominamos 8derecho de re+resen$%c#!n9. Los su# heredes suced%n %u$o".$#c%"en$e4 no neces#$%0%n %ce+$%r, n# +od%n re+ud#%r l% herenc#%. 6/A&n%dos. Ao habiendo heredes sui, ni actuales ni postumo, el agnado o agnados del mismo grado m&s prximo suceden en proporciones per capita .por cabeza/ y excluyen de la sucesin a los subsiguientes en grado7 los hermanos, al to y al sobrino@ estos "ltimos, a los primos, etc-tera. Ao son herederos necesarios. ;/5en$#les. # falta de agnados sucedan, de un modo desconocido para nosotros, los gentiles, es decir toda la gens. De todos modos, esa sucesin desaparece por la completa irrelevancia de los vnculos gentilicios, en los tiempos de 'ayo .siglo 11 d.;/.

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06LA SUCESIPN A; INTESTATO EN EL SISTEMA DE LA ;ONORUM POSSESSIO l r-gimen de la sucesin intestata pretoriana fue constituyendo un determinado orden preferente de parientes, agnados y cognados, a quienes se les ofreca la bonorum possessio, la que, a partir de #ntonino )o .mediados del siglo 11 d. ;/, fue siempre cum re, es decir, protegida con denegaciones de acciones y con excepciones frente a la petitio hereditatis de herederos de me!or ttulo de acuerdo con el ius civile. En l% :l$#"% e$%+% del derecho honor%r#o, el Ed#c$o Per+e$uo, el s#s$e"% de l% 0onoru" +ossess#o +resen$% cu%$ro c%$e&or%s de +%r#en$es ll%"%dos en el orden -ue se se2%l% lne%s %0%'o ) con l% %d"#s#!n de l% suces#!n de !rdenes Bsuccess#o ord#nu"6, es dec#r -ue no +resen$.ndose los de l% +r#"er% c%$e&or% -ued%0% %0#er$o el c%"+o +%r% -ue se +resen$%r%n los de l% se&und%, ) %s suces#*%"en$e: A6l#0er#4 ;6le&#$#"#4 C6co&n%$#4 D6*#r e$ u(or. #/L#0er#. Er%n los descend#en$es so0re l% 0%se de &ener%c#!n ) "%$r#"on#o, %un-ue no hu0#er%n es$%do so"e$#dos %l +%$er en el "o"en$o de su deceso. La categora comprenda no solo a los sui heredes del ius civile sino tambi-n a todos los descendientes emancipados, que, por tanto, no tenan ya con el de cuius vnculo agnaticio, pero s, un innato y definitivo vnculo de cognacin. L% "%ner% de suceder er% en el orden ) en l% +ro+orc#!n s#"#l%r % l% de los su# en el #us c#*#le: +er c%+#$% +%r% el +r#"er &r%do de +%ren$esco ) +er s$#r+es ) con re+resen$%c#!n +%r% los su0s#&u#en$es. ;omo ya se expus, un% s#$u%c#!n choc%n$e cons#s$#! en l% des#&u%ld%d resul$%n$e de -ue, en $%n$o $odo lo %d-u#r#do +or los su# h%0% #do % #n$e&r%r el +%$r#"on#o del de cu#us, en c%"0#o, lo %d-u#r#do +or el e"%nc#+%do, +rec#s%"en$e desde l% e"%nc#+%c#!n, h%0% #do % cons$#$u#r su +%$r#"on#o #nd#*#du%l: l% soluc#!n e-u#$%$#*% ue e(#&#rle % es$e :l$#"o -ue lle*%r% % col%c#!n Bcoll%$#o6 en l% suces#!n ese +%$r#"on#o %d-u#r#do h%s$% l% "uer$e del de cuus. 6/Le&#$#"#. No +resen$.ndose l#0er# % recl%"%r l% 0onoru" +ossess#o, el +re$or l% conced% % los des#&n%dos en se&undo lu&%r, los le&#$#"#, llamados as por recibir su ttulo de la ley de las 011 tablas. ;omo los sui de -sta ya estaban incluidos entre los liberi y los gentiles haban de!ado de suceder, s!lo #n$e&r%0%n es$% c%$e&or% los %&n%dos. Suced%n se&:n &r%do de +ro(#"#d%d de +%ren$esco $%l co"o ocurr% en los %&n%dos del s#s$e"% del #us c#*#le. No h%0%, +ues, suces#!n en &r%dos n# re+resen$%c#!n. ;/Co&n%$#. Son los un#dos %l de cu#us +or *nculos de co&n%c#!n, es decir, so0re l% 0%se de &ener%c#ones le&$#"%s Wconce0#d%s en #us$%e nu+$#%eW +or +%r$e de *%rones o "u'eres, ) %un con 0%se en &ener%c#!n #le&$#"% +or +%r$e de "u'er. # la cognacin se le reconoc% rele*%nc#% s!lo h%s$% un se($o &r%do de +%ren$esco ) h%s$% un s1+$#"o s# se $r%$%0% de los n%c#dos o n%c#d%s de un so0r#no o so0r#n% Bso0r#no so0r#n%e n%$# e$ n%$%e6. )odan, pues, entre otros, reclamar la bonorum possessio como cognados7 el padre y los hermanos de un de cuius emancipado, la madre y abuelos maternos de hi!os legtimos o ilegtimos, los postumos cognados, las mu!eres excluidas por extensin de la lex >oconia, y todos los agnados Usiempre hasta los grados sexto y s-ptimoU, aun los adoptados, pues la !urisprudencia y el pretor extendieron hasta la adopcin la causal de cognacin. El ll%"%do se
h%c% %l co&n%do de &r%do ".s +r!(#"o ) con e(clus#!n de los o$ros, co"o en l% c%$e&or% de los le&#$#"#, +ero con l% #"+or$%n$s#"% d# erenc#% de -ue el +re$or %d"#$% l% suces#!n en &r%do, es decir, que si no se presentaban cognados de un primer grado, la bonorum possessio quedaba a disposicin de los del grado consecuente, y as sucesivamente. Si haba varios cognados de un mismo grado, la bonorum possessio era otorgada per capita, es decir, por partes iguales.

D6<#r e$ u(or. U ;on este "ltimo llamado el +re$or es$%0lec#! un rec+roco derecho de suces#!n en$re "%r#do ) "u'er, so0re l% 0%se de l%s #us$%e nu+$#%e, +ero #nde+end#en$e"en$e de l% con*e$#$#o #n "%nu".

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c6LA SUCESIPN A; INTESTATO EN LOS SENADOCONSULTOS ;uando se cristaliza el derecho honorario en el dicto )erpetuo, la reforma de la sucesin ab intestato sigue a trav-s de los senadoconsultos y las constituciones imperiales siempre en el sentido de hacer prevalecer los vnculos de sangre y remediar las iniquitates del sistema primitivo. Los sen%doconsul$os cons%&r%n l% suces#!n rec+roc% en$re "%dre e h#'os e #ns$#$uc#on%l#/%n, %s, en el +l%no del #us c#*#le, los *nculos co&n%$#c#os, h%s$% %hor% s!lo %"+%r%dos en el #us honor%r#u". El sen%doconsul$o Ter$ul#%no, de la -poca de #driano, reconoc#! % l% "%dre no %&n%d% -ue hu0#ese %lc%n/%do el #us l#0eroru" l% suces#!n de los h#'os, le&$#"os o e($r%"%$r#"on#%les, -ue hu0#er%n "uer$o #n$es$%dos s#n de'%r l#0er#, n# +%dre "%nu"#sor, n# her"%nos cons%n&uneos. Con l% "%dre concurr%n +or l% "#$%d l%s her"%n%s cons%n&une%s del de cu#us. )or el sen%doconsul$o Or #c#%no .B8C d. ;./ se %$r#0u)! % los h#'os le&$#"os o #le&$#"os B#us$# %u$ *ul&o conce+$#6 l% herenc#% c#*#l de l% "%dre, con +re erenc#% % los cons%n&uneos ) % los %&n%dos de l% de cu#us. En %"0os sen%doconsul$os se le d%0%, +ues, cond#c#!n de herederos % +erson%s -ue no or"%0%n +%r$e de l% %"#l#% c#*#l. d6LA SUCESIPN INTESTADA EN LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES L% le&#sl%c#!n +oscl.s#c% $#ende % l#0er%r % l% "%dre de l% cond#c#!n de $ener el #us l#0eroru" +%r% suceder %l h#'o7 ;onstantino le reconoce un tercio a la madre sin ese ius@ 2eodosio y >alentino dos tercios@ con <ustiniano queda libre de aquella condicin. O$r% $endenc#% ue el #ncre"en$o de l% rele*%nc#% de l% co&n%c#!n. >alentino y 2eodosio extendieron el principio del senadoconsulto 4rficiano a los otros ascendientes por lnea femenina, y #nastasio dispuso que podan sucederse entre s hermanos emancipados !unto con los no emancipados, aunque por una cuota menor que la de -stos. De ese modo, l% co&n%c#!n en$r! en el #us c#*#le % ser cons#der%d% en l% lne% col%$er%l, en $%n$o h%s$% ese "o"en$o s!lo lo er% en l% de los descend#en$es. La diferencia en la cuota fue abolida por <ustiniano. e6LA SUCESIPN A; INTESTATO EN LAS NO<ELAS ==F Y =?E En es$e r1&#"en se cons%&r% de #n#$#*%"en$e el *nculo de +%ren$esco co&n%$#c#o@ l% +%ren$el% %do+$#*% s!lo se e-u#+%r% % l% de l% s%n&re s# es$. es$%0lec#d% en un% %do+$#o +len%, s# no, s!lo d% derecho % l% del%c#!n del h#'o % l% suces#!n del +%dre %do+$#*o, ) no *#ce*ers%. La tradicional estructura de la familia romana con un "nico titular de derechos patrimoniales, el pater, sufrir& adem&s otro golpe concluyente7 -ued%r. reconoc#d% %l #l#us %"#l#%s l% +len% c%+%c#d%d de ser suced#do %0 #n$es$%$o, s#n -ue sus 0#enes *%)%n #ure +ecul## B+or cond#c#!n 'urd#c% de +ecul#o6 %l +%$r#"on#o del +%$er %"#l#%s.

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l filiusfamilias quedaba equiparado en este importante captulo a los sui iuris. Hued%n es$%0lec#d%s cu%$ro cl%ses de sucesores con suces#!n de &r%dos ) cl%ses64 en c%d% un% es ll%"%do el +%r#en$e de &r%do ".s +r!(#"o ) +or su %l$% o renunc#% se +%s% %l &r%do suces#*o4 s!lo %n$e l% %l$% de +%r#en$es de un% cl%se se +%s% % l% s#&u#en$e. %6Descend#en$es. Son herederos todos los descendientes, con prescindencia de que hayan estado ba!o la patria potestad o de cualquier consideracin de sexo y de limitacin de grado. Suceden, pues, per capita los hi!os legtimos, legitimados y adoptivos con respecto a la madre, tambi-n los extramatrimoniales. Los descend#en$es de un h#'o +re"uer$o hered%n +or re+resen$%c#!n ) +er s$#r+es, es dec#r, d#*#d#1ndose l% cuo$% -ue hu0#er% corres+ond#do % ese h#'o. %ecu-rdese que si el de cuius estaba ba!o la patria potestad de su pater, a aqu-l le corresponda durante su vida el usufructo de la herencia, aunque la nuda propiedad se hallase distribuida entre los descendientes de aqu-l. 06Ascend#en$es, her"%nos o her"%n%s &er"%nos ) sus descend#en$es. Si slo hay ascendientes, suceden por lneas, es decir, concurren por mitades los paternos y maternos de un mismo grado, el m&s prximo. Si en ese grado slo hay ascendientes de una sola lnea, la paterna o la materna, ellos heredan todo, pues, como no hay representacin, quedan excluidos los ascendientes de la otra lnea que pudieren existir en un grado siguiente. Si concurren con ascendientes los germanos .hermanos o hermanas del mismo padre/ suceden todos per capita, es decir, por la misma cuota. Si concurren descendientes de hermanos germanos premuertos, lo hacen per stirpes, es decir, dividi-ndose la cuota que les hubiera correspondido a aqu-llos. c6Her"%nos ) her"%n%s cons%n&uneos Bdel "#s"o +%dre o u$er#nos Bde l% "#s"% "%dre6. Suceden +er c%+#$%@ s# +reG"ueren, suceden +er s$#r+es sus h#'os, pero no los ulteriores descendientes. d6Co&n%dos col%$er%les. A %l$% de sucesores de l%s o$r%s c%$e&or%s, suceden +er c%+#$% los del &r%do ".s +r!(#"o, con e(clus#!n de los de".s, es dec#r s#n re+resen$%c#!n. L%s no*el%s no #nd#c%n s# l% l#"#$%c#!n %l se($o ) s1+$#"o &r%do W-ue es$. en l% co"+#l%c#!n ) -ue *en% desde l% 0onoru" +-ssess#o de los co&n%$# W-ued% o no dero&%d%. El c!n)u&e su+1rs$#$e no ue %lud#do en l%s no*el%s ) +or lo $%n$o -ued%0% *#&en$e l% 0onoru" +ossess#o unde *#r e$ u(or. <ustiniano haba, por lo dem&s, dispuesto que la viuda pobre tuviera derecho a una cuota igual a la de sus hi!os Ulimitada a un cuarto y a BDD libras de oroU del patrimonio de su difunto esposo locuples .rico/. sa cuota era slo de usufructo si concurra con hi!os propios. An$e l% %l$% de sucesores %0 #n$es$%$o, el #sco re#*#nd#c% l% herenc#% *%c%n$e: l% de ecles#.s$#cos *% % l% I&les#% o %l con*en$o4 l% de los decur#ones, % l% cur#%4 l% de los sold%dos, % l% res+ec$#*% le&#!n4 l% de c#er$os +ro es#on%les, % l% res+ec$#*% cor+or%c#!n, e$c1$er%.

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SUCESION INTESTADA DEL LI;ERTO: S#e"+re ue o0'e$o de un% re&ul%c#!n es+ec#%l B5%)o, @, @VGCA6. La Ley de las 011 2ablas estableca que si el liberto mora intestado, la herencia pasaba a los heredes sui y, de no tenerlos, pasaba al patrono, a sus descendientes, a sus agnados m&s prximos o a los gentiles del patrono. l pretor determin que la herencia del liberto se ofreciera primero a sus descendientes@ en segundo lugar , al patrono y a sus agnados y gentiles@ en tercer t-rmino a los cognados del liberto@ en cuarto lugar, a los dem&s familiares del patrono no incluidos en el segundo orden@ en quinto t-rmino al patrono del patrono@ en sexto a la viuad o al viudo@ y en s-ptimo a los cognados del patrono. ;on <ustiniano se estableci el siguiente orden. n primer lugar los descendientes del liberto@ en segundo lugar el patrono y sus parientes@ en tercer lugar los cognados del liberto@ y en cuarto y "ltimo lugar, el cnyuge superviviente.

ASPECTOS RELE<ANTES DE LA SUCESIPN TESTAMENTARIA La herencia testamentaria $#ene +recedenc#% res+ec$o de l% herenc#% %0 #n$es$%$o, lo cu%l s#&n# #c% -ue "uer$% un% +erson% lo +r#"ero -ue corres+onde %*er#&u%r es *er s# h% de'%do e(+res%d% su *olun$%d en un $es$%"en$o. De no ser as, o de haberse de!ado testamento pero ser -ste nulo o no existir herederos, entonces corresponde abrir la herencia ab intestato. CONCEPTO DE TESTAMENTO El $es$%"en$o es un %c$o sole"ne de :l$#"% *olun$%d +or "ed#o del cu%l se #ns$#$u)e heredero. )uede contener otras cl&usulas .manumisiones, legados, dacin de tutor/, +ero, en +r#nc#+#o, l% e #c%c#% de l%s "#s"%s de+ender. de l% e(#s$enc#% de la #ns$#$uc#!n de heredero .heredis institutio/. Es +or ello -ue l%s de #n#c#ones de Ul+#%no .V2estamento es la declaracin, de acuerdo a derecho, de nuestra intencin, hecha de manera solemne, para que valga despu-s de nuestra muerteV/ ) de Modes$#no .V2estamento es la expresin, de acuerdo a derecho, de nuestra voluntad respecto de lo que se quiere que se haga despu-s de nuestra muerteV/, no o0s$%n$e ser l%s dos :n#c%s -ue sur&en de los $e($os, no ser%n del $odo e(%c$%s de0#do % -ue ol*#d%n %cen$u%r l% e(#s$enc#% de l% #ns$#$uc#!n de heredero. )ero el mismo *lpiano nos se(ala la importancia de este requisito, que distingue al testamento romano del vigente en otros pueblos antiguos, al decir en otro p&rrafo que con tres palabras se puede hacer testamento7 VLucio sea herederoV .VLucius heres estoV/.

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54%F#S D 2 S2#F A24 2estamentum calatis comitiis G 2estamentum in procinctu. Las fuentes hablan del primer tipo de testamento conocido, el testamento calatis comitiis, el que se celebraba ante las curias en los comicios convocados .calatis comitiis/ dos veces por a(o UIE de marzo y IE de mayoU y presididos por el pontfice m&ximo. Su suced&neo en tiempos de apremio b-lico era el, llamado in procinctu .en disposicin de batalla/, celebrado ante la formacin militar. n ambos casos el paterfamilias habra enunciado eu disposicin de "ltima voluntad ante sus conciudadanos, testigos .testes/ entonces del testamentum. Los romanistas debaten en relacin a la finalidad del testamento. )ara algunos en aquel testamentum el pater habra nombrado uno o varios herederos, fueran o no de su grupo familiar, que, lo sucederan en el total de sus derechos sub!etivos patrimoniales, tal como puede hacerlo hoy en da cualquier persona. n cambio, interpretaciones recientes, fundas asadas en las modalidades de la sociedad arcaica en lo que respecta el car&cter poltico de la organizacin de la familia y el familiar de la propiedad, a lo prevaleciente de las situaciones y relaciones de status y poder .mancipium/ sobre las patrimoniales, concuerdan en el car&cter poltico y no patrimonial de aquel testamentum7 se tratara de la designacin primitiva de un verdadero sucesor en la !efatura del grupo familiar y no en la masa patrimonial. sto explicara la solemnidad y el inter-s p"blico de esa expresin de voluntad7 la comunidad toma cuenta de la continuidad de una de sus c-lulas primordiales. n este entendido, para algunos, entre los que se cuenta al profesor Samper, este acto era en todo seme!ante a la adrogatio, y constitua verdaderamente una adopcin de heredero@ por la misma razn las mu!eres no podan testar, ya que les estaba vedado adrogar. 2estamentum per aes et libram .testamento mancipatorio/7 ste habra sido para muchos romanistas el primer tipo de testamento de ndole patrimonial y a diferencia de los anteriores poda otorgarse en cualquier momentohabra sido la mancipatio familiae, con el ritual de los actos per aes et libram .por el cobre y la balanza/. n un primer momento se permita que quien se encontrara en peligro de muerte hiciese ante otro, generalmente un amigo de aqu-l, una mancipatio de todo su patrimonio .mancipatio familiae/, de tal modo que quien la adquiriese .familiae emptor/ por un acto de buena fe .fiducia/ se comprometiera a distribuir los bienes conforme con las instrucciones del testador. n un segundo momento, e interpret&ndose ampliamente el valor asignado por la ley de las 011 tablas a la declaracin UnuncupatioU en los actos per aes et libramU, se construir& una forma m&s tpica de testamento. Si bien en -ste continuar& figurando el familiae Zemptor para que el acto sea v&lido, el aspecto central ser& ahora la heredis institutio. Seg"n nos lo narra 4ayo, el procedimiento se llevaba a cabo del siguiente modo, en presencia de cinco testigos y del librtpens, y despu-s de haberse escrito las tablas del testamento, el testador, por mera formalidad, mancipaba a un tercero Ufamiliae emptorU su patrimonio. ste deca entonces. VHo me encargo por mandato tuyo de custodiar tu familia y lu fortuna, y a fin de que puedas en derecho hacer tu testamento de acuerdo cun la ley p"blica, sean por m compradas por esta moneda de cobre y por esta balanza de bronceV, golpeando luego con el as la balanza y d&ndole al testador, como forma figurada de pago, esa "nica moneda .nummo uno/ l testador, a su vez, teniendo las tablas del testamento, expresaba. VDe acuerdo con lo que est& escrito en estas tablas y en esta cera, yo doy, ligo y testo, y por lo tanto vosotros, Muintes, dadme testimonio de elloV. l testamento poda tambi-n ser oral. )ero de todos modos, el m&s seguro era el que se realizaba por escrito, en cuyo caso las denominadas tablas de cera eran cerradas con una cinta que llevaba impresos siete sellos7 los de los cinco testigos, el del hbrepens y el del familitic emptor. La venta!a de este testamento escrito resida, adem&s, en que no se conocan las clausulas Luego, al abrirse, deban romperse los sellos. 2estamentum praetorium. F&s adelante, el pretor considerar& que la realizacin de la mancipatio poda ser obviada. )or ello determinar& en su edicto que conceder& la posesin hereditaria .bonorum possessio/ a todo aquel que le presente su nombre escrito en las tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de la probanza de las formalidades de la mancipatio. sta bonorum possessio ser& secundum tabulas .seg"n las tablillas/. De este modo, pues, durante la -poca cl&sica va a funcionar un testamento civil, con las formalidades de la mancipatio que otorga la hereditas, y un testamento pretoriano en virtud del cual se otorga la honorum possessio. 2estamentum per scripturam. n la -poca poscl&sica, las dos formas de testar se van aproximando entr- s. )or una disposicin de 2eodosio 11 y >alentiniano 111 .a(o E:J d.;./ se determin que el testamento deba ser presentado, abierto o cerrado, ante siete testigos, cada uno de los cuales no slo deba poner su sello .signum/, sino tambi-n ser nombrados como tales en e texto .superscriptio/ y luego firmarlo al pie .subscripto/. 1gualmente se habra pedido la subscriptio del testador, que de negarse o no poder hacerlo, deba agregarse un octavo testigo. )or una constitucin posterior de dichos, emperadores .a(o EE= d. ;./ se determin que si el testamento era holografa manu .por mano que lo ha escrito todo/, es decir, escrito por el testador de su propia mano, no eran necesarios los testigos.

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sta disposicin del a(o EE= no fue recepcionada por <ustiniano@ pero, sin embargo, se la aplic en la lex romana 6urgundionum. Se admiti tambi-n un testamento oral .nuncupativo/ que estaba reglado desde la constitucin del a(o E:J d ;. )or este testamento se deba hacer conocer la voluntad del testador a los siete testigos, quienes, una vez muerto aqu-l, deban a su vez dar a conocer dicha voluntad. 2al procedimiento resultaba m&s inseguro que el que se expresaba en las tablillas, por las dificultades propias que se engendraban al no quedar nada por escrito. 2estamentum tripertitum. <ustiniano, tomando como base la constitucin del E:J d.;, establecer& las bases del testamentum tripertun, llamado as porque sus reglas emanan de tres derechos distintos. #s, se ha tomado del ius civile la unidad de acto, propia de la mancipatio@ del ius honorarium, el n"mero de los siete testigos y los sellos, y de las constituciones imperiales, las firmas de los testigos y del testador. 2estamentos especiales. Nay ciertos testamentos que por razones singulares se apartan de algunas de las formalidades ya explicadas. #/ n el testamento de los soldados .testamentum miltum/, -stos, como deca 'ayo, lo hacen Vcomo quieran o como puedanV, quedando dispensados del cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres, por lo dem&s, de ciertas normas sustantivas. <ustiniano slo lo aceptara a las personas en servicio, no otorg&ndoselo a quienes estuvieren de licencia en sus hogares ni tampoco a los veteranos. l requisito esencial era que no existiera duda alguna acerca de la institucin de heredero. )ero al margen de esta circunstancia, no estaban su!etos al principio de que Vnadie puede morir en parte testado y en parte intestadoV@ poda haber varios testamentos v&lidos y legar en ellos m&s de lo indicado por la lex 5alcidia@ no se admita contra tal tipo de testamento la querela inofficiosi tesfamenti. 6/ n los testamentos celebrados en tiempos de epidemia .testamentum pestis tempore/ se dispensaba el requisito de la unidad de acto, pudi-ndose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos. ;/ n los testamentos celebrados en zonas rurales .testamentum ruri/, por la dificultad de encontrar testigos se exigan solamente cinco. H si uno o varios no saban escribir, bastaba que los otros firmaran por ellos. D/ Si el testador era ciego o no saba escribir poda, desde la -poca del emperador <ustino, dictar su testamento en forma oral. F&s tarde pudo tambi-n testar por escrito utilizando un octavo testigo que supiera escribir o dict&ndoselo a un escribano .tabularius/. / Si el testamento era otorgado en favor de la 1glesia o de instituciones pas, podan obviarse algunas formalidades e, incluso, prescindir de ellas, en favor de la validez de las disposiciones testamentarias. 5/ )or una disposicin de ;onstantino, acogida por 2eodosio 11 y por <ustiniano, se determin que si un pater haca disposiciones en favor de sus hi!os y descendientes llamados a heredar ab intestato, aunque no fuera formalmente un testamento, poda valer como tal Utestamentum parentis nter liberosU mientras no contuviera alguna disposicin en favor de tercero. ;4D1;1L4S ;odicillus .diminutivo de codex/ es una disposicin de "ltima voluntad, hecha de manera informal, por medio de la cual el causante ruega a otra persona, generalmente al heredero instituido, que cumpla un determinado deseo. ;lases de codicilos. #/;odicilos confirmados por testamento, que eran aquellos previstos en un testamento anterior o confirmados por uno posterior. Se los consideraba como parte integrante del testamento, de cuya validez dependan )odan contener todo tipo de disposiciones, legados, manumisiones, etc-tera, salvo institucin de herederos o desheredaciones. 6/;odicilos no confirmados en testamento o ab intestato. Si bien estaban admitidos, se entendi que por medio de ellos slo se podan hacer fideicomisos Uya universales, ya particularesU o revocaciones de los mismos.

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CAPACIDAD DE TESTAR Y CAPACIDAD DE SER INSTITUIDO POR TESTAMENTO Los romanos empleaban la expresin $es$%"en$# %c$#o para referirse a la c%+%c#d%d de o$or&%r $es$%"en$o, de #n$er*en#r co"o $es$#&o, de ser heredero o le&%$%r#o o de o0$ener cu%l-u#er %*orec#"#en$o +or d#s+os#c#!n $es$%"en$%r#%, co"o, +or e'e"+lo, un% des#&n%c#!n co"o $u$or. Se suele distinguir entre $es$%"en$# %c$#o %c$#*% .cu%ndo nos re er#"os %l $es$%dor/ y $es$%"en$# %c$#o +%ss#*% .cu%ndo nos re er#"os % los $es$#&os, herederos, le&%$%r#os, e$c1$er%G6. Tes$%"en$# %c$#o %c$#*%. La re&l% &ener%l es que l% +erson% -ue -u#er% d#s+oner +or $es$%"en$o de0e es$%r en +oses#!n de los $res s$%$us: ser l#0re, c#ud%d%no ro"%no ) +%$er %"#l#%s. Ade".s, de0e &o/%r de l% c%+%c#d%d de hecho +%r% +oder h%cerlo.
Nay, sin embargo, excepciones7 el servus publicus .esclavo p"blico/ que puede disponer hasta la mitad de su peculio, y los filifamilias que pueden disponer por testamento hasta el monto de su peculium castrense y quasi castrense.

Por %l$%rles c%+%c#d%d de hecho, no +ueden h%cer $es$%"en$o BA6 los #"+:0eres4 B;6 el ur#os##s W s%l*o en sus #n$er*%los l:c#dosW ) el "en$e c%+$##s4 BC6 el +r!d#&o4 BD6 en l% +r#"er% 1+oc%, los -ue +%dec#er%n de $o$%l "ude/ o de sorder%, por no poder expresar, los primeros, las palabras solemnes correspondientes al acto, y los segundos, por estar incapacitados para escucharlas. )osteriormente, <ustinano permitir& como v&lidos los testamentos efectuados por ciertas personas, letrados y eruditos, aun cuando hubieran perdido el habla o la condicin de or@ BE6 $%l cu%l lo d#'#"os %n$es, el c#e&o +udo h%cerlo % +%r$#r de >us$#no. En +r#nc#+#o, l%s "u'eres no +od%n $es$%r4 +ero s +od%n h%cerlo cu%ndo, es$%ndo so"e$#d%s % l% $u$el% de su se(o, lo&r%0%n l#0er%rse "ed#%n$e un% coe"+$#o #duc#%r#%. A +%r$#r de un sen%doconsul$o de Adr#%no +odr.n h%cerlo con l% %uc$or#$%s del $u$or. Cu%ndo des%+%rece l% $u$el% "ul#eru", l%s "u'eres -ued%r.n en l#0er$%d de $es$%r.
n cuanto a la facultad de manumitir por testamento, que la lex #elia Senta estableca en la edad de ID a(os para producir los efectos all se(alados, <ustiniano la reducir& a los BC a(os cumplidos.

En lo re eren$e %l re-u#s#$o de ser c#ud%d%no ro"%no, -ued%r.n e(en$os los l%$#nos *e$eres ) los colon#%r##4 no, en c%"0#o, los #un#%n#. El +ere&r#no +uede h%cer $es$%"en$o con or"e % su #us c#*#le4 pero $%l derecho no se le reconoce, en c%"0#o, %l +ere&r#no ded#$#c#o. L% $es$%"en$# %c$#o %c$#*% se de0e $ener $%n$o en el "o"en$o de l% %c$#o del $es$%"en$o co"o en el de l% "uer$e del $es$%dor. S# el $es$%dor c%)ese +r#s#onero del ene"#&o, el $es$%"en$o no +erd% *%l#de/ s# %-u1l *ol*% % Ro"% B#us +os$l#"#n##64 o s# "or% +r#s#onero del ene"#&o B #c$#o le&#s Cornel#%e6.

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Tes$%"en$# %c$#o +%ss#*%. En +r#nc#+#o l% +osee el -ue $#ene los $res s$%$us. Pero se +ueden d%r *%r#os su+ues$os. A6As, los su# ) los escl%*os +ueden ser #ns$#$u#dos herederos o le&%$%r#os, +ero lo -ue lo&ren +%s% %l +%$r#"on#o del +%$er. La aceptacin tiene que ser hecha por autorizacin del pater o del dominus, respectivamente. El escl%*o +uede %d-u#r#r del due2o +or $es$%"en$o, s# %l "#s"o $#e"+o es "%nu"#$#do en el "#s"o $es$%"en$o. ;6En cu%n$o % los l%$#n# #un#%n#, s# 0#en $endr%n es$% %cul$%d, l%G+%r$e -ue les +er$enec#ese se *ol*% c%duc% e #0% % +%r%r %l #sco, % "enos -ue %d-u#r#esen l% c#ud%d%n% en el +l%/o de %ce+$%c#!n de l% herenc#% Bore$#o6. C6En cu%n$o % l%s +erson%s #nc#er$%s B#ncer$%e +erson%e6, es dec#r, %-uell%s no cl%r%"en$e #ns$#$u#d%s, co"o ser l%s -ue resul$%sen de un% s#$u%c#!n co"o l% s#&u#en$e: XHue se% "# heredero el +r#"ero en *en#r % rend#r"e l%s honr%s :ne0resX, no +od%n ser herederos. En$r%0%n en l% c%$e&or% de #ncer$%e +erson%e los h#'os +os$u"os, es$o es, los -ue n%cen des+u1s de l% "uer$e del c%us%n$e. Pero, desde el +r#nc#+#o se reconoc#! l% $es$%"en$# %c$#o +%ss#*% % los +os$u"# del c%us%n$e, quedando la inhabilitacin para los postumi alieni .hi!os postumos de terceros/ que pudieron, sin embargo, adquirir la bonorum possessio secundum tabulas. H ".s %del%n$e, en l% 1+oc% de >us$#n#%no, no se es$%0lec#eron d#s$#nc#ones ) se los %d"#$#! co"o herederos. En un +r#nc#+#o en$r%ron $%"0#1n los "un#c#+#os ) cor+or%c#ones, s# 0#en lue&o de un% len$% e*oluc#!n se les %d"#$#! l% c%+%c#d%d de hered%r . 1gualmente al estado romano, a la 1glesia y a las corporaciones pas. Del mismo modo, el de!ar la herencia a los dioses en la
-poca pagana, a Dios o a los santos en la -poca cristiana, ir& en provecho, bien del estado romano, bien de la 1glesia.

D6En cu%n$o % l%s "u'eres, +or l% le( <ocon#% se les +roh#0#! %d-u#r#r co"o hereder%s +or $es$%"en$o de -u#enes es$u*#er%n en l% +r#"er% cl%se Wlos ".s r#cos, -ue er%n %-uellos -ue +ose%n un% or$un% su+er#or % los =TT.TTT %sesW,]%un-ue, de $odos "odos, +od%n %d-u#r#r +or le&%dos h%s$% un% c%n$#d%d #&u%l % l% de los herederos. Es$% le) del %2o =DV %. C, +re$end% e*#$%r l% e(#s$enc#% #n$eres%d% de *nculos hered#$%r#os, +ero % co"#en/os del I"+er#o co"en/! % c%er en desuso. E6 Por l% le( >ul#% de "%r#$%nd#s ord#n#0us B=E %.C.6 ) +or l% le( P%+#% Po++%e% BV %.C.6 con el #n de or$%lecer % l% %"#l#% ro"%n% se d#s+us#eron un% ser#e de #nc%+%c#d%des res+ec$o de %-uellos -ue no se c%s%0%n4 o -ue c%s%dos, no $en%n h#'os. L% $es$%"en$# %c$#o +%ss#*% se de0% $ener no s!lo en el "o"en$o de l% %c$#o del $es$%"en$o, s#no $%"0#1n en el "o"en$o de l% "uer$e del $es$%dor. A es$os dos re-u#s#$os W1+oc% cl.s#c%W, >us$#n#%no %&re&%r. el de ser c%+%/ en el "o"en$o de %ce+$%rse l% herenc#% Wdoc$r#n% de los $res "o"en$os.

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CONTENIDO DEL TESTAMENTO INSTITUCIPN DE HEREDERO. El #n esenc#%l del $es$%"en$o ro"%no es des#&n%r uno o *%r#os herederos % los e ec$os de ocu+%r l% s#$u%c#!n 'urd#c% -ue $en% el c%us%n$e. De all la importancia que posea la heredis institutio .institucin de heredero/, de la cual va a depender la eficacia de todas las otras cl&usulas que pueda contener este negocio de "ltima voluntad. Por ello es -ue l% cl.usul% de l% #ns$#$uc#!n de heredero de0%, en l% 1+oc% cl.s#c%, #&ur%r %l co"#en/o. Las otras cl&usulas, tales como los legados, los fideicomisos, la dacin de tutor, la manumisin de heredero, ser&n ineficaces si no figura aqu-lla@ o nulas, si el heredero no acepta la herencia. En l% 1+oc% 'us$#n#%ne% es$e +r#nc#+#o se de0#l#$%r. un +oco. Se +er"#$#r. -ue l% hered#s #ns$#$u$#o #&ure en cu%l-u#er +%r$e del $es$%"en$o, ) no neces%r#%"en$e % l% c%0e/%4 #ncluso, d%d% l% *#&enc#% -ue $en% el cod#c#lo W-ue no re-uer% l% #ns$#$uc#!n de herederoW, l% lne% de se+%r%c#!n en$re 1s$e ) el $es$%"en$o se #r. desd#0u'%ndo "ucho. La formulacin debe ser imperativa. #s, la forma corriente es7 V2itius heres estoV .VMue licio sea herederoV/. 2ambi-n se permite, en la -poca cl&sica, esta otra forma7 V2itium lieredem esse iubeoV .V4rdeno que 2icio sea herederoV/. n cambio, una forma no tan directa como Vquiero que 2icio sea herederoV no es v&lida en la -poca cl&sica. sta rigidez se atenuar& en la -poca de ;onstantino, quien permitir& .a(o :ID d.;./ un empleo m&s libre de las palabras e, incluso, que puedan ser formuladas en griego. ASPECTOS RELE<ANTES: =6L% #ns$#$uc#!n de heredero no +od% ser hech% res+ec$o de un% cos% de$er"#n%d%. n efecto, el heredero lo es de toda la herencia o de una parte si concurre con otros, pero instituirlo ex
re certa .respecto de una cosa determinada/ repugnara al derecho. Sin embargo, como aplicacin de un principio de validez del testamento .favor testamenti/ se lo tendr& por v&lido como si la cl&usula Vpor cosa determinadaV no se hubiera escrito. sta interpretacin arranca de Sabino. )ero en la -poca cl&sica se determinar& que cuando se produzca la divisin de la herencia, el arbiter .&rbitro/ en la actio familiae erciscundae tratar& de ad!udicar las cosas seg"n la voluntad del testador, compensando los sobrantes en dinero y repartiendo proporeionalmente las deudas. )robablemente, la institucin ex re certa haya tenido en su origen algo que ver con la ad!udicacin del predio, en tanto -ste era un elemento fundamental para un pueblo de mentalidad agicola como el romano. n la -poca de <ustiniano, a estos herederos se los llama ad!udicatarios de un prelegado o que est&n en la situacin de legatarios .loco legatariorum/, de tal modo que no se les permite reclamar m&s que la cosa atribuida por el testador.

?6L% #ns$#$uc#!n de heredero +uede su0ord#n%rse % un +l%/o o un% cond#c#!n sus+ens#*os, +ero no resolu$or#os. Ello se e(+res% en un% re&l% -ue d#ce Xse"el heres se"+er heres BXun% *e/ heredero, se es s#e"+re herederoX6, con la cual se destaca la no limitacin temporal una vez que se ha establecido qui-n es el heredero@ en la suspensiva, en cambio, hasta que no se cumpla la condicin Uo el plazoU, no llega el instituido a ser heredero, lo cual no va contra la regla mencionada.

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@6 L% #ns$#$uc#!n +uede ser res+ec$o de un heredero o res+ec$o de *%r#os. En es$% :l$#"% c#rcuns$%nc#% , s%l*o lo d#cho +%r% el c%so es+ec#%l de l% #ns$#$uc#!n e( cer$% re, l% d#*#s#!n se h%ce +or r%cc#ones o cuo$%s nu"1r#c%s. El s#s$e"% ro"%no es % es$e res+ec$o duodec#"%l, de $%l "odo -ue $odo el +%$r#"on#o B%s6 se d#*#de en doce on/%s Bunc#%e6. #s, uncae X un duod-cimo@ sextans X sexta parte o
dos unciae@ quadrans X cuarta parte o tres unciae@ triens X tercera parte o cuatro unciae@ quincux X 9 unciae@ sems X mitad o = unciae@ septunx X 8 unciae@ bes X7 C unciae@ dodrans X J unciae@ dextans X BD unciae@ deunx X BB unciae y as X el todo o doce unciae.

Ao es necesario que el testador haga una asignacin detallada@ en tal caso se distribuye en partes iguales. S# #ns$#$u)er% % un solo heredero ) le de'%r% un n:"ero l#"#$%do de cuo$%s, +or e'e"+lo F on/%s, el res$o no +odr% #r % los herederos %0 #n$es$%$o +or-ue, s%l*o el c%so del $es$%"en$o "#l#$%r, no se +uede "or#r en +%r$e $es$%do ) en +%rle #n$es$%doX. En ese su+ues$o, l%s cuo$%s se %u"en$%n h%s$% %&o$%r el c%+#$%l n$e&ro. Su0s$#$uc#!n de herederos. Se puede dar el supuesto de la substitucin de heredero a fin de que si el heredero instituido en primer t-rmino no puede llegar a serlo, lo sea otro u otros. Los romanos conocieron tres clases de substitucin. #/Su0s$#$uc#!n *ul&%r .substitutio vulgaris/. 4curre cuando se instituye un heredero substituto para el caso de que el instituido en primer t-rmino haya premuerto en relacin al causante o haya repudiado la herencia. #si, por e!emplo7 VMue 2icio sea mi heredero. Si no llegara a serlo, que lo sea Fevio.V l propsito evidente es asegurar el cumplimiento del testamento. 6/Su0s$#$uc#!n +u+#l%r .substitutio pupillaris/.4curre cuando el testador instituye heredero a un filius imp"ber, designando a otro como substituto para el supuesto de que aqu-l falleciere antes de llegar a la pubertad. n este caso estaramos ante una situacin de este tipo7 VMue mi hi!o 2icio, imp"ber, sea mi heredero. )ero si llegare a morir antes de ser p"ber, que lo sea Fevio.V ;abe advertir ac& que el testador estara haciendo no slo su testamento, sino prehaciendo el testamento del heredero. )or ello, durante la -poca cl&sica se lo consider al substituto un heredero del imp"ber. sta capacidad nacera para el pater del e!ercicio de la patria potestas. ;/Su0s$#$uc#!n cu%s# +u+#l%r .ad exemplum pup?laris substitutionis/. n la -poca !ustinianea se admite que si el pater instituye como heredero a un filius demente .furiosus/ debido a la enfermedad que -ste padece se le permite instituirle un substituto para la eventualidad de que llegase a morir sin haber recobrado la razn. Si el demente tiene descendientes, el heredero substituto debe ser elegido de entre ellos@ de lo contrario debe ser elegido un descendiente del de cuius@ si no existe, cabe la libre eleccin.

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IN<ALIDEM Y RE<OCACIPN DE LOS TESTAMENTOS I. Un $es$%"en$o +uede resul$%r #n*.l#do +or d#*ers%s c%us%s. La terminologa utilizada por los romanos era la siguiente. A6 $es$%"en$u" #n#us$u" o non #ure %c$ur% .no hecho de acuerdo a derecho/ aquel al que le %l$%n re-u#s#$os de or"% o de ondo. n estos casos el $es$%"en$o es nulo desde el #n#c#o. ;6*n testamento v&lido en cuanto a sus formas y requisitos de capacidad puede ser, sin embargo, #nu$#le cu%ndo el $es$%dor h% co"e$#do l% +re$er#c#!n de un heres su#s. C6Siendo inicialmente v&lido, se puede volver con posterioridad #rr#$u" B%nul%do6 en el supuesto de que el $es$%dor h%)% c%do en un% c%+#$#s de"#nu$#o W%un-ue uere "n#"%W ) s#n +er'u#c#o de lo es$%0lec#do % +ro+!s#$o del #us +os$l#"#n## ) de l% #c$#o le&#s Cornel#%e. D62ambi-n se puede volver ru+$u" B-ue0r%do6 para el supuesto de que con +os$er#or#d%d n%c#er% un heres suus W*%r!nW, +or cu%n$o -ued%r% +re$er#do. E6T%"0#1n se +uede *ol*er deser$u" B%0%ndon%do6 o des$#$u$u" B rus$r%do6 para el supuesto de que los herederos h%)%n +re"uer$o res+ec$o del $es$%dor, o +or-ue no se %ce+$e l% herenc#%, o cu%ndo, su'e$% l% #ns$#$uc#!n de heredero % un% cond#c#!n sus+ens#*%, 1s$% no se cu"+l#er%. II. A su *e/, un $es$%"en$o +uede ser re*oc%do. Se en$#ende +or re*oc%c#!n l% #n*%l#de/ de un $es$%"en$o +or un% decl%r%c#!n con$r%r#% del $es$%dor. #/ n el primitivo derecho, dada la rigidez de las formas para hacerlo, la idea de revocacin resulta extra(a al Derecho %omano. )ero luego, a medida que se va aceptando sobre todo la forma del testamento pretoriano, se va a entender que todo testamento puede ser revocado por el otorgamiento de uno nuevo. La faccin de un testamento nuevo revoca al anterior, aunque el nuevo se torne desertum por no aceptar los herederos en -l instituidos la herencia. 6/Si el testamento resulta destruido en su materialidad o el testador ha roto la cinta que con sus respectivos sellos lo mantenan cerrado, el testamento carece de valor. n este supuesto el pretor denegar& a los herederos designados la bonorum possessio secundum tabulas, otorgando, en cambio, una bonorum possessio intestati a los herederos legales ab intestato. sta "ltima ser& cum re, o sea, con posesin definitiva de los bienes hereditarios. ;/;uando llegamos al derecho poscl&sico, se van afirmando dos formas de revocacin. La primera era de car&cter formal y deba hacerse por el testador mediante una declaracin !urada ante cinco testigos, con el fin de incluir herederos ab intestato. La segunda era informal, ya por el otorgamiento de un nuevo testamento o por la destruccin o apertura intencionada del testamento por parte del testador. D/ n la -poca de <ustiniano se puede revocar el testamento por la simple declaracin de voluntad manifestada por el testador ante tres testigos o ante la autoridad !udicial, una vez transcurridos diez a(os de haber sido otorgado.

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SUCESION CONTRA EL TESTAMENTO En +r#nc#+#o el $es$%dor $#ene un% &en1r#c% l#0er$%d de $es$%r, en virtud de la cual U como ocurri en un comienzoU el pater +od% deshered%r % %l&uno o % $odos sus #l## %"#l#%s. sta libertad, que supone un grado marcado de individualismo, puede contrariar los intereses de aquellos familiares llamados a heredar al causante conforme con las reglas de la herencia ab intestato, intereses que se enmarcaban en un principio de comunidad familiar. Es$e con l#c$o $endr., % $r%*1s del $#e"+o, +l%n$eos d#s$#n$os. En e ec$o, +or un l%do se $r%$%r. de &%r%n$#/%r % los herederos le&$#"os con$r% c#er$%s de #c#enc#%s or"%les h%0#d%s en el $es$%"en$o. Se trata ac& de la suces#!n neces%r#% or"%l. n cambio, a partir de un muy interesante desarrollo, se #r. %d"#$#endo -ue, no o0s$%n$e no h%0er de #c#enc#%s or"%les, %-uellos herederos le&$#"os +ueden, s#n e"0%r&o, recl%"%r con$r% el $es$%"en$o -ue los e(clu)!. Se tiene, entonces, la suces#!n neces%r#% "%$er#%l. LA SUCESIPN NECESARIA FORMAL En el *#e'o #us c#*#le, el $es$%dor $en% un de0er res+ec$o de los #l#us %"#l#%s, puesto que, s# 0#en er% l#0re )% de #ns$#$u#rles herederos, )% de deshered%rlos, lo -ue no +od% h%cer er% +re$er#rlos, es decir, s#lenc#%rlos no no"0r.ndolos en el $es$%"en$o, L% e(hered%$#o de0% h%cerse %l co"#en/o del "#s"o $es$%"en$o e"+le%ndo l%s +%l%0r%s r#$u%les, %un-ue de s#&n# #c%do con$r%r#o % l%s -ue h%0%"os *#s$o en l% X#ns$#$uc#!n de herederoX. #s, por e!emplo7 VMue 2icio, hi!o mo, sea desheredadoV A #nes de l% Re+:0l#c% se %cos$u"0r%r. % -ue los h#'os se%n deshered%dos en or"% no"#n%$#*% .nominaiim/, es decir, nombr&ndolos por su nombre propio. En c%"0#o, l%s h#'%s ) o$ros descend#en$es +od%n ser deshered%dos en 0lo-ue. >erbigracia7 VMue mi hi!o 2icio sea heredero y que los restantes sean desheredadosV. n virtud de la regla mencionada, s# lue&o de hecho un $es$%"en$o n%c% un #l#us del $es$%dor, se *ol*% ru+$u", +or lo -ue +erd% *%l#de/. )ara poder prevenirse respecto de los herederos postumos, esto es, los nacidos despu-s de la muerte del testador, se %d"#$#! l% e(hered%$#o de 1s$os. I. El e ec$o de l% +re$er#c#!n de un heres suus er% el de %rr%s$r%r l% nul#d%d del $es$%"en$o. Sin embargo, por una interpretacin posterior debida al tribunal de los centunviros se admiti que este efecto sera slo si el preterido fuera un filius. En c%"0#o, s# se $r%$%0% de l% h#'% o del n#e$o, se #n$er+re$%0% -ue % l% +erson% o"#$#d% se l% $u*#er% Xco"o +or #nscr#+$%X B-u%s# scr#+$%6, +%r$#c#+%ndo de un% +%r$e #&u%l % l% de los o$ros herederos, s# 1s$os er%n heredes su#4 ) con l% "#$%d de l% herenc#%, s# se $r%$%0% de Xherederos e($r%2osX. II. El +re$or con$#nu%r. con l%s nor"%s )% se2%l%d%s, +on#1ndol%s en coord#n%c#!n con l% 0onoru" +ossess#o. A6Todos los h#'os *%rones de0%n ser #ns$#$u#dos o deshered%dos en or"% no"#n%$#*%. )ero con -ue se +resen$%se un solo c%so de +re$er#do, el $es$%"en$o se con*er$% en nulo, por lo que corres+ond% %0r#r l% herenc#% %0 #n$es$%$o, conced#1ndoles % $odos los #n$eres%dos ) ll%"%dos en l% cl%se unde l#0er# l% 0onoru" +ossess#o.

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;6S# se $r%$%0% de n#e$os o de h#'%s, o de l% u(or #n "%nu el $es$%"en$o no se *ol*% #nu$#le, +ero % los +re$er#dos se les conced% l% 0onoru" +ossess#o con$r% $%0ul%s Bcon$r% l%s $%0l#ll%s Bdel $es$%"en$o66.
sta bonorum possessio contra tabulas ser& siempre cum re, a la que el pretor le otorgaba mayores venta!as que a las concedidas por el ius civile. n efecto, si se pretera a una hi!a y los herederos eran sus hermanos, segua teniendo aqu-lla una VWcuota virilV Uuna parte igual a la de ellosU@ pero si era respecto de extra(os, entonces -stos quedaban excluidos por la totalidad, mientras que por el ius civile mantenan la mitad. )or un rescripto de #ntonino )o se restringi nuevamente su situacin y slo pudo adquirir la mitad que le corresponda por el ius civile.

III. En el derecho +oscl.s#co, so0re $odo % +%r$#r de l% 1+oc% de Cons$%n$#no, -u#en no cons#der! neces%r#o el e"+leo de +%l%0r%s or"%les en los $es$%"en$os, 0%s$%0% cu%l-u#er or"% +%r% #ns$#$u#r o deshered%r. Pero >us$#n#%no +rec#s! -ue, $%n$o +%r% un descend#en$e
*%r!n co"o +%r% uno "u'er, er% neces%r#% l% deshered%c#!n no"#n%$#*%, su+r#"#endo en c%"0#o l% &lo0%l. La consecuencia m&s importante de esta equiparacin era que l% +re$er#c#!n, se $r%$%se )% de un h#'o, un n#e$o o un% h#'%, %rr%s$r%0% l% nul#d%d del $es$%"en$o, %0r#1ndose l% herenc#% %0 #n$es$%$o. De'!, s#n e"0%r&o, es$%0lec#d% un% d# erenc#% +%r% el h#'o e"%nc#+%do, cu)% +re$er#c#!n no %rr%s$r%0% l% nul#d%d, +ues$o -ue +od% +ed#r l% 0onoru" +ossess#o con$r% $%0ul%s.

LA SUCESIPN NECESARIA MATERIAL Al decl#n%r los $#e"+os re+u0l#c%nos, el %u&e del #nd#*#du%l#s"o ) hedon#s"o, l% l#0er%c#!n de l%s cos$u"0res ) l% d#soluc#!n de l% %"#l#% $r%d#c#on%l lle*%ron % -ue %l&unos ro"%nos re%l#/%r%n "uch%s *eces sus $es$%"en$os de %cuerdo con un% "u) +erson%l % ec$#*#d%d, ol*#d%ndo en %0solu$o los de0eres -ue el es$%do de %"#l#% les #"+on% res+ec$o de sus h#'os, "u'er u o$ros +%r#en$es. Cu%ndo el $es$%"en$o er% *.l#do ) no h%0% de #c#enc#%s or"%les co"o l%s )% %n%l#/%d%s, los %n$ed#chos se encon$r%0%n, +or el c%+r#cho "uch%s *eces %n$%s#oso del $es$%dor, s#n el &oce de l% herenc#% ) s#n +oder recl%"%r n%d% +or l% *% 'ud#c#%l. s entonces que los 'ur#s$%s, so0re l% 0%se de -ue el $es$%dor no cu"+l% en esos c%sos con el de0er %"#l#%r ) h%0% o0r%do con$r% o #c#u" +#e$%$#s .contra el deber del afecto/, co"en/%ron % h%0l%r de -ue el $es$%"en$o resul$%0% con$r%r#o % d#cho de0er. Huerel% #no #c#os# $es$%"en$# n virtud de estas ideas es que se admiti un procedimiento especial denominado la querela inofficiosi testamenti. Por su #n$er"ed#o, ".s -ue +ole"#/%r so0re lo es$r#c$%"en$e 'urd#co, se %d"#$% un% %"+l#% d#scus#!n so0re s# el $es$%dor h%0% #n r#n&#do o no el o #c#u" +#e$%$#s res+ec$o de sus +%r#en$es +r!(#"os, +or h%0erlos e(clu#do del $es$%"en$o o h%0erles de'%do 0#enes en c%n$#d%d "u) "en&u%da.
l procedimiento comenz a tramitarse, por lo menos para las grandes sucesiones, ante el tribunal de los centunviros@ para las m&s peque(as se admiti el procedimiento formulario y m&s tarde el extraordinem. La forma especial que revesta este !uicio permita amplios debates que daban lugar al lucimiento de los oradores, m&xime porque deba argumentarse para cada caso en particular. Fuchas veces el !uicio dependa de la eficacia de los argumentos empleados, siendo interesante se(alar que uno de los m&s empleados era suponer que el testador que haba olvidado de modo tan impo a sus parientes prximos lo haca porque habra obrado ba!o los efectos de una perturbacin mental .color insaniae/.

Luego se admiti, sin necesidad de recurrir a la ficcin de la insania, que -ste era inofficiosum por la mera violacin de la legtima, es decir, una determinada proporcin de lo que legtimamente hubiera correspondido si la sucesin hubiera sido ab intestato.

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I. L% -uerel% #no #c#os# $es$%"en$# ue len$%"en$e es$ruc$ur%d% so0re l% 0%se de de$er"#n%d%s cond#c#ones de e'erc#c#o. A6 Ten% l% %cul$%d de ser e'erc#$%d% +or los h#'os del $es$%dor -ue se hu0#er%n +od#do +resen$%r % l% herenc#% %0 #n$es$%$o, tanto civil como pretoriana, ) %lc%n/%0% $%"0#1n % los %scend#en$es ) % los her"%nos. )or una constitucin de ;onstantino se excluy a los
hermanos uterinos .los nacidos de una misma madre aunque de distintos padres/, pero admiti-ndosela para los hermanos consanguneos .el mismo padre y de distinta madre/ y para los germanos .del mismo padre y de la misma madre/, pero siempre que el heredero testamentario fuese una persona indigna .turpis persona/.

;6 S!lo +od% ser #n$en$%d% en el +l%/o de c#nco %2os ) no se $r%ns"#$% % los herederos del le&#$#"%do. )or una constitucin del a(o I9C d. ;. se estableci que respecto de los minores esta
prescripcin de cinco a(os slo comenzaba a ser computada a partir de que tuvieran I9 a(os.

C6L% -uerel% er% lle*%d% % c%0o con$r% el heredero, o herederos, #ns$#$u#dos en el $es$%"en$o. De +ro&res%r su e ec$o, se %nul%0% el $es$%"en$o, %0r#1ndose l% suces#!n %0 #n$es$%$o. Sin embargo, no $odo el $es$%"en$o resul$%0% nulo. Se&u%n s#endo *.l#d%s cl.usul%s co"o "%nu"#s#ones, le&%dos, no"0r%"#en$os de $u$ores. Incluso +od% suceder -ue c#er$%s #ns$#$uc#ones de herederos con$#nu%r%n $en#endo *%lor. En es$os su+ues$os se %d"#$% co"o e(ce+c#on%l l% dero&%c#!n de l% re&l% de -ue n%d#e +uede "or#r en +%r$e $es$%do ) en +%r$e #n$es$%do. D6El -uerell%n$e de0% de"os$r%r no s!lo su e*en$u%l *oc%c#!n hered#$%r#% %0 #n$es$%$o, s#no -ue %de".s h%0% s#do +er'ud#c%do +or su e(clus#!n o +or l% d#s"#nuc#!n de l% +%r$e -ue le corres+ond%. n un principio, los !ueces apreciaban de manera muy libre cu&ndo deba
progresar la querela, pero luego se fue admitiendo por influencia de la lex 5alcidia que para poder progresar era necesario que el heredero que!oso hubiera recibido menos de un cuarto de la porcin debida seg"n el r-gimen legtimo ab intestato.

II. Se +l%n$e%0% %c. un% e*#den$e #nconsecuenc#%, )% -ue s# el $es$%dor hu0#er% de'%do %l heredero es% cu%r$% +%r$e de l% herenc#%, 1s$e no $endr% ".s derecho % +ed#r l% -uerel% #no #c#os# $es$%"en$#4 en c%"0#o, s# le de'%0% "enos de es% +%r$e Xle&$#"%X, en$onces, +or l% -uerel%, o0$en% l% c%d% del $es$%"en$o ) con l% e(clus#!n del heredero $es$%"en$%r#o +od%, e*en$u%l"en$e Wde no e(#s$#r o$ros herederosW -ued%rse con l% $o$%l#d%d de l% herenc#%. P%r% re"ed#%r es$% #ncon&ruenc#% se ue %0r#endo +%so en el derecho +oscl.s#co el o$or&%"#en$o de un% %cc#!n W%c$#o %d su++lend%" le&#$#"%"W +or "ed#o de l% cu%l el heredero no #ns$#$u#do +od% de"%nd%r -ue se su+l#ese lo -ue le %l$%0% h%s$% cu0r#r l% +orc#!n le&$#"%, de'.ndose su0s#s$en$e el res$o del $es$%"en$o.
sta accin se debi, en principio, a una constitucin del a(o :=B d. ;, ya que se haba presentado el caso de un testador que habla de!ado ciertos bienes a sus hi!os con el agregado de que si aqu-llos eran inferiores a la legtima, que ella fuera completada Vseg"n el arbitrio de un honesto hombreV .boni viri arhitratu/. Los emperadores <uliano y ;onstancio admitieron por dicha constitucin la procedencia de esta accin supletoria.

Es$% %c$#o su++lend%" le&#$#"%" se d# erenc#% de l% -uerel% en -ue es #n +erson%" Brecl%"% el su+le"en$o %l heredero #ns$#$u#do co"o s# uer% un cr1d#$o6 ) no #n re" Bco"o en l% -uerel%, +or l% -ue se +re$ende o0$ener $od% l% herenc#%6. Ade".s, no se le %+l#c% l% +rescr#+c#!n de los c#nco %2os ) +%s% % los herederos. Por :l$#"o, s# el heredero +#erde es$% %cc#!n, no +#erde l%s l#0er%l#d%des )% %cord%d%s.

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III.>us$#n#%no d%r. +or "ed#o de $res cons$#$uc#ones Wun% del %2o C?F, ) lue&o l%s no*el%s =F ) ==CW or"%s de #n#$#*%s % es$% e*oluc#!n de l% -uerel% #no #c#os# $es$%"en$#, %ce+$%ndo l%s d#*ers%s "od# #c%c#ones +roduc#d%s. El r1&#"en -ued%r% es$%0lec#do del s#&u#en$e "odo. A6Au"en$% l% +or$#o le&#$#"% de un cu%r$o h%s$% un $erc#o cu%ndo los herederos #n$es$%dos no +%s%n de cu%$ro, ) h%s$% un "ed#o cu%ndo son ".s de d#cho, n:"ero. ;6S# un heredero %"#l#%r +r!(#"o Bdescend#en$e, %scend#en$e o her"%no6 hu0#ese s#do +re$er#do o deshered%do s#n 'us$% c%us%, se le conced% l% -uerel% #no #c#os# $es$%"en$#, l% cu%l, s# 0#en conser*% el %n$#&uo no"0re, %hor% unc#on% de %cuerdo con l%s "od# #c%c#ones %n$es re er#d%s. De este modo, s# ue $o$%l"en$e e(clu#do de l% herenc#%, unc#on% co"o un% +e$#$#o hered#$%$#s +or el "on$o de l% +%r$e le&#$#"%. S#, en c%"0#o, lo -ue le ocurr#! es -ue se le de'! un% su"% #n er#or % l% +%r$e le&#$#"%, en$onces unc#on% co"o l% %c$#o su++lend%" le&#$#"%". n ambos casos, el $es$%"en$o no -ued% el#"#n%do, s#no -ue el heredero le&#$#"%r#o sus$#$u)e %l #ns$#$u#do h%s$% el l"#$e de l% +or$#o le&$#"%. C6 Se es$%0lecen de "%ner% $%(%$#*% cu.les son l%s c%us%s +os#0les de deshered%c#!n -ue de0e #n*oc%r el $es$%dor res+ec$o de los herederos con derecho % l% +or$#o le&#$#"%.
stas causas, contenidas en los captulos 111 y 1> de la novela BB9, figuran especificadas con mucho detalle. n el captulo 111, que contiene catorce en total, se se(alan las que pueden invocar los ascendientes respecto de los descendientes. )or e!emplo, el haber atentado contra la vida, o el honor o el haber puesto las manos en los ascendientes@ el haber vivido como malhechor entre malhechores o haber vivido con atletas del circo o mimos del teatro a menos que los ascendientes fueran de ese oficio@ el no haber prestado auxilio al ascendiente incapacitado .furiosus/ o el no haberse dispuesto a rescatarlo de haber estado cautivo del enemigo@ si fuere el ascendiente de la religin catlica y los descendientes no abrazaran esa religin, etc-tera. # su vez, en el captulo 1> se mencionan ocho situaciones como causales de desheredacin de ascendientes, siendo las principales el haber atentado contra la vida o abandonado al descendiente@ o haber atentado contra su honor teniendo comercio camal con la mu!er o concubina del descendiente@ o haber incurrido en las mismas causales de falta de auxilio en caso de incapacidad o cautiverio, y tambi-n, siendo catlico, el observar que sus ascendientes no profesan esa religin.

D6 Se "%n$#enen en es$% 1+oc% l%s dos *%r#%n$es %d"#$#d%s desde el derecho +oscl.s#co, -ue er%n l% ll%"%d% -uerel% #no #c#os%e don%$#on#s, +or l% cu%l se +od%n %nul%r l%s don%c#ones e(ces#*%s e ec$u%d%s +or el $es$%dor n$er *#*os -ue +er'ud#c%r%n l% +%rs le&#$#"%, de $%l "odo -ue lo don%do re&res%r% % l% herenc#%, ) l% -uerel% #no #c#os# do$#s, +or "ed#o de l% cu%l se %nul% l% do$e e(ces#*% cu)% cons$#$uc#!n hu0#ese %&o$%do el +%$r#"on#o ) +or ello +er'ud#c%do l% +%rs le&#$#"%.

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LOS LE5ADOS, LOS FIDEICOMISOS Y LAS DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE LOS LE5ADOS Se en$#ende +or le&%do un% d#s+os#c#!n "or$#s c%us% #nclu#d% en un $es$%"en$o Wo en un cod#c#lo con #r"%doW con c%r&o %l heredero #ns$#$u#do de -ue re%l#ce o +er"#$% re%l#/%r un% $r%ns"#s#!n % $$ulo s#n&ul%r % o$r% +erson% ll%"%d% le&%$%r#o. Se $r%$% de un% cl.usul% %ccesor#% de un $es$%"en$o, de $%l "odo -ue su *%l#de/ de+ender. de l% suer$e de l% #ns$#$uc#!n de heredero ), en &ener%l, del "#s"o $es$%"en$o.
;L#S S 1. n la -poca cl&sica se distinguen cuatro clases de legados solemnes. .#/ Legado per vindicationem. s la forma m&s antigua de legado de propiedad, ya que por -l se transmite el dominio ex iure Muiritium de una cosa del testador. Se estableca as7 VDoy, lego mi esclavo Sticho a 2icioV. La propiedad de las cosas legadas pasa directamente al legatario, sin intermediacin del heredero. De ah que si el heredero no cumpla el legado, el legatario poda reclamar la cosa por una reivindicacin. 1gualmente se pueden transmitir el usufructo o una servidumbre, teniendo entonces el legatario, seg"n el caso, una vindicatio usus frucius o servitutis. Los sabinianos sostenan que el legatario se haca propietario, aunque no conociera el legado, desde la muerte misma del causante. Los proculeyanos, en cambio, decan que el legatario deba expresar previamente su asentimiento. Las cosas legadas deban pertenecer al dominium ex iure Muiritium del testador, tanto en el momento de la faccin del testamento como en el de la muerte. Se excluan las cosas fungibles, las cuales slo deban ser del testador en el momento de la muerte. .6/ Legado per damnationem. Se trata de una forma de legado de condena .damnatio/ por medio de la cual se obliga al heredero que acept la herencia a realizar una prestacin en favor del legatario. Se la determinaba de este modo7 VMue mi heredero sea constre(idos dar mi esclavo Sticho a 2icioV. %epresenta el legado m&s amplio, ya que las cosas pueden ser del testador, del propio heredero o, incluso, de un tercero. #c& el heredero queda obligado a adquirirla del tercero@ y si esto no es posible, a pagar el valor de ella. )ero tambi-n puede adoptar otras modalidades. #s, el legalum nominis, por medio del cual se deber& permitir que el legatario e!ercite las acciones para cobrar un cr-dito@ el legatum liberationis, con el cual el legatario queda liberado de una obligacin que deba al causante@ Las cosas legadas pueden ser especificadas concretamente o ser gen-ricas como lo son el vino, el trigo, etc-tera. )ueden igualmente consistir en cosas futuras, constitucin de una doto, prestaciones peridicas, alimentos, y otros. l legatario no adquiere directamente las prestaciones, sino por intermedio del heredero@ y si -ste no cumple, lo debe demandar como deudor en virtud de la actio ex testamento. ;/ Legado sinendi modo. Se trata de una forma de legado de permisin .tolerancia/ por medio de la cual el heredero deber& permitir que el legatario se apropie de una cosa del patrimonio del testador o del suyo propio. Se realizaba as7 VMue mi heredero tenga que tolerar que 2icio tome y adquiera para s a mi esclavo StichoV. n la -poca cl&sica se acept que el heredero era un deudor del legado y se le concedi al legatario la actio incerta ex testamento. Se diferencia del per damnationem, ya que ac& slo se pueden legar cosas del testador o del heredero. .D/ Legado per praeceptionem. )raecipere significa tomar algo con anticipacin. Los sabinianos entendan que este legado se poda de!ar slo a un heredero, quien, por medio de la actio familiae erciscundae, poda, en el momento de la particin, conseguir con anticipacin a los dem&s la cosa legada. n cambio, los proculeyanos entendan que por este legado se poda favorecer a un tercero7 por ello decan que la partcula prae, con idea de anticipacin, estaba dem&s y slo deba decirse VcapitoV .Vque tomeV/. Lo trataban, en consecuencia, como un legado per vindicationem. 11. n una etapa posterior Ucomenzada por el senadoGconsulto Aeroniano, entre el 9E y el =C d.;., se va a ir debilitando la exigencia formal y la diferencia entre estas clases de legados. n efecto, se determin por dicho senadoconsulto que si un legado resultaba inv&lido de acuerdo con los requerimientos de la forma adoptada por el testador, no obstante ello no perda su validez, entendi-ndose que se lo deba considerar como hecho per damnationem, el m&s amplio de todos. 111. F&s adelante, y congruentemente con la disposicin de ;onstantino del a(o :ID d.;., que permitira una libertad no formal en cuanto a la institucin de heredero, se autoriz igualmente aVprescindir de la solemnitas verborum .solemnidad de las palabras/ en los legados.

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5inalmente, <ustiniano establecer& que todos los legados deban tener una sola naturaleza, pudi-ndose derivar de ellos ya una actio in rem, en el supuesto de legarse una cosa del testador o del heredero, o una actio in personam, en supuesto de prestaciones obligacionales a cumplirse en favor del legatario. ;abe destacar que la naturaleza del vnculo obligacional que tienen los legados es considerada por <ustiniano como un quasi ex contracto. #dem&s, esta lenta p-rdida de la formalidad de los legados los ir& acercando a los fideicomisos, con los cuales finalmente se igualar&n.

ADHUISICION DE LOS LE5ADOS De %cuerdo con el +r#nc#+#o &ener%l, el le&%do de+ender. del $es$%"en$o ) 1s$e de l% #ns$#$uc#!n de heredero. l legatario deba esperar que el heredero aceptara la herencia si se trataba de un extra(o, ya que el forzoso la adquira autom&ticamente. Es$% soluc#!n +od% $r%er #ncon*en#en$es s# el heredero, $en#endo en *#s$% -ue el le&%$%r#o uese un en er"o &r%*e, re$%rd%se l% %ce+$%c#!n de l% herenc#% es+ecul%ndo con s%l*%rse de $ener -ue cu"+l#r l% c%r&% del le&%do. Por ello los ro"%nos de$er"#n%ron co"o +un$o cruc#%l l% de$er"#n%c#!n de lo -ue ll%"%ron el d#es cedens, el d% en -ue n%c% el derecho %l le&%do. A6 P%r% los le&%dos +uros ) s#"+les ese "o"en$o -ued%0% de$er"#n%do en l% "uer$e del $es$%dor. A +%r$#r de ese "o"en$o n%c% un% e(+ec$%$#*% concre$%, de+end#en$e de l% %ce+$%c#!n del heredero, s# 1s$e er% un e($r%neus. Ese derecho de e(+ec$%$#*% er% $r%ns"#s#0le % los e*en$u%les herederos del le&%$%r#o, quienes de este modo no se per!udicaban. Cu%ndo lue&o ocurr% l% %ce+$%c#!n del heredero el le&%$%r#o o sus herederos +od%n recl%"%r e ec$#*%"en$e el le&%do. Es$e nue*o "o"en$o es ll%"%do d#es *en#ens, el d% en -ue e ec$#*%"en$e se +uede "%$er#%l#/%r el le&%do. L% le( P%+#% Po++%e% de$er"#n! el "o"en$o del d#es cedens en l% %+er$ur% del $es$%"en$o4 >us$#n#%no lo re$ro$r%'o %l "o"en$o de l% "uer$e del $es$%dor. ;6 S# se $r%$% de un le&%do % +l%/o Bd#es cer$u"6, el d#es cedens ocurr#r. #&u%l"en$e el d% de l% "uer$e del $es$%dor, +ero de0er. de $odos, "odos $r%nscurr#r el l%+so es$%0lec#do +%r% -ue %con$ec#ese el d#es *en#ens. C6 En c%"0#o, s# el le&%do es$. su'e$o % un% cond#c#!n Bd#es #ncer$u"6, el d#e/ cedens no ocurre s#no des+u1s de -ue 1s$os se h%)%n cu"+l#do. INEFICACIA Y RE<OCACIPN DE LOS LE5ADOS. Un le&%do +od% ser #ne #c%/ +or #n*%l#de/ del $es$%"en$o donde es$u*#ese #ncor+or%do o +or c%us%s +ro+#%s del le&%do, como fuese por incumplimiento de las formas, falta de capacidad para transmitirlo, vicio de la voluntad o por su contenido ilcito. Se %+l#c%0% %c. l% deno"#n%d% re&l% C%$on#%n%, se&:n l% cu%l, s# el le&%do er% nulo en el "o"en$o de h%cer $es$%"en$o, no +od% h%c1rselo *%ler +os$er#or"en$e. sto significa -ue el "o"en$o +%r% l% cons#der%c#!n de l% nul#d%d es el del o$or&%"#en$o del $es$%"en$o4 ) s# hu0#er% un% c%us% de nul#d%d, 1s$% no +odr% ser con*%l#d%d% +os$er#or"en$e. Un le&%do -ue en +r#nc#+#o es *.l#do, +uede resul$%r #n*.l#do +or un hecho +os$er#or. #s, por e!emplo, cuando el legatario fallece antes del dies cedens, o la cosa legada se extingue o se vuelve extracommercium. F#n%l"en$e, un le&%do +uede ser re*oc%do +or +ro+#% dec#s#!n del $es$%dor "ed#%n$e un% !r"ul% con$r%r#%, como en el caso7 VAo doy, no lego a 2icioV Ulegado per vindicationemU@ o7 VMue no le sea dado por mi heredero a 2icioV Ulegado per damnationem.

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LIMITACIONES A LA FACULTAD DE LE5AR En el *#e'o derecho er% lc#$o +%r% el $es$%dor o$or&%r en or"% #l#"#$%d% los le&%dos. #s lo permita la ley de las 011 tablas, que estableca que +2odo aquello que dispusiera por legado de sus cosas, que eso sea derechoV. Es$o co"en/! % $r%er +ro0le"%s, +or cu%n$o l% herenc#%, cu%ndo er% "u) &r%*os% +or l% &r%n c%n$#d%d de le&%dos, los herederos se %0s$en%n de l% "#s"%, +or lo -ue %l no ser %ce+$%d% c%% el $es$%"en$o ) se $en% -ue %0r#r l% herenc#% %0 #n$es$%$o, +erd#1ndose los le&%dos. 1. )ara solucionar este inconveniente se dict l% le( Fur#% .posiblemente hacia el siglo 11 a.;/, se&:n l% cu%l, s%l*o +%r#en$es +r!(#"os, cognados hasta el sexto grado, los le&%$%r#os no +od%n %d-u#r#r co"o $%les ".s de "#l %ses. sla ley result vana, ya que bastaba que el testador repartiera su patrimonio por e!emplo, de 9.DDD ases, en cinco legados, para dilapidar la herencia y no de!ar nada al heredero. 11. Se sancion lue&o l% le( <ocon#% .a(o B=J a.;/, seg"n la cual, ya fuera por legado, ya por causa de muerte, n%d#e +od% %d-u#r#r ".s de lo -ue %d-u#r%n los herederos. )ero tambi-n esta ley era f&cilmente burlada, ya que el testador poda distribuir su patrimonio en muchos legados a distintas personas, iguales o inferiores a lo que le quedaba al heredero, quien de!aba de tener inter-s en la aceptacin de la herencia. 111. Se aprob entonces l% le( F%lc#d#% .a(o ED a.;/, por la cual le er% lc#$o %l $es$%dor le&%r l%s $res cu%r$%s +%r$es de l% herenc#% s#e"+re -ue reser*%r% %l heredero un% cu%r$% +%r$e B-u%r$% F%lc#d#%6.

LOS FIDEICOMISOS En &ener%l, se en$#ende +or #de#co"#so B #de#co"rn#ssu"6 un rue&o hecho de "%ner% #n or"%l +or el c%us%n$e, +or "ed#o del cu%l se enco"#end% % un% +erson% -ue cu"+l% %l&o, con #%ndo en su 0uen% e B #des6. En $odo #de#co"#so $ene"os $res +erson%s: el #de#co"#$en$e Bel -ue enc%r&% el #de#co"#so6, el #duc#%r#o Bel -ue se co"+ro"e$e % re%l#/%rlo6 ) el #de#co""#s%r#o Bel #n%l"en$e 0ene #c#%do6. M#en$r%s -ue el le&%do es or"%l ) de0e ser hecho con +%l%0r%s #"+er%$#*%s, el #de#co"#so es #n orn%l, hecho con len&u%'e o0l#cuo ) en or"% ro&%$#*%@ V2e pido, te niego, quiero que, confio en tu buena feV, etc-tera. Los #de#co"#sos +ueden ser % $$ulo un#*ers%l, en cu)o c%so nos encon$r%"os ren$e %l #de#co"#so de herenc#% o % $$ulo +%r$#cul%r, en cu)o c%so se d% el su+ues$o de #de#co"#so s#n&ul%r. l fideicomiso universal tiende a parecerse a la herencia, mientras que el fideicomiso singular tiende a parecerse al legado.

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DESARROLLO HISTPRICO 1.Durante una primera etapa el fideicomiso sirvi para superar el formulismo exigido para los legados y tambi-n ciertos inconvenientes para hacer testamento. #s, cuando no exista la testamenti factio passiva o cuando por las circunstancias no haba posibilidad pr&ctica de testar de acuerdo con las formas.Se acostumbraba, entonces, encomendar la "ltima voluntad a otra persona en una relacin basada en la fides@ pero la obligacin del cumplimiento del negocio era meramente moral. 11. Luego, Va causa de la insigne perfidia de ciertas personasV, como dice <ustiniano en relacin con los que no cumplan lo encargado, #ugusto admiti la coercibilidad de algunos fideicomisos, substanci&ndose las causas de los que!osos ante el cnsul. Luego, en la -poca de ;laudio, se estableci un pretor especial para estos casos .praetor fideicommisarius/. 111.La tercera etapa estuvo se(alada por la reglamentacin de los fideicomisos por medio de los senadoconsultos 2rebelliano y )egasiano. 1>. 5inalmente, respecto de los fideicomisos a ttulo singular, se los fue acercando a los legados, a medida que -stos comenzaron a perder [os requisitos de las formalidades y en tanto que fueron aumentando los recaudos y una mayor proteccin de los fideicomisos, de tal modo que en la -poca de <ustiniano, a pesar de seguir conservando las denominaciones de legatum y fideicomfnissum, ambos institutos quedaron equiparados.

LOS FIDEICOMISOS PARTICULARES Por "ed#o de es$os #de#co"#sos se ro&%0% %l heredero W)% uese $es$%"en$%r#o, %0 #n$es$%$o e, #nclus#*e, #de#co"#s%r#oW o %l le&%$%r#o -ue $r%ns"#$#er%, % $$ulo s#n&ul%r, un% cos% %l $ercero 0ene #c#%do. l fideicomisario favorecido poda reclamar lo que le fuera otorgado por medio de un iudicium honae fidei, aplic&ndose al respecto lo establecido en los senadoconsultos 2rebelliano y )egasiano. LAS HERENCIAS FIDEICOMISARIAS )or medio del fideicomiso se poda otorgar, finalmente, la herencia a una persona distinta del heredero, en los casos en que, por e!emplo, el beneficiario careca de capacidad para recibirla por testamento. ra necesario que el fideicomitente hiciera un testamento instituyendo un heredero fiduciario quien no recibira la herencia, puesto que una vez percibida se le encargaba la transmitiera a otro denominado fideicommisarius. La forma que revesta este procedimiento era la siguiente7 V2icio, s- herederoV@ a lo cual se agregaba7 V2e ruego, 2icio, y te pido, que tan pronto como aceptes mi herencia se la devuelvas y restituyas a 'ayo SeyoV.
La transmisin de la herencia por parte del heredero fiduciario al fideicomisario presentaba ciertas complicaciones. Se haca por medio de una mancipatio simblica, por la que se transmita el patrimonio. )ero restaba el problema de las acciones a favor .por los cr-ditos/ y en contra .por las deudas/ de la herencia, para lo cual se agregaban las estipulaciones usuales en la compraventa de una herencia. )or medio de ellas, el heredero fiduciario se haca prometer que por cualquier accin que se le dirigiera por una deuda de la herencia, sera defendido y desinteresado por el fideicomisario. # su vez, -ste se haca prometer que por las acciones por cr-ditos de la herencia, podra actuar, a ttulo de cognitor o de procurator, qued&ndose con el provecho obtenido. n cambio, si se trataba del fideicomiso de una parte de la herencia o de un fideicomiso particular, las stipulationes empleadas eran las denominadas parts et pro parte, ya que aquel heredero fiduciario se lo asimilaba al legatarius partiarius .legatario parciario/. Las partes se daban mutuamente cautiones .garantas/ acerca del cumplimiento de estas stipulationes. Sin embargo, esta forma de transmisin poda ser peligrosa en caso de insolvencia por parte del heredero fiduciario. 1. Se estableci entonces, por medio del senadoconsulto 2rebelliano .a(o 9= d.;/, un sistema m&s simple. ;uando se realizaba una herencia fideicomisaria, se entenda que el fideicomisario ocupaba directamente el lugar del heredero .heredis loco/, de tal modo que las acciones de la herencia les eran concedidas a su persona ba!o la forma de actiones "tiles.

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11. )ero sucedi ac& un problema seme!ante al ocurrido en materia de legados. #quellos que deban transmitir la herencia, abandonando el criterio tradicional de la fides respecto del testador, y considerando que nada reciban, rehusaban aceptar la herencia, por lo que los fideicomisos caan incumplidos. Se estableci, en consecuencia, por medio de un senadoconsulto )egasiano .entre el =J y el 8J d.;/, que el heredero que aceptara la herencia poda retener hasta una cuarta parte, con lo que se aseguraba un margen de inter-s para el heres fiduciarius. sta porcin ser& denominada quarta )egasiana. l sistema determinado por el senadoconsulto )egasiano era un tanto complicado, por cuanto en parte pareca volver al sistema anterior del senadoconsulto 2rebelliano. 6revemente, las situaciones que se presentaban eran las siguientes. .#/ Si el fideicomiso era parcial, es decir, que no llegaba a las tres cuartas partes de la herencia, se aplicaba directamente el senadoconsulto 2rebelliano. .6/ Si el fideicomiso era total o por una parte mayor a las tres cuartas partes de la herencia, se aplicaba el senadoconsulto )egasiano. Si el heredero fiduciario se reservaba la cuarta parte, deba concertar con el otro stipulationes, pero por tener el fideicomisario slo las tres cuartas partes eran las stipulationes del tipo parts et pro parteG Uen la parte y por la parteU ya que era asimilado al legatario parciario .legatarius partiarius/. Si en cambio no reclamaba la cuarta parte, entonces haba que celebrar las stipulationes por el todo, como un sucesor universal. .;/ l heredero fiduciario que se negase a aceptar la herencia poda ser obligado por el pretor a recibirla. 111. <usiniano simplificar& todas estas formas, conservando lo esencial del senadoconsulto )egasiano, que -l interpret era el derecho a la cuarta parte, y el constre(imiento por el pretor hacia el heredero que no quisiera aceptar la herencia. )ara el resto, funcionaba directamente el senadoconsulto 2rebelliano, de tal modo que las stipidationes se las entenda t&citamente incorporadas@ y en caso de quedar parte para el heredero y parte para el fideicomisario, las acciones eran divididas a prorrata.

LAS DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE I. L% don%c#!n "or$#s c%us% er% re%l#/%d% cu%ndo un% +erson% $e"% un "%l &r%*e, co"o en er"ed%des, &uerr%s, s%-ueos. El 0ene #c#%do se co"+ro"e$%, +or un %c$o de #duc#%, % de*ol*er l% cos% s# el don%n$e se s%l*%0% de d#chos +el#&ros, o s# el 0ene #c#%r#o lo so0re*#*%, II. M.s $%rde, % co"#en/os del I"+er#o, +od% %do+$%r es$% o$r% or"%: el don%n$e re%l#/%0% el %c$o de l% don%c#!n, +ero su'e$.ndolo % l% cond#c#!n sus+ens#*% de su "uer$e. S# 1s$% %con$ec%, en$onces el don%$%r#o +od% h%cer e ec$#*% l% don%c#!n. III. Es$%s don%c#ones "or$#s c%us%, s# 0#en son e($r%2%s % l% herenc#% +ro+#%"en$e d#ch%, #"+or$%n %l heredero, +or cu%n$o "er"%n los 0#enes +or rec#0#r, +oco % +oco ueron %s#"#l%d%s %l r1&#"en de los le&%dos.
n primer t-rmino, fueron las leyes 5uria y >oconia las que incluan en su r-gimen estas donaciones@ lo mismo ocurrir& luego con las leyes caducadas de #ugusto y la lex 5alcidia. <ustiniano completar& la equiparacin con los legados. # diferencia de otras donaciones, no le exigir& la insinuacin, bastando la presencia de cinco testigos, como suceda en los codicilos.

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TERCERA UNIDAD: EL ACTO >UR^DICO EN EL DERECHO ROMANO INTRODUCCION Y NOCIONES 5ENERALES. INTRODUCCION: Los 'ur#s$%s ro"%nos Gindiferentes a las elaboraciones abstractasG es$u*#eron "u) %le'%dos de cons$ru#r un% $eor% &ener%l del ne&oc#o 'urd#co, pues ellos centraron su atencin sobre cada uno de los actos y negocios, de lo cual no resulta una teora sino una casuistica. En $odo c%so, en el Derecho Ro"%no e(#s$en ele"en$os de so0r% +%r% or"ul%r un% $eor% &ener%l del %c$o 'urd#co.
En l% el%0or%c#!n de l% $eor% &ener%l del %c$o 'urd#co 'ue&% un +%+el +re+onder%n$e l% ll%"%d% Escuel% P%ndec$#s$% Ale"%n% BP%ndec$%s o D#&es$o de >us$#n#%no6 -ue $#ene su or#&en en l% Escuel% H#s$!r#c% del Derecho cu)o ".(#"o e(+onen$e ue Feder#co C%rlos <on S%*#&n) ) +%r% cons$ru#r es$% $eor% ellos re+os%n su es$ruc$ur% en nor"%s ) +r#nc#+#os &ener%les +ro*en#en$es del Derecho Ro"%no, -ue resul$%n de l%s soluc#ones +r.c$#c%s -ue l% 'ur#s+rudenc#% ro"%n% d#o % los c%sos concre$os en "%$er#% de con$r%$os ) de $es$%"en$os.

NOCIONES 5ENERALES Y PRECISIONES CONCEPTUALES: HECHO >URIDICO: Se denomina hecho !urdico a cu%l-u#er suceso, c#rcuns$%nc#%, %c$o o s#$u%c#!n %l cu%l el orden%"#en$o 'urd#co le reconoce l% cre%c#!n de e ec$os 'urd#cos, esto es, hacer n%cer Bcre%r6, "od# #c%r o e($#n&u#r derechos su0'e$#*os. La expresin +hecho, en un sentido amplio co"+rende $odo $#+o de %con$ec#"#en$os, sucesos o s#$u%c#ones, )% se% de l% n%$ur%le/% o del ho"0re. HECHO SIMPLE O MATERIAL: # los %con$ec#"#en$os -ue no +roducen consecuenc#%s 'urd#c%s se les llama hechos simples o materiales, los que carecen de toda relevancia !urdica. Al Derecho s!lo le #n$eres%n aquellos acontecimientos que produzcan determinadas consecuencias !urdicas, vale decir, los hechos 'urd#cos. En $odo c%so un "#s"o hecho o %con$ec#"#en$o +uede ser, en c#er$%s oc%s#ones, un s#"+le hecho "%$er#%l ), en o$ros, hecho 'urd#co, se&:n s# +roduce o no e ec$os 'urd#cos, por lo cual l% d#s$#nc#!n no desc%ns% en l% n%$ur%le/% "#s"% del hecho, s#no en l% c#rcuns$%nc#% de +roduc#r o no e ec$os 'urd#cos. CATE5ORIAS DE HECHOS >UR^DICOS =.GHECHOS >UR^DICOS PROPIAMENTE TALES. ?.GHECHOS <OLUNTARIAMENTE REALIMADOS POR EL HOM;RE, PERO SIN LA INTENCIPN DE PRODUCIR EFECTOS >UR^DICOS O CONSECUENCIAS DE DERECHO. @.GACTOS >UR^DICOS

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=.GHECHOS >UR^DICOS PROPIAMENTE TALES: V#quellos hechos o sucesos de la naturaleza que producen efectos !urdicosV. Ao son hechos o actos voluntariamente realizados por el hombre sino que son hechos de la naturaleza, de all que se les denomine tambi-n +hechos !urdicos naturales o de la naturaleza,. #s, podemos mencionar el
cambio del cauce de un ro .alveus derelictus/7 el terreno que ya forma parte de -l pasa a ser, sin m&s, propiedad de los propietarios de las fincas colindantes. n este caso, la situacin de hecho .abandono natural del cauce/ a la cual la norma !urdica vincula el efecto concreto .concesin del cauce en propiedad a los propietarios colindantes/, se verifica por el hecho material mismo, sin que exista una accin voluntaria de un su!eto. 2ambi-n se pueden mencionar como e!emplos, el nacimiento, la muerte, la demencia, la mayora de edad, etc. .

?.GHECHOS <OLUNTARIAMENTE REALIMADOS POR EL HOM;RE PERO SIN LA INTENCIPN DE PRODUCIR EFECTOS >UR^DICOS7 n ellos -u#1n los e'ecu$% los re%l#/% s#n l% #n$enc#!n de -ue +rodu/c%n e ec$os 'urd#cos. n todos estos hechos los e ec$os 'urd#cos se +roducen +or d#s+onerlo %s el orden%"#en$o, #nde+end#en$e"en$e del e ec$o -uer#do o +erse&u#do +or el -ue lo e'ecu$!.
En$re o$ros +ode"os "enc#on%r los cu%s#con$r%$os, los del#$os ) los cu%s#del#$os. As, el ho"#c#d% "%$% *olun$%r#%"en$e, +ero su #n$enc#!n no es$. en -ue $%l %c$o +rodu/c% consecuenc#%s 'urd#c%s, no $#ene l% #n$enc#!n de -ue +os$er#or"en$e se le %+l#-ue un% +en% +or el del#$o co"e$#do, 1l -ue #n$er*#ene en un %cc#den$e de $r.ns#$o, e$c. C%0e des$%c%r -ue %l&unos %u$ores es$#"%n -ue es$os hecho *olun$%r#os no #n$enc#on%les son %c$os 'urd#cos +ero no #n$enc#on%les, d#s$#n&u#1ndolos de los %c$os 'urd#cos #n$enc#on%les o +ro+#%"en$e $%les, -ue son l%s -ue *ere"os % con$#nu%c#!n, $o"%ndo co"o +%r$#d% -ue l% e(+res#!n %c$o #"+l#c% o conlle*% *olun$%d, en el en$end#do -ue no h%) %c$o s#n *olun$%d. #lgunos autores consideran que los delitos son actos !urdicos, pues para ellos los efectos !urdicos del delito no son slo su pena o las sanciones civiles y penales. )ara ellos estamos ante un acto !urdico toda vez que estemos en presencia de un acto humano que produce un efecto !urdico. n todo caso, es la opinin minoritaria.

@.GACTOS o NE5OCIOS >URIDICOS Hechos *olun$%r#%"en$e re%l#/%dos +or el ho"0re con l% #n$enc#!n de +roduc#r e ec$os 'urd#cos o consecuenc#%s de derecho. n otras palabras, hechos humanos realizados con el ob!eto de producir efectos !urdicos .adquisicin, modificacin, transmisin o extincin de derechos y obligaciones/. CONCEPTO DE ACTO O NE5OCIO >URIDICO: M%n# es$%c#!n de l% *olun$%d de un% o ".s +%r$es re%l#/%d% con l% #n$enc#!n de cre%r, "od# #c%r o e($#n&u#r derechos ) o0l#&%c#ones. L% c#rcuns$%nc#% de ser un% "%n# es$%c#!n de *olun$%d es lo -ue l% d#s$#n&ue de los hechos +ro+#%"en$e $%les ), +or su +%r$e, lo -ue los d#s$#n&ue de los hechos 'urd#cos *olun$%r#os e ec$u%dos s#n l% #n$enc#!n de +roduc#r e ec$os 'urd#cos es el ele"en$o #n$enc#on%l. ;abe destacar que si bien muchos autores utilizan las expresiones acto y negocio !urdico como conceptos sinnimos, para otros, en cambio, existe diferencia entre un acto y negocio !urdico seg"n el mayor o menor poder de la voluntad en la regulacin de las consecuencias del acto !urdico. #s, el pago sera un acto !urdico por cuanto es una manifestacin de voluntad,
pero ocurre que el derecho previamente determina qu- se debe pagar, a qui-n debe pagar, cu&ndo debe pagar, cmo debe pagar, por lo cual el !uego de la voluntad est& constre(ido por las reglas ob!etivas. Distinto sera el caso del testamento en que la voluntad de testador tiene mayor libertad pudiendo nombrar herederos, desheredar a sus asignatarios forzosos, imponer legados, etc.

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#le!andro 'uzm&n 6rito ense(a que las expresiones negotium iuridicum y actus iuridicus no eran utilizadas por los !uristas romanos cl&sicos, sin per!uicio de que las expresiones negotium, actus, y iuridicum se encuentran con cierta frecuencia en los textos cl&sicos, se utilizaban con distintos sentidos, sin que alguno de ellos se adapte al concepto que hoy en da mane!amos de negocio o acto !urdico. CLASIFICACION DE LOS ACTOS >URIDICOS: Los actos !urdicos pueden clasificarse desde distintas perspectivas, nosotros nos limitaremos a las siguientes7 =.GACTOS >UR#DICOS UNILATERALES Y ;ILATERALES. ?.GACTOS >URIDICOS 5RATUITOS Y ONEROSOS. @.GACTOS >URIDICOS ENTRE <I<OS Y POR CAUSA DE MUERTE O DE ULTIMA <OLUNTAD. A.GACTOS >URIDICOS SOLEMNES Y NO SOLEMNES. C.GACTOS >URIDICOS CAUSADOS Y A;STRACTOS. D.GACTOS >URIDICOS PUROS Y SIMPLES Y ACTOS >UR^DICOS SU>ETOS A MODALIDADES. E.GACTOS >URIDICOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS. F.GACTOS >URIDICOS PATRIMONIALES Y E7TRA PATRIMONIALES. V.G ACTOS >URIDICOS DE ESTRICTO DERECHO Y ACTOS >UR^DICOS DE ;UENA FE. =.GACTOS >URIDICOS UNILATERALES Y ACTOS >URIDICOS ;ILATERALES. #qu se %$#ende %l n:"ero de +%r$es -ue son neces%r#%s +%r% -ue el %c$o 'urd#co se or"e, +%r% -ue se +er ecc#one, esto es, para que nazca a la vida !urdica. Se %$#ende %l n:"ero de +%r$es -ue se re-u#eren +%r% -ue el %c$o se +er ecc#one y en este sentido conviene destacar que son dos cos%s d#s$#n$%s el n%c#"#en$o del %c$o ) l% +roducc#!n de e ec$os de es$e. #s, )or el testamento nace a la vida del derecho, est& perfecto, desde que el
testador lo otorga, vale decir, basta la sola manifestacin de voluntad del testador para que el acto nazca a la vida del derecho. )ero, para que este testamento produzca efectos, se requiere adem&s que el heredero acepte la herencia.

s necesario destacar que se habla de +%r$e, esto es, la +erson% o l%s +erson%s -ue cons$#$u)en un solo cen$ro de #n$er1s. Son UNILATERALES7 %-uellos -ue +%r% n%cer % l% *#d% del derecho re-u#eren l% concurrenc#% de l% *olun$%d de un% sol% +%r$e o %u$or. !.7 testamento, reconocimiento de un hi!o,
renuncia de un derecho en una comunidad, aceptacin de una herencia, la manumisin. n todos estos casos y aunque la declaracin se diri!a a un destinatario indeterminado o determinado, -ste no forma parte del acto, no es necesaria su voluntad para el perfeccionamiento del acto, aunque de su voluntad pueda depender que el acto cumpla todos sus efectos.

Son ;ILATERALES: %-uellos -ue +%r% n%cer % l% *#d% del derecho re-u#eren del %cuerdo de *olun$%des de dos o ".s +%r$es. !.7 un contrato, una mancipatio, una estipulatio.

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UNILATERALIDAD Y ;ILATERALIDAD DE LOS ACTOS >URIDICOS Y DE LOS CONTRATOS. )ara enfrentar adecuadamente este punto es necesario explicar los conceptos de CON<ENCION Y CONTRATO. #l respecto, principiamos por se(alar que los actos !urdicos bilaterales se denominan CON<ENCIONES, de lo cual resulta que la convencin es un %cuerdo de *olun$%des -ue $#ene +or o0'e$o cre%r, "od# #c%r o e($#n&u#r derechos ) o0l#&%c#ones. Cu%ndo el %cuerdo de *olun$%des $#ene +or #n%l#d%d cre%r derechos ) o0l#&%c#ones, es$%"os %n$e un con$r%$o, por lo cual podramos definir al con$r%$o co"o un% con*enc#!n -ue $#ene +or #n%l#d%d cre%r derechos ) o0l#&%c#ones. >ale decir, el con$r%$o es un %c$o 'urd#co 0#l%$er%l -ue $#ene +or #n%l#d%d cre%r derechos ) o0l#&%c#ones. ;onviene tener presente que el conce+$o ro"%no cl.s#co de con$r%$o no corres+onde c#en$o +or
c#en$o % l% noc#!n -ue he"os d%do de con$r%$o, +ues en Ro"% +%r% es$%r %n$e un con$r%$o se re-uer% %de".s -ue $u*#er% no"0re +ro+#o ) %de".s es$u*#er% +ro$e&#d% +or un% %cc#!n. #quellas convenciones que crean derechos y obligaciones y que no posean una accin para exigir el cumplimiento de los derechos y obligaciones que de ellos emanaban reciban el nombre de )actos.

En$re l% con*enc#!n ) el con$r%$o e(#s$e un% rel%c#!n de &1nero % es+ec#e, pues $odo con$r%$o es un% con*enc#!n, +ero no $od% con*enc#!n es un con$r%$o, +or lo cu%l l% con*enc#!n es el &1nero ) el con$r%$o l% es+ec#e. !.7 La compraventa es un contrato,
pues es un acto !urdico bilateral que crea derechos y obligaciones. #s, el comprador puede exigir la entrega de la cosa vendida. n cambio, el pago .modo de extinguir obligaciones/ no es un contrato sino simplemente una convencin, pues su finalidad no es crear derechos y obligaciones, si no extinguir obligaciones y derechos.

2al como ocurre con los actos, los con$r%$os $%"0#1n se cl%s# #c%n en con$r%$os un#l%$er%les ) con$r%$os 0#l%$er%les, +ero l% noc#!n de un#l%$er%l#d%d ) 0#l%$er%l#d%d es d#s$#n$% en uno ) o$ro c%so. En e ec$o, con$r%$o Un#l%$er%l es %-uel en -ue un% sol% de l%s +%r$es -ue concurren % l% cele0r%c#!n del con$r%$o resul$% o0l#&%d%, en c%"0#o l% o$r% no con$r%e o0l#&%c#!n %l&un%. !.7 el mutuo o pr-stamo de consumo7 una persona le presta dinero a otra, caso en que quien recibe es la "nica que contrae obligacin, cual es, la de devolver el dinero prestado. Por su +%r$e, con$r%$o 0#l%$er%l: Es %-uel en -ue %"0%s +%r$es resul$%n o0l#&%d%s rec+roc%"en$e. !.7
compraventa, arrendamiento, etc.

;onviene destacar que, en doctrina se consideran la existencia de con$r%$os 0#l%$er%les #"+er ec$os, es$o es, %-uellos en los cu%les %l $#e"+o de +er ecc#on%rse s!lo resul$% o0l#&%d% un% de l%s +%r$es +ero e*en$u%l"en$e +ueden resul$%r o0l#&%d%s %"0%s +%r$es . !.7 comodato o pr-stamo de uso. #s, en principio slo resulta obligado aquel que recibe una cosa, consistiendo
su obligacin precisamente en conservar la cosa y restituir al ser requerida o en el tiempo o plazo establecido, pero, eventualmente, el que entreg, que en principio no contrae obligacin alguna, puede ser obligado a indemnizar los per!uicios que por defectos de la cosa resulten para el que la recibi./.

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?.GACTO >URIDICO 5RATUITO Y ACTO >URIDICO A ONEROSO. P%r% or"ul%r es$% d#s$#nc#!n se %$#ende % l% u$#l#d%d o 0ene #c#o -ue re+or$%n. 5RATUITO: es el %c$o 'urd#co un#l%$er%l o 0#l%$er%l en -ue % l% u$#l#d%d +%$r#"on#%l -ue o0$#ene el su'e$o o uno de los su'e$os no corres+onde un% +1rd#d% +%$r#"on#%l su)%. #s, trat&ndose de los actos !urdicos bilaterales se dice que es aquel que tiene por finalidad la utilidad de una sola de las partes, sufriendo la otra el gravamen. #s, en la
donacin ocurre que el donatario no tiene que realizar desembolso alguno a cambio de lo que recibe.

ONEROSO: el %c$o oneroso es %-uel en -ue % l% *en$%'% +%$r#"on#%l -ue %d-u#ere un% +%r$e, corres+onde un% d#s"#nuc#!n de su +ro+#o +%$r#"on#o. Dicho de otra forma, es %-uel -ue $#ene +or #n%l#d%d el 0ene #c#o o u$#l#d%d de %"0%s +%r$es. !.7 contrato de arrendamiento, compraventa. sta clase de actos su+onen un% *en$%'% +%$r#"on#%l, +ero % c%"0#o de un% con$r%+%r$#d%. #s, en la compraventa el bien que se adquiere se corresponde con una
contraprestacin econmica7 el precio que debe pagar por ella. n ciertos actos !urdicos la gratuidad u onorosidad del acto es fundamental para que dicho acto mantenga su naturaleza y que no se transforme o degenere en otro distinto. )or e!emplo, la gratuidad es esencial en la donacin.

@.GACTO >URIDICO ENTRE <I<OS Y ACTO >URIDICO POR CAUSA DE MUERTE O DE ULTIMA <OLUNTAD. Los %c$os 'urd#cos +or c%us% de "uer$e o "or$#s c%us%, son %-uellos en -ue l% "uer$e del su'e$o -ue los o$or&% es un re-u#s#$o esenc#%l o su+ues$o neces%r#o +%r% -ue los %c$os +rodu/c%n e ec$os. El %c$o 'urd#co "or$#s c%us% +or e(celenc#% es el $es$%"en$o.
)or as decirlo en ellos, la muerte de una persona es requisito esencial para que el negocio produzca o surta sus efectos !urdicos. l testamento que es un acto !urdico "or$#s c%us% nace a la vida del Derecho desde el momento en que es otorgado por el testador, pero no produce efectos sino desde la muerte del su!eto que otorg el acto !urdico.

Los actos !urdicos en$re *#*os o #n$er *#*os son %-uellos en -ue l% "uer$e de los su'e$os %u$ores del %c$o 'urd#co no es un re-u#s#$o +%r% -ue es$e +rodu/c% e ec$os, vale decir, son %-uellos -ue es$.n des$#n%dos % +roduc#r e ec$os en *#d% de su %u$or o de l%s +%r$es. n este sentido, se dice que son aquellos en los que la funcin socioGeconmica que cumplen se realiza en la
pr&ctica de la vida diaria de los hombres.

A.GACTOS >URIDICOS SOLEMNES Y ACTOS >URIDICOS NO SOLEMNES. sta cl%s# #c%c#!n se re%l#/% %$end#endo % s en el ne&oc#o l% *olun$%d de0e "%n# es$%rse % $r%*1s de r#$u%l#d%des +rees$%0lec#d%s +or el orden%"#en$o o s# +uede e(+res%rse de cu%l-u#er "%ner%. ACTOS SOLEMNES son %-uellos en -ue l% le) en cons#der%c#!n % l% n%$ur%le/% del %c$o e(#&e c#er$%s or"%l#d%des #nd#s+ens%0les +%r% l% e(#s$enc#% de 1s$e, +%r% -ue n%/c% % l% *#d% del derecho. ACTOS NO SOLEMNES son %-uellos en -ue l% *olun$%d +uede "%n# es$%rse en cu%l-u#er or"%, d%ndo n%c#"#en$o %l %c$o@ vale decir, el ordenamiento !urdico no prescribe ninguna forma taxativa a la manifestacin de voluntad, que por tanto, 0%s$% -ue se h%)% u$#l#/%do cu%l-u#er es-ue"% reconoc#0le e($er#or"en$e, +ud#endo ser l% "%n# es$%c#!n $%n$o e(+res% co"o $.c#$%.

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C.GACTOS >URIDICOS CAUSADOS Y ACTOS >URIDICOS A;STRACTOS. Son ACTOS >URIDICOS CAUSADOS %-uellos -ue no es$%ndo +or l% le) so"e$#dos % or"%l#d%des es+ec#%les, lle*%n su c%us% en s# "#s"os. En ellos l% c%us% es do$%d% +or el Derecho o0'e$#*o de $%l rele*%nc#% -ue s# no e(#s$e o es #lc#$%, 1s$e no se +er ecc#on% o 0#en no se +roducen los e ec$os +ro+#os del ne&oc#o. Ac$o c%us%l o c%us%do es el -ue $#ene c%us% ) -ue no +roduce e ec$o %l&uno cu%ndo resul$% +ro0%do -ue c%rece de ell% o -ue es #lc#$%. )or e!emplo, cada vez que una persona paga una obligacin el fin es extinguirla y esta
finalidad es la misma en todo pago. )or tanto, el pago carecera de causa si el supuesto deudor que pretende pagar nada debe al supuesto acreedor a quien le hace el pago.

%especto de los ACTOS >URIDICOS A;STRACTOS, no es .c#l d%r un conce+$o s#no ".s 0#en es +re er#0le c%r%c$er#/%rlos, %s +ode"os dec#r -ue son %-uellos cu)% *%l#de/ de+ende del cu"+l#"#en$o de c#er$%s or"%l#d%des4 en ellos l% or"%, sus$#$u)e % l% c%us% o se #den$# #c% con ell%, *%le dec#r no #n$eres% l% c%us%, con #&ur.ndose el ne&oc#o so0re l% 0%se de de$er"#n%dos re-u#s#$os 'urd#cos. En es$% cl%se de %c$os 0%s$% cu"+l#r con l%s or"%s e($ern%s del %c$o, el orden%"#en$o 'urd#co se +reocu+% s!lo de -ue se cu"+l% con l%s or"%l#d%des -ue e(#&e el %c$o 'urd#co, s#n #nd%&%r el "o$#*o -ue l%s +%r$es $u*#eron +%r% cele0r%r d#cho %c$o. sto se explica por cuanto que en el negocio abstracto su estructura tpica no corresponde a una finalidad determinada o constante, y no dice nada sobre el fin pr&ctico que persigue concretamente el negocio, de donde se deriva que para su eficacia es indiferente la causa, siendo suficiente la forma. #qu, l% #n%l#d%d -ue se +ers#&ue con su cele0r%c#!n no se des+rende del "#s"o %c$o, sin per!uicio de que pueda llegar a determinarse por una investigacin posterior, pero % l% le) no le #n$eres% el "o$#*o -ue lle*! % cele0r%r el %c$o o con$r%$o, 0%s$.ndole :n#c%"en$e -ue se cu"+l%n l%s or"%l#d%des e($ern%s. En el Derecho Ro"%no l% "%)or +%r$e de los %c$os 'urd#cos del >us C#*#le o Derecho Es$r#c$o er%n %0s$r%c$os o no c%us%dos, bastando para considerarlos perfectos el solo cumplimiento de formalidades externas sin indagar la intencin de las partes, la finalidad que tuvieron para celebrarlo. Ao se tomaba en cuenta la finalidad que tuvo para celebrar tal acto. D#s$#n$o er% en los %c$os 'urd#cos de 0uen% e, en los del >us 5en$#u", derecho +re$or#%no, en -ue nor"%l"en$e se e(#&% l% concurrenc#% de un% c%us% lc#$% +%r% l% *%l#de/ del %c$o o con$r%$o -ue se cele0r%0%. En los derechos con$e"+or.neos, l% "%)or +%r$e de los %c$os 'urd#cos son c%us%dos. Ao obstante, hay un cierto n"mero importante de actos !urdicos abstractos, pero que constituyen la excepcin. D.GACTOS >URIDICOS PUROS Y SIMPLES Y ACTOS >URIDICOS SU>ETOS A MODALIDADES. ACTO PURO Y SIMPLE es %-uel -ue #n"ed#%$%"en$e d% n%c#"#en$o % un derecho +roduc#endo sus e ec$os desde -ue se o$or&% o cele0r%. ACTO SU>ETO A MODALIDADES es %-uel -ue +%r% +roduc#r e ec$os de+ende de c#er$%s c#rcuns$%nc#%s es+ec#%les o cl.usul%s res$r#c$#*%s. A l%s "od%l#d%des de los %c$os 'urd#cos se les deno"#n% $%"0#1n ele"en$os %cc#den$%les de los "#s"os. L% re&l% &ener%l es -ue los %c$os 'urd#cos, s# no se e(+res% o$r% cos%, se%n +uros ) s#"+les. L%s "od%l#d%des h%) -ue #n$roduc#rl%s "ed#%n$e cl.usul%s es+ec#%les.

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E.GACTOS PRINCIPALES, ACTOS ACCESORIOS ) ACTOS DEPENDIENTES: sta clasificacin de+ende de l% rel%c#!n de de+endenc#% -ue +uede e(#s$#r en$re d#*ersos %c$os 'urd#cos. %6El %c$o 'urd#co es +r#nc#+%l cu%ndo su0s#s$e +or s# "#s"o. 06El %c$o 'urd#co es %ccesor#o cu%ndo $#ene +or o0'e$o %se&ur%r el cu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n +r#nc#+%l. n relacin a esta distincin es del caso destacar la existencia de un % or#s"o que se(ala X-ue lo %ccesor#o s#&ue l% suer$e de lo +r#nc#+%lX. #s, si el acto principal es nulo lo ser& tambi-n el accesorio, pero no viceversa, pues lo principal no sigue la suerte de lo accesorio. )or e!emplo, supongamos que se celebr un contrato de mutuo .pr-stamo de consumo/, mediante el cual una persona le prest a otra diez millones de pesos, pero el mutuante o prestamista le exigi a su deudor que le garantizara el pago mediante la hipoteca de su casa. Si por alguna razn el contrato de mutuo es nulo .acto !urdico principal/ lo ser& tambi-n el de hipoteca, pero no viceversa, es decir si el contrato de hipoteca es nulo por esta circunstancia no ser& nulo el mutuo. c6*na categora especial es la de los actos dependientes, cuya finalidad no es la servir de garanta al cumplimiento de las obligaciones de un acto principal, pero la produccin de sus efectos Gno su nacimientoG est& supedita a la existencia de otro acto. F.GACTOS PATRIMONIALES Y ACTOS E7TRAPATRIMONIALES O DE FAMILIA: La d#s$#nc#!n en$re es$os dos $#+os de %c$os se e ec$:% cons#der%ndo %l #n$er1s +or ellos re&ul%do. As, los X%c$os 'urd#cos +%$r#"on#%les se re #eren % derechos ) o0l#&%c#ones de c%r.c$er +ecun#%r#oX .avaluables en dinero/. !.7 ;ompraventa, mutuo, arrendamiento. Por su +%r$e, los %c$os 'urd#cos e($r%+%$r#"on#%les o de %"#l#%: %-uellos -ue se re #eren % l% %d-u#s#c#!n, "od# #c%c#!n o +1rd#d% de los derechos rel%$#*os % l% +erson% o % l% %"#l#%. stos actos !urdicos extrapatrimoniales no tienen un contenido econmico, de ellos no surgen derechos y
obligaciones que sean susceptibles de ser avaluados en dinero. !.7 matrimonio, adopcin, reconocimiento de un hi!o.

En l% %c$u%l#d%d %l&unos %u$ores +re #eren h%0l%r de %c$os 'urd#cos de con$en#do +redo"#n%n$e"en$e e($r%+%$r#"on#%l o +%$r#"on#%l. V.GACTO >URIDICO DE ESTRICTO DERECHO Y ACTO >URIDICO DE ;UENA FE: sta clasificacin es $+#c% ) e(clus#*%"en$e ro"%n%. Los %c$os 'urd#cos de es$r#c$o derecho, er%n los +ro+#os del 'us c#*#le ro"%no, del #us -u#r#$%r#u", +ud#endo s!lo ser u$#l#/%dos +or los c#ud%d%nos ro"%nos o -u#enes &o/%r%n del #us co""erc#". Los %c$os de es$% cl%se er%n +or re&l% &ener%l or"%les ) *%l%n e(clus#*%"en$e %l $enor de lo +%c$%do, de lo e(+res%do. n este sentido, normalmente la solemnidad que se les exiga era la oralidad acompa(ada de la presencia de ciertos funcionarios o magistrados del stado %omano o de sacerdotes. Con el $#e"+o, ueron s#endo u$#l#/%dos c%d% *e/ "enos lo cu%l se e(+l#c% +or sus +ro+#%s c%r%c$ers$#c%s, -ue no se cond#cen con un co"erc#o r.+#do ) e(+ed#$o.

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Los Ac$os >urd#cos de ;uen% Fe, su+len de %l&un% "%ner% l%s de #c#enc#%s ) d# #cul$%des de los de es$r#c$o derecho. n efecto, es$%0%n e(en$os de l%s or"%l#d%des de los :l$#"os, +or lo -ue su cele0r%c#!n er% ".s s#"+le ) senc#ll%. Ade".s no es$%0%n reser*%dos e(clus#*%"en$e % los c#ud%d%nos ro"%nos, s#no -ue +od%n ser u$#l#/%dos +or los +ere&r#nos o e($r%n'eros. Es$% cl%se de %c$os no o0l#&%0%n :n#c%"en$e % cu"+l#r con lo +ro"e$#do, s#no -ue %de".s #"+onen con c%r.c$er o0l#&%$or#o $odo %-uello -ue se% e(#&#0le en$re +erson%s 'us$%s ) le%les, o se% -ue o0r%n de 0uen% e. #s, por e!emplo, una compraventa, que para el
Derecho %omano, era un acto !urdico de buena fe, y en que el ob!eto era un caballo, el vendedor estaba obligado a entregar un caballo de sano y de regular calidad y no cualquier caballo, pues las obligaciones deben cumplirse seg"n lo haran personas !ustas y leales, estando el vendedor obligado a entregar un caballo que sirva.. n cambio, si la obligacin surge como consecuencia de una estipulatio, el promitente cumplira entregando cualquier caballo en el estado en que se encuentre.

En los %c$os de 0uen% e, el 'ue/ $en% "%)or %"+l#$ud de #n$er+re$%c#!n, +ud#endo recurr#r % ele"en$os co"o l% e-u#d%d, 'us$#c#% e #n$enc#!n de l%s +%r$es. LOS ELEMENTOS DEL ACTO >URIDICO: INTRODUCCION7 n todo acto !urdico es dable distinguir tres clases de elementos, los cuales de manera implcita se encuentra en la legislacin !ustinianea7 ESENCIALES, NATURALES Y ACCIDENTALES. =6ELEMENTOS ESENCIALES O DE LA ESENCIA Y CLASES: CONCEPTO: SON AHUELLOS SIN LOS CUALES EL ACTO >UR^DICO NO PRODUCE EFECTO AL5UNO, NO NACE A LA <IDA DEL DERECHO O DE5ENERA EN OTRO ACTO DIFERENTE. Se dice que son los "nicos verdaderos elementos o requisitos constitutivos del acto !urdico, toda vez que los elementos de la naturaleza no forman parte de la estructura sino que dicen relacin con sus efectos. stos elementos de la esencia o de existencia +ueden ser 5ENERALES o COMUNES , es decir, los propios a todos los actos !urdicos, y ESPECIFICOS O PARTICULARES, es decir, propios a cierto tipo o clase de negocio !urdico. =.=6ELEMENTOS ESENCIALES 5ENERALES O COMUNES: Se les denomina $%"0#1n Xele"en$os esenc#%les co"unesX o bien 8re-u#s#$os de e(#s$enc#%9, tales son l% *olun$%d, el o0'e$o, l% c%us% ) l%s sole"n#d%des en los c%sos -ue l% le) los e(#&e. SON AHUELLOS SIN LOS CUALES EL ACTO >URIDICO NO NACE A LA <IDA DEL DERECHO. De esta forma, cuando falta un elemento esencial la sancin es que dicho acto !urdicamente es nulo, siendo !urdicamente desconocidos sus efectos. =.?6ELEMENTOS ESENCIALES ESPECIFICOS: Son los rel%$#*os o +%r$#cul%res % un de$er"#n%do %c$o 'urd#co y cu)% %usenc#% +uede de$er"#n%r l% #ne(#s$enc#% o nul#d%d del %c$o o 0#en -ue 1s$e de&enere en o$ro d#s$#n$o. #s, por e!emplo, el precio es un elemento esencial de la compraventa. Si no hay precio no hay compraventa.
4tro e!emplo, la gratuidad en la donacin, si ella falta no hay donacin. 2ambi-n, podemos mencionar la entrega en el contrato de mutuo o en el comodato.

A es$os ele"en$os esenc#%les es+ec #cos del %c$o 'urd#co se les es$ud#% cu%ndo se $r%$% de c%d% %c$o o con$r%$o en +%r$#cul%r.

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?6ELEMENTOS NATURALES O DE LA NATURALEMA. CONCEPTO: SON AHUELLOS HUE NO SIENDO ESENCIALES EN UN ACTO >URIDICO SE ENTIENDEN PERTENECERLE SIN NECESIDAD DE CLAUSULAS ESPECIALES, PERO LAS PARTES PUEDEN, SI ASI HUIEREN, E7CLUIRLOS DEL ACTO >URIDICO MEDIANTE CLAUSULA E7PRESA. stos elementos no son #nd#s+ens%0les +%r% l% e(#s$enc#% del %c$o 'urd#co, +ero es$.n en su n%$ur%le/%, de %ll, -ue s# l%s +%r$es no los "enc#on%n se en$#enden #ncor+or%dos, +ero %l no ser esenc#%les, l%s +%r$es +odr%n de$er"#n%r e(+res%"en$e su e(clus#!n. )or e'e"+lo, en el con$r%$o de co"+r%*en$% son elementos de la naturaleza del mismo, l% o0l#&%c#!n s%ne%"#en$o de l% e*#cc#!n ) de los *#c#os redh#0#$or#os, que tiene el vendedor. )odemos conceptualizar la e*#cc#!n como l% +r#*%c#!n del $odo o +%r$e del do"#n#o de l% cos% co"+r%d% -ue su re el co"+r%dor en *#r$ud de sen$enc#% 'ud#c#%l ) +or c%us% %n$er#or % l% cele0r%c#!n de l% co"+r%*en$%, #nheren$e % los derechos del *endedor so0re l% cos%. )or su parte, los *#c#os redh#0#$or#os, son los de ec$os ocul$os -ue +resen$e l% cos%, $en#endo l% c%r%c$ers$#c%s de *#c#os "%$er#%les. n virtud de la obligacin de saneamiento de la eviccin, el vendedor se encuentra obligado a amparar al comprador y a indemnizarlo si este -ste es privado de todo o parte del dominio de la cosa por sentencia !udicial y por causa de un hecho anterior al contrato de compraventa. )or otra parte, el vendedor debe responder por los vicios redhibitorios, que vendran a ser los vicios de car&cter fsico o material que tiene la cosa y que deben tener el car&cter de ocultos. Al ser, l% o0l#&%c#!n de s%ne%"#en$o de l% e*#cc#!n ) de los *#c#os redh#0#$or#os, ele"en$os n%$ur%les o de la naturaleza del con$r%$o de co"+r%*en$%, se en$#enden #ncor+or%d%s % 1l s#n neces#d%d de cl.usul%s es+ec#%les, +ero l%s +%r$es +ueden e(clu#rl%s, "ed#%n$e cl.usul% es+ec#%l, sin per!uicio de que la ley establece ciertas limitaciones al respecto. Aos referiremos a los elementos naturales cuando estudiemos en forma particular un determinado negocio. @6ELEMENTOS ACCIDENTALES O MODALIDADES DE LOS ACTOS >UR^DICOS: CONCEPTO: LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL ACTO >UR^DICO SON AHUELLOS HUE NI ESENCIAL NI NATURALMENTE LE PERTENECE AL ACTO, PERO LAS PARTES PUEDEN INTRODUCIRLAS O A5RE5ARLAS MEDIANTE CLAUSULAS ESPECIALES. >ale decir, son aquellos que se pueden lcitamente incorporar a un negocio !urdico, pero cuya existencia no se presume, sino que depende de la voluntad de la o las partes en cuanto los quieran o no incorporar. stos elementos modifican o alteran principalmente los efectos del acto !urdico.

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REHUISITOS DEL ACTO >URIDICO: =6REHUISITOS DE E7ISTENCIA: P%r% e(#s$#r el %c$o 'urd#co de0e cu"+l#r con los deno"#n%dos re-u#s#$os de e(#s$enc#%, -ue son +rec#s%"en$e los deno"#n%dos ele"en$os esenc#%les co"unes, es$o es, %-uellos s#n los cu%les el %c$o 'urd#co no n%ce % l% *#d% del derecho. De esta forma, cu%ndo %l$% un ele"en$o esenc#%l co":n o re-u#s#$o de e(#s$enc#% l% s%nc#!n es -ue d#cho %c$o 'urd#c%"en$e es nulo, s#endo 'urd#c%"en$e desconoc#dos sus e ec$os. ;omo ya se di!o los re-u#s#$os de e(#s$enc#% son: =6L% *olun$%d, ?6el o0'e$o, @6l% c%us% ) A6l%s sole"n#d%des en los c%sos -ue l% le) los e(#&e. Son ?6REHUISITOS DE <ALIDEM: #dem&s de los requisitos de existencia, est&n los llamados los REHUISITOS O CONDICIONES DE <ALIDEM DEL ACTO, cu)% o"#s#!n o *#ol%c#!n no #"+#den +or re&l% &ener%l su n%c#"#en$o, s#no -ue lo *#c#%n ) +er"#$en %nul%rlo. Cu%ndo %l$% un re-u#s#$o de *%l#de/ el %c$o n%ce % l% *#d% del derecho ) +roduce $odos sus e ec$os, $%l co"o s# uer% *.l#do, +ero el %c$o es %nul%0le, vale decir, puede ser desprovisto de efectos, pero ello e(#&e decl%r%c#!n 'ud#c#%l.
As, s# 0#en 0%s$% con -ue e(#s$% *olun$%d con o0'e$o, c%us% ) se cu"+l%n l%s sole"n#d%des e(#&#d%s +or l% le) +%r% -ue el %c$o e(#s$%, ello no es su #c#en$e +%r% cons#der%r -ue es *.l#do. Un% *olun$%d "%n# es$%d% +or error o % l% uer/% no $#ene *%l#de/ 'urd#c%, no o0s$%n$e -ue "#en$r%s no se decl%re el %c$o +roduce $odos sus e ec$os. Un o0'e$o -ue no es $oler%do +or l% le) o +or o$r% r%/!n, no es $o"%do en cons#der%c#!n +or el Derecho, Y un% c%us% #lc#$% $%"+oco es $u$el%d% +or el Derecho.

Los re-u#s#$os de *%l#de/ son: =6<OLUNTAD E7ENTA DE <ICIOS, ?6T;>ETO LICITO, @6CAUSA LICITA Y A6CAPACIDAD. De lo anterior se desprende, que los re-u#s#$os de *%l#de/ no son ele"en$os esenc#%les, +ues co"o se se2%l% su o"#s#!n o *#ol%c#!n no #"+#den el n%c#"#en$o del %c$o 'urd#co % l% *#d% del derecho, +ero s# +er"#$en +r#*%rlo de e ec$os, esto es, lograr la anulacin del acto !urdico, pero se estudian en forma paralela al estudio de los requisitos de existencia.

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ESTUDIO DE LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO >URIDICO: I6LA <OLUNTAD B<OLUNTAS6: =6CONCEPTO: n el &mbito del derecho privado se conceptualiza como LA ACTITUD O DISPOSICION MORAL PARA HUERER AL5O. T%"0#1n se de #ne co"o LA POTENCIA DEL ALMA, HUE MUE<E A HACER O NO HACER UNA COSA. ?6<OLUNTAD Y CONSENTIMIENTO: En los %c$os 'urd#cos un#l%$er%les nor"%l"en$e se h%0l% de *olun$%d, en cambio en los %c$os 'urd#cos 0#l%$er%les, donde se re-u#ere el %cuerdo de dos o ".s +%r$es +%r% -ue el %c$o n%/c% % l% *#d% del derecho o se or"e, en lu&%r de *olun$%d se +re #ere h%0l%r de consen$#"#en$o. @6FORMACION DE LA <OLUNTAD: L% "%ner% de or"%rse l% *olun$%d en los %c$os un#l%$er%les ) los 0#l%$er%les es d#*ers%. En los %c$os s un#l%$er%les 0%s$% l% e"#s#!n de l% *olun$%d de un% sol% +%r$e. En c%"0#o, los 0#l%$er%les +rec#s%n un concurso o %cuerdo de *olun$%des, or".ndose el consen$#"#en$o cu%ndo concurren dos "%n# es$%c#ones de *olun$%d: l% o er$% ) l% %ce+$%c#!n. *na parte propone la celebracin del negocio .oferta o policitacin/, la otra acepta o adhiere a esa proposicin. El ne&oc#o se or"% cu%ndo concurren o er$% ) %ce+$%c#!n. CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y FORMACION: El consen$#"#en$o Bcu" sen$#re6 se en$#ende o de #ne co"o el %cuerdo de *olun$%des de l%s +%r$es con el +ro+!s#$o de +roduc#r e ec$os 'urd#cos. n relacin a lo anterior
tenemos que la expresin +convenire, significa +venir !untamente a,, +coincidir en un lugar,, esto es, +reunirse,, por lo cual se entiende como +llegar a un acuerdo,. De convenire deriva conventio o convencin, expresin que se utiliza para designar cualquier convenio, de all que de cualquier negocio !urdico que suponga un acuerdo entre partes, se dice que porta en s una convencin. l consentimiento es e(#&#do $r%$.ndose de cu%l-u#er %c$o 0#l%$er%l, sin per!uicio de que a veces para el perfeccionamiento de ciertos contratos se exi!a adem&s del consentimiento, la entrega de la cosa, como ocurre en los contratos reales, o bien el cumplimiento de formalidades especiales, como ocurre con los contratos solemnes.

FORMACION DEL CONSENTIMIENTO: su+one o e(#&e %cuerdo o concurso de *olun$%des, d#s$#n&u#1ndose +or un% +%r$e, l% o er$%, ) +or o$r%, l% %ce+$%c#!n. PRECISIONES EN TORNO A LA OFERTA: L% o er$% o +ol#c#$%c#!n es el %c$o 'urd#co un#l%$er%l +or el cu%l un% +erson% +ro+one % o$r% cele0r%r un% de$er"#n%d% con*enc#!n, 0%s$%ndo +%r% -ue 1s$% -uede +er ec$% l% sol% %-u#escenc#% de l% +erson% % -u#en ue d#r#&#d%. L% o er$% +uede ser e(+res% o $.c#$%, *er0%l o escr#$%, d#r#&#d% % +erson% de$er"#n%d% o #nde$er"#n%d%. La oferta, por ser un acto !urdico, debe cumplir los requisitos de existencia y validez que establece la ley.

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REHUISITOS DE LA OFERTA: Fuer% de los re-u#s#$os e(#&#dos +%r% $od% "%n# es$%c#!n de *olun$%d, para poder llegar a formar consentimiento l% o er$% de0e ser co"+le$%, esto es, or"ul%d% en $1r"#nos $%les -ue 0%s$% con l% s#"+le %-u#escenc#% Be(+res% o $.c#$%6 de l% +erson% % -u#en l% o er$% se h% d#r#&#do, +%r% -ue, +or re&l% &ener%l, l% con*enc#!n +ro+ues$% se +er ecc#one. sta exigencia determina que l% o er$% de0% con$ener % lo "enos los ele"en$os esenc#%les del con$r%$o. PRECISIONES EN TORNO A LA ACEPTACION7 La aceptacin, +or su +%r$e, es el acto !urdico por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella. La aceptacin puede ser expresa o t&cita, pura y simple o condicionada, en$end#1ndose -ue es cond#c#on%d% %-uell% en -ue el des$#n%$%r#o %ce+$% l% o er$% +%rc#%l"en$e o le #n$roduce "od# #c%c#ones. REHUISITOS DE LA ACEPTACION PARA HUE FORME CONSENTIMIENTO: 5uera de los requisitos que se exigen para toda manifestacin de voluntad, para formar consentimiento la aceptacin debe7 B/ser pura y simple, *%le dec#r, l% o er$% de0e ser %ce+$%d% en los "#s"os $1r"#nos en -ue se or"ul%. n caso de que el su!eto a quien va dirigida una oferta a(ada una condicin, plazo o modalidad, se entiende que la aceptacin no cumple con los requisitos para formar consentimiento, pasando ella a constituir una nueva oferta .contraoferta/, s#endo neces%r#o -ue el %n$#&uo o eren$e %ce+$e l%s "od%l#d%des -ue se #n$roducen en l% nue*% o er$% +%r% -ue se or"e el consen$#"#en$o. ?6de0e ser d%d% en $#e"+o o+or$uno, esto es manifestarse dentro del plazo legal o dentro del plazo se(alado por el oferente, en su caso, debe darse mientras la oferta este vigente. n relacin a esto "ltimo, se se(ala que son $res los hechos -ue de$er"#n%n -ue un% o er$% no es$1 *#&en$e: %6l% re$r%c$%c#!n o %rre+en$#"#en$o del +ro+onen$e, la que puede darse en el tiempo
intermedio entre oferta y aceptacin, salvo que se haya comprometido a esperar contestacin o a no disponer del ob!eto del contrato, sino despu-s de desechada o de transcurrido determinado plazo@

06l% "uer$e del +ro+onen$e y c6L% #nc%+%c#d%d so0re*#n#en$e del +ro+onen$e. A6 REHUISITOS DE LA <OLUNTAD7 A.=.G DE;E MANIFESTARSE. A.?.G DE;E SER SERIA. A.@.GDE;E ESTAR E7ENTA DE <ICIOS. A.=.G MANIFESTACION DE LA <OLUNTAD: )ara que la voluntad produzca efectos, debe exteriorizarse, o sea, manifestarse, darse a conocer al mundo exterior. Se dice que la voluntad, el querer del individuo, mientras permanece e su fuero interno es indiferente al Derecho. La voluntad como simple volicin interna no
produce consecuencias de derecho, vale decir, la voluntad no manifestada no existe para el derecho, de all que se exi!a que se deba manifestar.

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FORMAS DE MANIFESTAR LA <OLUNTAD L% voluntad puede manifestarse en forma expresa o t&cita. s E7PRESA cuando se or"ul% e(+lc#$%"en$e, vale decir cuando la voluntad se h%ce +erce+$#0le "ed#%n$e s#&nos e($ernos -ue re*el%n #ne-u*oc%"en$e l% concer$%c#!n de un ne&oc#o 'urd#co, como la palabra, la escritura o una se(a, movimientos de cabeza, signos especiales de los sordomudos, vale decir se exterioriza a trav-s de una declaracin .verbal o escrita/ e incluso por medio de gestos o indicaciones. #s, en la estipulatio, al pronunciar las palabras prescritas, en la compraventa cuando uno propone y el otro acepta al inclinar la cabeza. # esta manifestacin expresa se le llama tambi-n manifestacin explcita o directa. La manifestacin de la voluntad ser& TACITA .2#;12# >4L*A2#S, 2#;12*S ;4AS AS*S/ en aquellos casos en que se or"ul% de "odo #"+lc#$o, vale decir, cuando la voluntad no se e(+res% +or "ed#os enc%"#n%dos % e($er#or#/%rl%, +ero +uede deduc#rse #nd#rec$%"en$e, con se&ur#d%d, de un co"+or$%"#en$o e($erno, #nco"+%$#0le, nor"%l"en$e, con un% *olun$%d d#s$#n$%. !.7 el que fue instituido heredero en una sucesin, sin haber dicho nada, toma parte en el arreglo de los negocios de la sucesin .pro herede gestio/, se entiende que t&citamente ha aceptado la herencia. E(#s$e, s#"+le"en$e, un% conduc$% de l% cu%l, % $r%*1s de un +roceso de deducc#!n l!&#c%, se hace posible extraer una conclusin inequvoca, y desprender una manifestacin de voluntad implcita o indirecta. L% *olun$%d en es$os c%sos se deduce en 0%se %l co"+or$%"#en$o del su'e$o, vale decir, por va indirecta, pero por induccin segura. ;abe destacar que el hecho de0e ser conclu)en$e, de0e ser #ne-u*oco ) no e-u*oco, es$o es, de0e ser #nco"+%$#0le con un% *olun$%d con$r%r#% % l% -ue de 1l se deduce. l hecho que constituye la voluntad t&cita no debe tener normalmente otra significacin, para descartar toda posible voluntad que no aparezca de hechos concluyentes. El hecho conclu)en$e es el -ue no +odr% $ener o$r% s#&n# #c%c#!n s# %l$%r% l% *olun$%d, o se%, el #nco"+%$#0le con un% *olun$%d con$r%r#% % l% -ue de 1l %+%rece. EFICACIA DE LA <OLUNTAD TACITA: L% *olun$%d $.c#$% $#ene 'urd#c%"en$e #&u%l *%lor -ue l% *olun$%d e(+res%, s#n +er'u#c#o de -ue cu%ndo el orden%"#en$o e(#&e -ue l% *olun$%d se "%n# #es$e en un% or"% de$er"#n%d% .por e!emplo mediante el pronunciamiento de ciertas palabras rituales o con determinados gestos o a trav-s de la escritura, de forma tal que de otro modo no puede nacer el acto !urdico/, l% *olun$%d $.c#$% no ser% su #c#en$e +%r% &ener%r el %c$o 'urd#co. s m&s l%s +ro+#%s +%r$es +odr%n con*en#r -ue no se% su #c#en$e un% decl%r%c#!n $.c#$%, *%le dec#r, e(#&#r "%n# es$%c#!n e(+res% de *olun$%d. En el e*en$o de -ue n%d% d#s+on&% el orden%"#en$o res+ec$o de l% or"% de "%n# es$%r l% *olun$%d, ell% de0e e($er#or#/%rse de cu%l-u#er "odo, a condicin de que sea tal que no de!e lugar a duda sobre el acto que se pretende realizar y el efecto que se pretende conseguir. EL SILENCIO Y LA MANIFESTACION DE <OLUNTAD: n lo referente al silencio, l% re&l% &ener%l es -ue el s#lenc#o no es "%n# es$%c#!n de *olun$%d, ni expresa ni t&cita, ni positiva ni negativa, en materia !udicial no rige el adagio popular de que quien calla otorga. n efecto, +%r% el Derecho -u#en c%ll% no n#e&% n# % #r"%.

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l silencio en s, es siempre equvoco, no traduce voluntad alguna y la "nica voluntad que exterioriza es la de guardar silencio, la de no manifestar su voluntad. De all, que cuando la ley o las partes, por excepcin le atribuyen al silencio el car&cter o eficacia de una manifestacin real de voluntad, estamos ante una voluntad presunta, que no se ha manifestado de manera alguna, esto es, no hay acciones, hechos positivos que demuestren inequvocamente la manifestacin de voluntad, lo que permite diferenciarlo de la voluntad t&cita. . !emplo7 asignatario constituido en mora de aceptar, ley presume repudio/. De lo anterior, resulta que el s#lenc#o en +r#nc#+#o no +uede ser #n$er+re$%do co"o un% decl%r%c#!n $.c#$% de *olun$%d, s%l*o en c#er$os ne&oc#o 'urd#cos B"%nc#+%$#o o #n #ure cess#o6 en -ue el +ro+#o Derecho o$or&% %l s#lenc#o *%lor de %sen$#"#en$o. #s, en
materia de matrimonio si la hi!a solicita a su pater consentimiento para contraer !usta nuptia y -ste guarda silencio, no oponi-ndose, se entiende que acepta. Lo mismo ocurre en el caso de una mu!er casada que no vive con su marido al cual anuncia que est& embarazada, caso en el cual, el silencio del marido es una confesin de paternidad.

#dem&s, e(ce+c#on%l"en$e, se cons#der% "%n# es$%c#!n de *olun$%d %l s#lenc#o -ue *% %co"+%2%do de c#er$%s c#rcuns$%nc#%s e($ern%s -ue +er"#$en %$r#0u#r %l s#lenc#o el *%lor de "%n# es$%c#!n de *olun$%d Bs#lenc#o c#rcuns$%nc#%do o cu%l# #c%do6. A.?.G SERIEDAD DE LA <OLUNTAD: sto se $r%duce en e(#&#r -ue l% *olun$%d es$1 endere/%d% % o0$ener un e ec$o 'urd#co, dicho de otra forma, el individuo debe tener conciencia del negocio que pretende otorgar o celebrar, de all que no se cons#der% ser#% l% *olun$%d -ue "%n# #es$% un% +erson% -ue no co"+rende el %lc%nce de sus %c$os, co"o un de"en$e o un n#2o de +ocos %2os, ) $%"+oco lo es l% de -u#en no $#ene .n#"o de o0l#&%rse. s as como no +roducen e ec$o l%s decl%r%c#ones hech%s en 0ro"% G#oc%nd# &r%$#%G pero si quien las recepciona las cree serias, el declarante ha de responder por los da(os causados. De lo expuesto, resulta que, l% *olun$%d es ser#% cu%ndo se "%n# #es$% +or un% +erson% c%+%/ ) con el +ro+!s#$o de cre%r un *nculo 'urd#co. DI<ER5ENCIA ENTRE <OLUNTAD Y DECLARACION La divergencia entre lo declarado y lo realmente querido nos lleva al problema de de$er"#n%r -u1 es ".s #"+or$%n$e en un %c$o 'urd#co, l% *olun$%d re%l o l% *olun$%d decl%r%d%. #l respecto, en el Derecho Ro"%no cu%ndo e(#s$% d#scon or"#d%d en$re l%s *olun$%des, l% "%)or +%r$e de los %u$ores es$#"% -ue de0e h%cerse un% d#s$#nc#!n. En es$e sen$#do, en los %c$os de es$r#c$o derecho +r#"% l% los %c$os 'urd#cos de es$r#c$o derecho o del #us c#*#le no es l% *olun$%d o -uerer #n$erno, s#no l% or"% o "%n# es$%c#!n de l% *olun$%d o -uerer e($erno, tanto as, que en esta fase es imposible distinguirlas o hablar de voluntad revestida de forma pues los efectos !urdicos se hacen depender de la sola forma, independientemente de la voluntad. n este sentido, l% #n$er+re$%c#!n %$#ende s!lo %l hecho e($erno ) no %l %s+ec$o #n$erno o su0'e$#*o.

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En c%"0#o, en los %c$os de 0uen% e +r#"% l% *olun$%d re%l, l% *olun$%d #n$ern%.

n este sentido se nos dice que a finales de la %ep"blica, por influ!o de los negocios del ius gentium o de buena fe, todos no formales, se inicia un movimiento tendiente a resaltar la voluntad interna, siendo propulsores de ello la !urisprudencia y, en particular, los pretores, los cuales por intermedio de la exceptio doli, la exceptio pacti y otras herramientas procesales, niegan validez al negocio que no corresponda a la voluntad interna o lo reputan v&lido slo en la parte que a ella corresponda. n todo caso, el derecho cl&sico no logr establecer una total autonoma de la voluntad frente a la forma ni superar el criterio ob!etivo en la interpretacin de los negocios. llo slo ocurri en el derecho postcl&sico y desde entonces la voluntad se ubica en el centro del ordenamiento y constituye el alma de todo negocio !urdico.

Debemos decir que, en $odo c%so, cu%ndo se d#scu$e en 'u#c#o es$% d#scon or"#d%d, el +eso de l% +rue0% rec%e en %-uel -ue %le&% -ue l% *olun$%d re%l es d#s$#n$% de l% decl%r%d%. <OLUNTAD NO SERIA O NE5OTIUM IMA5INARIUM: Se se(ala que un% %l$% de co#nc#denc#% en$re l% *olun$%d re%l ) su "%n# es$%c#!n se d% cu%ndo +or 0ro"% B#oc# c%us%6, +or "o$#*os d#d.c$#cos Bdocend# c%us%6 u o$r%s c#rcuns$%nc#%s Bun% re+resen$%c#!n $e%$r%l6 se cele0r%n ne&oc#os. n todos estos casos no h%) *olun$%d ne&oc#%l ser#% ) el su+ues$o ne&oc#o no lle&% % $ener e(#s$enc#%, s#endo "er%"en$e #"%&#n%r#o. LA SIMULACION BSIMULATIO6 O NE5OTIUM SIMULARUM: El ne&oc#o s#"ul%do d# #ere del #"%&#n%r#o en -ue %-uel %+%rece co"o un ne&oc#o ser#%"en$e -uer#do, +ero, en re%l#d%d l%s +%r$es o -u#enes %+%recen o$or&.ndolos ocul$%n lo -ue en re%l#d%d es$.n cele0r%ndo o 0#en %+%ren$%n re%l#/%r un %c$o s#n +er'u#c#o de -ue en l% +r.c$#c% no es$.n cele0r%ndo u o$or&%ndo %c$o %l&uno. De esta forma, la s#"ul%c#!n podramos definirla como l% d#scord%nc#% -uer#d% en$re l% *olun$%d decl%r%d% ) l% *olun$%d re%l, es$o es, lo *erd%der%"en$e -uer#do +or los decl%r%n$es.
;uando estamos ante un negocio simulado, tenemos que la disconformidad entre voluntad real y declarado es voluntaria y querida. Se describe a la simulacin como la realizacin consciente de actos que, en la apreciacin com"n del ambiente social, son valorados ob!etivamente como manifestacin exterior de un determinado negocio !urdico, mientras que los su!etos intentan conscientemente no constituir ning"n negocio !urdico o realizar un negocio !urdico diferente. #s, las partes pueden aparentar celebrar un contrato o acto, pero en realidad no se celebra ninguno o bien las partes pueden aparentar celebrar un determinado contrato, pero en realidad se est& celebrando otro contrato o acto !urdico. n el primer caso estamos ante lo que se denomina simulacin absoluta y, en el segundo, ante una simulacin relativa.

n la s#"ul%c#!n A;SOLUTA no e(#s$e #n$enc#!n %l&un% de cele0r%r un ne&oc#o 'urd#co ) nor"%l"en$e se e"+le% +%r% +er'ud#c%r % los %creedores Vsimulando una disminucin del activo o un aumento del pasivo,, por lo cual para el derecho ese negocio es nulo por no existir voluntad. n la s#"ul%c#!n RELATI<A, se %+%ren$% cele0r%r un ne&oc#o, +ero en re%l#d%d se h% -uer#do cele0r%r o$ro d#s$#n$o, c%so en el cu%l nos *%"os % encon$r%r %n$e un ne&oc#o s#"ul%do ) un ne&oc#o d#s#"ul%do .que es el verdaderamente celebrado por las partes/, caso en el cual el %c$o s#"ul%do '%"%s +uede $ener e ec$os en$re l%s +%r$es, y, el %c$o d#s#"ul%do ser. o no *.l#do con or"e con l%s re&l%s &ener%les, es dec#r, *%le en$re l%s +%r$es s#e"+re -ue concurr%n los re-u#s#$os de e(#s$enc#% ) *%l#de/ del %c$o -ue se $r%$e.

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A.@G<OLUNTAD E7ENTA DE <ICIOS. l elemento esencial de todo acto !urdico es la voluntad, si esta no existe o si adolece de alg"n vicio el acto es susceptible de ser anulado. CONCEPTO DE <ICIOS DE LA <OLUNTAD: son aquellas circunstancias y situaciones que influyen sobre la voluntad de los su!etos de un negocio !urdico, de forma que hacen que no haya una correspondencia entre la manifestacin exterior de la voluntad y la voluntad efectiva de los su!etos, o bien influyen sobre la formacin de la voluntad. Los vicios de la voluntad m&s importantes son el ERROR, l% FUERMA ) el DOLO. =.GEL ERROR: n el &mbito del Derecho se conceptualiza al error como LA I5NORANCIA O FALSO CONCEPTO HUE SE TIENE DE LA REALIDAD O DE UNA NORMA DE DERECHO. En o$r%s +%l%0r%s es l% FALSA NOCION HUE SE TIENE DE UNA COSA O DE UN HECHO O DE UN DERECHO En el ."0#$o 'urd#co se #den$# #c% el error con l% #&nor%nc#%, dando por sentado que error e ignorancia son lo mismo. En $odo c%so, es$r#c$%"en$e h%0l%ndo l% #&nor%nc#% ) el error son dos cos%s d#s$#n$%s. n efecto, l% #&nor%nc#% es l% %l$% de noc#!n de un% cos% o hecho. n cambio, el error es l% %ls% noc#!n -ue se $#ene de un% cos% o hecho. De la definicin de error que acabamos de dar, surge una clasificacin del mismo, aquella que distingue entre ERROR DE HECHO Berror %c$#6 ) ERROR DE DERECHO Berror #ur#s6. EL ERROR DE HECHO, ES LA I5NORANCIA O FALSO CONCEPTO HUE TENEMOS DE LA REALIDAD, HUE PUEDE SER UN HECHO O UNA COSA O UNA PERSONA. n cambio, el ERROR DE DERECHO, ES LA I5NORANCIA O FALSO CONCEPTO HUE TENEMOS DE UNA O MAS NORMAS o RE5LAS >URIDICAS. como por e!emplo, una ley, decreto, norma constitucional, etc. EFECTOS DE LOS ACTOS >URIDICOS EN LOS HUE LA <OLUNTAD ADOLECE DE ERROR: #l respecto, la !urisprudencia romana se plantea la cuestin del error de la siguiente forma7 \expresa la manifestacin errnea, aunque sea imperfectamente, la verdadera voluntad del su!eto o su!etos, o es insuperable la oposicin entre lo manifestado y lo querido] )ara responder esta interrogante es necesario, en primer t-rmino, distinguir seg"n si se trata de error de derecho o error de hecho De all que en primer lugar nos referiremos en particular a cada uno de ellos.

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EFECTOS DEL ERROR DE DERECHO: ;omo lo acabamos de expresar ES LA I5NORANCIA O FALSO CONCEPTO HUE TENEMOS DE UNA O MAS NORMAS >URIDICAS, EN SUMA DEL DERECHO. Lo primero y m&s importante es que, +or re&l% &ener%l, el error de derecho no *#c#% el consen$#"#en$o o l% *olun$%d, +or un% r%/!n de se&ur#d%d 'urd#c% +ues$o -ue s# se %ce+$%r% %le&%r el error de derecho co"o *#c#o de l% *olun$%d +r.c$#c%"en$e $odo el "undo se +odr% e(cus%r del cu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones -ue e"%n%n del derecho o se% de l%s nor"%s 'urd#c%s %duc#endo -ue l%s #&nor%n o -ue $#enen un %lso conce+$o de l%s "#s"%s. P%ulus nos d#ce -ue l% #&nor%nc#% de derecho +er'ud#c%, lo que se explicaba +or ser el derecho %l&o #'o ) +rec#so ) c%d% uno +uede %+render l%s nor"%s de derecho o 0#en h%cerse #ns$ru#r +or un 'ur#sconsul$o, no s#endo lo "#s"o en lo re eren$e % los hechos en -ue l% #n$er+re$%c#!n de los ellos en&%2% %:n % los ".s +ruden$es. )or otra parte, en el D#&es$o se se2%l% -ue no se h% cre%do el derecho +%r% los $on$os. n todo caso, no obstante la existencia del principio general reci-n enunciado, el +ro+#o orden%"#en$o 'urd#co es$%0lec% l% e(#s$enc#% de #nd#*#duos -ue +od%n #n*oc%r el error de derecho ) +or $%n$o +od%n %le&%r su #&nor%nc#% B#&nor%n$#% #ur#s6 o %lso conce+$o, ) es$os er%n los "enores de ?C %2os, l%s "u'eres, los sold%dos en c%"+%2%, ) los r:s$#cos, +ero s#e"+re ) cu%ndo -u#en %le&%r% su +ro+#% #&nor%nc#% del derecho $r%$%r% de e*#$%r un d%2o ) no de o0$ener un lucro.
n nuestro derecho, el artculo C^ del ;digo ;ivil nos se(ala que nadie podr& alegar ignorancia de la ley despu-s que -sta haya entrado en vigencia. )or otra parte, el artculo 8D= del mismo cdigo, en su inciso final se(ala que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario y finalmente el artculo BE9I del ;digo ;ivil establece que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

EFECTOS DEL ERROR DE HECHO: S%0e"os -ue el error de hecho es l% #&nor%nc#% o conce+$o e-u#*oc%do -ue se $#ene de un% +erson%, cos% o de un hecho, en su"%, de l% re%l#d%d. n cuanto a sus efectos lo primero que debemos destacar es que en lo -ue % %c$os del es$r#c$o derecho se re #ere ) en %$enc#!n % su r&#do or"%l#s"o, el error +r.c$#c%"en$e no se $o"%0% en cuen$% el error, s%l*o en cu%n$o 1s$e cons$#$u)er% un% s#$u%c#!n de %usenc#% de *olun$%d. D#s$#n$% es l% s#$u%c#!n en los %c$os de 0uen% e, en los cu%les se reconocen e ec$os %l error, de %ll -ue s!lo *#c#% el consen$#"#en$o o l% *olun$%d cu%ndo re:ne c#er$%s c%r%c$ers$#c%s -ue el orden%"#en$o es$%0lece, situaciones en las cuales permite anular el acto !urdico que se otorg o celebr. n este sen$#do, el error de hecho en %oma, al igual como ocurre hoy en da, +uede ser de d#s$#n$%s cl%ses: =.G IN NE5OTIA4 ?.G IN CORPORE4 @.G IN SU;STANCIA4 A.GACCIDENTAL4 C.G IN PERSONAN4 D.G IN HUANTITATE.4 E.GIN HUALITATE4 F.GERROR EN LOS MOTI<OS

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=.GERROR IN NE5OTIA: Es el -ue rec%e so0re l% n%$ur%le/% del %c$o o con$r%$o -ue se cele0r% . )or e!emplo
ello ocurre si una de las partes cree haber dado una cosa a la otra en virtud de una compraventa y la otra cree haberla recibido en virtud de una donacin, o bien uno cree estar vendiendo y el otro cree estar recibiendo una cosa en comodato.

EFECTOS DEL ERROR IN NE5OCIO: *#c#% el consen$#"#en$o, $%n$o %s -ue +%r% "uchos ".s -ue *#c#%r el consen$#"#en$o #"+#de -ue 1s$e se or"e, s#endo +or $%n$o ".s -ue %nul%0le, nulo. ?.GERROR IN CORPORE: Es el -ue rec%e so0re l% #den$#d%d s#c% de l% cos% es+ec #c% -ue es o0'e$o del ne&oc#o 'urd#co. #s, en el contrato de venta cuando el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra. )or e!emplo, entiende que compra el fundo V;ornelianoV. cuando una persona vende el fundo VSempronianoV y la otra parte

EFECTOS DEL ERROR IN CORPORE: *#c#% el consen$#"#en$o en $od% cl%ses de %c$os, $%n$o %s -ue +%r% "uchos ".s -ue *#c#%r el consen$#"#en$o #"+#de -ue 1s$e se or"e, s#endo +or $%n$o ".s -ue %nul%0le, nulo. @.GERROR IN SU;STANCIA: Es %-uel -ue rec%e so0re l%s cu%l#d%des esenc#%les ) de$er"#n%n$es de l% cos%, es$o es, l% su0s$%nc#% o c%l#d%d esenc#%l o "%$er#% de -ue es$. hecho el o0'e$o so0re el -ue *ers% el %c$o o con$r%$o, *%le dec#r, so0re un% cu%l#d%d -ue cons$#$u)e l% esenc#% del o0'e$o. !.7 si una compra a otro un brazalete de bronce creyendo errneamente que es de oro. 4 bien, en el caso de
%oma, cuando una persona compraba un esclavo que crea varn y en realidad era mu!er.

EFECTOS DEL ERROR IN SU;STANCIA: En cu%n$o % los e ec$os de es$e error, en Ro"% se se2%l%0% -ue h%0% -ue d#s$#n&u#r s# se $r%$%0% de %c$os de es$r#c$o derecho o s# se $r%$%0% de %c$os de 0uen% e. En c%so de $r%$%rse de %c$o de es$r#c$o derecho, +%r% l% "%)or +%r$e de los %u$ores, el error #n su0s$%nc#% no *#c#% el consen$#"#en$o, no s#endo %nul%0le el %c$o, d%do -ue el %c$o de es$r#c$o derecho *%le %l $enor de lo +%c$%do, de lo e(+res%do. Por o$r% +%r$e, s# se $r%$% de un %c$o de 0uen% e, l% "%)or +%r$e de los %u$ores es$#"% -ue se $r%$% de un *#c#o del consen$#"#en$o, s#endo %nul%0le el %c$o o con$r%$o .
;abe destacar, que en los derechos contempor&neos, se sigue la solucin dada para los actos de buena fe por los romanos. ste concepto de error se habra desarrollado en forma tarda en la !urisprudencia y en un modo poco claro y definido. #s, para algunos autores los !uristas romanos consideraban error sustancial el error que recaa en una calidad de la cosa que se haba tenido presente al contratar. n todo caso, la ley no exige que ambas partes incurran en el error, basta que alguna de las partes haya incurrido en -l, siempre que recaiga sobre la substancia o calidad esencial del ob!eto sobre el cual se trata.

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A.GERROR ACCIDENTAL O ERROR SO;RE CUALIDADES NO ESENCIALES7 Es el -ue rec%e so0re un% cu%l#d%d no sus$%nc#%l de l% cos%, so0re l%s cu%l#d%des %cc#den$%les del o0'e$o so0re -ue *ers% el %c$o o con$r%$o. !.7 por e!emplo en el caso de un libro, la
calidad de sus ho!as o del estilo de la letra, el color de las tapas, etc., sobre el nombre o denominacin de la cosa siempre que no exista duda sobre la identidad de la cosa. !.7 color de un caballo.

EFECTOS DEL ERROR ACCIDENTAL: En Ro"%, el error %cc#den$%l no *#c#%0% el consen$#"#en$o en los %c$os de es$r#c$o derecho ) +or re&l% &ener%l $%"+oco lo *#c#%0% en los %c$os de 0uen% e, d%do -ue en es$os :l$#"os, el error %cc#den$%l *#c#%0% el consen$#"#en$o s!lo cu%ndo re:ne dos re-u#s#$os, cu%les son: =6El ser un% cu%l#d%d de$er"#n%n$e +%r% lle*%r % un% de l%s +%r$es % cele0r%r un %c$o o con$r%$o ) ?6-ue l% o$r% +%r$e $u*#er% conoc#"#en$o de -ue es% er% cu%l#d%d de$er"#n%n$e +%r% cele0r%r el con$r%$o.
;abe destacar, que esta solucin dada por los romanos en lo referente a los actos de buena fe ha sido seguida por los ordenamientos contempor&neos, en los que el error accidental no vicia el consentimiento salvo cuando es determinante y la otra parte est& informada de eso.

C.GERROR IN PERSONAN BIn$u#$o +erson%6 Es %-uel -ue rec%e en l% #den$#d%d de l% +erson% de l% con$r%+%r$e en el c%so de un con$r%$o o de l% +erson% -ue se +re$ende 0ene #c#%r con el %c$o -ue se o$or&%. EFECTOS DEL ERROR IN PERSONAN: Por re&l% &ener%l, no *#c#% el consen$#"#en$o, +ero e(ce+c#on%l"en$e s# lo *#c#%, en %-uellos %c$os -ue se re%l#/%n en cons#der%c#!n % l% +erson%, en los -ue l% +erson% de l% o$r% +%r$e o % -u#en se +re$ende 0ene #c#%r es de$er"#n%n$e +%r% cele0r%rlo. Es$os %c$os se deno"#n%n INTUITO PERSONA, o se%, %c$os re%l#/%dos en cons#der%c#!n % l% +erson% BE'e"+lo: el "%nd%$o, el con$r%$o de soc#ed%d, l% $r%ns%cc#!n6. T%"0#1n #"+or$%nc#% en los con$r%$os % $$ulo &r%$u#$o o de 0ene #cenc#%, en c%"0#o en los con$r%$os onerosos h%) -ue en$r%r % d#s$#n&u#r se&:n el $#+o de o0l#&%c#!n -ue con$r%e l% +%r$e con -u#en se cele0re el con$r%$o, es$o es, s l% o0l#&%c#!n es re%l#/%r un hecho -ue re-u#er% c#er$% des$re/%, $%len$o o l% %c$#$ud o re+u$%c#!n o el cr1d#$o de un% +erson% de l% +erson%, e'. con$r%$o de %rrend%"#en$o de o0r%. En es$os c%sos l% +erson% es de$er"#n%n$e, d%do -ue el %c$o se cele0r! en cons#der%c#!n % ell%. D.GERROR EN LA CANTIDAD BIN HUANTITATE6 sta clase de error que era reconocido en el Derecho %omano, hoy en da se incluye dentro del error accidental, y $#ene lu&%r cu%ndo rec%e so0re l% cu%n$% ) l% "ed#d% o l%s d#"ens#ones del o0'e$o del ne&oc#o. )or e!emplo si creo comprar diez sacos de trigo y en realidad la otra parte me ha vendido slo cinco. EFECTOS DE ESTA CLASE DE ERROR: %especto de este error , en la !urisprudencia cl&sica los casos solucionados son relativos a la estipulatio y se resolvi que al no haber concordancia entre la pregunta .\me prometes dar diez caballos]/ y la respuesta .2e prometo dar cinco caballos/ no exista consentimiento. n cambio, otros consideran que por razones de equidad y en base a la solucin dada para los contratos de buena fe, el negocio es v&lido pero por la cantidad inferior, as en el e!emplo dado, se entenda que haba consentimiento por cinco caballos.

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E.GERROR IN HUALITATE: error en la cualidad, hoy en da se comprende dentro del error accidental, y es %-uel -ue *ers% so0re un% cu%l#d%d de l% cos% -ue no es esenc#%l +%r% de$er"#n%r su sen$#do econ!"#co soc#%l4 por e!emplo si yo pretendo comprar madera de una calidad superior y se me vende una de calidad inferior, pero que tiene an&loga finalidad econmicoGsocial. EFECTOS DE ESTA CLASE DE ERROR: Se aplica lo dicho respecto del error accidental. F.GERROR EN LOS MOTI<OS o IN CAUSA: n algunas decisiones imperiales de casos particulares encontramos que en las disposiciones "ltima voluntad se da relevancia al error so0re los "o$#*os -ue #ndu'eron %l $es$%dor % #ns$#$u#r heredero o le&%$%r#o % un% de$er"#n%d% +erson%. #s, si alguien haba instituido heredero a una persona y, posteriormente, pensando errneamente que haba muerto, haca un segundo testamento en el que institua otro heredero, se consideraba nulo este segundo testamento. CLASIFICACIONES 5ENERICAS DEL ERROR DE HECHO: Dentro del estudio del error como vicio del consentimiento, conviene de!ar en claro que l%s dos cl%ses de error ".s &r%*es e #"+or$%n$es, son el error #n ne&o$#% ) el error #n cor+ore, -ue %l&unos des#&n%n 0%'o l% e(+res#!n error esenc#%l ) ellos ".s -ue +roduc#r l% nul#d%d del %c$o o con$r%$o -ue %dolece de ellos, es$% cl%se de error lo -ue h%ce es #"+ed#r -ue $%l %c$o o con$r%$o n%/c% % l% *#d% del derecho, -ue $en&% e(#s$enc#%, de %ll -ue se h%0le de error o0s$%$#*o o de error o0s$.culo, pues en efecto es un obst&culo para que se forme
el consentimiento y pueda la convencin formarse y existir !urdicamente, de all que seg"n algunos, como )othier, estimen que no debe ser considerado un vicio del consentimiento, pues no se ha producido el concurso de voluntades que se requiere para que se forme el consentimiento.

Las dem&s clases de error, que algunos denominan menos esenciales, se estima que son menos graves y que por tanto su efecto no sera impedir que el acto nazca a la vida del derecho, sino que estas clases de error lo hacen anulable cuando se cumplen los requisitos del caso. De esta forma, en doc$r#n% se d#s$#n&ue en$re error esenc#%l ) error "#nus esenc#%l, co"+rend#1ndose den$ro del error esenc#%l el error #n ne&o$#o ) el error #n cor+ore ) +%r% %l&unos el error #n su0s$%nc#%. ;RE<E ALCANCE AL ERROR COMUN: Nemos visto como el error %c$:% co"o *#c#o del consen$#"#en$o o de l% *olun$%d, +er"#$#endo de'%r s#n e ec$o %c$os o con$r%$os. D#s$#n$o es lo -ue ocurre con el error co":n, el cual no constituye un vicio de la voluntad sino que podramos decir lo contrario, hace v&lidos los actos o contratos que se celebran existiendo este tipo de error. El error co":n cons#s$e en l% creenc#% &ener%l#/%d% -ue $#ene $odo un &ru+o soc#%l o un% co"un#d%d so0re un hecho o so0re un% s#$u%c#!n % l% -ue es$#"%n co"o *erd%der% no s#1ndolo re%l"en$e.
l llamado error com"n habra sido reconocido por los !uristas romanos y as se menciona que un esclavo .6arbarius )hillipus/ habra sido nombrado pretor crey-ndosele ciudadano romano y al descubrirse la verdad fue destituido de su cargo y entonces se plante la discusin en orden a decidir la validez de los actos pasados ante este falso pretor. La mayor parte de los !uristas se habra inclinado por la solucin de aceptar la validez de tales actos, para evitar mayores per!uicios. )osteriormente en la dad Fedia se recoge esta solucin en la m&xima 8Error co""un#s %c#$ #us9.

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REHUISITOS HUE DE;IERA REUNIR EL ERROR PARA CONSTITUIR ERROR COMUN7 =.G es$e error #ncurr%n l% "%)or% de los h%0#$%n$es del lu&%r donde se cele0r! u o$or&! el %c$o. BDE;E SER COMUN6 ?.GHue el error se% e(cus%0le, o sea que quien incurra en -l tenga motivos suficientemente poderosos para estimar como verdadera una situacin o un caso que no lo es. BDE;E TENER UN MOTI<O >USTO6 @.GHue -u#en o -u#enes %le&%n error co":n se encuen$ren de 0uen% e. BDE;E HA;ER ;UENA FE EN EL HUE LO PADECE6
n nuestro ordenamiento no existe una norma positiva que expresamente se pronuncie sobre los efectos del error com"n. Sin per!uicio de ello, algunos autores consideran que en ciertas normas del ;.;ivil aparece reconocida la m&xima . !emplos7 arts BDBI, EI=, 8DE n_ E en relacin con el BI=J, BI=8, B98= inc I, todos del ;.;ivil/. n todo caso, #lessandri sostiene que los !ueces tienen que ser cautos y prudentes en la aplicacin de esta m&xima, y no deben dar validez sino cuando su desconocimiento importara consagrar una in!usticia evidente o una inequidad manifiesta.

?.GEL DOLO CONCEPTO: LA;EON nos dice que el dolo es TODA ASTUCIA, FALACIA O MAHUINACIPN EMPLEADA PARA SORPRENDER, EN5AIAR O DEFRAUDAR A OTRO.
l ;digo ;ivil chileno en el artculo EE inciso final lo conceptualiza como la INTENCIPN POSITI<A DE INFERIR IN>URIA A LA PERSONA O PROPIEDAD DE OTRO.

n t-rminos generales se conceptualiza al dolo, como TODA MAHUINACIPN FRAUDULENTA DESTINADA A EN5AIAR A UNA PERSONA PARA DETERMINARLA A DAR SU CONSENTIMIENTO, PARA CELE;RAR UN ACTO >UR^DICO O ALTERAR SUS EFECTOS.
;onviene destacar que en dolo hay una intencin positiva, un &nimo de enga(ar o defraudar a otro, produci-ndole as per!uicios. n todo caso, en el derecho romano cl&sico el concepto de dolo es muy amplio, llegando a sostenerse que no slo consiste en un enga(o o en una maquinacin destinada a producir error en la contraparte, sino en cualquier comportamiento contrario a la buena fe. n este mismo sentido, conviene destacar que la nocin de dolo es amplia, pues -ste puede intervenir en diversas etapas del negocio, vale decir, no slo como vicio del consentimiento, y aun fuera de -l, siendo una expresin que se utiliza en distintos campos del Derecho, vale decir es una nocin general al Derecho y no exclusiva del Derecho ;ivil, de all que en primer lugar vamos a analizar los distintos &mbitos en los cuales puede operar el dolo, pero restringi-ndonos slo al Derecho ;ivil.

AM;ITOS DEL DERECHO EN LOS HUE PUEDE OPERAR EL DOLO: n el campo del Derecho )rivado se se(ala que puede operar o hacerse presente en tres &mbitos7 I6EN EL AM;ITO DE LA CELE;RACION DE ACTOS Y CONTRATOS, esto es en la formacin del consentimiento, co"o un *#c#o del consen$#"#en$o, -ue se lle*% % c%0o %n$es de l% cele0r%c#!n del %c$o o con$r%$o, con l% #n%l#d%d de #nduc#r % -ue se +res$e l% *olun$%d +%r% -ue el %c$o o con$r%$o se cele0re. >ale decir, es toda actividad deliberada encaminada a inducir a error o a mantener en -l al su!eto de un negocio !urdico, alterando de forma fraudulenta la verdad de los hechos, con el fin de procurarse una venta!a.

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Es$r#c$%"en$e h%0l%ndo, el dolo no es *erd%dero *#c#o de l% *olun$%d4 el *#c#o resul$% del error en -ue se h%ce #ncurr#r % o$r% +erson%4 el dolo hace que la vctima manifieste su voluntad en razn del error en que se le mantiene, pero se trata ac&, no de un error involuntario, sino de un error provocado. n este sentido, cuando analizamos el error como vicio del
consentimiento, lo hicimos considerando al error en s mismo, vale decir sin considerar las causas que lo producen y as podramos decir que la vctima de dolo tiene una errada representacin de la realidad, vale decir, padece de error, pero analizando la causa descubrimos que ello es producto de la voluntad o actividad maliciosa de otro su!eto y as algunos dicen que el dolo es el acto por el cual uno induce in!ustamente a error a otro, aprovech&ndose de ello para que -ste otorgue o celebre un acto !urdico, vale decir, cuando -l concurre se logra que la vctima manifieste su voluntad en razn del error en que se le mantiene o a que se le ha inducido. ;uando el error se produce por dolo a!eno -ste cubre y absorbe aqu-l@ y por esto no se toman en cuenta propiamente el error, sino la in!usta operacin del autor del dolo, contra la que pretende ser defendido el enga(ado o vctima del dolo. l derecho, pues, socorre a la vctima de las maquinaciones, no por haber errado, sino por haber sido enga(ada. Dicho de otra forma, el dolo como vicio del consentimiento se traduce en un error en que se hace incurrir a quien manifiesta una voluntad, vale decir, esta persona ha emitido su voluntad pues mediante ciertas maniobras fraudulentas o maquinaciones, se le ha presentado una situacin que no es real, se le ha ocultado lo que es, pero el dolo se sanciona de una manera independiente al error, porque se castiga m&s bien a la persona que fue su autor, por lo cual no es necesario que concurran, adem&s, los requisitos del error como vicio del consentimiento.

II6EN LA E>ECUCION DE LOS ACTOS Y CONTRATOS, esto es, en el incumplimiento de una obligacin contractual. n este caso, el dolo %c$:% co"o %&r%*%n$e de l% res+ons%0#l#d%d del deudor. III6EN EL AM;ITO DE LOS DELITOS CI<ILES, esto es, de la responsabilidad extracontractual y en este &mbito el dolo es un elemento del delito civil. n relacin a este &mbito, es del caso se(alar que del#$o c#*#l es el hecho #lc#$o co"e$#do con l% #n$enc#!n de d%2%r, -ue #n #ere #n'ur#% o d%2o % o$r% +erson%s. n el &mbito civil los del#$os no son %c$os 'urd#cos, senc#ll%"en$e es$%"os %n$e un hecho 'urd#co #lc#$o re%l#/%do con l% #n$enc#!n de d%2%r % o$ro. l delito en materia civil se distingue del cuasidelito que lo podemos conceptualizar como un hecho ilcito culpable cometido sin la intencin de da(ar pero que ocasiona in!uria o da(o a otro. Lo com"n en ambos casos es la exigencia de que exista da(o, pero se distinguen en que en el delito existe dolo, esto es, la intencin de producir el da(o. n cambio, en el cuasidelito lo que hay es culpa. l da(o se produce por negligencia o descuido al actuar. )or otra parte, el del#$o en "%$er#% c#*#l es d#s$#n$o del del#$o en "%$er#% +en%l, +ues en ell% +%r% -ue e(#s$% del#$o de0e ser descr#$% en l% le) un% conduc$% co"o del#$o ) %de".s c%s$#&%d% o +en%d% en ell%, d%do -ue no h%) o$ros del#$os s#no %-uellos -ue l% le) es$%0lece. En c%"0#o, en el ."0#$o c#*#l, no es neces%r#o -ue el hecho es$1 $#+# #c%do co"o del#$o.

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DISTINTAS CLASIFICACIONES DEL DOLO: A6DOLO MALO Y DOLO ;UENO: El dolo Bdolus6 cons#s$e en cu%l-u#er en cu%l-u#er co"+or$%"#en$o "%l#c#oso con el cu%l un% de +one en error % l% o$r% +%r% conse&u#r un% *en$%'%. Los romanos lo llamaban +dolus malus, en contraposicin al +dolus 0onus9 -ue cons#s$% en l%s nor"%les %s$uc#%s co"erc#%les. >ale decir, los ro"%nos d#s$#n&uen en$re dolo 0ueno Bnor"%les ) lc#$os %r$# #c#os u$#l#/%dos en los ne&oc#os +%r% "o$#*%r % o$r% % -ue cele0re un %c$o o con$r%$o6 ) dolo "%lo, cu)% de #n#c#!n corres+onde %l conce+$o el%0or%do +or L%0e!n, es$o es, $od% %s$uc#%, %l%c#%, "%-u#n%c#!n, +ues$% +%r% en&%2%r % o$ro. n el dolo 0ueno no hay intencin de enga(ar o defraudar, por lo cual no cons$#$u)e un *#c#o del consen$#"#en$o. )or su parte, el dolo "%lo, reun#endo c#er$os re-u#s#$os +uede cons$#$u#r *#c#o del consen$#"#en$o, sin per!uicio de que en %oma haba que distinguir entre actos de estricto derecho y actos de buena fe, seg"n se analizar& m&s adelante. Es$% d#s$#nc#!n ho) en d% no se or"ul%, #"+or$%ndo l% +%l%0r% dolo +or s "#s"% ) sol%, l% #de% de un% "%n#o0r% %s$u$% e #lc#$%. ;6DOLO POSITI<O Y DOLO NE5ATI<O: =.GDOLO POSITI<O, cons#s$e en h%cer uno "#s"o o en h%cer +or o$ro cos%s -ue d%n lu&%r % creer lo -ue no es, vale decir, se presentan hechos o circunstancias falsas que alteran la realidad o que colocan a la vctima en la imposibilidad de apreciarla debidamente. ?.GDOLO NE5ATI<O: cons#s$e en &u%rd%r del#0er%d%"en$e s#lenc#o so0re %l&:n hecho o c#rcuns$%nc#% -ue l% o$r% +%r$e neces#$e conocer +%r% or"%rse un 'u#c#o *erd%dero de l% re%l#d%d. C6DOLO DETERMINANTE BCAUSAN DANS6 Y DOLO INCIDENTAL BINCIDENS6. EL DOLO DETERMINANTE se llama tambi-n dolo principal e inductivo, y es %-uel -ue h% s#do l% r%/!n de$er"#n%n$e de l% decl%r%c#!n de *olun$%d, *%le dec#r, lo -ue h% de$er"#n%do % l% +%r$e en&%2%d% % con$r%$%r ) s#n el cu%l l% o$r% +%r$e no h%0r% con$r%$%do. DOLO INCIDENTAL es el -ue no #nduce % cele0r%r el %c$o o con$r%$o, +ero h%ce -ue es$e se cele0re en d#s$#n$%s cond#c#ones % l%s -ue se h%0r% conclu#do s# l%s "%n#o0r%s r%udulen$%s no hu0#eren e(#s$#do, vale decir, se concluye en condiciones m&s gravosas para la vctima del dolo.

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EFECTOS DEL DOLO EN EL DERECHO ROMANO. Nay que distinguir entre los actos !urdicos de buena fe y los actos !urdicos de estricto derecho EFECTOS EN LOS ACTOS >URIDICOS DE ;UENA FE: n ellos el dolo poda llegar a constituir un vicio del consentimiento, capaz de invalidar el acto, cumpliendo ciertos requisitos7 =6Hue uer% de$er"#n%n$e, +r#nc#+%l o #nduc$#*o ), ?6Hue, $r%$.ndose de %c$os 'urd#cos 0#l%$er%les, uer% o0r% de un% de l%s +%r$es. ;abe destacar, que en el caso de los actos unilaterales, evidentemente que el dolo debe ser obra de un tercero. #hora, s# el dolo no es de$er"#n%n$e, s#no s!lo #nc#den$%l o 0#en, $r%$.ndose de %c$os 0#l%$er%les, no es o0r% de un% de l%s +%r$es, el %c$o 'urd#co es *.l#do, +ero l% *c$#"% $#ene derecho % ser #nde"n#/%do +or -u#en lo h% r%&u%do o se h% 0ene #c#%do con 1l.
stas soluciones se han traspasado casi ntegramente a los derechos modernos.

EFECTOS DEL DOLO EN LOS ACTOS DE ESTRICTO DERECHO. En es$e c%so, es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re l% re&ul%c#!n del #us c#*#le ) l% del #us honor%r#u". SITUACION EN EL IUS CI<ILE: L% s#$u%c#!n es d#s$#n$% % l% e(+ues$% res+ec$o de los %c$os de 0uen% e. n efecto, en el %n$#&uo derecho ro"%no ) en +%r$e del cl.s#co no *#c#%0% l% *olun$%d, $r%$.ndose de %c$os de es$r#c$o derecho, el dolo no *#c#%0% el consen$#"#en$o, s%l*o en %-uellos c%sos en -ue el dolo +ro*oc%0% un error esenc#%l B#n cor+ore o #n ne&o$#%6 en el o$ro su'e$o, c%so en el cu%l el ne&oc#o no +od% n%cer +or no e(#s$#r *olun$%d, pero cuando el error al cual se induca no era esencial, el negocio !urdico surga y desplegaba sus efectos, y seg"n el ius civile, al su!eto que a causa del dolo de la contraparte haba sido inducido a error y, en consecuencia, haba sufrido un da(o, no se le daba un medio encaminado a lograr se declarara la nulidad de negocio viciado. E(#s$e un% e(ce+c#!n % es$% re&l% en "%$er#% de es$#+ul%$#o, +ues se +er"#$e % l%s +%r$es +%c$%r un% CLAUSULA DE DOLO BCLAUSULA DOLI6 +or l% cu%l un% de l%s +%r$es se h%c% +ro"e$er +or su con$r%+%r$e un% su"% de d#nero, +%r% el c%so -ue 1s$% #ncurr#ese en dolo, +ero ell% +resen$% c#er$%s l#"#$%c#ones : A6DE;^A PACTARSE, DE TAL MODO HUE SI NO SE PACTA;A SIMPLEMENTE NO TEN^A APLICACIPN. ;6;ENEFICIA;A _NICAMENTE AL ACREEDOR Y NO AL DEUDOR. C6ESTA CLUUSULA SPLO OPERA;A EN EL UM;ITO DE LA ESTIPULATIO y no en los dem&s actos !urdicos de estricto derecho, pero por ser la stipulatio una frmula contractual que se empleaba para llevar a cabo los m&s diversos negocios, esta "ltima limitacin no es tan importante como las anteriores.

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SITUACION EN EL IUS HONORARIUM: Res+ec$o de o$ros ne&oc#os ) %:n res+ec$o de l% es$#+ul%$#o Gen el e*en$o de no h%0erse #n$roduc#do l% cl.usul% dol#G en +r#nc#+#o l% *c$#"% del dolo no d#s+on% de %cc#!n o e(ce+c#!n -ue le +er"#$#er% l#0er%rse o sus$r%erse de l%s +ern#c#os%s consecuenc#%s o e ec$os del %c$o *#c#%do +or dolo, s#endo el %c$o 'urd#c%"en$e *.l#do, lo cu%l er% #n'us$o e #n$oler%0le. n este sentido, se sostiene que l% re+res#!n del dolo ue un% #nno*%c#!n +re$or#%n%. En e ec$o, el +re$or concede % l% *c$#"% del dolo en %c$os de es$r#c$o derecho "ed#os de de ens% o re"ed#os +roces%les ) %s #n$roduce un% %c$#o ) un% e(ce+$#o dol# que en t-rminos generales tenan por ob!eto de!ar sin efecto los actos o contratos celebrados dolosamente y considerando al dolo como un vicio del consentimiento, siendo e!ecutable la primera por la vctima del enga(o, cuando hubiese cumplido ya por su parte las obligaciones nacidas del negocio viciado, para obtener la restitucin de lo que ha dado o una reparacin del da(o sufrido y, por su parte, oponible la segunda por la vctima llamada a !uicio por la contraparte que requiera el cumplimiento. Ade".s, concede % l% *c$#"% de dolo un% #n #n$e&ru" res$#$u$#o +ro+$er dolu".
)odemos decir que el pretor para evitar la in!usticia que resultaba de la aplicacin de las reglas del ius civile, poda denegar la proteccin procesal no concediendo accin al negocio defectuoso o su actitud poda ser la de admitir la demanda presentada en reclamacin de la validez y efectividad del negocio, pero incluyendo en la frmula procesal una excepcin a favor del demandado, que en caso de ser acogida determinaba la desestimacin de la demanda y, consecuentemente, la ineficacia o nulidad del negocio, o bien el pretor poda anular los efectos que el acto anulable hubiera producido mediante un acto especial de imperio.

ESTUDIO EN PARTICULAR DE LAS HERRAMIENTAS PRETORIANAS: LA E7CEPTIO DOLI: De ens% o e(ce+c#!n -ue +uede o+onerse %l %u$or del dolo, cu%ndo %:n no h% s#do e'ecu$%d% l% o0l#&%c#!n, +%r% #"+ed#r -ue el %u$or del dolo +ud#er% conse&u#r 'ud#c#%l"en$e los e ec$os del ne&oc#o 'urd#co *#c#%do. 4 sea, aquel que obr dolosamente demanda en !uicio a la vctima del dolo para que cumpla las obligaciones que emanan del acto o contrato y lo -ue h%ce l% *c$#"% es de enderse o+on#endo es$% e(ce+c#!n de dolo con el o0'e$o de +%r%l#/%r l% %cc#!n deduc#d% +or el de"%nd%n$e, %le&%ndo -ue el de"%nd%n$e h%0% r%&u%do ) lle*%do % c%0o un% "%n#o0r% dolos% en este caso. <%le dec#r, un% de l%s or"%s de co"0%$#r el dolo +or l% *c$#"% er% +or l% *% de e(ce+c#!n %l ser de"%nd%do +or l% o$r% +%r$e. ;abe destacar que es$% e(ce+c#!n de dolo $en% un% ."0#$o de %+l#c%c#!n 0%s$%n$e e($enso, h%s$% el +un$o de ser l% ".s #"+or$%n$e de $od%s l%s e(ce+c#ones %l concederse c%d% *e/ -ue el e'erc#c#o de un% %cc#!n +or +%r$e de o$ro re+resen$%se, $eniendo en cuenta las distintas relaciones y acuerdos existentes entre las partes, una evidente inequidad. En l% e*en$u%l#d%d de h%0er e(#s$#do dolo, es$% e(ce+$#o se und%"en$%0% %le&%ndo -ue l% rel%c#!n 'urd#c% cu)% e ec$#*#d%d +re$end% el de"%nd%n$e +%dec% del *#c#o or#&#n%r#o de dolo, +or h%0er s#do #nduc#do el de"%nd%do % con$r%er l% o0l#&%c#!n *%l#1ndose del en&%2o.

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En de #n#$#*%, el o0'e$o de l% e(ce+$#o de dolo er% +r#*%r de e #c%c#% o *%l#de/ %l derecho or"%l del %c$or cu%ndo su e'erc#c#o se es$#"%0% con$r%r#o % l% 0uen% e ) % l% le%l$%d. #s, si mediante maniobras dolosas se ha obtenido la promesa de un su!eto de dar una cierta suma de dinero .stipulatio/, si -ste todava no los ha dado y el acreedor intenta en su contra la actio ex stipulatio, la vctima del dolo le opone la exceptio doli. L% e(ce+$#o dol# de0% ser #n*oc%d% e(+lc#$%"en$e +or el de"%nd%do e #nser$% en l% !r"ul%, lo -ue no er% neces%r#o $r%$.ndose de los ne&oc#os de 0uen% e, +ues en ellos el 'ue/ es$%0% o0l#&%do % c%s$#&%r % %-uel -ue se %+%r$%re de l% 0uen% e. LA ACTIO DOLI: ;icern se(ala que h%0r% s#do #n$roduc#d% +or el +re$or A-u#l#o 5%lo y que habra constituido una poderosa herramienta procesal contra el dolo. n la -poca republicanoGcl&sica er% conced#d% en los c%sos de en&%2o o "%-u#n%c#!n r%udulen$% ) +os$er#or"en$e se +er"#$#! u$#l#/%rl% en $od%s l%s h#+!$es#s de +er'u#c#os c%us%dos +or cu%l-u#er% cl%se de %c$os desle%les ) con$r%r#os %l derecho. es un% %cc#!n -ue no es$%0% enc%"#n%d% % l% %nul%c#!n del ne&oc#o 'urd#co *#c#%do +or dolo, s#no -ue $en% +or o0'e$o un% do0le #n%l#d%d, es$o es, c%s$#&%r con un% +en% +ecun#%r#% % %-uel -ue h%0% co"e$#do dolo ) o0$ener l% res$#$uc#!n % l% *c$#"% de cu%n$o h%0% d%do o l% re+%r%c#!n del d%2o +%$r#"on#%l su r#do, vale decir, l% !r"ul% +roces%l de es$% %cc#!n con$en% un% cl.usul% res$#$u$or#% -ue +er"#$% %l de"%nd%do l% +os#0#l#d%d de e*#$%r l% conden% "ed#%n$e l% res$#$uc#!n del +ro*echo o0$en#do. S# el de"%nd%do no cu"+l% el "%nd%"#en$o res$#$u$or#o del 'ue/, er% conden%do %l +%&o del d%2o se&:n l% es$#"%c#!n 'ur%d% hech% +or el de"%nd%n$e@ la condena tena efecto infamante. Se $r%$% de un% %cc#!n de c%r.c$er +en%l, -ue +or su es+ec#%l &r%*ed%d er% conced#d% s!lo con c%r.c$er su0s#d#%r#o, es dec#r, s!lo +od% #n$en$%rse % %l$% de o$ro re"ed#o. CARACTERISTICAS DE LA ACTIO DOLI: %6Es un% %cc#!n +en%l, pues en virtud de ella se poda imponer una condena al autor del dolo a una suma m&s elevada que la venta!a que haba obtenido. l monto de la sancin pecuniaria era fi!ado por el demandante y no por el !uez, determinacin que en todo caso se haca ba!o !uramento. 06Ten% c%r.c$er #n %"%n$e: se tacha con nota de infamia al autor. c6Es su0s#d#%r#%: slo se puede e!ercer a falta de otro recurso que permitiera perseguir el dolo, vale decir, se conceda cuando no fuera posible el e!ercicio de otra accin, a la persona que hubiera sufrido un da(o producto de dolo. d6S!lo se +od% #n$er+oner den$ro del %2o s#&u#en$e % l% cele0r%c#!n del %c$o *#c#%do, vale decir, el e!ercicio de esta accin estaba su!eto al plazo preclusivo de un a(o. n todo caso, se cons#der% +or "uchos -ue $r%nscurr#do el %2o, +roced% un% %c$#o #n %c$u" Bde hecho6, no +en%l n# #n %"%n$e, d#r#&#d% %l res%rc#"#en$o, o -u#/. s!lo %l enr#-uec#"#en$o -ue el %u$or del dolo o sus herederos h%)%n o0$en#do con el ne&oc#o. e6Er% +erson%l, slo procede contra el autor del dolo y no se transmite a los herederos, pero en la -poca imperial se extiende a los herederos, pero slo hasta el monto del enriquecimiento.

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En resu"en, su o0'e$o er% +rocur%r %l % ec$%do un% re+%r%c#!n +ecun#%r#% +or el d%2o su r#do, de all que en caso de ser acogida el !uez ordenaba restablecer las cosas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato en que haba existido dolo. Si el demandado obedeca era absuelto, pero si no obedeca, el !uez lo condenaba a una sancin pecuniaria y adem&s era tachado con nota de infamia. LA IN INTE5RUM RESTITUTIO: s una accin de car&cter procesal que se utilizaba en muchos campos o &mbitos y su finalidad era de!ar sin efecto un acto o contrato cuando existieran motivos para ello. n este sentido, se d#ce -ue l% res$#$u$#o #n #n$e&ru" er% uno de los ".s #"+or$%n$es re"ed#os le&%les de or#&en +re$or#o, d%do -ue "ed#%n$e ell% el +re$or und%do en r%/ones de e-u#d%d, $en% +or no ocurr#dos de$er"#n%dos hechos o %c$os 'urd#cos, % los cu%les el derecho es$r#c$o, es$o es, el #us c#*#le, %$r#0u% c#er$%s consecuenc#%s, ) +on% % l%s +%r$es en l% "#s"% s#$u%c#!n en -ue se hu0#er%n encon$r%do, de no h%0er ocurr#do %-uellos hechos o %c$os. Es$e er% un re"ed#o e($r%ord#n%r#o ) +or $%n$o no +roced% cu%ndo el orden%"#en$o 'urd#co %$r#0u% un% %cc#!n o e(ce+c#!n % -u#en #n$en$%0% *%lerse de %-uel re"ed#o. )or otra parte, se exiga que el que la invocara hubiese sin culpa suya sufrido un da(o como consecuencia de la aplicacin del ius civile o derecho estricto y, en segundo lugar, era necesario un !usto motivo de equidad y al efecto se pueden mencionar a modo de e!emplo como !ustas causas de restitucin establecidas por el pretor por razn de actos positivos, la menor edad, el error, la fuerza y el dolo. Cu%ndo o+er%0% en el ."0#$o del dolo se le deno"#n%0% In In$e&ru" Res$#$u$#o Pro+$er Dolu", la que +er"#$% de'%r s#n e ec$o un %c$o 'urd#co cu%ndo h%0% e(#s$#do dolo. De lo expuesto podemos concluir que l% #n #n$e&ru" res$#$u$#o o res$#$u$#o #n #n$e&ru" cons#s$e en un% resoluc#!n del "%&#s$r%do, en *#r$ud de l% cu%l decl%r% no reconocer los e ec$os de un hecho o %c$o 'urd#co. En c%so de ser %co&#d%, se res$%0lec%n l%s cos%s %l es$%do en -ue se encon$r%0%n %n$es de l% cele0r%c#!n del %c$o o con$r%$o. n buenas cuentas significaba que se tena por no celebrado el acto. En es$e sen$#do, se d#ce -ue l% #n #n$e&ru" res$#$u$#o er% un% *erd%der% %cc#!n de nul#d%d, +ues %nul%0% los e ec$os del %c$o, se le $en% +or no cele0r%do. ;abe destacar que l% In In$e&ru" Res$#$u$#o Pro+$er dolu" er% %d"#$#d% Xsu0s#d#%r#%"en$eX, *%le dec#r, % %l$% de o$r% %cc#!n o e(ce+c#!n es+ec#%les -ue +ud#er%n #n$er+onerse +%r% de'%r s#n e ec$o el %c$o o con$r%$o cele0r%do dolos%"en$e. #s, si en una stipulatio se haba pactado la cl&usula de dolo, antes de deducir la in integrum restitutio deba interponerse la accin destinada a hacer cumplir la cl&usula de dolo.

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@.GLA FUERMA O METUS: *n su!eto puede ser obligado a realizar una manifestacin de voluntad por una actividad violenta e in!usta, llevada a cabo con tal fin en relacin con su persona o un allegado suyo, por quien tiene inter-s en que se verifiquen los efectos del negocio !urdico o por un encargado de este interesado, en este caso nos encontramos ante la <IOLENCIA O FUERMA, que podramos definir como el con'un$o de %+re"#os s#cos o "or%les -ue se e'ercen so0re un% +erson% con l% #n%l#d%d de #nduc#rl% % +res$%r su *olun$%d +%r% o$or&%r o cele0r%r un de$er"#n%do %c$o 'urd#co. CLASES DE FUERMA: Si bien la fuerza admite diversas clasificaciones, slo haremos referencia a una de ellas que emana de la propia definicin que hemos dado, esto es, distinguiendo entre uer/% s#c% ) uer/% "or%l. Los romanos con la palabra "e$us aluden primordialmente a la uer/% "or%l o +s#col!&#c%. Cu%ndo se re%l#/%n %+re"#os s#cos +%r% o0$ener el consen$#"#en$o h%) uer/% s#c% o *#s %0solu$% B*#s cor+or# #ll%$%6, es$o es, cons#s$e en or/%r "%$er#%l"en$e %l #nd#*#duo % "%n# es$%r un% *olun$%d -ue no es l% su)% como ocurre cuando se toma la mano de la vctima y se obtiene la firma de un documento. En c%"0#o, cu%ndo se re%l#/%n %+re"#os "or%les, lo -ue h%) es uer/% s#col!&#c% o "or%l o *#s #"+uls#*% B*#s %n#"o #ll%$%6, como ocurre cuando una persona obliga a otra a celebrar un acto !urdico amenaz&ndola, dici-ndole que si no lo celebra va a da(ar gravemente a un familiar cercano. L% *#olenc#% s#c% B*#s %0solu$% o cor+or# #ll%$%6, esto es, en la que se e!erce un apremio fsico violento o brutal, borra o elimina la voluntad, de all que ella no es un *#c#o del consen$#"#en$o, +ues %-u no h%) *olun$%d. #s se dice que l% *#olenc#% %0solu$% o cor+or#s #ll%$%, uer/% 0ru$%l "%$er#%l, "%$% l% *olun$%d ) h%ce nulo el ne&oc#o %l no e(#s$#r un ele"en$o esenc#%l, l% *olun$%d. n todo caso, al respecto debemos destacar que en las fuentes
romanas no se conocen referencias a la vis absoluta, lo cual en parte se explica por ser rarsima en %oma la forma escrita, la "nica que puede ser ob!eto de verdadera coaccin fsica, no se estim necesario tomarla en consideracin.

Mu) d#s$#n$o es lo -ue ocurre con el "e$us o uer/% "or%l B*#s #"+uls#*% o *#s %n#"o #ll%$%6, en que hay acuerdo -ue o+er% co"o *#c#o del consen$#"#en$o s# se re:nen los re-u#s#$os -ue e(#&e l% le), pues siempre va a existir libertar en el querer de la persona, quien va a elegir entre celebrar el acto o asumir las consecuencias de no celebrarlo, pero como la fuerza e!ercida se opone con el fin del derecho de garantizar la libertad de la persona, se acepta que se considere viciada esa declaracin de voluntad. Podr%"os dec#r, -ue el *#c#o del consen$#"#en$o, -ue h%ce %nul%0le el %c$o 'urd#co en -ue #nc#de es el $e"or o "#edo +roduc#do +or l% uer/% -ue %l$er% el consen$#"#en$o s#n des$ru#rlo. La fuerza moral cons#s$e en l% cre%c#!n de un% s#$u%c#!n de $e"or B"e$us6, "ed#%n$e un% %"en%/% e ec$#*% e #n'us$% de un "%l.

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En resu"en, l% *#olenc#% o *#s -ue es o0'e$o de cons#der%c#!n co"o *#c#o de l% *olun$%d es l% "or%l B*#s #"+uls#*% o *#s %n#"o #ll%$%6 pues la fuerza fsica o vis absoluta excluye la voluntad y hace nulo el negocio@ en cambio, en caso de existir fuerza moral /vis animo illata o impulsiva/, l% *c$#"% h% sen$#do "#edo ) +re #ere so"e$erse, co"o un "%l "enor, con $%l de e*#$%r el "%l %"en%/%do cons#der%do +or 1l co"o de "%)or #"+or$%nc#%. >ale decir, el su'e$o -ue es *c$#"% de un% %"en%/%s se dec#de % cele0r%r u o$or&%r el %c$o +rec#s%"en$e +or h%0er s#do %"en%/%do, +or lo cu%l su *olun$%d es$% *#c#%d% .si se re"nen los requisitos que la ley establece/. L% *#olenc#% s#c% conduce % l% nul#d%d o #ne(#s$enc#% del ne&oc#o, en c%"0#o l% *#olenc#% "or%l lle*%r% % su %nul%0#l#d%d. LOS EFECTOS DE LA FUERMA EN EL DERECHO ROMANO: )ara precisar los efectos de la fuerza es necesario d#s$#n&u#r en$re %c$os de 0uen% e ) %c$os de es$r#c$o derecho. EFECTOS DE LA FUERMA EN LOS ACTOS >URIDICOS DE ;UENA FE: n el &mbito de los actos !urdicos de buena fe, la fuerza siempre fue considerada como un vicio del consentimiento. #l igual como ocurre hoy en da, pero, en todo caso, se exiga que ella reuniera ciertas caractersticas, de all que sea necesario estudiar los requisitos que se exigen para que la fuerza vicie el consentimiento. REHUISITOS PARA HUE LA FUERMA <ICIE EL CONSENTIMIENTO.
)ara que la fuerza fuese considerada como vicio del consentimiento en estos actos deba reunir tres requisitos, los que han pasado pr&cticamente en su integridad a los derechos contempor&neos y entre otros son los que exige el derecho chileno para que la fuerza vicie el consentimiento, cuales son7

=.GSer #n'us$%. ?.GSer &r%*e. @.GSer de$er"#n%n$e. =.GDE;E SER IN>USTA7

s in!usta la amenaza contraria a derecho, contraria a la ley, esto es, sin ninguna base de derecho por parte de quien la emplea.

Seg"n Ul+#%no esta clase fuerza es la que se denomina atroz y que se estima contraria a las buenas costumbres. !.7 cuando se amenaza a otro con golpear a su hi!a si no le dona una suma de dinero. A-uell% uer/% -ue se %'us$% %l derecho, -ue cu"+le con 1l, no cons$#$u)e un *#c#o de l% *olun$%d . !.7 cuando se amenaza con demandar !udicialmente a un deudor que no paga/. Se dice que -l
que usa su derecho a nadie da(a y que sera inconcebible un remedio que paralizase sus efectos, o bien, que la amenaza no es in!usta cuando se tiene derecho a e!ercerla, vale decir, el e!ercicio de un derecho no constituye fuerza si con -l slo se persigue la prestacin o abstencin que la ley le atribuye@ pero si el e!ercicio o la amenaza de e!ercitar un derecho tienen el deliberado propsito de agravar de manera ilcita la condicin del amenazado habr& violencia in!usta, vale decir, aun la amenaza o el e!ercicio de un derecho podr& constituir fuerza que vicie la voluntad, si se ha e!ercido con abuso.

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?.GDE;E SER 5RA<E: El "%l con -ue se %"en%/% de0e ser &r%*e o #n"#nen$e . sto significa que de0e $r%$%rse de un% %"en%/% su #c#en$e co"o +%r% %$e"or#/%r % l% +%r$e -ue *% % ne&oc#%r ) o0l#&%rl% % "%n# es$%r un% *olun$%d ) +%r% %+rec#%r l% &r%*ed%d se cons#der%n %c$ores $%les co"o el se(o, l% ed%d ) l% cond#c#!n de l% +erson%, %de".s del lu&%r ) el $#e"+o. Seg"n el !urista romano L%0e!n +%r% -ue el "e$us cons$#$u)er% un *#c#o del consen$#"#en$o de0% +ro*oc%r un $e"or % un "%l "%)or, co"o l% escl%*#$ud o l% "uer$e. )or su parte, 5%)o nos dice que lo es %-uell% -ue es c%+%/ de #"+res#on%r % un ho"0re "u) *%l#en$e. Auestro legislador exige que produzca una impresin fuerte en una persona de sano !uicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin y que se mira como una fuerza de este g-nero todo acto que infunde a una persona un !usto temor a verse expuesta ella, su consorte o algunos de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. ;abe destacar que en la actualidad se entiende que no slo la muerte o la esclavitud son suficientes para producir miedo, sino que otros tambi-n lo son, como por e!emplo, amenazar con provocar un da(o patrimonial importante e incluso el mal con que se amenaza puede recaer no slo sobre la persona o patrimonio de la vctima, sino tambi-n sobre su honor y reputacin. )or otra parte, +%r% c%l# #c%r de &r%*e % l% uer/% no es neces%r#o -ue -u#en *%)% % su r#r el "%l se% l% *c$#"% de l% %"en%/%, d%do -ue +uede re er#rse % un "%l con$r% ell% "#s"% o 0#en un "%l -ue se c%us%r% % o$r% +erson%. n relacin a este requisito se se(ala que l% 'ur#s+rudenc#% ro"%n% h%0r% es$%0lec#do -ue l% %"en%/% de0e ser %c$u%l ) d#r#&#d% con$r% uno o con$r% los h#'os de uno BP%ulo6. Por :l$#"o, en lo rel%$#*o % l% cons#der%c#!n de c#er$os %c$ores +%r% %+rec#%r s# un% de$er"#n%d% %"en%/% cu"+le o no con el re-u#s#$o de ser &r%*e, $ene"os -ue des$%c%r -ue ello nos lle*% % % #r"%r -ue un% "#s"% %"en%/% +uede ser &r%*e +%r% un% +erson% ) no serlo +%r% o$ro, vale decir, puede producir en una persona una impresin fuerte y en otra no, de %ll -ue % l% *c$#"% de l% uer/% no le 0%s$% con de"os$r%r l% e(#s$enc#% de l% %"en%/% s#no -ue de0e %de".s +ro0%r l% &r%*ed%d de l% "#s"%, es$o es, -ue ue c%+%/ de +roduc#rle un% #"+res#!n uer$e, $o"%ndo en cuen$% su ed%d, se(o ) cond#c#!n. EL TEMOR RE<ERENCIAL7 l temor reverencial es el solo $e"or de des%&r%d%r % l%s +erson%s % -u#enes se de0e su"#s#!n ) res+e$o, no 0%s$% +%r% *#c#%r el consen$#"#en$o, +or cu%n$o +or s# s!lo no se le cons#der% &r%*e BCelso6.

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@.GDE;E SER DETERMINANTE. La fuerza para viciar el consentimiento de0e #r enc%"#n%d% % o0$ener e ec$#*%"en$e el o$or&%"#en$o o l% cele0r%c#!n del %c$o o con$r%$o, de $%l "odo -ue s# no hu0#ese e(#s$#do uer/% el %c$o o con$r%$o no se h%0r% o$or&%do o cele0r%do. >ale decir, la amenaza que se e!erce sobre un su!eto debe tener por finalidad que -ste preste su voluntad para el otorgamiento o celebracin de un acto o contrato. #nalizados ya los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar la voluntad, es conveniente destacar que es #nd# eren$e -ue l% uer/% l% e'erc#$e o se% o0r% de un% de l%s +%r$es o de un $ercero, lo -ue l% d# erenc#% del dolo, por lo cual la vctima de la fuerza est& slo obligada a demostrar que el miedo fue la causa que lo llev a celebrar el acto o contrato. En Ro"% l% %cc#!n +%r% de'%r s#n e ec$o el %c$o o con$r%$o cele0r%do con *#c#o de uer/%, se en$%0l%0% s#e"+re en con$r% de l% o$r% +%r$e %un-ue el %u$or de l% uer/% uese un $ercero. 4bviamente la otra parte poda luego proceder en contra de ese tercero y en general de todo aquel que hubiera obtenido provecho de la fuerza. n este sentido, tenemos que destacar que $%n$o en el Derecho Ro"%no co"o en los orden%"#en$os "odernos se h% %ce+$%do -ue +rocede l% resc#s#!n de un con$r%$o %:n cu%ndo l% uer/% es o0r% de un $ercero, s#n cons#der%r l% 0uen% o "%l% e de l% con$r%+%r$e, lo cual se explica no slo por el vicio del consentimiento, sino por el inter-s p"blico que hay en sancionar y reparar los efectos de las vas de hecho o de las amenazas.
#lgunos autores destacan que la fuerza moral reviste un doble aspecto7 por una parte, tiene un car&cter delictual y, por la otra, induce a manifestar una voluntad que no se habra producido de otro modo, es decir, constituye un vicio de la voluntad, pero que los hechos en que consiste la fuerza constituyan o no delito penal , no influye para nada, en la circunstancia de constituir la fuerza vicio del consentimiento.

EFECTOS DE LA FUERMA EN LOS ACTOS DE ESTRICTO DERECHO: SOLUCION DEL IUS CI<ILE: ;omo se di!o, en un co"#en/o ) h%s$% 0#en en$r%do el derecho cl.s#co, en es$os %c$os l% uer/% no *#c#%0% el consen$#"#en$o, ) es %s co"o e(#s$e el +r#nc#+#o -ue es$%0lece 8-u#s#s$e *#olen$%do, +ero en #n -u#s#s$e9, +or lo cu%l, l% *olun$%d, %un cu%ndo es$1 #rre&ul%r"en$e de$er"#n%d%, e(#s$e ) +or $%n$o el %c$o de0e +roduc#r sus e ec$os. SOLUCION DEL IUS HONORARIUM7 videntemente, es$% s#$u%c#!n no +od% sos$enerse ) es %s co"o &r%c#%s % l% o0r% del +re$or *%n % d#s$#n$os "ed#os +roces%les des$#n%dos % +r#*%r de e ec$os s#n e ec$o los %c$os 'urd#cos cele0r%dos con es$e *#c#o. n
este sentido, se se(ala por algunos autores que la circunstancia de no haber sido considerado el metus .el acto de infundir temor/ por el ius civile es m&s grave que no considerar al dolo, pues mientras la falta de reglas especiales que contemplaran este "ltimo poda en parte ser suplida por el r-gimen del error, la manifestacin de voluntad arrancada con violencia conservaba siempre su validez.

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Los re"ed#os +roces%les cre%dos +or el +re$or ueron: =.GLA ACTIO HUOD METUS CAUSA BACTIO METUS6: s un remedio procesal, especficamente una %c#!n, #n$roduc#d% +or el +re$or % #nes de l% Re+:0l#c% ) es$. d#r#&#d% no a obtener la anulacin del negocio viciado, sino, cuando los efectos del negocio haban tenido lugar, % c%s$#&%r %l de"%nd%do ) o0$ener un% re+%r%c#!n +%$r#"on#%l +%r% l% *c$#"% de l% uer/%. Con es$% %cc#!n, en c%so de #n$en$%rse den$ro del %2o desde -ue se su r#! l% *#olenc#%, l% *c$#"% en c%so de +ros+er%r l% %cc#!n +od% o0$ener l% conden% del de"%nd%do %l +%&o de un% su"% #&u%l %l cu.dru+le del *%lor de l% cos% -ue h%0% d%do % l% o$r% +%r$e, o 0#en #&u%l %l cu.dru+le de l% d#s"#nuc#!n +%$r#"on#%l -ue h%0% su r#do, s%l*o -ue *olun$%r#%"en$e, un% *e/ %co&#d% l% %cc#!n, el de"%nd%do res$#$u)er% l%s cos% o su *%lor. S# l% %cc#!n se e'erce $r%nscurr#do )% un %2o desde -ue se su r#! l% uer/%, l% conden% s!lo +od% %lc%n/%r %l "on$o del +er'u#c#o.
!emplo7 por una estipulatio ;laudio le entrega a <ulio 9D sacos de trigo. n el supuesto que hubiese existido el vicio de fuerza, ;laudio puede deducir la actio quod metus causa, y si el !uez da lugar a ella, ordenaba a <ulio restituir las cosas al estado anterior a la celebracin, debiendo por tanto <ulio devolver los 9D sacos de trigo. Si <ulio obedece, vale decir, devuelve los 9D sacos de trigo, se le absuelve. n cambio, si no los devuelve, se le condena por ser autor o aprovecharse de la fuerza a pagar cuatro veces los per!uicios si la accin se haba entablado dentro del a(o siguiente al da en que se e!erci la fuerza.

sta accin en un% +r#"er% 1+oc% es$% %cc#!n se en$%0l% en con$r% del o$ro con$r%$%n$e no #"+or$%ndo s# l% uer/% h%0% s#do o0r% de un $ercero o o0r% de l% con$r%+%r$e. En el Derecho >us$#n#%neo en el c%so de -ue l% uer/% uese o0r% de un $ercero, se +uede $%"0#1n +erse&u#r l% res+ons%0#l#d%d de 1s$e ) en &ener%l de $odo %-uel -ue h%)% o0$en#do +ro*echo de l% uer/%. Un% l#"#$%c#!n %l r#&or de es$% %cc#!n, %+%r$e de l% %nu%l#d%d, es l% %cul$%d del de"%nd%do de l#0er%rse de l% conden% res$#$u)endo %l %c$or l% cos% o u$#l#d%d conse&u#d%. ?.G E7CEPTIO HUOD METUS CAUSA: O+er% 0%'o el su+ues$o de -ue l% *c$#"% de l% uer/% h%)% s#do de"%nd%d% +or el %u$or de l% "#s"% o +or -u#en se %+ro*ech! de ell%, +er"#$#1ndose %l de"%nd%do o+onerse % l%s +re$ens#ones del de"%nd%n$e, sol#c#$%ndo se rech%ce ) +%r%l#ce l% +e$#c#!n o %cc#!n del de"%nd%n$e, lle&.ndose de es$% or"% %l resul$%do +r.c$#co de l% no e'ecuc#!n del ne&oc#o *#c#%do. @.GLA IN INTE5RUN RESTITUTIO PROPTER METUS:
s de aplicacin general y cuando opera en el &mbito de la fuerza se le denomina propter metus, para se(alar que se la est& aplicando cuando existe vicio de fuerza, y serva para poner a las partes en la condicin anterior a la conclusin del negocio viciado, como si -ste no se hubiera realizado nunca.

Al #&u%l co"o ocurr% en el c%so del dolo, cons#s$e en un %c$o del Pre$or o "%&#s$r%do -ue, % #ns$%nc#%s de l% *c$#"% ) des+u1s de un e(%"en de l%s c#rcuns$%nc#%s, rehus% los re"ed#os 'ud#c#%les -ue +or es$r#c$o derecho corres+onder%n o concede %-uellos -ue hu0#er%n c%duc%do, % #n de el#"#n%r los e ec$os del ne&oc#o *#c#%do +or uer/%. Es un% %cc#!n o e(ce+c#!n su0s#d#%r#%, o se% de0e e"+le%rse :n#c%"en$e s# no h%) o$r% %cc#!n -ue +ued% ser deduc#d% en es$% s#$u%c#!n.

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EL O;>ETO: Conce+$o ) d#s$#nc#ones: n doctrina se puede conceptualizar al o0'e$o del %c$o !urdico como las o0l#&%c#ones -ue el %c$o &ener%. # su vez, l% o0l#&%c#!n $#ene su o0'e$o, -ue cons#s$e en l% +res$%c#!n -ue de0e re%l#/%r el o0l#&%do o deudor. )or "ltimo, l% +res$%c#!n $%"0#1n $#ene su o0'e$o, esto es, las cos%s -ue se $r%$% de d%r, h%cer o no h%cer. #s, el contrato de compraventa
crea derechos y obligaciones entre comprador y vendedor, que constituiran el ob!eto del acto. # su vez, los derechos y obligaciones recaen sobre la cosa y el precio, que son las prestaciones que han de darse las partes.

En nues$ro Derecho ), en 0uen% "ed#d%, en el Derecho Ro"%no, no se h%cen n# se h%c%n es$%s d#s$#nc#ones estim&ndose que el o0'e$o del %c$o 'urd#co son l%s cos%s -ue se de0en d%r, h%cer ) no h%cer. s decir, se #den$# #c% el o0'e$o del %c$o con el o0'e$o de l% +res$%c#!n, pero esta confusin no reviste mayor importancia pr&ctica aunque si la tiene en el plano terico, pues el acto !urdico, genera una obligacin, la cual implica una prestacin consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa. n consecuencia, s#no d#rec$%"en$e %l "enos #nd#rec$%"en$e el o0'e$o del %c$o 'urd#co cons#s$e en l%s cos%s -ue se $r%$% de d%r, h%cer o no h%cer. ;onviene advertir que l% e(+res#!n Xcos%X es$. $o"%d% en sen$#do "u) %"+l#o, s#&n# #c%ndo no s!lo % l%s cos%s "%$er#%les s#no $%"0#1n % l%s en$#d%des no "%$er#%les B#n"%$er#%les6 co"o los hechos .tanto acciones como abstenciones/. n este sentido, algunos definen el o0'e$o como l% cos% "%$er#%l o #n"%$er#%l so0re l%s -ue rec%e el %c$o 'urd#co. REHUISITOS DEL O;>ETO: #cabamos de se(alar que el ob!eto se entiende como las cosas que se deben dar, hacer o no hacer, de all que +%r% +rec#s%r los re-u#s#$os del o0'e$o se% neces%r#o d#s$#n&u#r entre %6Re-u#s#$os -ue de0e reun#r l% cos% -ue se $r%$% de d%r o en$re&%r y 06Re-u#s#$os -ue de0e reun#r el hecho -ue se de0e o no e'ecu$%r. n todo caso, no podemos de!ar de mencionar que c#er$os %u$ores +re #eren re er#rse en &ener%r % los re-u#s#$os del o0'e$o s#n h%cer es$% d#s$#nc#!n ) en es$e sen$#do "enc#on%n co"o $%les los s#&u#en$es7 %6de$er"#n%c#!n del o0'e$o 06+os#0#l#d%d ) d6l#c#$ud. n este sentido, en cuanto a la determinacin del ob!eto tenemos que el ob!eto debe ser determinado al
momento del perfeccionamiento del acto o, a los menos debe ser determinable, lo que presupone que se haya establecido un medio ob!etivo de determinacin. n lo referente a la posibilidad, ello se resume diciendo que el ob!eto debe ser posible tanto fsica como !urdicamente, destac&ndose que desde el punto de vista de la posibilidad !urdica no es un obst&culo la no existencia actual de las cosas, pudiendo ser ob!eto de un acto las cosas futuras, salvo norma en contrario. )or "ltimo, se exige que el ob!eto sea lcito, vale decir, no puede ser contrario a la ley, al orden p"blico o a las buenas costumbres.

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LA CAUSA: La palabra causa fue empleada por los romanos, al igual que hoy en muchos &mbitos y entre otros, en el &mbito !urdico e incluso dentro de este "ltimo se le atribuyen en -l distintos significados, seg"n las distintas ramas del Derecho. # nosotros nos interesa el significado que se le da en el &mbito del Derecho )rivado y en especial a la concepcin se le daba en el Derecho )rivado %omano. n todo caso, den$ro del +ro+#o Derecho Pr#*%do, % es$e $1r"#no se le h%n %$r#0u#do s#&n# #c%c#ones d#s$#n$%s. Noso$ros %n%l#/%re"os cu%$ro de es$os s#&n# #c%dos. =.GCAUSA ENTENDIDA COMO FUENTE DE LAS O;LI5ACIONES. ?.G CAUSA ENTENDIDA COMO CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES EN LOS ACTOS >UR^DICOS DE ESTRICTO DERECHO. @.G CAUSA ENTENDIDA COMO TITULO, HECHO O ACTO >URIDICO O NE5OCIO HUE SIR<E DE ANTECEDENTE A OTRO A.GCAUSA ENTENDIDA COMO MOTI<O O FINALIDAD HUE INDUCE A CELE;RAR UN ACTO O CONTRATO. =.GCAUSA ENTENDIDA COMO FUENTE DE LAS O;LI5ACIONES. 5%)o se(al que los contratos, cuasicontratos y los delitos eran la causa de las obligaciones, vale decir, le atribuye el significado de fuente o hecho generador de obligaciones. ntendida as la causa ella corresponde a lo que algunos denominan la c%us% e #c#en$e. ?.GCAUSA ENTENDIDA COMO CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES EN LOS ACTOS >UR^DICOS DE ESTRICTO DERECHO. Se dice que, trat&ndose de los actos del ius civile, por regla general de estricto derecho, abstractos y solemnes, los romanos entendan como causa las solemnidades que deban cumplirse para que el acto de estricto derecho nazca la vida del derecho. #s, en los contratos verbis la causa era el empleo de determinadas frmulas verbales.
n este sentido debemos recordar que por regla general los actos del ius civile eran abstracto, entendi-ndose que estos actos tienen necesariamente una causa, pero el ordenamiento !urdico prescinde de ella, siendo por tanto +causa, suficiente el haberse cumplido las solemnidades, vale decir, los efectos del acto !urdico surgan con abstraccin de su causa, lo que daba el m&ximo de seguridad al acreedor y estabilidad a la relacin !urdica, pues probando el cumplimiento de la frmula o solemnidad, el deudor no poda excusarse de cumplir a pretexto de falta de causa o ilicitud de la causa. La razn que mova a contratar era a!ena a la formacin del contrato y ello en gran medida se explica por cuando se trataba de actos que no cumplan una funcin exclusiva o determinada, sirviendo para distintas funciones o finalidades. n este orden de ideas se dice que el negocio abstracto se configuraba sobre la base de determinados requisitos formales, por lo cual poda servir para distintas finalidades. *na importante transformacin principia desde mediados del siglo 111 a.;. como consecuencia de la utilizacin de nuevas instituciones y el desarrollo del ius gentium y del ius honorarium, que otorgan primaca a la libertad de formas y con la superacin de los requisitos de forma adquiere relevancia el elemento causal del acto, eso s, entendido en el sentido que m&s adelante precisaremos.

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@.G CAUSA TITULO, ESTO ES, HECHO O ACTO >URIDICO O NE5OCIO HUE SIR<E DE ANTECEDENTE A OTRO: #s, en relacin con la traditio, ella supone la entrega material de una cosa por parte de una persona a otra, pero para que funcione como modo de adquirir es necesario averiguar cual fue el negotioGfuente en cumplimiento del cual se efect"a la traditio, por e!emplo si fue por una causa emptionis .por causa de un compra/ o bien por una causa donandi .por causa de una donacin/, casos, entre otros, en que la tradicin operaba como modo de adquirir, cumpli-ndose los dem&s requisitos. )ero, no ocurre ello cuando la causa fuente era un comodato o un depsito, causas que no son h&biles para la transmisin de la propiedad. # su vez, en relacin a la stipulatio los !uristas suelen hablar de causa stipulationis. ;omo la stipulatio es una forma de obligarse, supone un acto previo que !ustifique o explique por qu- las partes la han celebrado. n este sentido la causa puede estar constituida por cualquier acuerdo entre las partes, futuros estipulantes y promitente, A.GCAUSA ENTENDIDA COMO MOTI<O O FINALIDAD HUE INDUCE A CELE;RAR UN ACTO O CONTRATO. Es$e es el sen$#do -ue nos #n$eres%. n efecto, cuando se habla de causa en materia de actos !urdico, se le atribuye este significado, esto es, motivo que induce a celebrar el acto o contrato. Los romanos no tuvieron una teora de la causa, pero si mane!aron una nocin de causa, de all que en el Derecho %omano encontramos todos los elementos que se mane!an actualmente sobre la causa, pero la nocin de causa que esbozaron los romanos se encuadra dentro del concepto de fin ob!etivo o !urdico por el cual se realiza un negocio !urdico. #s, la expresin causa aparece utilizada de distintas formas, se(alando, slo a modo de e!emplo, las siguientes7 causa civilis, causa contrahendi, causa credendi, causa debendi, causa donationis o donandi, causa dotis perpetua est, causa falsa non nocet, causa solvendi, causa solutio, etc. PRECISIONES EN RELACION A LA CAUSA ENTENDIDA COMO MOTI<O: L% e(#s$enc#% de l% c%us%, el +r#nc#+#o de l% c%us%l#d%d, es un +r#nc#+#o de l!&#c%. Ser% %0surdo +re$ender -ue un %c$o 'urd#co no $#ene un% c%us%. En e ec$o, el %c$o 'urd#co no es un +roduc$o del %/%r. S# l% *olun$%d se "o*#l#/% +%r% h%cer %l&o lo h%ce $%"0#1n #"+uls%d% +or %l&o, ) es$o es l% c%us%. El ho"0re no se co"+ro"e$e % d%r, h%cer o no h%cer %l&o, s#no en *#r$ud de un "o$#*o, es dec#r de un% c%us% -ue lo "ue*e % cele0r%r un %c$o. El +ro0le"% es +rec#s%r el conce+$o de c%us%. En es$e sen$#do $ene"os -ue des$%c%r -ue el $e"% de l% c%us% es uno de los ".s del#c%dos en l% $eor% del ne&oc#o 'urd#co, e(#s$#endo %l res+ec$o d#s$#n$%s $eor%s so0re su conce+$o ) u$#l#d%d. S#n +er'u#c#o de lo %n$er#or ) co"o un% co"+l#c%c#!n %d#c#on%l +%r% "uchos es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re c%us% del %c$o o con$r%$o ) c%us% de l% o0l#&%c#!n, cues$#!n -ue se 'us$# #c% s# se +re$ende en$r%r % de$er"#n%r s# l% c%us% de un de$er"#n%do es lc#$% o #lc#$%.

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REHUISITOS DE LA CAUSA: De!ando de lado las discusiones sobre la necesidad o !ustificacin de la causa como elemento del acto !urdico, corresponde analizar los requisitos que debe cumplir la causa. =.GDE;E SER REAL: Debe existir verdaderamente. Se se(ala que %l es$%0lecerse es$% e(#&enc#%, l% c%us% cu"+le el rol de *el%r +or l% *olun$%d, de %ll -ue el ne&oc#o cele0r%do s#n c%us% -ue "o$#*e l% e"#s#!n de *olun$%d, no $#ene e(#s$enc#%. )or "ltimo, conviene destacar que l% e(#s$enc#% de c%us% se +resu"e, esto es, que todo acto o contrato tiene una causa, constituida por los motivos que normal y ordinariamente inducen a celebrarlo u otorgarlo, +or lo cu%l no es neces%r#o -ue se e(+rese l% c%us% ) +or ello -u#en n#e&% l% e(#s$enc#% de l% c%us% l% es$. o0l#&%d% % +ro0%rlo. ?.GDE;E SER LICITA: 6asta con se(alar que es #lc#$%, l% +roh#0#d% +or l% le) Bcon$r% #us +r#*%$u"6, l%s 0uen%s cos$u"0res Bcon$r% 0onos "ores6 ) el orden +:0l#co Bcon$r% le&es +u0l#c%s6. !.7 la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral. n relacin a lo dicho respecto del requisito anterior, $%"0#1n se +resu"e -ue l% c%us% es lc#$%, vale decir, se parte de la base de que el motivo que induce al acto es lcito, esto es, que no se opone al ordenamiento !urdico, al orden p"blico o a las buenas costumbres. Se se(ala que es$% e(#&enc#% en relacin con la causa s#r*e +%r% con$rol%r el #n del ne&oc#o 'urd#co, de or"% -ue 1s$e no %$en$e con$r% el orden +:0l#co, l% le) ) l%s 0uen%s cos$u"0res. >ale decir, existe causa, pero ella adolece de una enfermedad radical, mortal cuya declaracin
extingue toda obligacin que naciera de -l. )or e!emplo, en alguna -poca se consider que adolecan de causa ilcita, por ser contrarios a las buenas costumbre, los contratos en que un individuo se encargaba, mediante un pago u honorario, de buscar a otra una persona con quien pueda casarse o bien la convencin que tenga por ob!eto la cesin, arrendamiento o transferencia de una casa destinado a casa de tolerancia y que el adquirente recibe con esa finalidad, en definitiva todo contrato que tenga por finalidad crear o mantener una casa de tolerancia o proveer a las necesidades de -sta. 4tro e!emplo sera el relacionado con el contratar gestores administrativos esto es, una persona mediante una remuneracin se compromete a obtener para otro un beneficio del 5isco, si para lograr este beneficio se hace valer la autoridad o influencia del gestor .en este caso se atenta contra las buenas costumbres y el orden p"blico/

EFECTOS DE LA FALTA DE CAUSA O SU ILICITUD EN EL DERECHO ROMANO: Noy en da, se entiende que en caso de inexistencia o ser ilcita el acto es nulo. Por :l$#"o cu%l-u#er% -ue $en&% #n$er1s +odr. sol#c#$%r l% nul#d%d del con$r%$o, e(ce+$o l% +%r$e -ue #ncurr#! en l% #l#c#$ud. As, no se +uede +ed#r l% re+e$#c#!n Bres$#$uc#!n6 de lo -ue se h%)% +%&%do o +%&%do +or un o0'e$o o c%us% #lc#$%. n cuanto al derecho romano, en lo referente a la influencia o importancia de la existencia o ilicitud de la causa es necesario distinguir entre actos !urdicos de estricto derecho y actos !urdicos de buena fe.

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=.G EFECTOS DE LA FALTA DE CAUSA O SU ILICITUD EN LOS ACTOS DE ;UENA FE: Siempre en el Derecho %omano se consider a la causa como un requisito de existencia de los mismos y a la causa ilcita como un requisito de validez, de all que en caso de no haber causa el acto !urdico no produca efectos !urdicos y si -sta era ilcita, permita anular los efectos del mismo. ?.G EFECTOS DE LA FALTA DE CAUSA O SU ILICITUD EN LOS ACTOS DE ESTRICTO DERECHO: En un% +r#"er% 1+oc% los negocios de ius civile eran abstractos, vale decir, no #n$eres%0% l% c%us% ) $%"+oco se $o"%0% en cons#der%c#!n l% l#c#$ud de l% c%us% lc#$%, de all que aqu-l que se obligaba por un contrato de este tipo quedaba constre(ido al cumplimiento de la prestacin debida, aunque la causa fuere ilcita, lo cu%l e*#den$e"en$e no er% 'us$o n# l!&#co conlle*%ndo en "uchos c%sos s#$u%c#ones de #n'us$#c#%, de %ll -ue ue %l&o -ue no se "%n$u*o #nde #n#d%"en$e. En e ec$o, esta in!usticia d% lu&%r % l% #n$er*enc#!n del Pre$or -u#en cre! herr%"#en$%s -ue +er"#$%n de'%r s#n e ec$o un %c$o o con$r%$o de es$r#c$o derecho cu%ndo c%rec% de c%us% o cu%ndo 1s$% er% #lc#$%, d%ndo % l% +%r$e +er'ud#c%d% el derecho % re+e$#c#!n +%r% #"+ed#r el enr#-uec#"#en$o #n'us$o o s#n c%us% o 0#en +%r% e(cus%rse de cu"+l#r ) %s n%cen c#er$%s cl%ses de cond#c$#os, es$o es, %cc#ones ) e(ce+c#ones so"e$#d%s % un +roced#"#en$o decl%r%$#*o. stas acciones y excepciones no $end%n % #n*%l#d%r el %c$o por defectos de la voluntad que los cre, pues, en esencia, el acto naca por el cumplimiento de las formalidades, s#no % +r#*%r de e #c%c#% % un %c$o #n'us$o, se% #"+#d#endo -ue se cu"+l#er% o 0#en o0$en#endo l% res$#$uc#!n de lo +%&%do +%r% e*#$%r el enr#-uec#"#en$o s#n c%us%. Ao era pues la validez la que se atacaba sino los efectos contrarios a la equidad. El +r#nc#+#o 0.s#co -ue #ns+#r! %l Pre$or ue l% o+os#c#!n %l enr#-uec#"#en$o s#n c%us%, +%r% el e*en$o de %l$% de c%us%, ) l% o+os#c#!n %l enr#-uec#"#en$o #lc#$o, +%r% el c%so de l% c%us% #lc#$%. H%) enr#-uec#"#en$o #n'us$o Bs#n c%us% o #lc#$o6 cu%ndo un% +erson% se lucr% % cos$% de o$r%, s#n es$%r %s#s$#d% +or un% c%us% 'urd#c% o cu%ndo es$% . !.7 cuando uno paga a
otra creyendo que le debe algo y en realidad nada le debe. Las herramientas que creo el )retor tienen por finalidad de!ar sin efecto actos y contratos de estricto derecho en caso de carecer de causa o ser ilcita.

PRINCIPALES CONDICTIOS RELACIONADAS CON LA AUSENCIA DE CAUSA O SU ILICITUD: =.GCONDICTIO INDE;ITII ?.GCONDICTIO CAUSA DATA CAUSA NON SECUTA @.GCONDICTIO O; TURPEM <EL INIUSTA CAUSA7 A.GCONDICTIO SINE CAUSA C.GCONDICTIO E7 CAUSA FURTI<A:
;abe destacar que la condictio indebitii y la condictio causa data causa non secuta son casos especiales de condictio sine causa.

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=.GCONDICTIO INDE;ITII: "ed#%n$e ell% se +ers#&ue l% res$#$u$#o de lo d%do o +%&%do +%r% el su+ues$o de -ue l% c%us% +or l% cu%l se h%0% hecho l% +res$%c#!n no h% e(#s$#do '%".s. #lgunos la definen como una accin que se concede para recuperar el pago de una cosa que no se
debe, por inexistencia de una deuda civil o pretoria, o bien como aquella accin concedida a quien ha realizado un pago en la creencia de ser deudor, a fin de reclamar a quien lo recibi de buena fe la restitucin de la cantidad o cosa percibida. !emplo7 si yo pago a otro creyendo deberle y en realidad nada debo .)ago de lo no debido/.

C%0e des$%c%r -ue no +rocede es$% cond#c$#o en los c%sos en -ue +or error se +%&ue un% deud% %n$es de *encerse el +l%/o, +ues se h% +%&%do lo de0#do, no lo #nde0#do, ) $%"+oco +rocede en el c%so de +%&o de un% o0l#&%c#!n n%$ur%l o de o$ros c%sos s#"#l%res co"o con el +%&o e ec$u%do +or %-uellos -ue &o/%0%n de 0ene #c#o de co"+e$enc#%. ?.GCONDICTIO CAUSA DATA CAUSA NON SECUTA: Se u$#l#/%0% cu%ndo un% +erson% e ec$u%0% un% +res$%c#!n en cons#der%c#!n % -ue l% o$r% +%r$e re%l#/%r% o$r% +res$%c#!n % c%"0#o, lo -ue no ocurr% , pudiendo, por tanto, exigirse a quien no haba cumplido la restitucin de lo entregado. #lgunos la definen como la accin que se concede a la persona que
ha realizado una datio o entrega para obtener una prestacin y -sta no se realiza, a fin de que pueda repetir, esto es, pedir, la devolucin de lo entregado. sta basada en la equidad, por lo cual procede que se devuelva lo entregado por haber desaparecido la causa que motiv la entrega, esto es, la contraprestacin. !emplo7 dote entregada en virtud de un matrimonio imposible de realizar por existir impedimentos.

@.GCONDICTIO O; TURPEM <EL INIUSTA CAUSA7 ell% se u$#l#/% en el c%so de -ue un% +erson% +re$ende enr#-uecerse en 0%se % l% +res$%c#!n -ue o$r% +erson% le h%0% +ro"e$#do o le h%0% en$re&%do +%r% -ue e'ecu$%r% o no %c$os con$r%r#os % l% "or%l o %l derecho. #s, algunos la definen como la accin que se concede para recuperar lo
pagado por una causa o motivo ilegal o inmoral. !emplo7 una persona entrega a otra una cantidad de dinero para que no realice un hecho inmoral o ilcito.

A.GCONDICTIO SINE CAUSA7 $en% +or o0'e$o de'%r s#n e ec$o los %c$os -ue c%recen de c%us% ) se u$#l#/%0% en $odos los c%sos de enr#-uec#"#en$o -ue c%rec#er%n de un% %cc#!n o cond#c$#o es+ec#%l. Se define como aquella accin concedida con vistas a lograr la restitucin de
la posesin de cosas entregadas sin causa que !ustifique la cesin. !emplo7 si una persona le regala a otra una cosa por un via!e o hecho que la otra persona va a realizar y que en definitiva no realiza.

C.GCONDICTIO E7 CAUSA FURTI<A: se conceda a la vctima de hurto contra el ladrn y sus herederos, vale decir, su fuente era un hecho ilcito y $en% +or o0'e$o de'%r s#n e ec$o cu%l-u#er %c$o 'urd#co -ue se hu0#er% re%l#/%do res+ec$o de un% cos% hur$%d% lue&o de co"e$#do el del#$o de hur$o. Se de #ne co"o %-uell% %cc#!n conced#d% con oc%s#!n de un del#$o de ur$u", % l% *c$#"% +%r% recl%"%r del %u$or del "#s"o o de sus herederos un% #nde"n#/%c#!n e-u#*%len$e %l ".s %l$o *%lor %lc%n/%do +or l% cos% hur$%d% des+u1s del hur$o, vale decir, procede para que el propietario reclame del ladrn cuando se trata de
dinero o de cosas consumibles cuando -ste no restituye lo hurtado y por haberlas consumido o gastado no es posible reivindicarlas. sta accin tiene la particularidad de ser concedida a un propietario, en razn de una cosa cuya propiedad no ha de!ado de pertenecerle, pero se le otorga para que tenga un arma m&s contra el ladrn.

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LAS SOLEMNIDADES EN LOS CASOS HUE LA LEY LO E7I>A: CONCEPTO: la solemnidad puede conceptualizarse como %-uel "ed#o de e($er#or#/%c#!n de l% decl%r%c#!n de *olun$%d de un% "%ner% predeterminada y concreta que exige la ley. Prec#s#ones: Seg"n se ha se(alado anteriormente, una de las clasificaciones de los actos !urdicos distingue entre negocios solemnes y no solemnes o formales y no formales. En los %c$os sole"nes o or"%les, l%s sole"n#d%des e(#&#d%s +%r% el +er ecc#on%"#en$o de un %c$o o con$r%$o, lo son +%r% su e(#s$enc#% "#s"%, *%le dec#r, en ellos +%r% -ue el %c$o n%/c% % l% *#d% del derecho l% "%n# es$%c#!n de *olun$%d de0e h%cerse +rec#s% ) e(clus#*%"en$e en l% or"% -ue de$er"#n% de %n$e"%no l% le). )or su parte, son no sole"nes o no or"%les %-uellos % los cu%les el orden%"#en$o no +rescr#0e n#n&un% or"% $%(%$#*% % l% "%n# es$%c#!n de l% *olun$%d , vale decir, para que el acto nazca a la vida del derecho, en cuanto a la voluntad, basta con utilizar cualquier forma reconocible exteriormente. n este sentido se nos indica que l% or"% es el %s+ec$o e($erno del %c$o 'urd#co, -ue +uede con #&ur%rse en dos "odos: co"o decl%r%c#!n Be(+res%"en$e6 o co"o co"+or$%"#en$o B$.c#$%"en$e6. n todo caso, normalmente, el lengua!e .hablado o escrito/ es el modo general
de declaracin, pero en el derecho romano hay gestos e incluso silencios con eficacia declarativa.

#hora, en cu%n$o % l%s or"%s de "%n# es$%c#!n de l% *olun$%d, $ene"os -ue el orden%"#en$o +uede %su"#r d#s$#n$%s +os#c#ones: %6+uede e(#&#r, +%r% reconocer e ec$os 'urd#cos % l% *olun$%d, -ue 1s$% se% e(+res%d% en "odos r&#d%"en$e de$er"#n%dos, s#$u%c#!n -ue se d% res+ec$o de los %c$os sole"nes o or"%les4 o 06+uede reconocer e ec$os % l% *olun$%d "%n# es$%d% de cu%l-u#er "%ner%, lo -ue ocurre con los %c$os no sole"nes o no or"%les. ;RE<E REFERENCIA HISTORICA: Los %c$os del +r#"#$#*o #us c#*#le er%n esenc#%l"en$e or"%les, +or lo cu%l no se reconoc% e #c%c#% 'urd#c% % l% *olun$%d +r#*%d% s# no se e(+res% en l%s or"%s de$er"#n%d%s +or el orden%"#en$o 'urd#co. En el %n$#&uo derecho ro"%no, l% re&l% &ener%l er% l% sole"n#d%d de los %c$os, lo cual se explica para muchos por la circunstancia de que los int-rpretes del primitivo derecho eran los pontfices, para quienes era normal el uso de formas rituales, lo cual se relaciona con la ntima relacin de la religin con los intereses !urdicos individuales y privados. #s, en la mancipatio, deben pronunciarse determinadas frmulas y utilizar una varita, adem&s de requerir la presencia de cinco testigos y otros persona!es. ;abe destacar, que el cumplimiento ritual aseguraba igualmente una cierta publicidad y permita el aseguramiento probatorio posterior.

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n todo caso, algunos autores se(alan que el car&cter formal de esta clase de actos se explica tambi-n por el planteamiento formalista y oral del procedimiento establecido para la tutela !urisdiccional de los derechos patrimoniales. De es$% "%ner%, +%r% -ue el %c$o n%c#er% % l% *#d% del derecho se e(#&% -ue l% *olun$%d se "%n# es$%r% en l%s or"%s +rees$%0lec#d%s ) de #n#d%s +or el orden%"#en$o 'urd#co, +ud#endo % #r"%rse -ue ".s -ue l% *olun$%d en s "#s"% ) +or s# er% $o"%d% en cons#der%c#!n +or el #us c#*#le l% %c$#*#d%d des%rroll%d% en el "odo +rescr#$o, es$o es, el %c$us. L% or"% de es$os %c$os er% esenc#%l"en$e or%l. )or otra parte, conviene recordar que %de".s los %c$os de es$r#c$o derecho er%n %de".s %0s$r%c$os, *%le dec#r, es$e or"%l#s"o e($erno, cons#s$en$e en no reconocer e #c%c#% % l% *olun$%d s# no se e(+res% en %-uell%s or"%s de$er"#n%d%s, corres+onde $%"0#1n % un or"%l#s"o #n$erno en el sen$#do de -ue, cu"+l#1ndose l%s sole"n#d%des, no se +r%c$#c% #n*es$#&%c#!n %l&un% so0re l% #n$enc#!n de l%s +%r$es. n los negocios del ius civile l% *olun$%d de l%s +%r$es es$. cons$re2#d% +or l%s +%l%0r%s ) +or los &es$os +rescr#$os, s#endo #nd# eren$e el orden%"#en$o 'urd#co #nd# eren$e ren$e % l% #n$enc#!n no e(%c$%"en$e $r%duc#d% en l%s +%l%0r%s +ronunc#%d%s, se&:n resul$% de lo es$%0lec#do en l% Le) de l%s 7II T%0l%s. F&s tarde, con el derecho de &en$es, $ene"os -ue l% re&l% &ener%l en el ."0#$o del derecho +r#*%do es -ue los %c$os ) con$r%$os no es$1n so"e$#dos % or"%s es+ec#%les en cu%n$o % l% "%n# es$%c#!n de *olun$%d, +r#"% el +r#nc#+#o deno"#n%do Xconsensu%l#s"oX, es$o es, -ue l%s +%r$es son l#0res de e"+le%r l% or"% -ue "e'or les con*en&%, se% l% e(+res#!n or%l, se% l% e(+res#!n escr#$% u o$r%. ;on ello, la voluntad comienza a adquirir importancia como elemento generador de los actos !urdicos. #l otorgarse primaca a la libertad de formas, tiende a adquirir relevancia !urdica la autonoma de la voluntad de las partes en cuanto a la regulacin de sus intereses patrimoniales, y, por tanto, tambi-n la posible ineficacia del negocio por vicios en las declaraciones y actos que concurrieron en su otorgamiento o celebracin, lo que termina afectando igualmente a los negocios formales del antiguo ius civile, cuya vigencia perdura en la -poca cl&sica. En es$e sen$#do se d#ce -ue l% red de los ne&oc#os 'urd#cos or"%les se -u#e0r% % +%r$#r del s#&lo III %.C., con el reconoc#"#en$o de los cu%$ro con$r%$os del #us &en$#u" Bco"+r%*en$%, %rrend%"#en$o, soc#ed%d ) "%nd%$o6, % lo cu%l se su"% l% o0r% del +re$or %l o$or&%r +ro$ecc#!n 'urd#c% % o$r%s con*enc#ones l#0res, co"o el de+!s#$o, el co"od%$o ) l% +rend%. De lo expuesto se desprende que ello res+onde % los c%"0#os e(+er#"en$%dos % +%r$#r de los $#e"+os de l% re+:0l#c%, des%rroll.ndose uer$e"en$e en l% 1+oc% cl.s#c%, "enosc%0%ndo con ello l% es$ruc$ur% del #us c#*#le, lle&%ndo en l% 1+oc% +os$ cl.s#c% % +ro*oc%r l% c%d% de l%s %n$#&u%s or"%s sole"nes. n cuanto a la relacin existente entre actos solemnes y abstractos, se destaca que $r%$.ndose de los %c$os no or"%les %d-u#ere #"+or$%nc#% l% c%us% o "o$#*o -ue lle*% % l% cele0r%c#!n u o$or&%"#en$o del %c$o 'urd#co. En es$e sen$#do, con l% su+er%c#!n de los re-u#s#$os de or"% se u0#c% en un +r#"er +l%no el ele"en$o c%us%l del ne&oc#o, el hecho o "o$#*o reconoc#do +or el orden%"#en$o co"o und%"en$o 'us$# #c%$#*o de los e ec$os % -ue %-u1l es$. or#en$%do.

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Noy en da lo que prima en los sistemas !urdicos es no exigir formas determinadas para expresar la voluntad, basta la manifestacin de voluntad, de cualquier manera que -sta se d-. Sin per!uicio de ello, algunos observan un resurgimiento del formalismo, lo cual se explica fundamentalmente por razones directa o indirectamente relacionadas con el inter-s de la sociedad, para proteger a las mismas partes o a terceros, pero sin que ello signifique volver al rgido formalismo existente en el derecho quiritario. %amn Domnguez #guila se(ala que ello ocurre en inter-s de la sociedad, para materializar el negocio de modo de poder controlarlo, o porque es difcil conocer la verdadera voluntad de las partes, no basta el simple consensualismo y la ley exige ciertas forma +ad substantiam,, es decir, como "nica manera de expresar la voluntad. stas formas son llamadas solemnidades, y su incumplimiento significa privar al negocio de voluntad7 la ley slo va a considerar como voluntad existente para el Derecho, la que se contiene en cierto molde. n los negocios solemnes, el incumplimiento de la forma .solemnidad/ trae como sancin la nulidad del negocio !urdico, aunque se pudiera probar de manera inequvoca la voluntad o el consentimiento.

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LA CAPACIDAD: Se suele conceptualizar a la capacidad como la XAPTITUD DE LA PERSONA PARA 5OMAR, O SI SE HUIERE, SER TITULAR DE DERECHOS Y PODER E>ERCERLOS POR SI MISMA.X. De esta definicin se desprende la clasificacin m&s importante de la capacidad, que es la que distingue entre CAPACIDAD DE 5OCE Y CAPACIDAD DE E>ERCICIO. CAPACIDAD DE 5OCE: Es l% %+$#$ud o +o$enc#%l#d%d de l% +erson% +%r% ser $#$ul%r de derechos. >ale decir, goza de un derecho, el que lo tiene, su titular. ;omo ya se explic anteriormente hoy en da, a diferencia de lo que ocurra en el derecho romano, todas las personas por la sola circunstancia de serlo tienen esta capacidad de goce. CAPACIDAD DE E>ERCICIO: Cons#s$e en -ue un% +erson% +uede e'ercer o h%cer *%ler +or s# "#s"% %-uellos derechos de los cu%les es $#$ul%r, s#n el "#n#s$er#o o %u$or#/%c#!n de o$r%. n este sentido, se dice que e!ercita un derecho, el que lo pone en pr&ctica, el que lo hace valer por los actos !urdicos destinados a producir a su respecto determinados efectos. # diferencia de lo que ocurre con la capacidad de goce, no $od%s l%s +erson%s por la sola circunstancia de ser personas $#enen c%+%c#d%d de e'erc#c#o. n todo caso, el +r#nc#+#o -ue +r#"% es el de -ue $od% +erson% es c%+%/ de e'erc#c#o, s%l*o %-uell%s -ue l% le) decl%r% #nc%+%ces. L% c%+%c#d%d de e'erc#c#o o de o0r%r su+one el reconoc#"#en$o +or el orden%"#en$o de l% #done#d%d neces%r#% +%r% #n$er*en#r en el $r. #co ne&oc#%l. En lo -ue se re #ere % l%s +erson%s s#c%s, el orden%"#en$o 'urd#co *#ncul% es$e reconoc#"#en$o % l% concurrenc#% en l% "#s"% de "%dure/ #n$elec$u%l, -ue cons$#$u)e un +resu+ues$o +%r% l% #"+u$%c#!n de e ec$os 'urd#cos % los %c$os 'urd#cos de un su'e$o. #s, esta capacidad
se excluye, total o parcialmente, seg"n los casos antes de la pubertad y en caso de demencia o prodigalidad de una persona con capacidad !urdica, siendo precisa la sustitucin del incapaz por un tutor o curador, o la concurrencia de los mismos autorizando el acto.

L% c%+%c#d%d de e'erc#c#o es un re-u#s#$o de *%l#de/ de los %c$os 'urd#cos, de or"% $%l -ue un %c$o cele0r%do +or un% +erson% #nc%+%/ es susce+$#0le de ser #n*%l#d%do.

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PRECISIONES TERMINOLO5ICAS: En Ro"% no se h%0l%0% de c%+%c#d%d de e'erc#c#o s#no -ue de c%+%c#d%d de hecho o de o0r%r, s#n +er'u#c#o -ue %l&unos %u$ores d#s$#n&uen un% de o$r%, %s#"#l%ndo l% c%+%c#d%d de e'erc#c#o % l% de o0r%r. n todo caso, es necesario destacar que l% $er"#nolo&% h%s$% %hor% e"+le%d% no es ro"%n%. n efecto, los $1r"#nos % $r%*1s de los cu%les l% 'ur#s+rudenc#% ro"%n% $r%$% de e(+l#c%r l% +os#c#!n de un #nd#*#duo con rel%c#!n %l orden%"#en$o 'urd#co, son l%s de c%+u$ ) de s$%$us, cues$#!n )% %n%l#/%d% %l $r%$%r el $e"% de l%s +erson%s ) en es+ec#%l los re-u#s#$os c#*#les de l% +erson%l#d%d. LA CAPACIDAD EN ROMA7 En el derecho "oderno, $od% +erson% es c%+%/ de &oce, +ero no $od% +erson% es c%+%/ de e'erc#c#o, pero que en todo caso, l% c%+%c#d%d de e'erc#c#o su+one l% c%+%c#d%d de &oce, +ues +%r% e'erc#$%r un derecho ) d#s+oner de 1l, es neces%r#o ser $#$ul%r del derecho. D#s$#n$% er% l% s#$u%c#!n en Ro"%, co"o *ere"os, +ues$o -ue %l e(#s$#r los escl%*os, 'urd#c%"en$e %s#"#l%dos % un% cos%, o0'e$o de derechos, ocurre -ue no $odos los #nd#*#duos de l% es+ec#e hu"%n% son +erson%, careciendo los esclavos de capacidad de goce y, s#n +er'u#c#o de ello, &o/%ndo de un% suer$e de c%+%c#d%d de e'erc#c#o, se&:n Ale'%ndro 5u/".n ;r#$o, o 0#en de un% c%+%c#d%d de hecho, se&:n o$ros %u$ores. O$ro %c$or de d#s$ors#!n es el #n$roduc#do +or l% cons#der%c#!n %l s$%$us de c#ud%d%n% ) %l s$%$us de %"#l#%, $od%s )% %n%l#/%d%s %l es$ud#%r el c%+$ulo de l%s +erson%s. ;RE<E REFERENCIA A LA CAPACIDAD EN ROMA: sta materia no tuvo mayor elaboracin terica. n todo caso, conviene tener presente, al tratar este tema, que en Ro"% no $odos los ho"0res er%n +erson%s, +or lo cu%l no $odos los seres hu"%nos $en%n c%+%c#d%d 'urd#c%. n %oma, +%r% ser cons#der%do +erson% o su'e$o de derecho, de0%n cu"+l#rse re-u#s#$os s#cos ) 'urd#cos, so0re los cu%les )% nos re er#"os %n$er#or"en$e, resul$%ndo de lo d#cho -ue +len%"en$e c%+%ces en Ro"% er%n los ho"0res l#0res, c#ud%d%nos ro"%nos ) su# 'ur#s, pero, den$ro de es$os, +%r% +rec#s%r -u#enes $en%n e ec$#*%"en$e c%+%c#d%d de e'erc#c#o, es+ec #c%"en$e den$ro del derecho +r#*%do, de0e record%rse l% e(#s$enc#% c%us%les de #nc%+%c#d%d, que dicen relacin con la edad, el sexo, enfermedades mentales y otras especiales por factores tales como la falta de honorabilidad, la religin y otras estudiadas anteriormente, -ue % ec$%0%n o res$r#n&%n l% c%+%c#d%d de e'erc#c#o, )% se% %0solu$%"en$e o 0#en rel%$#*%"en$e. En rel%c#!n % los su# #ur#s % ec$%dos +or un% c%us%l de #nc%+%c#d%d de e'erc#c#o se cre%ron l% $u$el% ) cur%$el%, ambas instituciones estudiadas anteriormente y que persiguen proteger el patrimonio del incapaz. F#n%l"en$e, en rel%c#!n % l% s#$u%c#!n +%$r#"on#%l de los %l#enn# #ur#s ) und%"en$%l"en$e lo re er#do % los e ec$os de sus %c$os con*#ene record%r lo *#s$o %n$er#or"en$e en cu%n$o % l% es$ruc$ur% de l% %"#l#% ro"%n% ) l%s Ac$#ones Ad'ec$#$#% Hu%l#$%$#s, en *#r$ud de l%s cu%les se h%c% res+ons%0le %l +%$er de l%s deud%s con$r%d%s +or los h#'os de %"#l#% o escl%*os.
<ER ARTICULOS =AAD Y =AAE DEL CODI5O CI<IL.

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ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL ACTO >URIDICO: SON AHUELLOS HUE NI ESENCIAL NI NATURALMENTE LE PERTENECEN, PERO HUE LAS PARTES PUEDEN INTRODUCIRLOS MEDIANTE CLAUSULA ESPECIAL. n pocas palabras, los elementos accidentales corresponden a disposiciones tomadas por las partes dentro de los limites impuestos a su libertad de disponer. Los elementos accidentales al no ser de la esencia no son indispensables o necesarios para que el acto corresponda a su tpica funcin econmicoGsocial o causa ob!etiva del negocio. Las partes est&n por regla general en libertad de introducir esta clase de elementos, sin per!uicio de que existen actos que no admiten modalidades. n todo caso, los elementos accidentales suponen cl&usula expresa, esto es, es necesario que as lo expresen, pues no son de la naturaleza. Se acostumbra a se(alar como modalidades del acto !urdicos: LA CONDICION, EL PLAMO Y EL MODO, sin per!uicio de existir otros a los cuales se les puede atribuir el mismo car&cter como ocurre con el lu&%r, l% sol#d%r#d%d .salvo los casos en que la ley la establece/ ) l% re+resen$%c#!n, seg"n la doctrina moderna. LA CONDICION BCONDICIO6: HECHO O ACONTECIMIENTO FUTURO E INCIERTO DEL CUAL DEPENDE EL NACIMIENTO O E7TINCION DE UN DERECHO. Se puede decir que "ed#%n$e l% cond#c#!n lo -ue se h%ce es su+ed#$%r los e ec$os de un %c$o 'urd#co % l% re%l#/%c#!n de un hecho u$uro ) o0'e$#*%"en$e #nc#er$o, *%le dec#r , l% e #c%c#% de un %c$o o l% ces%c#!n de $%l e #c%c#% de+ende de l% *er# #c%c#!n de un %con$ec#"#en$o u$uro e #nc#er$o. #l acto cuyos efectos dependen de una condicin se llama condicionado o ba!o condicin .sub condicione/ y si no depende de ninguna, se dice puro y simple .purus/. ELEMENTOS DE LA CONDICION: A6ES UN HECHO7 un acontecer de la naturaleza o humano, negativo o positivo, vale decir, puede consistir en un hecho o en una omisin. ;6FUTURO. C6INCIERTO: no se sabe si va a suceder o no, que su realizacin sea imposible de prever con certidumbre. ;abe destacar que del hecho de -ue el %con$ec#"#en$o #"+ues$o co"o cond#c#!n de0% ser u$uro e #nc#er$o se des+rende -ue "uch%s cl.usul%s, %un $en#endo %+%r#enc#% de cond#c#ones no lo son.

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#s, no ser%n cond#c#!n los %con$ec#"#en$os u$uros +ero no #nc#er$os, *%le dec#r, %-uell%s cons#s$en$es en un hecho u$uro -ue h% de %c%ecer neces%r#%"en$e .+si 2icio muriera,/@ en estos casos, es$%r%"os %n$e un +l%/o, o, dicho de otra forma, aqu no estamos ante una condicin sino ante una demora, pues en este caso el hecho en que consiste no puede no cumplirse. T%"+oco ser%n cond#c#!n %-uell%s en -ue el %con$ec#"#en$o se h% +roduc#do )%, o es$. en curso de +roduc#rse ) se%, en consecuenc#%, o0'e$#*%"en$e c#er$o, %un-ue +ued% ser su0'e$#*%"en$e #&nor%do, como ocurre con las llamadas cond#c#o #n +r%esens coll%$% .condicin consistente en un hecho o acontecimiento presente, si bien incierto o ignorado. Ao es una verdadera condicin, pues aunque lo sea para las partes, el hecho ob!etivamente no es incierto.
;onstituye una condicin aparente o impropia/ ) cond#c#o #n +r%e$er#$u" coll%$% .;ondicin consistente en un hecho o acontecimiento pasado, si bien incierto o ignorado. Ao es verdadera condicin, pues aunque lo sea para las partes, el hecho en si es ob!etivamente cierto. ;onstituye slo una condicin aparente e impropia/. En %"0os c%sos e(#s$e

%usenc#% de u$ur#ed%d. CLASES DE CONDICION: =.GCONDICION POSITI<A U NE5ATI<A: sta clasificacin se realiza %$end#endo % l% n%$ur%le/% del e*en$o, *%le dec#r, se&:n +rescr#0%n un hecho o un% o"#s#!n, o d#cho de o$r% se&:n s# e(#&e o no l% re%l#/%c#!n de un hecho. =.=.GCONDICION POSITI<A BCONDICIO FACIENDI6, es %-uell% -ue cons#s$e en -ue %con$e/c% un hecho, vale decir, depende de un hacer, de un hecho positivo . !emplo7 si 2icio fuese a %oma/. =.?GCONDICION NE5ATI<A BCONDITIO NON FACIENDI6: es %-uell% -ue cons#s$e en -ue no %con$e/c% un hecho, vale decir, depende de una omisin o un no hacer . !emplo7 si tal nave no llegare desde #sia/. ;abe destacar que tanto en una como en otra, pero especialmente en el evento de una condicin negativa, se suele %&re&%r un +l%/o den$ro del cu%l +ued% $ener lu&%r el hecho +os#$#*o o no $ener lu&%r el ne&%$#*o. ?.GCONDICIONES CAUSALES, POTESTATI<AS Y MI7TAS. Es$% cl%s# #c%c#!n se h%ce %$end#endo % l% c%us% del e*en$o, *%le dec#r, se&:n s# l% re%l#/%c#!n o *er# #c%c#!n del e*en$o de+ende de l% *olun$%d de uno de los #n$eres%dos o del %/%r o 0#en de l% *olun$%d de un $ercero o de un co"+le'o de c#rcuns$%nc#%s en el cu%l es$1n en 'ue&o *olun$%d ) %/%r. sta clasificacin, de origen bizantino habra sido recogida por <ustiniano. ?.=.GCAUSALES BCASUALIS6: son c%us%les l%s cond#c#ones cu)% *er# #c%c#!n, *%le dec#r cu"+l#"#en$o o #ncu"+l#"#en$o, no de+ende de l% *olun$%d de los su'e$os, s#no e(clus#*%"en$e de un %c%so B%/%r6 o de un hecho o *olun$%d de un $ercero. . !emplos7 si llueve@ si tal nave llega de #sia@ si 2icio va a %oma/.

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?.?.GCONDICION POTESTATI<A: es l% -ue de+ende de l% *olun$%d o de un hecho del %creedor o del deudor. stas condiciones +ueden cl%s# #c%rse en: %6S#"+le"en$e +o$es$%$#*%: de+ende de un hecho *olun$%r#o -ue de0e re%l#/%r el %creedor o del deudor .e!emplos7 si vas a %oma, si subes al ;apitolio, si subo al ;apitolio/ 06Mer%"en$e +o$es$%$#*%: de+ende del %r0#$r#o, del -uerer, de l% sol% *olun$%d del %creedor o del deudor. .e!emplos7 si yo quisiere@ si t" quisieres/. Se sostiene que l%s cond#c#ones "er%"en$e +o$es$%$#*%s -ue de+enden de l% *olun$%d del deudor se en$#enden c%ren$es de ser#ed%d ) son nul%s, son 8#nu$#l#s9. ?.@.CONDICION MI7TA B<EL MI7TA6: es %-uell% -ue de+ende en +%r$e de l% *olun$%d del %creedor o del deudor ) en +%r$e de l% *olun$%d de un $ercero o del %c%so. . !emplos7 si te casas con ;laudia .depende de la voluntad de una de las partes y de un tercero/@ si llegares en tal nave de #sia/. @.GCONDICIONES POSI;LES E IMPOSI;LES . P%r% -ue l% cond#c#!n se% +os#0le, se re-u#ere -ue el hecho en -ue cons#s$e se% s#c% ) "or%l"en$e +os#0le. S# el hecho no es s#c% o "or%l"en$e +os#0le, l% cond#c#!n es #"+os#0le , vale decir, para ser estimada imposible 0%s$% con -ue lo se% s#c% o "or%l"en$e #"+os#0le. Fs#c%"en$e #"+os#0le es lo con$r%r#o % l%s le)es de l% n%$ur%le/%, vale decir, son condiciones fsicamente imposibles aquellas que cons#s$en en un hecho n%$ur%l o s#c%"en$e #"+os#0le de %c%ecer .e!emplo7 si tocare una estrella con la mano/ Mor%l"en$e #"+os#0le es lo +roh#0#do +or l%s le)es o con$r%r#o %l orden +:0l#co % l%s 0uen%s cos$u"0res o % l% "or%l .e!emplo7 si golpeas a 2icio/. n todo caso, muchos autores restringen esta clase de imposibilidad a la llamada imposibilidad !urdica, esto es, si el hecho no se puede cumplir por derecho la condicin es imposible.

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EFECTO DE LAS CONDICIONES IMPOSI;LES: ;on %n$e se2%l% -ue en r#&or de l!&#c% el e ec$o de l%s cond#c#ones #"+os#0les de0er% ser s#e"+re l% nul#d%d o #ne #c%c#% del ne&oc#o, +ero 'urd#c%"en$e es neces%r#o or"ul%r c#er$%s d#s$#nc#ones, en$re o$r%s d#s$#n&u#r en$re %c$os en$re *#*os ) %c$os "or$#s c%us%. S#n +er'u#c#o de ello, +%r% e ec$os de es$e curso d#s$#n&u#re"os: =6S# son s#c%"en$e #"+os#0les, h%) -ue d#s$#n&u#r s# es$. red%c$%d% en $1r"#nos +os#$#*os o en $1r"#nos ne&%$#*os. =.=6Pos#$#*os: el %c$o es nulo, con l% s%l*ed%d rel%$#*% % l%s d#s+os#c#ones $es$%"en$%r#%s. Se dice que las partes que subordinan los efectos de un acto a un hecho que saben imposible de cumplirse equivale a no que querer que se ellos nazcan, lo que es contradictorio con el consentimiento necesario para el acto, por lo cual el acto es nulo. Ahor%, en cu%n$o % l%s d#s+os#c#ones $es$%"en$%r#%s, +%r% los s%0#n#%nos, s#&u#endo el +r#nc#+#o 8 %*or $es$%"en$#9, l% %s#&n%c#!n er% +ur% ) s#"+le, se $en% +or no escr#$% l% cond#c#!n, s#endo *.l#d%s l%s d#s+os#c#ones4 +%r% los +rocule)%nos er% #n*.l#d% l% d#s+os#c#!n. =.?6Ne&%$#*os: se cons#der% -ue el %c$o es +uro ) s#"+le, se $#ene +or no +ues$% l% cond#c#!n. ?6S# son "or%l"en$e #"+os#0les, el %c$o es nulo, s%l*o en l%s d#s+os#c#ones $es$%"en$%r#%s +ues, co"o se d#'o, +%r% %l&unos, los s%0#n#%nos, l% d#s+os#c#!n er% *.l#d% ) se cons#der% co"o no +ues$% l% cond#c#!n, A.GCONDICIONES LICITAS E ILICITAS: A.=.GCONDICION LICITA: es %-uell% -ue no es con$r%r#% % derecho Bcon$r% #us6, % l%s 0uen%s cos$u"0res B0onos "ores6 ) %l orden +:0l#co. A.?.GCONDICION ILICITA BCONDITIO TURPIS O ILLICITA6: es l% cons#s$en$e en un hecho o %con$ec#"#en$o -ue *% con$r% el derecho, l%s 0uen%s cos$u"0res Bcon$r% 0onos "ores6, ) el orden +:0l#co, *%le dec#r co#nc#de con l% "or%l"en$e #"+os#0le. stas condiciones pueden ser realizadas, son fsicamente posibles, pero el ordenamiento !urdico no puede reconocerles ninguna eficacia pues son contrarias a los fines que persigue el derecho al reglamentar las relaciones humanas. >urd#c%"en$e se e-u#+%r%n % l%s cond#c#ones #"+os#0les "or%l"en$e, rec#0#endo, en &ener%l, #&u%l $r%$%"#en$o, %s se cons#der%n co"o no escr#$%s s# % ec$%n % un% d#s+os#c#!n $es$%"en$%r#% . n este mismo sentido, c%0e des$%c%r -ue, en el Derecho 'us$#n#%neo, se en$#enden co"o #lc#$%s o #n"or%les no s!lo cu%ndo cons#s$%n en hechos con$r%r#os %l derecho o % l% "or%l, s#no $%"0#1n l%s -ue +ued%n #n lu#r so0re un% de$er"#n%c#!n de *olun$%d -ue el orden%"#en$o 'urd#co -u#ere l#0re. #s, para los romanos si uno prometa a otro una suma de dinero si no
cometa un delito, el negocio era nulo, por cuanto no debe pagarse a otro por ser honesto@ pero la solucin fue distinta en el caso de una mu!er que se haca prometer una suma de dinero por parte de su marido si este no abandonaba la costumbre de tener una concubina, pues en este caso el que se beneficia no es el que se abstiene de realizar un hecho inmoral.

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C.GCONDICION SUSPENSI<A BCONDICIO A HUA6 Y RESOLUTORIA BCONDICIO AD HUAM6. Es$% es l% cl%s# #c%c#!n ".s #"+or$%n$e, +ero de0e"os des$%c%r -ue ell% es +ro+#% de l% do&".$#c% "odern%, no del Derecho ro"%no cl.s#co, -ue s!lo reconoc#! l%s ll%"%d%s cond#c#ones sus+ens#*%s, s#n +er'u#c#o -ue l%s resolu$or#%s ueron +r%c$#c%d%s +or *%s o0l#cu%s, vale decir, los !uristas romanos slo conocieron las condiciones suspensivas y para lograr los
efectos de las condiciones resolutorias tuvieron que optar por una alternativa, sobre la cual nos referiremos al tratar como tema los efectos de la condicin y en especial de la condicin resolutoria.

l profesor M%r&%d%n$ se(ala que las condiciones no fueron bien recibidas por los !uristas precl&sicos, pues iban contra el principio de la sencillez y de la concentracin. specialmente, la condicin resolutoria tuvo grandes dificultades para ser admitida en la dogm&tica y pr&ctica romana, e incluso la condicin suspensiva era sospechosa, cuando menos para los precl&sicos. *n negocio que slo obtuviera eficacia !urdica despu-s de realizarse una condicin suspensiva, les pareca incorrecto, algo como el nacimiento de un ni(o que slo comenzara a vivir despu-s de alg"n tiempo de haber nacido. La condicin suspensiva encontr, probablemente, ya en la -poca preGcl&sica, su punto de irrupcin en la materia testamentaria. Durante el periodo cl&sico fue generalmente admitida y analizada con gran finura. Los ro"%nos s#n$#eron neces#d%des s#"#l%res % %-uell%s -ue lle*%ron % l% do&".$#c% "odern% % conce0#r l%s cond#c#ones resolu$or#%s, pero los !uristas romanos no podan concebir la posibilidad de que con!untamente con manifestarse voluntad en orden a hacer nacer un acto !urdico pudiera v&lidamente expresarse la voluntad de hacer cesar sus efectos al verificarse un hecho futuro e incierto. De es$% or"%, $ene"os -ue en el derecho ro"%no no e(#s$#r% l% cond#c#!n resolu$or#%, ell% es en$end#d% co"o un %cuerdo o +%c$o de resoluc#!n, cu)os e ec$os, en *e/ de ser #n"ed#%$os, -ued%n su+ed#$%dos %l cu"+l#"#en$o de un% cond#c#!n sus+ens#*%. n este sentido 6onfante nos ense(a que la condicin resolutoria en el derecho romano no vale como condicin verdadera y propia, sino como convencin contraria condicionada, es decir, un pacto de resolucin o revocacin sometido a condicin suspensiva. #l respecto, Fargadant se(ala que ni los cl&sicos ni los compiladores !ustinianeos admitieron la condicin resolutoria, que sera obra de los comentaristas. Sin per!uicio de ello, ya en la -poca cl&sica, la pr&ctica cotidiana exigi algo parecido a la condicin resolutoria moderna, y la agilidad mental de los !urisconsultos ofreci como solucin un negocio puro y simple Lno su!eto a modalidad algunaG en combinacin con pacto anulatorio de este negocio, su!etando este pacto a una condicin suspensiva, negativa y potestativa@ por e!emplo, que el comprador no pagara determinado precio, antes de determinado da. #s, un negocio su!eto a condicin resolutoria quedaba sustituido por la unin de un negocio puro y simple con un negocio revocatorio del primero, sometido a condicin suspensiva.

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CONDICION SUSPENSI<A: es %-uell% de l% cu%l de+ende el n%c#"#en$o de un derecho, o se% -ue "#en$r%s no se cu"+l%, sus+ende l% %d-u#s#c#!n de un derecho, o bien, dicho de otra forma, es aquella que hace depender de la realizacin de un hecho futuro e incierto la produccin de los efectos del negocio !urdico al que va inserta. Nasta que no se cumpla el acto y sus efectos se encuentran en suspenso. CONDICION RESOLUTORIA: Es %-uell% de l% -ue de+ende l% e($#nc#!n de un derecho, o se%, cu%ndo de ell% de+ende l% ces%c#!n o e($#nc#!n de los e ec$os de un ne&oc#o 'urd#co -ue or#&#n%l"en$e es e #c%/. 2al como se adelant los ro"%nos no l% %d"#$#eron cl%r%"en$e ) cons#der%0%n %l ne&oc#o % ec$%do +or ell% co"o un ne&oc#o +uro ) s#"+le cu)% resoluc#!n de+end% no de l% cond#c#!n, s#no de un +%c$o de resoluc#!n %ne(o %l "#s"o su'e$o % un% cond#c#!n sus+ens#*%. ESTADOS EN HUE PUEDE ENCONTRARSE UNA CONDICION: %.GPENDIENTE BCTNDICIO PENDET6: Lo es$. cu%ndo el hecho en -ue cons#s$e, $od%*% no se h% *er# #c%do, +ero +uede %:n re%l#/%rse, desconoc#1ndose s# es$e %con$ec#"#en$o % -ue es$. su'e$o el ne&oc#o +uede +roduc#rse o no. s una de las tres fases por la que puede pasara una condicin. 0.GCUMPLIDA BCONDITIO E7ISTIT6: Lo es$. cu%ndo el %con$ec#"#en$o u$uro e #nc#er$o se *er# #c%. Ahor%, +%r% +rec#s%r cu%ndo l% cond#c#!n es$. cu"+l#d% h%) -ue d#s$#n&u#r se&:n s# es +os#$#*% o ne&%$#*%. S# es +os#$#*o, l% cond#c#!n se encuen$r% cu"+l#d% cu%ndo %c%ece el hecho en -ue cons#s$e l% +res$%c#!n. S# es ne&%$#*o, l% cond#c#!n es$. cu"+l#d% cu%ndo se lle&% % $ener l% cer$e/% -ue el hecho en -ue cons#s$e no %c%ecer.. ;abe destacar que respecto de las condiciones negativas normalmente se establece a menudo un lmite de tiempo, transcurrido el cual, sin que se haya verificado el acontecimiento, se entiende que la condicin se ha verificado. Con*#ene des$%c%r -ue un% cond#c#!n -ue re%l"en$e no se cu"+l#!, se $#ene +or cu"+l#d% cu%ndo su cu"+l#"#en$o ue #"+ed#do +or un %c$o del #n$eres%do en su no cu"+l#"#en$o. En es$e c%so, es$%"os %n$e el ll%"%do cu"+l#"#en$o 8 #c$o9 o 8 #c$#c#o9. c.GFALLIDA BCTNDITIO DEFICIT6: Cond#c#!n no cu"+l#d%. A-u $%"0#1n es neces%r#o d#s$#n&u#r se&:n s# es +os#$#*% o no. S# es +os#$#*%, se encuen$r% %ll#d% cu%ndo se %d-u#ere l% cer$e/% -ue el hecho no %c%ecer.. Y s# es ne&%$#*%, cu%ndo se *er# #c% el hecho.
n todo caso, en estricto rigor una condicin, ya suspensiva ya resolutoria, respecto de una condicin se pueden distinguir dos momentos7 aqu-l en que es incierta la verificacin del hecho en que consiste .pendiente/ y otro momento en que se produce una situacin de certeza bien por haberse verificado el hecho en que consiste .cumplida/, bien por haberse excluido la posibilidad de que se verifique .fallida/.

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EFECTOS DE LAS CONDICIONES. =.GEFECTOS DE LAS CONDICIONES SUSPENSI<AS: En +r#nc#+#o %l es$%0lecerse un% cond#c#!n sus+ens#*%, lo -ue se h%ce es su+ed#$%r l% +roducc#!n de e ec$os de un %c$o 'urd#co % l% *er# #c%c#!n o no *er# #c%c#!n de un hecho u$uro ) o0'e$#*%"en$e #nc#er$o, de %ll -ue el ne&oc#o no sur$e sus e ec$os h%s$% -ue se cu"+l% l% cond#c#!n. #hora, +%r% +rec#s%r los e ec$os de es$% cl%se de cond#c#!n, h%) -ue d#s$#n&u#r los es$%dos en -ue ell% +uede encon$r%rse: %.GPend#en$e. 0.GCu"+l#d% ) c.GF%ll#d%. %.GPENDIENTE7 =.GM#en$r%s l% cond#c#!n sus+ens#*% es$. +end#en$e, el derecho ) su o0l#&%c#!n correl%$#*% no h%n n%c#do, ello e(#s$#r.n desde -ue se cu"+l% el e*en$o de l% cond#c#!n. De lo expuesto resulta que, s# se $r%$% de un ne&oc#o o0l#&%c#on%l, l% +res$%c#!n no resul$% e(#&#0le, +or lo cu%l: =.=6el %creedor no +uede de"%nd%r el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n, ) +or su +%r$e, el deudor no es$. o0l#&%do % cu"+l#rl%, =.?6S#, no o0s$%n$e ello, el deudor cu"+le, $#ene derecho % +ed#r l% re+e$#c#!n de lo +%&%do. =.@6T%"+oco corre l% +rescr#+c#!n, +ues el $#e"+o de es$% se cuen$% desde -ue l% o0l#&%c#!n se h#/o e(#&#0le. ?.GS#n +er'u#c#o de -ue "#en$r%s +end% l% cond#c#!n el derecho no h% n%c#do, e(#s$e s#n e"0%r&o un *nculo en$re %creedor ) deudor, se h%0l% de l% e(#s$enc#% de un &er"en de derecho, una esperanza, una expectativa, +or lo cu%l el %creedor +uede #"+e$r%r "ed#d%s o +ro*#denc#%s conser*%$or#%s, co"o +or e'e"+lo o0$ener un% &%r%n$% re%l, *%le dec#r, s# 0#en, +end#en$e l% cond#c#!n sus+ens#*%, los e ec$os del ne&oc#o cond#c#on%do %:n no n%cen, ello no #"+#de reconocer l% e(#s$enc#% de e(+ec$%$#*%s d#&n%s de +ro$ecc#!n. n todo caso, los romanistas discuten si los cl&sicos admitieron efectos en favor de los beneficiados con el cumplimiento antes de su verificacin. @.GPor :l$#"o, s# 0#en "#en$r%s l% cond#c#!n sus+ens#*% no se cu"+l% el derecho no h% n%c#do, el orden%"#en$o 'urd#co $u$el%, no o0s$%n$e, l% le&$#"% +re$ens#!n de l% o$r% +%r$e ) % *eces cons#der% cu"+l#d% l% cond#c#!n, s# l% +%r$e -ue resul$%r% o0l#&%d% #"+#de dolos%"en$e su *er# #c%c#!n, *%le dec#r, el cu"+l#"#en$o cu"+l#"#en$o se %se"e'% % l% h#+!$es#s en -ue el #ncu"+l#"#en$o uese +ro*oc%do +or l% +%r$e -ue o0$#ene *en$%'% de su no cu"+l#"#en$o, en cu)o c%so es$%"os %n$e uno de los c%sos de cu"+l#"#en$o #c$o de l% cond#c#!n.

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0.GCUMPLIDA: El ne&oc#o %d-u#ere +len% e #c%c#% co"o s# uer% +uro ) s#"+le. #s, la incertidumbre desaparece y la expectativa se transforma en exigibilidad s# se $r%$% de un ne&oc#o o0l#&%c#on%l y as7 =.GEl %creedor +uede e(#&#r el cu"+l#"#en$o ?.GEl deudor +uede ser o0l#&%do % cu"+l#r, ) @.GDesde -ue se h%ce e(#&#0le l% cond#c#!n co"#en/%n % correr los +l%/os de +rescr#+c#!n. >ale decir, un% *e/ cu"+l#d% l% cond#c#!n, l% o0l#&%c#!n )% +uede ser de"%nd%d% ) de0e ser cu"+l#d%, #&u%l -ue cu%ndo n%ce +ur%. S# se $r%$% de un derecho re%l -ue se encuen$r% su'e$o % un% cond#c#!n sus+ens#*%, %l cu"+l#rse, se consol#d% el derecho en su $#$ul%r, lo cu%l en doc$r#n% d% +#e +%r% d#scu$#r s# es$o o+er% re$ro%c$#*%"en$e ) %s +%r% %l&unos el derecho se en$#ende n%cer %l "o"en$o de l% cele0r%c#!n del %c$o Be( $unc6, en c%"0#o +%r% o$ros, los e ec$os se d%n desde el "o"en$o de *er# #c%rse l% cond#c#!n Be( nunc, es$o es, desde %hor%6. n otras palabras, lo que se discute es precisar o determinar en qu- momento se consideran realizados los efectos del acto !urdico, vale decir, \desde el momento de la formacin del negocio !urdico] o \desde el momento en que se verifica el acontecimiento] Los 'ur#s$%s cl.s#cos cons#der%ron -ue los e ec$os del ne&oc#o 'urd#co cond#c#on%l se #n#c#%n desde el "o"en$o en -ue se *er# #c% el %con$ec#"#en$o, *%le dec#r, +%r% ellos los e ec$os de l% cond#c#!n sus+ens#*% cu"+l#d% o+er%0%n e( nunc, s#n +er'u#c#o de -ue ello no es %ce+$%do +or $odos los ro"%n#s$%s. As, +%r% %l&unos es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re %c$os "or$#s c%us% ) %c$os en$re *#*os, se2%l%ndo -ue en los se&undos los e ec$os o+er%n re$ro%c$#*%"en$e, lo -ue no ocurre en los +r#"eros. n todo caso, si seguimos la opinin mayoritaria, esto es, que no opera con efecto retroactivo, tendramos que si el :D de !unio 2icio entrega a 'ayo una cosa para que este se haga due(o en caso de verificarse un determinado hecho, -l cual se verifica el da BD de octubre, para los cl&sicos 'ayo pasara a ser propietario de la cosa desde esa fecha. En el derecho 'us$#n#%neo se es$%0lec#! un% soluc#!n d#s$#n$%, *%le dec#r, se reconoc#! el e ec$o re$ro%c$#*o, es$o es, -ue los e ec$os de l% cond#c#!n sus+ens#*% cu"+l#d% o+er%0%n e( $unc, ) %s s# un h#'o cele0r! un ne&oc#o +%r% su +%$er ) cu%ndo se cu"+le l% cond#c#!n es )% su# #ur#s, el ne&oc#o %+ro*ech% no %l #l#us, s#no %l +%$er. c.GFALLIDA: s# l% cond#c#!n %ll% se des*%nece l% es+er%n/% o e(+ec$%$#*% del %creedor, no n%ce el derecho. Se cons#der% co"o s# el %c$o o ne&oc#o '%".s se h%0r% cele0r%do.

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?.GEFECTOS DE LAS CONDICIONES RESOLUTORIAS. T%l co"o se e(+l#c! %n$er#or"en$e, los 'ur#s$%s ro"%nos s!lo conc#0#eron l% e(#s$enc#% de l% ll%"%d% cond#c#!n sus+ens#*%, s#n cons#der%r l% e(#s$enc#% de l%s cond#c#ones resolu$or#%s, es dec#r %-uell%s de l%s cu%les de+ende l% e($#nc#!n de un derecho. Los 'ur#s$%s ro"%nos no es$#"%0%n +roceden$e -ue un ne&oc#o 'urd#co +ud#er% ser so"e$#do % cond#c#!n resolu$or#%, es$o es, -ue los su'e$os, %l "#s"o $#e"+o de "%n# es$%r un% *olun$%d enc%"#n%d% % h%cer sur&#r un ne&oc#o 'urd#co, +ud#er%n e(+res%r $%"0#1n *.l#d%"en$e l% *olun$%d de h%cer ces%r sus e ec$os %l *er# #c%rse un %con$ec#"#en$o u$uro e #nc#er$o, o en un% ech% de$er"#n%d%, +ero co"o *ere"os ".s %del%n$e ueron c%+%ces de encon$r%r un% soluc#!n. Lo d#cho, se %+l#c% es+ec#%l"en$e res+ec$o de los %c$os de es$r#c$o derecho, +ero +%r% los %c$os de 0uen% e, se cons#der% +or %l&unos -ue l% soluc#!n ser% d#s$#n$%, +%rec#d% % l% s#$u%c#!n en el derecho "oderno, ) de es$% or"% +%r% +rec#s%r los e ec$os de l% cond#c#!n resolu$or#% es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re un% ) o$r% cl%se de ne&oc#os. EFECTOS DE LA CONDICION RESOLUTORIA EN EL DERECHO MODERNO: Al #&u%l -ue l% cond#c#!n sus+ens#*%, l% cond#c#!n resolu$or#% +uede encon$r%rse en $res es$%dos: %6PENDIENTE, ;6CUMPLIDA Y C6FALLIDA. Aosotros, slo nos vamos a poner slo en el supuesto de tratarse de una condicin resolutoria positiva, esto es, aquella consistente en que ocurra un hecho. A6PENDIENTE7 El derecho no se h% e($#n&u#do, el %c$o se "#r% co"o +uro ) s#"+le, *%le dec#r, +roduce $odos sus e ec$os $%l co"o s# no se hu0#ese #n$roduc#do cond#c#!n %l&un%. # la par con lo que ocurra en la condicin suspensiva, en es$e c%so $%"0#1n e(#s$% l% +os#0#l#d%d de e(#&#r "ed#d%s conser*%$#*%s. ;6FALLIDA: Se consol#d% el derecho en su %c$u%l $#$ul%r. De +rec%r#os ) re*oc%0les, sus e ec$os se con*#er$en en #r"es ) de #n#$#*os. C6CUMPLIDA: El derecho se e($#n&ue +%r% su %c$u%l $#$ul%r. En o$r%s +%l%0r%s, el derecho se resuel*e ) e($#n&ue, ces%n los e ec$os del %c$o 'urd#co, l%s cos%s *uel*en %l es$%do %n$er#or % l% cele0r%c#!n.

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;RE<E REFERENCIA A LA CONDICION RESOLUTORIA EN EL DERECHO CHILENO: Se aplica plenamente lo referido anteriormente, pero adem&s es necesario destacar que es posible distinguir tres clases de condicin resolutoria7 %6Cond#c#!n resolu$or#% ord#n%r#%: hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que dicho acontecimiento no consista en el incumplimiento de una obligacin pues, en tal caso nos encontraramos en presencia de otra especie de condicin resolutoria. !.7 # dona a D un milln de pesos, acord&ndose que si D no se recibe de abogado, deber& restituir el milln de pesos a #. #qu, la condicin resolutoria opera de pleno derecho, sin necesidad de declaracin !udicial e inmediatamente de cumplida la condicin surge para D la obligacin de restituir el dinero que recibi de #. 06Cond#c#!n resolu$or#% $.c#$%: es subentendida por la ley en todos los contratos bilaterales .ver art BECJ del ;. ;ivil/. #s si una de las partes no cumple con su obligacin, la otra podr& solicitar, a su arbitrio, o exigir el cumplimiento de la obligacin o bien pedir la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de per!uicios. #qu, la resolucin del contrato no se produce de pleno derecho o ipso iure por el solo incumplimiento de una de las partes, para que el contrato se resuelva y para que se produzcan los efectos propios de la condicin resolutoria, ser& necesario que una sentencia !udicial lo declare resuelto por incumplimiento de obligacin de una de las parte. c6P%c$o co"#sor#o: es la estipulacin que hacen las partes en un contrato, en virtud del cual convienen que el incumplimiento de una de las obligaciones contradas traer& como consecuencia la resolucin del contrato. Auestro legislador lo regula en cuanto al contrato de compraventa, pero no existe ning"n obst&culo para que se introduzca en otra clase de contratos, pero los efectos son distintos.

SOLUCION DEL IUS CI<ILE: 2al como lo se(alamos anteriormente, los !uristas romanos nunca pensaron que un negocio !urdico pudiera ser sometido a condicin resolutoria y tanto es as que ni siquiera estaba considerada entre los modos de extinguir las obligaciones emanadas de esa clase de actos, pero debido a las necesidades del comercio se estableci una solucin, y es as como la misma situacin !urdica que se da finalmente para los actos de buena fe y que hoy tiene pleno valor, ue lo&r%d% +or los ro"%nos +or "ed#o de un e(+ed#en$e d#s$#n$o, cu%l es conce0#r l% e(#s$enc#% de dos ne&oc#os, un ne&oc#o +uro ) s#"+le, %l cu%l +ode"os ll%"%r ne&oc#o 'urd#co cen$r%l, %l -ue se %dh#ere un +%c$o resolu$or#o, es$o es, enc%"#n%do % h%cer -ue ces%r%n los e ec$os del +r#"ero, ) es$e se&undo ne&oc#o er% conce0#do co"o so"e$#do % un% cond#c#!n sus+ens#*%, en el sen$#do de -ue sus e ec$os, es$o es, l% ces%c#!n de los e ec$os del +r#"ero, se re%l#/%r%n s# se *er# #c%0% el %con$ec#"#en$o u$uro e #nc#er$o. De esta forma un% *e/ cu"+l#d% l% cond#c#!n, el +%c$o +roduc% su e ec$o, es$o es, resol*er el ne&oc#o 'urd#co cen$r%l, lle&.ndose %l "#s"o resul$%do -ue s# se %ce+$%r% l% cond#c#!n resolu$or#%. n este sentido debe destacarse que -sta y otras soluciones se explican en parte por el dualismo entre derecho civil y derecho pretorio, de forma tal que un negocio perfecto seg"n el primer sistema pudiese ser anulado por el concurso de reglas propias de del segundo. ;abe destacar que, por regla general, los pactos no dan accin para exigir su cumplimiento, pero el pretor, en caso de que se pretendiera obtener el cumplimiento del negocio !urdico central, conceda al demandado una excepcin .exceptio pactii/.

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La falta del concepto de condicin resolutoria, entre los !uristas romanos, aparece claramente recogida en la configuracin que ellos daban a la compraventa cuando los contratantes convenan la revocacin, con el consiguiente retorno de la cosa vendida al vendedor y del precio al comprador, en el caso de que se verificaran algunos hechos )or e!emplo, )acto in diem addictio, se convena la restitucin de la cosa del comprador al vendedor, cuando, dentro de un tiempo determinado, un tercero haca al vendedor la oferta de adquirir la cosa por un precio mayor, vale decir, la compraventa se tendra por no celebrada si el vendedor, dentro de un tiempo determinado, recibe una oferta me!or. )acto o lex commissoria, se estableca la resolucin del contrato para el evento de que el comprador no pagara el precio en un cierto plazo. F&s tarde, seme!antes cl&usulas fueron interpretadas como pactos de resolucin agregados al contrato consensual de compraventa, en s perfecto. # partir de estos pactos se ir& abriendo el camino para el reconocimiento de la condicin resolutoria, pero cabe destacar que los !uristas romanos miran con desconfianza cuando se relacionan con la libertad o con la propiedad y con derechos hereditarios, por cuanto estimaban contrario a las buenas costumbres su!etar a estadios dudosos situaciones como las mencionadas, que deban permanecer invariables. EL PLAMO BDIES6: HECHO FUTURO Y CIERTO DEL CUAL DEPENDE EL E>ERCICIO O LA E7TINCION DE UN DERECHO. ELEMENTOS: =.GHECHO ?.GFUTURO. @.GCIERTO: l hecho en que consiste el plazo, necesariamente ocurrir&. Si existe alguna posibilidad de que no va a ocurrir, no nos encontramos ante un plazo, sino que ante una condicin. )recisamente, el plazo difiere de la condicin en cuanto no da lugar a una situacin de incertidumbre que es propio de la condicin. Lo que caracteriza al plazo es la certidumbre de que necesariamente el acontecimiento acaecer&, por lo que su funcin consiste en dilatar o retrasar el e!ercicio o la extincin de un derecho. De esta forma, el plazo o t-rmino es un acontecimiento de futura pero segura realizacin y cuando se introduce mediante cl&usula expresa en un acto lo que se hace es supeditar los efectos del negocio, en cuanto a su e!ercicio o cesacin, a un hecho futuro y ob!etivamente cierto. ste acontecimiento o hecho es cierto, vale decir, necesariamente tiene que llegar, sin importar si se conoce la fecha o tiempo de su llegada. l plazo ofrece ciertas seme!anzas con la condicin, pero se diferencia de -sta en que el plazo es siempre cierto, vale decir, necesariamente ha de acaecer, de all que de -l no depende el nacimiento de un acto !urdico y de los derechos y obligaciones que emanan del acto sino simplemente su e!ercicio o cesacin.

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L% "%ner% ".s usu%l de es$%0lecer un +l%/o es #'%r un d% Bd#es6, +ero #&u%l"en$e un% cond#c#!n +uede ser re er#d% % un d%, ), %de".s un +l%/o +uede no es$%r re er#do % un d% ) %+%ren$%r ser cond#c#!n. De es$% or"% +%r% d# erenc#%r un *erd%dero +l%/o de un% cond#c#!n los 'ur#s$%s d#s$#n&uen en$re d#es cer$us ) d#es #ncer$us. L% cer$#du"0re o #ncer$#du"0re se +uede re er#r %l %n B8s#96 o %l -u%ndo B8cu.ndo96, or"ul.ndose %l e ec$o cu%$ro +os#0#l#d%des o co"0#n%c#ones: %6D#es cer$us %n cer$us -u%ndo .se sabe con certeza qu- suceder& y cu&ndo suceder&/7 ;esar se obliga a dar una carroza transcurridos que sean ID das de celebrada la stipulatio@ establecer cualquier fecha fi!a o tantos das o a(os a partir de un da individualizado. 06D#es cer$us %n #ncer$us -u%ndo .se sabe con certeza que ocurrir& pero no se sabe cu&ndo/ 7 2e dar- mi carroza el da que muera 2icio. Se trata de un hecho que necesariamente ha de ocurrir, pero no se sabe cu&ndo. >ale decir, cierto en el an pero incierto en el quando. c6D#es #ncer$us %n cer$us -u%ndo .no se tiene certeza s ocurrir&, pero de ocurrir, se sabe cuando ocurrir&/7 te regalar- mi carroza cuando cumplas ID a(os. l hecho o acontecimiento es incierto en el an pero cierto en el quando, vale decir puede llegar o no, pero, de llegar se sabe cu&ndo d6D#es #ncer$us %n #ncer$us -u%ndo .no se tiene certeza s ocurrir& y tampoco la hay sobre cu&ndo ocurrir&/7 2e regalar- mi carroza el da que se case 2icio. >ale decir, el hecho es incierto en el an e incierto en el quando, esto es, puede llegar o no y, de llegar, no se sabe cu&ndo. De lo anterior resulta que los dos "ltimos casos corresponden a condiciones y no a plazos, vale decir, el +l%/o o $1r"#no de0e ser neces%r#%"en$e cer$us %n, +ero +uede ser cer$us o #ncer$us -u%ndo. Dicho de otra forma, $odo d#es cer$us en el %n, se% cer$us o #ncer$us en el -u%ndo, es +l%/o4 ) $odo d% #ncer$us en el %n, se% cer$us o #ncer$us en el -u%ndo, es cond#c#!n , y todo ello #nde+end#en$e"en$e del "odo en -ue se e(+rese or"%l"en$e l% cl.usul%.

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CLASIFICACIONES DEL PLAMO: =.PLAMO CON<ENCIONAL, LE5AL Y >UDICIAL. CON<ENCIONAL: Es %-uel es$%0lec#do +or l%s +%r$es. LE5AL: Es %-uel -ue de$er"#n% o es$%0lece l% le). >UDICIAL: Lo de$er"#n% o es$%0lece el 'ue/. !. 7 !uez le confiere al arrendatario un plazo de :D das para que restituya la casa. ?.PLAMO E7PRESO Y TACITO. E7PRESO: es el or"ul%do en $1r"#nos e(+lc#$os +or l%s +%r$es, el 'ue/ o l% le). TACITO: resul$% de l% +ro+#% n%$ur%le/% del %c$o o con$r%$o. Es %-uel -ue es neces%r#o e #nd#s+ens%0le +%r% cu"+l#r con el %c$o o con$r%$o. !. Se celebra un contrato de compraventa sobre una cosa que est- en gipto pero que debe ser entregada en %oma. n este caso las partes nada dice sobre el plazo, pero se entiende que hay un plazo t&cito, que es el necesario para trasladar el auto. n este sentido, para la mayora, el plazo t&cito sera un elemento de la naturaleza o un elemento esencial, en ciertos actos. @.PLAMO DETERMINADO Y PLAMO INDETERMINADO. l plazo siempre es cierto. n algunos casos se sabe incluso la fecha en que va a ocurrir el hecho, pero en otros, no se sabe exactamente el da preciso, fecha o -poca en que va a ocurrir el hecho constitutivo del plazo, lo "nico que se sabe es que va a acontecer, pero no se sabe cuando. n este sentido, se h%0l% de +l%/o de$er"#n%do co"o %-uel en -ue se s%0e cu%ndo *% % ocurr#r el hecho u$uro ) c#er$o en -ue cons#s$e el +l%/o , !. 7 el BJ de enero de BJJ9. n cambio, el +l%/o #nde$er"#n%do es %-uel en -ue se s%0e -ue el hecho en -ue cons#s$e el +l%/o *% % ocurr#r, +ero no se s%0e cu%ndo *% % suceder el hecho cons$#$u$#*o del +l%/o. !.7 la muerte de una persona. A.GPLAMO SUSPENSI<O Y PLAMO E7TINTI<O. Al #&u%l -ue lo -ue ocurre en "%$er#% de cond#c#!n, 1s$% es l% cl%s# #c%c#!n ".s #"+or$%n$e. PLAMO SUSPENSI<O: BDIES A HUO: PLAMO A PARTIR DEL CUAL, TERMINO INICIAL6 es el hecho u$uro ) c#er$o del cu%l de+ende el e'erc#c#o de un derecho. PLAMO E7TINTI<O BDIES AD HUEM: PLAMO HASTA EL CUAL, TERMINO FINAL6: Es el hecho u$uro ) c#er$o del cu%l de+ende l% e($#nc#!n de un derecho. <%le dec#r, +or su cu"+l#"#en$o e($#n&ue un derecho. Res+ec$o de es$% +os#0#l#d%d es neces%r#o des$%c%r -ue los 'ur#s$%s cl.s#cos, %l #&u%l co"o ocurr% con l%s cond#c#ones, cons#der%n % $odo +l%/o co"o sus+ens#*o4 ) l% cl.usul% de +l%/o -ue ll%"%"os resolu$or#o l% *en co"o un +%c$o de resoluc#!n so"e$#do % un +l%/o sus+ens#*o, -ue s!lo +or derecho +re$or#o resul$% e #c%/.

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ESTADOS EN HUE PUEDE ENCONTRARSE EL PLAMO: En el c%so de los %c$os su'e$os % +l%/o, no se d% o no e(#s$e l% #ncer$#du"0re e #"+rec#s#!n -ue or#&#n%0% l% cond#c#!n, pues ahora se sabe que el acontecimiento, va a ocurrir, de %ll -ue s!lo +ueden +resen$%rse dos +os#0#l#d%des: l% del +l%/o +end#en$e ) l% del +l%/o cu"+l#do4 nunc% +uede e(#s$#r +l%/o %ll#do o rus$r%do.
5 ;24S D L )L#`47

)ara precisar los efectos del plazo es neces%r#o en +r#"er $1r"#no d#s$#n&u#r en$re +l%/o sus+ens#*o ) +l%/o e($#n$#*o ), lue&o, en el c%so del e($#n$#*o, h%) -ue d#s$#n&u#r en$re %c$os de es$r#c$o derecho ) %c$os de 0uen% e.

EFECTOS DEL PLAMO SUSPENSI<O: l plazo suspensivo no % ec$% l% e(#s$enc#% del derecho, el cual nace en el momento mismo de la celebracin del acto !urdico, lo -ue se e(+l#c% +or l% cer$#du"0re del hecho -ue cons$#$u)e el +l%/o. l plazo suspensivo, % ec$% s!lo el e'erc#c#o del derecho. #s, el acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin, pero para precisar adecuadamente los efectos hay que distinguir7 A.GSI ESTA PENDIENTE: =.GAcreedor no $#ene derecho % de"%nd%r el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n, estando autorizado el deudor para rehusar el cumplimiento. ?.GSin per!uicio de no ser exigible la obligacin y no obstante ello s# el deudor +%&%, +%&% 0#en ) no $#ene derecho % re+e$#r lo +%&%do , por cuanto quien debe a plazo suspensivo y paga antes del cumplimiento del plazo, paga algo que debe ) se en$#ende -ue es$. renunc#%do %l res$o del +l%/o, vale decir, como existe obligacin, el deudor la puede cumplir y no se considera que ha cumplido algo indebido y por ello no puede repetir. n este sentido es necesario recordar que el plazo difiere de la condicin en cuanto no da lugar a ese estado de
incertidumbre que es propio de la primera@ por consiguiente, mientras en el caso de existir una condicin suspensiva el derecho u obligacin no puede ser considerado como ya existente, en el caso de un acto su!eto a plazo suspensivo, el derecho u obligacin existe, y el "nico efecto del plazo es que no se puede exigir su cumplimiento antes de cumplirse el plazo.

:.G)endiente el plazo, no siendo exigible la obligacin, no corre la prescripcin extintiva. A.GSe +ueden sol#c#$%r "ed#d%s conser*%$#*%s o c%u$el%res.

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;.GSI ESTA CUMPLIDO O <ENCIDO: El ne&oc#o +roduce $odos sus e ec$os +ro+#os, %s, =.GSe $orn% e(#&#0le l% o0l#&%c#!n, +ud#endo el %creedor de"%nd%r su cu"+l#"#en$o.
I.G;orren los plazos de prescripcin.

EFECTOS DEL PLAMO E7TINTI<O: A.GSOLUCION DEL IUS 5ENTIUM: )ara precisar los efectos es necesario distinguir7 =.GSI ESTA PENDIENTE7 El %c$o e(#s$e ) el derecho es e(#&#0le. El %c$o +roduce sus e ec$os co"o s# uer% +uro ) s#"+le. ?.GSI ESTA CUMPLIDO: +roduce en +r#nc#+#o el e ec$o de e($#n&u#r el derecho ) su correl%$#*% o0l#&%c#!n. ;.GSOLUCION DEL IUS CI<ILE: n esta clase de actos, en un +r#nc#+#o no se %d"#$#! l% +os#0#l#d%d de es$% cl%se de +l%/os, +or l% "#s"% r%/!n -ue se se2%l! +%r% l% cond#c#!n resolu$or#%, +ero, #&u%l"en$e, +or l%s "#s"%s r%/ones -ue +%r% %-uell%, se lle&! % %d"#$#r el +l%/o resolu$or#o, co"o un +%c$o de resoluc#!n su'e$o % un +l%/o sus+ens#*o. Si cu"+l#do el +l%/o el %creedor de"%nd%0% el cu"+l#"#en$o, el deudor +od% o+onerle l% e(ce+$#o +%c$#, o e(ce+c#!n &ener%l de +%c$o, cu)o o0'e$#*o er% +rec#s%"en$e +%r%l#/%r o s# se -u#ere ener*%r l% %cc#!n de co0ro deduc#d% +or el %creedor un% *e/ *enc#do el +l%/o. PARALELO ENTRE PLAMO Y CONDICION: A6CARACTERES COMUNES: B.G#mbos son modalidades o elementos accidentales del acto !urdico. I.G#mbos son hechos futuros. :.G n ambos, el acreedor puede solicitar que se tomen medidas conservativas respecto de la cosa que es ob!eto del acto o contrato. Las medidas conservativas son aquellas que se adoptan con la finalidad de resguardar, salvaguardar e impedir el deterioro de una cosa.

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;6DIFERENCIAS: =.GEl +l%/o es un hecho c#er$o, se sabe que va a ocurrir. n cambio, l% cond#c#!n es #nc#er$%, no se sabe si ocurrir& o no el hecho en que ella consiste. n este sentido podemos mencionar que la produccin de los efectos propios de cada acto !urdico puede depender, bien por su naturaleza misma, bien sea por la voluntad de la parte o de las partes, de la realizacin de un hecho o acontecimiento futuro. Cu%ndo l% e ec$#*#d%d u$ur% del hecho es c#er$%, +ero se #&nor% el $#e"+o en -ue se re%l#/%r., se d#ce -ue el ne&oc#o es$. su'e$o % un $1r"#no Bd#e/6. Cu%ndo, +or el con$r%r#o, l% re%l#/%c#!n del hecho %l conclu#rse el ne&oc#o es s!lo +os#0le, en$onces se es$. %n$e un% cond#c#!n Bcond#c#o6. ?.GEl +l%/o sus+ens#*o sus+ende el e'erc#c#o de un derecho -ue )% n%c#!. n cambio de l% cond#c#!n sus+ens#*% de+ende el n%c#"#en$o de un derecho, vale decir, pendiente la condicin el derecho no ha nacido. @.GPend#en$e el +l%/o sus+ens#*o, s# el deudor +%&%, +%&% 0#en ) no +uede e(#&#r l% de*oluc#!n de lo +%&%do. n cambio, +end#en$e l% cond#c#!n sus+ens#*%, s# el deudor +%&%, +%&% "%l ) +uede en es$e c%so sol#c#$%r l% de*oluc#!n de lo +%&%do, "#en$r%s no se cu"+l% l% cond#c#!n.

EL MODO: B"odus6 5r%*%"en #"+ues$o %l 0ene #c#%r#o de un% l#0er%l#d%d. n otras palabras cons#s$e en #"+oner %l 0ene #c#%r#o de un %c$o l% o0l#&%c#!n de d%r un de$er"#n%do des$#no %l $odo o +%r$e de los 0#enes -ue se le o$or&%n, por e!emplo7 construir un edificio p"blico, o un monumento al testador o entregar parte de los bienes a un tercero, vale decir, cons#s$e en e"+le%r en $odo o en +%r$e el %c$#*o +%$r#"on#%l -ue se rec#0e, +%r% #nes de u$#l#d%d +:0l#c% o en *en$%'% de +erson%s e($r%2%s %l ne&oc#o. En el Derecho Ro"%no el "odo er% un ele"en$o %cc#den$%l -ue sol% #nclu#rse en los %c$os 'urd#cos % $$ulo &r%$u#$o como la donacin o el testamento, por medio del cual se #"+one %l des$#n%$%r#o de un 0ene #c#o &r%$u#$o un co"+or$%"#en$o de$er"#n%do. 8Mue 2icio sea mi heredero, pero que en el fundo que recibe levante un monumento funerario en mi memoria,, vale decir, #"+one %l 0ene #c#%r#o un% o0l#&%c#!n cons#s$en$e en des$#n%r % %l&un% #n%l#d%d o % %l&un% +erson% el $odo o +%r$e de los 0#enes -ue se le %s#&n%0%n.

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DIFERENCIAS ENTRE EL MODO Y LA CONDICION: In$roducc#!n: El "odo es un% c%r&% -ue el %u$or de un% l#0er%l#d%d +one % c%r&o del 0ene #c#%r#o s#n -ue es$o su+on&% cond#c#on%r los e ec$os del ne&oc#o % l% e'ecuc#!n del "odus. l e!emplo cl&sico es legar una determinada cantidad de dinero con el modus de que el
legatario haga un monumento a la memoria del testador, o de una cantidad a otra persona, o destine el todo o parte de lo recibido a una obra ben-fica.

P%r% "uchos, h%0r% c#er$% se"e'%n/% en$re un %c$o su'e$o % un "odo ) un %c$o su'e$o % cond#c#!n, %s % s#"+le *#s$% +%rec#er% lo "#s"o dec#r 8do) c#en % T#c#o, +%r% -ue h%&% un "onu"en$o9, -ue dec#r 8do) c#en % T#c#o, s# h%ce un "onu"en$o9, +ero el +r#"ero es un %c$o &r%$u#$o su'e$o % un "odo ) el se&undo es un %c$o &r%$u#$o su'e$o % un% cond#c#!n. #s, algunos sostienen que en$re el "odo ) l% cond#c#!n sus+ens#*% +o$es$%$#*% e(#s$en no +ocos +un$os de con$%c$o. n este sentido, para efectos de evitar confusiones se estila mencionar las siguientes diferencias7 =.GEl "odo no sus+ende el n%c#"#en$o de los e ec$os del %c$o 'urd#co, vale decir no sus+ende l% e #c%c#% del %c$o ) cons#&u#en$e"en$e +er"#$e l% %d-u#s#c#!n #n"ed#%$% +or +%r$e del 0ene #c#%r#o. #s, se dice que el "odo o0l#&% +ero no sus+ende, en $%n$o l% cond#c#!n +o$es$%$#*% sus+ens#*% sus+ende +ero no o0l#&%, la obligacin slo surge en la medida que se cumpla con la condicin, vale decir, s# lo es$%0lec#do es un% cond#c#!n sus+ens#*%, ell% sus+ende l% e #c%c#% del ne&oc#o, de manera que el destinatario de la liberalidad no puede gozar de ella si antes no ha cumplido la condicin. n este sentido, el cu"+l#"#en$o del "odo es un de0er % +os$er#or# -ue rec%e so0re el 0ene #c#%do, *%le dec#r, l% +erson% &r%*%d% con un "odo +r#"ero %d-u#ere ) lue&o cu"+le.
I.G l modo slo puede existir en los actos !urdicos a ttulo gratuito.

CARACTERISTICAS DEL MODO7 =.GEl %c$o de -ue se $r%$e de0e ser &r%$u#$o. La imposicin o establecimiento de un modo no transforma al negocio gratuito en oneroso, puesto que el negocio de liberalidad es tpico, y el modo no opera como contraprestacin de lo adquirida. n este sentido, se dice que en el ne&oc#o 'urd#co "od%l l% *olun$%d del %u$or de l% l#0er%l#d%d se d#r#&e % o0$ener dos o0'e$#*os d#s$#n$os e #nde+end#en$es en$re ellos: =6h%cer o0$ener un lucro % un% de$er"#n%d% +erson% ) ?6h%cer cu"+l#r % 1s$% un% %c$#*#d%d &r%*os% +%r% ell%. ?.GI"+oner %l 0ene #c#%r#o un &r%*%"en, -ue no +ers#&u#er% un #n #lc#$o.
;uando se impone un modus imposible o ilcito, el negocio o acto !urdico es v&lido y surte todos sus efectos, consider&ndose el modo como no puesto .pro non scripto/, sin per!uicio que para algunos en una caso como el planteado el acto sera inv&lido si se logra determinar que el modo era el n"cleo principal para que hubiera surgido el negocio.

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CUMPLIMIENTO DEL MODO: P%r% los 'ur#s$%s cl.s#cos no e(#s$% un re"ed#o o "ed#o 'ud#c#%l d#rec$o +%r% o0l#&%r %l 0ene #c#%do %l cu"+l#"#en$o del "odo ) ello s!lo se lo&r% +or "ed#os #nd#rec$os, co"o lo ser% es$%0lec#1ndose rel%c#ones 'urd#c%s en$re el 0ene #c#%r#o ) l% +erson% % -u#en 0ene #c#% el "odo. #s, el otorgante exiga una cautio al beneficiario asegurando con ello el cumplimiento del modo, o bien, otra posibilidad era fi!ando una stipulatio poenae para el caso del beneficiario incumplido. En el +l%no 'ud#c#%l, el +re$or en %l&unos c%sos o+$! +or u$#l#/%r su %cul$%d de dene&%r %cc#ones, vale decir, mediante el expediente de la denegatio actionis al legatario que reivindica la cosa sin haber cumplido el modo. 4tra forma indirecta de obtener el cumplimiento era celebrar una ena!enacin con fiducia, esto es, se practicaba la transferencia de la cosa donada con el acuerdo de que sera restituida si el accipiens .adquirente/ no observase el comportamiento previsto@ en esta hiptesis, el donante tena la actio fiduciae. En el derecho 'us$#n#%neo, se cre% un% cond#c$#o ) un% %c$#o Bc#*#l#s #ncer$# +r%escr#+$#s *er0#s6 -ue $#ene +or o0'e$o o l% res$#$uc#!n de l% cos%, en c%so de un% don%c#!n, o l% e'ecuc#!n del "odus. De es$% or"% el "odo se con*#r$#! en un% c%r&% -ue el &r%*%do $en% -ue cu"+l#r su'e$o % d#*ers%s "ed#d%s de res+ons%0#l#d%d en c%so de #ncu"+l#"#en$o. La responsabilidad que surge como consecuencia del incumplimiento del modo ser& exigida por las terceras personas posibles beneficiarias del incumplimiento o por la autoridad administrativa en el caso de ser beneficiados los intereses p"blicos. n todo caso, n#n&un% de es$%s "ed#d%s er% %+l#c%d% en %-uellos c%sos en -ue se es$%0lec% -ue el d#s+onen$e h%0% -uer#do d%r % su deseo el %lc%nce de un rue&o con e #c%c#% s#"+le"en$e "or%l B"odus s#"+le(6.

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LOS EFECTOS DE LOS ACTOS >URIDICOS: CONCEPTO: CON>UNTO DE DERECHOS Y O;LI5ACIONES HUE DE EL EMANAN. Lo nor"%l es -ue los %c$os 'urd#cos +rodu/c%n e ec$os s!lo en$re l%s +%r$es y no respecto de terceros, vale decir, un ne&oc#o s!lo &ener% derechos e #"+one o0l#&%c#ones % l%s +%r$es.
Sin per!uicio de lo anterior, en ciertos casos el acto !urdico puede producir efectos con respecto a terceros.

)ara entender lo anteriormente expuesto es de suyo necesario estudiar la nocin de parte y la nocin de tercero. P%r$e o +%r$es, son l%s +erson%s -ue d#rec$%"en$e o re+resen$%d%s concurren con su *olun$%d % l% &ener%c#!n de un %c$o 'urd#co. .actos !urdicos unilaterales7 VautorV/
2ercero7 es la persona que no ha concurrido ni directamente ni por medio de un representante a la generacin del acto !urdico.

Al&unos %c$os 'urd#cos +or su +ro+#% n%$ur%le/% +roducen e ec$os res+ec$o de $odos, ) se les deno"#n% %c$os er&% o"nes, como lo es el reconocimiento de un hi!o natural, la persona reconocida ser& hi!o natural de su padre para todas las personas. n general, los actos de familia y de estado civil producen efecto erga omnes. )or otra parte, conviene destacar que l% c#rcuns$%nc#% de -ue los %c$os 'urd#cos +rodu/c%n e ec$os s!lo res+ec$o de l%s +%r$es no s#&n# #c% -ue el ne&oc#o 'urd#co no +rodu/c% e ec$os de n#n&un% es+ec#e ren$e % $erceros. #s, todo negocio de disposicin de bienes o
traslaticio de dominio, afectar& a los acreedores del disponente al disminuir el patrimonio de -ste. 2ambi-n es especial la situacin de los sucesores del causante quienes atendido el hecho de ser los continuadores del causante, lo suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisible, afect&ndoles, por tanto, los efectos de los actos y contratos celebrados por el causante, siempre que se trate de derechos y obligaciones transmisibles.

De esta forma, l% doc$r#n% h% es$#"%do neces%r#o d#s$#n&u#r entre $erceros %0solu$os ) $erceros rel%$#*os. Terceros %0solu$os son los -ue en or"% %l&un% se *en % ec$%dos +or los %c$os cele0r%dos +or o$r%s +%r$es. Terceros rel%$#*os, en c%"0#o, son -u#enes s# 0#en no concurren % l% cele0r%c#!n de un %c$o se *en o +ueden *erse % ec$%dos +or 1s$e, co"o ocurre con los herederos ) los %creedores de l%s +%r$es. )or "ltimo, $odo %c$o 'urd#co es un hecho ) -ue co"o $%l de0e ser reconoc#do +or los $erceros, s#n +er'u#c#o del derecho % #"+u&n%rlos en los c%sos en -ue l% le) los %u$or#/% +%r% ellos.

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LA REPRESENTACION: Lo normal en un negocio !urdico es que la manifestacin de voluntad sea efectuada por la propia persona a favor o a cargo de la cual se quieren producir los efectos del negocio !urdico, pero en ciertos casos esa manifestacin de voluntad es realizada por una persona distinta, caso en el cual nos encontramos ante lo que gen-ricamente se denomina representacin. En el derecho "oderno es nor"%l -ue un% +erson% cele0re un con$r%$o "ed#%n$e un re+resen$%n$e ) o0r%ndo es$e *%l#d%"en$e %cul$%do, los e ec$os del %c$o se r%d#c%n d#rec$%"en$e en el re+resen$%do, +roduc#endo % su res+ec$o los "#s"os e ec$os -ue s# lo hu0#ese cele0r%do +erson%l"en$e, vale decir, el representante obra en nombre y a cuenta del representado, de tal forma que los efectos del acto se radican directamente en la persona del representado, ) en es$e c%so se h%0l% de re+resen$%c#!n d#rec$%, que se usa mucho por sus venta!as y especialmente por el hecho de que una persona no puede estar a la vez en varias partes. En el derecho ro"%no, la representacin directa no era aceptada, puesto que se estimaba que los efectos del acto !urdico se radicaban en quienes lo celebraban personalmente. n este sentido, se dice que en %oma se %ce+$! o$r% cl%se de re+resen$%c#!n, -ue ll%"%re"os #nd#rec$%, en -ue los e ec$os de los %c$os cele0r%dos +or el re+resen$%n$e +roducen +r#"ero sus consecuenc#%s en su +ro+#o +%$r#"on#o, +ero lue&o de0er%n $r%s+%s%rse %l +%$r#"on#o del re+resen$%do "ed#%n$e un %c$o 'urd#co +os$er#or. De esta forma, en %oma, el re+resen$%n$e %d-u#r% +%r% s ) se o0l#&%0% d#rec$%"en$e % s# "#s"o ) +%r% -ue los e ec$os del %c$o % ec$%r%n %l re+resen$%do er% neces%r#o recurr#r % un ne&oc#o +%r% ese #n en$re %"0os. CLASES DE REPRESENTACION: =.GLE5AL Y <OLUNTARIA: Si el poder o facultad para representar lo otorga el representado nos encontramos ante una representacin voluntaria. n cambio, si la facultad o poder para que una persona represente a otra la confiere la ley, estamos frente a una representacin legal o necesaria. L% re+resen$%c#!n *olun$%r#% +odr% de #n#rse co"o %-uell% concer$%d% +or un %c$o de *olun$%d del re+resen$%do en %*or del re+resen$%n$e, de conformidad con el cual aqu-l proceder& en lo sucesivo a nombre de -ste, pudiendo ser perfecta .directa/ o imperfecta .indirecta/, vale decir, l% +erson% re+resen$%d% se h%ce sus$#$u#r +or o$r% en l% cele0r%c#!n de un ne&oc#o o en l% &es$#!n de un% ser#e ".s o "enos %"+l#% de ne&oc#os. )or su parte, l% re+resen$%c#!n neces%r#% o le&%l se de #ne co"o %-uell% conced#d% +or l% le) % de$er"#n%d%s +erson%s de o$r%s -ue +or su ed%d, se(o o s#$u%c#!n "en$%l es$.n #nc%+%c#$%d%s de %c$u%r +or s ) h%n de h%cerlo +or "ed#o de $%les re+resen$%n$es.

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?.GDIRECTA BPERFECTA6 E INDIRECTA BIMPERFECTA6:

L% re+resen$%c#!n d#rec$% es l% *erd%der% ) %u$en$#c% re+resen$%c#!n o es el concepto que hoy se mane!a de representacin, s#endo %-uell% en -ue los %c$os cele0r%dos +or el re+resen$%n$e +roduc#r.n en rel%c#!n con el re+resen$%do los "#s"os e ec$os -ue s# los hu0#er% cele0r%do 1l. De esta forma podemos definirla como aquella en las que los %c$os o decl%r%c#ones de *olun$%d re%l#/%dos +or el re+resen$%n$e +roducen sus e ec$os d#rec$%"en$e con rel%c#!n % l% +erson% del re+resen$%do, en su +%$r#"on#o. n ella, el re+resen$%n$e o0r% en no"0re ) +or cuen$% del re+resen$%do, en el sentido que los efectos !urdicos del negocio se produzcan sin m&s en la persona del representado. De esta forma, el
representado se hace titular de la propiedad que el representante ha adquirido, acreedor o deudor del tercero que ha contratado con el representante.

;omo ya se expreso, el Derecho %omano no admiti la representacin directa como principio general, pues para los romanos lo normal era que los efectos del acto se radicaran en la persona que lo celebraba. Los !uristas romanos habran aceptado lo que hoy en da se denomina re+resen$%c#!n #nd#rec$%, la que podemos definir como %-uell% en -ue los e ec$os de l% decl%r%c#!n de *olun$%d o de l% %c$u%c#!n del re+resen$%n$e se +roducen en %*or ) en con$r% del "#s"o, +or lo -ue se +rec#s%n nue*os %c$os 'urd#cos +%r% -ue los re er#dos e ec$os +%sen %l re+resen$%do. n ella el re+resen$%n$e o0r% +or cuen$% del re+resen$%do, +ero en no"0re +ro+#o, en el sen$#do -ue los e ec$os del ne&oc#o se +rodu/c%n e(clus#*%"en$e en l% +erson% del re+resen$%n$e, +%r% lue&o, "ed#%n$e o$ro %c$o 'urd#co $r%ns er#r esos e ec$os %l re+resen$%do, lo que sin duda implica una complicacin molesta en la pr&ctica y per!udicial, pues requera un doble traspaso de los bienes o doble desplazamiento de fondos y dos acciones en lugar de una sola, lo cual afectaba al tr&fico comercial. Se $r%$% de un s#s$e"% rel%$#*%"en$e co"+le'o, +or el cu%l los e ec$os del ne&oc#o se r%d#c%0%n en un +r#"er "o"en$o en el +%$r#"on#o del re+resen$%n$e, s#n -ue n%c#er% n#n&:n derecho u o0l#&%c#!n en$re el $ercero ) el re+resen$%do, ) s!lo re*er$%n so0re es$e :l$#"o ".s $%rde con l% re%l#/%c#!n de o$ros ne&oc#os en$re 1l ) el re+resen$%n$e. Al res+ec$o, ;on %n$e des$%c% -ue en Ro"% l% %cul$%d de %d"#n#s$r%r, es$o es, o0r%r en #n$er1s de o$ros B-ue se suele ll%"%r re+resen$%c#!n #nd#rec$% o #"+ro+#%6 no #"+l#c% en *% de +r#nc#+#o l% %cul$%d de re+resen$%r, es dec#r de o0r%r *erd%der%"en$e en no"0re de o$ros, -ue es l% re+resen$%c#!n *erd%der% o d#rec$% n todo caso, +ode"os se2%l%r -ue no o0s$%n$e no e(#s$#r un reconoc#"#en$o e(+reso de l% re+resen$%c#!n d#rec$%, c#er$%s soluc#ones de"ues$r%n un c#er$o reconoc#"#en$o de es$% or"% de re+resen$%c#!n, co"o ocurre con l% +os#0#l#d%d de %d-u#r#r la posesin a trav-s de un procurator Ben $odo c%so, h%0r% -ue des$%c%r -ue l% +oses#!n es un%
s#"+le s#$u%c#!n de hecho so0re un% c%so ) el %c$o +or el cu%l ell% se %d-u#ere es un% "%n# es$%c#!n de *olun$%d, +ero no es un ne&oc#o 'urd#co6 y el efecto pr&ctico de las acciones ad!etitia qualitatis, en especial

trat&ndose de la actio cuasi institoria. En es$e "#s"o sen$#do, es del caso destacar como

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una suerte de excepcin la regulacin dada a la representacin reconocida a tutores y curadores, s#n +er'u#c#o de -ue en esos c%sos ) en es+ec#%l $r%$.ndose de l% $u$el% de los #"+:0eres ) l% cur%$el% de los ur#osos ello se e(+l#c% +or l% unc#!n -ue se %s#&n%0% or#&#n%r#%"en$e %l $u$or o cur%dor. 5inalmente, algunos autores se(alan que por las crecientes necesidades del comercio y de la vida, se acab por admitir importantes excepciones al principio se&:n el cu%l no se +od% %d-u#r#r +or "ed#o de $ercer%s +erson%s, 1l cu%l s# 0#en en $eor% ue "%n$en#do n$e&r%"en$e, en la pr&ctica las excepciones haban llegado, en el derecho !ustinianeo, a ser tan numerosas, hasta el punto de poder afirmar que constituyeron la regla general.
El no h%0er %ce+$%do l% re+resen$%c#!n d#rec$% co"o +r#nc#+#o &enr%l se e(+l#c% +or d#s$#n$%s r%/ones: %6en un co"#en/o los %c$os 'urd#cos en Ro"% son or"%les, e(#&#1ndose l% #n$er*enc#!n +erson%l ) d#rec$% de l%s +%r$es. En el %n$#&uo derecho e(#s$% un +r#nc#+#o se&:n el cu%l 8no se +uede %d-u#r#r +or $ercer%s +erson%s9, ) 06l% cons$#$uc#!n de l% %"#l#% ro"%n%, el +%$er no neces#$% recurr#r % +erson%s e($r%2%s, )% -ue cuen$% con los "#e"0ros de su +ro+#% %"#l#%, -ue es$.n su'e$os % su +o$es$%d, ) los u$#l#/% +%r% l% cele0r%c#!n de los ne&oc#os. En es$e sen$#do se d#ce -ue los h#'os del +%$er ) sus escl%*os son !r&%nos de %c$u%c#!n del +%$er, +rolon&%c#!n del 0r%/o del +%$er ) se&:n el #us c#*#le l%s %d-u#s#c#ones re%l#/%d%s +or +erson%s so"e$#d%s % +o$es$%d re*er$%n %u$o".$#c%"en$e en %*or del +%$er, de "odo -ue el resul$%do +r.c$#co er% -ue el +%$er %d-u#r% en do"#n#o los 0#enes ) -ued%0% co"o %creedor de los cr1d#$os, $%l co"o s# se hu0#er% $r%$%do de re+resen$%c#!n d#rec$%, +ero %-u l% soluc#!n no se e(+l#c% +or es$% *% s#no ".s 0#en +or l% c#rcuns$%nc#% de ser los %l#en# #ur#s ) los escl%*os #nc%+%ces de &oce. Pero, el "#s"o #us c#*#le no reconoc#! -ue el +%$er se endeud%r% % $r%*1s de los h#'os de %"#l#% ) los escl%*os, s#endo neces%r#% l% #n$er*enc#!n del +re$or, -u#en soluc#on! l%s #n'us$#c#%s -ue resul$%0%n de l% %+l#c%c#!n de l%s nor"%s del #us c#*#le, "ed#%n$e l% cre%c#!n de l%s %c$#ones %d'e$#$#% -u%l#$%$#s, en *#r$ud de l%s cu%les el +%$er +od% ser ll%"%do % res+onder +or ne&oc#os +or 1l %u$or#/%dos o de los cu%les hu0#ese o0$en#do un% *en$%'%.

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IN<ALIDEM O INEFICACIA DEL NE5OCIO >URIDICO. CONCEPTO Y ESPECIES: n t-rminos generales se h%0l% de #ne #c%c#% o #n*%l#de/ cu%ndo un %c$o 'urd#co +resen$% %nor"%l#d%des -ue % ec$%n l% e(#s$enc#% o l% +roducc#!n de e ec$os de un %c$o 'urd#co o 0#en -ue +er"#$en l% ces%c#!n de ello, vale decir, ella se presenta cuando hay anormalidades esenciales que afectan al negocio, ineficacia que a su vez admite distintas posibilidades en orden a su incidencia en la eficacia del negocio. n este sentido se se(ala que la validez de los actos !urdicos depende de su reconocimiento por las normas !urdicas, las cuales determinan los casos y la extensin de su eficacia. Los 'ur#s$%s ro"%nos no el%0or%ron un% $eor% &ener%l del ne&oc#o 'urd#co, por lo cual c%recen de un% $er"#nolo&% :n#c% ) +rec#s% en cu%n$o % l% #ne #c%c#% o #n*%l#de/ de los ne&oc#os 'urd#cos. s as como hablan de un negocio in"til, in!usto, vaco, vicioso, sin importancia, que no existe, nulo, que no hay nada, que nada fue efectuado, etc. n este sentido, existen m&s de treinta expresiones para referirse a una acto inv&lido o ineficaz. En los +r#"eros $#e"+os del derecho ro"%no, 1+oc% del derecho -u#r#$%r#o, l% #de% de #ne #c%c#% o #n*%l#de/ es$%0% l#&%d% de "%ner% %0solu$% % l% #de% de l%s or"%s de los ne&oc#os 'urd#cos7 s# se h%0%n cu"+l#do l%s or"%s el %c$o er% *.l#do. En c%so con$r%r#o, er% nulo ) cons#der%do #ne(#s$en$e, vale decir, en esa -poca no se reconoca ninguna otra causal de nulidad que no fuese la falta de solemnidades. Los actos !urdicos celebrados seg"n los ritos y frmulas establecidas por el ordenamiento son v&lidos y producen todos sus efectos !urdicos, en caso contrario, carecen de existencia !urdica y por tanto no producen ning"n efecto !urdico. En es$e sen$#do, %l&unos %u$ores se2%l%n -ue en es$% e$%+% del derecho ro"%no no se %d"#$en $1r"#nos #n$er"ed#os +or lo cu%l 8h%) %c$o 'urd#co o no lo h%)9.. n este sentido, #rg?ello afirma que tanto la validez como la nulidad operan ipso iure, no existiendo una accin destinada a declarar la nulidad. L% s#$u%c#!n *% % c%"0#%r en l% 1+oc% cl.s#c%, s#endo rele*%n$e en es$e sen$#do l% #&ur% del +re$or al introducir -ste medios m&s equitativos para regular las relaciones !urdicas. n este sentido, el derecho +re$or#o u honor%r#o se des$%c% +or un +%ul%$#no %0%ndono de l%s or"%l#d%des del #us c#*#le ) +or l% +re+onder%nc#% -ue %d-u#ere el consen$#"#en$o en los %c$os 'urd#cos. n este sentido, se afirma que el des%rrollo de es$% #ns$#$uc#!n ) l% d#s$#nc#!n en$re nul#d%d ) %nul%0#l#d%d corr#! +r#nc#+%l"en$e +or l% %c$#*#d%d del +re$or, +rec#s%"en$e +or un% orden +re$or#% enc%"#n%d% % +r#*%r de e ec$os 'urd#cos % un ne&oc#o )% conclu#do, se&:n el r%/on%0le +%recer del "%&#s$r%do, und%do esenc#%l"en$e en l% e-u#d%d. n efecto, fue el pretor quien, seg"n hemos visto, fue introduciendo remedios o herramientas procesales tendientes a privar de efectos y anular los efectos de actos !urdicos no obstante su validez seg"n el ius civile.

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De es$% or"% sur&e l% d#s$#nc#!n en$re nul#d%d ) %nul%0#l#d%d, lo -ue se encuen$r% rel%c#on%do con l% d#co$o"% #us c#*#leG#us honor%r#u". n efecto, un acto v&lido
para el ius civile puede no serlo para el ius honorium y viceversa, vale decir, el pretor reconoca muchos negocios !urdicos a los cuales el derecho civil negaba eficacia, y, al contrario, no otorgaba su proteccin para otros que seg"n el derecho civil eran perfectos, seg"n tuvimos oportunidad de apreciar al tratar los vicios de la voluntad y al estudiar los requisitos de existencia y validez de los actos !urdicos. )or otra parte, seg"n el ius civile un negocio es v&lido o nulo, vale decir, seg"n el antiguo derecho, el negocio nace perfecto y produce todos sus efectos o bien no llega ni siquiera a nacer. *na situacin intermedia no se da, por lo cual como tampoco existe un remedio o herramienta que permita declarar la anulabilidad. Sin embargo, en algunos casos el pretor por razones de !usticia, al enfrentarse ante un negocio v&lido seg"n el derecho civil, pero contrario a la equidad, otorga al interesado algunos remedios procesales destinados a para restar eficacia al negocio !urdico. n estos casos, se puede decir, que el acto existe y por tanto produce efectos, pero se admite la posibilidad que permita su anulacin, vale decir, eliminar sus consecuencias.

L% #ne #c%c#% del derecho honor%r#o se "%n# #es$%, or"%l"en$e de d#*ers%s "%ner%s. n efecto, el +re$or +od% dene&%r l% +ro$ecc#!n +roces%l no conced#endo %cc#!n %l %c$o de ec$uoso .denegatio actionem/, o 0#en +od% ser l% de %d"#$#r l% de"%nd% $end#en$e % o0$ener el cu"+l#"#en$o del ne&oc#o, +ero #nclu)endo en l% !r"ul% +roces%l un% e(ce+c#!n % %*or del de"%nd%do, cu)% es$#"%c#!n lle*%0% cons#&o l% deses$#"%c#!n de l% de"%nd% ), consecuen$e"en$e, l% #ne #c%c#% del %c$o. F#n%l"en$e, +od% %nul%r los e ec$os -ue el %c$o hu0#ese +roduc#do "ed#%n$e un %c$o es+ec#%l de #"+er#o, +or e'e"+lo +or l% res$#$uc#!n de l%s cos%s %l es$%do %n$er#or % l% cele0r%c#!n u o$or&%"#en$o del %c$o . ;abe destacar que +or l% +r#"er% *%, el +re$or +od% de$er"#n%r l% #ne #c%c#% del %c$o, #nde+end#en$e"en$e de l% *olun$%d de l%s +%r$es, en c%"0#o los o$ros s!lo se e"+le%0%n % #ns$%nc#% de -u#en $u*#er% derecho % #"+u&n%r el %c$o. n concreto, l% %c$u%c#!n del +re$or $#ene +or #n%l#d%d e*#$%r -ue un %c$o o con$r%$o #n'us$o +rodu'er% los e ec$os -ue le er%n +ro+#os, +ero s# )% h%0% s#do e'ecu$%do se $r%$%0% de o0$ener l% res$#$uc#!n de lo en$re&%do en *#r$ud de d#cho %c$o o con$r%$o, %de".s de o$r%s s%nc#ones -ue es$%0lec% el +re$or. F#n%l"en$e, lle&%"os % l% 1+oc% de >us$#n#%no en -ue se sos$#ene -ue se conser*%n los +r#nc#+%les l#ne%"#en$os de l%s nul#d%des e #ne #c%c#%s cre%d%s +or el derecho cl.s#co ) en -ue se des$%c% l% des%+%r#c#!n del %n$#&uo du%l#s"o derecho c#*#lG derecho honor%r#o. En $odo c%so, el Cor+us Iur#s C#*#le no con$#ene un% $eor% or&.n#c% so0re el +%r$#cul%r, s#endo su $er"#nolo&% #"+rec#s%. CAUSALES DE INEFICACIA O IN<ALIDEM: Los "o$#*os de #ne #c%c#% e #n*%l#de/ d#cen rel%c#!n con los +resu+ues$os de e(#s$enc#% ) *%l#de/ de los %c$os 'urd#cos, los cu%les no s#e"+re se d%n. De es$% or"%, es +os#0le -ue un ne&oc#o se +resen$e en or"% %nor"%l en el sen$#do de +resen$%r %nor"%l#d%des res+ec$o de es$os +resu+ues$os ) es$%s %nor"%l#d%des +ueden cons#s$#r, )% en l% %l$% de c%+%c#d%d 'urd#c% de l%s +%r$es4 en l% %usenc#% o %l$% de ser#ed%d de l% *olun$%d4 en l% %usenc#% o #l#c#$ud del o0'e$o o de l% c%us%4 en l% d#scord%nc#% en$re *olun$%d ) "%n# es$%c#!n4 en l% e(#s$enc#% de un *#c#o de l% *olun$%d4 o 0#en en l% #no0ser*%nc#% de l%s or"%s, cu%ndo 1s$%s son e(#&#d%s +or l% le).

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NULIDAD: CONCEPTO Y CARACTERISTICAS: CONCEPTO: Se dice que existe nulidad .invalidez ipso iure, ope legis/, que algunos denominan inexistencia, cuando el defecto es tan esencial que para el ordenamiento !urdico es como si el negocio no existiera, de forma tal que no produce ning"n efecto !urdico. CARACTERISTICAS: =6O+er% de +leno derecho, sin que sea necesario hacer pronunciar la nulidad, esto es, no re-u#ere -ue el 'ue/ l% decl%re, bastando la comprobacin de que no se haban cumplido las formalidades. #hora, si las partes haban cumplido con el contrato afectado de nulidad, esta e!ecucin no otorgaba validez al acto, confiri-ndose al afectado una condictio a fin de obtener la repeticin de los dado. ?6Pod% ser #n*oc%d% +or cu%l-u#er%, frente a quien pretenda hacer valer el acto. @6F#n%l"en$e, no er% susce+$#0le de con #r"%c#!n, en atencin a que se trataba de un acto inexistente. ANULA;ILIDAD: CONCEPTO Y CARACTERISTICAS. CONCEPTO: E(#s$e %nul%0#l#d%d B#n*%l#de/ o+e "%&#s$r%$us, o+e e(ce+$#on#s6, cu%ndo el ne&oc#o +roduce $odos sus e ec$os, +ero es$. %"en%/%do de #"+u&n%c#!n de +%r$e del #n$eres%do, vale decir, se conceden al interesado o per!udicado con los efectos del acto medios para paralizarlos o revocarlos. n este sentido, tenemos que el ne&oc#o 'urd#co es %nul%0le cu%ndo de +or s es %+$o +%r% +roduc#r los e ec$os 'urd#cos $+#cos, o los h% +roduc#do )%, +ero los #n$eres%dos +ueden sol#c#$%r se% +r#*%do de ellos. La idea de anulabilidad, como se di!o, no exista en el ius civile, de all que tampoco existiera alg"n medio encaminado al efecto, pero con el tiempo se sinti la necesidad de privar de sus efectos normales a los actos realizados por error, dolo o violencia o bien con ob!eto o causa lcita o faltando estos, siendo el pretor qui-n con medios procesales al margen del ius civile determin esta forma de ineficacia, consiguiendo con ello privar de efectos a actos perfectamente v&lidos seg"n el ius civile. CARACTERISTICAS: =6Se +rec#s% de decl%r%c#!n 'ud#c#%l, no o+er% de +leno derecho. l acto anulable existe y puede producir todos sus efectos, los cuales slo pueden ser desconocidos en virtud de resolucin !udicial. L% +erson% *c$#"% de dolo, uer/% o error de0e sol#c#$%r %l 'ue/ -ue descono/c% los e ec$os del %c$o ) s# )% se h%0%n e'ecu$%do l%s +res$%c#ones el 'ue/ +uede orden%r l% res$#$uc#!n o re+%r%c#!n +ecun#%r#%. ?6Por o$r% +%r$e, de0e ser sol#c#$%d% +or el #nd#*#duo % -u#en el %c$o +er'ud#-ue, por ser una medida de proteccin a quien ha sido, por e!emplo, vctima de error, dolo o violencia, vale decir, slo el que la ha sufrido puede pedirla. @6F#n%l"en$e, el %c$o +uede ser con #r"%do, toda vez que existe mientras no se declare su nulidad por quien en cuyo favor pudiera declararse. .;onfirmacin7 acto !urdico por el cual
una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla su!eto a una accin de nulidad/. n este sentido Fargadant se(ala que el acto anulable tiene una existencia constantemente amenazada a causa de una constitucin enferma .anulabilidad/ en cuyo caso es posible que la enfermedad se cure repentinamente .desaparicin de la anulabilidad por confirmacin, ratificacin o revalidacin/.

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LA CON<ALIDACION DEL NE5OCIO >URIDICO7 La romanistica ha acu(ado la voz VconvalidacinV para significar l% *%l#d%c#!n del ne&oc#o #n*%l#do, cu%ndo #n$er*en&%n l%s c#rcuns$%nc#%s +re*#s$%s +or l% le) +%r% ello. Seg"n el derecho civil, un negocio nulo !am&s puede tornarse v&lido. Slo se admite la convalidacin para el negocio anulable. Las principales maneras de convalidacin en el derecho !ustinianeo son el transcurso del tiempo, la ratificacin y la remocin de la causa. %6EL TRANSCURSO DEL TIEMPO: Los medios ofrecidos por el pretor para la anulabilidad "nicamente pueden e!ercerse dentro de cierto tiempo .la in integrum restitutio7 cuatro a(os/, transcurrido el cual el negocio queda convalidado, ya que no se hizo valer oportunamente la sancin. >ale decir, la invalidez inicial puede sanarse por no e!ercitar los medios de impugnacin .actio o exceptio/ dentro de cierto tiempo. 06LA RATIFICACION es la %+ro0%c#!n o con #r"%c#!n del ne&oc#o %nul%0le, e ec$u%d% +or -u#en $#ene derecho % h%cerlo %nul%r. quivale a una renuncia a poner en e!ecucin los medios pretorios. La ratificacin debe estar libre de vicios que afectan al negocio !urdico. c6REMOCION DE LA CAUSA: n algunos casos, el negocio inv&lido se torna v&lido por desaparecer la causa o razn de la anulabilidad. #s, la entrega a otro con la intencin de transferir el dominio de una cosa de la cual no se es due(o, no permite transferir el dominio, pero si lo permitira en caso de que el tradente llegara posteriormente a adquirir el dominio de la cosa.

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CUARTA UNIDAD: LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES: I.GLAS COSAS: PRECISIONES Y CLASIFICACION I.G=6PRECISIONES: L% +%l%0r% cos% cons$#$u)e el e-u#*%len$e del $1r"#no l%$#no res, pero, deriva de otro t-rmino, tambi-n latino, causa. Se $r%$% de uno de los conce+$os und%"en$%les del Derecho, y es l% 0%se so0re l% cu%l se es$ruc$ur%n los derechos re%les. n este sentido, en l%s Ins$#$u$os de >us$#n#%no se des$%c% -ue el derecho +or en$ero se re #ere 0#en % +erson%s o cos%s, 0#en % %cc#ones. n el len&u%'e co":n el res o cos% #nd#c%n cu%l-u#er en$#d%d e($er#or, concre$% o %0s$r%c$%, cor+or%l o #ncor+or%l, re%l o #"%&#n%r#%, -ue c%d% su'e$o %sl% en su conc#enc#% ) cons#der% co"o un o0'e$o su0s#s$en$e de +or s. )or ello, la nocin de cosa, gen-ricamente hablando, no es fi!a y determinada, sino que depende de la abstraccin de la mente de cada su!eto. )or lo que ata(e al significado de esta palabra +%r% el derecho ) ".s concre$%"en$e +%r% el derecho de los ro"%nos, el $erreno es $%"0#1n res0%l%d#/o , ya que este t-rmino es u$#l#/%do en d#s$#n$os sen$#dos. n el lengua!e latino el sentido de la expresin +res, es muy amplio, tal como lo es el significado de +cosa, en nuestros das, acaso el t-rmino con mayores posibles contenidos, lleg&ndose a sostener por algunos que la palabra res, como +cosa,, es una palabra evasiva. #s, en algunos casos expresa utilidad, inter-s, patrimonio@ en otras, efecto, resultado@ otras veces, arte y profesin, empresa@ otras, rep"blica, poder autoridad, pueblo, etc. 2al como ocurre hoy las cosas indican cualquier entidad externa y ob!etiva, vale decir, entidades corporales, pero tambi-n lo son las ideas, los entes abstractos, los productos intelectuales y artsticos. n todo caso, es claro, que desde el +un$o de *#s$% 'urd#co, -ue es el -ue nos #n$eres%, el s#&n# #c%do es ".s res$r#n&#do. n efecto, el Derecho s!lo se ocu+% de l%s cos%s cu%ndo es$%s +ued%n +rocur%r % l%s +erson%s %l&un% u$#l#d%d, es$o es, s#e"+re -ue se%n %cces#0les ) dese%0les. n este sentido, los ro"%nos $en%n un conce+$o ".s res$r#n&#do -ue el %c$u%l, y es as como para ellos no constituan ob!eto de derecho el aire, el sol, las nubes, la niebla, los astros, como tampoco el gas o la electricidad. La palabra res tiene en el lengua!e !urdico una triple significacin7 en sentido estricto, denota una cosa corporal, fsicamente delimitada y !urdicamente independiente@ en sentido m&s amplio, todo lo que puede ser ob!eto de un derecho .privado/, por e!. los esclavos@ otras veces significa el patrimonio, concebido como un todo .patimonium, bona/, esto es, como un con!unto de cosas que tienen un valor pecuniario. #s se se(ala que los !uristas romanos de!an que el significado de esta expresin emer!a de su uso, partiendo desde su sentido m&s simple, como sinnimo de ob!etos fsicos, hasta un sentido m&s comple!o, referido a cosas abstractas, vale decir, cosas que slo existen en la mente, como una deuda, un derecho, etc. n todo caso, todas tienen en com"n ser bienes con valor econmico.

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En los +r#"eros $#e"+os del derecho ro"%no, el conce+$o de derecho re%l, que en su momento definiremos, &u%rd% rel%c#!n con l%s cos%s cor+or%les #nde+end#en$es ) $%"0#1n los escl%*os@ ya en l% 1+oc% +os$cl.s#c% los 'ur#s$%s *%n % cons#der%r l% e(#s$enc#% de derechos re%les so0re cos%s #ncor+or%les. 5inalmente, se dice por algunos, que el o0'e$o del derecho es $odo %-uello -ue +er"#$% %l ho"0re o0$ener un ser*#c#o, un% u$#l#d%d un% *en$%'% y que tales ob!etos pueden tener o no un valor econmico. n este contexto, $odos los o0'e$os de derechos -ue en %l&un% "ed#d% $en&%n *%lor econ!"#co son 0#enes B0on%6, de los cuales %l&unos +ueden ser %+rec#%dos +or los sen$#dos, como una mesa, un animal, caso en el cual se les denomina cosas ), o$ros, s!lo son conce0#dos #n$elec$u%l"en$e, c%recen de cor+ore#d%d, co"o los derechos. De lo expuesto resulta que +%r% los ro"%nos res es $odo o0'e$o del "undo e($er#or -ue +roduce s%$#s %cc#!n %l su'e$o de derecho, +or lo cu%l l% +%l%0r% se %+l#c% $%n$o % los o0'e$os -ue se encuen$r%n den$ro del +%$r#"on#o de %l&u#en co"o %-uellos % %-uellos -ue no h%n su r#do $%l %+ro+#%c#!n. Noy en da, con la palabra cos% se designa todo lo que existe y que puede ser de alguna utilidad o ayuda a los hombres no slo lo que forma parte del mundo exterior y sensible, es decir, una entidad material o corporal, sino tambi-n todo aquello que tiene vida en el mundo del espritu y que se percibe, no con los sentidos, sino con la inteligencia, pero Ges$r#c$%"en$e h%0l%ndoG % l%s cos%s -ue +res$%ndo un% u$#l#d%d +%r% el ho"0re son susce+$#0les de %+ro+#%c#!n, se les des#&n% con l% e(+res#!n 0#en, que etimolgicamente viene de bonum que expresa la idea de bienestar, de felicidad. De lo dicho resulta que $odos los 0#enes son cos%s, +ero no $od%s l%s cos%s son 0#enes, e(#s$e en$re %"0os conce+$os un% rel%c#!n de &1neroGes+ec#e: l%s cos%s son el &1nero, los 0#enes, un% es+ec#e. l derecho moderno considera dentro de los bienes no slo las cosas perceptibles por los sentidos sino tambi-n aquellas que los son por la inteligencia como los descubrimientos cientficos, las creaciones literarias o artsticas, abstractamente consideradas, los derechos. n todo caso, es preciso destacar que no hay uniformidad en cuanto a la relacin entre cosa y bien, tanto as que nuestro cdigo no define lo que es cosa, ni bien, no formula distincin entre ambos conceptos y emplea indistintamente estas expresiones.

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I.G?6DI<ISION O CLASIFICACION ROMANA DE LAS COSAS: l !urista ante la existencia de las cosas, se preocupa de clasificarlas, lo cual realiza en base a distintos criterios. A.GCLASIFICACIONES PRINCIPALES: =.GCOSAS HUE ESTAN DENTRO DEL COMERCIO HUMANO Y COSAS HUE ESTAN FUERA DEL COMERCIO: Se realiza en atencin a la aptitud para ser ob!eto de derechos privados y que para algunos es la summa divisio, la m&s importante divisin de las cosas. =.=.GCOSAS HUE ESTUN FUERA DEL COMERCIO HUMANO BRES E7TRA COMMERCIUM o RES HUARUM COMMERCIUM NON EST6, las cosas que no son susceptibles de ser apropiadas por los particulares, en razn de los fines para los cuales est&n destinados. Se trata de cosas que no pueden ser ob!eto de negocios !urdicos entre particulares. Un% cos% +uede es$%r uer% del co"erc#o +or r%/ones de derecho d#*#no .divini iuris/, o +or r%/ones de derecho hu"%no .humani iuris/, vale decir, estas se d#*#den en dos &ru+os +r#nc#+%les: %6res d#*#n# 'ur#s. 06res hu"%n# 'ur#s. %6RES DI<INI >URIS7 Se trata de cos%s sus$r%d%s del co"erc#o o de l% +ro+#ed%d +r#*%d% +or cons#der%c#!n %l #n d#*#no, %l -ue se encuen$r%n des$#n%d%s, vale decir, se trata de cosas sustradas al comercio para el fin divino, para el cual fueron encomendadas. #lgunos autores nos dicen que ellas +pertenecen, a los dioses, o, est&n ba!o el poder protector de los dioses y se +ueden d#s$#n&u#r $res su0&ru+os: %.=: L%s cos%s s%&r%d%s7 .res sacrae/, esto es, l%s -ue "ed#%n$e un% cere"on#% rel#&#os% de % ec$%c#!n .consecratio .consagracin/ dedicatio .dedicacin// h%n s#do cons%&r%d%s %l cul$o de los d#oses su+er#ores +or un% le), un sen%do consul$o o un% cons$#$uc#!n. !7 2emplos, altares, bosques sagrados, estatuas de los dioses, utensilios de culto, etc. %.?: L%s cos%s rel#&#os%s .res religiosae/ son las que han sido consagradas a los dioses manes, es decir a lo muertos. !7 sepulcros, monumentos unidos a ellas y las cosas muebles que se sepultan !unto con los cad&veres. .La ;iudad #ntigua, de 5ustel de ;oulanges, p&g. I=7 VSi se cesaba de ofrecer a los muertos el banquete f"nebre en seguida, -stos salan de sus tumbas@ sombras errantes se les oa gemir en la noche silenciosa. %eprochaban a los vivos su impa negligencia@ trataban de castigarles, y les enviaban enfermedades o heran el suelo de esterilidad. ....... l sacrificio, la ofrenda del alimento y la libacin, los hacan volver a la tumba y les devolvan el reposo y los atributos divinos...V/. %.@: L%s cos%s s%n$%s .res santae/, son las que aunque no son destinadas al culto de los dioses, han sido puestas ba!o el amparo de la divinidad, como los muros y puertas de la ciudad, cuya violacin implica pena capital. Se dice que esta clase de cosas no son propiamente de derecho divino sino slo en cierto modo .)ara algunos autores las cosas santas pertenecen m&s bien a la categora de las cosas p"blicas, pero la ley las protege

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exactamente igual que a las de derecho divino como si lo fuese./. La violacin de las cosas santas se consideraba sacrilegium y se castigaba con la pena de muerte. 06RES HUMANI >URIS7 por exclusin son $od%s l%s cos%s -ue es$.n uer% del co"erc#o hu"%no ) -ue no c%en 0%'o l% deno"#n%c#!n de d#*#n# 'ur#s. 0.=.L%s cos%s co"unes .res communes omnium iure naturali/, %-uell%s -ue +or su n%$ur%le/% es$.n des$#n%d%s %l uso de $odos los ho"0res, cu)o do"#n#o no +er$enece % n%d#e ) cu)o uso es co":n % $odos los h%0#$%n$es , como el aire, el mar y el agua fluvial y pluvial. 2ambi-n se consideran tambi-n dentro de esta categoras %-uellos 0#enes % los -ue se les h% d%do es$% c%l#d%d +%r% e*#$%r con l#c$os en$re *ec#nos, co"o el l#"es de los undos r:s$#cos o el %"0#$us de los undos ur0%nos. 0.?.L%s cos%s +:0l#c%s .res publicae o locus publicus .lugar p"blico//, %-uell%s cu)o do"#n#o o $#$ul%r#d%d +er$enece corres+onde %l Po+ulus ro"%nus ) cu)o uso es co":n % c#ud%d%nos ) +ere&r#nos .vas pretorianas y consulares, los puertos y los ros que no se secan !am&s/. Se diferencian de las cosas comunes en cuanto se consideran propiedad del pueblo romano. El uso ) d#s ru$e de l%s cos%s +:0l#c%s es$. +ro$e&#do +or un% %c$#o #n#ur#%ru", )% -ue $odo o0s$.culo % d#cho &oce ) d#s ru$e se en$end% co"o un% les#!n de l% +erson%l#d%d del c#ud%d%no. .La terminologa romana respecto de las cosas p"blicas dista de ser precisa. #s, adem&s de las cosas extracommercium a que acabamos de referirnos G a las que denominaban +cosas destinadas al uso p"blico, .res publico usui destinatae/G., consideraban tambi-n cosas p"blicas a otras que llamaban +cosas del patrimonio del pueblo, .res in pecunia populi/, que est&n in commercium., vale decir, el stado es el propietario y las administra como persona !urdica .tierras y esclavos conquistados al enemigo y considerados como botn de guerra, bienes confiscados a los particulares/, por lo cual pueden ser ob!eto de negocios !urdicos, pudiendo el stado ena!enarlos o arrendarlos. ;abe destacar que 'ayo, considera que cosas p"blicas son las que no son privadas./ l t-rmino m&s gen-rico para la cosas p"blicas es el de locus publicus .lugar p"blico/ que comprende los edificios, los campos de cultivo, las vas y caminos p"blicos y las costas del mar. 0.@.L%s cos%s de l% c#ud%d ) de l%s cor+or%c#ones .res universitatis/ como las plazas, calles, teatros, circos, ba(os p"blicos, etc. Des% ec$%c#!n: ;abe destacar que l%s cos%s +:0l#c%s, l%s de l%s cor+or%c#ones ) l%s de derecho d#*#no, de'%n de es$%r uer% del co"erc#o hu"%no, desde -ue ces% l% des$#n%c#!n +%r$#cul%r -ue les d% ese c%r.c$er Bel de es$%r uer% del co"erc#o hu"%no6. El %c$o +or el cu%l un% cos% de'% de es$%r uer% del co"erc#o hu"%no, se ll%"% des% ecc#!n, -ue en el c%so de l%s cos%s rel#&#os%s se deno"#n% +ro %n%$#o.

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=.?.GCOSAS HUE ESTAN DENTRO DEL COMERCIO HUMANO BRES IN COMMERCIO6, las cos%s -ue son susce+$#0les de %+ro+#%c#!n +or los +%r$#cul%res. Son $od%s, con e(ce+c#!n de los -ue %c%0%"os de enu"er%r co"o es$%ndo uer% del co"erc#o. #lgunos autores se(alan que las cosas .res/ adquieren la categora !urdica de bienes .bona/ cuando son susceptibles de apropiacin patrimonial privada, por lo cual las cosas extra commercium no podran ser calificadas como +bienes, pues est&n excluidas del dominio o propiedad privada. L%s res #n co""erc#o +ueden cl%s# #c%rse en dos &ru+os7 %6COSAS PRI<ADAS .res privatae/, son l%s -ue %c$u%l"en$e es$.n en el +%$r#"on#o de %l&u#en. 06COSAS HUE ACTUALMENTE NO PERTENECEN A NADIE PERO HUE SON SUSCEPTI;LES DE SER ADHUIRIDAS EN DOMINIO Bres null#us6: Las cosas pueden no pertenecer a nadie, 0#en +or-ue nunc% h%n $en#do due2o, o 0#en, +or-ue el due2o l%s h% %0%ndon%do con #n$enc#!n de des+renderse de su do"#n#o. Es$r#c$%"en$e, res null#us seran l%s cos%s -ue nunc% h%n $en#do due2o ) -ue son suce+$#0les de %+ro+#%c#!n +%$r#"on#%l +r#*%d% por ocupacin, descubrimiento o accesin, +ero en &ener%l se u$#l#/% es$% e(+res#!n +%r% re er#rse % l%s cos%s -ue no $en#endo un due2o son susce+$#0le de %+ro+#%c#!n. )or su parte, a l%s cos%s %0%ndon%d%s +or su due2o con l% #n$enc#!n de des+renderse de su do"#n#o se les llama res derel#c$%e. .Seg"n los sabinianos el due(o que abandona una cosa con la intencin de desprenderse del dominio, pierde el dominio de la cosa abandonada al momento mismo de abandonarla, adquiriendo -stas el car&cter de res nullius y, por tanto susceptibles de ocupacin.. n cambio, los proculeyanos consideran que no estaramos ante la transformacin de la cosa en res nullius sino m&s bien en un tradicin a persona incierta, perdi-ndose el dominio cuando otra persona las adquiera/. s del caso destacar que algunos autores, entre ellos, #le!andro 'uzm&n 6rito, sostienen que slo a las cosas divini iuris y las communes omnium corresponde considerarlas fuera del comercio humano, todas las dem&s est&n dentro del comercio humano y por tanto es posible apropiarlas y traficar con ellas. #hora, dentro de estas "ltimas existen algunas que no han sido apropiadas aunque pueden llegar a serlo, y otras que en cambio ya lo fueron. Dentro de estas "ltimas se distinguen en p"blicas y privadas, siendo p"blicas aquellas que pertenecen al pueblo romano y para efectos de su proteccin se distinguen entre aquellas pertenecientes al pueblo, pero destinadas al uso p"blico y aquellas que est&n en el patrimonio del pueblo, no siendo su uso entregado al pueblo en general.

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?.G COSAS MANCIPI Y COSAS NEC MANCIPI. sta cl%s# #c%c#!n es e(clus#*%"en$e ro"%n% ) und%"en$%l +%r% el derecho ro"%no cl.s#co. Se trata de una divisin antiqusima, siendo inciertos su origen y significado, pero de acuerdo con la opinin mayoritaria, mancipi deriva de mancipium, que es la denominacin primitiva de la potestad del pater familias sobre personas y cosas, seg"n algunos, o tambi-n de la primitiva denominacin de la mancipatio Gnegocio !urdico solemne del antiguo derecho quiritario que veremos al estudiar los modos de adquirir el dominioG, seg"n otros .)ara algunos res mancipi puede significar +cosa susceptible de mancipatio,, y en cambio para otros significara +cosas que tenemos en propiedad, .mancipium o propiedad/. Las cos%s "%nc#+# er%n cons#der%d%s l%s ".s #"+or$%n$es ) l%s ".s +rec#%d%s B5%)o: res +re$#os#ores6 del +%$r#"on#o de un% +erson%, teniendo en cuenta la actividad eminentemente agrcola pastoril del pueblo romano primitiva, esta distincin tiene su origen en el sistema de economa agraria de la antigua %oma. <%le dec#r, se d#s$#n&uen %-uellos 0#enes und%"en$%les +%r% un% econo"% rur%l Bres "%nc#+#6 de %-uellos 0#enes des$#n%dos %l c%"0#o Bres nec "%nc#+#6. Por su +%r$e, ser%n nec "%nc#+#s $od%s l%s de".s cos%s. Se dice que las r s mancipi fueron m&s estimadas por los romanos, por ser las m&s "tiles para la agricultura, primera industria de la %oma mon&rquica@ por eso las privilegiaron, defendi-ndolas con accin reivindicatoria, mediante el dominio quiritario, inscribi-ndolas en el censo .se trata de bienes fundamentales para una economa rural/. n este sentido, seg"n afirma )ietro 6onfante, en cualquier derecho existe una summa divisio rerum, en la cual todo el r-gimen econmicoGsocial se encauza y, por consiguiente no interesa "nicamente por -sta o por aquella relacin !urdica, por virtud de una funcin econmica particular, sino que invade todo el organismo !urdico. sto sucede con la distincin de aquellas cosas que tienen una gran importancia social y que, por lo tanto, est&n su!etas a una tutela p"blica m&s riguros, y aquellas que ofrecen un inter-s m&s bien individual. n el Derecho romano anterior a <ustiniano corresponda a esta clasificacin la distincin entre cosas manicipi y nec mancipi. Enu"er%c#!n de l%s cos%s "%nc#+#: %6los undos r:s$#cos ) ur0%nos ) l%s c%s%s u0#c%d%s en I$%l#% ) los lu&%res donde r#&#er% el 'us #$%l#cu"4 06L%s ser*#du"0res +red#%les r:s$#c%s .iter, actus, via, aquaeductus/ cons$#$u#d%s so0re d#chos undos4 c6Los escl%*os4 d6Los %n#"%les &r%ndes de $#ro ) c%r&%, es$o es, %-uellos -ue suelen do"%rse +or el lo"o B-u%e dorso collo*e do"%n$ur6 , co"o los 0ue)es, "ul%s, %snos, los c%0%llos, .dato curioso7 no son mancipi, los elefantes y camellos, puesto que, si bien son utilizados como animales de tiro y carga, parece que eran desconocidos a los romanos primitivos/.

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I"+or$%nc#% de es$% d#s$#nc#!n: Es un% cl%s# #c%c#!n "u) #"+or$%n$e en el Derecho %rc%#co ) cl.s#co . l #us c#*#le e(#&% re-u#s#$os es+ec#%les +%r% l% en%'en%c#!n de l%s cos%s "%nc#+# ) sole"n#d%des des$#n%d%s % #'%r l% cer$e/% de l% +ro+#ed%d de ell%s. )or e!emplo, en cuanto a que respecto de ellas, +%r% $r%ns er#r el do"#n#o -u#r#$%r#o s!lo +ueden e"+le%rse "odos de %d-u#r#r +ro+#os del #us c#*#le .e!7 mancipatio, in iure cessio/, en cambio, las cosas nec mancipi podan transmitirse por simple traditio o entrega. Es$% d#s$#nc#!n +oco % +oco *% +erd#endo #"+or$%nc#%, es+ec#%l"en$e con el reconoc#"#en$o de l% ll%"%d% +ro+#ed%d 0on#$%r#%, ) es %s co"o co"#en/% % des*%necerse % +%r$#r de los $#e"+os de D#oclec#%no ), "u) +oco us%d% en l% +r.c$#c% dur%n$e l% 1+oc% +os$ cl.s#c% es %0ol#d% e(+res%"en$e +or un% cons$#$uc#!n del %2o C@= de nues$r% er% B>us$#n#%no6. @.G COSAS MUE;LES E INMUE;LES: Bres "o0#lesGres #n"o0#les6 Dentro de la naturaleza fsica de las cosas y %$en#1ndose %l cr#$er#o de l% $r%ns+or$%0#l#d%d, -stas se dividen en muebles e inmuebles .res solis o immobiles/ y en este sentido, #n"ue0les, son %-uell%s cos%s -ue no +ueden $r%ns+or$%rse ), "ue0les son %-uell%s -ue +ueden $r%ns+or$%rse de uno % o$ro lu&%r. La mayor parte de los sistemas legales consideran necesario distinguir la tierra, el suelo, y los edificios que a ella se asocian, de las dem&s cosas, tanto por su importancia intrnseca, como por el hecho obvio de que no es posible moverla de lugar. l Derecho romano no es la excepcin, pero esta distincin no tena demasiada importancia en el antiguo derecho romano, sin per!uicio de que ya es conocida en la ley de las 011 2ablas, pero fue adquiriendo cada vez mayor relieve, llegando a ser fundamental en el derecho !ustinianeo. n todo caso, las expresiones res in mobiles y res mobiles habran sido utilizadas con posterioridad a esa ley, pues antes la distincin era entre fundi y cetarae res, vale decir, entre los bienes races con sus construcciones y minas, por una parte, y las dem&s cosas, por otra, distincin basada en la inmovilidad del suelo y en la movilidadd de todas las dem&s cosas. Prec#s#ones ) c%$e&or%s: Ho) en d%, +%r% or"ul%r l% d#s$#nc#!n en$re #n"ue0les ) "ue0les no s!lo se %$#ende % un% 0%se +ur%"en$e s#c%, s#no -ue %$#ende % cr#$er#os 'urd#cos ) de #n$er1s soc#%l. n este sentido, son #n"ue0les l%s -ue no +ueden $r%ns+or$%rse de un lu&%r % o$ro B#n"ue0les +or n%$ur%le/%6 como las tierras y las minas. L%s cos%s -ue se %dh#eren +er"%nen$e"en$e % ell%s B#n"ue0les +or %cces#!n o +or %dherenc#%6 como los edificios y los &rboles arraigados al suelo. n todo caso, -stas "ltimas de'%n de $ener l% c%l#d%d de #n"ue0les desde -ue ces% l% %dherenc#%, -ue es l% c%us% en cu)% *#r$ud se les cons#der% #n"ue0les. T%"0#1n $#enen es$% cond#c#!n %-uellos 0#enes "ue0les -ue l% le) re+u$% #n"ue0les +or es$%r +er"%nen$e"en$e des$#n%dos %l uso, cul$#*o ) 0ene #c#o de un #n"ue0le .#n"ue0les +or des$#n%c#!n6. .Se considera que los !uristas romanos no llegaron a vislumbrar esta "ltima categora./.

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)or su parte, se ll%"%n "ue0les l%s cos%s -ue +ueden $r%ns+or$%rse de un lu&%r % o$ro, se% "o*#1ndose ell%s "#s"%s, como los animales, se% -ue se "ue*%n +or un% uer/% e($r%2%. # las primeras se las denomina cosas se"o*#en$es .res se moventes/, a las segundas #n%n#"%d%s. #dem&s, los muebles, pueden ser clasificados en "ue0les +or n%$ur%le/% y +or %n$#c#+%c#!n. Los "ue0les +or n%$ur%le/% son los -ue +ueden ser $r%ns+or$%dos de un lu&%r % o$ro En el c%so de los "ue0les +or %n$#c#+%c#!n, +ode"os se2%l%r -ue l% le) %u$or#/% %n$#c#+%r #c$#c#%"en$e el c%r.c$er "ue0le de un 0#en, *%le dec#r, su u$ur% "o*#l#/%c#!n, cu%ndo se $r%$% de cons$#$u#r, +re*#%"en$e % su se+%r%c#!n "%$er#%l, un derecho so0re ellos en %*or de o$r% +erson% d#s$#n$% del due2o. Fediante esta ficcin o +anticipacin, son tratados como si ya fueren muebles. !7 las piedras de una cantera. I"+or$%nc#% de l% d#s$#nc#!n en$re "ue0les e #n"ue0les: En un% +r#"er% 1+oc% es$. d#s$#nc#!n no es $%n rele*%n$e, +ero s#endo cons#der%dos de "enor *%lor los 0#enes "ue0les ello se $r%duce en c#er$os %s+ec$os. As, en "%$er#% de usuc%+#!n, en que en una primera -poca, para usucapir un mueble basta un a(o, mientras que para los inmuebles eran necesarios dos a(os .Ley de las 011 2ablas/. 2ambi-n son d#s$#n$os los "ed#os de de ens% de l% +oses#!n de un% u o$r% cl%se de 0#enes B #n$erd#c$os +osesor#os6. #dem&s, l%s nor"%s so0re rel%c#ones de *ec#nd%d. s!lo er%n %+l#c%0les % los #n"ue0les n todo caso, es$% d#s$#nc#!n %d-u#ere *%lor dec#s#*o en l% Ed%d Med#%, +or l% #"+or$%nc#% -ue se %$r#0u)e % l% +ro+#ed%d #n"o0#l#%r#%, co"o ele"en$o +r#nc#+%l de l% r#-ue/%. A.G COSAS CORPORALES E INCORPORALES: Desde el +un$o de *#s$% de l% %+rec#%c#!n sensor#%l se dice que l%s cos%s cor+or%les son las que $#enen un ser re%l ) +ueden ser +erc#0#d%s +or los sen$#dos. )ara ser considerada corporal basta con que sea perceptible por cualquiera de los sentidos y no necesariamente por el tacto. As, %l&unos %u$ores se2%l%n -ue cos%s cor+or%les son cos%s con e(#s$enc#% "%$er#%l ) en l%s -ue c%0e %&ru+%r $odos los o0'e$os del "undo e($er#or, s%l*o el ho"0re l#0re. )or su partes l%s #ncor+or%les s!lo $#enen e(#s$enc#% #de%l ) cons#s$en en "eros derechos, vale decir, c%recen de e(#s$enc#% "%$er#%l +erce+$#0le +or los sen$#dos y en el Derecho ro"%no $#enen es$e c%r.c$er $odos los derechos, % e(ce+c#!n Gse&:n e(+l#c%re"os, del de +ro+#ed%d, %l -ue cons#der%ron co"o cor+or%l4 se trata de cosas que se perciben slo mental o intelectualmente, como un derecho.

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Sin per!uicio de lo anteriormente expuesto, no podemos de!ar de mencionar que conceptualizar a los bienes incorporales como meros derechos es algo cuestionado en doctrina, pues para algunos los bienes y los derechos son dos categoras !urdicas fundamentalmente diferentes, llegando algunos autores a limitar la idea de bienes incorporales a ciertos bienes que carecen de materialidad como lo seran las obras literarias y cientficas. Es$% cl%s# #c%c#!n +%rece o+oner lo concre$o % lo %0s$r%c$o, los cor+or% % los #ur%. n relacin a esta clasificacin, 5%)o, se(ala que son corporales las cosas que se pueden tocar .quae tangi possunt/ e incorporales las cosas no tangibles, las que no pueden tocarse .quae tangi non possunt....quae in iure consistunt/ y cabe destacar que no enumera al derecho de dominio como una cosa incorporal, pues por comprender todas las facultades posibles sobre una cosa, esto es, siendo el derecho de dominio el m&s completo que una persona puede tener sobre una cosa, se identifica, por as decirlo, con la cosa misma, se materializa en ella y as es reputado cosa corporal. s del caso destacar que al parecer 'ayo habra sido el primero entre los !uristas en adoptar esta divisin, pero ella ya haba sido considerada por los filsofos griegos. El derecho de do"#n#o ) es$% d#s$#nc#!n: En Ro"%, el derecho de do"#n#o, en un% +r#"er% 1+oc%, se con unde con su o0'e$o, -ue es s#e"+re cor+or%l. L% noc#!n de un derecho de do"#n#o se+%r%do de su o0'e$o s!lo se conc#0e $%rde, )% en$r%d% l% 1+oc% cl.s#c%. ;abe destacar que en nues$ro orden%"#en$o el derecho de do"#n#o es$. co"+rend#do en$re l%s cos%s #ncor+or%les ) +rec#s%"en$e enu"er%do en$re los derechos re%les ), s#n dud%, es el +r#nc#+%l. n todo caso, que l% con us#!n en$re derecho de +ro+#ed%d ) su o0'e$o es n%$ur%l y as se aprecia en nuestro lengua!e corriente y as se dice7 +esta cosa es ma,, y no7 +tengo un derecho de propiedad sobre esta cosa,. I"+or$%nc#% de l% d#s$#nc#!n en$re cos%s cor+or%les e #ncor+or%les: La u$#l#d%d de esta d#s$#nc#!n en el derecho ro"%no +re cl.s#co ) cl.s#co #n#c#%l se reduc% % -ue l%s cos%s cor+or%les +od%n ser o0'e$o de +ro+#ed%d ) +oses#!n, ) no +od%n serlo l%s cos%s #ncor+or%les. Pero, en el derecho +re$or#o se %d"#$#! un% cu%s#G +oses#!n ) un% cu%s# usuc%+#!n de l%s cos%s #ncor+or%les. Prec#s#!n neces%r#%: rel%c#on%ndo es$% cl%s# #c%c#!n con l% %n$er#or, vale decir, con aquella que distingue entre bienes muebles e inmueble, es del c%so des$%c%r -ue los derechos es$r#c$%"en$e no son "ue0les n# #n"ue0les4 no e(#s$en s#no #n$elec$u%l"en$e, +ero se h%ce e($ens#*% l% cl%s# #c%c#!n de los 0#enes en "ue0les e #n"ue0les % l%s cos%s #ncor+or%les, se2%l.ndose -ue los derechos ) %cc#ones se re+u$%n "ue0les o #n"ue0les, se&:n lo se% l% cos% en -ue h%n de e'ercerse o -ue se de0e. >ale decir, los derechos y acciones son inmuebles, cuando es inmueble la cosa corporal en que han de e!ercerse o que se debe@ y, son muebles, cuando es mueble la cosa corporal en que han de e!ercerse o que se debe. )ero, los hechos -ue se de0en se re+u$%n "ue0les. n todo caso, en el derecho ro"%no, l% d#*#s#!n de los 0#enes en "ue0les e #n"ue0les se %+l#c% % los o0'e$os "%$er#%les, aunque por excepcin se se(ala que los derechos reales son tratados como muebles o inmuebles seg"n la naturaleza de la cosa sobre la cual se e!ercen./

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;.GCLASIFICACIONES COMPLEMENTARIAS: =.GCOSAS FUN5I;LES Y NO FUN5I;LES7 Ao es propiamente romana, pero si hay en el derecho romano elementos suficientes para formular esta clasificacin. 4b!etivamente, son un&#0les, l%s -ue, c%ren$es de #nd#*#du%l#d%d, +ueden sus$#$u#rse un%s +or o$r%s, *%le dec#r, son %-uell%s -ue en l%s rel%c#ones co"erc#%les no suelen ser %+rec#%d%s +or un#d%des, s#no en c%n$#d%d den$ro de su &1nero, %l +eso o +or n:"ero o "ed#d%. . Se dice que son bienes fungibles l%s cos%s -ue c%ren$es de #nd#*#du%l#d%d, son sus$#$u#0les +or o$r%s del "#s"o &enero % un "#s"o &1nero, .los romanos las denominan como %-u1ll%s -ue +ueden con$%rse, "ed#rse o +es%rse, como el grano, el aceite, o el vino de la misma calidad, el dinero o materias primas como el cobre, la plata o el oro . pondere numerata mensura consistunt/ o bien l%s ll%"%n -u%n$#$%$es, +ues desde el +un$o de *#s$% co"erc#%l lo -ue re%l"en$e #"+or$% de es$%s cos%s es su c%n$#d%d , siendo de poco valor la individualidad de las mismas/. De lo anterior se desprende que los ro"%nos or"ul%ron es$% d#s$#nc#!n en 0%se % l%s +ro+#ed%des s#c%s de los 0#enes ) en unc#!n de l%s neces#d%des del co"erc#o. )or su parte, son no un&#0les, l%s cos%s con #nd#*#du%l#d%d +ro+#%, -ue no +ueden sus$#$u#rse +or o$r%s, como un esclavo en particular, esto es, %-uell%s do$%d%s con $%n +ro+#% #nd#*#du%l#d%d, -ue resul$%n #den$# #c%0les +or s "#s"%s ), +or ende, #ncon und#0les e #nsus$#$u#0les con o +or o$r%s. I"+or$%nc#% de es$% cl%s# #c%c#!n: En c#er$% "ed#d% se rel%c#on% con el $e"% del cu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones ) l% Teor% del R#es&o. En $odo c%so, es$r#c$%"en$e h%0l%ndo, l% d#s$#nc#!n en$re cos%s un&#0les ) no un&#0les es d#s$#n$% % l% de cos%s &en1r#c%s ) es+ec #c%s, pues l% +r#"er% se und% en un cr#$er#o o0'e$#*o, 0%s%do en un% cu%l#d%d n%$ur%l co"o es l% no #den$# #c%0#l#d%d o #den$# #c%0#l#d%d4 en $%n$o -ue l% se&und% d#s$#nc#!n se 0%s% en l% *olun$%d de l%s +%r$es, es un cr#$er#o su0'e$#*o. La primera se funda en la figura sensible de la cosa@ la segunda se basa en el modo de designar una cosa escogida por las partes o el autor de un negocio !urdico, de suerte que tiene car&cter convencional o voluntario, por lo cual, para algunos no es una divisin de las cosas sino simplemente el modo de designarlas en un negocio. n este entendido, lo nor"%l ser. -ue l%s +%r$es h%&%n co#nc#d#r l% o0l#&%c#!n de cos% &en1r#c% con l%s cos%s un&#0les ) l% de cos% es+ec #c% con cos% no un&#0le, +ero n%d% les #"+#de %do+$%r el cr#$er#o con$r%r#o. 5inalmente, es necesario destacar, que los !uristas romanos no establecieron una separacin nominal entre estas dos categorizaciones, pues en la pr&ctica lo decisivo es el modo de designar las cosas por las partes o el autor de un negocio !urdico, independientemente de la fungibilidad o no fungibilidad ob!etiva de las cosas, de all que hablen de g-neros o de cosas que consisten en peso, n"mero o medida, de cosas del mismo g-nero y cualidad en oposicin a la especie, pues ba!o estas frmulas incluyen a ambos pares de categoras indistintamente. Ade".s, $%"0#1n $#ene #"+or$%nc#% en "%$er#% de co"od%$o Bel deudor de un% cos% no un&#0le es$. o0l#&%do % res$#$u#r l% "#s"% cos%, cons#der%d% en su #nd#*#du%l#d%d, ) no o$r% d#s$#n$%6, usu ruc$o B#de"6 ) "u$uo Bcos%s un&#0les6.

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D.GCOSAS CONSUMI;LES B-u%e usu consu"un$ur6 Y NO CONSUMI;LES B-u%e usu non consu"un$ur o 0#en -u%e #n %0usu con$#nen$ur6: O0'e$#*%"en$e, son CONSUMI;LES, l%s cos%s -ue %l ser u$#l#/%d%s +or el ho"0re, 1s$e l%s consu"e B-u%e #+so usu consu"un$ur6, *%le dec#r, cu)o uso $r%e %+%re'%do su e($#nc#!n, su consu"o, ose% se $r%$% de cos%s cu)o des$#no econ!"#co cons#s$e +rec#s%"en$e en consu"#rl%s, es$o es, des$ru#r su esenc#% o des+o'%rl% de ello. Se dice que es su consumo o destruccin el que satisface la necesidad de la persona que las usa, +ud#endo d#s$#n&u#rse un consu"o n%$ur%l ) un consu"o c#*#l. )or el +r#"ero, la cosa se extingue para todos, vale decir, #"+or$% l% e($#nc#!n s#c% o l% %l$er%c#!n de l% sus$%nc#% de l% cos%, y, +or el se&undo, l% cos% +erece :n#c%"en$e +%r% el -ue l% e"+le%, vale decir, se traduce en la ena!enacin de la cosa. n este sentido, se dice que 'urd#c%"en$e el d#nero es consu"#0le +ues$o -ue %l u$#l#/%rse uno se des+rende de 1l, %:n cu%ndo s#c%"en$e no se h% consu"#do. )or su parte, son NO CONSUMI;LES, l%s -ue, s# 0#en el uso de$er"#n% n%$ur%l"en$e en ell%s el #ne*#$%0le ) len$o des&%s$e, el ho"0re o0$#ene de l%s "#s"%s un +ro*echo s#n consu"#rl%s, vale decir, ellas son susceptibles de uso repetido, cuyo uso no consiste precisamente en consumirlas, aun cuando pueda traer como consecuencia el deterioro, como sucede, por e!emplo, con la ropa. *na buena utilizacin de ellas lleva implcita su conservacin. La d#s$#nc#!n entre ambas categoras no es %0solu$%, sino que suele depender del destino querido por el titular para la cosa. >us$#n#%no #n$roduce l% c%$e&or% de l%s cos%s de$er#or%0les Bres -u%e usu "#nuunur6, *%le dec#r, cos%s -ue se de$er#or%n o des&%s$%n +or el uso re#$er%do. sto altera el escenario terico, pero se !ustifica en la pr&ctica, en especial en relacin con el usufructo o en la determinacin de los bienes que entran en la restitucin de la dote. I"+or$%nc#% de esta cl%s# #c%c#!n: se percibe en aquellos %c$os ) derechos -ue s!lo %cul$%n el uso, &oce o d#s ru$e de un% cos% y no su disposicin, +ues no +ueden rec%er so0re cos%s consu"#0les. #s, no pueden darse en comodato .pr-stamo de uso/ cosas consumibles, pues el comodatario est& obligado a restituir la misma especie despu-s de terminado el uso. De la misma forma el usufructo slo puede constituirse sobre cosas no consumibles, por lo cual la !urisprudencia cre la figura del quasi usufructo. ;onviene tener presente que la consumibilidad puede tambi-n ser vista desde un punto de vista sub!etivo, siendo consumibles sub!etivamente los bienes que, atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer uso importa ena!enarlos o destruirlos. #s, para el due(o de una librera los libros que ofrece a la venta se consumen al ser vendidos. Seran sub!etivamente no consumibles las cosas que, a pesar de serlo ob!etivamente, est&n destinadas a cualquier uso que no sea su consumo natural o civil. #s, por e!emplo, ocurre en el caso de una botella de un vino de una cosecha muy antigua que es facilita a un negocio para el solo efecto de ser exhibida en la vitrina@ las monedas que constituyen piezas de coleccin.

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CONSUMI;ILIDAD Y FUN5I;ILIDAD: Rel%c#on%ndo l% consu"#0#l#d%d con l% un&#0#l#d%d, cabe destacar que &ener%l"en$e l%s cos%s consu"#0les son %l "#s"o $#e"+o un&#0les .e!7 la mayor parte de los alimentos, la ropa .discutible//, +ero %"0os c%r%c$eres no *%n neces%r#%"en$e un#dos. Nay cosas fungibles no consumibles ob!etivamente .e!7 libros, autos/. n sntesis, los conce+$os de un&#0#l#d%d ) de consu"#0#l#d%d +ueden +resen$%rse 'un$os o no, +ero son #nde+end#en$es, c%d% un% de l%s cl%s# #c%c#ones $#ene un% 0%se d# eren$e, de %ll -ue en c%so de co#nc#denc#% es$. es %cc#den$%l. ;onviene se(alar que, nuestro legislador, establece errneamente que las cosas consumibles son una especie de las cosas fungibles, pero no se da un concepto ni de una ni de otra. E.GCOSAS DI<ISI;LES E INDI<ISI;LES: Desde un +un$o de *#s$% s#co, $odos los 0#enes son d#*#s#0les. n cambio, 'urd#c%"en$e, h%) dos conce+$os de d#*#s#0#l#d%d, uno "%$er#%l ) o$ro #n$elec$u%l. a/Son "%$er#%l"en$e d#*#s#0les los 0#enes -ue +ueden r%cc#on%rse s#n -ue se des$ru)%n en su es$%do nor"%l, n# +#erd%n no$or#%"en$e su *%lor %l cons#der%rse l%s +%r$es en con'un$o@ pero es %l&o -ue se %+rec#% c%so % c%so, de+end#endo de l% su0s$%nc#%, u0#c%c#!n, c%l#d%d, des$#n%c#!n, e$c. Se trata de un cr#$er#o econ!"#coGsoc#%l, +ues +%r% el derecho s!lo son d#*#s#0les l%s cos%s susce+$#0les de r%cc#on%"#en$o s#n "en&u% de su *%lor econ!"#co. De esta forma son d#*#s#0les l%s cos%s -ue +ueden ser reduc#d%s en +%r$es ho"o&1ne%s, conser*%ndo c%d% un% l% esenc#% ) l% unc#!n "#s"% del $odo. #s, un fundo es una cosa divisible, porque las partes en que se divide son, sin embargo, fundos. n cambio, una gema o una estatua o un esclavo son cosas indivisibles, porque las partes de!an de tener la misma funcin que el ob!eto del cual derivan. b/Son #n$elec$u%l"en$e d#*#s#0les l%s cos%s -ue +ueden r%cc#on%rse en +%r$es #&u%les, #"%&#n%r#%s, %un-ue no +ued%n serlo "%$er#%l"en$e. En l% d#*#s#!n #n$elec$u%l o #de%l, lo -ue se d#*#de o re+%r$e no es l% cos% "#s"%, s#no -ue el derecho -ue los d#s$#n$os su'e$os $#$ul%res $#enen so0re l% cos%. Desde es$e +un$o de *#s$% $odos los 0#enes, tanto corporales como incorporales son d#*#s#0les, debiendo destacarse que los derechos slo son intelectualmente divisibles, +ero -ue +or d#s+os#c#!n le&%l, h%) c#er$os derechos -ue no +ueden d#*#d#rse n# s#-u#er% #n$elec$u%l"en$e, sur&#endo l% ll%"%d% res #nd#*#du%, cos% #nd#*#s#0le, *%le dec#r, no susce+$#0le de d#*#s#!n, s#n -ue c%d% un% de sus +os#0les +%r$es conser*e su #n%l#d%d econ!"#co soc#%l +ro+#%. .e!7 derecho de servidumbre @ artculos CI= y CI8 ;digo ;ivil/. Sin pretender profundizar, slo diremos que los derechos +erson%les son d#*#s#0les o #nd#*#s#0les s#&u#endo l% d#*#s#0#l#d%d o #nd#*#s#0#l#d%d de l% o0l#&%c#!n@ por su parte, los derechos re%les $%"0#1n +ueden ser d#*#s#0les e #nd#*#s#0les ) en es$e :l$#"o c%so co"o consecuenc#% de un% nor"% +os#$#*%.

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F.GCOSAS SIN5ULARES Y COSAS UNI<ERSALES: COSAS SIN5ULARES: Se se(ala que son 0#enes s#n&ul%res los que constituyen una unidad natural o artificial, simple o comple!a. Son s#"+les: %-uellos -ue $#enen un% #nd#*#du%l#d%d un#$%r#%, cons$#$u)en un% un#d%d or&.n#c% #nde+end#en$e, en -ue no es +os#0le se+%r%r los ele"en$os -ue l%s co"+onen. !emplo, un perro, un caballo, una piedra, un esclavo, una estatua, una planta. Se $r%$% de cos%s -ue en l% conc#enc#% ) en los usos del +ue0lo se cons#der%n co"o un% un#d%d .quae uno spiritu continentur/, %un cu%ndo es$% un#d%d resul$e de l% con'unc#!n de *%r#os ele"en$os, s#e"+re ) cu%ndo en l% o+#n#!n co":n 1s$os %+%re/c%n or&.n#c%"en$e und#dos. Son co"+le'%s o co"+ues$%s l%s -ue cons$#$u)en un $odo coheren$e co"o resul$%do de l% cone(#!n s#c% de cos%s s#"+les, *%le dec#r, el or"%do +or dos o ".s cos%s s#"+les un#d%s, us#on%d%s o "e/cl%d%s, -ue +#erden su #nd#*#du%l#d%d en l% co"+os#c#!n, un% un#!n de cos%s -ue *#enen % or"%r un co"+le'o un#$%r#o, s#n -ue l%s cos%s -ue lo co"+onen +#erd%n #nd#*#du%l#d%d, *%le dec#r, se $r%$% de un% con'unc#!n "ec.n#c% de cos%s s#"+les .corpora ex contingentibus o ex coha entibus/. .una carroza, un edificio, una nave/. COSAS UNI<ERSALES O COLECTI<AS: )or su parte los 0#enes un#*ers%les, son %&ru+%c#ones de 0#enes s#n&ul%res4 -ue no $#enen en$re s un% cone(#!n s#c%, +ero -ue or"%n un $odo unc#on%l ) es$.n rel%c#on%d%s +or un *nculo de$er"#n%do, *%le dec#r, es$.n cons$#$u#d%s +or *%r#%s cos%s s#n&ul%res, -ue %un-ue no es$1n un#d%s en$re ell%s, de "%ner% "%$er#%l, no o0s$%n$e, el hecho de $ener un no"0re co":n de"ues$r% -ue or"%n un $odo :n#co. .una biblioteca o un reba(o/. L%s cos%s un#*ers%les o colec$#*%s o un#*ers%l#d%des de cos%s, como se(alamos, son %&ru+%c#ones de cos%s s#n&ul%res, s#n con'unc#!n o cone(#!n s#c% en$re s, -ue +or $ener o cons#der%rse -ue $#enen un l%/o *#ncul%$or#o, or"%n un $odo ) rec#0en un% deno"#n%c#!n co":n. Se %cos$u"0r% d#*#d#rl%s en un#*ers%l#d%des de hecho .universitas facti/ y un#*ers%l#d%des de derecho o 'urd#c%s .universitas iuris/. C%0e des$%c%r, -ue el $e"% de l%s un#*ers%l#d%des es %l&o co"+le'o ) lleno de con$ro*ers#%s, s#n +er'u#c#o de lo cu%l $r%$%re"os %l&un%s #de%s &ener%les so0re l%s un#*ers%l#d%des. Las un#*ers%l#d%des de hecho podemos conceptualizarlas como el con'un$o de 0#enes "ue0les, -ue no o0s$%n$e conser*%r su #nd#*#du%l#d%d +ro+#%, or"%n un $odo %l es$%r un#d%s +or un *nculo de #&u%l des$#no, &ener%l"en$e econ!"#co. n esta clase de universalidades los bienes que la componen mantienen su propia individualidad, funcin y valor, y el vnculo que une a las cosas para formar la universalidad de hecho es el com"n destino o finalidad, generalmente econmico.

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Se trata de aglomeraciones de cosas no unidas materialmente, pero que, sin embargo, se pueden considerar como un ob!eto "nico, ya que, siempre desde el punto de vista econmico social, tienen esencia distinta en su totalidad. ;onviene destacar, que los 0#enes %&ru+%dos +ueden ser de l% "#s"% o de d#s$#n$% n%$ur%le/% . !emplo de bienes de id-ntica naturaleza7 ganado, biblioteca, pinacoteca@ e!emplo de distinta naturaleza7 establecimiento de comercio./. Por :l$#"o, l% un#*ers%l#d%d de hecho s!lo co"+rende s!lo ele"en$os %c$#*os ) no +%s#*os .deudas/. L%s un#*ers%l#d%des de derecho podemos conceptualizarlas como las que est&n constituidas por un con'un$o de 0#enes ) rel%c#ones 'urd#c%s %c$#*%s ) +%s#*%s cons#der%d%s 'urd#c%"en$e co"o or"%ndo un $odo #nd#*#s#0le. n esta clase de universalidades se destaca el hecho de comprender tanto elementos activos como pasivos. n nuestro ordenamiento, la universalidad !urdica tpica es la herencia. >istos los conceptos y caractersticas de una y otra clase de universalidad debemos destacar que l% un#*ers%l#d%d de hecho +resen$% un% un#d%d und%"en$%l"en$e econ!"#c% ) no es$r#c$%"en$e 'urd#c%, +or lo cu%l los orden%"#en$os le %+l#c%n el r1&#"en 'urd#co -ue corres+onde % los 0#enes s#n&ul%res -ue l% co"+onen. En c%"0#o, % l% un#*ers%l#d%d de derecho l% le) l% $r%$% co"o un% un#d%d +ur%"en$e 'urd#c%, %+l#c.ndole nor"%s +%r$#cul%res s#n cons#der%c#!n % los 0#enes -ue l% #n$e&r%n. PRECISIONES: strictamente slo existen las que hemos denominado bienes singulares. Las cosas singulares comple!as se clasifican en compuestas propiamente tales .unin fsica de componentes/ y cosas colectivas o universalidades .unin puramente econmica o de destino/, n este sentido, )omponio distingue tres clases de corpora7 a/ cor+or%, -u%e uno s+#r#$u con$#nen$ur .cuerpo est& constituido por un solo espritu/ .un animal, una piedra, un madero/, b/cor+or% e( con&en$#0us o e( coh%eren$#0us .cuerpo que consta de varias cosas existiendo unidad entre s/ .el edificio, la nave, el armario/ y c/cor+or%, -u%e e( d#s$%n$#0us cor+or#0us sun$ o cor+or% e( d#s$%n$#0us .cuerpo que consta de partes distantes y aisladas, pero agrupados ba!o una sola denominacin y subordinados a ella/ .reba(o/. Las primeras, corresponde a las llamadas cosas simples, las segundas a las llamadas cosas compuestas y las terceras a las cosas colectivas o universitas rerum./. V.GCOSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS: sta clasificacin se re%l#/% en rel%c#!n % dos cos%s -ue se encuen$r%n un#d%s o en rel%c#!n un% con o$r% ) se 0%s% en cons#der%c#ones econ!"#c%s ) soc#%les. Es$%ndo dos o ".s cos%s un#d%s o en rel%c#!n un%s con o$r%s, es +os#0le d#s$#n&u#r en$re cos%s +r#nc#+%les ) cos%s %ccesor#%s. Cos% +r#nc#+%l es %-uell% -ue de$er"#n% l% esenc#% ) l% unc#!n soc#%l del $odo o con'un$o, $#ene e(#s$enc#% +or s "#s"% ) re+resen$% l% esenc#% del $odo. Cos% %cccesor#%, por su parte, es %-uell% des$#n%d% +%r% el ser*#c#o de o$r%, no %0sor0#d% en ell% .ambas son autnomas, pero que entran en una relacin de subordinacin,

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de manera que una sirve a la otra/, *%le dec#r, se $r%$% de un% cos% -ue $#ene un% unc#!n #ns$ru"en$%l en rel%c#!n % o$r%, -ue se cons#der% +r#nc#+%l, s#r*e +%r% el cu"+l#"#en$o de su unc#!n, )% se% co"o co"+le"en$o, se% co"o orn%"en$o o s#"+le"en$e +%r% %c#l#$%r su uso. *na cosa es accesoria por razones econmicas, o por razones de separabilidad e independencia, criterio que, a veces, se deduce del comportamiento de las partes . !emplos7 el marco de un cuadro, la gema engarzada en el anillo, los instrumenta fundi .esclavos, animales, aperos de labranza, cosas que siendo independientes en s mismas, son puestas al servicio del fundo en cuanto explotacin agraria, del que son cosas accesorias/. I"+or$%nc#% de es$% cl%s# #c%c#!n: Se rel%c#on% con un +r#nc#+#o 'urd#co -ue nos d#ce -ue lo %ccesor#o s#&ue l% suer$e de lo +r#nc#+%l .accesorium sequitur principale/, principio de su"% #"+or$%nc#% en "%$er#% de %cces#!n .modo de adquirir el dominio/. =T.GLOS FRUTOS: Prec#s#ones conce+$u%les: En un sen$#do %"+l#o se suele dec#r -ue ru$o es lo -ue un% cos% d% o +roduce. n todo caso, es$r#c$%"en$e, es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re +roduc$os ) ru$os. Produc$o: es lo -ue un% cos% d% s#n +er#od#c#d%d o con de$r#"en$o de su es$ruc$ur% .piedras de una cantera/, vale decir, se trata de cosas que constituyen partes sustanciales de otra, de manera que su extraccin menoscabe o destruya al todo, que resulta incapaz de reproducirlas. Fru$o B ruc$us6: es lo -ue un% cos% d% +er#!d#c%"en$e ) s#n de$r#"en$o de su su0s$%nc#% .frutos y flores de los &rboles/, que, estrictamente, corresponde a lo que hoy entendemos como fruto natural. Seg"n algunos en el Derecho %omano no se formula esta distincin y en el concepto de fruto se comprenden los productos. 4tros estiman que s se formula y para ellos extraerle los productos a una cosa no constituye goce sino un acto de disposicin, pero reconocen que los !uristas incurren en error en ciertas ocasiones al calificar ciertas situaciones como frutos, en circunstancia de obedecer m&s al concepto de producto, como la madera de los &rboles de un bosque, los minerales y las piedras. *na discusin &spera era la relativa a la calificacin del parto de una esclava. #s, algunos lo consideraban como fruto .Fucio sc-vola y Fanilio/ y otros opinaban lo contrario .<unio 6ruto/ para quien el fruto de un esclavo consiste en sus obras, siendo -sta "ltima la opinin que prevaleci.

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Cl%s# #c%c#!n de los ru$os: En un sen$#do es$r#c$o, los ru$os son lo -ue un% cos% d% +er#!d#c%"en$e, s#n de$r#"en$o, -ue %d-u#eren #nd#*#du%l#d%d %l se+%r%rse de l% cos% ruc$ er%, +ero, en un sen$#do 'urd#co el conce+$o es ".s %"+l#o %0%rc%ndo %de".s l%s ren$%s de un c%+#$%l. De esta forma, los frutos de una cosa pueden ser de dos clases7 n%$ur%les ) c#*#les. Se dice que son ru$os n%$ur%les los -ue d% l% n%$ur%le/%, %)ud%d% o no de l% #ndus$r#% hu"%n%. Los ru$os c#*#les son l% u$#l#d%d e-u#*%len$e -ue el due2o de un% cos% o0$#ene %l conceder % un $ercero el uso ) &oce de ell%, vale decir, en contraposicin a los naturales, son aquellas rentas o utilidades que pueden obtenerse de una cosa mediante negocios !urdicos, por e!emplo, d&ndola en arrendamiento o en pr-stamo. !emplo7 los intereses de un capital, rentas de arrendamiento de una propiedad. Los ru$os c#*#les, en un +r#"er "o"en$o cons#s$en en derechos, +ero lue&o -ue se h%cen e ec$#*os se con*#er$en en cos%s cor+or%les, c%s# s#e"+re d#nero. Los !uristas romanos para referirse a los frutos civiles decan, simplemente, que era +como si fueran frutos, o +se consideran como frutos,. n este sentido, conviene destacar que no es fruto civil el precio que se recibe por la ena!enacin de una cosa, pues en este caso lo cedido no es el mero uso de la cosa, sino ella misma se pierde !urdicamente para su due(o@ de all que para algunos no es fruto civil el precio por el uso del dinero, el inter-s .usurae/, pues para recibirlos es necesario que su due(o pierda el dinero, consistiendo el mutuo en la ena!enacin de aqu-l, que permitir& al mutuario consumirlo !urdicamente, esto es, gastarlo. Desde o$r% +ers+ec$#*% es +os#0le d#s$#n&u#r en$re cos%s ruc$ er%s ) cos%s no ruc$ er%s. Cos% ruc$ er% Bres ruc$u%r#%6 es l% -ue &ener% or&.n#c% ) +er#!d#c%"en$e un% en$#d%d "%$er#%l B ru$o6, entidad -ue se+%r.ndose de %-uell% -ue l% +roduce, s#n %l$er%r n# su esenc#% n# su sus$%nc#% n# su c%+%c#d%d +roduc$#*%, e(#s$e co"o cos% en s "#s"%, %u$!no"%, distinta de la cosa que la ha producido, vale decir, frutos naturales son aquellas cosas formadas espont&neamente y de manera peridica por otras .cosa fructfera o fructuaria/, como consecuencia de procesos org&nicos naturales, ) cu)% se+%r%c#!n no "enosc%0% l% cos% ruc$u%r#%, -ue en$onces conser*% su c%+%c#d%d re+roduc$or%.

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ESTADOS EN HUE PUEDEN ENCONTRARSE LOS FRUTOS: +or r%/ones de $1cn#c% 'urd#c% se d#s$#n&uen los ru$os en rel%c#!n con su s#$u%c#!n res+ec$o de l% cos% ruc$ er% o %l +oseedor #s, los ru$os n%$ur%les +ueden encon$r%rse en d#s$#n$os es$%dos7 +end#en$es, se+%r%dos, +erc#0#dos Bconsu"#dos ) e(#s$en$es/ ) +od#dos +erc#0#r. Pend#en$es B ruc$us +endens6, son los -ue es$.n un#dos % l% cos% ruc$ er% "%$r#/, por lo cual cons$#$u)en $od%*% un% +%r$e #n$e&r%n$e de l% "#s"% y est&n por eso su'e$os % #&u%l re&ul%c#!n 'urd#c% -ue %-u1ll%. Se+%r%dos B ruc$us se+%r%$#6, son los -ue )% no es$.n un#dos % ell% +or cu%l-u#er r%/!n a"n cuando sea por un hecho accidental .el viento/, los -ue %l $ener un% e(#s$enc#% %u$!no"% se h%cen o0'e$o de un nue*o derecho de +ro+#ed%d. Perc#0#dos B ruc$us +erce+$#6, son los -ue des+u1s de su se+%r%c#!n h%n s#do $o"%dos con l% #n$enc#!n de $enerlos co"o +ro+#o. Dentro de los frutos percibidos, se distinguen los Consu"#dos B ruc$us co"su"+$#6, son los -ue se h%n consu"#do *erd%der%"en$e o se h%n en%'en%do, de los E(#s$en$es B ruc$us e($%n$es6, que son %-uellos -ue se+%r%dos ) +erc#0#dos se encuen$r% en +oder del +oseedor de l% cos% ruc$ er%. Pod#dos +erc#0#r B ruc$us +erc#+#end#6, son los -ue de hecho el +oseedor de l% cos% ruc$ er% no +erc#0e n# +erc#0#r., +ero -ue h%0r% +od#do +erc#0#r s# hu0#ese e"+le%do l% de0#d% d#l#&enc#%. )or su parte, los ru$os c#*#les +ueden encon$r%se +end#en$es ) +erc#0#dos. Pend#en$es, "#en$r%s se de0en4 ) Perc#0#dos, desde -ue e ec$#*%"en$e se +%&%n. 2ambi-n +odr%"os cons#der%r l% +os#0#l#d%d de l% e(#s$enc#% de ru$os c#*#les +od#dos +erc#0#r, *%le dec#r, +ud#er%n h%0erse o0$en#do us%ndo un% c#er$% d#l#&enc#%. II.GCONCEPTO Y AL5UNAS CONSIDERACIONES 5ENERALES SO;RE LOS DERECHOS REALES: A.GINTRODUCCION7 #l estudiar los distintos sentidos de la expresin derecho se(alamos que uno de ellos era la de derecho en$end#do co"o derecho su0'e$#*o, esto es, la atribucin o facultad que corresponde a un su!eto y que es reconocida y amparada por el ordenamiento !urdico. El derecho su0'e$#*o es un #n$er1s 'urd#c%"en$e +ro$e&#do ) el o0'e$o de $odo derecho su0'e$#*o ser. s#e"+re %l&o -ue +er"#$% %l ho"0re un% u$#l#d%d ) en$re es$os e(#s$en %l&unos -ue $#enen *%lor econ!"#co, % los cu%les se les deno"#n% 0#enes B0on%6, los -ue %d"#$en d#s$#n$%s cl%s# #c%c#ones, s#endo un% de ell%s l% -ue d#s$#n&ue en$re #ncor+or%les ) cor+or%les. L% doc$r#n% #den$# #c% los 0#enes #ncor+or%les co"o "eros derechos, es+ec #c%"en$e en$end#dos co"o derechos su0'e$#*os, los cu%les se cl%s# #c%n en re%les ) +erson%les. ;onviene precisar que l% d#*#s#!n de los derechos su0'e$#*os en 8derechos re%les9 ) 8derechos +erson%les9, no se encuen$r% en l%s uen$es del derecho ro"%no. Pero, en ell%s se u$#l#/%n l%s e(+res#ones #us #n re o #n cor+ore Bderechos #n re6 ) #us %d re" o derechos %d re"

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n todo caso, la expresin #us #n re se emplea no en el sentido actual que se atribuye a la expresin derecho real, sino simplemente para aludir al titular de un poder sobre cosas distinto del dominuim, como el usufructo, la prenda, vale decir, derechos que constituan desmembraciones del dominio >ale decir, la expresin !us in re se empleaba para contraponerla al dominio. n todo caso, es$os derechos #n re se e'erc#$%n d#rec$%"en$e so0re un% cos% de$er"#n%d%. L% e(+res#!n derecho re%l, con su %c$u%l s#&n# #c%do, %+%rece s!lo en los s#&los 7I ) 7II d.C. )or su parte, la expresin 'us %d re", no es una expresin romana. n efecto, en %oma, al dominio y a los !us in re se oponan las o0l#&%$#ones o derechos de cr-dito que consisten en una rel%c#!n es+ec#%l en$re dos #nd#*#duos, "ed#%n$e l% cu%l uno de ellos +uede e(#&#r del o$ro %l&un% +res$%c#!n, l% -ue +uede cons#s$#r en d%r un% cos%, re%l#/%r un hecho o en un% %0s$enc#!n. En es$r#c$o r#&or, l% d#s$#nc#!n entre estas dos clases de derechos, ue con$e"+l%d% +or los ro"%nos desde el +un$o de *#s$% del +roceso, distinguiendo entre %c$#o #n re", como tutela de los derechos reales y %c$#o #n +erson%" para proteger las obligaciones o derechos personales. ;.GCONCEPTOS Y PRECISIONES 5ENERALES: Derecho re%l es el -ue $ene"os so0re un% cos% s#n res+ec$o % de$er"#n%d% +erson%. n otras palabras, es el derecho que tiene una persona directa e inmediatamente sobre una cosa. Se $r%$% de un derecho en l% cos%, derecho que puede consistir en la propiedad o en un desmembramiento de ella, como el usufructo, la servidumbre. Los derechos reales se presentan con un determinado contenido y extensin, los que no pueden ser modificados mayormente por la voluntad de las partes. #dem&s se e!ercitan sin necesidad de otra persona. Por su +%r$e son derechos +erson%les o cr1d#$os los -ue s!lo +ueden recl%"%rse de c#er$%s +erson%s, -ue +or un hecho su)o o l% sol% d#s+os#c#!n de l% le), h%n con$r%do l%s o0l#&%c#ones correl%$#*%s. n este caso no existe una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa, sino un vinculo !urdico entre personas, acreedor y deudor. 2odo derecho personal supone una obligacin correlativa, vale decir si hay derecho es porque hay obligacin. ELEMENTOS O ESTRUCTURA DE LOS DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES Y

DERECHOS REALES: %6El $#$ul%r del derecho, que es quien tiene el poder de aprovecharse total o parcialmente de la cosa, y 06l% cos% so0re -ue rec%e. DERECHOS PERSONALES: %6un su'e$o %c$#*o B%creedor6, que es quien puede exigir de otro una determinada prestacin. 06un su'e$o +%s#*o Bdeudor6, que es quien debe realizar la prestacin, c6un o0'e$o: la prestacin, esto es, lo que la persona obligada debe realizar.

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TEORIAS HUE NIE5AN ESTA DISTINCION: ;abe destacar que res+ec$o de l% cl%s# #c%c#!n de los derechos en re%les ) +erson%les, se h%n or"ul%do o+os#c#ones, de l%s -ue "enc#on%re"os l%s conce+c#ones un#$%r#%s: En es$e sen$#do, +or un% +%r$e encontramos la llamada Teor% Person%l#s$%, seg"n la cual el derecho real no pasa de ser una obligacin pasivamente universal. sta tesis sustentada por Pl%n#ol, -u#en +%r$e de l% 0%se -ue no +uede e(#s$#r un% rel%c#!n 'urd#c% en$re un% +erson% ) un% cos% y que $odo derecho $#ene neces%r#%"en$e un su'e$o %c$#*o, un su'e$o +%s#*o ) un o0'e$o, +or lo cu%l lle&% % l% conclus#!n de -ue en $odo derecho re%l de0en e(#s$#r dos +erson%s. #s, en el caso del derecho de dominio, un su!eto es el titular del derecho, el propietario, y el otro su!eto, es todo el mundo excepto el propietario. >ale decir, el derecho re%l ser% un% rel%c#!n 'urd#c% en$re el $#$ul%r del derecho Bsu'e$o %c$#*o6 ) $odos los de".s Bsu'e$o +%s#*o6 ) l% o0l#&%c#!n de $odos los de".s #nd#*#duos es ne&%$#*%: %0s$enerse de +er$ur0%r %l $#$ul%r del derecho. Conce+$u%l#/%n %l derecho re%l co"o %-uel derecho -ue %$r#0u)e un +oder de #n"ed#%$% do"#n%c#!n so0re l% cos%, o+on#0le % cu%l-u#er%. En 0uen%s cuen$%s, se %s#"#l% el derecho re%l %l +erson%l, $odos los derechos ser%n +erson%les. Por o$r% +%r$e, existe la llamada Teor% Re%l#s$%, BS%le#lles6 l% -ue %s#"#l% el derecho +erson%l %l re%l, 0%s.ndose en l% +%$r#"on#%l#/%c#!n del derecho de cr1d#$o, se(al&ndose que el derecho +erson%l es un derecho re%l #nde$er"#n%do en cu%n$o %l o0'e$o, +ues el derecho +erson%l ser% un derecho so0re los 0#enes de un% +erson%.

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III.GESTUDIO SISTEMATICO DE LOS DERECHOS REALES: 2al como lo se(alamos son aquellos que establecen una relacin directa entre una persona y una cosa, sin la necesidad de la colaboracin activa de otros. Se trata de derechos oponibles a cualquier persona, que confieren a su titular la posibilidad de beneficiarse con una cosa, ya sea en forma absoluta o bien limitada. # lo dicho, habra que agregar que para los romanos slo se tiene poder sobre un cosa en la medida en que se disponga de una actio, que en este caso especfico se denomina %c$#o #n re". n este sentido, algunos se(alan que el derecho re%l es un +oder -ue el su'e$o de derechos +uede e'ercer so0re cos%s cor+or%les, +ro$e&#do +or l%s deno"#n%d%s %c$#ones #n re". CLASIFICACION DE LOS DERECHOS REALES: Los derechos reales pueden ser clasificados desde distintos puntos de vista, entre los cuales podemos mencionar7 a/Se&:n su #nde+endenc#% o %ccesor#ed%d de un derecho de cr1d#$o , se dividen en +r#nc#+%les ) %ccesor#os. Son +r#nc#+%les7 el dominio, el usufructo, las servidumbres. Son %ccesor#os7 la prenda y la hipoteca. b/4tra clasificacin agrupa a los derechos en derechos so0re cos% +ro+#% ) en derecho so0re cos% %'en%. l "nico derecho real sobre cosa propia es el derecho de dominio y en cierta medida, por asimilacin, el derecho de herencia. #s +ode"os h%0l%r del do"#n#o ) de los #ur% #n re %l#en%. #qu se atiende en concreto al mayor o menor poder que estamos autorizados a e!ercer sobre una cosa, siendo el dominio el poder m&s absoluto que la ley nos reconoce sobre una cosa. Los derechos so0re cos% %'en% o derechos limitativos del dominio, son los es$%0lec#dos en %*or de un% +erson% d#s$#n$% del due2o ) de ellos s!lo n%cen derechos l#"#$%dos so0re l% cos%, +ero -ue el $#$ul%r +uede ) de0e h%cerlos e ec$#*os con$r% cu%l-u#er +erson%. stos derechos re%les so0re cos% %'en%, se su0d#*#den en derechos re%les de &oce ) derechos re%les de &%r%n$%. Los derechos re%les de &oce contienen las facultades de uso o goce directo de la cosa, vale decir, su finalidad es el aprovechamiento de la cosa a!ena. .e!7 servidumbre, usufructo/. n cambio, los derechos re%les de &%r%n$%, no confieren a sus titulares el uso o goce de la cosa a!ena, sino que garantizan el cumplimiento de una obligacin, vale decir, presuponen una relacin de cr-dito a la que sirven de garanta. .e!7 prenda e hipoteca/.

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DERECHO REAL DE DOMINIO O PROPIEDAD7 INTRODUCCION Y APRO7IMACIPN CONCEPTUAL: Ho) en d%, el do"#n#o e(+res% el +oder ".s co"+le$o de l% +erson% so0re un% cos%, encon$r.ndose so"e$#d% l% cos% de "%ner% %0solu$% ) e(clus#*%, % l% *olun$%d ) %cc#!n de un% +erson%4 el res$o de los derechos re%les, +ueden ser cons#der%dos co"o s#"+les e"%n%c#ones su)%s. H%0l%r del conce+$o de do"#n#o o +ro+#ed%d en Ro"%, es h%0l%r de l%s d#*ers%s 1+oc%s -ue con or"%n su h#s$or#%. n cada una de ellas la propiedad se nos presenta como un derecho con caractersticas propias y, en esencia, con diferente naturaleza. Se puede decir que el sur&#"#en$o ) e*oluc#!n de l% +ro+#ed%d se #den$# #c% con l%s +ro und%s $r%ns or"%c#ones soc#%les ) econ!"#c%s -ue en su d#l%$%d% e(#s$enc#% su re el Derecho Ro"%no. #s, se dice que en un% +r#"er% 1+oc% no e(#s$% un% +ro+#ed%d #nd#*#du%l s#no un% +ro+#ed%d colec$#*% de l%s &ens, por lo menos as lo era respecto de los fundos cultivables. Pos$er#or"en$e, se h%0r% reconoc#do % los c#ud%d%nos un% +ro+#ed%d +r#*%d% +%r% l%s c%s%s s#$u%d%s den$ro de los "uros de l% %n$#&u% c#ud%d ) los huer$os. Y% en l% le) de l%s 7II T%0l%s %+%rece reconoc#do el conce+$o de +ro+#ed%d +r#*%d% #ncluso so0re los undos, +ro+#ed%d % l% cu%l se deno"#n% DOMINIUM E7 IURE HUIRITIUM .D4F1A14 S '*A L D % ;N4 D L4S M*1%12 S/ que es la :n#c% es+ec#e de +ro+#ed%d -ue % es% 1+oc% reconoc% el derecho ro"%no, lo -ue se "%n$#ene h%s$% en$r%do el derecho cl.s#co. )osteriormente y especialmente co"o consecuenc#% de l% l%0or del Pre$or, sur&en d#s$#n$%s #&ur%s -ue s# 0#en no er% c%l# #c%d%s co"o do"#n#u", er%n +ro$e&#d%s 'urd#c%"en$e ) con un r1&#"en "u) +%rec#do, #&ur%s -ue l% doc$r#n% "odern% deno"#n% +ro+#ed%d 0on#$%r#%, +ro+#ed%d de los undos +ro*#nc#%les ) +ro+#ed%d +ere&r#n%, l%s -ue se d# erenc#%n del Do"#nu#" +or %usenc#% o de ec$o en el "odo de %d-u#r#r, #done#d%d de l% cos% ) %l$% de c%+%c#d%d en el $#$ul%r, res+ec$#*%"en$e ) so0re lo cu%l nos re er#re"os %l es$ud#%r los d#s$#n$os $#+os de +ro+#ed%d reconoc#dos +or el derecho ro"%no. F#n%l"en$e, en el derecho 'us$#ne%neo, se&:n e(+l#c%re"os ".s %del%n$e, se reconoce un% sol% es+ec#e de +ro+#ed%d. Por o$r% +%r$e, en Ro"%, %l #den$# #c%rse el do"#n#o con l% cos% so0re -ue es$e se e'erce, el con$en#do de l% +ro+#ed%d de+ende de l% "od%l#d%d del uso so0re %-uell%s cos%s: la propiedad de una finca, la de un esclavo, la de una mesa, la de unas monedas tienen un contenido muy distinto, lo que explica que los romanos no dieran una definicin de lo que deba entenderse por dominio, s#n +er'u#c#o de ello, 5%)o, re #r#1ndose %l do"#n#o -u#r#$%r#o, nos h%0l% del +leno derecho so0re l% cos%. Son los 'ur#s$%s "ed#o*%les los -ue, #ns+#r%dos en l% conce+c#!n ro"%n% de +ro+#ed%d, el%0or%ron el conce+$o -ue ho) "%ne'%"os de +ro+#ed%d, esto es, el derecho de &o/%r ) d#s+oner de l%s cos%s de l% "%ner% ".s %0solu$%.

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Al res+ec$o, ;%r$olo de S%sso err%$o considera que l% +ro+#ed%d es, %n$e $odo, un derecho, se(alando que una cosa es el derecho y otra el ob!eto del mismo .res/. Luego agrega que es un derecho en un% cos% cor+or%l .re corporali/@ del cu%l s!lo +uede d#s+oner su $#$ul%r d#screc#on%l"en$e, s#n +er'u#c#o de los l"#$es -ue #"+o&% l% le) .Dominium est ius de re corporali perfecte disponendi nisi prohibeat/ #l parecer en este concepto se habra inspirado nuestro legislador para definir en el artculo 9CI del ;digo ;ivil el do"#n#o B-ue se ll%"% $%"0#1n +ro+#ed%d6, co"o el derecho re%l en un% cos% cor+or%l, +%r% &o/%r ) d#s+oner de ell% %r0#$r%r#%"en$e4 no s#endo con$r% l% le) o con$r% derecho %'eno. A&re&%ndo, -ue l% +ro+#ed%d se+%r%d% del &oce de l% cos%, se ll%"% "er% o nud% +ro+#ed%d. F#n%l"en$e, en el %r$culo CF@ del "#s"o cuer+o le&%l, se se2%l% -ue so0re l%s cos%s #ncor+or%les h%) $%"0#1n un% es+ec#e de +ro+#ed%d. Co"en$%r#o: Res+ec$o de l%s de #n#c#ones se2%l%d%s, es neces%r#o des$%c%r -ue ell%s $#enden % des$%c%r el c%r.c$er %0solu$o del do"#n#o, +ero en re%l#d%d el con$en#do del derecho de +ro+#ed%d es$. rel%c#on%do con l%s c%r%c$ers$#c%s de los 0#enes so0re los cu%les +uede rec%er, s#endo de es$% or"% *%r#%0les sus c%r%c$ers$#c%s ) l#"#$%c#ones, +or lo cu%l resul$% d# c#l d%r un conce+$o &en1r#co. PRECISIONES TERMINOLO5ICAS: En un +r#"er "o"en$o los ro"%nos no $en%n un $1r"#no +rec#so +%r% des#&n%r lo -ue ho) en$ende"os +or +ro+#ed%d o do"#n#o. Seg"n algunos el +r#"er $1r"#no con -ue des#&n%ron l% +ro+#ed%d ue "%nc#+#u", que no puede identificarse plenamente con la palabra propiedad, ya -ue es "ucho ".s %"+l#o ) se rel%c#on% con #de% de +oder, +ues "%nc#+#u" *#ene de "%nus -ue #nd#c% +o$es$%d, *%le dec#r, +oder so0re +erson%s ) cos%s. S!lo en $e($os cl.s#cos ) 'us$#n#%neos encon$r%"os los $1r"#nos 8do"#nu#"9 ) 8+ro+#e$%s9. Do"#n#u", es el ".s %n$#&uo ) %"+l#o ) der#*% de do"#nus Bse2or de l% c%s% Bdo"us66 ) +or e($ens#!n $od% cl%se de se2or ) $%"0#1n de due2o ) +ro+#e$%r#o. . n %oma, el t-rmino m&s general para designar la propiedad es VdominiumV, esto es, se(oro, manifestando con ello que lo que se destaca es el comportamiento del titular el derecho como se(or .dominus/. A +%r$#r de l% se&:n "#$%d del s#&lo II d.C. los $er"#nos do"#nu#" ) do"#nus son des+l%/%dos +or los de +ro+#e$%s ) +ro+#e$%r#us. Pro+#er%s der#*% de +ro+r#us -ue #nd#c% +ro+#o o +%r$#cul%r ) se +red#c% de %-uello -ue nos +er$enece en or"% +len% ) e(clus#*%: en +ro+#ed%d. n todo caso en un primer momento la expresin )roprietas se utiliza para designar la pertenencia limitada de una cosa, la nuda propiedad, vale decir el derecho que tenemos sobre una cosa que nos pertenece limitado por el derecho que a un tercero corresponde.

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CARACTERISTICAS DE LA PROPIEDAD O DEL DOMINIO: Se&:n se2%l%"os %n$er#or"en$e, los 'ur#s$%s ro"%nos no de #n#eron lo -ue de0% en$enderse +or do"#n#o n# sus c%r%c$ers$#c%s o con$en#do. S!lo los &los%dores "ed#e*%les lo #n$en$%ron ) %s ;%r$olo de S%sso err%$o o conc#0#! co"o el derecho de us%r ) d#s+oner +len%"en$e de l% cos% +ro+#% % l% -ue se le %2%de, +leon.s$#c%"en$e, #us ruend# Bderecho de &o/%r6, ) co"o c%r%c$ers$#c%s +ode"os "enc#on%r: =.GEs un derecho re%l y como tal esta amparado por una %cc#!n re%l llamada accin re#*#nd#c%$or#%. ?.G n el Derecho ro"%no s!lo +od% rec%er so0re cos%s cor+or%les. n cambio, en el derecho contempor&neo se se(ala que puede recaer tambi-n sobre cosas incorporales. @.G s el se2oro %0solu$o so0re un% cos%. s absoluto, pues co"+rende $od%s l%s %cul$%des -ue es +os#0le $ener so0re un% cos%. l due2o $#ene el >US UTENDI, EL >US FRUENDI Y EL >US A;UTENDI, es$o es, el derecho de us%r l% cos%, de &o/%r de sus ru$os ) d#s+oner l#0re"en$e de ell%. n este sentido se dice que las cosas, en cuanto constituyen bienes son capaces de proporcionar beneficios o utilidades a los individuos@ pero el tipo de beneficio que ofrecen no siempre es el mismo de parte de todas, ni los individuos pueden lcitamente aprovecharlas siempre en igual modo. Las venta!as de una cosa dependen de la clase de ellas, y su atribucin, del derecho que sobre las mismas se tenga. n general sobre las cosas es posible un uso .uti/, un disfrute o goce .fruti/ y una disposicin .utendi/. A.GEs el se2oro e(clus#*o so0re un% cos%, vale decir corres+onde %l +ro+#e$%r#o con e(clus#!n de $od% o$r% +erson%. La exclusividad consiste en que no +uede h%0er, %l "#s"o $#e"+o, so0re l% cos%, dos derechos de +ro+#ed%d #nde+end#en$es. n efecto, si el propietario absorbe todos los derechos sobre la cosa, es evidente que otra persona no puede tener ninguno. n todo caso, puede darse el caso que una cosa pertenezca a varios propietarios, como ocurre con el condominio o copropiedad, pero en este caso, en realidad, el con!unto de los copropietarios es en realidad el propietario y cada una de ellas slo tiene una parte alcuota sobre el todo. C.GEl derecho de do"#n#o no $#ene ".s l#"#$%c#ones -ue l%s es$%0lec#d%s +or l% le) o l%s -ue resul$%n del derecho %'eno. Si bien en principio la propiedad es absoluta, este poder no es sin limitacin. n todo caso, conviene destcar que estas limitaciones se establecen fundamentalmente gracias a la actividad del pretor y m&s tarde por influencia del cristianismo. D.GEs +er+e$uo, esto es, no se e($#n&ue +or el $r%nscurso del $#e"+o . Se conser*% "#en$r%s e(#s$% l% cos% +%r% su due2o. Sin per!uicio de ello, por excepcin, caducan la propiedad intelectual, industrial, fideicomisaria y otras.

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LAS FACULTADES HUE CONFIERE EL DERECHO DE DOMINIO: A6>US UTENDI7 o %cul$%d de uso. l propietario puede utilizar o servirse de la cosa, esto es, +er"#$e %+ro*ech%r los ser*#c#os -ue +uede su"#n#s$r%r l% cos%, e(ce+$o sus +roduc$os ) ru$os, +ues$o -ue es$os :l$#"os se re #eren % o$ro %$r#0u$o, *ale decir, consiste en %+l#c%rl%s % l% des$#n%c#!n -ue les es n%$ur%l, con $%l -ue no resul$en % ec$%d%s en su #n$e&r#d%d, de %ll -ue s!lo es +os#0le res+ec$o de l%s cos%s no consu"#0les. ;6>US FRUENDI: o %cul$%d de &oce. l due(o puede beneficiarse con los frutos y productos de la cosa, esto es, el derecho % reco&er los ru$os -ue l% cos% +rodu/c%, vale decir, se re #ere %l %+ro*ech%"#en$o de los ru$os -ue l% cos% es c%+%/ de &ener%r o +roduc#r.. >alga recordar, que los frutos pueden ser civiles o naturales, C6>US A;UTENDI: o %cul$%d de %0uso o d#s+os#c#!n. l due(o puede disponer de la cosa seg"n su voluntad y arbitrariamente. La disposicin puede ser "%$er#%l, por e!7 consumi-ndola, o bien puede ser 'urd#c%, esto es, celebrando negociaciones con terceros respecto de ella, e!7 ena!enarla, hipotecarla, etc. >ale decir, consiste en % ec$%r su sus$%nc#% o #n$e&r#d%d "%$er#%les Bd#s+os#c#!n s#c%6 o su +er$enenc#% Bd#s+os#c#!n 'urd#c%6, +ud#endo ser $o$%l o +%rc#%l. #lgunos lo conceptualizan como el derecho % consu"#r l% cos% ) d#s+oner de ell% en or"% %0solu$%, #nclus#*e des$ru#rl% o en%'en%rl%, pues #butor, quiere decir, consumir o gastar y slo por extensin podra emplearse en el sentido de hacer un mal uso. De all, que el 'us %0u$end# de0e en$enderse co"o el derecho de consu"#r l% cos% o d#s+oner de ell% le&%l"en$e en%'en.ndol% $o$%l o +%rc#%l"en$e, &r%*.ndol% o #"+on#1ndole ser*#du"0re. A-u, con*#ene des$%c%r -ue res+ec$o de l%s cos%s -ue se consu"en +or su uso Bcos%s consu"#0les6 , no es d%0le un uso re#$er%do de ell%s, +or lo cu%l res+ec$o de ellos, %l us%rl% l% %cul$%d -ue se "%n# #es$% nos es el #us u$end# s#no -ue el #us %0u$end#. DISTINCION ENTRE PLENA Y NUDA PROPIEDAD: n relacin a las facultades que confiere el dominio, se se(ala que el due(o puede desprenderse del !us utendi y continua siendo due(o .e!7 el que entrega una cosa en arriendo, entrega el uso, pero conserva el goce y la administracin/. #dem&s el due(o puede desprenderse del !us fruendi y sigue siendo propietario . e!7 usufructo/ y en este caso se dice que conserva la nuda propiedad. De l% :n#c% %cul$%d -ue el due2o no +uede des+renderse s#n de'%r de ser +ro+#e$%r#o es de l% %cul$%d de d#s+os#c#!n. Cu%ndo los $res %$r#0u$os se h%ll%n reun#dos es$%"os %n$e l% +ro+#ed%d +len%, %0solu$% ) co"+le$%. )or su parte, cu%ndo +or e ec$o de derechos conced#dos % o$r% +erson%, el +ro+#e$%r#o se h%ll% +r#*%do del &oce o se encuen$r% co%r$%do en l% d#s+os#c#!n de l% cos%, l% +ro+#ed%d no es +len%, es "er% o nud% +ro+#ed%d. >er art. 9CI ;digo ;ivil.

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Co"en$%r#o: n relacin a las facultades y la posibilidad de desprenderse de ella, algunos autores se(alan que no es posible comprimir en una definicin toda la serie de facultades que tiene el propietario sobre la cosa, entre otros motivos, porque circunstancialmente pueden faltar algunas de ellas, sin que por ello la propiedad sufra menoscabo !urdicamente hablando, por e!emplo cuando se constituye un derecho de usufructo a favor de un tercero, caso en el cual la propiedad subsiste, sin per!uicio de que el due(o no puede usar ni gozar de la cosa. n este sentido se des$%c% l% 8el%s$#c#d%d9 del do"#n#o, por cuanto puede ser limitado por otros derechos reales, llegando a impedir al propietario parte importante de las facultades que el dominio le confiere sobre la cosa, lle&%ndo #ncluso % reduc#r su con$en#do % un "ero $$ulo 'urd#co Bnud% +ro+#ed%d6, +ero en el "o"en$o "#s"o -ue los o$ros derechos re%les -ue &r%*%n l% cos% h%n ces%do, recu+er% el +ro+#e$%r#o l% +len% +ro+#ed%d. Al res+ec$o, ;on %n$e nos d#ce -ue l% +ro+#ed%d es el do"#n#o ".s &ener%l so0re l% cos%, )% se% en %c$o o %l "enos en +o$enc#%. LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD )or absoluto y exclusivo que sea el derecho de propiedad, no puede ser e!ercido por el propietario contra la ley o contra derecho a!eno. De lo referido, resulta que l%s res$r#cc#ones o l#"#$%c#ones %l derecho de do"#n#o son de dos cl%ses: %6res$r#cc#ones -ue se der#*%n del res+e$o de0#dos % los derechos de o$r% +erson% ) 06res$r#cc#ones #"+ues$%s +or l% le), #ntes de analizar unas y otras es necesario destacar -ue es$%s l#"#$%c#ones no son con$r%+ues$%s ) e(clu)en$es. #s, se daba el caso de que muchas de las limitaciones establecidas por las leyes no est&n establecida en favor del inter-s p"blico sino del inter-s de otro particular, como ocurre cuando el derecho regula las relaciones de vecindad. %6RESTRICCIONES HUE DERI<AN DEL RESPETO DERECHO A>ENOS: nos *%"os % re er#r :n#c%"en$e % dos: %.=6IURA IN RE ALIENA %.?6CONDOMINIO. %.=6LOS IURA IN RE ALIENA: o derechos en cos% %'en%. Los derechos en cosa a!ena implican una limitacin al dominio en virtud de la cual alguna o algunas de las facultades que corresponden al propietario .!us fruendi o !us utendi/ han pasado a otras personas, pero sin que lo priven de la facultad de disponer de lo suyo, esto es, del !us abutendi. DE;IDO A LOS

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%.?6EL CONDOMINIO o COPROPIEDAD: En $1r"#nos &ener%les es l% coe(#s$enc#% de dos o ".s $#$ul%res del derecho de +ro+#ed%d so0re un% cos%. E<OLUCION: Desde la -poca antigua, los romanos concibieron la posibilidad de que titulares del derecho de dominio sobre una cosa pudieran ser al mismo tiempo varios su!etos !urdicos, pero como ocurre con toda institucin con el tiempo se fue depurando o perfeccionando. n efecto, +r#"#$#*%"en$e, l% :n#c% or"% de condo"#n#o er% el consor$#u" erc$o non c#$o, -ue se cons$#$u% %u$o".$#c%"en$e en$re los descend#en$es so"e$#do % l% +%$r#% +o$es$%d del +%$er %"#l#% cu%ndo 1s$e "or%, *%le dec#r, co"un#d%d de 0#enes -ue se or"%0% % l% "uer$e del +%$er %"#l#%s . n este caso, % c%d% uno corres+ond% l% +len#$ud del do"#n#o, *%le dec#r, c%d% "#e"0ro del consor$#u" $en% l% d#s+on#0#l#d%d +len% de l% cos%, l#"#$%d% :n#c%"en$e +or el derecho concurren$e de los o$ros co+ro+#e$%r#os, -ue se $r%duc% en l% e(#s$enc#% de un #us +roh#0end# .derecho de veto/. 4tra situacin de copropiedad, reconocida por el derecho romano, es la que se presenta cuando se celebraba un contrato de sociedad en que varias personas ponen en com"n cosas para conseguir un fin com"n. Lo mismo ocurre cuando dos o m&s personas adquieren en com"n una cosa, o bien que ello se produzca por un hecho accidental .mezcla art. ==: ;.;./. Pos$er#or"en$e, sur&e un nue*o $#+o de condo"#n#o, en 0%se % l% #de% de +orc#!n o cuo$% #de%l, vale decir, se considera que c%d% co+ro+#e$%r#o no $#ene l% +ro+#ed%d +len% so0re l% $o$%l#d%d de l% cos% co":n n# so0re un% +%r$e "%$er#%l de l% cos% co":n, s#no -ue c%d% co+ro+#e$%r#o es $#$ul%r de un% +%r$e #de%l B-uo$%6 del derecho $o$%l de +ro+#ed%d so0re l% $o$%l#d%d de l% cos% co":n #nd#*#s%. C%d% co+ro+#e$%r#o es $#$ul%r de un% cuo$% o r%cc#!n, +or lo cu%l se h%0l% de +ro+#ed%d co":n +%rc#%r#%, de esta forma cada copropietario e!ercita sus facultades sobre su cuota, lo cual permite se(alar los siguientes principios que rigen la copropiedad PRINCIPIOS HUE RE5ULAN LA COPROPIEDAD: =6N#n&uno de los codue2os +uede +re$ender derecho e(clus#*o so0re l% cos% en$er% n# so0re un% +%r$e de$er"#n%d% de ell%, ya que cada uno tiene sobre la cosa entera un derecho limitado en su extensin por el que corresponde a los dem&s. ?6 n lo que se refiere al !us utendi, c%d% codue2o +uede us%r l% cos% #nde+end#en$e"en$e de los o$ros, s#n su re-uer#r l% %u$or#/%c#!n de los de".s, +ero 1s$os $#enen derecho +%r% #"+ed#r los %c$os -ue es$#"en #ncon*en#en$es, como por e!emplo construcciones, demoliciones o cualquier otro acto que altere el status quo, lo cual pueden hacer valer mediante el #us +roh#0end#, esto es, el derecho -ue corres+onde % $odo co+ro+#e$%r#o de #"+ed#r cu%l-u#er %c$#*#d%d "%$er#%l de o$ro co+ro+#e$%r#o so0re l% cos% co":n, o+on#endo su *e$o .prohibitio/ .parecido al sistema de intercessio para la colegialidad de magistrados/ o 0#en, en c%so de no h%0erlo o+ues$o o+or$un%"en$e %l $o"%r conoc#"#en$o de lo -ue el o$ro #0% % h%cer, $#ene derecho % un% #nde"n#/%c#!n +or los d%2os. >us$#n#%no tiende a eliminar el veto privado y obliga a requerir el consentimiento previo de los copropietarios para usar una cosa com"n.

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De lo referido, resulta que c%d% co+ro+#e$%r#o +uede us%r nor"%l"en$e l% cos% co":n se&:n l% #n%l#d%d % -ue 1s$e des$#n%d%, s#e"+re -ue no %l$ere o "od# #-ue su es$%do %c$u%l, n# les#one el derecho concurren$e de los o$ros co+ro+#e$%r#os. @6 n lo referente al !us fruendi, c%d% uno de los codue2os %d-u#ere l% +ro+#ed%d de los ru$os en el "o"en$o de su se+%r%c#!n ) en +ro+orc#!n % sus cuo$%s. As, +or e'e"+lo, %-uello -ue %d-u#er% un escl%*o co":n Bser*us co""un#s6 +%s% % los co+ro+#e$%r#os en +ro+orc#!n % su cuo$%, s%l*o -ue el escl%*o %c$u%r% +or #ns$rucc#ones +%r$#cul%res de uno de los co+ro+#e$%r#os. Co"o con$r%+%r$#d%, c%d% co"unero de0e +%r$#c#+%r de l%s c%r&%s co"unes en +ro+orc#!n % su cuo$%. A6 n cuanto al !us abutendi, c%d% co"unero +uede d#s+oner l#0re"en$e de su +ro+#% cuo$%. #s, un co+ro+#e$%r#o +uede en%'en%r l#0re"en$e su cuo$% o &r%*%rl% con +rend% o h#+o$ec% o d%rl% en usu ruc$o, +ero no le son +er"#$#dos %c$os -ue e(ced%n % su cuo$%. l copropietario no puede realizar actos !urdicos que modifiquen o alteren el derecho de los otros copropietarios o la cosa com"n@ por e!emplo no puede constituir una servidumbre predial sobre el fundo com"n o manumitir a un esclavo com"n. Si lo hace, estos negocios son nulos, y as en el caso de manumitir a un esclavo, no le confiere la libertad, pero el que manumite pierde su derecho de copropiedad sobre el esclavo, en favor de los dem&s copropietarios. n todo caso, en el caso de manumisin de esclavos, <ustiniano estableci, en base al principio favor
libertatis, que en el esclavo adquira la libertad, pero el que lo manumiti deba indemnizar a los otros copropietarios por sus cuotas correspondientes. n relacin con este principio encontramos el #us %dcrescend#, seg"n el cual cu%ndo uno de los co+ro+#e$%r#os renunc#% % su cuo$% ell% no +%s% % ser res derel#c$%e s#no -ue h%ce %u"en$%r #+so #ure l%s cuo$%s de los de".s co+ro+#e$%r#os, en +ro+orc#!n % c%d% un% de ell%s. #s, se explica la solucin dada en el derecho cl&sico en el evento de que uno de los comuneros manumitiera a un esclavo com"n.

C6El es$%do de co"un#d%d $er"#n% +or l% d#*#s#!n de l% cos% co":n, l% -ue +uede h%cerse de co":n %cuerdo, o, en c%so de no e(#s$#r %cuerdo %cuerdo, +or el 'ue/. n este sentido, cabe destacar la existencia de la llamada %cc#!n d#*#sor#%: %c$#o %"#l#%e erc#scund%e Ben c%so de co+ro+#ed%d c%us%d% +or suces#!n hered#$%r#%6 o l% %c$#o co""un# d#*#dundo Ben $odo o$ro c%so de co+ro+#ed%d6, cuya #n%l#d%d es +roduc#r l% d#*#s#!n e ec$#*% de l% cos%. D6N%d#e es$. o0l#&%do % +er"%necer en l% #nd#*#s#!n. ;ualquier comunero tiene la facultad de solicitar el t-rmino de la comunidad o condominio. l condominio, por su intrnseca naturaleza es una relacin !urdica poco estable, pudiendo afirmarse que los copropietarios se encuentran permanentemente en pie de guerra. s difcil que varias personas que tienen en com"n una cosa se pongan siempre de acuerdo sobre el uso y disfrute de la misma, y por ello, el Derecho %omano quiso garantizar la divisin, prohibiendo los pactos por los cuales los copropietarios se obligasen a no disolver !am&s la comunidad y mantenerla a perpetuidad, pero si permiti el acordar mantenerla por un tiempo determinado .igual que hoy/. n todo caso, conviene destacar que existen casos en que la copropiedad se considera indivisible por la funcin solidaria del ob!eto sobre que versa, como ocurre con la pared medianera .paries communis/.

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0.GESTRICCIONES O LIMITACIONES AL DOMINIO ESTA;LECIDAS POR LA LEY: #unque en un principio la propiedad atribua al propietario un poder absoluto sobre la cosa, sin m&s limitaciones que aqu-llas que -l mismo quisiera imponerse voluntariamente, m&s tarde, l%s e(#&enc#%s de l% colec$#*#d%d +res#on%n +%r% -ue l% le) #"+on&% l"#$es % l%s %cul$%des del +ro+#e$%r#o, s#endo c%d% *e/ ".s nu"erosos e #"+or$%n$es. T%les l#"#$%c#ones pueden ser de tan variada naturaleza que es muy difcil enca!arlas en categoras concretas, pero, dado que algunas de ellas han sido establecidas en inter-s de la comunidad, y otras van dirigidas a regular los posibles conflictos en las relaciones de vecindad. #unque en un principio la propiedad atribua al propietario un poder absoluto sobre la cosa, sin m&s limitaciones que aqu-llas que -l mismo quisiera imponerse voluntariamente, m&s tarde, las exigencias de la colectividad presionan para que la ley imponga lmites a las facultades del propietario, siendo cada vez m&s numerosos e importantes. 2ales limitaciones pueden ser de tan variada naturaleza que es muy difcil enca!arlas en categoras concretas, pero, dado que algunas de ellas han sido establecidas en inter-s de la comunidad, y otras van dirigidas a regular los posibles conflictos en las relaciones de vecindad, es +os#0le d#s$#n&u#r en$re : 0.=6l#"#$%c#ones es$%0lec#d%s en #n$er1s +:0l#co ) 0.?6l#"#$%c#ones es$%0lec#d%s +%r% re&ul%r l%s rel%c#ones de *ec#nd%d. 0.=6LIMITACIONES ESTA;LECIDAS EN INTERES PU;LICO: Son de diferente naturaleza y, aunque son raras en las -pocas m&s antiguas, va aumentando su n"mero en el 6a!o 1mperio. %6E(+ro+#%c#!n +or c%us% de u$#l#d%d +u0l#c%. ;onsiste en el derecho de la autoridad p"blica a apoderarse de un bien de un particular, tras la oportuna indemnizacin, con el fin de destinarla a satisfacer un inter-s p"blico. La expropiacin por causa de utilidad p"blica no es tratada ni aludida en las fuentes cl&sicas, aunque algunos consideran que se encuentran algunas aplicaciones en materia de construccin de acueductos y de calzadas. n cambio, en Derecho del 6a!o 1mperio, algunas disposiciones de 2eodosio 11 y de sus sucesores, conceden a determinados magistrados la facultad de demoler edificios con indemnizacin para sus propietarios, lo que autoriza a reconocer la existencia de esta institucin que los romanos no la regularon sistem&ticamente 06L#"#$%c#ones +or "o$#*os rel#&#osos: la ley de las 011 2ablas estaba prohibido sepultar o quemar cad&veres dentro de la ciudad, prohibicin que se encuentra en los estatutos de algunos municipios. #dem&s, si el fundo donde est& sepultado un cad&ver es propiedad de una persona distinta del titular del ius sepulchri, se concede a -ste el iter ad sepulchrum, esto es, el derecho a atravesar el fundo para realizar sobre el sepulcro las ceremonias religiosas en honor de los dioses Fanes. c6L#"#$%c#ones #"+ues$%s % los undos r#0ere2os: Los fundos colindantes con ros navegables deben soportar el uso de la ribera para las maniobras necesarias a la navegacin .atracar las embarcaciones, secar redes de pesca, etc./.. d6Tr.ns#$o +:0l#co. n caso de que un camino p"blico quede intransitable, los propietarios de los fundos contiguos deben permitir temporalmente que el tr&fico se realice sobre su propiedad durante los traba!os de reparacin del camino.

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e6L#"#$%c#ones +or "o$#*os ur0%ns$#cos. Son numerosas ya en el Derecho cl&sico, tanto en orden a la altura como a la distancia y a la est-tica de los edificios. #umentan en el Derecho del 6a!o 1mperio. .#lgunas de ellas todava se aplican/ .Se analizar&n algunas cuando se estudien las servidumbres prediales/ 6L#"#$%c#ones +or e(+lo$%c#!n de "#n%s: Desde el a(o :CI d.;. se concede el derecho a excavar minas en el fundo de otro, y poder explotarlas, siempre que se pague un d-cimo de lo logrado al propietario y otro tanto al fisco. &6I"+ues$o $err#$or#%l: desde el a(o IJI d.;., los fundos ob!etos del dominio quiritario fueron sometidos a impuesto territorial y perdieron as la condicin de inmunidad que distingua a ese dominio de los otros tres tipos de propiedad. 0.?6LIMITACIONES ESTA;LECIDAS POR RAMONES DE <ECINDAD7 strictamente se trata de limitaciones legales, a las cuales algunos denominan limitaciones de derecho privado, en oposicin a las anteriores, a las cuales denominan como limitaciones de derecho p"blico, pero por sus especiales caractersticas optamos por tratarlas en forma especial. n este sentido, en los textos romanos establecen algunas limitaciones impuestas a propietarios para salir del paso a problemas inherentes a relaciones de vecindad, y en este sentido podemos mencionar7
=.GDesde la -poca de la ley de las 011 2ablas, el propietario de un fundo sobre el que se extendan ramas de &rboles pertenecientes a otros fundos, tena el derecho de exigir que fueran cortadas las ramas hasta una determinada altura. )ara hacer efectiva esta limitacin o derecho Gseg"n se mireG exista la actio de %r0or#0us c%edend#s y, +os$er#or"en$e, un #n$erd#c$o. ?.G sa misma ley estableca el derecho del propietario de un fundo de penetrar en los fundos vecinos en das alternos para recoger los frutos producidos por las propias plantas que hubieran cado en ellos. l derecho esta amparado por una %c$#o de &l%de le&end%, luego por un #n$erd#c$o ) +or l% %c$#o %d e(h#0endu". @.G n el Derecho <ustinianeo, los propietarios de los fundos superiores, de los que aflua el agua a los inferiores, no podan usar el agua en medida que excediera las necesidades de sus fundos, ni disminuir o alterar artificialmente el flu!o de aguas a los fundos inferiores. l derecho de los propietarios de estos "ltimos se hace efectivo mediante la %c$#o %-u%e +lu*#% %rcend%e. A.GLa accin que compete al vecino de un edificio que amenaza ruina contra su propietario para obtener una fianza contra los da(os temidos si el propietario se negase a repararlo. sta garanta se denomina c%u$#o d%"n# #n ec$#, por lo cual la accin para exigir que se constituya la garanta se llama Ac$#o d%"n# #n ec$# .da(o eventual/ C.GLa accin que se e!ercita contra el que se ha obligado a no efectuar ninguna obra nueva que cambie las vistas o prive de luz al fundo vecino y falta a su palabra. .en general, se menciona entre las limitaciones legales por motivos urbansticos./ D.GLa accin que compete a los propietarios de dos predios colindantes para solicitar la determinacin de una fran!a de terreno libre, que no se poda usucapir ni edificar. n el caso de existir en ambos predios edificios, dicha fran!a, llamada en este caso ambitus, tena en principio I pies y medio de anchura y luego fue aumentada hasta BI y B9 pies. n el caso de tratarse de fundos r"sticos, aquella zona libre entre los lmites se llama limis o iter limitare, es de 9 pies de anchura y se utiliza normalmente para pasar .tambi-n, se menciona entre las limitaciones por motivos urbansticos/.

stas limitaciones surgen del mismo dominio, aunque sea absoluto, porque lo es dentro de su e!ercicio normal@ fuera de -l, se enfrenta con el derecho del vecino que lo detiene. Ao son, pues, excepciones al derecho de propiedad sino consecuencias conforme a la naturaleza y fin normal del mismo.

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E7TENSION DEL DOMINIO: I.GE7TENSION DEL DOMINIO EN EL ESPACIO AEREO: l problema es determinar hasta dnde se extiende el derecho de dominio en el espacio a-reo que existe sobre su inmueble. n el plano horizontal sabemos que el propietario puede e!ercer sus derechos conforme al uso normal del bien de acuerdo a la naturaleza del mismo. 1d-ntico criterio se aplica con respecto al espacio a-reo7 se extiende el derecho de dominio hasta donde lo requieran las necesidades del fundo. n este sentido, en %oma no haba limitaciones de espacio a-reo, sino que la propiedad llegaba hasta las estrellas .usque ad sideras/. #s, en el caso de un sepulcro, no procede permitir que un vecino haga pasar a cierta altura un ca(o de desag?e, puesto que afecta la est-tica del monumento sepulcral. .>enuleyo7 Ves del sepulcro no slo el terreno donde se entierra el cad&ver, sino todo el espacio que hay sobre -lV. Ul+#%no, quien sera -l que formulara la adecuada doctrina en torno al tema en cuestin, destaca la diferencia entre la superficie y el espacio a-reo, al solucionar el caso de una casa cuyo alero sobresale en el espacio a-reo sobre un patio o !ardn del vecino. #nte este caso, sostiene que no procede que el vecino corte el alero, puesto que no es propietario del espacio a-reo, sin per!uicio de que el propietario de un fundo puede utilizar todo el espacio a-reo en todo lo que requieran las necesidades de -ste, levantando construcciones hasta la altura que lo permitan las disposiciones edilicias, pudiendo impedir que el vecino realice obras en el espacio a-reo que lo per!udiquen o que, entre otras posibilidades, le quiten luces. n este sentido )omponio se(ala que, cuando se e!erce un interdicto de obra nueva no slo hay que considerar el terreno sino tambi-n el espacio a-reo. II.GE7TENSION DEL DOMINIO EN EL SU;SUELO: n el subsuelo, el dominio se extiende hasta donde lo requieran las necesidades del fundo, consider&ndose los minerales y los frutos, sin per!uicio de las limitaciones de inter-s social que pudieran establecerse, como lo es por e!emplo aquella establecida por una ;onstitucin de 'raciano y >alentiniano, que permiten efectuar excavaciones en fundos a!enos en busca de vetas de m&rmol, correspondi-ndole la d-cima parte al fisco y otra d-cima parte al propietario del terreno.

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DI<ERSAS CLASES DERECHO ROMANO:

DE

PROPIEDAD

RECONOCIDAS

POR

EL

Los romanos en un +r#"er "o"en$o s!lo reconoc#eron l% e(#s$enc#% de l% ll%"%d% +ro+#ed%d -u#r#$%r#%, +ero co"o consecuenc#% de l% $r%ns or"%c#!n de l% soc#ed%d ro"%n% ) l% "%&n #c% l%0or cre%dor% del Pre$or, %+%recen nue*%s #&ur%s -ue los ro"%nos no +od%n c%l# #c%r co"o +ro+#ed%d, +ero -ue +ro$e&%n 'urd#c%"en$e ) cu)o r1&#"en er% "u) +%rec#do. stas nuevas figuras son deno"#n%d%s +or l% doc$r#n% "odern%, en 0%se % l%s Ins$#$u$%s de 5%)o, co"o +ro+#ed%d 0on#$%r#%, +ro+#ed%d de los undos +ro*#nc#%les ) +ro+#ed%d +ere&r#n%, de lo cual resulta que en %oma, se habran conocido cuatro clases de +propiedad,. %.GPro+#ed%d Hu#r#$%r#%. 0.GPro+#ed%d ;on#$%r#%. c.GPro+#ed%d de los +ere&r#nos. d.GPro+#ed%d de los undos +ro*#nc#%les.

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LA PROPIEDAD HUIRITARIA: Bdo"#n#u" e( #ure -u#r#$#u"6 Er% l% :n#c% ) %u$en$#c% +ro+#ed%d reconoc#d% +or el orden%"#en$o 'urd#co ro"%no. De 'ayo aprendemos que en los antiguos tiempos o se era propietario ex iure quiritium, o nada, no existan situaciones paralelas o an&logas. Es co"o su no"0re lo #nd#c%, l% +ro+#ed%d de los -u#r#$es. Es l% +ro+#ed%d c#*#l, de end#d% +or l% re#*#nd#c%$#o, se&:n *ere"os ".s %del%n$e, "ed#%n$e l% cu%l un +ro+#e$%r#o no +oseedor 0usc% recu+er%r l% +oses#!n de un% cos% -ue le +er$enece. Ade".s, el +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o d#s+one de l% %cc#!n ne&%$or#%, por la cual puede #"+ed#r -ue cu%l-u#er +erson% lo +er$ur0e en el e'erc#c#o de l%s %cul$%des -ue con #ere el do"#n#o. En $odo c%so, e(#s$en o$r%s herr%"#en$%s +roces%les -ue se rel%c#on%n con l% +ro$ecc#!n +roces%l de l% +ro+#ed%d. REHUISITOS O ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD HUIRITARIA: P%r% ser +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o es neces%r#o el concurso de *%r#%s cond#c#ones, cu%les son: =.GCAPACIDAD DEL TITULAR, ?.GIDONEIDAD DE LA COSA Y @.GLE5ITIMIDAD EN EL MODO DE ADHUIRIR: =.GCAPACIDAD DEL SU>ETO: ran capaces del dominio quiritario aquellos que gozaban del ius commerccii, vale decir, los ciudadanos romanos y los latinos y peregrinos que tenga el ius commercii.. Slo a ellos se les reconoce el derecho absoluto y exclusivo de disponer de una determinada cosa y gozar de la defensa !udicial predispuesta en defensa de esa disponibilidad. ?.GIDONEIDAD DE LA COSA BO;>ETO DEL DOMINIO HUIRITARIO6: l ob!eto, +uede ser "ue0le o #n"ue0le, +ero7 %6se e(#&e -ue es$1 den$ro del co"erc#o y 06se e(clu%n los undos +ro*#nc#%les pues ellos pertenecan al stado romano y sobre ellos exista una clase o especie de dominio distinta, *%le dec#r, $r%$.ndose de #n"ue0les s!lo es +os#0le res+ec$o de undos #$.l#cos, es$o es, los s#$u%dos en I$%l#% o en $#err%s % l%s cu%les se les hu0#ese conced#do el +r#*#le&#o del #us #$%l#cu", derecho otorgado, fuera de 1talia, a las provincias conquistadas por los romanos, por cuya virtud quedaban excluidas del pago de impuestos ordinarios .tributum/ y sus habitantes gozaban de los privilegios y exenciones que tenan los ciudadanos romanos en 1talia. ;abe destacar que %l&unos %u$ores, cons#der%n -ue l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#% +od% s!lo rec%er so0re cos%s "%nc#+#. @.GLA LE5ITIMIDAD EN EL MODO DE ADHUIRIR: )ara poder hablar de propiedad quiritaria se exiga que el titular de ella la hubiese adquirido por un "odo %+$o o le&$#"o +%r% lle&%r % ser +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o. Es$o o0l#&% % d#s$#n&u#r en$re cos%s "%nc#+# ) l%s cos%s nec "%nc#+#. P%r% l%s cos%s "%nc#+#, se e(#&% e"+le%r un "odo de %d-u#r#r del #us c#*#le, como por e!7 la mancipatio, la in iure cessio, la ad!udicatio, la usucapion o por la lex. n cambio, $r%$.ndose de cos%s nec "%nc#+# +od%n serlo )% "ed#%n$e un "odo del 'us c#*#le o 0#en del 'us &en$#u" .ocupacin, tradicin y accesin/.

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PROPIEDAD ;ONITARIA o +re$or#%: )ara muchos no sera verdaderamente una especie de dominio sino m&s bien una especie de posesin. ;ualquiera sea la opinin sobre el particular, diremos que se $r%$% de un% #ns$#$uc#!n cre%d% +or el +re$or, -u#en l% #n$rodu'o con un% #n%l#d%d de 'us$#c#%, +%r% de ender % %-uel -ue rec#0#! un% cos% "%nc#+## en con$r% del "#s"o +ro+#e$%r#o c#*#l -ue se l% en$re&! ) no $r%ns"#$#! en l% or"% e(#&#d% +%r% d%r lu&%r % l% +ro+#ed%d c#*#l, vale decir, se trata de una situacin que no puede ser calificada de dominio quiritario por defecto en el modo de adquisicin. Se designa esta situacin con la expresin X#n 0on#s esseX o X#n 0on#s h%0ereX, es$o es, 8l% $#ene en$re sus 0#enes9, 8es$. en sus 0#enes9, de donde *#ene l% e(+res#!n +ro+#ed%d 0on#$%r#%. )ara entender adecuadamente esta institucin conviene recordar que uno de los re-u#s#$os de l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#% er% l% le&#$#"#d%d en el "odo de %d-u#r#r, esto es, $r%$.ndose de cos%s "%nc#+# se re-uer% l% u$#l#/%c#!n de un "odo del derecho c#*#l ) s# no se *%l% de uno "odo del 'us c#*#le no se %d-u#r% l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#%, conservando por tanto el antiguo propietario su dominio, pudiendo e!ercitar la accin reivindicatoria, la que deba ser acogida. Nor"%l"en$e, +or l% s#"+l#c#d%d -ue conlle*%0% l%s +%r$es recurr%n %:n $r%$.ndose de cos%s "%nc#+# % l% $r%d#c#!n, +or lo cu%l no se %d-u#r% el do"#n#o -u#r#$%r#o. En es$e e*en$o, el $r%den$e +od% *%l#1ndose de l% %c$#o re#*#nd#c%$or#% recu+er%r l% +oses#!n de l% cos%, lo cu%l er% e*#den$e"en$e #n'us$o, pues el adquirente haba pagado un precio por la cosa. L% :n#c% or"% -ue $en% +%r% %d-u#r#r el do"#n#o er% "ed#%n$e l% usuc%+#!n, *%le dec#r, +oseer l% cos% dur%n$e un c#er$o l%+so de $#e"+o B? %2os #n"ue0les, = %2os los "ue0les6 ) h%s$% en$onces, el #n 0on#s h%0ens c%rec% de +ro$ecc#!n,. Lo %n$er#or "o$#*% l% #n$er*enc#!n del +re$or -u#en 'u/&! o+or$uno $u$el%r h%s$% el "o"en$o de l% usuc%+#!n l%s e(+ec$%$#*%s de do"#n#u" del su'e$o %d-u#ren$e reconoc#endo -ue $en%n l%s cos%s #n 0on#s h%s$% -ue l% %d-u#r#ere +or usuc%+#!n. n otras palabras, el +re$or *% % de ender % %-uel -ue rec#0#! un% cos% "%nc#+# con$r% el "#s"o +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o -ue se l% en$re&! ) no $r%ns"#$#! en l% or"% e(#&#d% +%r% $r%ns er#r l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#%, s#endo $r%$%do el %d-u#ren$e co"o s# uer% due2o, en el supuesto que el tradente, due(o a"n frente al ius civile, intentara recuperar la cosa mediante reivindicatio, concedi-ndole en contra de este y de otros que intentaran atacarlo determinadas herramientas procesales seg"n veremos m&s adelante.

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IMPORTANCIA DE LA PROPIEDAD ;ONITARIA: A6Per"#$% lle&%r % %d-u#r#r el do"#n#o -u#r#$%r#o de l%s cos%s "ed#%n$e usuc%+#!n. ;6El +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o &o/% de $od%s l%s *en$%'%s del do"#n#o, +%r$#cul%r"en$e del 'us u$end# ) del 'us ruend# ) $%"0#1n &o/% de l% %cul$%d de en%'en%r, transferir el dominio de la cosa, +ero "#en$r%s se% +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o en c%so de -ue en%'ene l% cos%, $r%ns #ere l% +ro+#ed%d 0on#$%r#% de ell%, ya que n%d#e +uede $r%ns er#r ".s derechos -ue los -ue $#ene. n consecuencia, el propietario bonitario no puede convertir mediante la ena!enacin de la cosa al adquirente en propietario quiritario. C6O$or&%0% $res %cc#ones +roces%les +%r% +ro$e&er l% +ro+#ed%d 0on#$%r#%, ya contra terceros, ya eventualmente contra el mismo propietario, cu%les son: =.GL% e(ce+$#o re#*#nd#$%e e$ $r%d#$%e. ?.GAcc#!n +u0l#c#%n%. @.GL% e(ce+$#o dol#. =.GE7CEPTIO REI<INDITAE ET TRADITAE: esta es la e(ce+c#!n de l% res "%nc#+# -ue h% s#do *end#d% +or su +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o ) de l% -ue se h% hecho $r%d#c#!n. n este caso, el vendedor permaneca como propietario quiritario, hasta el momento en que el comprador adquiriera el dominio por usucapin. Durante ese lapso de tiempo, el vendedor poda recuperar la posesin de la cosa que se encontraba en poder del comprador e!erciendo la accin reivindicatoria. .)or e!emplo, alguien poda ena!enar un caballo .cosa mancipi/ vendi-ndolo y haciendo luego la tradicin del mismo, pero al no ocupar un modo de adquirir propio del !us civile, el vendedor continuaba siendo propietario quiritario del caballo y de mala fe poda reivindicarlo, debiendo ser acogida la accin reivindicatoria/. Es$% e(ce+$#o s#r*e +%r% ener*%r l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% en$%0l%d% en es$%s c#rcuns$%nc#%s, conser*%ndo el +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o l% +oses#!n de l% cos% ) %0suel$o de l% de"%nd% #n$en$%d% en su con$r%, +%r% lo cu%l re-u#ere +ro0%r -ue l% cos% le h%0% s#do *end#d% ) -ue se le h%0% hecho $r%d#c#!n. ?.GLA ACCION PU;LICIANA: +er"#$% %l +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o recu+er%r l% +oses#!n en c%so de h%0erl% +erd#do +or h%0er s#do des+o'%do de ell% o +or cu%l-u#er o$r% c#rcuns$%nc#%. ;omo no poda e!ercer la accin reivindicatoria, que compete slo al propietario quiritario, el +re$or le conced% es$% %cc#!n +u0l#c#%n% -ue es$%0lec% un% #cc#!n, cu%l es l% de +resu"#r -ue )% h%0% $r%nscurr#do el $#e"+o neces%r#o +%r% l% usuc%+#!n, cons#der%ndo co"o s# el +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o h%0% %d-u#r#do el do"#n#o -u#r#$%r#o de l% cos%, %un s#n co"+le$%r el $#e"+o re-uer#do +%r% ello.

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sta accin +uede #n$en$%rse $%n$o con$r% un $ercero co"o con$r% el +ro+#e$%r#o *endedor cuando -ste hubiese recobrado la posesin de la cosa, quien no obstante dispona de una e(ce+$#o #us$# do"#n##, pero a la cual el propietario bonitario opona una re+l#c%$#o dol#, accin que se le conceda por la conducta maliciosa que presenta aquel que pretende conservar la cosa que haba vendido y entregado. #dem&s podemos destacar que es un% %cc#!n -ue $r%scend#! % sus d%s ) ho) en d% es l% %cc#!n de -ue d#s+one el +oseedor +%r% recu+er%r l% +oses#!n en c%so de h%0erl% +erd#do. @.GLA E7CEPTIO DOLI7 fue otro instrumento creado por el pretor y destinado a amparar la propiedad bonitaria. Su or#&en lo encon$r%"os en l% re+l#c%$#o dol#, accin que se extendi a todos aquellos casos en que se hubiese recibido la entrega de una cosa mancipi por una causa distinta de la compraventa, como por e!emplo al constituirse una dote o en el evento de una donacin. Ten% +or #n%l#d%d #nh#0#r o +%r%l#/%r l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% #n$en$%d% +or el +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o -u#en h%0#endo en%'en%do l% cos% #n$en$%0% de "%l% e recu+er%rl%. Fediante la excepcin de dolo se ener*%0% o +%r%l#/%0% l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% en $odos los c%sos co"o los -ue he"os se2%l%do, "enos cu%ndo el $$ulo o 'us$% c%us% -ue ser*% de %n$eceden$e %l "odo de %d-u#r#r $r%d#c#!n er% l% co"+r%*en$%, )% -ue es$e c%so el +re$or o$or&! %l +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o l% e(ce+$#o re#*#nd#$%e e$ $r%d#$%e.

C.GPROPIEDAD SO;RE LOS FUNDOS PRO<INCIALES: 'ayo nos dice que en las provincias del 1mperio romano, exceptu&ndose aquellos territorios a los cuales se les haba concedido el ius italicum, la propiedad privada no puede existir, porque el territorio provincial es considerado ager publicus. En es$e sen$#do, % +r#nc#+#os de l% 1+oc% cl.s#c% los undos se d#*#d%n en dos c%$e&or%s, a saber, los s#$u%dos en l% +ennsul% #$.l#c% ) los s#$u%dos en suelo +ro*#nc#%l. S!lo los +r#"eros er%n susce+$#0les de +ro+#ed%d -u#r#$%r#% .esto slo se habra aceptado plenamente en la %ep"blica como consecuencia del poder de la clase plebeya que controlaban la agricultura, quienes exigieron el reconocimiento de un se(oro permanente e intangible de cada familia de campesinos, sobre su fraccin de terrenos/, es$%0%n e(en$os de $odo &r%*%"en o $r#0u$o ) se #nclu%n en$re l%s cos%s "%nc#+#. )or el contrario, los undos +ro*#nc#%les no +od%n ser o0'e$o de +ro+#ed%d ) el +%r$#cul%r -ue los d#s ru$%0% es$%0% o0l#&%do % +%&%r un $r#0u$o. ;on las conquistas y la expansin territorial del stado %omano pasaron a encontrarse ba!o su !urisdiccin enormes extensiones de tierra. Los ro"%nos con res+ec$o % los $err#$or#os -ue con-u#s$%0%n ) -ue se encon$r%0%n uer% de l% +ennsul% s#&u#eron d#s$#n$%s +ol$#c%s ) les d#eron d#s$#n$% re&ul%c#!n 'urd#c%.

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#s, en oc%s#ones +er"#$#eron -ue los %n$#&uos due2os de l% $#err% con$#nu%r%n s#endo +ro+#e$%r#os de l%s "#s"%s, +ero en o$ros c%sos no lo es$%0lec#eron %s, s#no -ue el Es$%do Ro"%no se h#/o due2o de d#ch%s $#err%s, l%s -ue #n&res%0%n %l %&er +u0l#cus, s#endo es$os :l$#"os los ll%"%dos undos +ro*#nc#%les, cu)o +ro+#e$%r#o er% el Es$%do Ro"%no, +ero 1s$e nor"%l"en$e los en$re&%0% en conces#!n % +%r$#cul%res +or l%r&os +er#odos de $#e"+o, #ncluso +or $od% l% *#d% del conces#on%r#o ) h%s$% con l% %cul$%d de $r%ns"#s#!n +or suces#!n +or c%us% de "uer$e de es$%s conces#ones % sus herederos. Es ".s, se se2%l% -ue los conces#on%r#os $en%n c%s# s#e"+re l% %cul$%d de $r%ns er#r % $erceros los derechos de d#s ru$e ) de e(+lo$%c#!n ) de h%cerlos o0'e$o de ne&oc#os 'urd#cos. En es$e "#s"o sen$#do, h%0r% -ue des$%c%r -ue es$% $#$ul%r#d%d o se2oro es$%0% +ro$e&#do +or un% %cc#!n re#n*#nd#c%$or#% :$#l Gre#n*#nd#c%$#o u$#l#sG. l particular o concesionario estaba obligado al pago de un impuesto llamado s$#+end#u" en las +ro*#nc#%s sen%$or#%les y $r#0u$u" en las +ro*#nc#%s #"+er#%les. n concreto, se $r%$% de un% #ns$#$uc#!n % n % l% +ro+#ed%d, s%l*o +or l% l#"#$%c#!n del #"+ues$o, pero incluso esta diferencia se elimina cuando #ureliano .siglo 111 d.;./ grav con impuestos tambi-n a los fundos it&licos. La propiedad provincial es llamada as por los interpretes. Los romanos no hablaron de esta propiedad como tal. D.G PROPIEDAD PERE5RINA: sta propiedad er% de los +ere&r#nos o se% l% de los e($r%n'eros. )ara algunos autores esta propiedad no se distingue mayormente de la propiedad bonitaria, pero para la mayora son distintas. Sabemos ya que el ordenamiento romano no reconoce a los peregrinos sine commercio la capacidad de ser titulares del dominio quiritario, pero les reconoci, sin embargo, dentro del territorio de la comunidad poltica de que formaban parte, la titularidad de los derechos reales establecidos y protegidos por sus leyes nacionales, en la medida y en los lmites que el ordenamiento romano estableca. l +re$or +ro$e&#! es$% es+ec#e de +ro+#ed%d conced#endo %cc#ones %n.lo&%s % l%s -ue $u$el%n el do"#n#o -u#r#$%r#o, en l%s -ue se #n&e l% cond#c#!n de c#ud%d%no ro"%no .actio furti, actio legis y, seg"n algunos en forma ficticia, la reivindicatora/

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SITUACION EN LOS TIEMPOS DE >USTINIANO: sta situacin de que !unto al dominio quiritario coexistan algunas situaciones de disponibilidad sobre las cosas tuteladas por el pretor va a perdurar a lo largo de toda la -poca cl&sica. n efecto, slo en el siglo 111 de nuestra era comienza un proceso de unificacin haca un solo tipo de propiedad, lo cual se aprecia o explica por distintas razones7 B.G)or la constitucin de #ntonino ;aracalla que en el a(o IBI confiere la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio. I.G)or la franca decadencia y abolicin posterior de las formas solemnes de transmisin de la propiedad, la cual esta ntimamente conectada con la abolicin de la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi. La supresin de la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi y de las formas civiles relativas a las primeras tiene, por tanto, cual necesario complemento, la supresin de la propiedad bonitaria. :.G)or la fusin del derecho civil y el derecho honorario, desapareciendo la propiedad bonitaria. E.G)or establcerse en el siglo 11 d.;. la obligacin de pagar impuestos para los propietarios de los fundos situados en la pennsula it&lica, hasta ese entonces exentos de cargas tributarias. sta medida hace desaparecer la diferencia entre fundos it&licos y fundos provinciales y por tanto la distincin entre propiedad quiritaria y la propiedad de los fundos provinciales. #tendido este contexto, <ustiniano en el a(o 9:D suprime esta multiplicidad de situaciones que no tienen ya importancia practica alguna, sancionando que cada cual sea pleno y legtimo due(o de todos los bienes que le pertenezcan. #s, en el derecho 'us$#n#%neo, e(#s$e un solo $#+o de +ro+#ed%d, -ue conser*% lo esenc#%l de l% -u#r#$%r#%, +ero -ue +resen$% de l% +ro*#nc#%l es$%r % ec$% %l #"+ues$o $err#$or#%l ) % l"#$es en el #n$er1s +:0l#co, ) de l% 0on#$%r#%, l% %usenc#% de or"%s sole"nes de $r%ns"#s#!n. )or otra parte, algunos autores destacan que l% +ro+#ed%d % es$% %l$ur% de los $#e"+os corres+onde %l conce+$o ) c%r%c$ers$#c%s -ue ho) se le %$r#0u)%n. Por :l$#"o, en cu%n$o %l conce+$o de do"#n#o &r%*#$% l% #n luenc#% cr#s$#%n% -ue de$er"#n% l#"#$%c#ones %l derecho de do"#n#o, %$enu%ndo el conce+$o %0solu$o de l% +ro+#ed%d con el reconocimiento de los deberes que incumben al propietario, impuestos por los intereses sociales y as <ustiniano se(al 8CONSIDERAMOS, HUE LO HUE APRO<ECHA A TODOS, HA DE SER PREFERIDO A LA UTILIDAD DE NUESTROS ;IENES PRI<ADOS9.

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LA ADHUISICION DEL DOMINIO: MODOS DE ADHUIRIR EL DOMINIO EN EL DERECHO ROMANO: )ara adquirir la propiedad se precisa7 +r#"ero, un% +erson% c%+%/ de %d-u#r#r4 se&undo, un% cos% susce+$#0le de ser %d-u#r#d% ) en $ercer lu&%r, un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o, 1l cu%l de0e ser, en $eor%, +reced#do +or un $$ulo. n cuanto a lo primero, es la voluntad del adquirente la que constituye el elemento fundamental de su adquisicin, destacando al respecto que en una primera -poca en %oma no se puede adquirir por tercero, sin per!uicio de que en razn a la organizacin de la familia romana, todo lo que adquiera un hi!o de familia se entenda adquirido por el pater familias. )or otra parte, anteriormente se(alamos que en %oma slo se habra aceptado la representacin indirecta, sin per!uicio de que se habra aceptado la posibilidad de adquirir la posesin de bienes por simples mandatarios, lo que para algunos constituye una aceptacin de la representacin directa, adem&s que como veremos la posesin es un elemento que se repite en distintos modos de adquirir el dominio. n cuanto a lo segundo, esto es, a la cosa, se requiera que ella estdentro del comercio humano. )or su parte, en relacin al tercer supuesto, esto es, la concurrencia de un modo de adquirir el dominio. n cuanto a la exigencia de la concurrencia de un modo de adquirir, lo primero que tenemos que se(alar es que en el Derecho Ro"%no +%r% $r%ns er#r el do"#n#o ) los de".s derechos re%les se e(#&e l% concurrenc#% de dos ele"en$os, un $$ulo ) un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o. Seg"n la legislacin romana, los contratos producen "nicamente obligaciones, y si el contrato tiene por ob!eto traspasar el dominio de una cosa, producir& una obligacin de dar que el propietario de la cosa contrae a favor del otro contratante. El $$ulo es el hecho o %c$o 'urd#co -ue 'us$# #c% +%r% l% %d-u#s#c#!n del do"#n#o. )or e!emplo, un contrato de compraventa, una donacin, etc. )or su parte, "odo de %d-u#r#r es el %c$o -ue e ec$#*%"en$e $r%ns #ere el derecho. n otras palabras, es el hecho o %c$o % -ue l% le) %$r#0u)e l% *#r$ud de con er#r +or s "#s"o % un% +erson% l% +ro+#ed%d de un% cos%. #lgunos lo conceptualizan como la causa !urdica inmediata de la adquisicin de un derecho. De %cuerdo con es$e s#s$e"% +or el solo $$ulo no se %d-u#ere el do"#n#o de l%s cos%s4 del $$ulo s!lo n%ce un derecho +erson%l +%r% e(#&#r -ue +os$er#or"en$e se $r%ns #er% el do"#n#o +or el o0l#&%do, "ed#%n$e el corres+ond#en$e "odo de %d-u#r#r el do"#n#o. l modo de adquirir en que me!or se percibe la distincin entre ttulo y modo es la tradicin. ;uando operan otros modos se discute por los tratatadistas si se exige o no la dualidad ttulo modo o bien si el propio modo es a la vez ttulo. ;onviene de!ar en claro que no es +os#0le %d-u#r#r un 0#en +or dos o ".s "odos4 l% %+l#c%c#!n de uno de ellos h%ce #nneces%r#o o$ro, pues as como no se puede hacer lo hecho, no se puede tampoco adquirir lo ya adquirido.

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CLASIFICACION DE LOS MODOS DE ADHUIRIR EL DOMINIO. =.GMODOS DEL >US CI<ILE Y MODOS DEL >US 5ENTIUM: Es un% cl%s# #c%c#!n +ro+#% del Derecho Ro"%no. Seg"n 'ayo las res mancipi se transmiten por mancipatio e in iure cessio, y las res nec mancipi mediante traditio. )osteriormente habra se(alado que h%) dos &r%ndes s#s$e"%s de %d-u#s#c#!n de l% +ro+#ed%d: o 0#en se&:n el #us &en$#u", o 0#en se&:n el #us c#*#le. #l respecto se se(ala que los "odos de %d-u#r#r del >us C#*#le son %-uellos $+#cos ) e(clus#*os del Derecho Ro"%no, los -ue se c%r%c$er#/%n +or ser or"%les, sole"nes ) +or su +u0l#c#d%d, siendo tales la M%nc#+%$#o, la In #ure cess#o, la %d'ud#c%$#o, la usuc%+#on y la le(. Or#&#n%l"en$e s!lo +od%n ser u$#l#/%dos +or los c#ud%d%nos ro"%nos, +ero lue&o se e($end#! % $odos los -ue $u*#esen el 'us co"erc#u". )or su parte, los "odos de %d-u#r#r del >us 5en$#u" no re-uer%n de or"%l#d%des n# +u0l#c#d%d ) er%n %cces#0les % $odos, #nclusos los e($r%n'eros. ran de esta clase, l% ocu+%c#!n, l% %cces#!n ) l% $r%d#c#!n. #lgunos ponen en un rango intermedio a la usucapin, la que sera civil, en atencin a encontrase regulada por preceptos !urdicos propiamente romanos. Por su senc#lle/, +or r%/ones de 'us$#c#% ) +or su u$#l#d%d +r%c$#c% los "odos del >us 5en$#u" $er"#n%ron des+l%/%ndo % los del >us C#*#le ) "u) es+ec#%l"en$e %l concederse l% c#ud%d%n% ro"%n% % $odos los h%0#$%n$es l#0res del I"+er#o ) %l +erder #"+or$%nc#% l% d#s$#nc#!n en$re cos%s "%nc#+# ) nec "%nc#+#. >us$#n#%no #"+one l% e(#s$enc#% de un% sol% cl%se de "odos de %d-u#r#r el do"#n#o, los del derecho de &en$es, conser*%ndo l% usuc%+#!n. Lo concreto es que si esta clasificacin tuvo alguna importancia ello fue slo en los primeros tiempos y en la primera -poca del Derecho ;l&sico, en que los modos del ius gentium o naturales slo producan efectos respecto de las cosas nec mancipi@ pero en el Derecho <ustinianeo la distincin entre cosas mancipi y nec manicipi ha desaparecido, al igual que la mayor parte de los modos de adquirir del ius civile y la llamada propiedad quiritaria. )odemos decir, que en los derechos con$e"+or.neos su0s#s$en +r.c$#c%"en$e $odos los "odos de %d-u#r#r el do"#n#o del 'us &en$#u", en c%"0#o de los del 'us c#*#le s!lo su0s#s$en l% usuc%+#o ) l% le(. ?.GMODOS DE ADHUIRIR A TITULO UNI<ERSAL Y MODOS DE ADHUIRIR A TITULO SIN5ULAR: Por los +r#"eros se +uede %d-u#r#r el +%$r#"on#o de un% +erson% o un% +%r$e o cuo$% del "#s"o, pero no cosas determinadas o singularizadas. Por los se&undos se +ueden %d-u#r#r cos%s de$er"#n%d%s. .S!lo s#n&ul%r: ocupacin y accesin. Un#*ers%l o S#n&ul%r: Sucesin por causa de muerte .herenciaGlegado/, tradicin y prescripcin .Derecho de Nerencia/.

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@.GMODOS DE ADHUIRIR POR ACTO ENTRE <I<OS Y MODOS DE ADHUIRIR POR CAUSA DE MUERTE BMORTIS CAUSA6 Son "odos de %d-u#r#r +or c%us% de "uer$e los que +%r% o+er%r +resu+onen l% "uer$e de l% +erson% de l% cu%l se der#*% el derecho. )or su parte, son +or %c$o en$re *#*os aquellos que +%r% o+er%r no +resu+onen l% "uer$e del $#$ul%r del derecho. L% suces#!n +or c%us% de "uer$e es un modo de adquirir por causa de muerte, pues el traspaso del dominio no opera sino por la muerte del causante. A.GMODOS DE ADHUIRIR ORI5INARIOS Y MODOS DE ADHUIRIR DERI<ATI<OS: Son or#&#n%r#os cuando +er"#$en %d-u#r#r l% +ro+#ed%d #nde+end#en$e"en$e de un derecho %n$er#or de cu%l-u#er% o$r% +erson% .ocupacin, accesin y prescripcin/, vale decir, el %d-u#ren$e no der#*% su derecho de un +ro+#e$%r#o %n$er#or. El -ue se h%ce due2o, %d-u#ere l% +ro+#ed%d en *#r$ud de un %c$o %u$!no"o, s#n -ue n%d#e le X$r%s+%se el do"#n#oX. )or su parte, son der#*%$#*os cuando +er"#$en %d-u#r#r el do"#n#o und%dos en un +receden$e derecho -ue $en% o$r% +erson% .tradicin, sucesin por causa de muerte, mancipatio, in iure cessio/. En o$r%s +%l%0r%s, %-u se %d-u#ere en 0%se % un %c$o de $r%ns erenc#% con el due2o %n$er#or. sta clasificacin no es romana, no aparece formulada en las fuentes, pero esta fundada en la naturaleza de las cosas y es de una gran importancia pr&ctica.. lla tiene importancia para determinar el alcance del derecho del adquirente, ya que trat&ndose de los modos derivativos, ser& necesario determinar los derechos que tena el antecesor pues como se(alaba Ul+#%no +n%d#e +uede $r%ns er#r o $r%ns"#$#r ".s derechos -ue los -ue $#ene,. .Aemo plus !uris ad alium transferre potest quam ipse haberet/. )or su parte P%ulo, en el mismo sentido nos dice +no +uedo ser de "e'or cond#c#!n -ue "# %u$or de -u#en +%s! % "# su derecho,. #s, si en la tradicin, si el tradente no es due(o no transfiere el dominio@ y si la cosa est& hipotecada, tambi-n pasa con la hipoteca. n efecto, trat&ndose de los modos de adquirir derivativos, que consisten en una relacin !urdica entre el que adquiere el derecho y el propietario precedente, se adquieren las cosas con las mismas caractersticas, facultades y cargas que presentaba para -l que las transfiere . C.GMODOS DE ADHUIRIR A TITULO 5RATUITO Y MODO DE ADHUIRIR A TITULO ONEROSO s % $$ulo &r%$u#$o cuando el -ue %d-u#ere el derecho no h%ce s%cr# #c#o +ecun#%r#o %l&uno. s % $$ulo oneroso cuando %l %d-u#ren$e, l% %d-u#s#c#!n le s#&n# #c% un s%cr# #c#o +ecun#%r#o. >ale decir, es$% cl%s# #c%c#!n se e ec$:% %$end#endo % s# conlle*% o no un% con$r%+res$%c#!n +ecun#%r#% +%r% el %d-u#ren$e. Son de la primera clase, la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la sucesin por causa de muerte7 La tradicin, por su especial naturaleza, ser& gratuito u oneroso, dependiendo del ttulo que le sirve de antecedente. .e!7 donacin7 ser& un modo de adquirir a ttulo gratuito@ compraventa7 ser& un modo de adquirir a ttulo oneroso/

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MODOS DE ADHUIRIR EL DOMINIO DEL DERECHO DE 5ENTES: I.GOCUPACION BOCCUPATIO6: s un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s -ue c%recen de due2o, cons#s$en$e en su %+rehens#!n "%$er#%l con l% #n$enc#!n de %d-u#r#r l% +ro+#ed%d. La ocupacin requiere l% %+rehens#!n "%$er#%l o $o"% de +oses#!n de l% cos% ) -ue se% un% res null#us, -ue no $en&% due2o. s el modo de adquirir m&s antiguo y natural. )or otra parte, cabe destacar que la ocupacin es modo de adquirir originario. REHUISITOS DE LA OCUPACION7 tres requisitos deben concurrir para que la ocupacin se realice7 =6APREHENSION: supone la posesin material de la cosa, vale decir, un contacto fsico del ocupante con la cosa ocupada, que le permita disponer de la cosa a su voluntad. ?6COSA SUSCEPTI;LE DE OCUPACION: slo pueden ser suceptible de ocupacin y ser adquiridas por este modo las cosas que a nadie pertenecen, esto es, aquellas que los romanos llamaban res null#us. Seg"n se destaca en el apunte sobre clasificacin de las cosas, las res null#us se clasifican en dos c%$e&or%s7 %6 res null#us +ro+#%"en$e $%les: cos%s -ue %c$u%l"en$e no $#enen due2o ) -ue no lo h%n $en#do nunc% %n$es, como los peces del mar. 06res derel#c$%e: cos%s -ue %c$u%l"en$e no $#enen due2o +or -ue h%n s#do %0%ndon%d%s +or el +ro+#e$%r#o de l%s "#s"%s con l% #n$enc#!n de des+renderse del do"#n#o de ell%s. Un% s#$u%c#!n es+ec#%l es l% de l%s cos%s c%+$ur%d%s %l ene"#&o en $#e"+o de &uerr% .res hostiles/, l%s cu%les er%n susce+$#0les de ser %d-u#r#d%s "ed#%n$e ocu+%c#!n por cuanto su personalidad era desconocida. O$ro $%n$o es lo -ue sucede con el $esoro, vale decir, "oned%s u o0'e$os "ue0les -ue +or h%0er es$%do l%r&o $#e"+o ocul$os no se $#ene "e"or#% de su due2o. Con*#ene $ener +resen$e l% d#s$#nc#!n en$re cos%s "%nc#+# ) nec "%nc#+#, +ues l%s +r#"er%s, +or su #"+or$%nc#% en los +r#"eros $#e"+os, no se %d-u#r%n #n"ed#%$%"en$e +or -u#en l%s ocu+%0%, ell%s de0%n ser usuc%+#d%s. n cambio, las cosas nec mancipis eran inmediatamente ocupables, vale decir, quien las aprehenda con &nimo de apropi&rselas, se haca due(o de ellas en el acto. En $odo c%so, se re-u#ere, %de".s, que se trate de una cosa -ue es$1 den$ro del co"erc#o hu"%no. @.GANIMO DE ADHUIRIR LA PROPIEDAD, vale decir, se requiere en el su!eto la *olun$%d de h%cer su)% l% cos% -ue %+rehende. La exigencia copulativa de aprehensin material y de animo, permite sostener que l% ocu+%c#!n es un %c$o #n$elec$u%l ) "%$er#%l % l% *e/. DISTINTAS ESPECIES DE OCUPACION: A6OCUPACION DE ANIMALES SAL<A>ES: BCAMA Y PESCA6 ;6IN<ENCION O HALLAM5O. C6LA CAPTURA ;ELICA.

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A6OCUPACION DE ANIMALES SAL<A>ES: BCAMA Y PESCA6 Se dice que el prototipo de la ocupacin es aquella que recae sobre los animales que se cogen en la tierran, en el mar y en el cielo .quae terra mari caelo capiuntur/, esto es, peces, aves y animales terrestres salva!es. )ara efectos de la ocupacin, los animales se clasifican en 0r%*os o s%l*%'es@ do"1s$#cos y do"es$#c%dos. S%l*%'es .ferae bestiae/7 son los -ue *#*en n%$ur%l"en$e l#0res e #nde+end#en$es del ho"0re, como las fieras y los peces. Do"1s$#cos .mansuefacta animalia/7 son los -ue +er$enecen % l%s es+ec#es -ue ord#n%r#%"en$e *#*en 0%'o l% de+endenc#% del ho"0re, como las gallinas, ove!as, etc. Do"es$#c%dos .quae fera natura non est/7 son los -ue s#endo 0r%*os +or n%$ur%le/% se h%n %cos$u"0r%do % l% do"es$#c#d%d ) reconocen en c#er$o "odo el #"+er#o del ho"0re. Los animales domesticados, son %-uellos %n#"%les s%l*%'es -ue ocu+%dos +or el ho"0re 8suelen +or cos$u"0re #rse ) re&res%r9 .quae ex consuetudine abire et redire solent/, como las palomas y las abe!as o los ciervos. stos, cuando pierden el 8.n#"o de re&res%r9 B%n#"us re*er$end#6, vale decir, cuando cesa la +costumbre de regresar, , de!an de estar en el dominio del ocupante, vuelven a pertenecer a la clase de los animales bravos y se hacen nullius. En rel%c#!n % lo d#cho, de0e"os se2%l%r -ue s!lo son susce+$#0les de %d-u#r#rse +or ocu+%c#!n los %n#"%les s%l*%'es ) los do"es$#c%dos -ue h%n +erd#do l% cos$u"0re de *ol*er %l %"+%ro o de+endenc#% del ho"0re. La +os#c#!n 'urd#c% en que se encuentran los %n#"%les s%l*%'es es su0s$%nc#%l"en$e d#s$#n$% % l% de los do"1s$#cos, los cuales se encuentran ba!o el dominio de su due(o, tienen un propietario y no pueden ser adquiridos por ocupacin. Si el due(o por cualquier motivo pierde la posesin de un animal dom-stico lo puede reivindicar como cualquier otra cosa de su propiedad, mientras otro no los adquiera por prescripcin. ;6IN<ENCION O HALLAM5O. s una es+ec#e de ocu+%c#!n +or l% cu%l el -ue se encuen$r% un% cos% #n%n#"%d% -ue no +er$enece % n%d#e, %d-u#ere su do"#n#o %+oder.ndose de ell%. Re-u#s#$os: =.GHue se $r%$e de cos%s #n%n#"%d%s. ?.G Hue se $r%$e de un% res null#us, es dec#r de cos%s -ue no $en&%n due2o. @.GHue el -ue encuen$r% l% cos% se %+odere de ell%. Distintas +os#0#l#d%des -ue +ueden d%rse: %6Los 0#enes #n"ue0les 06Los 0#enes "ue0les que a nadie pertenecen c6El $esoro

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%6Los 0#enes #n"ue0les, referida fundamentalmente al caso de7 %.=6las #sl%s de rec#en$e or"%c#!n B#nsul%e6, n%c#d%s en el "%r B#n "%r# n%$%6, -ue no $u*#esen due2o Bson res null#us6. %.?6En l% er% +os$ cl.s#c%, se admite la ocupacin de l%s $#err%s %0%ndon%d%s en los con #nes del #"+er#o %n$e l% %"en%/% de l% #n*%s#!n 0.r0%r%, pero en este caso no 0%s$%0% l% ocu+%c#!n s#no -ue se re-uer% ocu+%c#!n dur%n$e dos %2os. n el siglo 1> de nuestra era, los emperadores 2eodosio, >alentiniano y #rcadio dictan una constitucin que implica seg"n algunos la adquisicin de inmuebles por ocupacin. n efecto, establecen que las tierras des-rticas situadas en las fronteras con los b&rbaros, abandonadas por sus due(os, pueden ser ocupadas por personas que las cultiven y a los dos a(os obtendr&n el dominio de ellas. n realidad, el "odo de %d-u#r#r en es$e c%so no es l% ocu+%c#!n s#no l% le). ;abe advertir, que en nues$ro derecho ) en &ener%l en el derecho con$e"+or.neo no se cons#der% % los #n"ue0les co"o o0'e$o de ocu+%c#!n )% -ue son 0#enes del es$%do l%s $#err%s -ue es$%ndo den$ro de los l"#$es de su 'ur#sd#cc#!n c%re/c%n de o$ro due2o .artculo 9JD ;.;ivil/. 06Los 0#enes "ue0les -ue % n%d#e +er$enecen, )% se%n res null#us +ro+#%"en$e $%les o res derel#c$%e: !emplo de la primera clase7 cuando alguien descubre en la playa piedras preciosas, perlas, conchas, corales, procedentes del mar, adquiere su dominio de pleno derecho al cogerlas .res in litore maris inventae/. !emplo de las segunda7 monedas que son arro!adas para que las haga suya el primer ocupante. n este caso, cabe destacar, )roculo nos dice que de las cosas abandonadas no se pierde el dominio hasta que otro se apodere de ellas, siendo para la scuela )roculeyana m&s bien una tradicin a persona incierta. )or su parte, para los sabinianos, al abandonarse la cosa se pierde el dominio, transform&ndola en nullius, por lo cual el primero que tome posesin de ellas, por aprhensin, las adquiere. .prevalece esta opinin/ ;abe destacar, que res+ec$o de l%s cos%s %0%ndon%s -ue $u*#er%n l% c%l#d%d de cos%s "%nc#+#, se +l%n$e! un% d#scus#!n en orden % es$%0lecer s# res+ec$o de ell% +od% %d-u#r#rse +or ocu+%c#!n el do"#n#o o 0#en s# ell% s!lo ser*% de 'us$o $$ulo +%r% usuc%+#r. #l respecto <avoleno, se(ala, para el caso de un esclavo abandonado por su amo y aprehendido por otro, que -ste lo adquiere. De ello resultara que una res derelictae mancipi podra se adquirida por la simple aprehensin con &nimo de adquirir el dominio, vale decir, por ocupacin. )ero, para mucho, cuando lo abandonado es una res mancipi, aunque se pierda la posesin de ella no ocurre lo propio con el dominio, por lo cual, quien la ocupe nada m&s adquiere que su posesin y necesita usucapir con el ttulo pro derelicto para ser due(o civil@ entretanto es due(o bonitario.

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c6El $esoro .theasaurus/, que est& constituido por l%s "oned%s B+ecun#o6 u o0'e$os de *%lor B"on#l#%6 -ue el%0or%dos +or el ho"0re h%n es$%do se+ul$%dos o escond#dos $%n$o $#e"+o -ue no h%) "e"or#% o #nd#c#o de su due2o. ;onviene destacar que el hecho de esconder un ob!eto valioso su due(o no lo transforma en tesoro, y si alguien, acto seguido, lo coge comete hurto. l principal requisito es que se trate de cosas valiosas antiguas, esto es, que no hubiera memoria del anterior due(o. L% #&ur% es el h%ll%/&o de un $esoro. #l respecto existen re&l%s es+ec#%les7 =.GEl $esoro encon$r%do en $erreno +ro+#o o en suelo -ue % n%d#e +er$enece, corres+onde +or en$ero % su descu0r#dor. #lgunos dicen que en el primer caso nos estamos ante ocupacin sino ante una accesin. ?.GEl $esoro encon$r%do en $erreno %'eno, se d#*#de +or +%r$es #&u%les en$re el due2o del $erreno ) el descu0r#dor, s#e"+re -ue el descu0r#"#en$o h%)% s#do or$u#$o B#n*en$#o6. L% "#$%d del $esoro -ue corres+onde %l +ro+#e$%r#o del $erreno es %d-u#r#do +or 1s$e +or le) .otro modo de adquirir el dominio/. n el Derecho %omano, el tesoro deba ser un don exclusivo de la suerte, vale decir por casualidad y sin haber sido buscado. Sin per!uicio de no regularlo expresamente, existe acuerdo entre los !uristas que se habra aceptado que quien buscara un tesoro en terreno a!eno, adquira la mitad, siempre que el due(o del terreno lo hubiere autorizado. C6LA CAPTURA ;ELICA: Boccu+%$#o 0ell#c%6 )odemos conceptualizar a la c%+$ur% 01l#c%, como la %+ro+#%c#!n de los 0#enes "ue0les e #n"ue0les, del Es$%do o de los +%r$#cul%res ene"#&os, e ec$u%d% en &uerr% de n%c#!n % n%c#!n. strictamente se habla de con-u#s$% en lo referente a la ocu+%c#!n de $err#$or#os y, de 0o$n de &uerr%, para referirse a la c%+$ur% 01l#c% de l%s cos%s "ue0les. Seg"n los romanos, la guerra autoriza para quitar al enemigo, no solamente las armas y los dem&s medios de ofensa y defensa, sino tambi-n las propiedades p"blicas o particulares, pues para los romanos el enemigo no tena derechos y el vencedor poda apropiarse de los bienes del enemigo e incluso destruirlos, llegando a estimar que l% c%+$ur% 01l#c% er% el ".s le&$#"o ) s!l#do de los "odos de %d-u#r#r el do"#n#o, +ero %-u es el es$%do ro"%no B+o+ulus ro"%nus6 ) no los sold%dos, -u#en %d-u#r% el do"#n#o. #s, el stado se haca propietario de los bienes inmuebles, lo mismo suceda con los bienes muebles. Aormalmente, al t-rmino de la campa(a, se reparta el botn continuando una parte en poder del stado, otra parte importante quedaba en manos del !efe del e!ercito y otra se distribua entre los soldados. %ecordemos que entre las cosas que comprenda el botn de guerra se incluan las tierras pertenecientes al enemigo, de donde, como sabemos, naci la institucin de la propiedad de los fundos provinciales que eran de propiedad del stado %omano, -l que poda conceder las tierras a los particulares. Los +%r$#cul%res, no los soldados, +ueden %d-u#r#r +or ocu+%c#!n el do"#n#o de l%s cos%s del ene"#&o Bres hos$#les Bhos$#u"66, +ero s!lo $r%$.ndose de cos%s "ue0les ) en c%so de &uerr% +:0l#c% Bse e(clu)en l%s &uerr%s c#*#les6.

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II.GLA ACCESION BACCESSIO6: 4tro modo de adquirir el dominio del <us 'entium, que podemos conceptualizar como el "odo de %d-u#r#r el do"#n#o, se&:n el cu%l el +ro+#e$%r#o de un% cos% h%ce su)o, no sol%"en$e lo -ue ell% +roduce, s#no $%"0#1n lo -ue se le une o #ncor+or% +or o0r% de l% n%$ur%le/% o +or "%no del ho"0re o +or %"0os "ed#os % l% *e/, s#&u#endo lo %ccesor#o % lo +r#nc#+%l. De acuerdo con este concepto, la accesin puede ser dividida en natural, industrial o artificial y mixta. La accesin natural es la que es obra de la naturaleza, sin el concurso o la mano del hombre, y tiene lugar en dos casos7 primero, cuando la cosa propia produce una nueva o bien cuando la cosa nueva se une a la propia. .e!7 B^7 cras de los animales, I^7 aluvin/ La accesin industrial es la que opera mediante el traba!o o la industria del due(o o de un tercero, .e!7 ad!uncin, la especificacin, la mezcla, la edificacin/. La accesin mixta, es la que procede de la naturaleza y de la industria o traba!o del hombre con!untamente. .e!7 plantacin, ceminatio .siembra/ y en general la percepcin de frutos/. Auestro legislador .artculo =E:/ la define como un "odo de %d-u#r#r +or el cu%l el due2o de un% cos% +%s% % serlo de lo -ue ell% +roduce, o de lo -ue se 'un$% % ell%. Se&:n es$e conce+$o l% %cces#!n cons#s$#r% en %d-u#r#r un% cos% co"o %ccesor#% de o$r% -ue )% nos +er$enece. Ao podemos de!ar de destacar que den$ro de l% %cces#!n es d%0le d#s$#n&u#r, +or un% +%r$e l% ACCESION DE FRUTOS, que algunos denominan %cces#!n d#scre$% o +or +roducc#!n, en la que, el due(o de una cosa lo es tambi-n de lo que la cosa produce 4 ), +or o$r% +%r$e, se de0en cons#der%r l%s o$r%s cl%ses de %cces#!n N%$ur%le/% 'urd#c% de l% %cces#!n7 )ara %l&unos, no ser% un "odo de %d-u#r#r +ues, por una parte, no se cons#der% l% *olun$%d del su+ues$o %d-u#ren$e y, por otra, entienden que la accesin, especialmente en la accesin de frutos, es ".s 0#en un% "%n# es$%c#!n del do"#n#o, cu%l es, l% %cul$%d de &oce. )ara otros, ".s ecl1c$#cos, l% %cces#!n de ru$os no ser% un "odo de %d-u#r#r, en cambio s# lo ser%n l%s o$r%s or"%s de %cces#!n. Fund%"en$o de l% %cces#!n: #ceptando que la accesin es un modo de adquirir, +%r% l% "%)or +%r$e de los %u$ores, el und%"en$o de es$e "odo lo ser% el +r#nc#+#o 'urd#co de -ue lo %ccesor#o s#&ue l% suer$e de lo +r#nc#+%l. #l respecto )aulo nos dice +en $odos es$os c%sos, un% cos% "% +or +redo"#n#o %0sor0e l% cos% de o$ro ) l% h%ce "%9 Un sec$or es$#"% -ue es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re l% %cces#!n del ru$os B% l% -ue $%"0#1n se deno"#n% d#scre$%6 ) el res$o de l%s or"%s de %cces#!n. En l% +r#"er%, el und%"en$o ser% el derecho de do"#n#o@ en el res$o, lo natural es el +r#nc#+#o de los %ccesor#o, vale decir, se atribuye el dominio al propietario de la cosa m&s importante.

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REHUISITOS DE LA ACCESION EN EL DERECHO ROMANO: Es del c%so des$%c%r -ue es$os re-u#s#$os no se %+l#c%n n$e&r%"en$e % $od%s l%s es+ec#es de %cces#!n, co"o lo ser% +or e'e"+lo el c%so de l% #sl% n%c#d% en el ro o el lecho %0%ndon%do o l% %cces#!n de ru$os. =.GHUE E7ISTA UNA COSA PRINCIPAL Y UNA COSA ACCESORIA: P%r% los s%0#n#%nos cos% +r#nc#+%l er% l% de "%)or *olu"en, o +or lo "enos l% de "%)or *%lor. n cambio, +%r% los +rocule)%nos, cr#$er#o -ue h%0r% se&u#do >us$#n#%no, l% cos% +r#nc#+%l er% l% -ue de$er"#n% l% esenc#%, o se%, l% unc#!n soc#%l del $odo, por lo cual ellos no reconocen accesin entre cosas homog-neas. ?.GHUE LA COSA RESULTANTE DE ESTA UNION SEA UN TODO HOMO5ENEO O MECANICO. @.GHUE ESTA UNION ENTRE COSA PRINCIPAL Y COSA ACCESORIA NO SE PRODUMCA POR MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES, vale decir, la unin deba producirse o por la voluntad de una persona o bien como resultado del azar. A.GSE E7I5IA HUE LA COSA ACCESORIA FUERA RES NULLIUS O DEL DOMINIO DE OTRA PERSONA. RE5LAS DE INDEMNIMACION7 por la accesin el due(o de la cosa principal se hace due(o de las cosas accesorias, en tal caso estaramos ante un enriquecimiento sin causa, lo que no es admitido por el derecho. n consecuencia, procede que quien se hace due(o por accesin de una cosa, indemnice al propietario de la cosa accesoria. )ara ello, en Ro"%, es$% #nde"n#/%c#!n de0% ser re&ul%d% +or el 'ue/ en or"% e-u#$%$#*%, +%r% lo cu%l de0% $o"%r en cons#der%c#!n, en$re o$r%s cos%s, -u#en h%0% re%l#/%do l% un#!n, s# l% se+%r%c#!n er% o no +os#0le ) s# el due2o de l% cos% %ccesor#% o de l% cos% +r#nc#+%l h%0%n %c$u%do de 0uen% o "%l% e. CLASES DE ACCESION: Se acostumbra a se(alar las siguientes clases de accesin7 =.GAcces#!n de ru$os. ?.GO$r%s cl%ses de %cces#!n: ?.=.GAcces#!n de #n"ue0le % #n"ue0le. ?.?.GAcces#!n de "ue0le % #n"ue0le. ?.@.GAcces#!n de "ue0le % "ue0le.

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=.GACCESION DE FRUTOS: #lgunos la denominan %cces#!n d#scre$% o +or +roducc#!n. Los ru$os %n$es de ser se+%r%dos de l% cos% "%$r#/ o ruc$ er% no son ".s -ue +%r$e #n$e&r%n$e de ell%4 s!lo %l se+%r%rse %d-u#eren e(#s$enc#% +ro+#% +er$enec#endo % -u#en $en&% derecho % +erc#0#rlos ste derecho corresponde7 %6Al +oseedor de 0uen% de e de l% cos% ruc$ er%. 06Al usu ruc$u%r#o de un% cos%. .2itular del derecho real de usufructo/ c6Al en #$eu$% .2itular del derecho real de enfiteusis/ d6Al su+er #c#%r#o .2itular del derecho real de superficie/ e6Al %rrend%$%r#o, pero para los !uristas romanos el arrendatario en caso de tener derecho a los frutos del bien arrendado no se est& frente a un caso de accesin sino m&s bien a una traditio en virtud del contrato. 6Al +ro+#e$%r#o de l% cos% ruc$ er% B:n#co c%so de %cces#!n6 ?.GOTRAS CLASES DE ACCESIPN: ?.=.GACCESION DE INMUE;LE A INMUE;LE: Se le denomina tambi-n %cces#!n de suelo o #ncre"en$os lu*#%les, pues se refieren a las alteraciones que, desde el punto de vista !urdico, pueden experimentar los propietarios de los fundos provinciales como consecuencia de las corrientes fluviales, existiendo d#s$#n$%s cl%ses: %6L% %*uls#!n o %*uls#o. 06Alu*#!n o %lu*#o. c6Insul% #n lu"ene n%$% o #sl% n%c#d% en un ro. d6Al0eus derel#c$us o c%"0#o de curso de un ro. %6A<ULSION O A<ULSIO: es el %crecen$%"#en$o de un +red#o +or l% %cc#!n de un% %*en#d% u o$r% uer/% n%$ur%l *#olen$%, -ue $r%ns+or$% un% +orc#!n del suelo de un undo %l undo de o$r% +erson%. !7 cuando la crecida de un ro arranca un pedazo de tierra a un predio y lo deposita en otro predio. Noy en da, se le denomina avenida. n el Derecho Ro"%no, para que el due(o del fundo en el cual se haba depositado el pedazo de tierra se hiciera due(o de esa tierra, se exiga que la incorporacin fuera fi!a o estable, y se entenda, que lo era, cuando los arboles arrancados !unto con la tierra hubieren echado races en el predio beneficiado .coalitio/ .tierras y plantas pasan a constituir un todo org&nico/, o cuando por el tiempo transcurrido fuese imposible distinguir lo anexionado. Fientras no se verifique una de estas posibilidades, el due(o del fundo mermado puede e!ercer la accin reivindicatoria.

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06EL ALU<ION o ALLU<IO: ;onsiste en el %u"en$o de l%s +ro+#ed%des r#0ere2%s oc%s#on%do, )% +or el len$o e #"+erce+$#0le re$#ro de l%s %&u%s o +or los sed#"en$os -ue l% corr#en$e de+os#$% en sus r#0er%s. l terreno se forma por los sedimentos que el agua va depositando y hace que -sta vaya poco a poco ale!&ndose de su primitiva ribera. 4bviamente, cuando un predio aumenta su extensin por aluvin, se hace propietario por accesin, de estas nuevas superficies agregadas al predio, el due(o del predio ribere(o. )ara algunos, es una compensacin por el riesgo que corren al colindar con el agua. #l respecto 5%)o nos se(ala que se considera agregado por alluvio aquello que un ro va a(adiendo a un campo .ribere(o/ de manera tan paulatina que no podemos estimar la cantidad que va acreciendo en cada momento determinado. n sintesis, se trata de una lenta sedimentacin que el ro deposita en un perodo relativamente largo y no breve e impetuoso como en la #vulsio. REHUISITOS: =.G%etiro de las aguas o depsito de los sedimentos debe ser lento e imperceptible. ?.GMue tenga car&cter definitivo o permanente. c6INSULA IN FLUMENE NATA o ISLA NACIDA EN UN RIO: Se produce cu%ndo n%ce o se or"% o un% l#s$% en "ed#o de un ro. n este caso, la #sl% +er$enece % los +ro+#e$%r#os r#0er%nos en +ro+orc#!n % sus r#0er%s. 1maginariamente se traza una linea por la mitad del cauce del ro y as aquella porcin de la isla que queda en la mitad derecha pertenecer& a los propietarios riberanos de ese sector. #quella porcin que queda en el sector izquierdo, pertenecer& a los propietarios riberanos de ese lado. 4bviamente, si toda la isla queda en uno de los dos sectores del ro pertenecer& "nicamente a los propietarios de aquel lado en que ella se ubique. C%d% uno de los +ro+#e$%r#os r#0er%nos es due2o de un $ro/o o sec$or de l% #sl% en +ro+orc#!n % l% r#0er% -ue el +red#o $en&% en el ro, para lo cual se trazan lneas perpendiculares desde los lmites del predio hasta la isla. n todo caso, se e(#&e -ue l% #sl% se or"e con c%r.c$er de #n#$#*o. d6AL<EUS DERELICTUS BCAUCE A;ANDONADO6 o CAM;IO DE CAUCE DE UN RIO: Se produce cu%ndo un ro c%"0#% de c%uce ) corre +or o$r% +%r$e . l antiguo lecho del ro pasa a ser propiedad de los propietarios riberanos los que se hacen due(os por accesin de las tierras que han desocupado las aguas, siguiendo los mismos principios que operan en el caso de la insula in flumene nata, es decir, el lecho seco del ro se divide imaginariamente mediante una linea por la mitad y los +ro+#e$%r#os de los +red#os r#0er%nos se h%cen due2os de un% +orc#!n de $#err% en +ro+orc#!n % sus r#0er%s, trazando lneas perpendiculares al lecho hasta la mitad del mismo.

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Co"en$%r#o: n todos estos casos de incrementos fluviales se aplican principios diversos seg"n que los fundos ribera(os sean limitati, es decir, tengan un lmite tambi-n por la parte donde corre el ro .o que el lmite coincida con la orilla del ro mismo cuando est- en crecida/, o arcifinii, es decir, tengan en el propio ro su lmite. #s, en la primera alternativa, el fundo no es susceptible de acrecimiento, y en consecuencia toda porcin de suelo sustrada al ro es res nullius, ocupable por cualquiera@ en la segunda alternativa, el fundo se considera potencialmente extendido hasta la lnea media del ro, y en consecuencia susceptible de extensin si la superficie seca se ampla. ?.?.GACCESION DE MUE;LE A INMUE;LE: Dentro de esta clase de accesin, podemos distinguir7 %.GIMPLANTATIO o PLANTACION. 0.GSEMINATIO, SATIO o SIEM;RA c.GEDIFICATIO o EDIFICACION. C%0e des$%c%r -ue es$os c%sos de %cces#!n, son s#e"+re +or hecho del ho"0re, ) se re #ere % l%s +l%n$%c#ones, s#e"0r%s ) cons$rucc#ones ) res+ec$o de ell%s los ro"%nos "%n$u*#eron el +r#nc#+#o -ue l% su+er #c#e %ccede %l suelo. Su+er #c#e er% $odo lo -ue se re%l#/%0% so0re 0%se es$%0le, -ue er% el suelo. Del +r#nc#+#o su+er #c#es solo ced#$ se der#*%n consecuenc#%s #"+or$%n$es res+ec$o de l%s %cces#ones. )ara la IMPLANTACION, esto es, la plantacin de &rboles y otras especies, y para la SEMINATIO Bs%$#o6 o siembra, rega la regla siguiente7 Lo -ue se +l%n$% o s#e"0r% en un +red#o %'eno es de do"#n#o del due2o del $erreno, desde -ue lo +l%n$%do h% ech%do r%ces o desde -ue lo se"0r%do h% &er"#n%do. ;abe destacar, que en caso de haberse sembrado por error, de buena fe, en terreno a!eno, y al levantarse la cosecha la reclama el propietario de -ste, el sembrador tiene derecho a que se le indemnicen los gastos efectuados, y si el propietario se resiste a ello, aqu-l puede negarse a entregar la sementera por una exceptio doli. n lo relativo a la EDIFICATIO, ella se da si se construye en terreno a!eno con materiales que no son de propiedad del due(o del terreno, la re&l% &ener%l es -ue se h%ce due2o de lo ed# #c%do el due2o del $erreno Bse s#&ue el +r#nc#+#o -ue l% su+er #c#e cede %l suelo Bsu+er #c#es solo ced#$6, pero con l% s%l*ed%d -ue el due2o del $erreno lo es $%"0#1n del ed# #c#o "#en$r%s no se% de"ol#do4 vale decir, el due(o del terreno se hace due(o del edificio, pero no de los materiales considerados en si mismos o aisladamente, los que siguen perteneciendo en +potencia, a su antiguo propietario, de forma tal, que s# se de"uele el ed# #c#o ) los "%$er#%les reco0r%n su #nd#*#du%l#d%d el due2o de ellos +uede recl%"%rl%s co"o su)%s ) -ue le se%n de*uel$%s salvo que el due(o del terreno tenga facultades para retenerlas por concepto de indemnizacin .por e!7 si estaba de mala fe del due(o de los materiales al construir de mala fe sobre fundo a!eno/.

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S#$u%c#ones -ue +ueden d%rse: %6-ue en $erreno +ro+#o se cons$ru)% con "%$er#%les %'enos. n este caso se h%ce due2o de los "%$er#%les el due2o del $erreno, +ero el +ro+#e$%r#o de los "%$er#%les +uede +ed#r -ue se le +%&ue el do0le del *%lor de %-u1llos. 06-ue con sus "%$er#%les un% +erson% ed# #-ue en $erreno %'eno. n este caso, l% cons$rucc#!n se #ncor+or% %l suelo ) el +ro+#e$%r#o del $erreno %d-u#ere el do"#n#o de l% cons$rucc#!n. Si el que construy, lo hizo de buena fe, sin saber que no era due(o del terreno, tiene derecho a que se le indemnice el valor de los materiales. n cambio, si saba que era terreno a!eno, carece de todo derecho. ?.@.GACCESION DE MUE;LE A MUE;LE. xisten diversos casos de esta especie de accesin, siendo los m&s importantes7 %.GCONFUSION. 0.GCONMI7TIO o MEMCLA c.GAD>UNCION d.GTE7TURA. e.GPI7TURA o PINTURA. .GESCRIPTURA o ESCRITURA. &.GESPECIFICACION. n estos casos, se aplica el principio de que lo accesorio sigue a lo principal@ sin per!uicio del derecho que tiene el due(o de la cosa accesoria a ser indemnizado. %.GLA CONFUSION7 Es l% "e/cl% de cuer+os l-u#dos o de "e$%les en us#!n. !7 si se mezclan aceites de distintos propietarios. >ale decir, se trata de la mezcla de dos cosas en estado lquido en el momento de la unin, bien porque lo sean habitualmente .vino, aceite, etc./, 0#en +or-ue se lo&r! $%l es$%do +or us#!n .plata, oro, etc./, y que d%n lu&%r, %l ser de +ro+#e$%r#os d#s$#n$os % un% s#$u%c#!n de co+ro+#ed%d so0re l% cos% "e/cl%d%. )ara muchos no constituye un caso de accesin, por no existir un cosa principal y una cosa accesoria y tampoco sera un caso de especificatio pues no es necesario que de la unin resulte una nueva especie. 0.GLA CONMI7TIO: Es l% "e/cl% de cuer+os s!l#dos. !7 si se mezcla trigo de distintos propietarios. >ale decir, se $r%$% de l% "e/cl% de dos cos%s en es$%do s!l#do, del "#s"o o de d#s$#n$o &1nero. ;abe destacar, que so0re es$%s dos "od%l#d%des, se +ueden or"ul%r c#er$os +r#nc#+#os &ener%les7 b.B/S# se "e/cl%n dos cuer+os o "%$er#%les de d#s$#n$os due2o, s#n -ue resul$e un% nue*% es+ec#e, se en$#ende -ue se or"%0% un% co"un#d%d o condo"#n#o en$re los due2os de los "%$er#%les en +ro+orc#!n % l% c%n$#d%d de "%$er#% de c%d% uno, co"un#d%d % l% cu%l +od% +onerse $1r"#no "ed#%n$e l% %cc#!n corres+ond#en$e B%c$#o co""un# d#*#dundo6.

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0.?6S# +roduc$o de l% "e/cl% sur&e un% nue*% es+ec#e, vale decir, s# lo -ue sur&e es d#s$#n$o % los "%$er#%les "e/cl%dos, se h%ce due2o de l% nue*% es+ec#e -u#en re%l#/! l% con us#!n o l% con"#($#o , no existiendo, en este caso, comunidad entre los antiguos due(os respecto de la nueva especie que surge. En $odo c%so, +%r% -ue o+ere l% %cces#!n no de0e e(#s$#r %cuerdo en$re l%s +%r$es. Nor"%l"en$e, es$%s dos or"%s de %cces#!n de "ue0le % "ue0le se es$ud#%n co"o un% sol% es+ec#e, deno"#n%d% MEMCLA, la que se conceptualiza como l% un#!n de dos o ".s cuer+os, s!l#dos o l-u#dos, de un% "#s"% es+ec#e, -ue se co"+ene$r%n o con unden en el con'un$o, de'%ndo de ser d#s$#n$os ) reconoc#0les. ;abe destacar, que para algunos no estaramos ante una accesin, al no poder distinguir una cosa principal y una cosa accesoria. c.GLA AD>UNCION o INCLUSION7Se verifica cu%ndo un% cos% "ue0le se #ncor+or% % o$r% cos% "ue0le co"o %ccesor#%. !7 diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco a!eno se pone un espe!o propio. REHUISITOS: =.GUn#!n de cos%s "ue0les. ?.GHue es%s cos%s +er$ene/c%n % d#s$#n$os due2os. @.GConser*%c#!n de l% #sono"% #nd#*#du%l de l%s cos%s un#d%s. A.GAusenc#% de conoc#"#en$o de %"0os o de %l&uno de los due2os res+ec$o del hecho de l% un#!n. S# l%s cos%s +od%n ser se+%r%d%s, c%d% due2o conser*%0% su do"#n#o. S# no se +od%n se+%r%r, el due2o de l% cos% +r#nc#+%l %d-u#r% el do"#n#o. d.GLA TE7TURA: T#ene lu&%r cu%ndo en un% $el% o en un "%$er#%l -ue es +ro+#ed%d de o$r% +erson%, o$r% e ec$:% un $r%0%'o. !@ bordado. )ara <ustiniano, el due(o de la tela se haca due(o de la nueva especie. eGLA ESCRITURA: Se verifica cuando una persona escriba en un papiro, tabla, pergamino, etc, de otra persona. n este caso se considera como principal el pergamino o el papiro, por sobre la escritura, aunque -sta fuere de Vpoesas, historias u oracionesV. .GLA PI7TURA o PINTURA7 Se verifica si al pintarse sobre una tabla a!ena. s un caso similar al anterior, pero la solucin en cuanto a la propiedad de la nueva especie es distinta, pues para la mayora de los autores se haca due(o el artista que haba realizado la pintura y as se establece en las 1nstitutas de <ustiniano quien consideraba ridculo que la pintura de un cotizado pintor accediese a una despreciable tabla, de modo que el pintor adquira la propiedad de la tabla, indemnizando de su valor al propietario.

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;onviene destacar que %l&unos %u$ores se2%l%n -ue es$os $res :l$#"os c%sos de un#ones se %&ru+%n den$ro del conce+$o de %d'unc#!n, +or lo cu%l ser% neces%r#o %&re&%r dos ".s: B/La FERRUMINATIO, que es la un#!n de un% +#e/% "e$.l#c% % un cor+us $%"0#1n "e$.l#co, +or us#!n en$re %"0%s %l ue&o. .por e!emplo7 cuando a un vaso de plata se le incorpora un asa del mismo metal, el propietario del vaso adquiere la propiedad del con!unto/. I/PLUM;ATIO, esto es, la un#!n de dos o0'e$os "e$.l#cos sold%dos en$re s con "e$%l d#s$#n$o, cons$#$u)endo un c%so de s#"+le %dherenc#%. n este "ltimo caso, co"o %"0%s "%s%s u o0'e$os +ueden s#e"+re reconocerse, el derecho ro"%no +er"#$e % uno de los +ro+#e$%r#os e(#&#r l% se+%r%c#!n, por lo cual la plumbatio no opera como accesin, esto es, no permite adquirir el dominio. l problema que presentan las ad!unciones es determinar a quien pertenece el todo unido, sigui-ndose, al respecto, las siguientes reglas7 a/el propietario es el que era propietario de la cosa principal, sin tomar en cuenta la buena o mala fe. .principio7 lo accesorio sigue la suerte de lo principal/ b/normalmente se suele se(alar como criterio para determinar cual cosa es principal y cual accesoria, el mayor valor de la cosa o la mayor especie o la funcin ornamental que una tiene respecto de otra, o simplemente el examen concreto. n todo caso, normalmente los !uristas proceden por tipificacin casustica. &.GLA ESPECIFICACION: n doc$r#n% se d#scu$e s# l% es+ec# #c%c#!n es o no %cces#!n, pues, seg"n algunos, en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que slo hay una cosa, la materia a!ena. n todo caso, para la mayora si hay dos cosas7 %6l% "%$er#% %'en% ) 06el $r%0%'o +ro+#o. En $odo c%so, %l&unos %u$ores, % +es%r de %ce+$%rl% co"o or"% de %cces#!n, no l% es$ud#%n den$ro de l%s %cces#ones de "ue0le % "ue0le s#no -ue co"o un% cl%se d#s$#n$%. Conce+$o: existe cuando con "%$er#%les de un% +erson%, o$r% re%l#/% un% o0r% o %r$e %c$o cu%l-u#er%, s#n el consen$#"#en$o de su +ro+#e$%r#o. )ara %l&unos sera la $r%ns or"%c#!n de un% "%$er#% +r#"% %'en%, *%le dec#r, de un% cos% en o$r%, s#n e(#s$#r %cuerdo o con*enc#!n. !7 cuando alguien con uvas que pertenecen a otro produce vino@ cuando con m&rmol a!eno se hace una estatua o cuando con madera de otro se hace una mesa o cuando con lana de otro se hace un vestido..

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En cu%n$o % -u#en se h%c% due2o del +roduc$o, en Ro"% e(#s$%n dos o+#n#ones +r#nc#+%les: B^.G)ara los s%0#n#%nos lo esenc#%l er% l% "%$er#% ) +or $%n$o l% cos% $r%ns or"%d% con$#n:% +er$enec#endo %l +ro+#e$%r#o de ell% +ues de ell% der#*%, sin per!uicio de poder indemnizar al especificador. I^.G)ara los +rocule)%nos, lo esenc#%l er% l% or"% ) +%r% ellos l% %n$#&u% "%$er#% se e($#n&u#!, s#endo ree"+l%/%d% +or un% cos% nue*% Bs+ec#es no*%6, s#n due2o conoc#do ) -ue +or $%n$o +er$enece %l es+ec# #c%dor +or ser su +r#"er ocu+%n$e. 5inalmente, >us$#n#%no, coloc&ndose en una posisin intermedia, determin que s# el o0'e$o nue*o +uede ser reduc#do % su or"% +r#"#$#*%, con$#n:% 0%'o el do"#n#o de su %n$#&uo +ro+#e$%r#o. n c%so con$r%r#o, pasa a ser de +ro+#ed%d del es+ec# #c%dor. n ambos casos, partiendo de la base que el transformador ha obrado de buena fe y pag&ndose las indemnizaciones correspondientes.

III.GLA TRADICION: Es o$ro "odo de %d-u#r#r del 'us &en$#u". n todo caso, la tradicin aparece mencionada en la ley de las 011 2ablas, pero a esa -poca slo permite adquirir el dominio quiritario de las cosas nec mancipi. )osteriormente y como consecuencia de la obra del pretor, paulatinamente, especialmente por su sencillez, desplaz a los otros modo de adquirir. n el Derecho <ustinianeo, superada la distincin de cosas mancipi y nec mancipi, transfiere la propiedad en todos los supuestos en que se den los requisitos, dentro de los cuales se destacan la entrega y la intencionalidad, -sta "ltima que la encontramos en el !usto ttulo o !usta causa traditionis. Es un "odo de %d-u#r#r der#*%$#*o, d%do -ue el %d-u#ren$e der#*% su do"#n#o de o$ro su'e$o, el $r%den$e. <ustiniano, siguiendo a 'ayo, considera que no hay nada m&s conforme con la equidad natural que confirmar la voluntad del due(o que quiere transferir a otro su cosa. n efecto, no es otra cosa que la entrega de la cosa ob!eto del acto por el que la transfiere al adquirente. s el acto m&s simple que puede darse, bas&ndose "nicamente en la voluntad y en la entrega de la cosa que se trasmite, de all que subsista hasta nuestros das. L% $r%d#c#!n es, %de".s de "odo de %d-u#r#r, un %c$o de %+ro+#%c#!n +osesor#% +or el %d-u#ren$e en *#r$ud de l% +ues$% % d#s+os#c#!n de l% cos% +or +%r$e del en%'en%n$e, ) es$% %+ro+#%c#!n +osesor#% s!lo +roduce, #n"ed#%$%"en$e, el resul$%do %d-u#s#$#*o de l% +ro+#ed%d s# el $r%den$e es +ro+#e$%r#o ) l% en$re&% es consecuenc#% de un con*en#o %n$er#or, -ue o+er% co"o 'us$o $$ulo o #us$% c%us%, +%r% l% e #c%c#% de l% $r%d#$#o.

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CONCEPTO. L% $r%d#c#!n es un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s, -ue cons#s$e en l% en$re&% -ue el due2o de ell%s h%ce % o$ro, h%0#endo +or un% +%r$e l% %cul$%d e #n$enc#!n de $r%ns er#r el do"#n#o ) +or l% o$r% c%+%c#d%d e #n$enc#!n de %d-u#r#rlo. ;on %n$e la define como la entrega, o, en general, el poner a disposicin de otra una cosa con intencin respectivamente de renunciar y recibir el se(oro de la cosa, a base de una relacin que la ley reconoce apta para !ustificar la traslacin del dominio. 2ambi-n se define como un modo de transferir la propiedad de una cosa, mediante la transmisin de su posesin acompa(ada de la intencin de las partes de transferir y adquirir el dominio. La tradicin es un% con*enc#!n, pues es un %cuerdo de *olun$%des +or el cu%l se e($#n&uen o0l#&%c#ones con$r%d%s en el $$ulo -ue le %n$ecede. n efecto, sabemos que por el contrato de compraventa el vendedor no transfiere en el respectivo contrato la cosa vendida sino que se obliga a transferirla, de tal forma que cuando se efect"a la tradicin lo que hace es extinguir su obligacin contrada. En l% $r%d#c#!n #n$er*#enen dos su'e$os, el $r%den$e o $r%dens ) el %d-u#ren$e o %cc#+#ens. Tr%dens7 es el -ue "ed#%n$e l% $r%d#c#!n $r%ns #ere el do"#n#o. Se exige que sea plenamente capaz. Acc#+#ens7 es %-uel -ue "ed#%n$e l% $r%d#c#!n %d-u#ere el do"#n#o. Debe ser plenamente capaz y para poder transferir del dominio debe en general ser propietario de la cosa. REHUISITOS PARA HUE LA TRADICIPN IMPORTARA TRANSFERENCIA DEL DOMINIO7 =.GENTRE5A DE LA COSA. ?.GHUE EL TRADENTE SEA DUEIO DE LA COSA Y CAPAM DE ENA>ENAR. @.GHUE EL ADHUIRENTE SEA CAPAM DE ADHUIRIR EL DOMINIO. A.GELEMENTO ANIMICO. C.GIDONEIDAD DE LA COSA. =.GENTRE5A DE LA COSA: La entrega es el ele"en$o "%$er#%l de l% $r%d#c#!n ) -ue l% #den$# #c% co"o "odo de %d-u#r#r. La entrega cons#s$e en -ue el $r%den$e +on&% % d#s+os#c#!n del %d-u#ren$e l% cos% -ue -u#ere $r%ns er#r. No $od% en$re&% es $r%d#c#!n, as por e!emplo, el arrendador entrega la cosa al arrendatario para que use la cosa, pero esta entrega no constituye tradicin. P%r% -ue l% en$re&% cons$#$u)% $r%d#c#!n se re-u#ere l% e(#s$enc#% de l% #n$enc#!n de $r%ns er#r el do"#n#o.

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CLASES DE ENTRE5A: %6ENTRE5A REAL. 06ENTRE5A SIM;OLICA. c6TRADITIO LON5A MANU, ) d6TRADITIO FICTA, l% -ue %d"#$e dos "od%l#d%des: =6TRADITIO ;RE<I MANU ?6CONSTITUTUM POSSESORIO. %6ENTRE5A REAL: consiste en la en$re&% "%$er#%l de l% cos%, el des+l%/%"#en$o s#co de ell%, de "%nos del $r%den$e % "%nos del %d-u#ren$e. Significa poner corporalmente el bien que se transfiere en poder del adquirente. 06ENTRE5A SIM;OLICA7 ;abe destacar, que la materialidad es diversa de cosa a cosa7 un mueble se puede entregar pas&ndolo de mano a mano@ en el fundo es necesario entrar, pero siempre se ha excluido la necesidad de tomar posesin terrn por terrn, de all, que ya en el derecho cl.s#co se %d"#$en d#*ers%s +os#0#l#d%des -ue e-u#*%len % l% en$re&% "%$er#%l, % l%s cu%les deno"#n%re"os &en1r#c%"en$e co"o en$re&%s s#"0!l#c%s. #s, por e!emplo, podemos mencionar l% en$re&% +or el $r%den$e %l %d-u#ren$e de %l&o -ue re+resen$e l% cos% -ue se +re$ende en$re&%r o 0#en en$re&%ndo %l&o -ue %c#l#$e o h%&% +os#0le l% $o"% de +oses#!n de l% cos% +or +%r$e del %d-u#ren$e. !7 entregando las llaves de la casa o bien entregando el instrumento o escrito !ustificativo de la propiedad del ena!enante. 2ambi-n, entregando las llaves del almac-n o depsito en que se encuentren las mercancas que se ena!enan. Los romanos cuando pretendan transferir el dominio de un fundo mediante tradicin acostumbraban a entregar de un pu(ado de tierra de ese predio, simbolizando con ello la entrega del mismo. c6TRADITIO LON5A MANU7 Se realiza "os$r%ndo l% cos% cu)% +ro+#ed%d se *% % $r%ns er#r ) -ue se encuen$r% % c#er$% d#s$%nc#% o 0#en -ue $#ene &r%ndes d#"ens#ones. Aormalmente, cuando se venda un predio, el vendedor llevaba al adquirente a una colina o a una torre y le se(alaba con la mano la extensin del predio, con sus lmites y ubicacin. )ara muchos, m&s que una especie particular de traditio, sera una forma de traditio simblica. d6TRADITIO FICTA: #lgunos se refieren a ella como c%sos de $r%ns or"%c#!n del es$%do de .n#"o de l%s +%r$es en rel%c#!n con un% cos% y se deno"#n%n #c$%s +ues no h%) un% en$re&% re%l de l% cos%, pues, se presume que la cosa fue entregada a"n cuando ello no haya ocurrido en los hechos. llas slo habran sido aceptadas en una -poca tarda, precisamente en los tiempos del emperador <ustiniano. #lgunos autores ven en la admisin o creacin de estas formas de tradicin ficta un debilitamiento de la concepcin dualista pues se acercan mucho a la transferencia por el solo contrato. L% $r%d#$#o #c$% +uede re*es$#r dos "od%l#d%des: d.=6$r%d#$#o 0re*# "%nu ) d.?6cons$#$u$u" +ossesor#o. d.=6Tr%d#$#o 0re*# "%nu7 se +roduce cu%ndo -u#en -ue $#ene l% cos% en c%l#d%d de "ero $enedor l% %d-u#ere ) +%s% % ser due2o de ell%. #qu, lo que se ena!ena, ya sea por venta o donacin, est& en poder del adquirente, no requiri-ndose de un nuevo acto de entrega de la cosa. Ser% l% $r%ns or"%c#!n del es$%do de .n#"o de l%s +%r$es en rel%c#!n % l% cos%, en el sen$#do de -ue -u#en +r#"ero l% re$en% % no"0re de o$ro .por e!7 a ttulo de usufructo/ co"#ence desde %hor% con l% con or"#d%d de l% con$r%+%r$e % +oseerl% co"o
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+ro+#%. )or e!emplo, alguien est& arrendando una carroza y luego de un tiempo la compra su due(o. n este caso 0%s$% :n#c%"en$e con el $$ulo, o sea el contrato de compraventa +%r% cons#der%r -ue l% $r%d#c#!n se h% e ec$u%do, no h%) un% en$re&% de l% cos% +ues ell% )% se encon$r%0% en +oder del %d-u#ren$e, -u#en l% $en% co"o "ero $enedor. #qu, se entiende que la tradicin se ha efectuado de manera ficta, y l% $enenc#% se $r%ns or"% en un% +oses#!n c#*#l, es$o es, con %n#"o de %d-u#r#r el do"#n#o. d.?6Cons$#$u$u" +ossesor#o: es la s#$u%c#!n #n*ers% de l% $r%d#$#o 0re*# "%nu, ahora, es el due2o el -ue en%'en% un% cos%, +ero con$#nu% con l% $enenc#% de l% cos% no co"o due2o s#no co"o "ero $enedor. Ha no tiene la posesin puesto que ella corresponde al adquirente, -l slo tiene la mera tenencia, vale decir, c%rece del %n#"us do"#n# -ue e(#&e l% +oses#!n, .n#"o -ue %hor% $#ene el %d-u#ren$e. n otras palabras, es l% $r%ns or"%c#!n del es$%do de .n#"o de l%s +%r$es en el sen$#do #n*erso %l n:"ero %n$er#or, es dec#r, en el sen$#do de -u#en +r#"ero +ose% l% cos% en no"0re +ro+#o, l% -u#ere $r%ns er#d% % o$ro, +ero con$#n:e s#n e"0%r&o re$en#1ndol% en lu&%r del %d-u#ren$e. )or e!emplo, una persona es due(a de un fundo, lo ena!ena y se lo vende a otra, pero inmediatamente de efectuada la compraventa le arrienda el fundo al comprador, por lo cual, el antiguo due(o permanece en el fundo no como propietario sino que como mero tenedor, como arrendatario.

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LA TRADICION Y LA ESCRITURACION: Sin per!uicio de lo expuesto anteriormente, se&:n %l&unos %u$ores )% en l% 1+oc% +os$ cl.s#c% se co"#en/% % e(#&#r cons$%nc#% escr#$% Bscr#+$ur%6 de l% $r%ns erenc#% de #n"ue0les +%r% en$ender cu"+l#d% l% $r%d#$#o de los +red#os. #s, ya con 2eodosio .:JE/, la tradicin de inmuebles se hace ante un oficial p"blico quien debe de!ar constancia de ella en un registro o libro destinado al efecto .gesta/ y de esta forma, seg"n estos autores, la inscripcin en el registro viene a sustituir la cl&sica entrega de la cosa trat&ndose de los inmuebles. ;abe destacar, que nues$r% le&#sl%c#!n establece que la tradicin del dominio de los inmuebles y de los dem&s derechos reales que recaigan sobre inmueble se efectuar&n por la inscripcin del ttulo en el %egistro del ;onservador de 6ienes %aces .art. =JC del ;digo ;ivil/. ?.GHUE EL TRADENTE SEA DUEIO DE LA COSA Y CAPAM DE ENA>ENAR BPOTESTAS ALIENANDI6. BLE5ITIMACION PARA ENTRE5AR ) ENA>ENAR6 El $r%den$e de0e ser due2o de l% cos% cu)o do"#n#o +re$ende $r%ns er#r +ues s# no lo es, no $r%ns #ere ese do"#n#o, ya que como sabemos nadie puede transferir m&s derechos que aquellos de los cuales es titular. Ul+#%no nos dice que l% $r%d#c#!n no de0e, n# +uede $r%ns er#r %l -ue rec#0e n%d% ".s -ue lo -ue $#ene el -ue en$re&% Bne"o +lus #ur#s %d %l#u" $r%ns erre +o$es$ -u%" #+se h%0e$6. )or lo que, si es due(o del fundo que entrega, lo transfiere@ si no lo es, nada transfiere al que lo recibe. En consecuenc#%, s# el $r%den$e no es due2o, el %cc#+#ens no +%s% % ser due2o de l% cos% s#no -ue se $r%ns or"% en +oseedor de l% cos%. sta posesin del accipiens podr& ser de buena o mala fe, seg"n si saba o no que el tradente no era due(o de la cosa. #l respecto, cabe destacar que en el Derecho %omano, la tradicin hecha por el 5isco, el mperador o la mperatriz, de!aban al accipiens como due(o de la cosa a"n cuando estos no hubieran sido due(os de la cosa. Por o$r% +%r$e, un% en$re&% e ec$u%d% +or -u#en no es due2o de l% cos% B$r%d#$#o non do"#no6 +uede ser r%$# #c%d% +or el *erd%dero due2o de l% cos, ) desde en$onces se en$#ende %d-u#r#do el do"#n#o +or el -ue l% h%0% rec#0#do. O$r% s#$u%c#!n -ue +odr% d%rse es -ue el $r%den$e %l $#e"+o de en$re&%r no se% +ro+#e$%r#o, +ero +os$er#or"en$e %d-u#ere el do"#n#o. n este caso es$%r%"os %n$e un% e'e"+lo de con*%l#d%c#!n, vale decir, un negocio !urdico inicialmente ineficaz por faltar el requisito de ser due(o de la cosa el tradente, se convierte en eficaz. Ade".s de ser due2o de l% cos%, se re-uer% -ue el $r%den$e uer% c%+%/ de en%'en%r, esto es, capaz de transferir el dominio de la cosa, por lo cual los #nc%+%ces de e'erc#c#o no +od%n $r%ns er#r el do"#n#o de l%s cos%s de l%s cu%les er%n +ro+#e$%r#os, de0#endo o0r%r +or ellos su re+resen$%n$e le&%l. #s, el curador del loco o furioso lo haca siempre y cuando obrara en nombre del furioso. n este sentido, 'ayo se(ala que este es uno de los casos en que una persona tiene la potestas alienandi .facultad de ena!enar/ sobre las cosas sin ser propietario.

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4tra cuestin que poda darse, por no ser un medio solemne, era la posibilidad de que por el due(o transfiriera v&lidamente la cosa un filius familias a quien el pater confiri autorizacin o al que se tenga la libre administracin de los bienes que integran el peculio profecticio. 2ambi-n podra hacerlo un esclavo en las mismas condiciones@ un mandatario. n general, se admite que, mediante expreso iussum .autorizacin/ del due(o cualquiera pueda hacer la tradicin de una cosa perteneciente a aqu-l. @.GHUE EL ADHUIRENTE SEA CAPAM DE ADHUIRIR EL DOMINIO. BLE5ITIMACION PARA RECI;IR6 La cosa de0e ser rec#0#d% +or %-uel -ue es$. le&#$#"%do se&:n l% c%us% de l% $r%d#c#!n B$$ulo6. n este sentido, +ueden %d-u#r#r +or $r%d#c#!n el do"#n#o de un% cos%, los "enores, #ncluso los #"+:0eres +ero "%)ores de s#e$e %2os, +ero no son c%+%ces %-uellos -ue c%recen de *olun$%d co"o ocurre con los "enores de s#e$e %2os ) los de"en$es. )or otra parte, +or el le&#$#"%do +or el $$ulo +ueden %c$u%r el #l#us %"#l#%s %u$or#/%do o en el ."0#$o del +ecul#o %un-ue no lo se+% el +%$er Bdo"#nus #&nor%n$e64 el escl%*o en l%s "#s"%s cond#c#ones, un "%nd%$%r#o4 el $u$or +or su +:+#lo. n estos casos el accipiens adquiere la posesin corpore alieno et animo propio, salvo en el caso del peculio, caso en el cual existe una regla excepcional, pues el accipiens puede ignorar la adquisicin, pero esta regla se explica por la estructura de la familia romana7 el pater familias era la "nica figura econmica, hasta el punto de que todo lo que adquiran los miembros de la familia ingresaba a la propiedad del pater. A.GELEMENTO INTENCIONAL: La simple entrega material puede tener distintos significados. Se puede entregar la simple tenencia de la cosa tanto como querer transferir el dominio de la cosa, +%r% -ue e(#s$% $r%d#c#!n, se de0e %&re&%r % l% en$re&% o$ro ele"en$o, un ele"en$o #n$enc#on%l, se re-u#ere l% #n$enc#!n "u$u%, rec#+roc%, de l%s +%r$es, +or un% l% de $r%ns er#r el do"#n#o ) +or l% o$r% de %d-u#r#rlo. De $%l "odo -ue +%r% -ue l% en$re&% de un% cos% cons$#$u)% $r%d#c#!n se re-u#ere es$% "u$u% #n$enc#!n de $r%ns er#r ) %d-u#r#r el do"#n#o. Ao toda entrega constituye tradicin. n concreto, s# e(#s$e #n$enc#!n de $r%ns er#r el do"#n#o se es$. %n$e un% $r%d#c#!n, +ero s# no e(#s$e es% #n$enc#!n, se es$. %n$e un% s#"+le en$re&% "%$er#%l. . n todo caso, nuestro legislador las confunde y as en ciertos casos las emplea como expresiones sinnimas . art BCIE/, otras veces habla de tradicin siendo slo una entrega .art. IB8E inc I/, otras veces habla de entrega pero en realidad es tradicin .art IBJ=/ y en ciertos casos las emplea correctamente .arts. IIBI, IB8E inc B y art IBJ8 .redundante//. El +ro0le"% -ue se +l%n$e% es co"o de$er"#n%r s# e(#s$e es$% "u$u% #n$enc#!n. La res+ues$% % es$% #n$erro&%n$e l% encon$r%"os en el %c$o 'urd#co +re*#o -ue s#r*e de %n$eceden$e +%r% l% %d-u#s#c#!n, %l cu%l los ro"%nos deno"#n%0%n 8>USTA CAUSA TRADICIONIS9, que corresponde a lo que nosotros hemos conceptualizado como el $$ulo y es as como se habla de $$ulo $r%sl%$#c#o de do"#n#o, vale decir, un% rel%c#!n 'urd#c% -ue "o$#*e es% $r%ns erenc#%, por e!emplo una venta, una donacin, un pago, una dacin en pago, el aporte a una sociedad, etc,.

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En el Derecho Cl.s#co ro"%no el con*en#o c%us%l -ue s#r*e +%r% -ue l% $r%d#$#o +rodu/c% el e ec$o %d-u#s#$#*o no de+ende de l% %u$ono"% de l% *olun$%d de l%s +%r$es, en el sentido de que pueda valer cualquier convencin como causa, s#no del reconoc#"#en$o +or +%r$e del derecho de de$er"#n%dos con*en#os co"o #d!neos +%r% es$e "odo de $r%ns"#s#!n de l% +ro+#ed%d4 l%s 'us$%s c%us%s de l% $r%d#$#o son c%us%s $+#c%s ) res+onden % de$er"#n%d%s #n%l#d%des econ!"#coGsoc#%les. n este sentido, tenemos que e(#s$en %c$os % los cu%les se les %$r#0u)e l% *#r$ud de ser*#r de so+or$e o 'us$% c%us% +%r% l% $r%ns erenc#% del do"#n#o ) e(#s$en o$ros % los cu%les, en c%"0#o, no se les %$r#0u)e es$% *#r$ud. #s, l% $r%d#$#o +er"#$e l% %d-u#s#c#!n de l% +ro+#ed%d c#*#l de l%s res nec "%nc#+# o0'e$o de un% co"+r%*en$% Bc%us% e"+$#on#s64 de una don%c#!n Bc%us% don%$#on#s64 de un "u$uo Bc%us% creden$#64 en el evento de +%&o Bsolu$#o6, que constituye iusta causa Bc%us% sol*end# o solu$#on#s6 de una entrega que se hace para cumplir una obligacin de dar. #dem&s, en %l&unos c%sos puede ser iusta causa la constitucin de una dote Bdo$#s c%us%6. )or su parte, no cons$#$u)en #us$% c%us% $r%d#$#on#s el de+!s#$o, el co"od%$o, el %rrend%"#en$o ) o$ros en los cu%les no e(#s$e #n$enc#!n +or +%r$e del -ue en$re&% de des+renderse del do"#n#o de l% cos% -ue en$re&% en %*or del -ue l% rec#0e. En concre$o, lo dec#s#*o es l% #n%l#d%d econ!"#c%Gsoc#%l -ue "o$#*% l% en$re&%. n relacin a lo expuesto, se se(ala en el Digesto, que en todo acto traslaticio de propiedad, debe concurrir el propsito deliberado de los contratantes@ pues sea que haya en -l una venta, una donacin, o cualquiera otra especie de convencin, si no concurre la intencin de uno y otro, todo lo que se emprenda no puede llegar a producir efecto. n buenas cuentas lo que se requiere es consentimiento y este consentimiento debe recaer sobre la cosa que es ob!eto de la tradicin, sobre la persona a quien se hace y sobre la transferencia de la propiedad, o sea, sobre el ttulo que sirve de causa a la entrega de la cosa. Ale'%ndro 5u/".n nos se(ala que l% #us$% c%us% $r%d#$#on#s *endr% % ser un con*en#o 'urd#co o0'e$#*%"en$e or&%n#/%do +%r% und%r un% %d-u#s#c#!n del do"#n#o, s#n -ue +or s "#s"o lo &enere, de "odo -ue de0% ser co"+le"en$%do +or un %c$o re%l, +rec#s%"en$e +or l% en$re&%@ cu%ndo ello ocurre, %l con*en#o %n$eceden$e se le deno"#n% 'us$% c%us% ) el %c$o $o$%l cons$#$u)e $r%d#c#!n, -ue %l "enos +er"#$e %d-u#r#r l% +oses#!n de l% cos%, +ero $%"0#1n el do"#n#o s# el $r%den$e es due2o ) l% cos% es res "%nc#+#. C.GIDONEIDAD DE LA COSA: n lo referente a este requisito, lo que se quiere expresar es que +or los "enos en un% +r#"er% 1+oc% ) "#en$r%s e(#s$#! l% d#s$#nc#!n en$re cos%s "%nc#+# ) nec "%nc#+#s, s!lo +od% e"+le%rse l% $r%d#c#!n +%r% %d-u#r#r el do"#n#o -u#r#$%r#o de l%s cos%s nec "%nc#+#, pues como sabemos, trat&ndose de la cosa mancipi, se requera la utilizacin de un modo de !us civile. ;onviene recordar que precisamente por el uso recuen$e de l% $r%d#c#!n #ncluso res+ec$o de cos%s "%nc#+#, lle*o %l reconoc#"#en$o de l% ll%"%d% +ro+#ed%d 0on#$%r#%.

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)or otra parte, +%r% "uchos en el derecho ro"%no s!lo se h%0r% %ce+$%do l% $r%d#c#!n res+ec$o de l%s cos%s cor+or%les, dado que las cosas incorporales no seran susceptibles de ser entregadas, +ero %l %ce+$%rse l% cu%s#+oses#!n de los derechos B&oce -ue de 1l $#ene su $#$ul%r6 se %ce+$% l% cu%s#$r%d#c#!n de l%s cos%s #ncor+or%les -ue cons#s$#r% en l% $oler%nc#% del due2o de un% cos% %l e'erc#c#o de un derecho re%l o +or l% en$re&% del $$ulo ) su no$# #c%c#!n s# se $r%$% de un derecho +erson%l o cr1d#$o. EFECTOS DE LA TRADICION: )ara estudiar los efectos de la tradicin en el Derecho %omano, debemos distinguir entre la 1+oc% cl.s#c% ) el Derecho >us$#n#%neo, EFECTOS DE LA TRADICION EN LA EPOCA CLASICA: #qu, tenemos que distinguir entre l% $r%d#c#!n de cos%s "%nc#+# ) l% $r%d#c#!n de l%s cos%s nec "%nc#+#s. %especto cos%s "%nc#+#, sabemos que ell% er% #nsu #c#en$e +%r% $r%ns er#r el do"#n#o -u#r#$%r#o de l% cos%, s#endo en es$e +un$o neces%r#o record%r lo e(+res%do %l es$ud#%r l% ll%"%d% +ro+#ed%d 0on#$%r#% ) lo e(+res%do %l es$ud#%r los re-u#s#$os de l% +ro+#ed%d -u#r#$%r#%. %especto de las cos%s nec "%nc#+#, l% $r%d#c#!n +er"#$% %d-u#r#r el do"#n#o -u#r#$%r#o, s#e"+re ) cu%ndo se cu"+l#er%n los re-u#s#$os e(#&#dos +%r% es% es+ec#e de +ro+#ed%d. EFECTOS DE LA TRADICION EN EL DERECHO >USTINIANEO: ;on <ustiniano h% des%+%rec#do l% d#s$#nc#!n en$re cos%s "%nc#+# ) nec "%nc#+#, +or lo cu%l "ed#%n$e l% $r%d#c#!n se +uede %d-u#r#r el do"#n#o -u#r#$%r#o de $od% cl%se de cos%s, siempre que se cumpla con los requisitos para que la tradicin opere como modo de adquirir el dominio. ASPECTOS RELE<ANTES DEL CARUCTER DERI<ATI<O =6L% $r%d#c#!n e ec$u%d% +or el due2o de l% cos% de'% %l %d-u#ren$e co"o +ro+#e$%r#o de l% cos%, +ero en los "#s"os $1r"#nos en -ue el $r%den$e $en% el do"#n#o de l% cos%. #s, si la cosa estaba prendada o estaba afecta a grav&menes, estos pasan con la cosa. ?6S# el $r%den$e no es due2o de l% cos% -ue +re$ende $r%ns er#r, no $r%ns #ere el do"#n#o, pues como sabemos nadie puede transferir m&s derechos que los que tiene. Pero, no se puede de!ar de destacar, que en este caso, el %cc#+#ens +uede -ued%r co"o +oseedor de l% cos% ) +or $%n$o -ued% en cond#c#ones de +oder %d-u#r#r el do"#n#o +or usuc%+#!n s# re:ne los re-u#s#$os e(#&#dos.

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APLICACION DE LA TRADICION: =.GEn los +r#"eros $#e"+os ) en l% 1+oc% cl.s#c% s#r*#! +%r% %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s nec "%nc#+#. ?.G)or otra parte, en l% 1+oc% cl.s#c% s#r*#! +%r% %d-u#r#r el do"#n#o 0on#$%r#o de l%s cos%s "%nc#+#. @.GEr% u$#l#/%d% +or los +ere&r#nos co"o +r#nc#+%l "odo +%r% %d-u#r#r el do"#n#o de los 0#enes -ue con or"%0%n l% ll%"%d% +ro+#ed%d +ere&r#n%. A.GSe %+l#c! $%"0#1n +%r% l% %d-u#s#c#!n de o$ros derechos re%les d#s$#n$os %l do"#n#o. C.GA +%r$#r de >us$#n#%no, l% $r%d#c#!n s#r*#! +%r% %d-u#r#r el do"#n#o de $odo $#+o de cos%s, pues a la -poca de este emperador ha desaparecido la distincin entre cosas mancipis y nec mancipis. TRADICION POSESORIA Y TRADICION DOMINICAL7 T%l co"o se enunc#!, l% $r%d#c#!n +uede ser cons#der%d% co"o un "odo de %d-u#r#r l% +oses#!n ) l% +ro+#ed%d, o co"o "odo de %d-u#r#r $%n s!lo l% +oses#!n. #s, en el derecho cl&sico, cu"+le %-uell% do0le unc#!n cu%ndo l% en$re&% rec%e so0re un% cos% nec "%nc#+#, ) l% re%l#/% su due2o -u#r#$%r#o und%do en un% #us$% c%us% $r%d#$#on#s. Pero s# l% en$re&% $#ene +or o0'e$o un% cos% "%nc#+#, %un-ue se% su due2o el $r%den$e, o s# 1s$e no es el due2o de l% cos% nec "%nc#+# Bo "%nc#+#6 en$re&%d%, en$onces -u#en l% rec#0e :n#c%"en$e %d-u#ere l% +oses#!n de l% cos%. n este sentido se se(ala que la expresin tradere tiene dos significados. n un sentido amplio, tradere rem significa simplemente transferir la posesin de una cosa. n cambio, en sentido estricto, se entiende que con ella se pretende transferir no slo la posesin de una cosa , sino tambi-n su propiedad.

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LOS MODOS DE ADHUIRIR DEL >US CI<ILE. LA MANCIPATIO o MANCIPIUM: Es un %c$o 'urd#co +ro+#o del #us c#*#le, de or#&en "u) %n$#&uo, -ue se encuen$r% reconoc#do +or l% le) de l%s 7II T%0l%s, y es uno de %-uellos ne&oc#os -ue los ro"%nos ll%"%0%n 8+er %es e$ l#0r%n9, por el cobre y la balanza. Se dice que esta era la forma tpica de adquirir el dominio de las cosas mancipi. 5%)o nos d#ce -ue es un% es+ec#% de *en$% #"%&#n%r#%. n este sentido, se dice que llama la atencin el contraste que existe entre la estructura del acto y su funcin socio econmica7 hay una balanza que ni siquiera sirve para pesar@ se entrega un trozo de cobre o bronce como si fuera el precio. En sus +r#nc#+#os, er% un ne&oc#o re%l, esto es cambio de una cosa por un precio, por lo cual en la mancipatio, la cosa que se ena!enaba era pagada con unos trozos de cobre o bronce que se pesaban en una balanza, +ero "u) +ron$o es$e ne&oc#o se ue $r%ns or"%ndo en un %c$o 'urd#co s#"0!l#co o #c$#c#o, -ue corres+onde % l% #ns$#$uc#!n -ue noso$ros *%"os % es$ud#%r. ;abe destacar, que en los primeros tiempos no se conocan las monedas acu(adas .pecunia numerata contante/, sino el bronce o cobre no acu(ado, que deba pesarse vez por vez. .La mancipatio es un negocio anterior a la aparicin de la moneda acu(ada de bronce .lo que se habra producido a comienzos del siglo 111 a. ;./ 5ormalmente este modo de adquirir el dominio sobrevive la -poca cl&sica, pero por lo engorrosa que resultaba y por las necesidades del comercio, poco a poco fue de!ando de ser utilizada .se utilizaba fundamentalmente trat&ndose de bienes valiosos, como la tierra y los esclavos, por la publicidad de la cual estaba provista la mancipatio/, pudiendo sostenerse que en el Derecho postGcl&sico a pesar de que !urdicamente exista, ya no se empleaba. ;on <ustiniano, borrada ya la diferencia entre res mancipi y nec mancipi, este modo cae totalmente en desuso, llegando a decirse por algunos que <ustiniano la sustituy por la traditio. UTILIDAD: l% "%nc#+%$#o se u$#l#/! no s!lo co"o "odo de %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s s#no $%"0#1n con o$r%s #n%l#d%des, e!7 emancipar a un hi!o, transmisin y constitucin de derechos reales@ venta de un hi!o en mancipium, constitucin de dote, etc.

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FORMA EN HUE OPERA LA MANCIPATIO: La mancipatio se llevaba a efecto en la siguiente forma, el en%'en%n$e ) el %d-u#ren$e de l% cos% -ue se #0% % en%'en%r se reun% en +resenc#% de c#nco $es$#&os B$es$es6 -ue de0%n ser +u0eres ) c#ud%d%nos ro"%nos ) %de".s del%n$e de o$r% +erson% ll%"%d% l#0re+ens B+es%dor6 -ue er% -u#en +or$%0% l% 0%l%n/% Bl#0r%6 .controlada por la autoridad ciudadana/. Uno de los $es$#&os, +re*#%"en$e % l% cele0r%c#!n del %c$o, se enc%r&%0% de c#$%r % los o$ros cu%$ro $es$#&os ) %l l#0re+ens ) *el%0% +or -ue en es% cere"on#% se o0ser*%r%n l%s nor"%s ) r#$u%l#d%des e(#&#d%s. . n los primeros tiempos, la balanza serva para pesar las barras de cobre que se daban en pago de la cosa que se adquira. ;on el correr del tiempo, al adquirir un car&cter simblico, el cobre ya no se pesaba sino que simplemente el adquirente tocaba la balanza con un trozo de cobre, simbolizando con ello que el metal se haba pesado./. A con$#nu%c#!n, el %d-u#ren$e B"%nc#+#o %cc#+#ens6 de0% $o"%r l% cos% -ue se $r%ns er% con l% "%no ) decl%r%r -ue es% cos% le +er$enec% +ues l% h%0% %d-u#r#do "ed#%n$e el co0re ) l% 0%l%n/% .Nunc ego hominem ex iure quiritium muem esse isque mihi emptus esto hoc aere aeneaque libra/. n otras palabras, el adquirente realiza un acto de aprehensin solemne B"%nu c%+ere6 afirmando que la cosa le pertenece de conformidad con el derecho de los quirites y que la compra mediante el cobre y la balanza, se(alando el precio que pag por ella, poniendo, en la primera -poca la cantidad de cobre .aes/ y posteriormente, ya inventada la moneda acu(ada, y transformada la mancipatio en un acto abstracto, bastando simplemente tocar la balanza con un trozo de cobre .aes/. >ale decir, el adquirente comienza por declarar ser suya la res mancipi de que se trata, y enseguida dice +tomarla para si, por el bronce y la balanza Con es$% decl%r%c#!n un#l%$er%l del %d-u#ren$e $er"#n% el %c$o. N#n&un% decl%r%c#!n del en%'en%n$e es e(#&#d%, s!lo se re-u#ere su +resenc#%, d%ndo con ello su %uc$or#$%s .poder que posee el ena!enante sobre la cosa que le permite eventualmente reivindicarla/, *%le dec#r, su reconoc#"#en$o % lo %se*er%do +or el %d-u#ren$e, &%r%n$#/%ndo el do"#n#o de l% cos% ) su e(#s$enc#%, +ero nor"%l"en$e %n$es de -ue el %d-u#ren$e h#c#er% su decl%r%c#!n, e(+res%0% l%s cond#c#ones +%r$#cul%res en -ue se encuen$r% l% cos% *end#d% B*#c#os o de ec$os, e($ens#!n de l% #nc%, s# es$%0% o no &r%0%d%, e$c.6. L% "%nc#+%$#o e(#&% #us co""erc#u" ) -ue l%s +%r$es se encon$r%r%n +resen$es en l% cele0r%c#!n del %c$o. #dem&s, es uno "odo de %d-u#r#r -ue re-u#ere de un %cuerdo +re*#o en$re l%s +%r$es, es+ec#%l"en$e desde -ue de'! de ser un% es+ec#e de co"+r%*en$% #c$#c#%. 4bviamente que el trozo de cobre que se entregaba no era el precio real de la cosa, por lo cual, obviamente, las partes antes se haban puesto de acuerdo en la cosa, el precio, etc. L% "%nc#+%$#o s!lo se u$#l#/%0% +%r% en%'en%r l%s cos%s "%nc#+#, de %ll su no"0re.

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EFECTOS DE LA MANCIPATIO: =.GTr%ns #ere #n"ed#%$%"en$e %l %d-u#ren$e el do"#n#o de l% cos%, por lo cual el adquirente es titular de la accin reivindicatoria. n todo caso, no podemos de!ar de recordar que el mancipante comparece como propietario de la cosa, por lo tanto, l% %d-u#s#c#!n del do"#n#o $#ene c%r.c$er der#*%$#*o, es dec#r, de+ende de -ue el en%'en%n$e se% re%l"en$e +ro+#e$%r#o de l% cos%. La mancipatio una vez que adquiere la caracterstica de ser un negocio abstracto, vale decir, con eficacia adquisitiva de la propiedad derivada de la forma del acto y con independencia de la causa !urdica del mismo, por lo cual, el precio de!a de ser un elemento real de la mancipatio y se convierte en simblico de modo que el negocio puede servir para transmitir la propiedad de res mancipi por cualquier causa !urdicamente relevante .venta, donacin, constitucin de dote, fiducia, etc./. )or otra parte, siendo la mancipatio un acto abstracto, el e ec$o $r%sl%$#c#o de l% "%nc#+%$#o no se rel%c#on% con l% e(#s$enc#% de un% #us$% s#no ".s 0#en con el cu"+l#"#en$o de un% or"%: s# se cu"+le ) el $r%ns"#$en$e es +ro+#e$%r#o $r%ns #ere el do"#n#o. S# el $r%ns"#$en$e no es +ro+#e$%r#o, en$onces el "%nc#+#o %cc#+#nes +odr% lle&%r % %d-u#r#r el do"#n#o +or usuc%+#!n, pues la mancipatio le ha permitido entrar en posesin de la cosa. #dem&s, como es un negocio solemne y abstracto, la falta de causa no impide el efecto adquisitivo de la propiedad, sino que repercute en el plano de las relaciones obligatorias, en la medida en que coloca al adquirente en la posicin de quien retiene indebidamente una cosa y, en consecuencia, est& obligado a restituir. C%0e des$%c%r -ue l% "%nc#+%$#o +or s# sol% no o$or&% l% +oses#!n, s#endo neces%r#o +%r% ello l% en$re&% de l% cos%, +ero +or h%0er %d-u#r#do el do"#n#o d#s+on% de l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% +%r% d#cho e ec$o. ?.GO$or&% e #c%c#% 'urd#c% % un% ser#e de decl%r%c#ones *er0%les hech%s +or l%s +%r$es, declaraciones que se conocen con el nombre de nuncu+%$#o o le( "%nc#+%$#o d#c$% Ble) d#ch% en el "%nc#+#o6 y que eran utilizadas con una serie de finalidades como la de constituir servidumbres sobre suelos situados en suelo it&lico, para testar, para reservarse por parte del ena!enante el usufructo de la cosa u otro derecho real. #s, las nuncupatio sirven para hacer constar determinadas particularidades de la cosa ena!enada, como las medidas del fundo, o que -ste se vende libre de cargas. 2ambi-n sirven para que el mancipante formule declaracin expresa sobre determinadas cualidades de esos bienes o la ausencia de defectos. #dem&s, pueden utilizarse para la reserva constitutiva de un derecho real sobre la cosa cuya propiedad se transmite .por e!emplo7 ena!enacin con reserva de usufructo/, o para establecer un poder de recuperacin para asegurar el cumplimiento de algunas cl&usulas respecto al comportamiento del adquirente con la cosa ena!enada, o con pacto de restitucin .mancipatio fiduciae causa/. @.GDo$%0% %l %d-u#ren$e de dos %cc#ones es+ec#%les, -ue sur&%n de l% %uc$or#$%s d%d% +or el +ro+#e$%r#o en%'en%n$e: @.=.GL% ACTIO DE AUTORITATIS ) @.?.GL% ACTIO DE MODO A5RI.

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@.=.GLA ACTIO DE AUTORITATIS, era una %cc#!n +erson%l es+ec#%l en %*or de -u#en %d-u#er% un% cos% +or "%nc#+%$#o ) -ue lue&o er% +r#*%do del do"#n#o de l% "#s"% o de +%r$e de 1l +or sen$enc#% 'ud#c#%l, en con$r% de -ue -u#en le hu0#er% en%'en%do l% cos% no uer% +ro+#e$%r#o de l% cos%. Med#%n$e es$% %c$#o, en c%so de -ue un $ercero uere reconoc#do 'ud#c#%l"en$e +ro+#e$%r#o de l% cos% %d-u#r#d%, el "%nc#+#o %cc#+#ens +od% recl%"%r %l en%'en%n$e, % $$ulo de #nde"n#/%c#!n, el do0le del +rec#o +%&%do +or l% cos%. Pes% so0re el "%nc#+#o d%ns, siempre que el precio se haya pagado efectivamente, l% o0l#&%$#o %uc$or#$%s, la cual importa que intent&ndose por otro una rei vindicatio contra el adquirente, -ste pueda llamar a la causa al transmitente@ el llamado $#ene %n$e $odo o0l#&%c#!n de sus$#$u#r en 'u#c#o %l "%nc#+#o %cc#+#ens, +ero s# no cu"+le con es$% o0l#&%c#!n, o s# +#erde l% l#$#s, es$. o0l#&%do % res$#$u#r %l %d-u#ren$e el do0le de +rec#o % su $#e"+o +erc#0#do. El e ec$o $r%sl%$#c#o de l% "%nc#+%$#o de+end% de -ue el en%'en%n$e B"%nc#+#o d%ns6 uer% +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o de l% cos%. S# no lo er%, el %d-u#ren$e %d-u#r% s!lo l% +oses#!n ) +od% lle&%r % %d-u#r#r el do"#n#o +or usuc%+#!n. La presencia del dans en el acto, el estar presente al tiempo de formularse por el accipiens las afirmaciones de ser due(o de la cosa y tomarla para s y el guardar silencio, vale decir, no protestar, frente a tales afirmaciones, son suficientes para transformarlo en auctor del adquirente. sto significa que -l aumenta .augere/ la situacin de este "ltimo, pues, en efecto valida del modo dicho la adquisicin. #hora, si despu-s un tercero se presenta en !uicio y reclama la cosa como suya mediante rei vindicatio, la +autorizacin, antes conferida le debe obligar a comparecer en el proceso y defender la razn del accipiens, que es la suya propia. L% o0l#&%c#!n su0s#s$e h%s$% -ue en %*or del "%nc#+#o %cc#+#ens hu0#ese o+er%do l% usuc%+#!n. De lo e(+ues$o $ene"os -ue l% %c$#o de %u$or#$%$#s $en% +or o0'e$o &%r%n$#/%r %l %d-u#ren$e l% $r%n-u#l% d#s+on#0#l#d%d de l% cos% $r%ns"#$#d%. De or"% -ue $%l -ue s# "%nc#+#o $r%dens no er% le&$#"o +ro+#e$%r#o ) no +od% %u(#l#%r %l %d-u#ren$e ren$e % l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% del *erd%dero +ro+#e$%r#o, es$%0% o0l#&%do % $$ulo de +en% % de*ol*erle el do0le del +rec#o de l% cos%. En el c%so de -ue un *ec#no re#*#nd#c%r% un% ser*#du"0re no decl%r%d% en l% "%nc#+%$#o, en c%so de ser *enc#do, el "%nc#+#o d%ns $en% -ue +%&%r el do0le del "on$o de l% d#s"#nuc#!n del *%lor del undo co"o consecuenc#% de l% e(#s$enc#% de l% ser*#du"0re.

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@.?.G LA ACTIO DE MODO A5RI, era una accin en favor del adquirente. specficamente se %+l#c%0% en el c%so de $r%ns erenc#% de undos, de +red#os r:s$#cos, cu%ndo l% c%0#d% o e($ens#!n del +red#o en%'en%do resul$%0% ser #n er#or % l% e(+res%d% +or el en%'en%n$e en l% "%nc#+%$#o. De ocurr#r lo %n$er#or"en$e se2%l%do, el en%'en%n$e de0% +%&%r %l %d-u#ren$e % $$ulo de #nde"n#/%c#!n el do0le de l% c%0#d% -ue %l$%0%. )or e!emplo, se ena!en un predio y se utiliz la mancipatio, y en el acto de la mancipatio se di!o que el predio tena una cabida de BDD hect&reas, pero luego de un tiempo el adquirente se percata de que la extensin real no es de BDD sino que es de CD hect&reas, habiendo una diferencia de ID hect&reas. ;omo en el caso propuesto faltaban ID hect&reas, el adquirente podra pedir por concepto de indemnizacin una cantidad equivalente a ED hect&reas.

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LA IN IURE CESSIO: s para muchos el m&s antiguo de los modos de adquirir reconocidos por el ius civile, sin duda menos antiguo que la entrega material, pero a diferencia de -sta, reconocido como "odo %+$o +%r% $r%ns er#r el do"#n#o de $od% cl%se de cos%s , esto es, "%nc#+# ) nec "%nc#+#, por el ius civile. La in iure cessio estara reconocida en la Ley de las Doce 2ablas, pero sera anterior a este cuerpo legal. Se se(ala que l% #n #ure cess#o de'! de %+l#c%rse % #n%les del s#&lo III D.C. siendo una de las razones el hecho de que en esa -poca se modific sustancialmente el derecho procesal romano. #dem&s, otra razn de peso, lo sera -l que la in uire cessio no otorgaba ni la actio autoritatis ni la actio de modo agri. )ero, sin duda, la principal razn es que a esta -poca ya la tradicin sirve para transferir el dominio de toda clase de cosas. Con >us$#n#%no )% no $#ene %+l#c%c#!n ) no es cons#der%d% co"o "odo de %d-u#r#r el do"#n#o Lo primero que debemos destacar que no se $r%$% de un "ed#o #de%do con el #n de $r%ns er#r el do"#n#o, s#no un% %+l#c%c#!n de los +r#nc#+#os ) de l%s or"%s del +roceso, es+ec #c%"en$e del 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o. Se lle*%0% % c%0o %n$e el "%&#s$r%do, a diferencia de la mancipatio que era un acto en que slo intervenan particulares. L% #n #ure cess#o er% un 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o s#"0!l#co. #qui, se #n&e -uerer #ns$%ur%r, #n#c#%r, un 'u#c#o de +ro+#ed%d e'erc#endo un% %cc#!n re%l, re#*#nd#c%$or#%, de all que las partes comparecen ante el Fagistrado, con la cosa o algo que la represente, como si fueran litigantes. xteriormente la in iure cessio adopta la forma de una rei vindicatio seg"n los tr&mites de la legis actio per sacramentum in rem. *lpiano al definir la in iure cessio se(ala que ella es la ena!enacin com"n de las cosas mancipi y nec mancipi, que se hace con la intervencin de tres personas7 el cedente in iure, el vindicante y el que hace la entrega. l que cede in iure es el due(o@ el que vindica, aquel a quien se cede@ y el que entrega, el pretor. #l igual que la mancipatio, la in iure cessio es un %c$o sole"ne ) %0s$r%c$o, +or lo cu%l no o0s$%n$e $ener un% c%us%, ell% no or"% +%r$e cons$#$u$#*% del %c$o ) +er"%nece uer% de 1l. #dem&s, puede tener como causa a cualesquiera negocios que necesiten del complemento final de una transferencia7 compraventa, donacin, dote, cr-dito, etc.. Por ser un "odo der#*%$#*o, +or l% #ure cess#o +er"#$e %d-u#r#r el do"#n#o c#*#l o -u#r#$%r#o de l%s res "%nc#+# ) nec "%nc#+#, +ero l% %d-u#s#c#!n de l% cos% de+ende de -ue el ceden$e h%)% s#do due2o de l%s cos%s ) l% $r%ns erenc#% $#ene lu&%r con l%s c%r&%s re%les -ue &r%*%n % %-u1ll%. Se dice que l% #n #ure cess#o er% u$#l#/%d% es+ec#%l"en$e en %-uellos c%sos en -ue +or l% n%$ur%le/% de l% cos% $r%ns"#$#d% resul$%0% #n%decu%do el uso de l% "%nc#+%$#o. #s, por e!emplo, se la usaba para transferir el dominio de cuotas de condominio, la nuda propiedad de cosas su!etas al usufructo de otro, etc.

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5%)o se(ala que l% "%)or% de l%s *eces o "e'or d#cho s#e"+re se us% l% "%nc#+%$#o ) no l% #n #ure cess#o, )% -ue lo -ue +uede h%cerse +or uno "#s"o en +resenc#% de %"#&os no #n$eres% h%cerlo con "%)or d# #cul$%d ante el pretor. UTILIDAD: #l igual que la mancipatio, la in iure cessio era un negocio !urdico que ser*% no s!lo +%r% $r%ns er#r el do"#n#o de l%s cos%s, s#no -ue $%"0#en +%r% o$r%s #n%l#d%des, como por e!emplo, la adopcin, la emancipacin, para manumitir esclavo .per vindicta/, para constituir y extinguir servidumbres y otros derechos reales, para realizar una ena!enacin con fiducia, etc. FORMA COMO SE REALIMA;A LA IN IURE CESSIO: For"%l"en$e, l% #n #ure cess#o er% un 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o s#"0!l#co. En e ec$o, l%s +%r$es, en%'en%n$e ) %d-u#ren$e, -ue se h%0%n +ues$o +re*#%"en$e de %cuerdo en -ue se #0% % $r%ns er#r un% cos% +or un% +%r$e ) -ue l% o$r% lo #0% % %d-u#r#r, concurren %n$e el "%&#s$r%do ) %n$e d#cho unc#on%r#o, el de"%nd%n$e, -ue er% el -ue +re$end% %d-u#r#r el do"#n#o, $o"%0% l% cos% cu)% +ro+#ed%d +re$end% %d-u#r#r ) % #r"%0%: 8es$% cos% "e +er$enece de %cuerdo %l derecho -u#r#$%r#o9 .hanc ego rem meam esse aio ex iure quiritium/, para luego tocar la cosa con la varilla .simbolo de dominio/. A es$% decl%r%c#!n, se le deno"#n% *#nd#c%$#o, esto es, una frmula de reivindicatio. An$e es$% decl%r%c#!n, el +re$or #n$erro&%0% %l de"%nd%do .ena!enante/ acerca de s# $en% %l&o -ue dec#r en con$r% de l% % #r"%c#!n del de"%nd%n$e , vale decir, le preguntaba al que cede si hace la contraGvindicatio. An$e lo cu%l, el de"%nd%do 0#en +od% dec#r -ue n%d% $en% -ue dec#r o 0#en &u%rd%0% s#lenc#o y ante esto, vale decir %n$e es$% res+ues$% o s#lenc#o, el +re$or decl%r%0% %l de"%nd%n$e due2o de l% cos% y en *#r$ud de es$% decl%r%c#!n del "%&#s$r%do o %dd#c$#o del +re$or se +roduc% l% #n"ed#%$% $r%ns erenc#% del do"#n#o de l% cos%. La %dd#c$#o viene a ser la adhesin del magistrado a un declaracin hecha in iure .ante el 2ribunal del Fagistrado/ por el actor o demandante en su propio favor. #l igual como se exiga en la mancipatio, l%s +%r$es de0%n es$%r +resen$es +erson%l"en$e en el %c$o ) ser $#$ul%res del #us co""erc#u". n la iure cessio, al igual como ocurre en la mancipatio, es +er"#$#do or"ul%r decl%r%c#ones Bnuncu+%$#ones6, con +len% e #c%c#%. De esta forma, lo -ue l%s +%r$es h%cen es %+ro*ech%r l% uer/% %$r#0u$#*% de l% %dd#c$#o, &ener%ndo l%s cond#c#ones -ue d%n lu&%r % ell%, s#n -ue en re%l#d%d es$1n % ec$%d%s +or un l#$#&#o do"#n#c%l, de %ll -ue se $r%$% de un +roceso #"%&#n%r#o. La in iure cessio es un acto formal comple!o, que exteriormente adopta la forma de una rei vindicatio de acuerdo a los tr&mites de la legis actio per sacramentum in rem.

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;RE<E E7PLICACION: n relacin a la modificacin del Derecho )rocesal %omano, slo diremos que -ste tuvo tres grandes etapas o fases, cuales fueron7 La del procedimiento de las acciones de la ley o legis actiones La del procedimiento formulario, y La del procedimiento extraordinem o extraordinario. # las dos primeras fases la romanstica moderna las denomina gen-ricamente +ordo iudciorum privatorum,. n las dos primeras, la estructura es m&s o menos com"n y as en ambos el proceso esta dividido en dos etapas7 La fase in iure, y La fase in iuditio. La fase in iure se realizaba ante el pretor y la fase in iuditio, que b&sicamente consista en la dictacin de la sentencia, se realizaba ante un !uez privado designado por el pretor a quien -ste le se(alaba las normas conforme a las cuales deba fallar el caso. De esta forma, la in ure cessio se denominara as, esto es, ante el 2ribunal del Fagistrado, pues se limita slo a la primera parte del proceso, vale decir a la etapa in uire. )or "ltimo, cabe destacar que el procedimiento extraordinario no distingua estas dos fases o etapas del proceso, procedimiento que habra resultado de las reformas efectuadas al Derecho )rocesal en el siglo 111 D.;./.

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LA AD>UDICATIO: s un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s +ro+#o del 'us c#*#le, en *#r$ud de un% sen$enc#% 'ud#c#%l d#c$%d% en 'u#c#o d#*#sor#os, en *#r$ud del cu%l se %d'ud#c%0% % los co"uneros +%r$es se+%r%d%s o s#n&ul%r#/%d%s de l% cos% -ue %n$es de l% +%r$#c#!n es$%0% #nd#*#s% ) +er$enec% % $odos en co":n. s un +ronunc#%"#en$o del 'ue/ do$%do de e #c%c#% cons$#$u$#*% de do"#n#o. >olterra la define como la facultad de asignar a cada una de las partes la propiedad exclusiva sobre cosas concretas y, eventualmente, de hacer que sur!an entre ellas relaciones de cr-dito o de deuda con una finalidad compensatoria. L% %d'ud#c%$#o $#ene lu&%r en los ll%"%dos 'u#c#os d#*#sor#os, esto es, %-uellos -ue $en%n +or o0'e$o lo&r%r l% d#*#s#!n de l%s cos%s co"unes ) #'%r los desl#ndes de +red#os y en los cuales el !uez tena la facultad de hacer la particin como me!or crea y atribuir el dominio a cada una de las partes, que son a un mismo tiempo actores y demandados. l nombre proviene de una parte que el )retor a(ada a la frmula que se llamaba ad!udicatio, para conferir al !uez la facultad de atribuir el dominio a cada una de las partes como me!or crea.. s el !uez quien opera la traslacin del dominio con el proceso, ya sea de particin o de deslinde, siendo -l quien ad!udica a uno de los litigantes todo o parte de una de las cosas ob!eto del proceso. Al #&u%l -ue l% #n #ure cess#o se lle*%0% % c%0o 'ud#c#%l"en$e , vale decir tambi-n es un !uicio, +ero % d# erenc#% de l% #n #ure cess#o, no es s#"0!l#co s#no -ue es re%l, es e ec$#*o. UTILIDAD: Per"#$e %d-u#r#r $%n$o cos%s "%nc#+# co"o nec "%nc#+# ) el %d-u#ren$e %d-u#ere l%s cos%s en el es$%do en -ue 1s$%s se encuen$ren %l "o"en$o de d#c$%rse l% sen$enc#%, as si la cosa est& afecta a gravamen, el ad!udicatario la adquiere con esos grav&menes. ACCIONES RELACIONADAS CON LA AD>UDICATIO: =6%c$#o co""un# d#*#dund#: divisin de condominio@ ?6%c$#o %"#l#%e erc#scund%e: particin de herencia y @6%c$#o #n#u" re&undoru": rectificacin de lmites. LA LE77 l% le) o+er% co"o "odo de %d-u#r#r c%d% *e/ -ue ell% %s lo es$%0lece. Slo % "odo de e'e"+lo se(alaremos algunos casos en que la ley atribuye el dominio7 =.GL% le) de l%s 7II T%0l%s, %$r#0u)! el do"#n#o de l% cos% le&%d% %l le&%$%r#o inmediatamente de aceptado el legado. ?.GEl e"+er%dor Adr#%no .siglo 11 D.;/ estableci que en caso de descubrirse un $esoro en $erreno %'eno, l% "#$%d del $esoro se le con #ere +or d#s+os#c#!n de l% le) %l due2o del $erreno. La otra mitad, es adquirida por ocupacin por el descubridor. @.GEn los $#e"+os de Teodos#o II .Siglo > D.;./ se le confiri a los ocu+%n$es de las $#err%s u0#c%d%s en los l"#$es o con #nes del I"+er#o B%&er deser$us6 el do"#n#o de ell%s con l% sol% e(#&enc#% de cul$#*%r d#ch%s $#err%s. Se explica por tratarse de la -poca de las guerras b&rbaras y su finalidad es incentivar la radicacin en esas tierras de ciudadanos romanos, puesto que lo normal era que los propietarios de esas tierras las abandonaran para radicarse en otro lugar y as evitar los riegos de las invasiones. A.GL% le) %$r#0u)e el do"#n#o de los ru$os %l +oseedor de 0uen% e.

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LA USUCAPION USUCAPIO, es una palabra compuesta del sustantivo USUS, y del verbo CAPERE, que significa tomar, coger. n la Ley de las 011 2ablas se establece que el usus continuado durante dos a(os cuando la cosa era inmueble, o de un a(o si se trataba de cualquier otra cosa, otorgaba los derechos de propiedad .literalmente7 +la autoridad y el uso de los fundos es bienal, y que el uso de todas la dem&s cosas es anual, +*sus auctoritas fundi biennium ets, ceterarum rerum omnium annus est usus,/, 'ayo nos ense(a que la usucapio es la adquisicin de la propiedad por la posesin continuada de una cosa en el tiempo se(alado por la ley .dominii ademptio per continuationem possesionem anno vel biennio/. n el Digesto se hace referencia a la usucapin como la agregacin del dominio mediante la continuacin de la posesin por el tiempo determinado en la ley .*sucapio est adiectio dominii per continuationem possessionis temporis lege definii/. UTILIDAD PRACTICA DE LA USUCAPION7 =.GTr%ns or"% %l +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o en +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o. n todo caso, al desaparecer la distincin entre res mancipi y res nec mancipi desaparece tambi-n la usucapin del propietario bonitario. ?.G Tr%ns or"% l% +oses#!n en +ro+#ed%d s# se re:ne los re-u#s#$os -ue e(#&e l% le). @.GE*#$% l% ll%"%d% +rue0% d#%0!l#c%. Si no existiera la usucapin, quien adquiere por un modo derivativo debera acreditar que todos sus antecesores fueron due(os de la cosa y remontarse hasta el momento en que surgi la propiedad, vale decir, cuando alguien la hubiera adquirido por un modo originario. La usucapin facilita la prueba del dominio, pues bastar& para acreditar la calidad de propietario con acreditar que se ha posedo la cosa durante cierto lapso de tiempo y que se re"nen los dem&s requisitos legales. FUNDAMENTO DE LA USUCAPION: Desde antiguo se dan distintas argumentaciones para demostrar la utilidad y hasta la necesidad de una institucin como -sta. #s, para algunos l% usuc%+#!n re%l#/% un *%lor 'urd#co cu%l es, l% se&ur#d%d 'urd#c% pues dara estabilidad a las relaciones !urdicas al consolidar situaciones que no pueden estar indefinidamente inciertas. La seguridad !urdica. Por o$r% +%r$e, es$.n los -ue +os$ul%n -ue %l +r#*#le&#%rse l% se&ur#d%d 'urd#c% se +uede en c#er$os c%sos en$r%r en con$r%d#cc#!n con o$ro *%lor 'urd#co cu%l es l% 'us$#c#%. #s, Enr#-ue He#ne B+oe$% %le".n del s#&lo =V6 lleg a decir que slo un pueblo como el romano, formado por bandidos y picapleitos, era capaz de inventar la prescripcin y consagrarla en sus leyes, y seg"n -l, cien a(os de in!usticia no hacen un a(o de !usticia.

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n todo caso, son "uchos los -ue +#ens%n -ue h%) un &r%n sen$#do o ondo de 'us$#c#% %l reconocer derecho %l -ue h% s%0#do conser*%r l% cos% ) l% h% hecho ser*#r o +roduc#r, ) en desconocer $od% +re$ens#!n %l +ro+#e$%r#o -ue no se h% ocu+%d% de ell%. Se llega a decir que %-uel -ue descu#d% +or l%r&o $#e"+o un% cos%, no "erece ser +ro$e&#do ) su descu#do +rolon&%do +%rece un %0%ndono de su derecho. )or otra parte, se d#ce +or %l&unos -ue es el uso el -ue 'us$# #c% el derecho ) l%s #ns$#$uc#ones, +or lo cu%l s# l% +ro+#ed%d no se us% +#erde su r%/!n de ser. Ade".s, no +uede ol*#d%rse l% u$#l#d%d soc#%l del derecho de +ro+#ed%d, por lo cual el +ro+#e$%r#o -ue no *el% +or sus 0#enes no s!lo descu#d% su +ro+#o #n$er1s s#no $%"0#1n descu#d% el #n$er1s &ener%l. 5%)o, da a entender que la *sucapio fue introducida en funcin del inter-s publico .bono publico/, para evitar que la propiedad de algunas cosas aparezca permanentemente incierta. n todo caso, se menciona que la finalidad de la usucapio era remediar una adquisicin que ha resultado viciosa, bien por defecto de forma, porque el modo empleado para transmitir la propiedad no fue el adecuado, bien por razones de fondo, esto es, cuando el transmitente no era propietario o no tena la capacidad necesaria para transmitir la propiedad n este sentido, en relacin a la primera posibilidad, se dice que la usucapin no planteaba mayores cuestiones morales puesto que a causa del excesivo formalismo un error de forma impeda la transferencia legal de un bien, por lo cual en este caso la usucapin confirma el consentimiento de las partes, sin ser necesariamente siempre una sancin a la negligencia del propietario. ELEMENTOS DISTINTI<OS DE LA USUCAPION: %6l% +oses#!n Bse es$ud#% co"o un $e"% es+ec#%l, s#n +er'u#c#o de or"ul%rse c#er$%s +rec#s#ones %l es$ud#%r los re-u#s#$os de l% usur+%c#!n6. 06El $#e"+o de l% +oses#!n Bse es$ud#% %l $r%$%r los re-u#s#$os de l% usuc%+#!n en los d#s$#n$os +erodos6. CONCEPTO DE USUCAPION: Modo de %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s %'en%s +or h%0erl%s +osedo dur%n$e c#er$o l%+so de $#e"+o concurr#endo los de".s re-u#s#$os le&%les.

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REHUISITOS DE LA USUCAPION: )ara establecer distintas -pocas7 los requisitos de la usucapin, es necesario distinguir seg"n

I.GDerecho An$#&uo, II:`Derecho Cl.s#co ) III.GDerecho >us$#n#%neo. I.GREHUISITOS DE LA USUCAPION EN EL DERECHO ANTI5UO: =.G USUS DE LA COSA. La palabra uso significa la detentacin de hecho de cualquier poder y, por tanto, sobre cosas y personas y, en relacin a esta institucin, el usus sera el e!ercicio de hecho del poder de propietario sobre un bien. En $odo c%so, "uchos ro"%n#s$%s, conce+$u%l#/%n el usus co"o el es$%do +osesor#o, ) deno$%r% lo -ue +os$er#or"en$e se deno"#n! derech%"en$e +osses#o c#*#l#s, d#s$#n$% de l% +osses#o n%$ur%l#s, se&:n *ere"os %l $#e"+o de es$ud#%r l% +oses#!n. #le!andro 'uzm&n 6rito nos dice que en el derecho arcaico, la figura que despu-s se llamar& posesin, forma parte del amplio concepto denominado usus, palabra -sta derivada del verbo utor X tener algo al servicio. Es$e usus s#&n# #c% el e'erc#c#o de hecho de un +oder so0re cos%s ) +erson%s, en o+os#c#!n %l "%nc#+#u", -ue #nd#c% l% $#$ul%r#d%d 'urd#c% del +oder so0re %"0%s . As co"o del %n$#&uo "%nc#+#u" se des+render. el do"#n#u" cl.s#co, %s del %n$#&uo usus ser. e($r%d% l% +osses#o cl.s#c%. n este sentido, cabe destacar, que en el derecho cl&sico la tenencia fsica de una cosa como due(o recibe el nombre de posesin civil .possesio civilis/, independientemente de que el poseedor sea verdadero due(o de la cosa. ?.GTIEMPO DE USO: un a(o para los muebles, dos a(os para los inmuebles. @.GADHUIRENTE DE;E TENER >US COMMERCIUM. poda ser utilizada por los ciudadanos romanos. n principio slo

A.GCOSA SUSCEPTI;LE DE SER ADHUIRIDA: esto es, ser RES HA;ILIS y al respecto se se(ala que en el antiguo Derecho %omano y en la ley de las 011 2ablas no +od%n ser %d-u#r#d%s +or es$e "odo l%s cos%s hur$%d%s o l%s cos%s de un% +erson% so"e$#d% % $u$el% o cur%$el% ) $%"+oco +od%n ser usuc%+#d%s l%s cos%s de los e($r%n'eros Bhos$#s6. En cu%n$o % l%s cos%s hur$%d%s, es$% l#"#$%c#!n es$%0lec#d% en l% re er#d% le) es$%r% re er#d% s!lo %l +ro+#o l%dr!n, cues$#!n -ue c%"0#% en el +erodo cl.s#co, se&:n resul$%r% de lo d#s+ues$o en l% le) A$#n#% B=VE d.C.6. C%0e des$%c%r, -ue el conce+$o de hur$o es ".s %"+l#o -ue el -ue %c$u%l"en$e u$#l#/%"os. En e ec$o, el conce+$o ro"%no de hur$o #nclu)e cu%l-u#er o+er%c#!n deshones$% con l% +ro+#ed%d "ue0le de o$ro #nd#*#duo. videntemente, no son susce+$#0le de ser %d-u#r#d%s +or usuc%+#!n l%s cos%s e($r%co""erc#u".

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II.GREHUISITOS DE LA USUCAPION EN EL DERECHO CLASICO: =.G>US COMMERCIUM EN EL ADHUIRENTE. ?.GRES HA;ILIS, agreg&ndose a los anteriormente se(alados el caso de los undos +ro*#nc#%les. )odemos agregar que se llega a la conclusin que slo podan adquirirse por este modo las cosas corporales. )or su parte, $r%$.ndose de l%s cos%s hur$%d%s, en *#r$ud de lo d#s+ues$o en l% le) A$#n#%, -ue "%n$u*o l% +roh#0#c#!n de usuc%+#r l%s cos%s hur$%d%s, "#en$r%s l% cos% no *ol*#er% % "%nos del due2o de cos% B#n do"#nu" +o$es$%"en re*er$#6, $r%ns or"! el *#c#o de ur$#*#d%d en o0'e$#*o, *%le dec#r, l% cos% -ue ue hur$%d% no +uede ser usuc%+#d% desde lue&o +or el l%dr!n Bco"o ocurr% en el +erodo %rc%#co6, "%s $%"+oco +or cu%l-u#er $ercer +oseedor, %un-ue #&nore l% ur$#*#d%d. )ara muchos este requisito es el m&s restrictivo y tanto as que 'ayo entenda que un poseedor de buena fe raramente podra usucapir un bien mueble, pero sugiere dos casos en que podra hacerlo7 Ho te he prestado una cosa, y a tu muerte, tu heredero la encuentra y, suponiendo que es tuya, la vende. 4 una esclava que yo tengo en usufructo, tiene un hi!o. Desconociendo la ley, supongo que el ni(o me pertenece .realmente pertenece al propietario de la esclava, y por tanto, la vendo. n cada uno de estos casos, el comprador puede usucapir. @.GPOSESIPN CONTINUA. n este perodo ya no se h%ce re erenc#% %l usus s#no -ue se e(#&e +oses#!n de l% cos%, vale decir l% $enenc#% de l% cos% con %n#"o de se2or o due2o y esta +oses#!n de0% ser con$#nu% ) no #n$erru"+#d%, +ues en c%so de #n$erru"+#rse, se +erd% el $#e"+o de +oses#!n %n$er#or. Seg"n algunos se trata de una posesin especial, una posesin para usucapir .possesio ad usucapionem/ En cu%n$o % l% INTERRUPCION DE LA POSESION, ella puede ser "%$er#%l o c#*#l. La interrupcin es "%$er#%l cu%ndo el +oseedor no +uede e'ecu$%r %c$os +osesor#os, *%le dec#r, cons#s$e en un hecho, -ue +or su n%$ur%le/% "%$er#%l, #"+#de % l% +erson% se&u#r +ose)endo. En el Derecho Ro"%no es$% cl%se de #n$erru+c#!n h%ce +erder el $#e"+o de +oses#!n ) un% *e/ recu+er%d% el +l%/o de0e e"+e/%r % con$%rse de nue*o,. La interrupcin es c#*#l, cu%ndo el +oseedor es de"%nd%do +or el *erd%dero due2o, -u#en s%le de su #n%c$#*#d%d e #n$er+one %l&:n re"ed#o o recurso +roces%l en con$r% del +oseedor con l% #n%l#d%d de recu+er%r l% +oses#!n, vale decir, cuando el propietario interpone la accin reivindicatoria antes de que se cumpla el tiempo requerido para usucapir. A.GTIEMPO O TEMPUS: un a(o para los muebles y dos a(os para los inmuebles.

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C.G>USTA CAUSA O >USTO TITULO: Los 'ur#s$%s cl.s#cos e(#&#eron -ue l% +oses#!n uese %n$eced#d% de un 'us$o $$ulo. *n caso tpico es el de aquel que compra una cosa a quien no es su due(o. n este caso, no se adquiri el dominio por faltar uno de los requisitos de la tradicin, esto es, que el tradente fuera due(o de la cosa. Se $r%$% de un re-u#s#$o o0'e$#*o, +ud#endo es$e $$ulo ser der#*%$#*o .e!7 una mancipatio, una venta o donacin seguidos de tradicin/ o 0#en or#&#n%r#o .e!7 la ocupacin de una cosa mancipi abandonada por su due(o, pues si otro la ocupa no se hace inmediatamente propietario quiritario, pues falta un requisito de la propiedad quiritaria, legitimidad en el modo de adquirir, pero puede llegar a adquirir el dominio por usucapin/. Fayores precisiones sobre este requisito se estudiaran al analizar el tema de la posesin y su relacin con la usucapin. sta exigencia de !usto ttulo &u%rd% d#rec$% rel%c#!n con l% %n$#&u% e(#&enc#% de -ue l% cos% no uer% hur$%d% +ues s# e(#s$#! un 'us$o $$ulo no +udo h%0er e(#s$#do %+ro+#%c#!n #lc#$%. >ale decir, en o$r%s +%l%0r%s, el 'us$o $$ulo cons$#$u)e l% lc#$% en$r%d% en +oses#!n de l% cos% D.G;ONA FIDES B0uen% e6: sta es otra exigencia incorporada por la !urisprudencia cl&sica, estableci-ndose que tena que existir buena fe en el poseedor para que la posesin lo condu!era a adquirir el dominio de la cosa por usurpacin. ste requisito en una primera etapa se ob!etiviza en la existencia de un ttulo, de un negocio !urdico, e!emplo, compraventa, pero posteriormente se sub!etiviza, en que se considera que no obstante existir !usto ttulo puede existir por parte del adquirente buena o mala fe. Se l% conce+$u%l#/% co"o l% creenc#% err!ne% de cons#der%r %l $r%ns eren$e *erd%dero due2o de l% cos% o l% conc#enc#% de no les#on%r con l% en$r%d% en +oses#!n de l% cos% el derecho %'eno. Se dice que es poseedor de buena fe el que tiene la cosa con la conviccin de ser el due(o, en circunstancias de que en verdad no lo es@ estar& de mala fe si al momento en que entra en posesin de la cosa tena conciencia de que estaba haciendo un acto ilcito. #l respecto cabe destacar, que en %oma !am&s se permiti al poseedor de mala fe transformarse en propietario, salvo los casos excepcionales que veremos m&s adelante. ;abe recordar que para los efectos de la usucapin l% 0uen% o "%l% e se %+rec#% %l "o"en$o de l% %d-u#s#c#!n de l% +oses#!n, esto es, al momento de entrar en posesin de la cosa, ) por otra parte l% 0uen% e se +resu"e en el +oseedor4 por lo tanto, -u#en %le&% "%l% e de0e +ro0%r -ue %l$% l% 0uen% e en el +oseedor. n cambio, el ttulo no se presume y debe probarlo el que posee y est& en vas de usucapir.

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SITUACIONES RECEPTIO:

E7CEPCIONALES

DE

USUCAPIOM:

LA

USUS

%especto de la exigencia de !usto ttulo y buena fe debemos destacar que en relacin a ellos existe una excepcin a la exigencia, cual es la USUS RECEPTIO O RETRO USUCAPION: s una clase de usucapin, pero en ella no se e(#&e 'us$o $$ulo n# 0uen% e. #dmite dos modalidades7 A6LA USUS RECEPTIO ACTIO FIDUCIA, ) ;6LA USUS RECEPTIO E7 PREDIATURA. A6LA USUS RECEPTIO ACTIO FIDUCIA: n el Derecho Ro"%no antes de que se introdu!eran los derechos reales de garanta, para garantizar el cumplimiento de obligaciones exista una institucin llamado P%c$o de F#duc#% que operaba en la siguiente forma7 el deudor en garanta del pago de su obligacin transfera el dominio de la cosa de su propiedad al acreedor, transferencia que se efectuaba empleando una mancipatio o una in iure cessio, pero !unto con hacer esto el deudor celebraba con el acreedor un +%c$o de #duc#% B+%c$o de e6 mediante el cual el %creedor se o0l#&%0% % res$#$u#r el do"#n#o de l% cos% -ue el deudor le h%0% $r%ns er#do en &%r%n$% un% *e/ -ue el deudor hu0#ese cu"+l#do con su o0l#&%c#!n. )ero, poda ocurrir que el deudor cumpliese con su obligacin de pagar la deuda pero que el acreedor no cumpliese con el pacto de fiducia, vale decir, que no restituyese el dominio de la cosa. n este caso, si por cualquier causa el deudor recuperaba la posesin de la cosa, estaba en condiciones de readquirir el dominio por usucapin, sin requerir de !usto ttulo ni de buena fe. A es$% Usus rece+$#o #duc#% se le deno"#n% $%"0#1n re$ro usuc%+#!n con l% #de% de e(+res%r -ue -u#en %n$es ue due2o de l% cos% +uede, cu"+l#endo c#er$os re-u#s#$os es+ec#%les, re%d-u#r#rl% +or usuc%+#!n. ;6LA USUS RECEPTIO PREDIATURA: sta se aplicaba +%r% el c%so de +red#os de +%r$#cul%res -ue h%0%n s#do en%'en%dos +or el Es$%do Ro"%no d%do -ue sus +ro+#e$%r#os $en%n deud%s +or #"+ues$os u o$r% r%/!n. n este caso, si por cualquier causa este particular ex due(o mantuviera la posesin o la recuperara, le 0%s$%0%n dos %2os de +oses#!n para readquirir el dominio por usucapin, s#n -ue se le e(#&#er% 'us$o $$ulo o 0uen% e. Es$%s dos #ns$#$uc#ones des%+%rec#eron en el Derecho >us$#n#%neo.

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LA LON5I TEMPORIS PRESCRIPTIO Y LA LON5UISIMA TEMPORIS PRESCRIPTIO. stas dos instituciones fueron admitidas por el Derecho %omano y seran instituciones de or#&en &r#e&o y no seran o constituiran un modo de adquirir el dominio sino que cons#s$%n en un% e(ce+$#o de l% -ue er%n $#$ul%res los +oseedores de un% cos% ) -ue les +er"#$% +%r%l#/%r l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#%. LA LON5I TEMPORIS PRESCRIPTIO: sta institucin puede ser considerada una excepcin que se estructura en base a los elementos de la posesin cl&sica y en sus inicios se aplic para favorecer a ciertas personas que no podan adquirir el dominio por usucapin, especficamente a los que carecan del !us commercium, para extenderse luego a otros como lo seran los extran!eros y a los poseedores de los fundos provinciales, estando limitada en un comienzo a los bienes inmuebles, pero luego se concedi tambi-n a los muebles. REHUISITOS: =.GPOSESION CONTINUA Y DE ;UENA FE. ?.GTIEMPO DE POSESION: BD a(os entre presentes y ID a(os entre ausentes. Se entenda que lo era entre presentes si se trataba de personas que vivan en la misma provincia, vale decir tanto el poseedor como el propietario. @.G>USTO TIULO Y ;UENA FE. NATURALEMA: s un% e(ce+$#o, cu)o o0'e$o es +%r%l#/%r l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% ) o0$ener -ue uer% rech%/%d%, invocando que su posesin se funda en !usta causa y buena fe y que el predio lo ha posedo por BD o ID a(os seg"n si es entre presentes o entre ausentes. ;abe destacer que no es un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o s#no s#"+le"en$e un% de ens% o e(ce+c#!n +%r% re$ener l% +oses#!n, en c%so de -ue el +ro+#e$%r#o e'er/% l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#%. LA LON5ISIMA TEMPORIS PRESCRIPTIO: Teodos#o II .siglo > D.;./ le dio aplicacin general a esta institucin de origen griego pero que poco a poco fue siendo aceptada por los romanos, la que consista en que una vez transcurridos @T %2os sin que una accin ya sea personal o real hubiese sido e!ercitada por su titular ella se extingua, vale decir, $od% %cc#!n -ue no $u*#er% un +l%/o es+ec#%l den$ro del cu%l de0% ser e'erc#$%d% e(+#r%0% % los $re#n$% %2os % con$%r del "o"en$o en -ue +udo ser e'erc#$%d%, c%duc%0%. De esta forma, los poseedores que no reunan todos los requisitos para adquirir por usucapin la cosa de la cual eran poseedores, podan oponer esta excepcin en contra del propietario que luego de treinta a(os de entrar ellos en posesin de la cosa, pretenda recuperarla e!erciendo la accin reivindicatoria. En 0uen%s cuen$%s lo :n#co -ue e(#&% er% $re#n$% %2os co"o $#e"+o con$#nuo de +oses#!n, s#n #"+or$%r s# er% en$re +resen$es o en$re %usen$es. Al #&u%l -ue l% Lon&# Te"+or#s Prescr#+$#o, no er% un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o s#no un% or"% de +%r%l#/%r l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% #n$en$%d% +or el due2o de l% cos%.

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III.GREHUISITOS DE LA USUCAPION EN EL DERECHO >USTINIANEO: n esta -poca podemos se(alar lo siguiente7 =.GSe "%n$#ene l% %n$#&u% Usuc%+#!n del Derecho Ro"%no Cl.s#co, pero ahora limitado s!lo % l%s cos%s "ue0les y aumentado el +l%/o de posesin de uno a $res %2os. ?.GSe conser*%, +ero con 0%s$%n$es #"+or$%n$es "od# #c%c#ones l% lon&# $e"+or#s +r%escr#+$#o. n efecto, ahora se le %$r#0u)e l% c%l#d%d de "odo de %d-u#r#r el do"#n#o, vale decir se transforma en usucapin o prescripcin adquisitiva, pero que s!lo sirve para adquirir el dominio de #n"ue0les y pasa a ser denominada Prescr#+c#!n E($r%ord#n%r#%. n buenas cuentas, por ella se puede adquirir el dominio de bienes inmuebles, con los "#s"os re-u#s#$os -ue l% usuc%+#!n cl.s#c%, +ero en -ue +l%/o de +oses#!n es "%)or +ues se %u"en$% de dos %2os % d#e/ %2os en$re +resen$es ) *e#n$e en$re %usen$es. @.GEn lo -ue res+ec$% % l% lon&#s#"% $e"+or#s +rescr#+$#o , ella se mantiene pero con una do0le c%l#d%d, se&:n s# +oseedor es$%0% de 0uen% o "%l% e. A6S# +oseedor es$%0% de 0uen% e, aunque no cumpliera con los dem&s requisitos para adquirir el dominio por prescripcin o usucapin, se le %$r#0u)e % l% lon&#s#"% $e"+or#s +rescr#+c#!n los "#s"os e ec$os -ue l% usuc%+#!n, o se%, l% $r%ns or"! en un "odo de %d-u#r#r el do"#n#o en -ue se e(#&% l% +oses#!n de l% cos% dur%n$e $re#n$% %2os. ;6S# +oseedor es$%0% de "%l% e, se "%n$en% l% lon&#s#"% $e"+or#s +rescr#+$#o co"o un% e(ce+$#o que permite paralizar la accin reivindicatoria e!ercitada por el due(o de la cosa.

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LA PROTECCION DEL DOMINIO HUIRITARIO: 2orrent destaca que desde los primeros tiempos la propiedad ha tenido una tutela en-rgica y efectiva y que como prototipo de los derechos reales, la propiedad es un derecho defendible erga omnes@ el propietario puede defenderse contra cualquiera que perturbe su situacin. n relacin a ello es posible destacar la circunstancia que el +ro+#e$%r#o d#s+one de un% ser#e de herr%"#en$%s +roces%les -ue $#enen +or o0'e$o de ender su derecho ren$e % +r#*%c#ones, +er$ur0%c#ones o %"en%/%s +or +%r$e de $erceros. #s, cu%ndo un $ercero +r#*% %l +ro+#e$%r#o de l% +oses#!n de l% cos%, el medio para reclamarla es l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% Bre#*#nd#c%$#o6. )or su parte, en c%so de un% +er$ur0%c#!n -ue no lo +r#*e de l% +oses#!n, s#no -ue s!lo "er"e en "enor o "%)or "ed#d% l% d#s+on#0#l#d%d so0re l% cos% o sus %cul$%des de uso ) &oce, el propietario puede utilizar l% %c$#o ne&%$or#%. >olterra y 2orrent destacan que los !uristas romanos distinguen dos clases de violaciones al derecho de propiedad7 la violacin de aquel que posee la cosa ilegtimamente, privando de ella al propietario, y la violacin de quien, aunque no cuestiona el derecho del propietario, pretende ilegtimamente e!ercer derechos reales sobre la cosa, limitando el disfrute y la disponibilidad del propietario sobre ella. n el primer caso, el propietario, en defensa de su derecho, puede actuar con la reivindicatio@ en el segundo caso, con la actio negatoria. )or otra parte, cu%ndo l%s +er$ur0%c#ones resul$%n de c#er$os con l#c$os de *ec#nd%d, el +ro+#e$%r#o d#s+one de *%r#%s %cc#ones -ue en su "o"en$o se2%l%re"os. F#n%l"en$e, con*#ene des$%c%r -ue %$end#d% l% c#rcuns$%nc#% de -ue el +ro+#e$%r#o es nor"%l"en$e +oseedor, +uede *%lerse de l%s %cc#ones o re"ed#os -ue %"+%r%n l% +oses#!n. LA ACCION REI<INDICATORIA BDE DOMINIO6 ACTIO REI <INDICATIO: s la principal accin que tutela a la propiedad y ho) en d% se conce+$u%l#/%l% como l% %cc#!n -ue $#ene el +ro+#e$%r#o de un% cos% s#n&ul%r de -ue no es$. en +oses#!n +%r% -ue el +oseedor de ell% se% conden%do % res$#$u#rsel%. ste concepto no corres+onde e(%c$%"en$e %l conce+$o cl.s#co de ell%, pues seg"n la intentio de la frmula, la orden, en caso que el demandante demuestre que es due(o, es condenar al demandado al valor de la cosa al tiempo de la sentencia, a menos que el demandado la restituya voluntariamente. #s, se puede definir como l% %cc#!n re%l -ue corres+onde %l +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o no +oseedor con$r% el +oseedor no +ro+#e$%r#o +%r% o0$ener l% decl%r%c#!n de su derecho ), en consecuenc#%, l% res$#$uc#!n de l% cos% o el +%&o de su e-u#*%len$e en d#nero.

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As+ec$os % des$%c%r: =6 l $#$ul%r de esta accin, esto es, el legitimado activamente para intentar la accin reivindicatoria, es el +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o -ue h% s#do +r#*%do de l% +oses#!n de l% cos% y es -l quien por tanto demanda en !uicio. ?6El le&#$#"%do +%s#*%"en$e o de"%nd%do, *%le dec#r, con$r% -u#en se d#r#&e es$% %cc#!n es el %c$u%l +oseedor -ue no es due2o de l% cos%, vale decir, quien la posee con &nimo de se(or y due(o, sin serlo. S#$u%c#ones e(ce+c#on%les7 Se trata de casos en los cuales el demandado no es el actual poseedor de la cosa7 a/;onstantino permiti dirigir esta accin en contra de los meros tenedores, lo cual se mantiene en el derecho !ustinianeo pero para el solo efecto de que indique quien es el poseedor de la cosa, los que en caso de negarse a ellos, son considerados poseedores, para efectos de accionar en su contra. b/2ambi-n, excepcionalmente, puede dirigirse contra aquel que ha de!ado dolosamente de poseer .dolo desiit possidere/, ya sea porque ena!ena la cosa para sustraerse al litigio, o porque se despo!a de ella abandon&ndola o destruy-ndola, caso en el cual, ser& condenado a pagar el valor de la cosa, determinado ba!o !uramento por el actor. .accin reivindicatoria ficta/ c/)uede intentarse en contra del que no es poseedor pero se hace pasar por tal, por haberse ofrecido al verdadero poseedor para aparecer en el !uicio con el ob!eto de distraer al due(o con un proceso en vano .liti se obtulit/. n los casos b y c estamos ante los llamados poseedores ficticios y fueron introducidas en el derecho postcl&sico. @6L% #n%l#d%d de es$% %cc#!n es +er"#$#r %l due2o c#*#l de un% cos% #den$# #c%0le, recu+er%r l% +oses#!n de l% cos% ren$e % un $ercero -ue l% re$#ene, vale decir, lo que se persigue es que se recono/c% su +ro+#ed%d ) en consecuenc#% se le res$#$u)% l% cos%, *%le dec#r, 0usc% -ue l% s#$u%c#!n de hecho se% "od# #c%d% con or"e % derecho, de0#endo res$#$u#rse l% cos% en el es$%do ) con $odos sus ru$os ) %cces#ones, s#n +er'u#c#o de d#s$#n&u#rse se&:n l% 0uen% o "%l% e del +oseedor. En $odo c%so, en el Derecho cl.s#co r#&e el +r#nc#+#o de l% conden% +ecun#%r#%, ), en +r#nc#+#o, no se +uede +r#*%r %l de"%nd%do *enc#do de l% cos%. #qu funciona la llamada cl&usula arbitraria de la siguiente forma7 el !uez ofrece al demandado vencido que restituya la cosa para salir absuelto y, en caso de que -ste se niegue a hacerlo, hace !urar al demandante qu- valor tiene la cosa. Se trata de un !uramento estimatorio que tiene por funcin determinar, de modo sub!etivo, el valor de la cosa. En el derecho +os$cl.s#co, se es$%0lec#! l% +rocedenc#% de l% res$#$uc#!n co%c$#*% de l% cos% de"%nd%d%. A6L% c%r&% de l% +rue0% Bonus +ro0%nd#6 incumbe toda al demandante, vale decir, al propietario quiritario, quien deber& acreditar su calidad de tal lo que ser& difcil en caso de tratarse de un ttulo derivativo. n todo caso, no es necesario remontarse hasta aquel que adquiri originariamente el dominio de la cosa, pues puede recurrir a la usucapio, limit&ndose a probar que se ha posedo la cosa por el tiempo y cumpliendo los requisitos que la ley establece.

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Se puede decir que la posicin del demandado, durante el !uicio, es bastante venta!osa, puesto que retiene la cosa durante el proceso y simplemente debe limitarse a contradecir las pruebas rendidas por el demandante o intentar desvirtuar las argumentaciones del demandante, sin necesidad de probar -l nada. n todo caso, la circunstancia de ser absuelto no significa que se le reconozca con ello que sea propietario, sino simplemente que no lo es el demandante. C6L% cos% -ue es o0'e$o de re#*#nd#c%$#o de0e ser de$er"#n%d% #nd#*#du%l"en$e. Pueden re#*#nd#c%rse $od%s l%s cos%s cor+or%les #den$# #c%0les ) l%s +%r$es +ro #nd#*#so de un% cos% en co"un#d%d. En el c%so de un% cos% co"+ues$% +uede ser re#*#nd#c%d% s!lo en su un#d%d ) no en c%d% uno de sus ele"en$os, n este sentido se discute en la doctrina si se puede reivindicar un corpus ex distantibus .un reba(o/, considerado como unidad y totalidad, sin que sea preciso probar el dominio de cada cosa singular agregada en el con!unto. L%s cos%s %ccesor#%s un#d%s % l% +r#nc#+%l no +ueden ser re#*#nd#c%d%s se+%r%d%"en$e de ell%s, +ero, s%l*o e(ce+c#ones, +uede +ed#rse "ed#%n$e un% %c$#o %d e(h#0endu" l% se+%r%c#!n de l%s cos%s s#n&ul%res ) suces#*%"en$e #n$en$%rse so0re 1s$%s l% re#*#nd#c%$#o. EFECTOS DE LA ACCION REIN<INDICATORIA: sto se refiere a determinar los resultados del !uicio y en este sentido es necesario distinguir seg"n si el demandante logra vencer en este !uicio. En el e*en$o de -ue l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% hu0#ese s#do rech%/%d%, el +oseedor de"%nd%do *% % con$#nu%r co"o +oseedor, por tanto, no es obligado a restituirla. En c%"0#o, s# l% %cc#!n es %co&#d%, h%) -ue $o"%r en cons#der%c#!n d#s$#n$os %s+ec$os: =6res$#$uc#!n ?6de$er#oros @6 ru$os ) A6&%s$os ) "e'or%s. =6RESTITUCION7 En +r#"er $1r"#no, el de"%nd%n$e *encedor $endr. derecho % l% res$#$uc#!n de l% cos% o en su de ec$o, s# se h% hecho #"+os#0le l% res$#$uc#!n, $#ene derecho % l% corres+ond#en$e #nde"n#/%c#!n, +ero en $odo c%so es$r#c$%"en$e es neces%r#o d#s$#n&u#r se&:n s# +oseedor es$%0% de 0uen% o "%l% e. B n todo caso, conviene recordar que en el derecho cl&sico rige el principio de la condena pecuniaria, y, en principio, no se puede privar al demandado vencido de la cosa. n efecto, en el evento de acogerse la accin, el !uez ofrece al demandado vencido que restituya la cosa para as salir absuelto y, en caso de que -ste se niegue a hacerlo, hace !urar al demandante que valor tiene la cosa. #s, los !uristas cl&sicos consideran que aqu estamos ante una compraventa que sirve de ttulo para la posterior adquisicin del dominio por usucapin, pues en tal evento el demandado mantiene la posesin de la cosa que empieza a ser considerada como comprada@ la pose, por tanto, pro emptore, y la puede adquirir por usucapin@ entretanto, queda protegido por la actio publiciana/.

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%6Poseedor es$%0% de 0uen% e: en este caso s!lo es res+ons%0le en c%so de -ue l% #"+os#0#l#d%d de res$#$u#r se de0% % cul+% o dolo su)o co"e$#do des+u1s de #n#c#%do el 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o Bl#$#s con$es$%$#o6. 06Poseedor de "%l% e: en este caso, es res+ons%0le +or su cul+% )% se% %n$es o des+u1s del #n#c#o del 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o, s#endo $%"0#1n res+ons%0le del c%so or$u#$o ocurr#do des+u1s del #n#c#o del 'u#c#o re#*#nd#c%$or#o. )or "ltimo, conviene tener presente, que el ladrn siempre es responsable y por tanto obligado a indemnizar. ?.GDETERIOROS: Bes$o $#ene #"+or$%nc#% s!lo s# es +os#0le l% res$#$uc#!n6: n cuanto a los de$er#oros que pudo haber sufrido la cosa, es neces%r#o %$ender % l% 0uen% o "%l% e del +oseedor, pues s# es$%0% de 0uen% e no res+onde de d%2os c%us%dos +or su cul+% %n$es de l% no$# #c%c#!n de l% de"%nd%. En c%"0#o, s# es$%0% de "%l% e. res+onde $%n$o de los d%2os c%us%dos %n$es ) des+u1s de l% no$# #c%c#!n ) no s!lo -ue der#*en de su cul+% s#no $%"0#1n +or c%so or$u#$o, s%l*o -ue +rue0e -ue el +ro+#e$%r#o $%"0#1n los h%0r% su r#do. @.GFRUTOS: 4tro aspecto importante de solucionar es el que dice relacin con los ru$os en que tambi-n hay que atender a la buena o mala fe del poseedor. n efecto, el +oseedor de 0uen% e, s!lo es$% o0l#&%do % res$#$u#r los ru$os +erc#0#dos o -ue h% de'%do de +erc#0#r +or su ne&l#&enc#% des+u1s de l% no$# #c%c#!n de l% de"%nd% ) los -ue se encuen$ren en su +oder des+u1s de ese "o"en$o, *%le dec#r, %-uellos +erc#0#dos %n$es de l% l#$#s con$es$%$#o +ero -ue no consu"#! .por la litis contestatio se interrumpe civilmente la posesin/. )or su parte, el +oseedor de "%l% e es$. o0l#&%do % res$#$u#r $odos los ru$os, *%le dec#r los -ue +erc#0#! %n$es co"o los -ue +erc#0% des+u1s de no$# #c%d% l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#%. En c%so de -ue los hu0#er% consu"#do, de0e res$#$u#r su *%lor. Ade".s de0e res$#$u#r los ru$os -ue +or su ne&l#&enc#% o descu#do l% cos% no +rodu'o. A.G5ASTOS Y ME>ORAS: 5inalmente, es necesario resolver el problema de los gastos o me!oras aplicados a la cosa, vale decir,determinar cu&les tipos de gastos y de me!oramientos hechos en la cosa debe el propietario al poseedor vencido. #l respecto, se impuso el criterio de que trat&ndose del +oseedor de 0uen% e de0%n ree"0ols%rse los gastos neces%r#os, vale decir aquellos imprescindibles para la mantencin de la cosa, ) los u$#les, esto es, aquellos que aumentan el rendimiento o valor de la cosa .e!, predio7 me!oramiento de su sistema de riego/, y no se ree"0ols%n los &%s$os *olu+$u%r#os, esto es, aquellos destinados al mero embellecimiento o lu!o, pero con <ustiniano se admite que pueden ser retiradas esta especie de me!oras, pero el propietario tena derecho a optar por qued&rselas pagando al poseedor vencido el precio de las mismas. ;abe destacar que el +oseedor de 0uen% e &o/% del llamado 'us re$en$#on#s, esto es, del derecho % re$ener l% cos% "#en$r%s no se le +%&uen los &%s$os de conser*%c#!n en -ue #ncurr#! +%r% "%n$ener l% cos% en un es$%do nor"%l ) %ce+$%0le. P%r% es$o, se *%le de un% e(ce+$#o dol#. En cu%n$o %l +oseedor de "%l% e, se lle&% % %ce+$%r -ue $#ene derecho %l ree"0olso de los &%s$os neces%r#os ) con >us$#n#%no se le reconoc#! el derecho % re$#r%r l%s "e'or%s *olu+$u%r#%s.

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LA ACCION NE5ATORIA7 sta accin le corres+onde %l +ro+#e$%r#o -u#r#$%r#o +%r% de enderse de %-uellos %$%-ues % su derecho de do"#n#o -ue no cons#s$%n en ne&%rle es$e derecho n# +r#*%rle de l% +oses#!n de l% cos%, s#no en l% +re$ens#!n de "er"%r sus %cul$%des %$r#0u)1ndose derechos so0re l% cos%, como por e!emplo un derecho de servidumbre de paso, un usufructo, un derecho de prenda, etc. F#n%l#d%d: Se u$#l#/% +%r% +oner $1r"#no % l%s +er$ur0%c#ones +ro*oc%d%s +or -u#en +re$end% s#n und%"en$o $ener un derecho de usu ruc$o u o$ro derecho re%l de &oce en su +red#o. Seg"n 2orrent, se trata de otro medio procesal de defensa de la propiedad, y se le llama as porque la e!ercita el propietario para negar y rechazar que la cosa propia estgravada a favor de otro con derechos reales que limiten el goce y disponibilidad de la cosa.. l o0'e$#*o preciso es que se decl%re l% #ne(#s$enc#% de se"e'%n$es &r%*."enes. Peso de l% +rue0%: El de"%nd%n$e de0e %cred#$%r su do"#n#o ) +ro0%r l% les#!n c%us%d% +or el de"%nd%do, o, lo -ue se $e"e -ue +ued% c%us%r. Por su +%r$e, el de"%nd%do de0e %cred#$%r l% e(#s$enc#% del derecho -ue el +ro+#e$%r#o le n#e&%. EFECTOS DE LA ACCION NE5ATORIA: S# %-uel -ue +re$ende un derecho re%l en cos% %'en% no lo&r% +ro0%rlo, el +ro+#e$%r#o -ue h%0% e'erc#$%do l% %cc#!n ne&%$or#% o0$en% un% orden de ces%c#!n de los %c$os de +er$ur0%c#!n, +ud#endo +ed#r, en c%so neces%r#o, -ue el +er$ur0%dor d#er% c%uc#!n o #%n/% +%r% &%r%n$#/%r -ue en lo u$uro no +rose&u#r% con l% +er$ur0%c#!n Bc%u$#o de non %"+l#us $ur0%ndu6. E7TINCION DEL DOMINIO: L% +ro+#ed%d se +#erde o e($#n&ue +or d#s$#n$%s c%us%s, l%s -ue +ueden dec#r rel%c#!n con sucesos re er#dos % l% cos% "#s"% o0'e$o de l% +ro+#ed%d, c%sos en los cu%les se d#ce -ue l% e($#nc#!n es %0solu$%, e($#n&u#1ndose el do"#n#o +%r% su %c$u%l $#$ul%r ) no +%s%ndo +or ello % ser +ro+#ed%d de o$ro4 o 0#en % %con$ec#"#en$os re er#dos % c%sos en los cu%les l% cos% s!lo se +#erde +%r% s# %c$u%l +ro+#e$%r#o, +%s%ndo el do"#n#o % o$r% +erson%, c%sos en los cu%les se d#ce -ue l% +1rd#d% o e($#nc#!n es rel%$#*%. Un c%so es+ec#%l es el re er#do %l %0%ndono o renunc#% +or +%r$e del +ro+#e$%r#o, *%le dec#r, l% s#$u%c#!n de derel#cc#!n. n relacin a lo referido, se pueden mencionar, a modo de e!emplo, como s#$u%c#ones de e($#nc#!n %0solu$%, es$o es, de +1rd#d% +or sucesos re er#dos % l% cos% "#s"% o0'e$o del derecho de +ro+#ed%d, l%s s#&u#en$es: a/destruccin fsica, b/ por ser puesta fuera del comercio humano, c/por diversas razones7 c.B/en el caso de los animales salva!es7 por recuperar su libertad, c.I/en el caso de los domesticados al perder el h&bito de ir y volver Por su +%r$e, co"o e'e"+los de s#$u%c#ones de e($#nc#!n rel%$#*%, es$o es, c%sos en los cu%les l% cos% s!lo se +#erde +%r% s# %c$u%l +ro+#e$%r#o, +%s%ndo el do"#n#o % o$r% +erson%: a/)-rdida por acontecimientos que se refieren a la capacidad del su!eto, b/)or adquisicin de la cosa por parte de un tercero y esta puede ser7 b.B/con la voluntad del propietario anterior, b.I/sin la voluntad del propietario anterior .usucapin/.

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LA POSESION E$#"ol!&#c%"en$e l% e(+res#!n +oses#!n, *#ene de l%s e(+res#ones +oss#dere -ue +ro*#ene del *er0o sedere Bsen$%rse, es$%r sen$%dos Bsedes: %s#en$o66 ) del +re #'o +o$ o +os B+oder6, por lo cual puede traducirse como +oder sen$%rse o #'%rse. De esta forma, la possessio entra(a una potestad material que un su!eto e!erca sobre una cosa, con independencia de que fuera o no conforme a derecho n un sentido amplio la posesin es el poder fsico que el hombre e!erce sobre una cosa, tenga o no derecho a ella, vale decir, significa tener materialmente una cosa, vale decir, una situacin o fenmeno de hecho, pues para tener una cosa no es necesario estar provisto de un ttulo del que se derive alg"n derecho a la tenencia. n todo caso, el conce+$o 'urd#co es d#s$#n$o, se&:n *ere"os ".s %del%n$e. n relacin a esta institucin, <oan Fiquel nos dice que el estudio de la posesin comienza con una parado!a, pues aparentemente se trata de una nocin muy sencilla, casi intuitiva7 la tenencia material de una cosa, de!ando de lado el derecho que se tenga a ella o como se haya producido@ pero, hay pocos conceptos en la ciencia del Derecho que hayan sido tan discutidos. )or su parte, >olterra destaca que a"n hoy la formulacin de la posesin romana no es en modo alguno pacfica en la doctrina. #"n se discute la cuestin de s la posesin debe entenderse como un hecho o como un derecho, de igual modo que se discute el fundamento de la tutela posesoria. #lgunos autores afirman que el problema de la posesin es como la hidra mitolgica@ si se le corta una cabeza, rebrotan siete. CONCEPTO ACTUAL: Nues$ro le&#sl%dor en el %r$culo ETT del C!d#&o C#*#l define la +oses#!n como la $enenc#% de un% cos% de$er"#n%d% con .n#"o de se2or ) due2o, se% -ue el due2o o el -ue se d% +or $%l $en&% l% cos% +or s "#s"o o +or o$r% +erson% -ue l% $en&% en lu&%r ) % no"0re de 1l. E<OLUCION: En el derecho %rc%#co, l% #&ur% -ue des+u1s se ll%"%r. +oses#!n or"% +%r$e del %"+l#o conce+$o deno"#n%do usus, que significa el e'erc#c#o de hecho de un +oder so0re cos%s ) +erson%s, en o+os#c#!n %l "%nc#+#u", -ue #nd#c% l% $#$ul%r#d%d 'urd#c% del +oder so0re %"0%s. Pos$er#or"en$e, co"#en/% % u$#l#/%rse l% e(+res#!n +ossess#o, sin per!uicio de que en un primer momento esta palabra es usada para designar el asentamiento de un particular en una determinada extensin de tierra cultivable, o apta para el pastoreo, de titularidad p"blica .ager publicus/, cedida para un aprovechamiento privativo, por un cierto tiempo o a perpetuidad, con obligacin de pagar un canon anual .vectigal/, vale decir, se $r%$% de un% s#$u%c#!n 'urd#c% de &oce de d#s$#n$% n%$ur%le/% % l% -ue corres+onde %l +ro+#e$%r#o. Es$% +ossess#o es +ro$e&#d% "ed#%n$e un #n$erd#c$o deno"#n%do 8u$# +oss#de$#s9 B8$%l co"o +ose1#s96.

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Con el $#e"+o, es$% +ro$ecc#!n se e($#ende % o$r%s s#$u%c#ones +osesor#%s, +ud#endo d#s$#n&u#rse un% +oses#!n % $$ulo de due2o .el que se presenta como propietario/ ) o$r% % $$ulo d#s$#n$o .vectigalista, precarista, acreedor pignoraticio o secuestratario/. )ara muchos, sur&e, en$onces, l% d#s$#nc#!n en$re +ossess#o c#*#l#s ) +ossess#o n%$ur%l#s. De ello resulta que %l "ero hecho de $ener s#c%"en$e un% cos% se le deno"#n%, +or los 'ur#s$%s, +ossess#o n%$ur%l#s, lo que ho) denominamos "er% $enenc#% o s#"+le de$en$%c#!n. #s, son poseedores naturales, entre otros, el arrendatario, el comodatario, el depositario, el pignoratario y el usufructuario, por cuanto ellos de$en$%n un% cos%, +ero no $#enen %n#"us do"#n##. )or su parte, u$#l#/%n l% e(+res#!n +ossess#o c#*#l#s +%r% re er#rse % l% $enenc#% de un% cos% co"o due2o, #nde+end#en$e"en$e de -ue el +oseedor se% *erd%dero due2o o no lo se%. Lo -ue ho) deno"#n%"os co"o +oses#!n corres+onde % l% ll%"%d% +ossess#o c#*#l#s, *%le dec#r, el se2oro o d#s+os#c#!n de hecho so0re un% cos% con l% +re$ens#!n de $enerl% co"o +ro+#%. De esta forma, possessio civilis o simplemente +ossess#o s#&n# #c%, en el derecho cl.s#co, l% d#s+on#0#l#d%d de hecho de un% cos%, el es$%do de se2oro so0re ell% .independientemente de ser o no propietario de ella/, con #n$enc#!n de $enerl% +%r% s "#s"o, con e(clus#!n de los de".s. L% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% so0re l% 0%se de soluc#ones % c%sso concre$os *% de+ur%ndo el conce+$o 'urd#co de +oses#!n, su&#r#endo l% e(#s$enc#% de d#s$#n$%s cl%ses de +oses#!n, fi!ando al respecto criterios distintivos, que precisaremos al tiempo de estudiar cada una de estas distinciones. n base a estas distinciones, el conce+$o -ue *%"os % "%ne'%r noso$ros de %hor% en %del%n$e es el de +osess#o c#*#l, es$o es, l% $enenc#% de un% cos% de$er"#n%d% con .n#"o de se2or ) due2o. Co"en$%r#o: en el derecho 'us$#n#%neo se oscurecen los cr#$er#os d#s$#n$#*os #'%dos +or los cl.s#cos. #s, se tiende a asimilar el concepto de possessio civilis al concepto de possessio iusta y -ste con el de possessio ad usucapionem. Lo mismo ocurre con los conceptos de possessio naturalis y possessio iniusta, sin per!uicio de que estrictamente hablando no son expresiones sinnimas.

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CLASIFICACIONES O PRECISIONES CLASICA SO;RE LA POSESION:

DE

LA

>URISPRUDENCIA

=6DISTINCION ENTRE POSSESIO CI<ILIS Y POSSESSIO NATURALIS: L% +oses#!n B+ossess#o c#*#l#s6 se d#s$#n&ue, +or un% +%r$e l% +ro+#ed%d Bdo"#n#u"6, -ue es el se2oro 'urd#co %0solu$o, es$o es, sos$en#do +or el orden%"#en$o 'urd#co ) o+on#0le % $odos los ho"0res ), +or o$r% +%r$e, se d#s$#n&ue de l% $enenc#% B+ossess#o n%$ur%l#s6, es$o es l% "er% d#s+on#0#l#d%d de un% cos% reconoc#endo do"#n#o %'eno. n este sentido, para calificar a la +ossess#o n%$ur%l#s los !uristas usan las voces latinas detinere o tenere, de las que pasaron al derecho com"n los t-rminos +detentacin, o +tenencia,, para significar un +oder de hecho so0re un% cos% s#n #n$enc#!n de cons#der%rl% co"o de su +ro+#ed%d. L% 'ur#s+rudenc#% ro"%n% reconoce co"o +oseedor c#*#l % -u#en se co"+or$% co"o due2o res+ec$o de un% cos%, *%le dec#r, -u#en d#s+one de l% cos% Bcor+ore +oss#dere o cor+us6 ) -ue $#ene l% *olun$%d de conser*%rl% ) de enderl% co"o su)% B%n#"us do"#n##6. El +oseedor c#*#l se distingue del natural, por cuanto, el primero, +uede lle&%r % ser due2o de l% cos% +or el $r%nscurso del $#e"+o, "ed#%n$e l% usuc%+#!n, s# se cu"+len o$ros re-u#s#$os le&%les. n cambio, el +oseedor n%$ur%l no +uede lle&%r % ser +ro+#e$%r#o +or es$e e(+ed#en$e. 4tro rasgo distintivo de la possessio civilis respecto de la possessio naturalis es que s# el +oseedor c#*#l +#erde l% +oses#!n +uede recu+er%rl% e'erc#endo l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#% s# es el due2o de l% cos%, o "ed#%n$e l% %cc#!n Pu0l#c#%n% s# no lo es. n cambio, el +oseedor n%$ur%l -ue +#erde l% $enenc#% de l% cos% no d#s+one de es$%s herr%"#en$%s. ;abe destacar, que los !uristas romanos, a esta altura de los tiempos, reservan la palabra possessio al sentido de la possessio civilis. ?6DISTINCION ENTRE POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESIO CI<ILIS: Al&unos #den$# #c%n l% +ossess#o c#*#l#s con l% +ossess#o %d usuc%+#one" BS%*#&n)6, pues para que la posesin conduzca a la adquisicin del dominio por medio de la usucapin, es necesario poseer como due(o y cumplir otros requisitos. En $odo c%so, en$re el $1r"#no +ossess#o c#*#l#s ) +ossess#o %d usuc%+#one" e(#s$#r% un% rel%c#!n de &1nero % es+ec#e, +ues$o -ue +%r% usuc%+#r es neces%r#o ser +oseedor c#*#l ) cu"+l#r c#er$os re-u#s#$os, en$re o$ros, 'us$o $$ulo ) 0uen% e, +ero no $odo +oseedor c#*#l es +oseedor %d usuc%+#one"4 +%r% ser +oseedor c#*#l 0%s$% con de$en$%r s#c%"en$e un% cos%, s#n -ue se% neces%r#o $ener un 'us$o $$ulo ) en$r%r de 0uen% e % +oseer l% cos%.

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@6DISTINCION ENTRE POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESSIO AD INTERDICTA: Es$% nue*% d#s$#nc#!n -ue or"ul% l% 'ur#s+rudenc#% %$#ende % los e ec$os 'urd#cos -ue +od% %c%rre%r l% +oses#!n. )or +ossess#o %d usuc%+#one" los !uristas se(alaban como tal a la +oses#!n -ue conduc%, %l cu"+l#rse c#er$os re-u#s#$os, % l% %d-u#s#c#!n de l% +ro+#ed%d del 0#en +osedo, +rec#s%"en$e "ed#%n$e l% usuc%+#!n. )or su parte, la +ossess#o %d #n$erd#c$% er% %-uell% -ue no conduc% % l% %d-u#s#c#!n del do"#n#o, +ero -ue o$or&%0% %l +oseedor $u$el% +%r% su se2oro, +or #n$er"ed#o de los #n$erd#c$os +osesor#os. n relacin a esta distincin, ocurre que %l&unos #den$# #c%n l% +ossess#o %d usuc%+#one" con l% +ossess#o c#*#l#s ) l% +ossess#o n%$ur%l#s con l% +ossess#o %d #n$erd#c$%, +ero, +%r% "uchos, no es ".s -ue un% con us#!n conce+$u%l. strictamente, se dice que la possessio naturalis es algo menos que la possessio .no existira, por tanto, una relacin de g-nero a especie entre la possessio civilis o possessio y la possessio naturalis/, vale decir, es una simple detentacin de hecho o mera tenencia de una cosa sin animus possidendi, por regla general desprovista de proteccin posesoria .slo por asimilacin ciertos mero tenedores o poseedores naturales pueden utilizar los interdictos posesorios, como ocurre con el secuestratario y el acreedor prendario, seg"n veremos/, por lo cual possessio naturalis y possessio ad interdicta no son expresiones sinnimas. A6DISTINCION ENTRE POSSESSIO IUSTA Y POSSSESSIO INIUSTA: O$r% d#s$#nc#!n -ue or"ul% l% 'ur#s+rudenc#% es en %$enc#!n % l% or"% co"o h%0% s#do %d-u#r#d% l% +oses#!n, vale decir, se&:n cu%l uer% su c%us%, distingui-ndose la +ossess#o #us$% B'us$%6 de l% +ossess#o #n#us$% B#n'us$%6. L% +ossess#o #us$% ser% %-uell% -ue h%0% $en#do un% uen$e le&$#"% de %d-u#s#c#!n. Es l% +oses#!n e(en$% de *#c#os, en otras palabras la que no es violenta, clandestina ni precaria .nec vi, nec clam, nec precario/. Seg"n 5u/".n ;r#$o, l%s c%us%s de +oses#!n con or"%n un c%$.lo&o $+#co de %c$os o hechos -ue o0'e$#*% ) %0s$r%c$%"en$e es$.n d#r#&#dos % und%r l% %d-u#s#c#!n del do"#n#o de l%s cos%s, %un-ue en el c%so concre$o l% %d-u#s#c#!n no h%)% $en#do lu&%r. Dicho de otra forma l% #us$% c%us% o 'us$o $$ulo de +oses#!n es un %n$eceden$e $+#co o0'e$#*%"en$e conducen$e % und%r l% o0$enc#!n del do"#n#o +or "ed#o de un "odo de %d-u#r#r, con #nde+endenc#% de -ue l% %d-u#s#c#!n h%)% $en#do o no lu&%r .recordar concepto entregado al tiempo de ver los requisitos de la usucapin en el derecho cl&sico/.

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Pr#nc#+%les c%us%s o 'us$os $$ulos +osesor#os: L%s c%us%s 'us$# #c%$#*%s de l% +oses#!n se #nd#c%n con l% +%r$cul% +ro, y, as, podemos mencionar como principales causas !ustificativas de la posesin las siguientes7 =6Pro suo .como suyo o como propio/7 para que se configure este ttulo es neces%r#o -ue el +oseedor cre% ser su)% l% cos%, o +oder h%0er s#do su)%, de no h%0erse o"#$#do l%s or"%l#d%des c#*#l#s de l% %d-u#s#c#!n. #s, el conocimiento real o reconocimiento por parte del su!eto de pertenecer a otro la cosa, resulta incompatible con esta clase de causa. #s, quien compra una cosa a otro, sabiendo que el vendedor no es el due(o de la cosa, no puede decir que posee la cosa por pertenecerle, vale decir, pro suo, pues estara mintiendo. )ara muchos, la causa pro suo podra ser la "nica causa de posesin, pero es posible tipificar otros que quedaran en forma general comprendida dentro de -sta. Sin per!uicio de ellos, en ciertos casos es conveniente distinguirlas pues pudiera ocurrir que otra supuesta causa no permitiera, por s, !ustificar la tenencia como posesoria. *n problema distinto es determinar si la causa pro suo, entendida as, vale decir, como putativa, tenga eficacia para la usucapin. n todo caso, por s, es suficiente causa para poseer y ser protegida. n ciertos casos, la causa pro suo es la "nica posible sin concurrencia de otras, como ocurrira en todos los casos de ocupacin de res nullius propiamente tales y en la accesin, casos en los cuales el su!eto posee las cosas como propias, sin que exista otra causa !ustificativa. ?6Pro e"+$ore: en este caso l% c%us% o 'us$o $$ulo es un con$r%$o de co"+r%*en$%, pues en virtud de ella la cosa es entregada por el vendedor al comprador en cumplimiento de una obligacin, por lo cual el comprador entre en posesin de la cosa, pudiendo decirse que posee como comprador, en forma independiente de que adem&s pueda haber adquirido el dominio .en el evento que el vendedor fuera due(o, pues si no lo es, slo habilita para poseer/. @6Pro don%$o: L% don%c#!n $%"0#1n o+er% co"o 'us$% c%us% +ossess#on#s, en forma independiente de que adem&s pueda haber adquirido el dominio. A6Pro do$e7 se d% cu%ndo se en$re&%n 0#enes %l su'e$o en c%l#d%d de do$e, de!ando al su!eto como poseedor, sin per!uicio de poderlo de!ar como due(o, si el que entrega es due(o de las cosas. C6Pro herede: Se d% res+ec$o de l%s cos%s halladas entre los bienes de un difunto -ue el heredero co"#en/% % de$en$%r e ec$#*%"en$e en cu%n$o heredero ) con l% creenc#% de ser $%l, independientemente de que hubieran pertenecido o no al fallecido. D6Pro le&%$o: Se d% res+ec$o de l%s cos%s -ue h%n s#do le&%d%s en do"#n#o % un su'e$o, quien al recibirlas entra en posesin, independientemente de que adquiera el dominio. E6Pro solu$o: o+er% en el e*en$o del cu"+l#"#en$o o +%&o de un% o0l#&%c#!n en *#r$ud de l% cu%l el su'e$o +%s#*o, deudor, se +uso en l% neces#d%d de $r%ns er#r el do"#n#o de l% cos%. n este evento, %l en$re&%r el deudor l% cos% %l %creedor, 1s$e en$r% % +oseer l% cos%, independientemente de que adquiera el dominio. s del caso destacar que !urdicamente no es lo mismo dar una cosa que entregarla, pues no toda entrega supone transferir el dominio de la cosa o constituir alg"n derecho real. #s, el arrendador que se oblig a proporcionar a otro el uso de una cosa a cambio de una suma de dinero, al entregar no de!a al arrendatario en posesin de la cosa, pues -ste no tiene &nimo de se(or o due(o, es un simple mero tenedor o poseedor natural.

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F6Pro cred#$ore: Se refiere al caso de aquellas cos%s rec#0#d%s en +ro+#ed%d +%r% su de*oluc#!n. n todo caso, trat&ndose de cosas fungibles no tiene mayor importancia el problema posesorio. V6Pro derel#c$o: El -ue ocu+% un% cos% -ue h% s#do %0%ndon%d% +or -u#en d#ce ser su due2o, %l ocu+%rl% lo -ue h%ce es con*er$#rse en +oseedor +ro derel#c$o B8co"o %0%ndon%do96. n este caso, l% c%us% no es l% ocu+%c#!n "#s"% s#no su %n$eceden$e: el hecho del %0%ndono, #nde+end#en$e"en$e de -ue lo h%)% e ec$u%do. En rel%c#!n % es$os $$ulos o c%us% de +oses#!n, es neces%r#o des$%c%r, -ue $odos ellos +odr.n ser #n*oc%dos co"o 'us$o $$ulo en "%$er#% de usuc%+#!n, en el e*en$o de -ue no h%)%n de'%do %l -ue rec#0#! o en$r! % de$en$%r l% cos% en 0%se % uno de es$os $$ulos. #s, por e!emplo, ello sucedera por e!emplo en el evento de que el que entregara la cosa no fuera due(o de ella .pro emptore, pro creditore, pro soluto, pro donatio/ o bien quien la abandono no era el due(o .pro derelicto/ o bien cuando el causante no era due(o .pro herede y pro legato/. En $odo c%so, +ossess#o #us$% no es s#n!n#"o de +ossess#o %d usuc%+#one", +ues +%r% +oder %d-u#r#r +or usuc%+#!n no 0%s$% con ser l% +oses#!n 'us$%, %de".s es neces%r#o ser +oseedor de 0uen% e. )or su parte, l% +ossess#o #n#us$%, -ue %l&unos deno"#n%n *#c#os%, er% l% n%c#d% +or e ec$o de un *#c#o o +or les#!n +%r% el %n$er#or +oseedor, *#c#os -ue +od%n ser l% *#olenc#% B*#6, l% cl%ndes$#n#d%d Bcl%"6 o el +rec%r#o B+rec%r#o6. <%le dec#r, In'us$% o *#c#os%, es l% -ue $#ene or#&en *#olen$o, cl%ndes$#no o +rec%r#o res+ec$o del %n$er#or +oseedor. n este sentido, +oseedor *#olen$o, es 1l -ue con *#olenc#% en l%s +erson%s o uer/% en l%s cos%s en$r% en +oses#!n de un "ue0le o #n"ue0le. )or su parte, +oseedor cl%ndes$#no, es 1l -ue en$r% % +oseer su0re+$#c#%"en$e, s#n -ue lo se+% el due2o o +oseedor +ero s#n e"+le%r uer/%. 5inalmente, +oseedor con *#c#o +rec%r#o, es el -ue $#ene un% cos% h%0#1ndol% sol#c#$%do ) -ue lue&o se n#e&% % res$#$u#rl% % %-uel -ue se l% en$re&!. IMPORTANCIA DE LA DISTINCION ENTRE POSESION >USTA E IN>USTA: sta distincin no $#ene #"+or$%nc#% respecto de todos, sino que s!lo res+ec$o del +oseedor %n$er#or, vale decir, con$r% 1s$e, &ener%l"en$e l% +oses#!n *#c#os% no es %"+%r%d% +or #n$erd#c$os, +ero s con$r% cu%l-u#er o$ro #nd#*#duo -ue #n$en$e +er$ur0%rl%.

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C6DISTINCION ENTRE POSSESSIO ;ONAE FIDEI B;UENA FE6 Y POSSESSIO MALAE FIDEI BMALA FE6: En 0%se % l% con*#cc#!n -ue $u*#er% el +oseedor res+ec$o de su cond#c#!n de $%l, l% +oses#!n +uede ser de 0uen% o "%l% e. Pose% de 0uen% e %-u1l -ue cre% $ener un derecho le&$#"o so0re l% cos% +osed%, es decir, quien estaba convencido o tena la conviccin ntima que la cosa le corresponda por derecho. Poseedor de 0uen% e es -u#en $#ene l% con*#cc#!n, s#n dud% n#n&un%, de $ener derecho % l% +oses#!n, lo cu%l en el c%so de l% +ossess#o c#*#l, corres+onde % l% creenc#% de ser el +ro+#e$%r#o de l% cos% .%n#"us do"#n#/. Pose% de "%l% e el -ue %c$u%0% co"o +oseedor % s%0#end%s de -ue c%rec% de derecho %l&uno so0re l% cos% o0'e$o de su se2oro. L% +oses#!n de 0uen% e no es lo "#s"o -ue +oses#!n 'us$% no o0s$%n$e -ue en &ener%l se $#ende % con und#r. n este sentido, puede decirse que no neces%r#%"en$e -u#en +osee de "%l% e es +oseedor #n'us$o, +ues l% 0uen% o "%l% e +ueden e(#s$#r $%n$o en l% +oses#!n %d-u#r#d% s#n *#c#os, cu%n$o en l% *#c#os%. #s, es posible que un poseedor de buena fe tuviera una posesin in!usta, como el propietario desposedo que recupera la posesin del ob!eto usando la violencia. 1nversamente, poda una persona ser poseedor de mala fe y no tener una posesin in!usta, como cuando se compra un inmueble sabiendo que no es de propiedad del vendedor. IMPORTANCIA DE LA DISTINCION ENTRE POSESION DE ;UENA FE Y MALA FE. : L% 0uen% e no #n lu)e en lo re eren$e % los #n$erd#c$os, +ero con #ere o$r%s *en$%'%s7 A6+er"#$e l% %d-u#s#c#!n de los ru$os, ;6con #ere l% %cc#!n +u0l#c#%n% y C6%de".s +er"#$e lle&%r % %d-u#r#r el do"#n#o de l%s cos%s +or usuc%+#!n. ELEMENTOS DE LA POSESION CI<IL: La possessio civilis consiste en detentar materialmente una cosa con el &nimo de tenerla para s. De esta forma, l%s uen$es ro"%n%s d#s$#n&u%n dos ele"en$os: EL CORPUS, ) EL ANIMUS. #s, )aulo nos se(ala que adquirimos la posesin con el corpus y con el animus .corpore et animo/ y no solamente con el animus o con el corpore. #le!andro 'uzm&n 6rito nos ense(a que la palabra corpus alude al cuerpo del adquirente de la posesin y no al de la cosa misma@ y animus a su alma y espritu, como sede de la conciencia, de forma que esta expresin puede traducirse como +entendimiento o conocimiento,. #mbos t-rminos suele ser usados en caso dativo7 corpore .con el cuerpo/ y animo .con el alma o espritu@ +con el conocimiento o el entendimiento de,/, vale decir, la detentacin es obtenida por el adquirente de la posesin con el cuerpo .con el suyo/ y con el alma .con la suya/.

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%6EL CORPUS: es el ele"en$o "%$er#%l .ob!etivo/ y consiste en +os#0#l#d%d s#c% de d#s+oner de un% cos%, con e(clus#!n de $od% o$r% +erson%. En un +r#nc#+#o, +redo"#n%0% un% conces#!n "%$er#%l#s$%, *%le dec#r, dec% rel%c#!n con l% #de% de %+rehens#!n s#c%, +ero +os$er#or"en$e se en$end#! -ue no er% neces%r#o el d#rec$o e #n"ed#%$o con$%c$o con l% cos%, vale decir, no se requiere necesariamente aprehensin fsica pero si posibilidad de disponer materialmente de la cosa, esto es, basta un hecho material cualquiera que permita disponer al adquirente de ella seg"n su arbitrio. #l respecto se se(ala que l% 'ur#s+rudenc#% ue es+#r#$u%l#/%ndo el conce+$o de cor+us ) d.ndole "%)or le(#0#l#d%d. De esta forma, 6onfante define la possessio corpore o corpus como cualquier tipo de relacin de hecho que en la economa y en la conciencia social permite actuar sobre la cosa, cuando se desee, excluyendo a los dem&s. El cor+us cons#s$e en l% %+rehens#!n de l% cos% ) -ue d% %l +oseedor l% +os#0#l#d%d de ell% con e(clus#!n de cu%l-u#er o$ro su'e$o. 06EL ANIMUS O ANIMUS POSSIDENDI O ANIMUS DOMINI: es el ele"en$o es+#r#$u%l, intencional, volitivo, #n$erno .sub!etivo/ y consiste en la #n$enc#!n o *olun$%d de conduc#rse o %c$u%r co"o s# se uer% due2o de l% cos%, *%le dec#r, de d#s+oner de ell% con e(clus#!n de $od% o$r% +erson%. ste animus domini no implica el pensamiento de que se sea efectivamente propietario. Es neces%r#o des$%c%r -ue el %n#"us no s#&n# #c% l% *olun$%d o l% #n$enc#!n de %d-u#r#r l% +oses#!n, s#no s!lo de co"+or$%rse co"o due2o de l% cos%. Cu%ndo %l$% el %n#"us, no h%) +oses#!n, s#no -ue s!lo de$en$%c#!n o "er% $enenc#% B+ossess#o n%$ur%l#s6 y as, por e!emplo, el arrendatario, el depositario, el comodatario, el usufructuario, son meros tenedores. El %n#"us es +%r% %l&unos el ele"en$o de$er"#n%n$e ) so0er%no de l% +oses#!n, en e ec$o, lo -ue h%ce -ue l% $enenc#% de un% cos% se con*#er$% en +oses#!n, lo es +rec#s%"en$e el %n#"us. ste elemento intencional o volitivo determina que quien no tiene voluntad no puede adquirir la posesin, como ocurrira con los menores de siete a(os y los dementes, sin per!uicio de la posibilidad de adquirirla por medio del representante legal, o en el caso del imp"ber de obtener la auctoritas del tutor. n relacin, a estos elementos, con*#ene record%r -ue l%s +erson%s so"e$#d%s % +o$es$%d %d-u#eren l% +oses#!n no +%r% ellos s#no +%r% su +%$er o %"o, s#e"+re -ue 1s$os lo se+%n. n estos casos los !uristas dicen que la adquisicin tiene lugar con nuestro &nimo y con el cuerpo a!eno .animo nostro et corpore alieno/, sin per!uicio de que trat&ndose de un hi!o o esclavo al cual se confiara un peculio, se admiti la posibilidad de que estos adquirieran la posesin sin el conocimiento del amo o padre, que es quien en realidad adquiere la posesin por ser el due(o del peculio. n todo caso, es necesario destacar que en estos casos se entiende que el animus tambi-n debe darse en el su!eto a potestad, en el sentido de saber -l mismo lo que hace. )or "ltimo $%"0#1n se +uede %d-u#r#r l% +oses#!n +or "ed#o de $erceros l#0res co"o ocurre en el c%so de un "%nd%$%r#o ) en el c%so de $u$or o cur%dor res+ec$o del re+resen$%do.

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COSAS SUSCEPTI;LES DE POSESION: Re-u#s#$os: =.GDe0e es$%r den$ro del co"erc#o hu"%no. ?.G2al como lo se(alamos, de0e ser de$er"#n%d%, esto es, debe tratarse de una cosa especifica. @.GL% cos% de0e $ener e(#s$enc#% #nde+end#en$e por lo cual no cabe poseer las cosas que forman partes integrantes de un todo, ni partes divididas de una cosa mueble. A.GDe0e ser cor+or%l. #l respecto cabe destacar que en el conce+$o de +oses#!n -ue he"os en$re&%do res%l$% l% #de% de $enenc#%, es$o es, $ener o "%n$ener un% cos%, lo -ue se rel%c#on% d#rec$%"en$e con l% #de% de cos% cor+or%l, que son precisamente las que pueden ser aprehendidas por los sentidos. Se h% se2%l%do +or %l&unos -ue s!lo l%s cos%s cor+or%les +ueden ser suce+$#0les de *erd%der% +oses#!n ) -ue %s lo h%0r%n cons#der%do los 'ur#sconsul$os ro"%nos cl.s#cos, +ero, en el derecho +os$cl.s#co se h%0r% des%rroll%do l% #de% de un% +oses#!n de derechos B+ossess#o #ur#s6, que suele aparecer denominada como -u%s# +oses#!n. #s, se habra aceptado la quasi posesin del derecho de servidumbre .quasi possessio ususfructus/, que consista en el e!ercicio del poder contenido en una servidumbre con &nimo de e!ercer ese derecho para s, vale decir, el e!ercer de hecho un derecho real, lo que luego se ampli a los dem&s derechos reales, sobre la base de una cierta relacin de hecho con una cosa corporal, aunque en funcin del contenido tpico de un derecho real. Es$r#c$%"en$e h%0l%ndo, no se $r%$% %-u de un se2oro .c$#co so0re l% cos% s#no de un e'erc#c#o .c$#co de un derecho. En el derecho 'us$#n#%neo, se %ce+$! )% l% e(#s$enc#% de un% +ossess#o de cos%s co+or%les ) un% es+ec#e de +ossess#o de cos%s #ncor+or%les o #ur% .resulta imposible sostener que el ob!eto de la posesin sea el derecho mismo, pues algo incorporal no puede ser posedo, esto es, tenido corpore .et animo/ /. ADHUISICION DE LA POSESION: L% +oses#!n se %d-u#ere con l% en$r%d% en el +oder de d#s+os#c#!n de l% cos% ) l% #n$enc#!n de +oseerl% % $$ulo e(clus#*o, *%le dec#r, se re-u#ere -ue concurr%n los dos ele"en$os cons$#$u$#*os de 1s$%, cu%les son, el cor+us ) el %n#"us. Se requiere un elemento externo y material, por lo cual se requiere de un acto que ponga a una persona en la posibilidad de disponer materialmente de una cosa, vale decir, se requiere de la aprehensin de una cosa .corpus/, pero, adem&s, se requiere de un segundo elemento, interno, sub!etivo o espiritual, que consiste en la intencin de someter la cosa al e!ercicio del derecho de dominio, actuando respecto de la cosa como si fuera due(o .animus possidendi, animus domini/. #s, )aulo se(ala que alcanzamos la posesin con el cuerpo y con el &nimo, y no solamente con el &nimo o con el cuerpo .#dispiscimur possessionem corpore et animo, neque per se animo, aut per se corpore/. En cu%n$o %l cor+us, en los +r#"eros $#e"+os se en$end#! -ue la adquisicin de la posesin su+on% un %c$o de $o"% e ec$#*% de con$rol "%$er#%l, esto es, exige un contacto material o fsico con la cosa, tom&ndola u ocup&ndola. Con el $#e"+o se lle&% % es$%0lecer -ue no neces%r#%"en$e e(#&e un% %+rehens#!n re%l o s#c% de l% cos%, s#no ".s 0#en un hecho "%$er#%l cu%l-u#er% -ue +er"#$#ese %l %d-u#ren$e d#s+oner de ell%.

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Por su +%r$e, el %n#"us determina que %l $#e"+o de $o"%r con$%c$o con l% cos% el su'e$o de0e $ener l% #n$enc#!n de de$en$%r l% cos% co"o su)%. n este sentido se dice que son actos tpicos de obtencin corpore las distintas formas de ocupacin, tradicin, accesin, la sustraccin y la invasin o usurpacin. Los !uristas romanos discutieron si una detentacin material indirecta permite adquirir +solo animo, la detentacin de la cosa, y as adquirir la posesin. l problema se plantea respecto de aquellas situaciones en que no puede decirse estrictamente que la cosa ha sido tomada u ocupada por el adquirente, pero en que ha sido puesta a su disposicin de manera de poder tomarla en cualquier momento como suya. Seg"n algunos estariamos ante una adquisicin por el solo animo. #s ocurrira en el caso de tradicin por entrega simblica y en el constitutum possessorium. 4tros, consideran que ello no es efectivo y en realidad la cosa queda o ya est& ba!o el control del poseedor. #s ocurrira en la traditio longa manus, en la traditio brevi manus. De esta forma, +or no $ener conc#enc#% de lo -ue h%cen, no +ueden %d-u#r#r l% +oses#!n, +or ".s -ue $en&%n el cor+us: los de"en$es ) el #"+:0er #n %n$#% "#nor. P%r% %l&unos l% d# erenc#%c#!n del ele"en$o #n$enc#on%l B%n#"us6 ) "%$er#%l Bcor+us6 +er"#$e % l% 'ur#s+rudenc#% e(+l#c%r l% %d-u#s#c#!n +or l% concurrenc#% de ellos, +ero no neces%r#%"en$e en el "#s"o su'e$o, s#no en dos d#s$#n$os. #s, resulta posible la adquisicin de la posesin por medio de una persona !urdicamente dependiente .caso del alieni iuris o del esclavo que adquieren la tenencia posesoria no para ellos sino para su pater o amo, siempre que ellos lo sepan .+con nuestro animo y con el cuerpo a!eno, +animo nostro et corpore alieno,/. s m&s, se habra admitido que un esclavo o hi!o tenedores de un peculio podan ganar la posesin para el peculio aun sin el conocimiento del amo o padre, que es quien en realidad adquiere la posesin por ser el due(o del peculio .+animo alieno et corpore alieno,/. /. Desde l% :l$#"% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% se %d"#$e $%"0#1n l% %d-u#s#c#!n +or "ed#o de un re+resen$%n$e, lo -ue se &ener%l#/% en el derecho 'us$#n#%neo % cu%l-u#er +erson% -ue %c$:e co"o #n$er"ed#%r#o. n este sentido, se habra aceptado que el p"pilo pudiera adquirir la posesin por medio de su tutor@ los municipios por intermedio de sus esclavos o de hombres libres y, las personas !urdicas merced a un acto de un procurador u hombre libre. CONSER<ACION DE LA POSESION: En +r#nc#+#o es$%0% cond#c#on%d% % l% coe(#s$enc#% del cor+us ) el %n#"us, +ero es$o se %$enu! %l es$%0lecerse e(ce+c#ones, und%"en$%l"en$e res+ec$o del cor+us. #s, se segua conservando la posesin manteniendo slo el &nimo en el caso del esclavo que se fugaba hasta que otro lo posea. Lo mismo cuando la cosa era entregada a una persona en calidad de mero tenedor, pues si bien -ste pasa a detentarla reconoce dominio a!eno. 2ambi-n, en la posesin de los predios de estacin, que se usan en verano o en invierno, que se retienen solo animo durante la temporada en que se cierran y se de!an por su poseedor. n estos casos, podemos apreciar que existe una cierta posibilidad de recuperacin de la relacin corporal. En cu%n$o %l %n#"us, s# 0#en se "%n$u*o co"o e(#&enc#%, se es$%0lec#! un% e(ce+c#!n, cu%l es, el c%so del +oseedor % -u#en so0re*#n#er% un% en er"ed%d "en$%l.

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PERDIDA DE LA POSESION: La posesin de una cosa puede perderse ya por p-rdida del corpus, ya por p-rdida del animus o bien por la p-rdida de ambos elementos a la vez. A.GPERDIDA DEL CORPUS, ces% el +oder s#co del +oseedor so0re l% cos%, s#n h%0er +erd#do el %n#"us, lo cual ocurre en los siguientes casos7 BG;uando otro se apodera de la cosa poseda con &nimo de hacerla suya. I.G;uando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el e!ercicio de actos posesorios. e!7 si se inunda permanentemente un predio. :.G n caso de p-rdida material de las cosas, siempre y cuando no se encuentren ba!o el poder del poseedor. ;.GPERDIDA DEL ANIMUS, esto es, ces% l% *olun$%d de se&u#r +ose)endo, vale decir, la persona que posea la cosa reconoce dominio a!eno, ces%0% l% #n$enc#!n de +oseer l% cos% +%r% s, ree"+l%/.ndol% +or l% de de$en$%r l% cos% +or o$ro .alieno nomine/ !7 cuando quien posea una cosa la vende a otro pero la sigue ocupando como mero tenedor .constitutum possesorio/. C.GPERDIDA DEL CORPUS Y DEL ANIMUS: lo que ocurre en los siguientes casos7 B.Gen caso de abandono de la cosa por el poseedor con intencin de desprenderse del dominio .dereliccin/ I.G n caso de tradicin de la cosa efectuada por el poseedor. :.G n caso de fallecimiento del poseedor. NATURALEMA >URIDICA DE LA POSESION: L% +re&un$% % res+onder es s# l% +oses#!n es un hecho o un derecho. En es$e sen$#do e(#s$en dos +os#c#ones +r#nc#+%les, l% de S%*#&n) ) l% de <on Iher#n&. P%r% S%*#&2) l% +oses#!n es un hecho, +ero -ue +or sus consecuenc#%s se %se"e'% % un derecho. n este sentido )aulo nos dice que +esta .la posesin/ es cosa de hecho no de derecho,. n el mismo sentido )apiniano nos dice +la posesin tiene muchsimo de hecho,. n apoyo a su afirmacin, sostiene que la posesin se funda en circunstancias materiales .corpus/ sin las cuales no se la podra concebir. n todo caso, sostiene que si bien por su propia naturaleza la posesin no es otra cosa que un mero hecho, por sus consecuencias se aseme!a a un derecho. n este sentido, algunos autores se(alan que la posesin seg"n Savigny consiste en un hecho y un derecho a la vez, pues en su naturaleza primitiva y en si misma no es m&s que un hecho@ pero, los efectos !urdicos que de ella se derivan, hacen que se la pueda ver como un derecho. Si entendemos que la posesin es institucin de hecho, f&ctica, si ella cesa, quedan eliminadas las consecuencias !urdicas que a ella se atribuyen, y es as como no alcanzan a la posesin los efectos del !us post liminium, pues lo que recupera el ciudadano que escapa de su prisin son sus status y derechos que tena al momento de caer prisionero, pero no su situacin de hecho.

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6onfante nos se(ala que la posesin sera un se(oro pleno de hecho en la intencin del poseedor, frente a la propiedad que sera el se(oro !urdico, vale decir, habra un paralelo entre se(oro !urdico y el social o de hecho. Socialmente el poseedor es como el propietario7 intenta apoderarse de la cosa, tiene intencin de utilizarla, pero no es due(o. Iher#n&, cons#der% que si bien la posesin nace puramente de hecho, tampoco es menos cierto que los derechos son intereses !urdicamente protegidos y el derecho es la seguridad !urdica del goce, de lo cual resulta -ue l% +oses#!n es un derecho +or-ue es$. 'urd#c%"en$e +ro$e&#d%. # ello habra que agregar que seg"n 1hering la posesin es la condicin primaria para utilizar econmicamente una cosa. #s, el propietario que no llega a la posesin no puede tener propiedad. La propiedad sin posesin es como un tesoro sin llave para abrirlo. #dem&s agrega que como la posesin es una relacin directa entre una persona y una cosa, es un derecho real. n relacin a esta postura, es del caso destacar que algunos romanistas como #lbertario analizan la posesin seg"n su tratamiento en las distintas -pocas y es as como aprecian que en la -poca cl&sica el t-rmino posesin va adquiriendo sentido t-cnico, y la posesin se convierte en un dominio de hecho sobre una cosa !urdicamente protegida y apta para la usucapin. n la -poca post cl&sica, para ellos, la posesin se configura realmente y tiende a convertirse en un derecho. Al +%recer nues$ro le&#sl%dor s#&u#! l% $eor% "%)or#$%r#%, es$o es, l% $eor% de S%*#&n), *%le dec#r l% +oses#!n es un hecho ) no un derecho, lo cual se aprecia de la propia definicin pues no se habla de facultad o derecho sino simplemente de la tenencia, lo cual es un hecho, vale decir, l% +oses#!n es un% s#$u%c#!n de hecho ) no un% rel%c#!n 'urd#c%. n todo caso, es$% s#$u%c#!n de hecho d% lu&%r % un%s ser#e de derechos o 0ene #c#os %l +oseedor, lo que algunos resumen diciendo que la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho. LA PROTECCION o DEFENSA DE LA POSESION: l Derecho %omano estableci una serie de instrumentos procesales para amparar o proteger la posesin, des$%c.ndose en es$e sen$#do, l% %cc#!n +u0l#c#%n% ) los #n$erd#c$os +osesor#os. LA ACCION PU;LICIANA: Es l% %cc#!n -ue se concede % un +oseedor en *%s de usuc%+#r con l% "#s"% e #c%c#% -ue l% re#*#nd#c%$or#% +%r% el +ro+#e$%r#o. Se und% en l% #cc#!n de l% usuc%+#!n cu"+l#d%, vale decir, en virtud de una ficcin introducida por el pretor, seg"n la cual el !uez debera resolver como si la usucapin se hubiese cumplido y el demandante e!ercitase la correspondiente accin reivindicatoria, por lo cual algunos la denominan reivindicatio ficticia. Nabra sido creada por el pretor del a(o =8 a.;., Muinto )ublicio. CONCEPTO: Se la define, como la %cc#!n -ue $#ene el +oseedor des+osedo -ue es$%0% en *%s de %d-u#r#r +or usuc%+#!n, +%r% recu+er%r l% cos% de "%nos de -u#en l% $u*#ese Bser% un% %c$#o #n re", #c$#c#%6. FINALIDAD: Recu+er%r l% +oses#!n.

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E>ERCICIO: puede ser intentada7 %6Por el +ro+#e$%r#o 0on#$%r#o .-l adquirente de una cosa mancipi respecto de la cual no se empleo un modo del ius civile/ 06Por el +oseedor -ue h%0#endo rec#0#do +or $r%d#$#o un% cos% de -u#en no er% su due2o, es$%0% en *%s de usuc%+#r n todo caso, el pretor otorg una actio )ubliciana utilis para ser utilizada por aquellos que hubiesen adquirido la posesin por un modo distinto a la traditio, como lo sera el caso de quien ocupa un res que haba sido abandona por quien no era su due(o .pro derelicto/. c6;onviene destacar que, s# 0#en l% %cc#!n +u0l#c#%n% n%c#! +%r% +ro$e&er %l +oseedor de un% res "%nc#+# -ue no +uede +ro0%r do"#n#o -u#r#$%r#o %l h%0er %l$%do l% "%nc#+%$#o o l% #n #ure cess#o, y despu-s fue extendida para proteger al adquirente a non domino, ello no impidi que terminara siendo usada tambi-n +or $odo +oseedor en *%s de usuc%+#r e, #ncluso, +or el *erd%dero +ro+#e$%r#o c#*#l de l% cos% de l% cu%l h% +erd#do l% +oses#!n, lo cual se explica por razones pr&cticas relacionadas con la dificultad que conlleva la prueba del dominio en la accin reivindicatoria. REHUISITOS PARA E>ERCERLA: Nemos se(alado que se und% en un% #cc#!n, vale decir, se orden% %l 'ue/ $ener +or cu"+l#do el $#e"+o le&%l de +oses#!n -ue h%0#l#$% +%r% usuc%+#r, por lo cual, partiendo de ese dato ficticio, el !uez debe verificar si entonces el demandante hubiera sido propietario quiritario, por lo cual es necesario determinar si se cumple con ciertos requisitos, cuales son7 =6>USTO TITULO ) ?6;UENA FE. n lo referente al >us$o $$ulo, de0e $r%$%rse de un $$ulo $r%sl%$#c#o de do"#n#o. Se trata de un requisito ob!etivo, +ud#endo es$e $$ulo ser der#*%$#*o .e!7 una venta o donacin seguidos de tradicin/ o 0#en or#&#n%r#o .ocupacin de una cosa abandonada por quien no es su due(o, pues si otro la ocupa no se hace inmediatamente propietario quiritario/. EFECTOS DE LA ACCION PU;LICIANA: A6SI DEMANDADO ERA DUEIO DE LA COSA: l demandado opondra la calidad de propietario, mediante la exceptio iusti dominii, con lo cual en principio el demandante perdera el !uicio, sin per!uicio de recordar lo dicho al estudiar la propiedad bonitaria .replicatio doli o replicatio rei venditae et traditae, seg"n el caso/. ;6SI DEMANDADO ERA POSEEDOR DE MALA FE: triunfar&. C6EN CASO DE SER AM;OS POSEEDORES DE ;UENA FE: va a triunfar aquel que disponiendo de ttulo la hubiese posedo primero. S ambos la recibieron de distintas personas, vence el actual poseedor. l demandante

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INTERDICTOS POSESORIOS: CONCEPTO: %cc#ones es+ec#%les -ue $#enen co"o und%"en$o % l% +oses#!n ) cu)o o0'e$#*o es +ro$e&erl%. n todo caso, en un% +r#"er% 1+oc% los #n$erd#c$os +osesor#os $en%n +or o0'e$o +ro$e&er c#er$%s s#$u%c#ones de $enenc#% de cos%s, ya para mantener al interesado en su tenencia, ya para permitirle recuperar la cosa perdida. n este sentido, el pretor protegi de esta forma al vectigalista o tenedor de una parcela del ager publicus vectigalis, al precarista .precario habens/, el secuestratario, el acreedor prendario, todos los cuales no son ni due(os ni poseedores civiles de las cosas cuya tenencia es protegida. Pos$er#or"en$e, l% +ro$ecc#!n #n$erd#c$%l se e($#ende $%"0#1n %l +oseedor c#*#l, uer% o no due2o de l% cos% ) en l% 1+oc% cl.s#c% ord#n%r#%"en$e los #n$erd#c$os se %+l#c%n en %*or del +oseedor c#*#l. CLASIFICACION: I6In$erd#c$os re$#n%nd%e +ossess#on#s o +roh#0#$or#os ) II6In$erd#c$os recu+er%nd%e +ossess#on#s o res$#$u$or#os. En $odo c%so, es del c%so des$%c%r -ue en %l&unos c%sos un #n$erd#c$o +er$enec#en$e %l +r#"er &ru+o cu"+le unc#!n recu+er%$or#%. I.GINTERDICTOS DE RETINANDAE POSSESSIONIS O PROHI;ITORIOS BINTERDICTUM PROHI;ITORIUM67 2ambi-n se les denomina #n$erd#c$os conser*%$or#os puesto que es$.n des$#n%dos % conser*%r l% +oses#!n de un% cos%, res+ec$o de l% cu%l se su re %l&un% +er$ur0%c#!n. Son de esta especie dos clases de interdictos7 %6el INTERDICTO UTI POSSIDETIS ) 06el INTERDICTO UTRU;I. %6INTERDICTO UTI POSSIDETIS .+as como pose-is seguir-is poseyendo,/7 en su origen tena por #n%l#d%d #"+ed#r toda +er$ur0%c#!n o "oles$#% en la +oses#!n de #n"ue0les, es+ec #c%"en$e +%rcel%s del %&er +u0l#cus Bes +roh#0#$or#o6. Se o$or&%0% %l %c$u%l +oseedor en con$r% de cu%l-u#er% -ue lo +er$ur0%r%, s#e"+re -ue el %c$u%l +oseedor no uese +er$ur0%do en su +oses#!n +or %-uel % cu)o res+ec$o $en% un% +oses#!n *#c#os%, vale decir, s%l*o -ue 1l uer% +oseedor *#c#oso res+ec$o del -ue lo +er$ur0%0%. 06INTERDICTO UTRU;I: $en% l% "#s"% #n%l#d%d -ue el %n$er#or, +ero con res+ec$o % l% +oses#!n de cos%s "ue0les. Se concede % -u#en h%)% es$%do en +oses#!n de un% cos% "ue0le dur%n$e l% "%)or +%r$e del %2o %n$er#or %l #n$erd#c$o s#n *#olenc#%, cl%ndes$#n#d%d o +rec%r#ed%d res+ec$o de su %d*ers%r#o. Se dice, que el #n$erd#c$o U$ru0# +uede ser conser*%$or#o o 0#en res$#$u$or#o, se&:n $r#un e el +oseedor %c$u%l o -u#en lo $ur0%se, puesto que realmente protege a aquel que ha poseido durante mayor tiempo durante el curso del a(o que precede. ;abe destacar, que estos interdictos de0en ser o+ues$os den$ro del %2o en -ue se h% su r#do l% +er$ur0%c#!n o "oles$#%.

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II.GINTERDICTOS DE RECUPERANDAE POSSESSIONIS7 2ambi-n se les denomina interdictos recu+er%$or#os de la posesin y ellos +ers#&uen -ue se res$#$u)% l% +oses#!n % -u#en h% s#do des+o'%do de ell% con *#olenc#%. Se d%n :n#c%"en$e +%r% recu+er%r l% +oses#!n de #n"ue0les, lo que es lgico, ya que, trat&ndose de muebles, el interdicto utrubi sirve tanto para mantener como para recuperar la posesin. Los interdictos recuperandae possessionis son de dos cl%ses: %6INTERDICTO DE <I o UNDE <I ) 06INTERDICTO DE <I ARMATA. %6INTERDICTO DE <I Bunde *#6 o DE <I COTTIDIANA7 Se o$or&%0% % %*or de %-uel -ue h%0% s#do e(+uls%do de un undo o #"+ed#do de en$r%r en 1l +or cu%l-u#er or"% *#olen$%, s%l*o -ue es% *#olenc#% uer% de l% es+ec#e -ue se con$e"+l% en el #n$erd#c$o de *# %r"%$% ) s%l*o -ue l% +oses#!n del +oseedor +er$ur0%do no uese *#c#os% res+ec$o de su %d*ers%r#o. n otras palabras, procede cuando el despo!o se ha hecho sin armas, requiri-ndose que quien lo intenta sea poseedor !usto .esto es, que haya adquirido la posesin sin violencia, clandestinidad o precariedad con respecto a su adversario/, puesto que de no ser as, el adversario podra oponer la exceptio vitiosae possessionis .excepcin de posesin viciosa/ y el interdicto sera rechazado. Fediante este interdicto se o0$en% el re#n$e&ro en l% +oses#!n del +oseedor -ue h%0% s#do des+o'%do de ell% ) se le o$or&%0% un% #nde"n#/%c#!n +or los +er'u#c#os. Deba ser interpuesto dentro del +l%/o de un %2o contado desde el "o"en$o del des+o'o. 06INTERDICTO DE <I ARMATA Bunde *# %r"%$%6: n parte es seme!ante al anterior, pero se diferencia de -l en que +rocede cu%ndo %l&u#en h% s#do des+o'%do de l% +oses#!n "ed#%n$e l% *#olenc#%, +ero -ue er% e'erc#d% con %r"%s o 0#en -ue h% s#do consu"%d% +or un% $ro+% de +erson%s. Es$e #n$erd#c$o no es$%0% % ec$o % l#"#$%c#!n en cu%n$o % +l%/o +%r% #n$er+onerlo ) +roced% %:n en c%so de -ue el des+osedo $u*#er% un% +oses#!n *#c#os% con res+ec$o %l c%us%n$e del des+o'o. LA PROTECCION INTERDICTAL DE LA POSESION EN EL DERECHO >USTINIANEO: n el Derecho <ustinianeo en relacin con los #n$erd#c$os re$#n%nd%e +ossess#on#s estos se re unden en uno s!lo 0%'o l% deno"#n%c#!n de u$# +oss#de$#s. n cuanto a los #n$erd#c$os recu+er%nd%e +ossess#on#s, ya no se distingue y &en1r#c%"en$e se h%0l% de #n$erd#c$o de unde *#, con exigencia de un +l%/o de un %2o +%r% ser e'erc#do ) +ud#endo ser deduc#do #ncluso +or -u#en +osee *#c#os%"en$e res+ec$o de su %d*ers%r#o, vale decir, no puede oponerse la excepcin de posesin viciosa, por lo cual se puede decir que en el Derecho >us$#n#%neo l% *#olenc#% no +uede ser un% e(cus% +%r% h%cer 'us$#c#% +or +ro+#% "%no. ;abe destacar que es$e #n$erd#c$o +rocede no s!lo en con$r% de -u#en e'erce l% *#olenc#% s#no $%"0#1n en con$r% de -u#en l% orden%.

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UTILIMACION DE LOS INTERDICTOS POR LOS PROPIETARIOS: La !urisprudencia consider la posibilidad de utilizacin de los interdictos posesorios por los propietarios por la facilidad dado que bastaba con acreditar la posesin. EL INTERDICTO DE HUOD PRECARIO: ;onviene destacar, en relacin al poseedor precario, la existencia del #n$erd#c$o -uod +rec%r#o, que concede el pretor para recuperar la cosa en posesin cedida al precarista. FUNDAMENTO DE LA PROTECCION POSESORIA: #l respecto existen dos teoras principales. S%*#&n) cons#der% -ue el und%"en$o es l% +%/ +:0l#c%, vale decir, e*#$%r -ue los +%r$#cul%res se h%&%n 'us$#c#% +or s "#s"os, por lo cual se otorgan los interdictos posesorios en favor del mantenimiento del estado posesorio hasta que, eventualmente en caso de plantearse la controversia sobre la legitimidad !urdica, el tribunal reconozca al titular no ya de la posesin, sino del dominio. n este sentido, podemos se(alar que lo -ue se d#scu$e concre$%"en$e en los #n$erd#c$os +osesor#os no es el derecho % +oseer, s#no el hecho de l% +oses#!n. n relacin a lo expuesto, Al*%ro DaOrs nos ense(a que el interdicto es una orden decretada por el pretor para mantener la paz y seguridad en las relaciones privadas, en especial, para hacer respetar las situaciones de apariencia !urdica, a fin de que las reclamaciones contra la misma se hagan procesalmente, no de propia mano, y no se perturbe la paz p"blica. De esta forma, l% $u$el% de l% +oses#!n se *#ncul% %l +r#nc#+#o del res+e$o %l orden cons$#$u#do, den$ro del cu%l el #nd#*#duo no +uede "od# #c%r un% s#$u%c#!n 'urd#c% o de hecho4 se neces#$% l% #n$er*enc#!n de l% %u$or#d%d 'ur#sd#cc#on%l. Ello de$er"#n% -ue $%n$o el +oseedor 'us$o co"o el #n'us$o, $%n$o el +oseedor de 0uen% co"o el de "%l% e, &ocen de +ro$ecc#!n P%r% Iher#n&, lo -ue en re%l#d%d se +ro$e&e es el do"#n#o, -ue nor"%l"en$e co#nc#de con l% +oses#!n. Si bien el dominio se defiende con la accin reivindicatoria, ella presenta un fuerte inconveniente, exige la prueba del derecho, lo que generalmente es difcil. De all, que al propietario le resulta m&s f&cil defender su derecho mediante los interdictos posesorios. De esta forma, +%r% Iher#n&, l% $u$el% de l% +oses#!n es el co"+le"en$o neces%r#o de l% $u$el% de l% +ro+#ed%d. COMENTARIO: L% +ro$ecc#!n de l% +oses#!n deno$% un %l$o n#*el de $1cn#c% 'urd#c%, en base a dos principios b&sicos7 el que un estado de hecho debe presumirse como estado de derecho hasta que no se pruebe lo contrario y aquel que impide hacerse !usticia por s mismo, aun con convencimiento fundado de tener derecho.

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IMPORTANCIA >URIDICA DE LA POSESION: Sin per!uicio de ser la posesin un hecho, ella +roduce #"+or$%n$es e ec$os 'urd#cos, -ue los ro"%nos reconoc#eron se&:n d#s$#n$%s c#rcuns$%nc#%s o re-u#s#$os, co"o l% 0uen% e, l% #us$% c%us%, el $r%nscurso del $#e"+o ) o$ros. =.GEL POSEEDOR ES REPUTADO DUEIO MIENTRAS OTRA PERSONA NO >USTIFIHUE SERLO. Se $r%$% de un% +resunc#!n le&%l, es$o es, -ue %d"#$e +rue0% en con$r%r#o. Se se(ala que el poseedor goza en los !uicios reivindicatorios de una legitimacin pasiva, vale decir, el peso de la prueba recae sobre el reivindicante que debe acreditar que es propietario. La condicin del poseedor en este aspecto es sumamente favorable pues no debe proporcionar ninguna prueba, es la otra parte, el demandante, la que debe probar su derecho de propiedad y si no tiene -xito la cosa se mantiene en su poder. La razn de esta presuncin se encontrara en el hecho de que la posesin por as decirlo es la imagen de la propiedad. n efecto, por regla general, dominio y posesin aparecen unidos, el due(o posee lo que le pertenece y el poseedor es due(o de lo que posee, lo cual no obsta a que en ciertos casos se est- ante un due(o no poseedor o frente a un poseedor no due(o. #l respecto se ha dicho que si bien la posesin no implica necesariamente el derecho de propiedad, es el signo probable de la propiedad y la hace presumir, ya que ordinariamente cada uno posee lo que le pertenece. ?.GLA ADHUISICION DE LA POSESION LLE<A EN CIERTOS CASOS A ADHUIRIR INMEDIATAMENTE EL DOMINIO O PROPIEDAD DE LA COSA, como ocurre con la ocupacin cuando opera como modo de adquirir. @.GLA POSESION DE ;UENA FE CONDUCE A ADHUIRIR EL DOMINIO DE LA COSA POSEIDA MEDIANTE LA USUCAPION, SI SE CUMPLEN OTROS REHUISITOS. A.GEL POSEEDOR DE ;UENA FE, MIENTRAS SE MANTEN5A LA ;UENA FE, ADHUIERE LOS FRUTOS DE LA COSA POSEIDA. C.GLA POSESION ESTA 5ARANTIMADA CONTRA TODA PERTUR;ACION MEDIANTE CIERTAS ACCIONES PROCESALES ESPECIALES DENOMINADAS INTERDICTOS Y POR LA ACCION PU;LICIANA.

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LA MERA TENENCIA .D 2 A214/ CONCEPTO: es l% $enenc#% de un% cos% reconoc#endo do"#n#o %'eno. 4rdinariamente el mero tenedor detentar& la cosa ya porque tiene un derecho real sobre ella cuyo e!ercicio significa detentar la cosa .usufructo, prenda/ o porque tiene un derecho personal respecto del due(o .arrendamiento o comodato/. ;abe destacar, que el derecho no +ro$e&e en #&u%l or"% %l +oseedor -ue %l "ero $enedor, sin per!uicio de que para ciertos casos, durante la -poca de <ustiniano, se brind a ciertos mero tenedores la misma proteccin que a los poseedores. 2al cosa ocurre en los siguientes casos7 =6El %creedor +rend%r#o, vale decir, aquel que en garanta de un cr-dito haba recibido en prenda una cosa. Se dice que la razn de esta proteccin se encontrara en el antecedente de la prenda, esto es, el pacto de fiducia, en que para garantizar una obligacin lo que se haca era transferir el dominio de una cosa del deudor al acreedor, con la promesa de -ste de retransmitir ese derecho al deudor cuando pagase la deuda. #dem&s, se dice que el acreedor prendario tiene la cosa en su poder, conserv&ndola con un fin especial Ggaranta de un cr-ditoG y por tanto tiene mal que mal animus domini lo que !ustifica se le prote!a con interdictos. ?6El +rec%r#s$% B+rec%r#o6 ) el secues$re .especie de depsito al que se recurra cuando dos personas disputaban la propiedad de una cosa/. n el caso del secuestre, se dice que este depositario .secuestratario/ slo poda poseer para s, ya que no poda hacerlo para el antiguo poseedor, siendo incierto quien sera su poseedor definitivo. n resumen, es$e $r%$%"#en$o es+ec#%l se de0e % -ue es$os su'e$os h%cen lo -ue de'%n de h%cer los $#$ul%res del do"#n#o, *%le dec#r recl%"%n l% %0s$enc#!n de $odos los de".s.

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DERECHOS REALES SO;RE COSA A>ENA. BIURA IN RE ALIENA6 Derechos reales sobre cosa a!ena, en pocas palabras, son los que rec%en so0re cos%s en %*or de +erson%s d#s$#n$%s de sus +ro+#e$%r#os. Se trata de &r%*."enes -ue +es%n so0re l% cos%, *%le dec#r, -ue 1s$% lle*% cons#&o. Los derechos reales sobre cosa a!ena pueden ser cl%s# #c%dos en derechos reales de &oce o d#s ru$e y derechos reales de &%r%n$%, siendo de la primera especie la servidumbre, la enfiteusis y la superficie, y, de la segunda especie, la prenda y la hipoteca. DERECHOS REALES DE 5OCE: Se trata de derechos limitativos sobre una cosa a!ena, ello explica que si la cosa deviniera propia del titular de cualquiera de estos derechos, ese derecho se extinguira, por cuanto las facultades que confieren est&n comprendidas como atributos del dominio. SER<IDUM;RES: #ntes de iniciar el estudio de este derecho real, cabe destacar que en el Derecho >us$#n#%neo, a diferencia de lo que ocurra en el Derecho ;l&sico y lo que ocurre en nuestro ordenamiento, se #nclu%n en el conce+$o de Ser*#du"0re $%n$o l%s ser*#du"0res +red#%les co"o l%s +erson%les, de all que en el Derecho <ustinianeo se conceptualiza al derecho real de Servidumbre como un derecho re%l cons$#$u#do so0re un% cos% %'en% en 0ene #c#o de un +red#o o de un% +erson% d#s$#n$os del due2o. s un derecho real sobre una cosa corporal a!ena, en virtud del cual el propietario de esa cosa est& obligado a sufrir o no hacer ciertos actos, en favor de una persona determinada o para aumentar la utilidad o comodidad de un fundo a!eno. CLASIFICACION >USTINIANEO: DE LAS SER<IDUM;RES EN EL DERECHO

A6SER<IDUM;RES PERSONALES: son derechos re%les en cos% %'en% cons#s$en$es en un &r%*%"en #"+ues$o so0re un% cos% en 0ene #c#o de un% +erson% d#s$#n$% del due2o. ;6LAS SER<IDUM;RES PREDIALES: )ara conceptualizarlas podemos traer a colacin el artculo F?T del ;digo ;ivil que nos se(ala que Ser*#du"0re +red#%l o s#"+le"en$e ser*#du"0re, es un &r%*%"en #"+ues$o so0re un +red#o en u$#l#d%d de o$ro +red#o de d#s$#n$o due2o. n otras palabras, la servidumbre predial es un derecho real que se establece sobre un predio en beneficio de otro predio de distinto due(o, vale decir para que un predio VsirvaV .sirviente/ a otro .dominante/, de manera permanente. Se llaman prediales pues se establecen para gravar y favorecer a los mismos inmuebles, y afectan slo indirectamente a los propietarios y dem&s personas que se hallen instaladas en los predios y pueden hacer uso del derecho de servidumbre, o deban tolerarlo.

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PARALELO ENTRE SER<IDUM;RES PERSONALES Y PREDIALES: ;abe destacar que a pesar de esta unificacin sistem&tica, existen importantes diferencias entre las servidumbres personales y las servidumbre prediales7 =.GL%s +erson%les es$.n es$%0lec#d%s en 0ene #c#o de un% de$er"#n%d% +erson%. En c%"0#o, l%s +red#%les es$.n es$%0lec#d%s +%r% un% o0'e$#*% ) +er"%nen$e u$#l#d%d de un undo o +red#o *ec#no. ?.GL%s ser*#du"0res +erson%les son $e"+or%les, d%do -ue, en +r#nc#+#o, se e($#n&uen con l% "uer$e del $#$ul%r. En c%"0#o l%s ser*#du"0res +red#%les son +er+e$u%s. @.GL%s ser*#du"0res +erson%les +ueden $ener co"o o0'e$o o rec%er $%n$o so0re 0#enes "ue0les o #n"ue0les. En c%"0#o, l%s +red#%les s!lo $#enen +or o0'e$o #n"ue0les. CARACTERISTICAS DE LAS SER<IDUM;RES EN EL DERECHO >USTINIANEO: =.GSon derechos reales, especficamente, derechos re%les en cos% %'en%, por lo cual est&n protegidas por %cc#ones re%les. ?.GNo +uede h%0er ser*#du"0re so0re un% cos% +ro+#%, )% -ue s#endo el do"#n#o el derecho ".s %"+l#o -ue +ued% e(#s$#r so0re un% cos%, los de".s derechos re%les der#*%n de 1l ) el +ro+#e$%r#o e'erc#$% sus +oderes o %cul$%des % $$ulo de $%l ) no co"o $#$ul%r de cu%l-u#er o$ro derecho re%l. @.GL%s ser*#du"0res +erson%les confieren %cul$%des de uso o &oce sobre la cosa gravada, pero no la facultad de disposicin, pues ella pertenece al due(o de la cosa. A.GSon derechos l#"#$%dos por su contenido, correspondiendo a su titular facultades bien precisas que no puede sobrepasar sin atentar en contra del derecho del propietario de la cosa. C.G n principio son #nd#*#s#0les, pero en el Derecho >us$#n#%neo exista una importante excepcin cual era la del usu ruc$o, que era d#*#s#0le. el que sea #nd#*#s#0le significa que no pueden adquirirse ni e!ercerse parcialmente, en consecuencia si la cosa que se pretende gravar con servidumbre pertenece a varias personas pro indiviso, es necesario el consentimiento de todos los coGdue(os para poder constituir la servidumbre. D.GPor re&l% &ener%l, l% ser*#du"0re no +uede cons#s$#r en un h%cer. El +ro+#e$%r#o de l% cos% de0e :n#c%"en$e so+or$%r o +%decer l% ser*#du"0re .pati/ o, s#"+le"en$e, no h%cer %l&o.non facere/. De esta forma al propietario slo corresponde una actitud de abstencin.

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SER<IDUM;RES PREDIALES: Se&:n lo e(+ues$o %n$er#or"en$e, son derechos re%les en cos% %'en% cons#s$en$es en un% su'ec#!n 'urd#c% +er"%nen$e de un undo en +ro*echo o 0ene #c#o de o$ro. CARACTERISICAS PARTICULARES DE LAS SER<IDUM;RES PREDIALES: =.GSu+onen l% e(#s$enc#% de dos +red#os, uno llamado s#r*#en$e y otro denominado do"#n%n$e. videntemente el &r%*%do es el s#r*#en$e, vale decir, el que debe soportar la carga que impone la servidumbre. n cambio, el do"#n%n$e, es %-uel en cu)o %*or se cons$#$u)e l% ser*#du"0re. ?.GLas servidumbres prediales son #nse+%r%0les de los +red#os % -ue %c$#*% o +%s#*%"en$e +er$enecen. #s, son respeto del predio dominante una extensin del derecho de dominio, que pasa a todos los que lo adquieran. n cambio, respecto del predio sirviente, significan una limitacin del derecho de dominio que va a pasar a todos aquellos que adquieran el predio. La servidumbre es inherente al fundo@ por lo tanto, se transmite con -ste y no puede ena!enarse separadamente del predio al que activa o pasivamente pertenecen. @.GDe0en s%$#s %cer un #n$er1s +er"%nen$e del predio dominante y cons#s$#r en un% u$#l#d%d -ue +ued% cons$%n$e"en$e +res$%r el +red#o s#r*#en$e. De all, que algunos hablen de una causa 8+er+e$u%9. Las servidumbres prediales, por ser constituidas en beneficio de un fundo o edificio, s!lo +od%n ser e'erc#$%d%s en l% "ed#d% de l% es$r#c$% u$#l#d%d de 1s$e ) s!lo en c%so de -ue los undos +resen$en cond#c#ones o0'e$#*%s -ue h%&%n +er"%nen$e l% u$#l#d%d. A.GI"+onen %l +ro+#e$%r#o del +red#o s#r*#en$e l% neces#d%d 'urd#c% de %0s$enerse de %l&o -ue s# no e(#s$#er% l% ser*#du"0re le ser% lc#$o h%cer. La existencia de una servidumbre implica una limitacin de la propiedad del predio sirviente@ por as decirlo, es la cosa misma la que padece el gravamen, pero el propietario no queda personalmente obligado7 por eso l% ser*#du"0re no +uede cons#s$#r en un h%cer, s#no en un +%decer B+%$#6 o $oler%r o %0s$enerse de h%cer %l&o. #unque por parte del predio sirviente la servidumbre consista siempre en un padecer, desde el +un$o de *#s$% del +red#o do"#n%n$e +uede cons#s$#r en un% #n$ro"#s#!n B#""#ss#o6 lc#$% so0re el undo s#r*#en$e Bser*#du"0res +os#$#*%s6, o en un derecho % #"+ed#r B#us +roh#0end#6 c#er$os %c$os en el undo s#r*#en$e Bser*#du"0res ne&%$#*%s6. .Las immisiones en fundo a!eno son, en principio, ilcitas7 el propietario per!udicado puede impedirlas .ius prohibendi/ y, en caso de persistencia, dispone de los interdictos uti possidetis y quod vi aut clam, o, si quien pertubar pretende tener derecho a ello, de las acciones negatorias correspondientes. )or su parte, cada propietario puede hacer en su finca todo lo que quiera siempre que no produzca una immissio en el inmueble vecino. Slo mediante la constitucin de una servidumbre se puede convertir en lcita una immissio o en ilcito uno de aquellos actos de propietario sobre el propio fundo./.

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SER<IDUM;RES PERSONALES: Con es$% deno"#n%c#!n s#s$e".$#c%, en o+os#c#!n % l%s ser*#du"0res +red#%les o re%les, el derecho 'us$#n#%neo co"+rende los s#&u#en$es derechos en cos% %'en%: USUFRUCTO, USO, HA;ITACION Y OPERAE SER<ORUM E ANIMALE L%s ser*#du"0res +erson%les +ueden co"+render el uso de un% cos%, el %+ro*ech%"#en$o de los ru$os o %"0%s u$#l#d%des % l% *e/. S# co"+rende s!lo el uso nos encontramos ante el denominado Derecho de Uso, el cual %d"#$e c#er$%s "od%l#d%des, cu%les son el derecho de h%0#$%c#!n ) el derecho so0re el $r%0%'o de escl%*os ) %n#"%les. )or otra parte, s# co"+rende %"0%s %cul$%des nos encontramos ante el denominado Usu ruc$o. EL USUFRUCTO BUSUS FRUCTUS6 : Es un derecho re%l en cos% %'en% -ue cons#s$e en l% %cul$%d de us%r ) &o/%r de un% cos% con c%r&o de conser*%r su or"% ) sus$%nc#% +%r% res$#$u#rl% % su due2o.
ORI5EN: se explica por el propsito del testador de asegurar a determinadas personas Gespecialmente a su mu!er casada sine manusG un disfrute de bienes suficientes para la subsistencia mientras vivieran, pero de!ando a sus herederos la propiedad de esos bienes, entendi-ndose que no poda haber disfrute de una cosa sin el e!ercicio de un poder de mane!o, un usus, pero este usus se e!erca con pleno reconocimiento del dominio del propietario, por lo cual no configuraba posesin, era pues una simple tenencia.

PRECISIONES Y CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO: =6Al $#$ul%r del usu ruc$o se le deno"#n% usu ruc$u%r#o, a quien se le concede el usus y el fructus, conservando el due(o el !us abutendi, vale decir, la nuda propiedad, de all que al due(o de la cosa gravada por el usufructo se le denomina nudo propietario. La existencia del usufructo limita el derecho del propietario al privarlo del uso y disfrute .uti y frui/, pero mantiene la facultad de disposicin y la posesin, puesto que el usu ruc$u%r#o es un "ero $enedor. ?6 l *sufructo +uede cons$#$u#rse so0re cos%s cor+or%les $%n$o "ue0les co"o #n"ue0les, s%l*o res+ec$o de %-uell%s -ue se consu"en +or su uso, puesto que es de la esencia del usufructo que no se altere la sustancia de la cosa, s#n +er'u#c#o de l% e(#s$enc#% del cu%s#Gusu ruc$o. @6El usu ruc$o es $e"+or%l. Puede cons$#$u#rse +or un +erodo de$er"#n%do de $#e"+o o +%r% $od% l% *#d% del usu ruc$u%r#o, +ero, en cu%l-u#er c%so ces%0%, con l% "uer$e del usu ruc$u%r#o, no pasaba a sus herederos, y si ceda su e!ercicio, caducaba con la muerte del usufructuario aunque viviese el cesionario. S# el usu ruc$u%r#o er% un% +erson% 'urd#c% o un "un#c#+#o, el usu ruc$o se e($#n&u% % los c#en %2os Vporque -ste es el t-rmino de la vida de un hombre de larga vidaV. A6El usu ruc$u%r#o de0% encu%dr%r el e'erc#c#o de su derecho +or el des$#no d%do % l% cos% +or el +ro+#e$%r#o, sin per!uicio de que se acept el poder realizar obras que me!oren el valor de la cosa. C6El usu ruc$o es un derecho +erson%l#s#"o: n razn de su conexin con la persona, terminaba cuando aquella de!aba de existir o cuando sufra una capitis deminutio. Ello e(+l#c% -ue el derecho no uer% $r%ns"#s#0le n# $r%ns er#0le, s#n +er'u#c#o de -ue +od% cederse el e'erc#c#o del derecho, pero supeditado a la muerte del usufructuario o al plazo que se le haba concedido a -ste.

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DERECHOS Y O;LI5ACIONES DEL USUFRUCTUARIO: A6DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO: B.GUs%r l% cos% del "odo ".s %"+l#o, pero respetando la condicin o el destino natural de la cosa, de modo que -sta no sufra alteraciones en la sustancia. I.GH%ce su)o los ru$os de l% cos% se%n n%$ur%les o c#*#les. Los ru$os n%$ur%les los %d-u#ere +or su +erce+c#!n ) los se&undos d% % d%. ;abe destacar que en el caso de usufructo de un reba(o se consideran frutos las cras, pero no ocurre lo mismo con los partos de las esclavas, que se consideran producto y pertenecen al propietario. n este sentido, en caso de existir una cantera o mina en el predio, -l puede continuar la explotacin pero no empezarla. :.GPuede ceder % cu%l-u#er $$ulo .donacin, arrendamiento, venta/ el e'erc#c#o del usu ruc$o, +ero no l% $#$ul%r#d%d del derecho pues para los romanos el usu ruc$o er% un derecho +erson%ls#"o que no poda ena!enarse ni transmitirse. n este sentido, valga recordar que s# ced% su e'erc#c#o, c%duc%0% con l% "uer$e del usu ruc$u%r#o %un-ue *#*#ese el ces#on%r#o. ;6O;LI5ACIONES DEL USUFRUCTUARIO7 =.G l usufructuario tiene la o0l#&%c#!n de res$#$u#r l% cos%, para lo cual el propietario dispone de la accin reivindicatoria, aunque algunos mencionan como actio la actio ex estipulatio. ?.G sta o0l#&%do % #nde"n#/%r los +er'u#c#os -ue +ued% c%us%r %l +ro+#e$%r#o. @.G l usu ruc$u%r#o de0e conser*%r l% cos% en 0uen es$%do, de0#endo h%cer l%s re+%r%c#ones neces%r#%s de conser*%c#!n. As, de0e ree"+l%/%r l%s c%0e/%s de &%n%do "uer$%s con l%s cr%s, -ued.ndose 1l, %l #n%l#/%r el usu ruc$o, con el e(ceden$e4 re+oner los .r0oles c%dos. A.GD#rec$%"en$e rel%c#on%d% con l% o0l#&%c#!n %n$er#or, el usu ruc$u%r#o es$. o0l#&%do % so+or$%r l%s c%r&%s e #"+ues$os -ue % ec$%n % l% cos% d%d% en usu ruc$o. C.G l usufructuatio de0e us%r ) &o/%r de l% cos% co"o un 0uen +%$er %"#l#%s , debiendo restituir al t-rmino del usufructo la cosa conservando su forma y sustancia, por lo cual res+onde de los d%2os c%us%dos % l% cos% +or cul+% o ne&l#&enc#% su)% Bres+onde h%s$% de su cul+% le*e6 )ara velar por el cumplimiento de estas obligaciones el Derecho )retoriano le otorg al propietario la C%u$#o Fruc$u%r#%, esto es una c%uc#!n de conser*%c#!n ) res$#$uc#!n en la cual pueda hacer efectivas estas obligaciones del usufructuario. EL CUASIGUSUFRUCTO: El derecho 'us$#n#%neo cre! l% #&ur% del cu%s#Gusu ruc$o, con lo cu%l soluc#on! el +ro0le"% -ue se +resen$%0% cu%ndo +or $es$%"en$o se cons$#$u% usu ruc$o so0re $odos los 0#enes del c%us%n$e o +%r$e de ellos, co"+rend#1ndose en$re es$os 0#enes d#nero ) cos%s consu"#0les. ;omo slo es dable constituir usufructo sobre las cosas consumibles por cuanto el usufructo exige de!ar a salvo la esencia o sustancia de la cosa, el dinero y otros bienes consumibles quedaban excluidos del usufructo, correspondiendo ellos al nudo propietario, con lo que se afectaba el derecho del usufructuario que en muchos casos se vea excesivamente reducido.

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)rimero, % $r%*1s de un% cond#c$#o se es$%0lec#! l% o0l#&%c#!n de res$#$u#r ) lue&o se es$%0lec#! es$% o0l#&%c#!n "ed#%n$e un% c%uc#!n de res$#$uc#!n, es$%0lec#1ndose con ello l% o0l#&%c#!n del cu%s#Gusu ruc$u%r#o de res$#$u#r l% "#s"% c%n$#d%d ) c%l#d%d rec#0#d%, %l #n%l#/%r el cu%s#Gusu ruc$o, d%ndo %-u1l un% c%uc#!n Xcu%s#Gusu ruc$u%r#%X, d#s+on#endo el nudo +ro+#e$%r#o de un% %c$#o e( es$#+ul%$#o. P%r% >o%n M#-uel, el cu%s#Gusu ruc$o es un% #&ur% h0r#d%, que se caracteriza por una disparidad7 desde el +un$o de *#s$% de su unc#!n econ!"#coGsoc#%l el cu%s#G usu ruc$o, e*#den$e"en$e, no d# #ere del usu ruc$o4 +ero s# %$ende"os % su n%$ur%le/% 'urd#c% $odo son d# erenc#%s. Lo m&s notable es que en el cu%s#Gusu ruc$o h%) un% %u$en$#c% $r%ns"#s#!n de +ro+#ed%d %l usu ruc$u%r#o, -ue se o0l#&% % de*ol*er o$ro $%n$o del "#s"o &1nero. L% consu"#0#l#d%d de l%s cos%s es, +or $%n$o, un r%s&o $%n und%"en$%l, -ue de$er"#n% un% desn%$ur%l#/%c#!n del conce+$o "#s"o del usu ruc$o, %l choc%r ron$%l"en$e con el +r#nc#+#o s%l*% reru" su0s$%nc#%. De %h -ue el ll%"%do cu%s#Gusu ruc$o se %+ro(#"e, desde un +un$o de *#s$% es$r#c$%"en$e 'urd#co, "ucho ".s % un "u$uo -ue % l% #&ur% del usu ruc$o. EL DERECHO REAL DE USO: Busus s#ne ruc$u6 Es l% %cul$%d de %+ro*ech%rse de un% cos% %'en% en l% "ed#d% neces%r#% +%r% s%$#s %cer c#er$%s neces#d%des +ro+#%s del usu%r#o o de su %"#l#%. Se de #ne $%"0#1n co"o el Derecho de us%r +or s de un% cos% %'en%, s#n +erc#0#r sus ru$os. strictamente el derecho de usar la cosa slo concede a su titular el llamado !us utendi, pero e(ce+c#on%l"en$e, cu%ndo los 0ene #c#os son +ocos, le concede $%"0#1n %l&un%s *en$%'%s -ue son +ro+#%s del 'us ruend#. )or e!emplo, el usuario de un reba(o puede tomar algo de leche, el usuario de un fundo puede tomar parte de la le(a o del forra!e, frutas, hortalizas y flores. ste derecho s!lo +uede ser e'erc#do +or el $#$ul%r, +ero 1s$e +uede h%cer +%r$#c#+%r de los 0ene #c#os del uso % su %"#l#%, % sus l#0er$os, rec#0#r hu1s+edes ) $ener #n-u#l#nos Gs#e"+re -ue el usu%r#o h%0#$%se l% c%s%G. El usu%r#o $#ene -ue rend#r c%uc#!n de conser*%c#!n ) res$#$uc#!n. EL DERECHO REAL DE HA;ITACION: <#ene % ser el "#s"o derecho de uso, +ero cons$#$u#do so0re un% c%s% ) rel%$#*o % l% u$#l#d%d de "or%r en ell%, en buenas cuentas, el derecho de us%r ) ocu+%r un% c%s%. n el perodo cl&sico se discuti si era usufructo o uso, decidiendo <ustiniano erigirla en figura autnoma. ;abe destacar que en el Derecho <ustinianeo se %ce+$% -ue el h%0#$%dor +ued% %rrend%r l% c%s% Bes$o lo d# erenc#% del derecho de uso6, +ero no +uede cederl% &r%$u#$%"en$e.

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OPERAE SER<ORUM ) OPERAE ANIMALIA O DERECHO SO;RE EL TRA;A>O DE ESCLA<OS O ANIMALES ra otra modalidad especial del derecho de uso. El $#$ul%r de es$e derecho +od% %+ro*ech%r +erson%l"en$e es$e $r%0%'o o 0#en %rrend%r su derecho de uso so0re el $r%0%'o de escl%*os ) %n#"%les. ACCIONES HUE PROTE5EN EL DERECHO DE SER<IDUM;RE. ACCION CONFESORIA: 2ambi-n denominada *#nd#c%$#o o +e$#$#o ser*#$u$#s, que tiene por o0'e$o -ue el de"%nd%do recono/c% el derecho de ser*#du"0re -ue $#ene el de"%nd%n$e ) -ue se le o0l#&ue % ces%r los %c$os -ue #"+#den u o0s$%cul#/%n el e'erc#c#o del derecho de ser*#du"0re. REHUISITOS PARA E>ERCERLA: =.GHue el de"%nd%n$e se% $#$ul%r del derecho ser*#du"0re -ue recl%"%. ?.GHue es$e derecho h%)% s#do les#on%do. @.GTr%$.ndose de ser*#du"0res +red#%les, el de"%nd%n$e de0e %cred#$%r %de".s -ue es due2o del +red#o do"#n%n$e o %l "enos -ue $#ene #n$er1s en l% e(#s$enc#% de l% ser*#du"0re. La accin confesoria, %de".s se concede %l +oseedor de 0uen% e de l% ser*#du"0re -ue recl%"% o del +red#o en cu)o %*or es$. cons$#$u#d% l% ser*#du"0re. PROCEDIMIENTO: La accin confesoria se so"e$% %l "#s"o +roced#"#en$o -ue l% %cc#!n re#*#nd#c%$or#%. EFECTOS: En c%so de &%n%r el de"%nd%n$e el 'ue/ +or "ed#o de un% sen$enc#% es+ec#%l ll%"%d% Ar0#$r#u", orden%d% %l de"%nd%do -ue ces%r% en sus %c$os de +er$ur0%c#!n, -ue #nde"n#/%r% los d%2os ) -ue o$or&%r% c%uc#!n, .c%u$#o de non %"+l#us $ur0%ndo/, esto es, garantas de que no va a volver a perturbar el e!ercicio del derecho de servidumbre. Si el demandado vencido volva a reincidir, se le impona adem&s una sancin pecuniaria. OTROS MEDIOS DE PROTECCION: )or otra parte, se protege el usufructo mediante interdictos especiales .de aqua, de rivis, de itinere actque privato y otros/ y de los interdictos posesorios .uti possidetis, utrubi y unde vi/.

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n el caso de una servidumbre personal sera por la muerte o capites deminutio m&xima de su titular. n caso que el titular fuera una persona !urdica, la servidumbre .usufructo/ no poda durar m&s de BDD a(os. 2rat&ndose de las servidumbres prediales, sera en caso de destruccin del predio dominante, lo que en todo caso no es muy frecuente. !7 cuando un predio queda totalmente inundado por las aguas. ?.GPOR DESTRUCCION DE LA COSA SIR<IENTE7 )or quedar fuera del comercio humano o experimentar tales transformaciones que hagan imposible el e!ercicio de la servidumbre.

E7TINCION DE LAS SER<IDUM;RES7 =.GPOR FALTAR EL SU>ETO TITULAR DE ELLAS7

@.GPOR CONFUSION: esto es, por reun#rse en un% "#s"% +erson% l% $#$ul%r#d%d del derecho de ser*#du"0re ) l% +ro+#ed%d de l% cos% s#r*#en$e. 2rat&ndose del
usufructo, cuando se reunan en una misma persona la titularidad del derecho de usufructo y la titularidad del derecho de Dominio, a lo cual se le denomina consol#d%c#!n.

A.GPOR RENUNCIA DEL DERECHO POR PARTE DEL TITULAR DE LA SER<IDUM;RE. n el antiguo derecho se exiga se realizara por medio de una in iure cessio, pero el derecho
pretoriano acept que se hiciera por un simple pacto.

C.GPOR CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION RESOLUTORIA O LA LLE5ADA DEL PLAMO E7TINTI<O, pero slo trat&ndose de las servidumbres personales. D.GPOR PRESCRIPCION E7TINTI<A7 esto es, +or el no uso de l% ser*#du"0re. #l respecto, en la extinguen al cabo de BD o ID a(os si recaen sobre inmuebles y a los : a(os trat&ndose de muebles y las prediales -poca cl&sica el plazo es de dos a(os y en el derecho <ustinianeo respecto de las personales, se al cabo de BD o ID a(os. E.GEN CIERTOS CASOS, POR RESOLUCION DEL DERECHO DEL CONSTITUYENTE, por e!emplo si el que constituy la servidumbre no era propietario del predio sirviente y se declara por sentencia !udicial que el predio no era del constituyente sino de un tercero. En es$e c%so, con'un$%"en$e con el derecho del cons$#$u)en$e, se e($#n&ue l% ser*#du"0re.

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LOS DERECHOS REALES DE 5ARANTIA. Los derechos reales de garanta son derechos re%les so0re cos% %'en% ) 0.s#c%"en$e cons#s$en en un %cuerdo en$re deudor ) %creedor, en 0%se %l cu%l, el +r#"ero cons$#$u)e en %*or del se&undo un derecho re%l so0re un% cos% ! de un $ercero +%r% &%r%n$#/%r -ue cu"+l#r. l% o0l#&%c#!n con$r%d%. De esta forma se presentan dos alternativas7 que el deudor cumpla su obligacin, caso en el cual se extingue el derecho real que garantizaba el cumplimiento, pero puede tambi-n ocurrir que el deudor no cumpla, caso en el cual, el acreedor esta facultado para perseguir la cosa y venderla luego a terceros, pag&ndose con el producto de la venta la deuda y restituyendo al deudor el saldo. UTILIDAD DE LAS 5ARANTIAS REALES7 El $r. #co co"erc#%l e(#&e se&ur#d%d, esto es, que las obligaciones se cumpla y ello el Derecho lo cons#&ue "ed#%n$e dos e(+ed#en$es, cu%les son, l% res+ons%0#l#d%d +erson%l -ue %su"en los #%dores B&%r%n$%s +erson%les6 o 0#en l% res+ons%0#l#d%d re%l, "ed#%n$e l% cons$#$uc#!n de +rend%s o h#+o$ec%s B&%r%n$%s re%les6 En l%s &%r%n$%s +erson%les, es un% +erson% d#s$#n$% del deudor l% -ue se o0l#&% % +%&%r el cr1d#$o en el e*en$o de -ue el deudor no lo h%&% o 0#en se o0l#&%n 'un$o con 1l. .e!7 la fianza, la solidaridad/. Por su +%r$e, en l%s &%r%n$%s re%les es un% cos% l% -ue %se&ur% el cu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones .e!7 prenda e hipoteca/
Co"en$%r#o: n %oma, se estilaba recurrir a las garantas personales, lo cual se explica por valor que tena la palabra dada y adem&s se explica por el rigor del procedimiento e!ecutivo, dirigido en una primera -poca en contra de la persona del deudor y posteriormente en contra de todo su patrimonio. La garanta pignoraticia o hipotecaria ocupa en %oma un lugar secundario, lo cual se explica en gran medida por ciertos defectos del sistema pignoraticio romano7 a/la falta de publicidad y b/la existencia de determinadas prendas o hipotecas legales privilegiadas .esto es, con prioridad respecto de otras prendas o hipotecas a"n constitudas con anterioridad/. n el derecho contempor&neo se tiende a confiar m&s en las garantas reales.

E<OLUCION DE LAS 5ARANTIAS REALES EN EL DERECHO ROMANO =.GLA ENA>ENACION CON FIDUCIA: La &%r%n$% re%l ".s %n$#&u% es la ena!enacin con fiducia, seg"n la cual el deudor, "ed#%n$e l% "%nc#+%$#o o l% #n #ure cess#o, $r%ns"#$% l% +ro+#ed%d de un% cos% %l %creedor, el cu%l, "ed#%n$e un +%c$o, deno"#n%do +%cu" #duc#%e B+%c$o de Iduc#% B e66, se o0l#&%0% % re$r%ns er#r l% +ro+#ed%d %l deudor, cu%ndo es$e +%&%r% l% deud% &%r%n$#/%d%. M#-uel nos se(ala que l% en%'en%c#!n con #duc#% cons$% de un do0le %c$o: =6un %c$o or"%l de $r%ns"#s#!n de l% +ro+#ed%d B+or "%nc#+%$#o o #n #ure cess#o6, ) ?6un %c$o #n or"%l: el con*en#o de #del#d%d B+%c$u" #duc#%e6, -ue o0l#&% %l %creedor % re$r%ns"#$#r l% +ro+#ed%d, s%$#s ech% l% deud%.

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stos dos actos +roducen, res+ec$#*%"en$e, dos e ec$os: =6un e ec$o re%l: l% $r%ns"#s#!n de l% +ro+#ed%d, ) ?6un e ec$o "er%"en$e o0l#&%$or#o: l% o0l#&%c#!n de re$r%ns"#$#r l% +ro+#ed%d re%l#/%ndo un% "%nc#+%$#o o un% #n #ure cess#o en sen$#do #n*erso. CLAUSULAS HUE SUELEN AIADIRSE A LA ENA>ENACION CON FIDUCIA: =6le( co""#sor#%: en virtud de esta cl&usula el %creedor #duc#%r#o h%ce su)% l% cos% de #n#$#*%"en$e s# el deudor no +%&% % $#e"+o. ?6P%c$u" de d#s$r%hendo: en virtud de este pacto, en c%so de no cu"+l#"#en$o o+or$uno, el %creedor no s%$#s echo $#ene l% %cul$%d de +roceder % l% *en$% de l% cos% +%r% co0r%rse con c%r&o %l +rec#o de l% "#s"%. n tal caso de0e res$#$u#r %l deudor el su+er luu" o so0r%n$e. l tercero adquirente de la cosa se convierte en propietario de la misma. DES<ENTA>AS HUE 5ENERA LA ENA>ENACION CON FIDUCIA: La fiducia s# 0#en cu"+l% +er ec$%"en$e su co"e$#do de &%r%n$#/%r %l %creedor, de'%0% %l deudor %0%ndon%do % l% 0uen% e del %creedor, as perfectamente pudiendo perfectamente ocurrir que el deudor cumpliera su obligacin, pero que no obstante ello el acreedor no cumpliera el con su obligacin de retransferir el dominio. Es$o se e(+l#c% "u) es+ec#%l"en$e +or l% c#rcuns$%nc#% de $r%$%rse de un +%c$o, +or lo cu%l en un% +r#"er% 1+oc% el deudor no d#s+on% de un% %cc#!n +%r% e(#&#r l% de*oluc#!n de l% cos%, s!lo d#s+on% del e(+ed#en$e de l% usus rece+$#o Busus rece+$#o #duc#%6. )ara paliar este serio inconveniente, el Pre$or le con #ere %l deudor un% %cc#!n, l% %c$#o #duc#%e, l% cu%l $en% el #ncon*en#en$e de ser un% %cc#!n +erson%l, vale decir, slo poda e!ercerse en contra del acreedor por lo cual no poda perseguirse la cosa respecto de aquel a quien el acreedor le hubiera transferido el dominio de la cosa. O$ro #ncon*en#en$e -ue re+resen$% es -ue el deudor, +or h%0erse des+rend#do del do"#n#o de l% cos% en$re&%d% en &%r%n$%, no +od% ser*#rse de ell% +%r% &%r%n$#/%r o$ro cr1d#$o. stos inconvenientes, dieron pie para que durante mucho tiempo se estilara una solucin pr&ctica, sin reconocimiento legal, cual es, que el deudor, para garantizar su obligacin, simplemente le entregaba a otra una cosa para que el acreedor la mantuviera en su poder hasta el cumplimiento de la obligacin y en caso de que ocurrido el pago la cosa no fuera devuelta, el deudor poda recuperar la cosa ya mediante el e!ercicio de la accin reivindicatoria o bien mediante un interdicto recuperandae posseccionis. A-u#, no se $r%ns #ere el do"#n#o de l% cos%, s#no -ue s#"+le"en$e l% $enenc#% de l% cos% h%s$% l% s%$#s %cc#!n de l% deud% -ue &%r%n$#/%. sta solucin tena eso si ciertos inconvenientes uno de ellos que el deudor perda la posesin de la cosa y por otra parte, que el deudor a"n sin pagar poda recuperar la cosa.

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?.GPRENDA O PI5NUS EN SENTIDO RESTRIN5IDO O PI5NORIS DATIO: En es$% &%r%n$% re%l el deudor &%r%n$#/%0% %l %creedor, en$re&.ndole, no )% l% +ro+#ed%d co"o en l% #duc#%, s#no s!lo l% $enenc#% de un% cos%, e*en$o en el cu%l el +re$or le con #ere %l %creedor c#er$os derechos ) %cc#ones +%r% %se&ur%r -ue l% cos% +er"%ne/c% en su +oder h%s$% -ue le se% +%&%d% l% deud%. El +#&nus d%$#o o +rend%, cons$#$u)e un +ro&reso respecto de la fiducia, +ues en este caso no se $r%ns #ere +or el deudor %l %creedor l% +ro+#ed%d de un% cos%, s#no -ue se l% en$re&% +%r% -ue l% +ose% "#en$r%s +ende el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n. l %creedor +rend%r#o &o/% de dos derechos und%"en$%les: %6el #us +oss#dend# ) 06el #us d#s$r%end#. El #us +oss#dend#, era el derecho o %cul$%d del %creedor -ue h%0% rec#0#do l% cos% +%r% X+oseerl%X, +ero no es un% +ossess#o %d usuc%+#onen, s#no un +ossess#o %d #n$erd#c$%, este derecho le permite proteger la cosa vali-ndose de los interdictos posesorios. strictamente hablando se trata de una "er% $enenc#% y es as como el acreedor prendario no se beneficia con los frutos de la cosa, estos deben ser imputados a lo intereses y el saldo al capital. Por su +%r$e, el #us d#s$r%end#, es la %cul$%d del %creedor +#&nor%$#c#o +%r% *ender l% cos% -ue le h%0% s#do en$re&%d% en +rend% ) +%r% +%&%rse su cr1d#$o con el +roduc$o de l% *en$% de l% cos%, de0#endo de*ol*er l% c%n$#d%d so0r%n$e, s# l% h%0%, %l deudor. n cuanto a este derecho, conviene destacar que en un primer momento este surga de un simple acuerdo de las partes, siendo por tanto un elemento accidental , para luego en los tiempos de ;onstantino adquirir la categora de elemento natural, vale decir que se entiende incorporado, salvo que las partes lo excluyan expresamente y finalmente con <ustiniano adquiere el car&cter de elemento de la esencia de la prenda o pignus. n todo caso, +od% ocurr#r -ue no hu0#ese #n$eres%dos en co"+r%r l% cos%, c%so en el cu%l se +er"#$% %l %creedor -ued%rse con l% cos% % $$ulo de +%&o, lo cu%l ue *%r#%ndo con el $#e"+o. Con'un$%"en$e con es$os dos derechos, se le con #ere %l %creedor +rend%r#o un% %c$#o #n re" que le permite perseguir directamente la cosa de manos de cualquiera que la tenga. Se d#ce -ue es es$% %cc#!n, l% -ue le o$or&% cl%r%"en$e l% c%l#d%d de $#$ul%r de un derecho re%l so0re l% cos% +rend%d%, es+ec #c%"en$e, un derecho re%l en cos% %'en% de &%r%n$%.

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@.GLA HIPOTECA O PRENDA SIN DESPLAMAMIENTO O PI5NUS CON<ENTIO. A +%r$#r del +#&nus d%$#o, sur&e un nue*o $#+o de &%r%n$% re%l, l% h#+o$ec%, l% -ue $#ene su or#&en en el %rrend%"#en$o de +red#os r:s$#cos, donde er% recuen$e -ue %rrend%dor ) %rrend%$%r#o con*#n#esen -ue +rend%r los #n*ec$% e$ #ll%$% co"o &%r%n$% del +%&o del c%non de %rend%"#en$o. Los #n*ec$% .de inveho7 llevar, transportar/ e$ #ll%$% .de infero7 penetrar, introducir/ .Vllevada y puestaV/ er%n los %n#"%les ) %+eros de l%0r%n/% -ue el %rrend%$%r#o lle*%0% cons#&o e #n$roduc% en el undo %rrend%do +%r% cul$#*%rlo ) -ue o0*#%"en$e -ued%0%n en "%nos del deudor .arrendatario/. En es$% #&ur%, el %creedor, %rrend%dor, no $en% n# l% +ro+#ed%d n# l% $enenc#% o +osses#o %d #n$erd#c$% de $%les #ns$ru"en$os de l%0r%n/% ) s!lo es$%0% &%r%n$#/%do +or un %cuerdo de &%r%n$% so0re los "#s"os Bcon*en$#o +#&nor#s6. )or la importancia de esta garanta el pretor para proteger al acreedor le confiere un #n$erd#c$o o ed#c$o ll%"%do S%l*#%no, +or "ed#o del cu%l se +er"#$% %l %rrend%dor $o"%r +oses#!n de los 0#enes +rend%dos s# el %rrend%$%r#o no cu"+l%. l interdicto en cuestin slo poda e!ercitarse contra el arrendatario, er% +erson%l, +or lo cu%l s# los #n*ec$% e$ #ll%$% se encon$r%0%n en +oses#!n de un $ercero, el %rrend%dor no +od% e'erc#$%rlo ) -ued%0% 0url%do. P%r% +%l#%r es$o se con #r#! %l %rrend%dor un% %cc#!n re%l -ue +er"#$#r% +erse&u#r l%s cos%s d%d%s en &%r%n$% de "%nos de cu%l-u#er% -ue l%s $u*#ese, ) es$% %cc#!n se deno"#n! %c$#o Ser*#%n%. Es$% %c$#o limitada en sus orgenes a la situacin del arrendamiento de los predios r"sticos, lue&o se e($end#! % $odo $#+o de o0l#&%c#ones ) cu%l-u#er cl%se de cos%s res+ec$o de l%s cu%les se hu0#ere cele0r%do un con*en#o %n.lo&o, c%sos en los cu%les ue conced#d% co"o %c$#o ser*#%n% :$#l o h#+o$ec%r#%. De es$% or"%, se &ener%l#/! el e"+leo de un% nue*% or"% de &%r%n$% deno"#n%d% con*en$#o +#&nor#s, es$o es, +rend% s!lo con*en#d%, ll%"%d% #n%l"en$e h#+o$ec%, #ns$#$uc#!n -ue corres+onde % lo -ue ho) en d% se deno"#n% $r%$.ndose de "ue0les, +rend% s#n des+l%/%"#en$o, ) en el c%so de #n"ue0les, h#+o$ec% .expresin griega7 hypotheca, hyperocha/.. Con l% e(+res#!n +rend% s#n des+l%/%"#en$o se -u#ere s#&n# #c%r -ue l% cos% +rend%d% +er"%nece en +oder del deudor, en efecto, el %creedor no $#ene l% +oses#!n de l% cos% s#no -ue s!lo +odr% des+oseer %l deudor en c%so -ue el deudor no cu"+l% con su o0l#&%c#!n.

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PRECISIONES RESPECTO DE LOS DERECHOS REALES DE 5ARANTIA: PRENDA E HIPOTECA. Los ro"%nos h%0l%n de d%$#o +#&nor#s cu%ndo se re #eren % l% +rend% +ro+#%"en$e d#ch% ) de con*en$#o +#&nor#s +%r% l% h#+o$ec%, y %"0%s, en el Derecho Ro"%no , se d# erenc#%n en orden % l% +oses#!n, s#endo l%s consecuenc#%s 'urd#c%s de %"0%s l%s "#s"%s, vale decir, la diferencia estriba en que en una se entrega la cosa y en la otra no se entrega. #s, *lpiano se(ala +propiamente llamamos prenda lo que pasa al acreedor, e hipoteca cuando no pasa al acreedor, ni a"n la posesin,. n este mismo sentido, en el Digesto se se(ala que entre la prenda y la hipoteca hay tan slo la diferencia del sonido de las palabras. n todo caso, para referirse &en1r#c%"en$e a ambas se utiliza la expresin PI5NUS. CONCEPTO DE PRENDA Bco"o derecho re%l6: La prenda o pignus datium, es un derecho re%l cons$#$u#do en %*or del %creedor so0re un% cos% del deudor o de un $ercero con su consen$#"#en$o, $r%ns"#$#1ndose l% +oses#!n %d #n$erd#c$% B"er% $enenc#%6 de l% "#s"% co"o &%r%n$% del cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n, con #r#1ndole l% %cul$%d de *enderl% ) +%&%rse con +re erenc#% res+ec$o de o$ros %creedores con el +roduc$o de l% *en$% en c%so de #ncu"+l#"#en$o. CONCEPTO DE HIPOTECA Bco"o derecho re%l6: La hipoteca a pignus conventum, es un derecho re%l -ue se cons$#$u)e en %*or del %creedor so0re un% cos% del deudor o de un $ercero con su consen$#"#en$o +%r% &%r%n$#/%r el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n con #r#1ndole l% %cul$%d +erse&u#rl% +%r% *enderl% ) +%&%rse con +re erenc#% res+ec$o de o$ros %creedores, con el +roduc$o de l% *en$% en c%so de #ncu"+l#"#en$o. CARACTERISTICAS DEL PI5NUS: =.GES UN DERECHO REAL ACCESORIO: TANTO LA PRENDA COMO LA HIPOTECA PRESUPONEN UNA O;LI5ACION A LA HUE 5ARANTIMAN. )or consiguiente si ella se encuentra viciada de nulidad o ha sido pagada, aqu-l desaparece. ?.GES INDI<ISI;LE: 5%r%n$#/% el cu"+l#"#en$o $o$%l de l% o0l#&%c#!n, por lo cual un +%&o +%rc#%l no %l$er% el +#&nus, que subsiste ntegramente. L% +rend% ) l% h#+o$ec% se e($#n&uen +or el cu"+l#"#en$o $o$%l de l% o0l#&%c#!n, por lo cual en caso de pago parcial subsiste por entero la garanta. @.GPUEDEN SER CONSTUIDAS TANTO POR EL PROPIO DEUDOR COMO POR UN TERCERO.

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O;>ETO DEL PI5NUS: Co"o re&l% &ener%l, se +uede se2%l%r $od%s l%s cos%s co"erc#%0les son susce+$#0les de +rend% e h#+o$ec%. En $odo c%so, con*#ene des$%c%r -ue en un% +r#"er% 1+oc% ) dur%n$e l%r&o $#e"+o se en$end#! -ue s!lo +od%n ser o0'e$o de +#&nus l%s cos%s cor+or%les ) %s 5%)o nos d#ce -ue P#&nus B+rend%6 -u#ere dec#r Xlo -ue se $#ene con el +u2o9. En lo re eren$e % l%s cos%s #ncor+or%les o derechos, s!lo se %ce+$% % +%r$#r de >us$#n#%no, -poca en la cual se acepta la prenda de un derecho de usufructo o de una servidumbre sobre predios r"sticos o de un derecho real de superficie. )or otra parte, el pignus +uede $%n$o so0re un% cos% s#n&ul%r co"o so0re un% un#*ers%l#d%d de cos%s Be': un re0%2o6 e #ncluso so0re un% cuo$% de un% cos% B+or e'e"+lo: en c%so de un condo"#n#o6. ;onviene destacar que $%n$o l%s cos%s "ue0les co"o #n"ue0les +od%n ser o0'e$o de +rend% o h#+o$ec%, +ero +%ul%$#n%"en$e se ue #n$roduc#endo l% $endenc#% % cons#der%r -ue l% +rend% se cons$#$u)e es+ec#%l"en$e so0re 0#enes "ue0les ) l% h#+o$ec% so0re #n"ue0les, cuestin recogida por nuestro ordenamiento. CONSTITUCION DEL PI5NUS: =.GPOR CON<ENCION, esto es, por acuerdo expreso de las partes. #qu, estamos ante una excepcin a los principios generales de transferencia del dominio y de los dem&s derechos reales, pues en este caso se adquiere un derecho real por simple convencin, sin necesidad de tradicin. n su momento, estudiaremos lo referente al con$r%$o de +rend%. ?.GPOR TESTAMENTO, lo que se haca para garantizar a un legatario de renta vitalicia o de alimentos. n relacin a la dos formas de constitucin mencionadas, cabe destacar que para la validez del pignus es necesario la cosa pignorada pertenezca al constituyente y que tenga capacidad para ena!enar. @.GPOR DISPOSICION DE LA AUTORIDAD. #l respeto podemos mencionar los siguientes casos, que en algunos manuales se mencionan como hipotecas t&citas, puesto que se establece en favor de ciertos acreedores y fundada en la voluntad presunta de las partes, recogida por el uso o por la ley. %6el mutuante sobre el edificio para cuya construccin ha entregado dinero. 06La prenda general del 5isco por los cr-ditos derivados de impuestos. c6de la mu!er sobre el patrimonio del marido en garanta de la devolucin de la dote, de los bienes parafernales y de los bienes donados por causa de matrimonio. d6de los pupilos y menores de I9 a(os sobre los bienes de sus tutores y curadores.

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EFECTOS DEL PI5NUS o FACULTADES DEL ACRREDOR: A6EL IUS POSSIDENDIS: ste derecho se e(+res% o se h%ce e ec$#*o en d#s$#n$o "o"en$o se&:n se $r%$e de l% +rend% o 0#en de l% h#+o$ec%. En el +r#"er c%so, esto es, en el caso de la +rend%, el %creedor $#ene l% +oses#!n #n$erd#c$%l del 0#en +rend%do, +ero no +uede en%'en%r l% cos%, ) s# lo h#c#ere co"e$er% un del#$o .hurto/. En $odo c%so, es neces%r#o d#s$#n&u#r s# l% cos% es o no ruc$ er%. En e ec$o, s# l% cos% no es ruc$ er%, el %creedor no +uede us%rl% s#n el consen$#"#en$o del deudor. En c%"0#o, s# l% cos% +#&nor%d% +roduce ru$os, +uede "ed#%r un +%c$o en$re %creedor ) deudor B%n$#cres#s6, en *#r$ud del cu%l el %creedor +erc#0e los ru$os en co"+ens%c#!n de los #n$ereses de l% su"% d%d% en +r1s$%"o, vale decir, el deudor goza del dinero y el acreedor disfruta de la prenda, compens&ndose intereses y frutos. )or su parte, en el se&undo c%so, esto es, en lo referente a la h#+o$ec%, s!lo se e'erce cu%ndo l% deud% no es s%$#s ech% ) en que en todo caso +%r% lo&r%r l% +oses#!n de l% cos% se d#s+one o se +uede e'erc#$%r en con$r% del deudor o de un $ercero de$en$%dor de l% cos% un% %c$#o #n re", deno"#n%d% %cc#!n h#+o$ec%r#%. En es$e c%so, se des#&n% es$e e ec$o co"o #us +erse-uend#. ;abe destacar en c%so de -ue l% cos% se encuen$re en "%nos de un $ercero, 1s$e +uede conser*%r l% cos% s# +%&% o 0#en +uede o+oner c#er$%s e(ce+c#ones ) %cc#ones, co"o: %6E(ce+$#o +r#or# u$#l#s, en caso de que tenga sobre la cosa un derecho de hipoteca preferencial al del demandante. 06Cedend%ru" %c$#one", para compeler al acreedor a cederle sus acciones contra el deudor hipotecario en caso de pagar la deuda de -ste. c6;ene #c#o de e(cus#!n, vale decir, puede pedir que el actor se diri!a en primer lugar contra el deudor principal y sus fideiussores .fiadores personales/. ;6IUS DISTRAENDI Bo DERECHO DE <ENTA6: n el evento de que el deudor no cumpliese la obligacin, el %creedor +uede *ender l% cos% +rend%d% o h#+o$ec%d% en +:0l#c% su0%s$%, +on#1ndolo +re*#%"en$e en conoc#"#en$o del deudor ) un% *e/ s%$#s ech% l% deud% con el +rec#o de *en$%, se res$#$u)e %l deudor lo -ue so0re Bsu+er luu"6, des$%c.ndose -ue s# el %creedor s!lo -ued%r% s%$#s echo en +%r$e, el cr1d#$o su0s#s$e +or l% d# erenc#%. En el e*en$o -ue el %creedor no encuen$r% co"+r%dor +uede d#r#&#rse % l% %u$or#d%d ) o0$ener -ue le se% %d'ud#c%d% l% +ro+#ed%d de l% cos% se&:n su *%lor, +ero en es$e c%so el deudor conser*% l% %cul$%d de resc%$%r l% cos% de "%nos del %creedor +%&%ndo l% deud%. #dem&s, se %ce+$% -ue se +%c$%r% -ue $r%nscurr#do c#er$o $#e"+o des+u1s del #'%do +%r% el cu"+l#"#en$o, el %creedor +ud#er% +or s# "#s"o %d-u#r#r el do"#n#o de l% cos% +#&nor%d% % su 'us$o +rec#o.

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;abe destacar, que en los +r#"eros $#e"+os %l #ncu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n s#&ue l% c%d% de l% cos% en +ro+#ed%d del %creedor #ns%$#s echo, s!lo +os$er#or"en$e se en$end#! -ue el 'us d#s$r%end# er% un ele"en$o de l% n%$ur%le/% +%r%, #n%l"en$e, $er"#n%r s#endo un ele"en$o de l% esenc#% del +#&nus. n este sentido, en %l&un% 1+oc% se +er"#$#! el +%c$o o le( co""#sor#%, en virtud del cual el acreedor quedaba facultado para quedarse con la propiedad de la cosa dada en prenda en caso de que el deudor no cumpliera con su obligacin, sin importar que la cosa exceda el valor de la deuda, +ero, +os$er#or"en$e, ue +roh#0#do +or Cons$%n$#no, por cuanto se entendi que la lex commissoria sola ser ruinosa para los deudores urgidos de dinero y dispuesto a entregar cosas valiosas por poco monto. C6IUS PRAEFERENDI: Bo DERECHO DE PREFERENCIA6: n virtud de este derecho, el %creedor h#+o$ec%r#o $#ene +r#or#d%d res+ec$o de los de".s %creedores, s%l*o los h#+o$ec%r#os de ech% ".s %n$#&u%, +%r% +%&%rse con el +roduc$o o +rec#o de l% *en$% de l% cos%. >ale decir, e(#s$#endo *%r#os %creedores, l% e(#s$enc#% de +rend% o h#+o$ec%, de$er"#n% -ue, +or re&l% &ener%l, con el +roduc$o de l% *en$% de l% cos% +#&nor%d% se +%&ue +r#"ero el o los %creedores +#&nor%$#c#os. PLURALIDAD DE PI5NUS SO;RE LA MISMA COSA: La hipoteca, no as la prenda o pignus en sentido estricto, puede constituirse a favor de sucesivos acreedores, vale decir, so0re un% "#s"% cos% +ueden concurr#r *%r#os derechos de h#+o$ec%. De $od%s l%s h#+o$ec%s, l% -ue se cons$#$u)e +r#"ero se cons#der% +re eren$e, vale decir, l% %cul$%d de *ender corres+onde %l +r#"er %creedor h#+o$ec%r#o, -u#en se +%&% con el +roduc$o del re"%$e, todo ello por aplicacin del +r#nc#+#o X+r#or $e"+ore +o$#or #ureX .anterior en el tiempo preferido en el derecho/. Los +os$er#ores s!lo +ueden recl%"%r lo -ue -ued% des+u1s de co0r%rse %-uel su cr1d#$o. ;abe destacar, que en el c%so de -ue l%s h#+o$ec%s no se +re #er%n un%s % o$r%s, r#&e el cr#$er#o de s%$#s %cc#!n +or cuo$%s. ;onviene destacar que s# el +r#"er %creedor *ende, el co"+r%dor no +uede ser des+o'%do de l% cos% +or n#n&:n o$ro %creedor h#+o$ec%r#o, *%le dec#r, %d-u#ere un% +ro+#ed%d l#0re de $od% h#+o$ec%, lo -ue no ocurre cu%ndo el derecho de *en$% es e'erc#$%do +or un %creedor de &r%do +os$er#or, pues en ese caso el acreedor de primer grado puede e!ercer la accin hipotecaria y recuperar la cosa. n todo caso, el %creedor h#+o$ec%r#o de &r%do +os$er#or d#s+one del 'us o erend# e$ succedend#, esto es, la f%cul$%d de o recer %l %creedor o %creedores de r%n&o +re eren$e l% s%$#s %cc#!n de su cr1d#$o ) %s coloc%rse en su &r%do de +r#or#d%d, +os$er&%ndo % los %creedores #n$er"ed#os, y se dice que proceda aun cuando el acreedor preferente no aceptara la suma que a este fin se le ofreca.

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E7CEPCIONES A LA PRIORIDAD TEMPORAL: PRI<ILE5IO Y DOCUMENTO. =.GPOR PRI<ILE5IO: a/cr-ditos del 5isco. b/la mu!er por la restitucin de la dote. c/en favor de aquel que ha dado dinero para la construccin de un edificio. ?.GPOR DOCUMENTO: Un% cons$#$uc#!n del e"+er%dor Le!n del %2o AE? d.C. es$%0lec#! -ue l%s h#+o$ec%s cons$#$u#d%s "ed#%n$e docu"en$o +:0l#co o %l "enos #r"%do +or $res $es$#&os, $u*#ese +rel%c#!n so0re %-uell%s -ue cons$%sen en s#"+le escr#$ur% +r#*%d%. n relacin a esta excepcin, conviene destacar que una de las limitantes que plantean las garantas reales en %oma es precisamente la falta de publicidad, que impeda que los terceros advirtieran la existencia de una primera hipoteca, lo cual no per!udica slo a los acreedores hipotecarios sino tambi-n a todo aquel que adquiera el dominio de una cosa gravada por un modo derivativo, puesto que la adquiere con sus cargas, cuestin -sta que podra ignorar y slo conocer cuando como consecuencia del incumplimiento, el acreedor hipotecario e!erza la accin hipotecaria. n este sentido, en 'recia para dar publicidad a la hipoteca se colocaban piedras en los limites de los fundos, inciribi-ndose en ellas la mencin de la hipoteca y el nombre del acreedor. n %oma, slo en la -poca post cl&sica , mediante el documento se provey a una mayor publicidad E7TINCION DEL PI5NUS: ;omo derecho accesorio que es, se extingue co"o consecuenc#% de l% e($#nc#!n $o$%l del cr1d#$o -ue &%r%n$#/% .extincin consecuencial/ Ade".s, se extingue d#rec$%"en$e +or d#s$#n$%s c%us%s: %6des$rucc#!n $o$%l o +1rd#d% de l% cos%. 06renunc#% .expresa o t&cita. 2&cita o presunta7 si se restituye la cosa al deudor/ c6con us#!n. sto es, por la adquisicin de la propiedad de la cosa hipotecada por el acreedor hipotecario. d6Prescr#+c#!n e($#n$#*%: en caso de que acreedor no hiciera valer su derecho en el lapso de treinta a(os. n algunos manuales se se(ala un plazo de cuarenta a(os e6Por +rescr#+c#!n %d-u#s#$#*% -ue o+er% en %*or de o$ro .praescriptio longi temporis/7 a favor del tercero que posee de buenas fe y con !usto ttulo la cosa pignorada.

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HUINTA UNIDAD: LAS O;LI5ACIONES Y LOS CONTRATOS. PRIMERA PARTE: LAS O;LI5ACIONES. Seg"n se ha dicho, la expresin derecho admite distintos sentidos, entre otro el de derecho sub!etivo y dentro de -stos es posible distinguir los derechos reales y los derechos personales. ;orresponde ahora el estudio de los derechos personales o cr-ditos, llamados tambi-n obligaciones, que en su oportunidad definimos como Xlos -ue s!lo +ueden recl%"%rse de c#er$%s +erson%s -ue +or un hecho su)o o l% sol% d#s+os#c#!n de l% le) h%n con$r%do l%s o0l#&%c#ones correl%$#*%sX. Los derechos +erson%les, % &r%ndes r%s&os, cons#s$en en l% %cul$%d de o0$ener de o$r% +erson% un% conduc$% -ue +uede cons#s$#r en h%cer %l&o, en no h%cer n%d% o en d%r %l&un% cos%. Todo derecho +erson%l o cr1d#$o su+one un% o0l#&%c#!n correl%$#*%. n los derechos personales se d% un% rel%c#!n 'urd#c% en$re +erson%s, ) en l% -ue un% de ell%s deno"#n%d% cred#$or $#ene el derecho de e(#&#r de o$r% ll%"%d% de0#$or, el cu"+l#"#en$o de un de$er"#n%do de0er. L% +erson% -ue $#ene l% %cul$%d o derecho se ll%"% %creedor. L% -ue es$. en neces#d%d de cu"+l#r, se ll%"% deudor. n razn de ello se sostiene que a diferencia de los derechos reales, cuya observancia se predica frente a todos los ciudadanos, los derechos personales slo vinculan a dos personas7 acreedor y deudor. #s, mientras los derechos reales deben ser respetados por todos, incluso no interviniendo en su constitucin, las obligaciones slo vinculan a los constituyentes de la obligacin en base a una relacin que existe entre ellos@ si los titulares de un derecho real consiguen los beneficios econmicos del e!ercicio directo de su actividad sobre la cosa, los titulares de un derecho personal obtienen la venta!a esperada de la conducta positiva o negativa del deudor. )or su parte, desde el punto de vista procesal estas diferencias se traducen en que la actio in rem puede dirigirse contra cualquiera que perturbe la utilizacin de la cosa o niegue a su titular el derecho sobre la misma, mientras que la actio in personam no es absoluta y erga omnes, sino que slo puede intentarse contra una persona determinada en base a un relacin anterior. DERECHO PERSONAL Y O;LI5ACION: Se dice que *#enen % ser l%s dos c%r%s de un% "#s"% "oned%, vale decir, se $r%$% de un% "#s"% cos% en oc%d% desde .n&ulos d# eren$es. #s, +%r% el %creedor es un cr1d#$o o derecho +erson%l4 en c%"0#o +%r% el deudor es un% o0l#&%c#!n para con su acreedor. Se habla de obligacin cuando se mira al derecho personal desde la perspectiva del deudor, como una necesidad de cumplir, de proporcionar al acreedor una prestacin. De esta forma, algunos autores entienden por derecho de obligacin el derecho de exigir de otra persona una determinada prestacin.

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ORI5EN ETIMOLO5ICO: 4bligacin proviene de la voz latina VobligatioV, compuesta por la preposicin acusativa VobV .alrededor/ y el verbo VligareV .ligarGatar/ y Faynz nos dice que no hay vestigios de la palabra VobligacinV en la lengua !urdica de los primeros tiempos@ no est& includa en ning"n fragmento de la ley de las 011 2ablas, por lo cual pertenece, sin duda, a una -poca m&s avanzada/. CONCEPTO DE O;LI5ACION: n un sentido amplio puede decirse que la obligacin es l% rel%c#!n e(#s$en$e en$re %l "enos dos +erson%s de$er"#n%d%s, un %creedor ) un deudor, en *#r$ud de l% cu%l el +r#"ero +uede e(#&#r el cu"+l#"#en$o de un% 8+res$%c#!n9 o 8deud%9 %l se&undo, %&re&%ndo %l&unos, "ed#%n$e el e'erc#c#o de un% %cc#!n #n +erson%" 2ambi-n podemos definirlo como un *nculo 'urd#co en$re +erson%s de$er"#n%d%s, en *#r$ud del cu%l un% de ell%s se coloc% en neces#d%d de e ec$u%r un% +res$%c#!n -ue +uede cons#s$#r en d%re, %cere o +res$%re. Desde l% +ers+ec$#*% del %creedor, +ode"os de #n#r l% o0l#&%c#!n co"o un *nculo 'urd#co en *#r$ud del cu%l un% +erson%, deno"#n%d% %creedor, +uede e(#&#r de o$r%, ll%"%d% deudor, un% +res$%c#!n de d%r, h%cer o no h%cer %l&un% cos%, &%r%n$#/%ndo es$e :l$#"o el cu"+l#"#en$o con l% $o$%l#d%d de su +%$r#"on#o. 5inalmente, en las Ins$#$u$%s de >us$#n#%no se contiene una definicin de 4bligacin que se puede mencionar como cl&sica y que a"n es v&lida7 l% o0l#&%c#!n es un *#nculo 'urd#co +or el cu%l nos encon$r%"os cons$re2#dos % l% neces#d%d de +%&%r %l&un% cos% con or"e %l derecho de nues$r% c#ud%d. s del caso destacar que la expresin pagar se utiliza en un sentido amplio, como sinnimo de cumplimiento, cualquiera sea el comportamiento que pueda exigirse al deudor. sta definicin se critica por parecer limitada a obligaciones del !us civile, de!ando fuera las relaciones obligatorias creadas por el derecho honorario y, adem&s, pues slo hace referencia al su!eto pasivo, vale decir, al deudor. l profesor <avier 6arrientos se(ala que que, sobre la base de los elementos anteriores se puede se(alar que para el derecho romano, tanto civil cuanto pretorio, el concepto de obligacin era el siguiente7 V*na relacin entre al menos dos personas determinadas, un acreedor .creditor/ y un deudor .debitor/, en virtud de la cual el primero de ellos puede exigir una prestacin o deuda .debitum/ al segundo mediante el e!ercicio de una actio in personamV.

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ORI5EN Y E<OLUCION HISTORICA: L% o0l#&%c#!n c#*#l, $%l co"o se conc#0e ho) ) se&:n %+%rece de #n#d% en l%s Ins$#$u$%s, %+%rece en l% h#s$or#% de los d#s$#n$os orden%"#en$os 'urd#cos s!lo cu%ndo los +ue0los h%n %lc%n/%do un "n#"o &r%do de des%rrollo, lo cu%l 'us$# #c% se or"ulen c#er$%s %+ro(#"%c#ones so0re l% e*oluc#!n h#s$!r#c% de es$% #ns$#$uc#!n. I.GEPOCA PRIMITI<A .se extiende hasta la sancin de la Lex )oetelia )apiria en el a(o :I= a. de ;./7 L% +r#"er% e(+res#!n de o0l#&%c#!n, sin corresponder exactamente al concepto que hoy mane!amos de obligacin, es$. l#&%d% %l del#$o ) l% or&%n#/%c#!n de l% %"#l#% ) soc#ed%d ro"%n% de los +r#"eros $#e"+os. De esta forma, el origen primero del vnculo obligacional estara en la responsabilidad personal por el hecho de una persona, que determina su sometimiento al poder de aprehensin de otra. #s, las primeras obligaciones que sancion el derecho romano fueron las nacidas de los delitos, vale decir, cuando una persona e!ecutaba un hecho lesivo de los derechos de otra. )odra sostenerse que el Derecho de l%s O0l#&%c#ones sur&e cu%ndo l% cos$u"0re es$%0lece un% soluc#!n $+#c% %l con l#c$o n%c#do del +er'u#c#o c%us%do % o$ro, re"ed#o -ue lue&o se $r%ns or"% en le).
n una primera -poca, el ofendido poda hacerse !usticia por sus propios medios, causando al ofensor un da(o igual o mayor que el que -ste le haba ocasionado. s lo que se llama la +venganza privada,, cuya primera limitacin aparece con la ley del talin, al exigirse que el da(o causado al ofensor fuera de la misma naturaleza y extensin que el sufrido por la vctima .+vida por vida,, +o!o por o!o,, etc./. De ella se encuentran vestigios en la Ley de las 011 2ablas .2abla >111, I/, que ordena la pena del talin contra el que rompe un miembro a otro y no transige/.

De lo expuesto, se desprende que en la primera -poca no se conoca la Vo0l#&%c#!nV .obligatio/ como concepto abstracto, pero si haba personas Vo0l#&%d%sV. Al deudor lo &u%rd% el %creedor atado, l#&%do, con un% cuerd% *%r#%s *eces %rroll%d% en $orno % su cuer+o. Se halla o0Gl#&%$us: o0l#&%do, se dice desde entonces. l o0l#&%$us era aquella persona que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del pater familia ofendido o acreedor, -l cual poda disponer de ella como si se tratara de un esclavo.
La 2abla 11 trataba de la e!ecucin del deudor que hubiera sido condenado al pago en !uicio, y despu-s de establecer el procedimiento a seguir con el que no pagaba, autorizaba su detencin por el acreedor y fi!aba el peso de sus cadenas y la alimentacin que -ste deba darle. Sesenta das despu-s, poda el acreedor venderlo o matarlo, y previendo el caso de pluralidad de acreedores frente a un solo deudor, estos podan conducir al deudor a la otra orilla del 2iber, para venderlo en calidad de esclavo o matarlo y dividirse por partes su cuerpo/

n este contexto, nor"%l"en$e l% %"#l#% del o ensor $r%$%r% de con or"%r %l +%$er %"#l#%s o end#do con un% co"+os#c#!n "%$er#%l en lu&%r de l% en$re&% de l% +erson% del o ensor, ) es$o, -ue +r#"ero es un% cos$u"0re se $r%ns or"% lue&o en +r.c$#c% le&%l, con lo cu%l el o ensor +uede s#e"+re -ued%r l#0er%do +%&%ndo un% #nde"n#/%c#!n, cuantitativamente establecida por la ley seg"n la clase de delito. sta
compensacin, indemnizacin o pena es el m&s antiguo ob!eto de la obligacin7 en $%n$o no se% +%&%do, el cul+%0le -ued% en +oder del les#on%do, es decir, el deudor en poder del acreedor, por lo cual los conceptos de deudor y culpable se identifican.

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L% res+ons%0#l#d%d del o0l#&%do +or el +%&o de $%l #nde"n#/%c#!n es, %s, en su sen$#do ".s es$r#c$o, +erson%l .apor la situacin de sumisin en que se encuentra mientras no satisfaga el rescate/, pero +os$er#or"en$e se %d"#$#! l% su0ro&%c#!n, le er% +er"#$#do %l +%$er %"#l#% %su"#r l% cond#c#!n de deudor ) en$re&%r % uno de los su)os en &%r%n$%4 -ste "ltimo quedaba
reducido a obligatus, es decir, era responsable sin ser deudor. n cambio, el pater, era un deudor sin responsabilidad.

n resumidas cuentas, l% o0l#&%$#o +r#"#$#*% no er% o$r% cos% -ue el so"e$#"#en$o de un% +erson% s#c% % un es$%do de c%u$#*#d%d red#"#0le, del -ue se l#0er%0% re%l#/%ndo l% +res$%c#!n o +%&%ndo el +rec#o del resc%$e. No h%0% +ro+#%"en$e un% rel%c#!n re&#d% +or +r#nc#+#os 'urd#cos, sino que la obligacin era una forma voluntaria por la cual
una persona se entregaba a otra para realizar traba!os fsicos hasta pagar lo debido, permaneciendo mientras tanto atada a cadenas.

EL NE7UM: Pos$er#or"en$e, como consecuencia del desarrollo que experimenta la economa, de*#ene %+re"#%n$e l% neces#d%d de d%r uer/% 'urd#c% %l co"+ro"#so de h%cer, en$re&%r o de*ol*er %l&o, ) vali-ndose de este estado de obligatus, % #"%&en de l% no(%e ded#c$#o se cons$ru)e l% o0l#&%c#!n de res$#$u#r el $r#&o u o$r%s cos%s un&#0les d%d%s en +r1s$%"o, en$re&%ndo el +res$%$%r#o "ed#%n$e l% cere"on#% sole"ne del NE7UM su +ro+#% +erson% co"o reh1n, o l% de un so"e$#do % su +o$es$%d, en &%r%n$% del cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n. .Se dice que etimolgicamente nexum procede de nectere, cuyo significado es
ligar o anudar/. l deudor, en presencia de cinco testigos y el librepens, se obliga a pagar en una -poca determinada, comprometiendo su propia persona en garanta de la deuda F&s tarde la misma construccin se aplica a otras obligaciones.

l nexum, es un mutuo o pr-stamo de consumo, que generalmente recaa sobre cosas fungibles, y en que para garantizar la restitucin, el mutuario mediante una mancipatio transfera a una persona de su familia o a si mismo al mutuante, quedando el vendido en una situacin de cuasi esclavitud, in causa mancipium, estado en el cual permanecer& hasta el pago de lo que debe. .2ericamente, el deudor queda en estado de cuasi esclavitud, pero seg"n algunos, de hecho,
en la mayor parte de los casos, la persona entregada quedara en libertad condicional o precaria, pero !urdicamente estaba su!eta al acreedor, quien adquiere la manus iniectio, esto es, la facultad de apoderarse de ella, seg"n algunos, en cualquier momento hasta la restitucin, quedando el deudor en una situacin de cuasi esclavitud, y seg"n otros, slo si no restitua lo prestado./

LA SPONCIO: 4tra forma contractual fuente de obligaciones era la SPONCIO, esto es, la +ro"es% sole"ne de cu"+l#r un% +res$%c#!n. La solemnidad era el empleo de una frmula
verbal, lo que se traduca en un promesa estructurada por una pregunta seguida de una respuestas7 Spondes], Spondeo, vale decir, \)rometes] )rometo.

n la sponcio, l% res+ons%0#l#d%d del deudor se h%ce e ec$#*% s!lo en c%so de #ncu"+l#"#en$o del deudor y no desde el momento en que solemnemente se obliga, con lo cu%l l% o0l#&%c#!n se $r%ns or"% en un *nculo 'urd#co &%r%n$#/%do, +or %s dec#rlo, +or l% +os#0#l#d%d de l% e'ecuc#!n "%$er#%l con$r% l% +erson% del o0l#&%do #ncu"+l#"#en$o. Se dice que aqu no se compromete el propio cuerpo del deudor sino que su propia fe. El *%lor de es$% or"% con$r%c$u%l r%d#c%0% en el *%lor -ue los ro"%nos %$r#0u%n % l% +%l%0r% d%d% y, seg"n algunos, aqu encontrara su origen la expresin cr1d#$o, que *#ene de credere, es$o es, $ener e en el o$ro con$r%$%n$e. Co"en$%r#o: %elacionando el ne(u" con la s+onc#o, podemos decir que el primero es la %$%dur% s#c% y por su parte la s+onc#o es la %$%dur% de l% +%l%0r%, que evita la sumisin actual .%n$es del #ncu"+l#"#en$o/ del cuerpo del deudor.

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LA MANUS INIECTIO: T%n$o en sus or&enes co"o en el c%so de es$%s dos #&ur%s, el derecho del %creedor es$%0% do$%do de un% %cc#!n denominada MANUS INIECTIO, -ue le +er"#$% d#s+oner del cuer+o del Xo0l#&%doX. )or virtud de la manus iniectio pasado un t-rmino .:D das/ sin que el deudor hubiera satisfecho su deuda, proceda la ad!udicacin por el pretor. 5uncion, igualmente la venta en p"blica subasta, y aun el rescate por otra persona mediante el pago de lo debido@ y en el evento de no haber postor ni rescate, ni interesarle al acreedor, se permiti dar muerte al deudor. L% su'ec#!n cor+or%l er% el ele"en$o +re+onder%n$e en es$%s +r#"#$#*%s rel%c#ones 'urd#c%s4 en es$% e$%+% el d10#$o no $en% #"+or$%nc#%, +ues lo :n#co -ue #n$eres%0% er% l% res+ons%0#l#d%d del o0l#&%do. II.GEPOCA CLASICA: ;omo consecuencia de presiones sociales en el a(o :I= a. de ;. se dict la le( POETELIA PAPIRIA de ne(u", que prohibi el encadenamiento, venta y derecho a muerte de los nexi y estableci que los deudores responderan de las prestaciones contradas con sus propios bienes, con lo cual se inicia el proceso de VespiritualizacinV de la obligatio, en m-rito de la cual el derecho del %creedor se Xdes*#!X desde l% +erson% del deudor h%c#% sus 0#enes.
l sometimiento personal que la obligatio implicaba lo sufran, con especial rigor, los plebeyos deudores@ de all que fueron ellos los que iniciaron una serie de luchas sociales y polticas que dieron como fruto la sancin de aquella ley. # partir de la Ley )oetilia )apiria se cambi el sometimiento de la persona del deudor,

por la afectacin de todos sus bienes al pago de sus obligaciones, que son el derecho de prenda general con que -ste responder& a todos sus acreedores. T#$o L#*#o nos se(ala que la
&1nes#s de es$% le( se encuentra en que un tal Luc#o P%+#r#o, que se hallaba en condicin de nexus cerca de un acreedor por una deuda contrada por su padre, sustray-ndose de los ultra!es y malos tratos, huy y consigui conmover al pueblo, el cual, arrodill&ndose ante los senadores que entraban en la curia, mostraba la espalda lacerada del !oven. Los patres, compadecidos, autorizaron a los cnsules una ley en cuya virtud, salvo los casos de delito, fue abolido el estado de nexus, debiendo responder de la deuda los bienes y no el cuerpo del deudor. ste mismo autor se(ala que esta ley es Vla aurora de una nueva libertad para los plebeyos,.

Desde en$onces, el $1r"#no o0l#&%$#o *#ene % s#&n# #c%r l% cons$r#cc#!n 'urd#c% ) no l% su'ec#!n del cuer+o7 en$re %creedor ) deudor "ed#% %hor% un% rel%c#!n #n"%$er#%l, un de0er s#c%"en$e #ncoerc#0le, lo que implica la abolicin del estado de servidumbre7 el deudor no pasa
autom&ticamente a poder y voluntad del acreedor, y simplemente si no paga, puede ser vendido o ad!udicado tras el regular proceso e!ecutivo.

S# 0#en l% le) Poe$el#% P%+#r#%, con!untamente con abolir el nexum, h%0r% )% es$%0lec#do -ue son los 0#enes del deudor ) no su +erson% los -ue &%r%n$#/%0%n l% deud%, +ero es$% re or"% no ue %su"#d% #n"ed#%$%"en$e sino que s!lo lo ue % #nes de l% Re+:0l#c%, cu%ndo se sus$#$u)! l% "%nus #n#ec$#o +or l% ;ONORUM <ENDITIO .venta de bienes/, esto es, la su0%s$% +:0l#c% de l% $o$%l#d%d de los 0#enes del deudor, para luego restringirse dando lugar a la DISTRACTIO ;ONORUM, en virtud de la cual lo que se %u$or#/% es % se+%r%r c#er$os 0#enes +%r% e ec$os de ser *end#dos h%s$% en$er%r el *%lor es$#"%do de l% +res$%c#!n #ncu"+l#d%. n buenas cuentas, con la ley Poe$el#% P%+#r#%, comenz la evolucin patrimonialista que concluira con la abolicin de toda represin personal, lo que para muchos se traduce diciendo Xlos 0#enes ) no el cuer+o de0%n res+onder de su deud%X.

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Con*#ene des$%c%r -ue, $%l co"o se se2%l!, % #nes de l% Re+:0l#c% se sus$#$u)! l% "%nus #n#ec$#o +or l% ;ONORUM <ENDITIO .venta de bienes/, esto es, la su0%s$% +:0l#c% de l% $o$%l#d%d de los 0#enes del deudor. sta habra sido introducida por el pretor %utilio %ufo y
funcionaba de la siguiente manera7 ante la demanda de un acreedor, y despu-s de conceder al deudor cierto plazo para el pago, se proceda a la venta en masa de su patrimonio para ad!udicarlo a aquel de entre los posibles compradores que ofreciera una suma mayor, con la cual se haba de satisfacer a los acreedores del e!ecutado. ale decir, s#"+le"en$e se

%d'ud#c%0% el +%$r#"on#o del deudor % un nue*o $#$ul%r -ue se o0l#&%r% % +%&%r % los %creedores. En %$enc#!n % l% des+ro+orc#!n e(#s$en$e en "uchos c%sos en$re el *%lor de l% +res$%c#!n de0#d% ) el *%lor de $odos los 0#enes del deudor, se s#n$#! l% neces#d%d de cre%r un s#s$e"% ".s e-u#$%$#*o, esto es una e!ecucin m&s especifica, vale decir, ob!etos concretos, estableci-ndose l% DISTRACTIO ;ONORUM o *en$% %l de$%lle de los 0#enes del deudor. n virtud de ella lo que se %u$or#/% es % se+%r%r c#er$os 0#enes +%r% e ec$os de ser *end#dos h%s$% en$er%r el *%lor es$#"%do de l% +res$%c#!n #ncu"+l#d% , vale decir, se vendan los bienes del deudor al detalle, por medio de un curador. De lo anterior se puede colegir que el conce+$o de o0l#&%c#!n, como dicen muchos, se h% es+#r#$u%l#/%do4 de *nculo es$r#c$%"en$e +erson%l h% +%s%do % cons#der.rselo co"o un% rel%c#!n de c%r.c$er +%$r#"on#%l, en l% cu%l lo -ue #n$eres% %l %creedor es el cu"+l#"#en$o de l% +res$%c#!n de0#d% +or el deudor. De esta forma en el +erodo cl.s#co la o0l#&%c#!n es para los romanos un% rel%c#!n 'urd#c% en *#r$ud de l% cu%l uno o ".s su'e$os, de un l%do, $#enen derecho % e(#&#r un% +res$%c#!n o % %l$% de 1s$%, un% #nde"n#/%c#!n +%$r#"on#%l, ) uno o ".s su'e$os, de o$ro l%do, $#enen el de0er de cu"+l#rl% o res+onder con su +%$r#"on#o en c%so de #ncu"+l#"#en$o, +ero en esta -poca, se reser*%0% el concepto o me!or dicho l% e(+res#!n o0l#&%$#o +%r% des#&n%r l%s o0l#&%c#ones und%d%s en el #us c#*#le, por lo cual no se incluyen las relaciones de cr-dito que slo tuvieran el amparo del pretor, casos en lo cuales se utiliza simplemente la expresin Xde0erX. 5%)o nos se(ala que Ven$ende"os -ue o0l#&%do es$. el -ue de0e d%r, h%cer, +res$%r con or"e %l 'us c#*#leV, a(adiendo que la obligacin est& amparada por una accin personal en cuya virtud accionamos en contra de aquel que est& obligado hacia nosotros. Se $r%$% de un conce+$o %0s$r%c$o, que algunos se(alan como Vuna creacin genial romanaV@ de all, que su elaboracin fuera lenta, ya que, como dice <on Her#n& Xel +ens%"#en$o del ho"0re descu0re "e'or el l%do concre$o de los conoc#"#en$os #n$elec$u%les -ue su c%r.c$er %0s$r%c$o.....X. llo, podra explicar por qu- en el primitivo derecho romano slo se conocieron obligados o deudores Gque constituyen lo "nico materializable del vnculoG y no obligaciones o derechos de cr-dito. III.GLA COMPILACION DE >USTINIANO. n el ;orpus 1uris de <ustiniano se describe la obligatio como un #ur#s *#ncu"lu", es$o es, co"o un *nculo 'urd#co, nocin que luego se traslad, mediante glosadores y postglosadores al ;digo de Aapolen y a las legislaciones que lo siguieron. Se puede decir, que con >us$#n#%no lle&! % su +un$o cul"#n%n$e l% noc#!n ro"%n% de o0l#&%c#!n: el deudor se transform en su!eto de una relacin humana, amparada por el orden !urdico.

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De esta forma, en el +erodo +os$Gcl.s#co ) en l% le&#sl%c#!n 'us$#n#%neo, el#"#n%d% l% d#s$#nc#!n en$re derecho c#*#l ) derecho honor%r#o, el $1r"#no o0l#&%$#o *#ene % co"+render $od%s l%s o0l#&%c#ones cu%l-u#er% -ue uer% su or#&en, y se la conceptualiza como un *nculo 'urd#co en *#r$ud del cu%l se es$. o0l#&%do % d%re, %cere o +res$%re. La obligacin es una de las instituciones !urdicas m&s comple!as y de regulacin legal m&s difcil, pese a lo cual los !urisconsultos romanos la llevaron a un grado tal de perfeccionamiento que puede afirmarse que, salvo algunos aspectos particulares, nada se ha adelantado con el transcurso del tiempo, y que son muy pocas las novedades que, hasta nuestros das, se han aportado a la teora romana del derecho creditorio.
n todo caso, no podemos de!ar de mencionar que el cristianismo, especialmente el la dad Fedia, nutri de nuevos elementos y factores a esta institucin. #s se se(ala por algunos que no se debe olvidar que <es"s vino a plantear un nuevo g-nero de vida, basado en el principio V#mar&s a tu pr!imo como a ti mismoV, proclamando un nuevo cdigo de conducta, inspirado en el amor, la tolerancia, apart&ndose as de la ancestral dureza de las reglas del talin. #s, la validez de la obligacin se hizo derivar de la celebracin de un acto humano libre y voluntario@ la idea de causa se introdu!o en el negocio !urdico, concibi-ndose los motivos determinantes como a!ustados a la moral y a las buenas costumbres. n este sentido, se afirma que el cristianismo contribuy a espiritualizar la obligacin, porque si bien la caridad bblica que ordena perdonar a los deudores no lleg a los cdigos civiles, dio lugar a pensar m&s en el deudor como persona que como simple titular de un patrimonio.

ELEMENTOS DE LA O;LI5ACION: Del propio concepto se desprenden los elementos de esta7 =6El *#nculo 'urd#co4 ?6L% e(#s$enc#% de un su'e$o %c$#*o, %creedor, ) un su'e$o +%s#*o, ) @6l% +res$%c#!n cu)o con$en#do +uede ser de d%re, %cere ) +res$%re. =.GEL <^NCULO O NE7O >URIDICO: se trata de una relacin entre personas que est& sancionada por la ley, lo que la diferencia de los simples deberes morales. ?.GLOS SU>ETOS: no es concebible una obligacin sin, al menos, un su!eto activo o acreedor y otro su!eto pasivo o deudor. l su'e$o %c$#*o o %creedor: constituye uno de los extremos de la relacin !urdica y puede estar constitudo por una o varias personas. s quien tiene el derecho de exigir del deudor la prestacin ob!eto de la obligacin, vale decir, es el titular del derecho. l su'e$o +%s#*o o deudor7 es la persona obligada a procurar al acreedor el ob!eto de la obligacin. s el otro extremo de la relacin !urdica y puede estar integrado por una o varias personas. @.GLA PRESTACION u O;>ETO DE LA O;LI5ACION o DE;ITUM BLO DE;IDO6: ;onsiste siempre en una determinada conducta positiva o negativa del deudor en favor del acreedor, en una actividad que debe realizar el deudor.
#le!andro 'uzm&n nos se(ala que la prestacin .+lo debido,/, que da su contenido a cualquier obligacin, es siempre un +hacer, del su!eto pasivo o deudor. Las relaciones obligacionales no se satisfacen, en consecuencia, mediante actos unilaterales del su!eto activo dirigidos al aprovechamiento de una cosa, tal cual ocurre en los derechos reales, sino mediante el concurso del deudor, a quien algo se le puede exigir hacer.

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ste +hacer, gen-rico a cargo del deudor aparece en el lengua!e de los !uristas y de las frmulas procesales y legales, ba!o la triple tipologa de +dare, facere y praestare, esto es, dar, hacer y prestar, en el entendido de que el hacer .facere/ puede consistir en un +no hacer, .non facere/.
)aulus nos dice que la sustancia de las obligaciones no consiste en hacer nuestra una cosa o una servidumbre, sino en que alguien est& constre(ido a dare, facere o praestare. n este mismo sentido 'ayo nos dice que +hay accin personal cuando actuamos .litigamos/ frente a alguien que se encuentra obligado para con nosotros por contrato o por delito, esto es, cuando pretendemos que d-, haga o preste .garantice/ lo que le corresponde.

DARE, FACERE Y PRAESTARE: l ob!eto de la obligacin de DARE cons#s$e en h%cer due2o de un% cos% % o$ro Bd%re re"6, se% "ed#%n$e cu%l-u#er %c$o o0'e$#*%"en$e or&%n#/%do +%r% $r%ns er#r el do"#n#o, co"o +or e'e"+lo l% "%nc#+%$#o o l% $r%d#$#o, o 0#en en h%cer $#$ul%r de un derecho re%l % o$ro, +or e'e"+lo cons$#$u#r un usu ruc$o Bd%re usu" ruc$u"6 o un% ser*#du"0re Bd%re ser*#$u$e"6, vale decir, el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real.
#le!andro 'uzm&n destaca que el t-rmino dare, pues en relacin con las cosas y los derechos reales, alude al resultado, no al acto en s con que se +da,, ya que el acto es en realidad un +hacer,. )or tanto, +dare, es un efecto, no un acto en s. )or su parte, <avier 6arrientos destaca que la prestacin de dare era aquella que poda consistir en7 a.B/ Dare rem7 es decir, constituir en due(o de una cosa a otra persona, mediante el acto apropiado a tal fin .modo de adquirir el dominio, v.gr. mancipatio, in iure cessio, traditio/. a.I/ Dare ius7 esto es, constituir en titular de un derecho real a otra persona, v.gr. un usufructo .dare usus fructum/, o una servidumbre .dare servitutem/.

l ob!eto de la prestacin es FACERE cuando cons#s$e en lle*%r % c%0o cu%l-u#er o$ro %c$o -ue no se% d%r un% cos%, o 0#en +uede cons#s$#r en %0s$enerse, es$o es, no h%cer %l&o. )or e!emplo, hacer una obra material .opus facere/, prestar servicios, entregar cosas, devolver cosas a su due(o,
transportar una cosa, etc.

;onviene reiterar que l% %c$#*#d%d del deudor en -ue cons#s$e el %cere se en$#ende $%n$o +os#$#*% co"o ne&%$#*%"en$e, de forma tal que tambi-n quedan incluidas ba!o esta palabra
las abstenciones obligatorias7 el no hacer o padecer .non facere, pati/.

)or otra parte, se d#ce +or %l&unos -ue el %cere es un $1r"#no $%n co"+rens#*o -ue +uede ser us%do en sen$#do &en1r#co de #nd#c%r l% +res$%c#!n, cu%l-u#er% se% el con$en#do de 1s$%, as pareciera serlo cuando *lpiano se(ala +)agar, decimos que lo hace quien hace lo que
prometi. 2ambi-n se puede pensar as cuando )apiniano nos dice que el verbo hacer comprende toda clase de haceres, dar, pagar, entregar dinero, !uzgar, transitar.

Sobre el particular, el profesor 6arrientos destaca que gen-ricamente la prestacin de facere comprende todo hacer que no conduzca a constituir dominio o derechos reales .dare/, tales como7 b.B/ Opus facere7 vale decir, hacer una cosa o realizar una obra material, v.gr. construir una cerca. b.I/ Praestare operas7 esto es, prestar ciertos servicios inmateriales, v.gr. ense(ar griego al esclavo )&nfilo. b.:/ Tradere .factum tradendi/7 a saber, entregar cosas .materialmente y sin constituir dominio o derechos reales/, v.gr. entregar la cosa alquilada al arrendatario, entregar la cosa vendida. b.E/ Non facere7 los !uristas entendan que dentro del facere se comprenda tambi-n el no hacer, vale decir, las abstenciones obligatorias, v.gr. estipular no hacer nada para impedir que el estipulante transite.

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En cu%n$o % de$er"#n%r el sen$#do de l% e(+res#!n PRAESTARE, deberamos decir que es la que mayores dudas y dificultades ha despertado. n efecto, pareciera que el dare y el facere hubieran agotado el campo. )or otra parte, este t-rmino resulta empleado respecto de la obligacin en sentido amplo y gen-rico, de modo de poder indicar el dare como el facere, o sea, en el sentido en que ahora se usa este vocablo derivado7 prestacin. n fin, cuando se trata de determinar el sentido o significado preciso en que se emplea esta expresin, para distinguirla del dare y del facere, se presentan dificultades y opiniones divididas. P%r% %l&unos, el +r%es$%re re+resen$% el con'un$o del d%re ) del %cere. P%r% o$ros, se res$r#n&e o reser*% es$% e(+res#!n +%r% l%s o0l#&%c#ones n%c#d%s e( del#$o. n cambio +%r% o$ros s#&n# #c% res+onder +or deud%s %'en%s co"o &%r%n$e, &%r%n$#/%r, o$or&%r c%uc#ones, es+ec#%l"en$e +erson%les Bres+onder +or deud%s %'en%s co"o &%r%n$e6 o 0#en res+onder +or l% #n$e&r#d%d de un% cos% B+res$%r cul+%, dolo cus$od#%6 lo cual en el primer caso se reduce a un facere, si se trata de otorgar garantas y en el segundo caso en un dare, pues el responder se traduce en pagar una suma de dinero .lengua!e moderno7 prestar una fianza/ BPr%es$%re der#*%r% de +r%esGs$%re es$o es s%l#r co"o &%r%n$e6. REHUISITOS DE LA PRESTACION: =.GDE;E SER POSI;LE, ?.GDE;E SER LICITA, @.GDE;E SER DETERMINADA O DETERMINA;LE, ) A.GDE;E OFRECER INTERES PARA EL ACREEDOR. =.GDE;E SER POSI;LE: #qu rige el principio postulado por ;elso de que +la obligacin de lo imposible es nada,. En re%l#d%d lo -ue se e(#&e es -ue no se% #"+os#0le ) l% #"+os#0#l#d%d +uede ser s#c% o 'urd#c%.
La imposibilidad debe ser absoluta y verdadera, vale decir, ob!etiva y universal, no relativa y particular o individual. #s, es naturalmente imposible destruir la propiedad de una cosa destruda y lo es !urdicamente el vender un bien que no es susceptible de apropiacin privada. La ob!etividad se refiere a que afecte a la prestacin en s y no a la persona obligada. #dem&s, la imposibilidad puede ser originaria o sobrevenida. s originaria cuando se promete algo que es imposible por s, desde el primer momento, como cuando se promete una cosa que ya no existe. s sobrevenida aquella que se produce cuando la obligacin ya se ha contrado.

?.GDE;E SER LICITA: vale decir, -ue no se% con$r%r#% % l%s le)es, % l%s 0uen%s cos$u"0res o %l orden +:0l#co. #l respecto )aulus nos dice que Vrespecto a lo que las leyes prohiben que se
haga....de!a de haber obligacin. stas obligaciones suelen ser calificadas de torpes, como lo sera el cometer o no cometer un delito, no tener hi!os o no casarse. n este sentido se dice por algunos que si bien el derecho no asume la defensa de la moral, tampoco asume la de la inmoralidad. @.GDE;E SER DETERMINADA O DETERMINA;LE: La determinacin puede ser en especie o en g-nero. n caso de ser determinable, el propio acto debe contener los datos o fi!ar las reglas que sirvan para determinarlo. Si la determinacin es en g-nero, debe se(alarse la cantidad. A.GDE;E OFRECER INTERES PARA EL ACREEDOR7 n doctrina se discute si es o no requisito de la obligacin que el ob!eto sea siempre avaluable en dinero, puesto que para algunos si no se exigiera contenido econmico no podra el acreedor exigir la e!ecucin forzada y el pago de indemnizacin de per!uicio.

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CLASIFICACION DE LAS O;LI5ACIONES La clasificacin de las obligaciones se hace atendiendo a diversos factores, principalmente <^NCULO, O;>ETO, SU>ETO. I.GDESDE EL PUNTO DE <ISTA DEL <^NCULO: %.GCI<ILES Y HONORARIAS O PRETORIANAS: CI<ILES: son las provistas de accin por el ordenamiento !urdico romano. n un principio slo obligaban a los ciudadanos romanos. HONORARIAS: son las sancionadas por ciertos magistrados .pretores y ediles curules/, vale decir, las establecidas, reconocidas por el pretor o magistrado en virtud de su !urisdiccin. La eficacia !urdica de ambas es la misma. Difieren en que las acciones establecidas para las obligaciones civiles son perpetuas, en cambio las creadas para las honorarias prescriban en un a(o, que a su vez era el tiempo de vigencia del edicto del pretor. n realidad, %-u ".s -ue %l *nculo se %$#ende %l or#&en, % l% uen$e, y se trata de una cl%s# #c%c#!n -ue )% no $#ene #"+or$%nc#% en el Derecho >us$#n#%neo. 0.GDE DERECHO CI<IL Y DE DERECHO DE 5ENTES: DE DERECHO CI<IL: son las derivadas de los contratos sancionados por el Derecho Muiritario como el nexum, la stipulatio y los contratos literis que m&s adelante estudiaremos. ran limitadas en su n"mero, esencialmente formales en su origen y slo vinculaban a los ciudadanos romanos entre s y como regla general emanan de contratos unilaterales, esto es, en que una sola de las partes resulta obligada. DE DERECHO DE 5ENTES: son las que procedan de otros contratos reconocidos por el derecho de gentes, como el comodato, la compraventa etc. ;on el correr de los
tiempos, la mayor parte de las obligaciones eran de esta "ltima categora, por cuanto al no estar sometidas a formalidades y ser accesibles a los extran!eros, facilitaba el tr&fico comercial. Se dice que !unto a las obligaciones de derecho civil el pretor va poco a poco reconociendo y protegiendo una serie de relaciones en las cuales no existiendo una verdadera +obligatio,, el conceda igualmente una actio, no ya civil pero s honoraria.

c.GDE DERECHO ESTRICTO Y DE ;UENA FE. DE DERECHO ESTRICTO: son las que provenan del derecho quiritario elaborado en la -poca primitiva y en que imperaba el formalismo y en que la causa de la obligacin era el cumplimiento de las formalidades exigidas. Se encuentran protegidas por acciones de estricto derecho y el !uez debe interpretar la obligacin con su!ecin estricta a los t-rminos del contrato. ste tipo de obligaciones derivan del nexum, de la estipulatio, de la expensilatio. DE ;UENA FE: a diferencia de las anteriores, el !uez tena amplia facultad de apreciacin y poda resolverlas en base a la equidad y a la intencin de las partes.

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d6CI<ILES Y NATURALES. CI<ILES: son l%s -ue d%n %cc#!n +%r% +erse&u#r su cu"+l#"#en$o, *%le dec#r, l% -ue +er"#$e %l %creedor recl%"%r 'ud#c#%l"en$e en c%so de #ncu"+l#"#en$o del deudor. NATURALES: son l%s -ue no con #eren %cc#!n +%r% e(#&#r su cu"+l#"#en$o, +ero -ue cu"+l#d%s, %u$or#/%n +%r% re$ener lo -ue se h% d%do o +%&%do en r%/!n de ell%s. Los 'ur#s$%s cl.s#cos se re #eren % ell%s co"o 8n%$ur% de0ere9. >ale decir, l% d# erenc#% r%d#c% en s# son o no 'urd#c%"en$e e(#&#0les, +ero de0e"os des$%c%r -ue l%s n%$ur%les no son s#"+les de0eres "or%les, +ues$o -ue +roducen e ec$os 'urd#cos ".s o "enos #"+or$%n$es. n efecto si bien no dan accin para exigir su
cumplimiento, autorizan para retener lo dado o pagado en razn de ellas@ en ellas si el deudor paga libre y voluntariamente, el acreedor ha recibido bien y no puede alegarse pago de lo debido, pues la obligacin exista. La ley no impide el pago voluntario de las obligaciones naturales, y se opone a la repeticin .devolucin/ de lo pagado a sabiendas por estimarlo contrario a la moral y a la buena fe. )or ello l% doc$r#n% % #r"% -ue l%s o0l#&%c#ones

n%$ur%les, %un-ue c%recen de %cc#!n, es$.n do$%d%s de e(ce+c#!n, cons#s$#endo l% e(ce+c#!n en el derecho % re$ener lo -ue se h% d%do o +%&%do +or ell%s.
Lo normal es que una obligacin est- protegida por una actio, de tal modo que cuando no se cumple con la prestacin, se puede demandar su cumplimiento, caso en el cual se habla de gen-ricamente de obligaciones civiles, pero por razones de equidad se admitieron obligaciones que carecan de accin, como ocurre con las llamadas obligaciones naturales, cuyos e!emplos se encuentran relacionados normalmente con los cr-ditos y deudas de aquellas personas sometidas a potestad como lo son los hi!os de familia y los esclavos.

n conformidad al ius civile nace una obligatio naturalis cuando se obligan esclavos o hi!os de familia, esto es, personas incapaces, contra las cuales no hay posibilidad de accin, vale decir, el Derecho no tutelaba estas relaciones, entendi-ndose como una medida de proteccin en favor para aquellos que se encuentran ba!o la potestad del pater, pero en que para conciliar los intereses del acreedor, se permite a -ste retener lo que voluntariamente le hayan pagado las personas sometidas a la potestad del pater, para lo cual dispona de una exceptio llamada solutio retentio. )osteriormente, la categora se ampla para abarcar todas las obligaciones que no son exigibles, pero cuyo pago es irrepetible, y pueden garantizarse y transformarse en deudas civiles. n todos estos casos, no hay obligacin civil, no puede exigirse o reclamarse su cumplimiento, pero por alguna razn, que muchos califican como un deber moral, por razones de equidad, una vez realizado el pago no se puede repetir, vale decir, el deudor puede no pagar, pero si cumple, el pago es v&lido, consider&ndose cumplida la obligacin.

E>EMPLOS DE O;LI5ACIONES NATURALES: =6O0l#&%c#ones -ue resul$%n de los +%c$os nudos, es$o es, de los -ue no o$or&%n %cc#!n c#*#l, esto es, las que proceden de negocios a los que faltan las solemnidades o formas del ius civile ?6O0l#&%c#ones %d-u#r#d%s +or +erson%s so"e$#d%s % +o$es$%d: escl%*os, h#'os no e"%nc#+%dos, "u'er #n "%nu o +erson% #n "%nc#+#o Bs#e"+re -ue no concurr%n res+ec$o de ellos #"+ed#"en$os n%$ur%les -ue %nulen o $ornen #ne #c%ces los %c$os, co"o l% #n %n$#% ) l% de"enc#%. #qu se dan distintas posibilidades, as el negocio pudo haber sido celebrado
entre sometidos a una misma potestad .entre hermanos, por e!emplo/, o con su !efe .marido o pater/, o entre sometidos a potestades de diversas personas .hi!o de uno con el de otro/ o con terceros sui iuris. s del caso destacar que trat&ndose de los alieni iuris el campo de aplicacin de la obligacin natural fue restringi-ndose gradualmente, sea por la capacidad reconocida al filius familias para obligarse civilmente, sea porque el desarrollo del r-gimen de los peculios termin coloc&ndolo, en la ultima -poca, frente a un patrimonio autnomo.

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@6O0l#&%c#ones -ue n%cen de los con$r%$os cele0r%dos +or los escl%*os. Sin per!uicio de recordar que si el esclavo obraba autorizado por su amo -ste poda ser obligado a responder seg"n lo visto al tratar las actiones ad!ectitia qualitates. A6O0l#&%c#ones %d-u#r#d%s +or un +u+#lo #n %n$#% "%)or s#n l% %uc$or#$%s del $u$or, s%l*o en cu%n$o se enr#-ue/c%. C6L%s O0l#&%c#ones c#*#les cu)% %cc#!n no se e'erc#! dur%n$e $re#n$% %2os. D6L%s O0l#&%c#ones c#*#les e($#n&u#d%s o +%r%l#/%d%s +or c%+#$#s de"#nu$#o del deudor. S# se %n%l#/%n, es +os#0le es$%0lecer l% e(#s$enc#% de %l&un%s -ue desde su n%c#"#en$o no es$%0%n +ro*#s$%s de %cc#!n c#*#l, en c%"0#o o$r%s, l%s dos :l$#"%s, er%n o0l#&%c#ones -ue en su or#&en ueron c#*#les ) -ue ".s $%rde +erd#eron l% %cc#!n. PRINCIPALES EFECTOS DE LAS O;LI5ACIONES NATURALES: Si bien las obligaciones naturales no son !urdicamente exigibles, producen ciertos efectos, principalmente por razones de equidad. =.GLo -ue se h% d%do en +%&o de un% o0l#&%c#!n n%$ur%l no +uede re+e$#rse, %un cu%ndo ese +%&o se hu0#ese e ec$u%do +or error +or cons#der.rselo e(#&#0le BSOLUTIO RETENTIO6. >ale decir, no es d%0le #n$en$%r l% cond#c$#o #n de0#$$##. Se se(ala que es el efecto m&s caracterstico de las obligaciones naturales. l profesor 2orrent
se(ala que en una obligacin natural no hay posibilidad civil de exigir el pago, pero si se cumple la obligacin, se considera cumplida y el deudor no puede volverse atr&s@ el acreedor ha recibido bien y no puede reclam&rsele por pago indebido.

?.GL% o0l#&%c#!n n%$ur%l +uede con*er$#rse en c#*#l "ed#%n$e no*%c#!n, lo cual se se(ala habra sido establecido por <ustiniano. La novacin es un modo de extinguir las obligaciones que
consiste en la sustitucin de una obligacin antigua por una nueva, extingui-ndose la primera.

@.GPod% o+onerse en co"+ens%c#!n % l% %cc#!n -ue +ers#&ue el co0ro de un% o0l#&%c#!n c#*#l. La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la extincin de
obligaciones existentes alternativamente entre dos personas, mediante una imputacin recproca de los cr-ditos a los d-bitos E.GLa obligacin natural puede ser asegurada o garantizada en su cumplimiento por terceros mediante fianza, hipoteca o prenda.

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II.GDESDE EL PUNTO DE <ISTA DEL O;>ETO, DE LA PRESTACION: %.GDE DARE, FACERE Y DE PRESTARE: Aos remitimos a lo se(alado al estudiar la prestacin como elemento de las obligaciones. 0.GDE 5ENERO Y DE ESPECIE: =.GDE 5ENERO: %-uell% en -ue se de0e #nde$er"#n%d%"en$e un #nd#*#duo de un% cl%se o &1nero de$er"#n%do, o c#er$% c%n$#d%d de cos%s un&#0les , vale decir, su ob!eto
consiste en la entrega de cuerpos que pondere, numero, mensura, continentur, esto es, que se pesan, se cuentan o se miden.

Cu%ndo el o0'e$o de l% o0l#&%c#!n es un &1nero, de0e de$er"#n%rse % lo "enos su c%n$#d%d ) su +er$enenc#% % un &1nero. ?.GDE ESPECIE O CUERPO CIERTO: Es l% -ue $#ene +or o0'e$o un% cos% #nd#*#du%l"en$e de$er"#n%d%. >ale decir, son aquellas en que se debe determinadamente un individuo de un g-nero determinado. I"+or$%nc#% de es$% d#s$#nc#!n: =6Si se trataba de un acto de estricto derecho y la obligacin era de g-nero, el deudor cumpla entregando cualquier cosa que perteneciera al g-nero, en cambio si se trataba de un acto de buena fe, la cosa deba ser de calidad mediana. ?6P%r% el c%so de +1rd#d%, pues la de especie o cuerpo cierto se extingue por la perdida de la cosa que se debe, lo que no ocurre, por regla general, con las de genero, mientras subsistan otras para su cumplimiento, pues, en cu%n$o %l &1nero, se or"ul! el % or#s"o -ue nos d#ce -ue el &1nero no +erece. n relacin a lo anterior conviene destacar que se dice que por regla general en las obligaciones de g-nero la cosa perece para el deudor@ en cambio, en las de especie, perecen para el acreedor. ;abe se(alar que trat&ndose de las obligaciones de cuerpo cierto en caso de perdida de la cosa, si esta p-rdida no ha sido por caso fortuito, se transforma en la obligacin de indemnizar. @6Cu%ndo l% o0l#&%c#!n es de &1nero, de0e de$er"#n%rse % lo "enos su c%n$#d%d ) su +er$enenc#% % un &1nero. c.GDI<ISI;LES E INDI<ISI;LES: Es$% cl%s# #c%c#!n se or"ul% se&:n s# l% +res$%c#!n -ue cons$#$u)e el o0'e$o de l% o0l#&%c#!n es susce+$#0le de ser e'ecu$%d% +%rc#%l"en$e, )% se%, "%$er#%l o #n$elec$u%l"en$e, vale decir la nacin de indivisibilidad y de divisibilidad se funda en la posibilidad o imposibilidad
de dividir el ob!eto de la obligacin, ya sea materialmente o bien intelectualmente.

En $1r"#nos &ener%les +ode"os dec#r -ue un% o0l#&%c#!n es #nd#*#s#0le cu%ndo no es susce+$#0le de e ec$u%rse +or +%rc#%l#d%des, ) -ue h%0#endo *%r#os %creedores o deudores, c%d% %creedor +uede e(#&#rl% ) c%d% deudor es$. o0l#&%do % cu"+l#rl% en su $o$%l#d%d. s importante destacar que podemos estar ante una imposibilidad absoluta que es impuesta por la naturaleza
misma de la prestacin, e!7 la obligacin de constituir una servidumbre predial. 2ambi-n puede estarse ante una indivisibilidad relativa, en que si bien el ob!eto puede ser dividido y cumplirse por parcialidades, resulta que para los fines previstos por las partes resulta indispensable que se cumpla en forma total y no parcial. !7 la obligacin de construir una casa. )or "ltimo, tambi-n podemos encontrarnos ante la llamada indivisibilidad de pago o convencional, en que los interesados o el legislador interpretando la voluntad de las partes han establecido que sean cumplidas en forma total, como por e!emplo, la obligacin de entregar una especie o cuerpo cierto.

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;abe destacar que es$% es un% "%$er#% de su)o oscur% ) co"+le'% ) es %s co"o Du"oul#n #n$#$ul% un% de sus o0r%s XDesen$r%2%"#en$o del L%0er#n$o de lo d#*#s#0le e Ind#*#s#0leX. En $odo c%so, es$% cl%s# #c%c#!n co0r% #"+or$%nc#% cu%ndo h%) *%r#os %creedores o deudores ) en c%so de %llec#"#en$o del %creedor o del deudor ) en -ue los suceden *%r#os herederos. !7 si muere Sempronio que es deudor de <ulio, de!ando a dos herederos, estos estar&n
en principio cada uno obligado a pagar la mitad de lo adeudado, salvo si el ob!eto de la obligacin es indivisible, caso en el cual cualquiera de los dos podra ser obligado a pagar el total.

d.GDE O;>ETO UNICO Y DE O;>ETO MULTIPLE. %6DE SIMPLE O;>ETO MULTIPLE. 06ALTERNATI<AS, ) c6FACULTATI<AS. %6DE SIMPLE O;>ETO MULTIPLE: n realidad aqu hay tantas obligaciones como ob!etos que se deben. 06ALTERNATI<A .duae res .vel plures/ sunt in obligatione, una autem in solutione/ 7 Se $r%$% de un% o0l#&%c#!n -ue co"+rende dos o ".s cos%s ) en -ue %l deudor corres+onde de$er"#n%r con cu%l de ell%s h% de +%&%r, % "enos -ue +or con*enc#!n se% el %creedor o un $ercero -u#en de0% h%cer es% de$er"#n%c#!n. n esta clase de obligaciones el deudor se libera entregando una de las cosas. Son %l$ern%$#*%s %-uell%s o0l#&%c#ones cu)% +res$%c#!n cons#s$e en un
o0'e$o es+ec #co % ele&#r en$re *%r#%s. Se d#ce -ue en es$e c%so h%) *%r#%s cos%s #n o0l#&%$#one, +ero s!lo un% #n solu$#one .se deben varias cosas o hechos de manera que la e!ecucin de una libera la e!ecucin de las otras/. S# un%

de l%s +res$%c#ones no +od% lle&%r % re%l#/%rse, l% o0l#&%c#!n se concen$r%0% en l% o$r% u o$r%s. S!lo s# se h%c% #"+os#0le el cu"+l#"#en$o de $od%s ell%s se l#0er%0% %l deudor ;abe destacar que los ob!etos de0#dos se enunc#%n %l$ern%$#*%"en$e u$#l#/%ndo l% con'unc#!n d#s)un$#*% XoX. !7 ;esar se obliga a entregar a <ulio diez caballos o seis toros y la e!ecucin de
cualquiera de ellas libera a ;esar.

En o$r%s +%l%0r%s, dos son l%s no$%s c%r%c$ers$#c%s de l%s o0l#&%c#ones %l$ern%$#*%s: %6l% +res$%c#!n co"+rende *%r#os o0'e$os, o se%, h%) un% +lur%l#d%d de es$os4 06l% o0l#&%c#!n se cu"+le e'ecu$%ndo o en$re&%ndo s!lo uno de ellos % elecc#!n del deudor Bre&l% &ener%l6. c6FACULTATI<A .una res in obligatione, dua sunt in facultate soluciones/ : Se $r%$% de un% o0l#&%c#!n -ue $#ene +or o0'e$o un% cos% de$er"#n%d%, +ero en -ue se concede %l deudor l% %cul$%d de +%&%r con o$r% -ue se des#&n%. #qu, lo de0#do es un% sol% cos%, +ero el deudor es$% %cul$%do e(+res%"en$e +%r% cu"+l#r con o$r% cos%, ) l% elecc#!n le corres+onde % 1l ) l% h%ce %l "o"en$o del +%&o. En ell%s el deudor $#ene l% %cul$%d de +%&%r con o$r% +res$%c#!n +re*#%"en$e de$er"#n%d% d#s$#n$% de l% con*en#d%. #lgunos la
describen como un% o0l#&%c#!n s#"+le con %cul$%d de soluc#!n %l$ern%$#*%, vale decir, una sola prestacin era deducida como obligacin, pero el deudor poda liberarse cumpliendo otra. !emplo7 Sempronio debe cien sacos de trigo a ;laudio, y en caso de no poder pagar con eso, podr& hacerlo dando dos vacunos. n las facultativas el acreedor no est& facultado para pedir otra cosa que aquella a que el deudor est- directamente obligado, vale decir, se debe una sola cosa, la otra est& fuera de la prestacin, de all que si se pierde por caso fortuito la cosa u ob!eto in obligatione, esto es, la directamente debida, se extingue la obligacin, lo que no sucede si la que se pierde por caso fortuito es la cosa que esta in facultate solucione, pues la perdida slo ha privado al deudor de una facilidad que tena para pagar. Se dice que a diferencia de las obligaciones alternativas, en es$e c%so h%) uno solo de los o0'e$os #n o0l#&%$#one ) -ue el o$ro es$. s!lo #n %cul$%$e soluc#one. .2orrent7 la diferencia con las alternativas est& en que en las facultativas si desaparece el ob!eto que se previ como verdadera prestacin, la obligacin desaparece@ en las alternativas por el contratio, la obligacin subsiste mientras subsistan las posibilidades de la prestacin/.

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e.GPOSI;LES E IMPOSI;LES. sta clasificacin d#ce rel%c#!n con l% e(#&enc#% -ue el o0'e$o de l% +res$%c#!n se% +os#0le )% s#c%"en$e )% #n$elec$u%l o 'urd#c%"en$e, exigi-ndose que el ob!eto de la obligacin fuere posible, dado que si el ob!eto de la prestacin es fsica y !urdicamente imposible la obligacin es nula. !7 venta de una casa que no existe, o venta de una cosa sagrada. .GDETERMINADAS E INDETERMINADAS. El o0'e$o de l% o0l#&%c#!n de0% ser de$er"#n%do o %l "enos de$er"#n%0le, esto es, existir antecedentes ob!etivos para su determinacin. .e!7 el cincuenta por ciento de las utilidades mensuales de una determinado negocio/ III.GDESDE EL PUNTO DE <ISTA DE LOS SU>ETOS DE LA O;LI5ACION. %.G: %.=6O;LI5ACIONES DE SU>ETO UNICO, SIMPLES Y %.?6O;LI5ACIONES DE SU>ETO M_LTIPLE O COMPLE>O. 0.GO;LI5ACIONES PROPTER REM. %.=6O;LI5ACIONES DE SU>ETO UNICO O SIMPLE: Son %-uell%s en l%s cu%les e(#s$e un su'e$o %c$#*o B%creedor6 ) un su'e$o +%s#*o Bdeudor6 %.?6O;LI5ACIONES DE SU>ETO M_LTIPLE O COMPLE>O: N%d% #"+#de -ue en c%d% e($re"o de l% rel%c#!n concurr%n *%r#os, se% desde el +un$o de *#s$% %c$#*o B*%r#os %creedores6 co"o $%"0#1n +%s#*o B*%r#os deudores6, c%so en el cu%l se h%0l% de o0l#&%c#ones de su'e$o ":l$#+le o co"+le'o. L%s o0l#&%c#ones de su'e$o ":l$#+le pueden ser clasificadas en7 %.?.=6O;LI5ACIONES SIMPLEMENTE CON>UNTAS O MANCOMUNADAS O A PRORRATA O PARCIARIAS, ) %.?.?.6GO;LI5ACIONES SOLIDARIAS O IR SOLIDUM O CORREALES. ;onviene destacar que la re&l% &ener%l en l%s o0l#&%c#ones de su'e$o ":l$#+le es que ella sea "%nco"un%d% o s#"+le"en$e con'un$%. %.?.=6O;LI5ACIONES SIMPLEMENTE CON>UNTAS O PARCIARIAS: son %-uell%s en -ue h%) *%r#os %creedores o deudores ) un solo o0'e$o d#*#s#0le de0#do ) en -ue c%d% %creedor s!lo +uede e(#&#r su +%r$e o cuo$% en el cr1d#$o ) c%d% deudor s!lo es$. o0l#&%do % +%&%r su +%r$e o cuo$% en l% deud%. >ale decir, el derecho de cada uno de los acreedores o deudores, seg"n el caso, est& limitado a su parte .pro parte, pro rata/ de la prestacin total. !7 )aulo debe a <ulio, 2iberio y 'ayo, la suma de =.DDD sexterios, en este caso 2iberio slo puede exigir a )aulo su parte de la deuda y no el total. De lo expuesto resulta que, en definitiva, e(#s$en $%n$%s o0l#&%c#ones %u$!no"%s r%cc#on%d%s cu%n$os uer%n los %creedores o los deudores, lo cual exiga la divisibilidad de la prestacin.

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De esta forma, en caso de ser varios los codeudores c%d% codeudor es res+ons%0le de su cuo$% ) s# son *%r#os %creedores c%d% co%creedor s!lo +uede +ed#r su cuo$%, lo cual explica por e!emplo que l% cuo$% del #nsol*en$e no % ec$% n# &r%*% % los o$ros ) l% #n$erru+c#!n de l% +rescr#+c#!n en con$r% o en %*or de uno no +er'ud#c% n# %*orece % los o$ros.
l profesor 2orrente destaca que en las obligaciones mancomunadas cada una de las partes slo puede exigir su parte y cada deudor slo est& obligado a pagar su cuota, de all que se entienda dividida en tantas obligaciones cuantos eran los su!etos activos o pasivos, pues cada su!eto, aunque la obligacin es "nica, slo puede pretender .acreedor/ o pagar .deudor/ su parte.

;abe destacar que l% d#*#s#!n es +or +%r$e #&u%les % "enos -ue l%s +%r$es o l% le) es$%0le/c%n un% +ro+orc#!n d#s$#n$%. %.?.?6O;LI5ACIONES SOLIDARIAS7 son %-uell%s en -ue h%) un% +lur%l#d%d de su'e$o, %creedores o deudores, ) en -ue el o0'e$o o +res$%c#!n es d#*#s#0le +ero -ue +or d#s+onerlo l% le), l% con*enc#!n o el $es$%"en$o, cu%l-u#er% de los %creedores e(#&#r % cu%l-u#er% de los deudores l% +res$%c#!n #n$e&r%, el +%&o $o$%l, de or"% $%l -ue el +%&o hecho % uno cu%l-u#er% de los %creedores l#0er% %l deudor res+ec$o de los res$%n$es %creedores, ) el +%&o hecho +or el cu%l-u#er% de los deudores l#0er% % los o$ros codeudores.
Seg"n 2orrent, en ellas cada uno de coacreedores puede pretender el pago de toda la deuda, y cada uno de los codeudores cuando es requerido para el pago, est& obligado a pagar toda la deuda. ;ada uno de los su!etos se compromete in solidum@ cada acreedor poda reclamar la obligacin total, y cada deudor, si era demandado, deba pagar toda la obligacin.

ELEMENTOS DE LA SOLIDARIDAD: =.GPLURALIDAD DE <INCULOS: pudiendo ser activa, pasiva o mixta. ?.GUNIDAD DE PRESTACION: el ob!eto, esto es, la prestacin, debe ser la misma para todos los deudores. @.GDI<ISI;ILIDAD DEL O;>ETO: l ob!eto debido debe ser divisible, esto es, perfectamente podra ser cumplido por partes. A.GREHUIERE DE PACTO E7PRESO, O SER ESTA;LECIDA POR LEY O POR TESTAMENTO. CLASES DE SOLIDARIDAD: l% sol#d%r#d%d +uede ser +%s#*%, %c$#*% o "#($%. +%s#*%: existen varios deudores a los cuales el acreedor puede exigir la prestacin integra. %c$#*%: existen varios acreedores que pueden exigir la prestacin integra. "#($%: cuando hay pluralidad de su!etos tanto activos como pasivos. FUENTES DE LA SOLIDARIDAD7 Es$o d#ce rel%c#!n con el cu%r$o ele"en$o ) con lo d#cho %l #n#c#%r el es$ud#o de l%s o0l#&%c#ones sol#d%r#%s, esto es que en materia de obligaciones con pluralidad de su!etos la regla general est& constituida por las obligaciones simplemente con!untas, de lo cual resulta que l% sol#d%r#d%d no se +resu"e, *%le dec#r, ell% de0e es$%r cl%r%"en$e es$%0lec#d% ) sus uen$es son LA CON<ENCION, EL TESTAMENTO Y LA LEY.

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%especto de la con*enc#!n, debemos se(alar que en el +erodo +os$ cl.s#co l% con*enc#!n cre% l% sol#d%r#d%d, s#e"+re -ue se "%n# #es$e cl%r%"en$e l% *olun$%d de l%s +%r$es en ese sen$#do. En el Derecho %n$#&uo ) cl.s#co, s!lo "ed#%n$e es$#+ul%c#!n. .solidaridad activa7 varias preguntas por parte de los varios acreedores \)rometes dar BDD] , el otro \)rometes dar esos mismos BDD] y el deudor responde +Ha sea a uno o a otro de vosotros os prometo dar BDD] n lo referente al $es$%"en$o, el cu"+l#"#en$o es$. % c%r&o de *%r#os herederos o cu%ndo se cons$#$u)e un le&%do en %*or de *%r#os le&%$%r#os, d#s+on#endo el $es$%dor -ue ello se% %s. n relacin a l% le) co"o uen$e de sol#d%r#d%d, ell% $#ene %+l#c%c#!n +r#nc#+%l"en$e res+ec$o de del#$os ) cu%s#del#$os ) s#e"+re es s!lo +%s#*%. ;abe destacar que ba!o <ustiniano, surge de los delitos cometidos por varios.
NATURALEMA >URIDICA DE LA SOLIDARIDAD: B.G n el caso de la solidaridad pasiva, se dice que es una garanta para el acreedor, pues en el caso de la solidaridad pasiva dispone de varios patrimonios para hacer efectiva la obligacin. I.G#dem&s se la concibe como una modalidad de las obligaciones pues modifica el efecto normal de las obligaciones con pluralidad de su!etos.

EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD: Se precisan distinguiendo seg"n la clase de solidaridad7 SOLIDARIDAD ACTI<A: deudor. P%r% +rec#s%r los e ec$os h%) -ue d#s$#n&u#r en$re e ec$os en$re deudor ) %creedores Brel%c#!n e($ern%6 ) e ec$os en$re co%creedores en$re s Brel%c#!n #n$ern%6. En l% rel%c#!n en$re deudor ) co%creedores, c%d% %creedor +uede e(#&#r el $o$%l de lo %deud%do o 0#en rec#0#r el +%&o $o$%l ) el +%&o hecho % cu%l-u#er% de los %creedores e($#n&ue l% deud%. Por su +%r$e, en l% rel%c#!n en$re los co%creedores, es$o es, entre ellos, c%d% uno es due2o de su cuo$% en el cr1d#$o, r#&#1ndose l% re&l% &ener%l de l%s o0l#&%c#ones s#"+le"en$e con'un$%s. En Ro"%, en un% +r#"er% 1+oc%, cu%ndo uno % rec#0#do l% $o$%l#d%d del +%&o, los de".s no $endr%n derecho % recl%"%r su +%r$#c#+%c#!n en el +%&o, % "enos -ue e(#s$%n rel%c#ones +or c%us% de soc#ed%d, co"un#d%d o "%nd%$o, c%sos en los cu%les +roced% e'ercer l%s %cc#ones corres+ond#en$es. As: %6En el c%so de ser los %creedores soc#os, +rocede l% %c$#o +ro soc#o. 06En el c%so de ser co"uneros, +rocede l% %c$#o co""un# d#*#dundo. c6En el c%so de e(#s$#r un% rel%c#!n de "%nd%$o ) h%0er rec#0#do el +%&o el "%nd%$%r#o, +rocede en su con$r% l% %c$#o "%d%$# d#rec$%. n todo caso, con >us$#n#%no, se con #ere % los de".s l% %cc#!n de co%creedores un %cc#!n de c%r.c$er &ener%l. sto es, cuando hay varios acreedores y un solo

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SOLIDARIDAD PASI<A: sto es, existen varios deudores y un solo acreedor. En es$% s#$u%c#!n, c%d% uno de ellos es$. o0l#&%do %l $o$%l de l% deud%, de $%l or"% -ue c%d% uno de ellos +uede ser cons$re2#do %l +%&o de l% +res$%c#!n de0#d% co"o s# uese el :n#co su'e$o +%s#*o, ) con e ec$o l#0er%$or#o res+ec$o % los res$%n$es codeudores en c%so de -ue uno l% cu"+l%. Auevamente, +%r% +rec#s%r los e ec$os es neces%r#o d#s$#n&u#r en$re l% rel%c#!n en$re codeudores ) %creedor Brel%c#!n e($ern%6 ) l%s rel%c#ones en$re codeudores en$re s Brel%c#!n #n$ern%6. En l% rel%c#!n en$re %creedor ) codeudores, el cu"+l#"#en$o +or cu%l-u#er% de ellos e($#n&ue l% o0l#&%c#!n res+ec$o de $odos, +ud#endo el %creedor %cc#on%r con'un$%"en$e en con$r% de ellos o en con$r% de cu%l-u#er% de ellos % su %r0#$r#o. Ahor% en el +l%no de l%s rel%c#ones #n$ern%s en$re los codeudores: S# son *%r#os los codeudores ), conforme los principios de la solidaridad pasiva, uno s!lo es e(#&#do +or el en$ero de l% +res$%c#!n ) +%&% e ec$#*%"en$e el $o$%l de l% deud%, es 'us$o -ue +#d% % los de".s ree"0ols%rle l% +%r$e -ue % c%d% uno le corres+onde, *%le dec#r, el codeudor sol#d%r#o -ue +%&! +uede e(#&#r % c%d% deudor su res+ec$#*% cuo$%. n principio la deuda es divisible entre todos los codeudores, pero slo entre ellos y para efectos de concurrir a la solucin, y cada codeudor participa en la proporcin en que tenga inter-s en la deuda, lo cual no es oponible al acreedor. Al res+ec$o, se d#ce -ue en Ro"%, +or lo "enos h%s$% l% 1+oc% cl.s#c% no er% un +r#nc#+#o de %+l#c%c#!n &ener%l ) s!lo se %d"#$% ree"0olso en c%so de -ue e(#s$#er% en$re los codeudores un% *#ncul%c#!n 'urd#c% +or c%us% de soc#ed%d, de co"un#d%d, de "%nd%$o o +or ser coherederos. #s7 a/ n el caso de soc#ed%d, el deudor que paga dispone de la %c$#o +ro soc#o. b/ n el caso de co"un#d%d, dispone de la %c$#o co""un# d#*#dundo, c/ n caso de ser quien pag un "%nd%$%r#o co"#s#on%do +%r% el +%&o, este dispona de la %c$#o "%nd%$# con$r%r#% para el reembolso de lo pagado. #hora, +%r% %-uellos c%sos en -ue no e(#s$%n es$%s rel%c#ones en$re los codeudores, se %d"#$#!, %n$es de e($#n&u#r l% %cc#!n con el +%&o, el ;ENEFICIO DE CESION DE ACCIONES .6eneficium cedendarum actionum/, hecha por el acreedor al deudor que paga. d/en el caso de tratarse de coherederos, se puede valer de l% %c$#o %"#l#%e erc#scund%e. En el Derecho >us$#n#%neo, +ode"os % #r"%r -ue el ree"0olso o derecho de ree"0olso es %d"#$#do con c%r.c$er &ener%l. 5inalmente, +%r% +rec#s%r %decu%d%"en$e lo -ue ocurre en$re los codeudores en$re s, es neces%r#o %$ender % s# el codeudor -ue +%&! $en% o no #n$er1s en l% deud%, esto es, si la obligacin contrada ha producido beneficios o no para ellos, pues podra ocurrir que uno de los codeudores simplemente se haya obligado en garanta ) %de".s h%) -ue $o"%r en cons#der%c#!n l% or"% en -ue se e($#n&u#! l% o0l#&%c#!n, +ues$o -ue s# l% e($#nc#!n es &r%$u#$%, no h%0r. derecho % ree"0olso.

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Co"en$%r#o: ;onviene destacar que tanto en la solidaridad activa como en la pasiva, la solidaridad se refiere exclusivamente a la relacin externa .acreedoresGdeudor o acreedorGdeudores/, por lo cual el tema de lo que sucede entre los coacreedores una vez que el deudor le ha pagado a uno de ellos o entre los codeudores una vez que uno de ello ha cobrado es una problema distinto. E7TINCION DE LAS O;LI5ACIONES SOLIDARIAS: n este punto, es neces%r#o d#s$#n&u#r los "o$#*os -ue se rel%c#!n con el o0'e$o de l% +res$%c#!n, de %-uell%s c%us%s -ue %$%2en en or"% e(clus#*% % uno de los su'e$os. En el +r#"er su+ues$o, es$o es rel%c#on%do con el o0'e$o o +res$%c#!n de0#d%, desde lue&o -ue l% o0l#&%c#!n se e($#n&u% +%r% $odos los deudores sol#d%r#os. n otras palabras, en la solidaridad, las causas extintivas vinculadas con el ob!eto, liberan de la obligacin a la totalidad de los deudores. . !7 pago, novacin, acceptilatio/. D#s$#n$% es l% s#$u%c#!n cu%ndo se $r%$% de un% c%us% de e($#nc#!n -ue s!lo +uede h%cer *%ler l% +erson% % -u#en 0ene #c#%. . !7 el pacto de no pedir la prestacin a determinada persona@ la confusin@ la capitis deminutio/. n estos casos se libera el deudor al que se refiere dicha situacin sub!etiva, pero la obligacin permanece para los dem&s. 0.GO;LI5ACIONES PROPTER REM B% c%us% de l% cos%6 BAM;ULATORIAS6 se trata de obligaciones en las cuales no se tiene en cuenta un su!eto concreto, sino que el vnculo obligatorio puede pasar de un su!eto a otro obligando a los que en un momento dado se encuentran en una situacin determinada respecto de una cosa. n todo caso, en doctrina se sugiere la distincin entre los que seran cargas legales y las obligaciones propter rem o ambulatorias propiamente tales.

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FUENTES DE LAS O;LI5ACIONES: )odramos conceptualizar a las fuentes de las obligaciones como aquellos hechos 'urd#cos -ue son +resu+ues$o de su n%c#"#en$o. Al&unos nos d#cen -ue son los hechos 'urd#cos en *#r$ud de los cu%les dos +erson%s se encuen$r%n en s#$u%c#!n de %creedor ) deudor un% de o$r%. En +oc%s +%l%0r%s, l%s c%us%s -ue en&endr%n un% o0l#&%c#!n. Se dice que las fuentes de las obligaciones van aflorando a medida que la comunidad romana avanza y ampla el &mbito de sus relaciones, convenios y compromisos lcitos y, con!untamente se dan conductas da(inas patrimonialmente, de all resulta que estos hechos generadores de obligaciones pueden ser lcitos o ilcitos. n relacin a lo expuesto, 5%)o en su o0r% Ins$#$uc#ones, nos habla de la summa divisiio de las obligaciones, al destacar que la obligaciones nacen *el e( con$r%c$u *el e( del#c$o .4mnis enim obligatio vel ex contractu nascitur vel ex delito/, *%le dec#r, o 0#en de un con$r%$o o 0#en de un del#$o. sta clasificacin es incompleta, cuestin que el propio 'ayo percibe posteriormente. #s, en caso del pago de lo no debido, que genera en quien lo recibe la obligacin de restituir la cantidad que recibi indebidamente, no podramos decir la causa o fuente de la obligacin sea un contrato o un delito. n atencin a esto, el +ro+#o 5%)o en su o0r% Res co$$#d#%n%e nos indica que, 'un$o % l%s o0l#&%c#ones +ro*en#en$es del con$r%$o ) del del#$o %+%recen l%s o0l#&%c#ones *%r#%e c%us%ru" #&ur%e Bo0l#&%c#ones der#*%d%s de d#*ersos $#+os de c%us%6.
n esta triparticin, el contrato se concibe como un convenio lcito destinado a producir obligaciones. )or su parte el delito es entendido como un hecho ilcito que lesiona un inter-s particular y puede ser sancionado con una pena privada. l tercer grupo, que surge como complemento de los anteriores, aparece subdividido, a su vez, en dos7 uno primero, en donde se agrupan cuatro supuestos de actuaciones lcitas aproximadas a los contratos, pero en las que no se entiende que haya propiamente contrato al faltar el acuerdo de voluntades entre las partes .gestin de negocios a!enos, la tutela, el legado obligacional y el pago por error de lo no debido/, y otro, que comprende algunos tipos de actuaciones ilcitas que no se entienden como propiamente delictuales, aunque s sean consideradas como prximas a los delitos .e!7 el simple hecho de tener colocados en las fachadas de las casas ob!etos cuya cada a la va p"blica podra causar da(os a los transe"ntes, los hurtos y da(os cometidos por los empleados de los barcos, hoteles y establos, de los que respondan directamente los due(os de esos establecimientos/.

F#n%l"en$e, en l%s Ins$#$uc#ones de >us$#n#%no se se(ala que las obligaciones pueden nacer ya de un con$r%$o, ya de un del#$o, de un -u%s# e( con$r%c$u .co"o de un con$r%$o/ o 0#en de un -u%s# e( del#$o .co"o de un del#$o/ Ho) en d%, las fuentes de las obligaciones son7 =.Con$r%$os, ?.Cu%s#con$r%$os, @.Del#$os, A.Cu%s#del#$os ) C.L% le). Noc#ones &ener%les so0re l%s uen$es o0l#&%c#ones se&:n el derecho 'us$#n#%neo: Con$r%$o: Ho) en d% se suele de #n#r el con$r%$o co"o un %cuerdo de *olun$%des cu)% #n%l#d%d es cre%r derechos ) o0l#&%c#ones. n todo caso, en el derecho cl.s#co ro"%no se e(#&% %de".s -ue $u*#er% no"0re +ro+#o ) -ue es$u*#er% do$%do de un% %cc#!n +%r% e(#&#r su cu"+l#"#en$o, d#s$#n&u#1ndose, en un% +r#"er% 1+oc%, n#$#d%"en$e en$re un con$r%$o ) un +%c$o, se&:n e(+l#c%re"os ".s %del%n$e.

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Cu%s#con$r%$o: Es un% #ns$#$uc#!n % n %l con$r%$o, +ero c%rece de n%$ur%le/% con$r%c$u%l, +ues no e(#s$e en 1l %cuerdo de *olun$%des en$re los #n$eres%dos. Al&unos los conce+$u%l#/%n co"o %c$os lc#$os o "%n# es$%c#ones de *olun$%d, -ue o recen l% #"%&en de un con$r%$o ) -ue en&endr%n o0l#&%c#ones. Ho) en d%, se conce+$u%l#/% el cu%s#con$r%$o co"o un hecho lc#$o no con*enc#on%l -ue en&endr% o0l#&%c#ones. n concreto se +l%n$e% ren$e % l% e(#s$enc#% de c#er$%s o0l#&%c#ones de l%s -ue no se +od% % #r"%r -ue n%c%n de un con$r%$o Be( con$r%c$u6, +ues$o -ue no h%0% e(#s$#do %cuerdo en rel%c#!n % ell%s, ) de l%s -ue $%"+oco +od% dec#rse -ue $u*#er%n co"o uen$e un del#$o Be( del#$o6, +ues el o0l#&%do no h%0% re%l#/%do n#n&:n %c$o #lc#$o. De %ll -ue se d#'#er% -ue ell%s n%c%n 8-u%s# e( con$r%c$u9. >us$#n#%no en sus Ins$#$u$%s "enc#on% l% &es$#!n de ne&oc#os Bne&o$#oru" &es$#o6, l% $u$el% ) l% cur%$el%, l% co"un#d%d #nc#den$%l, el le&%do ) el +%&o de lo no de0#do. #s, la gestin de negocios .negotiorum gestium/, en que alguien .agente oficioso/ gestiona negocios, sin
previo acuerdo del due(o de ellos, se parece a un contrato de mandato, pero difiere de este en que en el mandato es imprescindible el acuerdo entre mandante y mandatario. Lo interesante es que ella impone, cumpli-ndose ciertos requisitos, muy especialmente el ser "til la gestin, una obligacin para la persona cuyos negocios han sido gestionados. Debe reembolsar al gestor por todos los gastos razonables en que haya incurrido. sta figura ha sido recogida por la mayor parte de los ordenamientos modernos de tradicin romanista, no ocurriendo lo mismo en el sistema anglosa!n consuetudinario, sistema que insiste, seg"n afirma Aicholas, en el principio individualista de que a un hombre no se le debe exigir que pague por un servicio que no haya solicitado, sobre el entendido que estimular la prestacin de tales servicios sera alentar al +entrometido oficioso,.

Del#$o: es un %c$o #lc#$o del -ue sur&e +%r% el o ensor l% o0l#&%c#!n de +%&%r un% su"% de d#nero %l o end#do % $$ulo de +en% +r#*%d%. En un% +r#"er% 1+oc% los %c$os #lc#$os &ener%0%n %cc#ones +en%les en %*or de l% *c$#"%, +ero lue&o, l% 'us$#c#% +r#*%d% se redu'o, +%r% c#er$os %c$os #lc#$os, und%"en$%l"en$e %l res%rc#"#en$o de los d%2os o +er'u#c#os. De esta forma sur&e l% d# erenc#% en$re del#$os +r#*%dos Bdel#c$%, "%le #c#%6 ) del#$os +:0l#cos o cr"enes Bcr#"#n%6. En %"0os c%sos se $r%$% de %c$os #lc#$os, con$r%r#os % l%s le)es o %l Ed#c$o del +re$or. Los cr#"enes o del#$os +:0l#cos son +erse&u#0les de o #c#o ) +or unc#on%r#os +:0l#co ) con +en%s cor+or%les .pena de muerte .supplicium// ) "ul$%s .damnum/, -ue no 0ene #c#%0% % los +%r$#cul%res -ue hu0#eren s#do *c$#"%s del cr#"en. l profesor #dame
destaca que ellos dan lugar a un proceso p"blico o criminal, ante unos tribunales p"blicos especializados llamados quaestiones, que pueden imponer alguna pena p"blica, como confiscacin de bienes, deportacin, traba!os forzados, azotes o muerte, entre otras. # partir del siglo 11 antes de ;risto se establecen tribunales permanentes, llamados quaestiones perpetuae, para conocer de los siguientes crmenes7 exacciones ilcitas o atropellos por parte de los magistrados .q. de repetundis@ hoy diramos abuso de poder de funcionarios/, homicidios . q. de sicariis/, envenenamientos .q. de veneficiis, entre los que se comprenda el aborto/, traicin al pueblo romano .q. de maiestate/, actos violentos .q. de vi/, falsificacin .q. de falsis/, mane!os ilcitos en las elecciones .q. de ambitu/, apropiacin de fondos p"blicos .q. de peculatu/, secuestro de personas libres .q. de plagiariis/ y ciertos tipos de fraude .q. de stellionatu/.

)or su parte, los del#$os +r#*%dos, se "#r%0%n co"o un% o ens% %l +%r$#cul%r les#on%do ) su +ersecuc#!n er% un derecho de 1s$e, no del es$%do, lo -ue lue&o de un +erodo de e*oluc#!n se $r%du'o en un s#s$e"% de co"+ens%c#ones +ecun#%r#%s. En el derecho cl.s#co los del#$os +r#*%dos son conduc$%s #lc#$%s -ue % ec$%n +r#nc#+%l"en$e % un% +erson% +r#*%d%, en sus 0#enes o en su #n$e&r#d%d s#c% o "or%l. D%n lu&%r % un% %cc#!n 'ud#c#%l +r#*%d%, -ue se e'erce %n$e un 'ue/ +r#*%do ) -ue conduce % l% #"+os#c#!n de un% +en% +ecun#%r#% .ordinariamente un m"ltiplo del valor del da(o causado/.

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Los del#$os +r#*%dos, se d#*#d%n se&:n l%s uen$es -ue los s%nc#on%0%n en del#$os c#*#les ) del#$os +re$or#os ;re*e re erenc#% % los del#$os c#*#les: %6el ur$u" Bhur$o6 que corresponde a la sustraccin dolosa de una cosa a!ena contra la voluntad del due(o con &nimo de lucro, de su uso o posesin. l profersor #dame destaca que el robo ordinario daba lugar a que la vctima tuviera, adem&s de la accin para recuperar la cosa robada, otra accin de car&cter penal, la accin de hurto .actio furti/, por la que se condenaba al ladrn al pago de una pena equivalente al doble del valor de la cosa robada. La accin se daba tambi-n cuando el robo consista en hacer un uso no autorizado de la cosa .furtum usus/, por e!emplo cuando el depositario usaba la cosa depositada, y tambi-n cuando consista en que el propietario privara de la posesin .furtum possessionis/ a quien tena derecho a ella, como en el caso del pignorante que sustrae la prenda al acreedor. ;uando se daba el robo con violencia, adem&s de que la pena
del robo se agrava al cu&druplo, la pr&ctica de las conductas violentas, que pueden consistir simplemente en amenazas, constitua un crimen sancionado de conformidad con la Ley <ulia sobre violencia .lex <ulia de vi/.

06d%2o #n'us$%"en$e c%us%dos en l%s cos%s Bd%"nu" #n#ur% d%$u"6, como tala de &rboles, incendio de cosechas/. Los d#*ersos del#$os de d%2os co"+rend#dos en l% Le) de l%s 7II $%0l%s ueron +r.c$#c%"en$e %0sor0#dos +or el r1&#"en del del#$o de d%2o #n'us$%"en$e c%us%do Bd%"nu" #n#ur#% d%$u"6 $#+# #c%do en l% Le) A-u#l#%. Es$% le), -ue en re%l#d%d ue un +le0#sc#$o del %2o ?FD %.C., con$e"+l%0% en dos sus $res c%+$ulos Ben el +r#"ero ) en el $ercero6 co"o d%2o el de$r#"en$o -ue su re un% +erson% en sus 0#enes, es dec#r el de$r#"en$o o "enosc%0o +%$r#"on#%l. Re+r#"% el d%2o cu%ndo hu0#er% s#do #n'us$%"en$e c%us%do B#n#ur#% d%$u"6, lo cu%l #n$er+re$! l% 'ur#s+rudenc#% -ue ocurr% cu%ndo %l&u#en lo c%us%0% #n$enc#on%l"en$e Bdolo6 o cu%ndo lo c%us%0% s#n #n$enc#!n +ero +or su descu#do o ne&l#&enc#% Bcul+%6. n ambos casos, el o end#do $en% l% %cc#!n de l% Le) A-u#l#% +%r% e(#&#r del c%us%n$e del d%2o el +%&o de un% c%n$#d%d e-u#*%len$e, no %l *%lor de l% re+%r%c#!n o #nde"n#/%c#!n del d%2o, s#no %l *%lor ".(#"o -ue hu0#er% $en#do l% cos% d%2%d% +%r% su +ro+#e$%r#o .lo cual excede el valor de la indemnizacin del da(o/ en los :l$#"os =? "eses, s# el d%2o cons#s$% en l% "uer$e de un escl%*o o de &%n%do "%)or, o en los :l$#"os @T d%s , s# uer% cu%l-u#er o$ro $#+o de d%2o. Los 'ur#s$%s en$end#eron -ue l% conden% % -ue d%0% lu&%r es$% %cc#!n co"+rend% el *%lor de l% re+%r%c#!n del d%2o ".s un% +en% +or h%0erlo c%us%do, +or lo -ue l% %cc#!n er% 8"#($%9 )% -ue en l% conden% #nclu% l% re+%r%c#!n ) l% +en%. Ele"en$os del del#$o: se +odr% % #r"%r -ue ser%n ele"en$os esenc#%les del del#$o: %6Un %c$o -ue su+on&% %+l#c%c#!n d#rec$% de uer/% B-ue"%r, ro"+er o des$ru#r6, 06E(#s$enc#% de #n#ur#% en su sen$#do ".s %"+l#o, es$o es , #le&%l#d%d o %usenc#% de un derecho .no estamos utilizando esta palabra en el sentido de delito de in!uria/ c6D%"nu" Bd%2o6 %l de"%nd%n$e d6L% cos% d%2%d% $#ene -ue ser +ro+#ed%d del de"%nd%n$e. Todos es$os ele"en$os ueron, con d#s$#n$% #n$ens#d%d, o0'e$o de %"+l#%c#!n 'urd#c%.

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#s, en lo que se refiere al hecho da(oso .acto/, Aicholas nos se(ala que las primeras ampliaciones fueron obra de los !uristas y posteriormente se destaca las que surgen como consecuencia de la actividad del pretor, en este "ltimo caso, mediante la creacin de una actio utilis .actio in factum/ cuando el da(o hubiera sido causado slo indirectamente .por e!emplo una matrona que daba a una mu!er un f&rmaco abortivo para que se lo tomase por s misma .habra +proporcionado una causa de muerte, /. n efecto, si bien el r-gimen de la Ley #quilia exiga que el da(o fuera causado +cuerpo a cuerpo, .corpore corpori/, es decir mediante una relacin directa entre el agente y la cosa da(ada, esta limitacin fue superada, por interpretacin de los !uristas asumida por el pretor, al establecer -ste que dara una accin, con el mismo ob!eto, contra quien, aunque no causara directamente el da(o, hubiera proporcionado la causa para que se produ!era .causam damni praestare/, por e!emplo abriendo la puerta de un establo que permite que los animales salgan, se pierdan o se lesionen. 'racias a esta ampliacin, el delito de da(o consiste no solo en causar directamente el menoscabo patrimonial, sino tambi-n en poner la causa para que se produzca. ;abe tener presente que esta ampliacin supone introducir lo que modernamente denominamos +relacin de causalidad, que debe darse necesariamente entre el hecho y el da(o, cuestin sobre la cual no existe una repuesta sistem&tica en las fuentes romanas sino m&s bien casuistica. n lo referente a la iniuria pronto se admiti que bastaba con demostrar que el da(o era evitable, pudiendo afirmar que ya en el perodo cl&sico se poda perseguir la responsabilidad tanto del que actu con dolo como la de quien actu con culpa. )or otra parte, si bien la lex aquilia exiga que la cosa da(ada fuera de propiedad del demandante, el pretor concedi una actio utilis al usufructuario, al acreedor prendario y para otros casos seme!antes. c6#n'ur#% Bd%2o % l%s +erson%s6, que corresponde a cu%l-u#er hecho *olun$%r#o -ue +rodu/c% les#!n s#c% o "or%l #n er#d% % +erson% l#0re. Cons#s$% en l% conduc$% #n$enc#on%l -ue les#on%0% l% #n$e&r#d%d cor+or%l de un% +erson% l#0re, co"o los &ol+es, +ero so0re $odo su #n$e&r#d%d "or%l u honor. En lo rel%$#*o % l% #n$e&r#d%d "or%l, en el derecho %rc%#co se $#+# #c%0%n c#er$os c%sos de #n'ur#%s % los -ue corres+ond% un% +en% +ecun#%r#% #'%, +ero con l% #n$er*enc#!n de l% 'ur#s+rudenc#% el +re$or d#o un% %cc#!n B%c$#o #n#ur#%ru" $%"0#1n ll%"%d% 8es$#"%$or#%96 con +en% *%r#%0le, se&:n l% c%l#d%d ) &r%*ed%d de l% o ens%. l criterio para definir la pena era principalmente la ofensa moral sufrida .contumelia/ y no tanto la lesin fsica, por lo que se poda castigar gravemente a quien hubiera abofeteado en p"blico a alg"n ciudadano, m&s si era senador, aunque no hubiera lesin fsica. L% c%n$#d%d -ue se +%&% es $od% en conce+$o de +en%, ) no de re+%r%c#!n del d%2o, +ues se cons#der% -ue el cuer+o de un% +erson% l#0re ) su l#0er$%d ) d#&n#d%d son %l&o -ue no +uede es$#"%rse en d#nero. n el dicto del pretor haba una cl&usula general que reprima todo tipo de in!urias, y otras cl&usulas especiales que se referan a ciertos supuestos tpicos7 los actos difamatorios, la burla en p"blico, los atentados al pudor de una mu!er honesta o de un imp"ber y los agravios a los due(os por ofensas hechas a sus esclavos.

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;re*e re erenc#% % los del#$o +re$or#%noss7 %6l% r%+#2% .robo cometido con violencia/, 06el dolo, c6l% *#olenc#% B"e$us6 ) d6el r%ude de los %creedores .fraus creditorum7 actos que e!ecutaba un deudor a sabiendas para aumentar su insolvencia en per!uicio de sus acreedores/. n concreto, %de".s de los del#$os c#*#les, co"+rend#dos )% en l% Le) de l%s 7II T%0l%s, el +re$or ue con #&ur%ndo o$ros del#$os s%nc#on%dos con %cc#ones es+ec#%les #n %c$u", es dec#r con %cc#ones -ue $en%n co"o und%"en$o, no un derecho o un de0er #ncu"+l#do, s#no un hecho -ue el +re$or cons#der%0% -ue de0% re+r#"#rse. ntre estos delitos, los ".s #"+or$%n$es, +or su %+l#c%c#!n &ener%l, ueron los de #n$#"#d%c#!n B"e$us6 ) en&%2o o dolo Bdolo6. l del#$o de #n$#"#d%c#!n se da no contra el que intimida, es decir contra quien hace una amenaza actual y grave, sino contra el que retiene una cosa que fue sustrada por intimidacin. l proferir amenazas constituye un crimen de vi, con sancin p"blica. n cambio, el delito previsto por el pretor consiste en la retencin de algo, por e!emplo una suma de dinero, que fue obtenido mediante amenazas. l delito lo comete quien retiene la cosa, que puede ser persona distinta de quien amenaz. L% %cc#!n B%c$#o -uod "e$us c%us%6 se d%, +or lo $%n$o, con$r% -u#en re$#ene l% cos% ) $#ene +or o0'e$o conden%r %l cu.dru+lo del *%lor de l% "#s"%, +ero el de"%nd%do +uede s%l#r %0suel$o s# res$#$u)e l% cos% %n$es de l% sen$enc#%. Es un% %cc#!n +en%l +or su o0'e$o, %un-ue +r.c$#c%"en$e s#r*e co"o %cc#!n recu+er%$or#%. n relacin al del#$o de dolo, el profesor #dame afirma que fue una gran invencin del genio !urdico romano que constituy una proteccin general contra cualquier forma de enga(o en el tr&fico comercial. 4riginalmente se entendi por dolo la simulacin, esto es los actos por los que se aparentara hacer algo cuando en realidad se haca otra cosa, como el que aparenta ser solvente, mostrando documentos o exhibiendo bienes, sin realmente tener dinero. Por #n$er+re$%c#!n de los 'ur#s$%s se lle&! % de #n#r co"o dolo cu%l-u#er en&%2o "%l#c#oso, hecho de cu%l-u#er "odo, con +%l%0r%s, %cc#ones o #ncluso &u%rd%ndo s#lenc#o. El o end#do d#s+on% de l% %cc#!n de dolo B%c$#o de dolo6, +or l% -ue +od% e(#&#r -ue se le +%&%r% el *%lor s#"+le de lo -ue hu0#er% +erd#do +or el en&%2o, de "odo -ue en cu%n$o % su o0'e$o #n"ed#%$o +%rec% un% %cc#!n de re+%r%c#!n, +ero se le cons#der! s#e"+re un% %cc#!n +en%l, -u#/. +or l% consecuenc#% -ue $en% de $%ch%r con #n %"#% %l conden%do +or ell%. Un% cu%l#d%d "u) #n$eres%n$e de l% %cc#!n de dolo ue su c%r.c$er de %cc#!n su0s#d#%r#%, es$o es, de un% %cc#!n -ue +rocede s#e"+re ) cu%ndo no e(#s$#er% %l&un% o$r% %cc#!n d#s+on#0le +%r% corre&#r el en&%2o. ;on esto, se delimitaba su campo por exclusin7 solo se da respecto de enga(os maliciosos que no est&n protegidos por otra accin. Muedaban as fuera los enga(os en materia contractual, puesto que las propias acciones derivadas de los contratos, como acciones de buena fe, servan para reprimir el dolo de cualquiera de los contratantes@ tambi-n se excluan los casos de pago por error .que incluye el error inducido o enga(o/, para los cuales la misma accin que serva pare recuperar las cantidades prestadas, la condictio, serva para exigir la devolucin de lo as pagado.

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De lo e(+ues$o se des+rende -ue cu%ndo se co"e$e cu%l-u#er% de es$os del#$os +r#*%dos se &ener% un% o0l#&%c#!n % c%r&o del del#ncuen$e de +%&%r un% su"% de d#nero %l o end#do en conce+$o de +en%. Qs$e $#ene un% %cc#!n +erson%l, co"o en l%s de".s rel%c#ones o0l#&%c#ones, +%r% e(#&#r el +%&o de es% c%n$#d%d. El o end#do $#ene l% dec#s#!n de e'ercer o no l% %cc#!n, e #ncluso cu%ndo l% e'erce, +uede lle&%r % un %rre&lo +re'ud#c#%l o $r%ns%cc#!n, +ues s#endo un% %cc#!n +r#*%d%, no se % ec$% con ello el #n$er1s +:0l#co. En $od%s l%s %cc#ones +en%les +r#*%d%s cu%ndo se conden% %l de"%nd%do, 1s$e, %de".s de -ued%r o0l#&%do con el %c$or % +%&%r l% +en%, su re un c%s$#&o %d#c#on%l -ue es l% no$% de #n %"#%. sto significa que queda inhabilitado para realizar ciertos actos !urdicos, como el de actuar como representante !udicial de otra persona. Co"o l% co"#s#!n de un del#$o &ener% un% o0l#&%c#!n, se cons#der! -ue los del#$os +r#*%dos cons$#$u)en un% uen$e de l%s o0l#&%c#ones c#*#les, es dec#r, son un $e"% +ro+#o del derecho +%$r#"on#%l de los c#ud%d%nos ro"%nos B#us c#*#le6 ) no un $e"% de derecho +:0l#co. Es de o0ser*%r -ue el e'erc#c#o de es$%s %cc#ones +r#*%d%s +en%les es #nde+end#en$e de l% re+res#!n +ol#c%c% -ue +ud#er%n re-uer#r es%s conduc$%s. Cu%s#del#$o: es tambi-n un hecho #lc#$o &ener%dor de l% o0l#&%c#!n de +%&%r un% su"% de d#nero % $$ulo de +en% +r#*%d%, +ero -ue el derecho c#*#l no $#+# #c% co"o del#$o +r#*%do. n este sentido, se dice que los cuasidelitos .en el sentido que se le atribuye en el derecho romano/ son #&ur%s cerc%n%s % los del#$os, +ues conlle*%n el +%&o de un% su"% de d#nero, % $$ulo de +en% +r#*%d%4 +ero se d# erenc#%n de los del#$os, +ues no +resu+onen neces%r#%"en$e un con$en#do re+roch%0le del -ue es$. o0l#&%do % +%&%r l% +en%.
n las 1nstitutas de <ustiniano se se(alan cuatro casos7 a/ n el caso de un !uez que obra dolosamente al pronunciar la sentencia b/;ontra quienes haban vertido o arro!ado cosas a la calle c/contra quien tiene colocada o colgada alguna cosa en su casa, expuesta a una va p"blica d/;ontra los navieros, fondistas y due(os de establos por hurtos y da(os cometidos por sus dependientes.

;abe destacar que ho) en d% l% d# erenc#% en$re del#$o ) cu%s#del#$o es$. d%d% +or el ele"en$o #n$enc#on%l, +or cu%n$o +%r% -ue e(#s$% del#$o es neces%r#o -ue l% conduc$% o hecho del su'e$o -ue +ro*oc% d%2o se% dolos%. En c%"0#o, s# el hecho es cul+%0le, *%le dec#r, +or cul+% o %l$% de d#l#&enc#% del su'e$o, cons$#$u)e cu%s#del#$o. n relacin a ello, para muchos romanistas esta forma de distinguir el delito del cuasidelito no corresponde a la distincin que los romanos hacan de delito y cuasidelito. L% le) co"o uen$e de o0l#&%c#ones: podramos decir que la ley es la causa o fuente de todas las obligaciones, pues es la ley u ordenamiento !urdico .derecho ob!etivo/ quien determina que hechos constituyen fuentes de obligaciones. n todo caso, cuando entendemos a la ley como una entre otras tantas fuentes de obligaciones, tenemos que ella lo es cada vez que el ordenamiento !urdico lo establece.

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EFECTO DE INCUMPLIMIENTO6:

LAS

O;LI5ACIONES

BCUMPLIMIENTO

El e ec$o $#ene -ue ser l% consecuenc#% nor"%l -ue s#&ue % l% c%us%, de all que l% doc$r#n% en$#ende -ue el +r#"er e ec$o de un% o0l#&%c#!n ser. su cu"+l#"#en$o, +ero s# ello no ocurre, l% le) con #ere c#er$os derechos %l %creedor +%r% o0$ener el cu"+l#"#en$o or/%do de l% o0l#&%c#!n. EL CUMPLIMIENTO: El cu"+l#"#en$o es, &ener%l"en$e, *olun$%r#o. sto es, el deudor ya sea para hacer honor a la palabra empe(ada, sea por conveniencia, sea, finalmente, por el deseo de evitar la e!ecucin forzada, la mayor parte de las obligaciones surgidas del tr&fico humano recibe cumplimiento espont&neo. Es$e cu"+l#"#en$o cons#s$e en l% e ec$#*%, n$e&r% ) o+or$un% re%l#/%c#!n de l% +res$%c#!n, es$o es, lo -ue ho) deno"#n%"os +%&o, que en %oma se designa con el t-rmino solu$#o, que viene de sol*ere: d#sol*er, desl#&%r, puesto que l#0er%0% %l deudor, de %ll -ue %l&unos $%"0#1n h%0len de l#0er%$#o. En $odo c%so, no es menos cierto que %l&unos h%0l%n de s%$#s %c$#o, -ue der#*% de s%$#s %cere, es$o es, h%cer su #c#en$e, partiendo de la base de que gen-ricamente se designa la prestacin con la expresin %cere. F#n%l"en$e, se d#ce, -ue en resu"en, l% e(+res#!n s%$#s %c$#o s#&n# #c% el hecho del e ec$#*o cu"+l#"#en$o de un% +res$%c#!n ) -ue solu$#o ) l#0er%$#o, en +r#nc#+#o %luden %l e ec$o de %-uell%, es$o es, l% d#soluc#!n del *nculo ) l% l#0er%c#!n del deudor . n todo caso, seg"n algunos la expresin solutio se reserva para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar. )or su parte la expresin satisfactio se reserva para el de las obligaciones de hacer y, finalmente, la expresin liberatio, se utiliza para aludir al efecto extintivo y liberador./ INCUMPLIMIENTO: n este sentido se d#ce -ue un% o0l#&%c#!n -ued% #ncu"+l#d% o -ue e(#s$e #ncu"+l#"#en$o cu%ndo l% +res$%c#!n en -ue cons#s$e o no es re%l#/%d% en %0solu$o, o es re%l#/%d%, +ero de ec$uos%"en$e o #nco"+le$%"en$e, o es re%l#/%d% +ero e($e"+or.ne%"en$e. El #ncu"+l#"#en$o +uede de0erse % un hecho del deudor o 0#en % un% c%us% %'en% % 1l. El #ncu"+l#"#en$o nos conduce %l +ro0le"% de l% 8res+ons%0#l#d%d9 del deudor, *%le dec#r, de$er"#n%r s# en concre$o el deudor de0e o no ser conden%do ) en -ue "ed#d%. ;omo re&l% &ener%l, diremos que el deudor ser. res+ons%0le cu%ndo el #ncu"+l#"#en$o se de0% % un hecho su)o Glo que ocurre cuando obra dolosa o culposamenteG ) no cu%ndo el #ncu"+l#"#en$o se% +roduc$o de un c%so or$u#$o o uer/% "%)or, % "enos -ue se $r%$e de un% o0l#&%c#!n &1nero, o se +rodu/c% es$%ndo el deudor en "or%, o 0#en -ue l%s +%r$es h%)%n es$%0lec#do lo con$r%r#o. En cu%n$o % l% res+ons%0#l#d%d, es +os#0le d#s$#n&u#r en$re res+ons%0#l#d%d +en%l ) res+ons%0#l#d%d c#*#l. L% res+ons%0#l#d%d c#*#l se re #ere % l% neces#d%d de re+%r%r +%$r#"on#%l"en$e el d%2o c%us%do, l% cu%l +uede ser con$r%c$u%l o 0#en e($r%con$r%c$u%l.

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En $1r"#nos &ener%les, l% res+ons%0#l#d%d se ll%"% con$r%c$u%l cu%ndo sur&e del #ncu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n n%c#d% de un con$r%$o. Por su +%r$e, l% res+ons%0#l#d%d e($r%con$r%c$u%l es l% sur&e de un hecho -ue c%us% d%2o ) -ue no d#ce rel%c#!n con el #ncu"+l#"#en$o $o$%l o +%rc#%l de un% o0l#&%c#!n con$r%c$u%l. P%r% e ec$os del curso nos l#"#$%re"os und%"en$%l"en$e % l% res+ons%0#l#d%d con$r%c$u%l. n todo caso es necesario reconocer que los !uristas romanos no se preocuparon mayormente de estas distinciones. PRINCIPALES ASPECTOS DE LA RESPONSA;ILIDAD CONTRACTUAL: )ara determinar los efectos del incumplimiento es neces%r#o %$ender en +r#"er lu&%r % l% conduc$% del deudor ) es$o nos o0l#&% % es$ud#%r los conce+$os de XdoloX, Xcul+%X Xc%so or$u#$oX ) X uer/% "%)orX. #rmando 2orrente se(ala que, en general, el problema se
reduce a la imputabilidad o no imputabilidad al deudor por el incumplimiento, incumplimiento que puede deberse a una imposibilidad material de e!ecutar la prestacin por eventos externos a la voluntad humana .casos de fuerza mayor/, o por una accindirecta del deudor que hace imposible la prestacin, en definitiva, debido este incumplimiento a un comportamiento del deudor.por malicia .dolo/ o culpa/, en cuyo caso asumir& una responsabilidad secundaria que se traduce en una indemnizacin que restaure el patrimonio del acreedor por la falta de cumplimiento.

EL DOLO7 #nteriormente analizamos el dolo como posible vicio del consentimiento, vale decir, en el &mbito de la formacin de la voluntad o consentimiento, destacando la existencia de un elemento volitivo o intencional. En el ."0#$o del #ncu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones e(#s$#r. dolo $od%s l%s *eces -ue +or un% %cc#!n u o"#s#!n el deudor con$r%*#ene conc#en$e"en$e l%s o0l#&%c#ones. <%le dec#r, Se $r%$% de un hecho u o"#s#!n del#0er%d% del deudor e ec$u%d% +%r% +er'ud#c%r %l %creedor4 el deudor intencionalmente observa una
conducta que impide el exacto cumplimiento de la obligacin o hace totalmente imposible la prestacin que constitua su ob!eto.

#s, se puede definir el dolo en este &mbito como XL% conduc$% *olun$%r#% ) "%l#c#os% del deudor $end#en$e % #"+ed#r el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n o % h%cer $o$%l"en$e #"+os#0le l% +res$%c#!n -ue cons$#$u)e su o0'e$o, con el +ro+!s#$o de +ro*oc%r un +er'u#c#o %l %creedorX ASPECTOS A DESTACAR RESPECTO DEL DOLO EN MATERIA DE INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL: =.GEl dolo %&r%*% l% res+ons%0#l#d%d del deudor7 n este sentido, podemos destacar que la responsabilidad por el dolo se desarrollo, fundamentalmente, en los contratos de buena fe, constituyendo dolo lo que atenta contra la buena fe .bonae fidei/, vale decir, toda conducta mala y desleal impropia de personas honradas y %s en los c%sos -ue e(#s$% dolo, l% res+ons%0#l#d%d se %&r%*%0%, +ues l% conden% er% s#e"+re #n %"%n$e. l deudor responde de las
consecuencias, pues su mala fe no puede ser para -l una causa de liberacin. .Digesto/. l dolo era, para los romanos, algo reprensible !urdicamente y la represin de los actos dolosos es muy antigua en %oma y prontamente se vieron en %oma diversas aplicaciones !urdicas de represin del dolo, como la restitutio in integrum propter dolum, la exceptio doli y la actio doli.

?.GEl dolo no se +resu"e, s%l*o en los c%sos +re*#s$os +or l% le), +or lo cu%l %l %creedor corres+onde +ro0%r el dolo del deudor .)aulo7 incumbe la prueba al que afirma, no al que
niega/

@.GEl dolo no %d"#$e &r%du%c#ones. A.GEl dolo no +uede condon%rse %n$#c#+%d%"en$e7 no es admisible la estipulacin que libera
anticipadamente del dolo que pudiera cometer para evitar el cumplimiento de las obligaciones provenientes del contrato

.P%c$u" de non +e$endo dolo: no *%le/. Pero, s# se +uede l#0er%r %l deudor del dolo )% co"e$#do, es dec#r, del dolo +%s%do.

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LA CULPA: La culpa se presenta cuando hay negligencia o falta de cuidado, pero que excluye mala voluntad. E(#s$e en el deudor descu#do, %l$% de d#l#&enc#%, +ero no e(#s$e #n$enc#!n de d%2%r. n materia de incumplimiento de una obligacin existe culpa por tanto cuando -ste se debe a una imprudencia o negligencia imputable al deudor. #s, se define a la Cul+% en este &mbito como l% %l$% de cu#d%do o d#l#&enc#% -ue de0e e"+le%rse en el cu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n o en l% e'ecuc#!n de un hecho.
l concepto de culpa, en especial en materia contractual, slo habra sido desarrollado en parte por la <urisprudencia ;l&sica, pero fundamental lo habra sido por la !urisprudencia post cl&sica. #l respecto, se se(ala que en el Derecho ;l&sico se comienza a utilizar esta expresin en el sentido antes anotado. Los !uristas cl&sicos logran apreciar una diferencia entre la ine!ecucin intencional de la prestacin respecto de una ine!ecucin sin mala intencin, pero sin prudencia, sin el cuidado que dispensara un modelo de conducta ciudadana7 el buen o diligente pater familia. Se concibe como una conducta deshonesta, como dice 1glesias, una inobservancia de un deber de prudencia que pesa sobre cada miembro de la comunidad ciudadana en su vida de relacin, concibi-ndola como la desviacin de un modelo ideal de conducta. n concreto, logran distinguir los conceptos de dolo y culpa. La !urisprudencia post cl&sica avanza a"n m&s y ya con <ustiniano se formula una graduacin de la culpa, en grados7 culpa lata o grave y culpa levis o leve. Los comentaristas del Derecho ;om"n, a(aden un grado m&s7 la culpa levissima,

PRECISIONES SO;RE LA 5RADUACION DE LA CULPA: L% cul+% Bne&l#&enc#%6 o %l$% de cu#d%do o d#l#&enc#%, en "%$er#% con$r%c$u%l es o0'e$o de &r%du%c#!n, lle&.ndose, con el $r%nscurso del $#e"+o % d#s$#n&u#r $res &r%dos de cul+%: &r%*e Bl%$%6, le*#s ) le*#ss#"%. L% cul+% &r%*e o l%$% corres+onde % l% %l$% del "n#"o de cu#d%do, es l% ne&l#&enc#% $o$%l. La culpa lata o grave, o negligencia extrema, es la falta de mnimo cuidado puesto por el deudor en la relacin contractual y que ha provocado la ine!ecucin o incumplimiento de la prestacin convenida, vale decir, no prever consecuencias que todos habran previsto. .*lpiano7 +no entender lo que todos pueden entender, el no ver lo que todo el mundo ve, Digesto7
es aquella que no cometera un hombre dotado de la inteligencia m&s vulgar./.

L% cul+% le*e o le*#s, corres+onde % l% %l$% del cu#d%do ord#n%r#o, *%le dec#r, -ue el deudor no h% +ues$o en l% rel%c#!n con$r%c$u%l l% d#l#&enc#% -ue d#s+ens% un 0uen o d#l#&en$e +%dre de %"#l#%. s una negligencia menor que la lata, pero no excusable, vale decir, es responsable del incumplimiento, salvo en caso de que slo responda de la culpa lata. ;abe destacar que l% cul+% le*e cons$#$u)e l% re&l% &ener%l, de %ll -ue s# se h%0l% de cul+% en or"% &ener%l de0e en$enderse cul+% le*e.
La culpa leve puede apreciarse en abstracto o en concreto. Se aprecia en abstracto cuando se compara la conducta desplegada con la que habra desplegado un modelo de conducta ciudadano .el buen pater familias/. Se aprecia en concreto cuando se analiza en consideracin a la diligencia que el tipo en cuestin suele prestar a sus asuntos .diligencia quam in suis rebus adhiberi solet/.

L% cul+% le*s#"% o le*#ss#"%, corre+onde % l% %l$% de l% ".(#"% d#l#&enc#%, de or"% $%l -ue, +%r% no #ncurr#r en ell, % se +rec#s% un cu#d%do ".s "e$#culoso, un% +re*#s#!n -ue s!lo los ho"0res se2%l%d%"en$e #n$el#&en$es +od%n +re*er. n este caso se le
exige un cuidado esmerado, como el que emplea un hombre !uicioso en sus negocios importantes.

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En rel%c#!n % l% &r%du%c#!n de l% cul+%, $#ene #"+or$%nc#% de$er"#n%r % -u#en #n$eres% un de$er"#n%do ne&oc#o +%r% +rec#s%r de -ue &r%do de cul+% se res+onde, y as, Bu$#l#$%s con$r%hen$#u"6 %6l% res+ons%0#l#d%d lle&% s!lo h%s$% l% cul+% l%$% cu%ndo l% rel%c#!n 'urd#c% #n$eres% o %+ro*ech% e(clus#*%"en$e %l %creedor .e!7 deposito gratuito/, 06se e($#ende h%s$% l% cul+% le*e, cu%ndo el ne&oc#o "#r% %l +ro*echo de %"0os Bcon$r%$o de soc#ed%d6 y c6se res+onde de l% le*#s#"% cu%ndo el ne&oc#o s!lo #n$eres% %l deudor ) no %l %creedor. Lo e(+ues$o corres+onde % l% re&l% &ener%l, l% cu%l +uede ser %l$er%d% +or l% *olun$%d de l%s +%r$es, -u#enes +ueden con*en#r d#s"#nu#r o %u"en$%r l% res+ons%0#l#d%d de los con$r%$%n$es o 0#en +or d#s+os#c#!n de l% le). ASPECTOS A DESTACAR RESPECTO DE LA CULPA EN MATERIA CONTRACTUAL: =.G# diferencia del dolo, l% cul+% se +resu"e. n caso de incumplimiento se presume que el deudor es culpable, de all, que es al deudor a quien incumbe probar que el incumplimiento no se debe a culpa suya, lo cual se traduce en demostrar que ha sido diligente. ?.G# diferencia del dolo, se +uede l#0er%r %l deudor de res+onder en c%so de cul+%. @.GL% cul+% %d"#$e &r%du%c#ones. A.GL% cul+% &r%*e en cu%n$os % sus e ec$os c#*#les se e-u#+%r% %l dolo B8cul+% l%$% dolo %e-u#+%r%$ur6. L% cul+% l%$% es l% ne&l#&enc#% $o$%l, $%n $o$%l -ue +%rece dolo. DISTINCION ENTRE CULPA CONTRACTUAL Y CULPA E7TRACONTRACTUAL: Puede ocurr#r -ue en$re +er'ud#c%do ) c%us%n$e no "ed#e rel%c#!n con$r%c$u%l %l&un%. # la cul+% e($r%con$r%c$u%l se le deno"#n% cul+% %-u#l#%n% BLe) A-u#l#%6, y as para referirse a la responsabilidad extracontractual se le denomina responsabilidad aquiliana. En %"0os c%"+os el conce+$o de cul+% es e-u#*%len$e +ero e(#s$en c#er$%s d# erenc#%s en$re %"0%s es+ec#es de cul+%. B/#s, l% cul+% con$r%c$u%l no es uen$e de o0l#&%c#ones, +ues su+one un *nculo %n$er#or. I/)or otra parte en "%$er#% e($r%con$r%c$u%l l% cul+% no %d"#$e &r%du%c#ones. :/)or "ltimo, en "%$er#% con$r%c$u%l l% cul+% se +resu"e, en c%"0#o en "%$er#% e($r%con$r%c$u%l, de0e +ro0%rse.

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AL5UNAS CONSIDERACIONES EN TORNO A LA LLAMADA RESPONSA;ILIDAD AHUILIANA: Desde l% Le) de l%s 7II T%0l%s es$%0% con$e"+l%do un r1&#"en c%sus$#cos de d%2os s%nc#on%dos con +en%, +en%s -ue +or el s#s$e"% &en1r#co con$en#do en l% le( A-u#l#% B%2o ?FE %. C.6 -ued%ron, en su "%)or%, %0ol#d%s, %0sor0#d%s en l% nue*% le). L% le) A-u#l#% cons$%0% de $res c%+$ulos. El +r#"ero se re er% % los d%2os c%us%dos +or l% "uer$e d%d% % un escl%*o o &%n%do %'eno, cu)% +en% se #'%0% en el *%lor ".(#"o -ue hu0#ere $en#do el o0'e$o en el :l$#"o %2o4 el segundo reglamentaba el da(o causado a un acreedor por el adstipulador, que se quedaba con el cr-dito cobrado o que perdonaba al deudor en una obligacin correal@ ) el $ercero %lud% % $od% cl%se de d%2os no #nclu#dos en el +r#"ero. El +r#"ero ) el $ercero, son los -ue +%r% e ec$os de es$e curso cons#der%"os con rele*%n$es, +or l% #n luenc#% o $r%scendenc#% de ellos en el des%rrollo de lo -ue en nues$ro orden%"#en$o deno"#n%do res+ons%0#l#d%d e($r%con$r%c$u%l. ;omo ya se destac, el +re$or ) l% 'ur#s+rudenc#% e($end#eron el c%"+o de %+l#c%c#!n de l% le) A-u#l#% % o$ros su+ues$os ) se #nclu)o no s!lo el d%2o e"er&en$e s#no $%"0#1n el lucro ces%n$e. El d%2o de0e ser +ro*oc%do #n'us$%"en$e, %d"#$#endo los 'ur#s$%s cl.s#cos no s!lo el c%us%do #n$enc#on%l"en$e s#no $%"0#1n el c%us%do +or ne&l#&enc#% o $or+e/% Bcul+%6. L% le) o$or&%0% %l o end#do un% "%nus #n#ec$#o, l% cu%l des%+%rece en el derecho cl.s#co ) es su+l#d% +or un% +en% +ecun#%r#% % %*or del o end#do de$er"#n%d% +or el +er'u#c#o -ue 1s$e su r#er% ), en su c%so, +or l% %c$#$ud %do+$%d% +or el de"%nd%do, Le&#$#"%c#!n %c$#*%: +or #n lu'o del Pre$or ) l% 'ur#s+rudenc#% se $er"#no %ce+$%ndo -ue +ud#er%n e'ercer l% %c$#o le&#s %-u#l#%e no s!lo los +ro+#e$%r#os de un% cos% s#no -ue $odos %-uellos -ue $u*#er%n #n$er1s en l% conser*%c#!n de l% cos% .acreedor prendario, usufructuario, enfiteuta, etc./, lleg&ndose en el Derecho !ustinianeo a otorgarse a al poseedor de buena fe y al acreedor pignoraticio contra el propietario de la cosa, si era -l quien haba causado el da(o@ y al arrendatario. T%"0#1n se con #ere %l heredero de -u#en h% su r#do el d%2o. Le&#$#"%c#!n +%s#*%: La actio s!lo +od% d#r#&#rse con$r% -u#en o -u#enes h%0%n co"e$#do el d%2o ) no se $r%ns"#$e Bes +en%l ) +erson%l6, s#n +er'u#c#o de se +er"#$#! d#r#&#rl% en con$r% de los herederos en l% "ed#d% -ue 1s$e se hu0#er% enr#-uec#do. n el caso de ser *%r#os los -ue +ro*oc%ron el d%2o, +%&%r el *%lor n$e&ro de l% conden%. c%d% uno de ellos de0%

E($ens#!n de l% +en%: Si el demandado admita su responsabilidad, la actio se otorgaba in simplum, y se daba in duplum si quien haba negado responsabilidad resultaba ser el autor del delito.

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CASO FORTUITO Y FUERMA MAYOR BCASUS FORTUITUS O <IS MAIOR6: En de$er"#n%dos c%sos ocurre -ue el #ncu"+l#"#en$o no #"+u$%0le %l deudor, e(oner% % 1s$e del cu"+l#"#en$o. #s, en su momento se(alamos que como regla general, trat&ndose de
obligaciones de especie, el deudor poda exonerarse alegando que la cosa ha perecido por caso fortuito o fuerza mayor. sa es la regla general, pues excepcionalmente puede ocurrir que el hubiese asumido voluntariamente el riesgo de caso fortuito o fuerza mayor o que -ste sobreviniera encontr&ndose ya en mora de cumplir. n efecto, +%r% -ue $en&%

lu&%r l% #nde"n#/%c#!n ) el co0ro de +er'u#c#os es neces%r#o -ue l% #n r%cc#!n se% #"+u$%0le %l deudor en &r%do de dolo o cul+%. El c%so or$u#$o ) l% uer/% "%)or no d%n lu&%r % #nde"n#/%c#!n, s%l*o l%s e(ce+c#ones se2%l%d%s. Aormalmente se acostumbra a distinguir uno de otro, as, el c%so or$u#$o es un e*en$o no #"+u$%0le %l deudor, -ue Ul+#%no deno"#n% Xc%susV y -ue n#n&un% hu"%n% #n$el#&enc#% +od% +re*er. )or su parte, la *#s "%#or o uer/% "%)or, sera el hecho -ue, %un cu%ndo h%)% s#do +re*#s$o, no se +uede res#s$#r. #s en la fuerza mayor predomina el rasgo de la irresistibilidad, en tanto que en el caso fortuito domina el car&cter de la impresibilidad. )ero en honor a la verdad %"0os $#enen #&u%l +oder l#0er%$or#o. EFECTOS DEL CASO FORTUITO7 A6Deudor -ued% e(en$o de res+ons%0#l#d%d, pero esta re&l% no es %0solu$% se&:n *ere"os %l $r%$%r lo re eren$e % l% "or%. La fuerza mayor o el caso fortuito son irrelevantes cuando lo
debido es una cierta cantidad de cosas pertenecientes a un g-nero, pues se considera que siempre es posible al deudor pagar con otras, pues se considera que en caso de perdida por caso fortuito o fuerza mayor la cosa perece para el deudor. Ao ocurre lo mismo cuando lo que se debe es una especie o cuerpo cierto, caso en el cual, en caso de perdida por caso fortuito o fuerza mayor, la cosa perece para el acreedor

;6El deudor no es res+ons%0le del re$%rdo s# es$e se de0e % c%so or$u#$o. L%s re&l%s %n$es se2%l%d%s son su+le$or#%s de l% *olun$%d de l%s +%r$es, +ues$o -ue l%s +%r$es +ueden es$%0lecer %l&o d#s$#n$o, as pueden convenir que deudor responda a"n en el evento del caso fortuito. )or otra parte, conviene destacar que %de".s es neces%r#o de$er"#n%r s# el c%so or$u#$o se +rodu'o es$%ndo o no en "or% el deudor, co"o *ere"os ".s %del%n$e. F#n%l"en$e, l% +ro+#% le) en c#er$os c%sos +uede es$%0lecer -ue el deudor de0% res+onder %n$e de$er"#n%dos e*en$os -ue ord#n%r#%"en$e +odr%n ser cons#der%dos c%so or$u#$o .e!. fuga del esclavo dado en comodato/. n este sentido, en el
&mbito de la responsabilidad contractual cl&sica en muchos textos el praestare custodiam .responsabilidad por custodia/ aparece como un criterio t-cnico de imputacin por incumplimiento, que se identifica con la atribucin al deudor del riesgo exclusivo por determinados eventos, en que el deudor responde cuando se ha obligado a custodiar cosas, y responde incluso cuando la cosa perece por causas a!enas a su voluntad, en especial, caso fortuito, no siendo tan clara la situacin en caso de fuerza mayor. n todo caso, esta suerte de responsabilidad ob!etiva se aplica respecto de aquellas situaciones de custodia de las cuales el deudor obtiene provecho.

PRUE;A DEL CASO FORTUITO o FUERMA MAYOR: l deudor que alega caso fortuito debe probarlo, y en este sentido, el ordenamiento protege al acreedor con una presuncin simplemente legal, seg"n la cual el incumplimiento se presume culpable.

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LA MORA. *n re-u#s#$o +%r% l% +rocedenc#% del co0ro de +er'u#c#os por incumplimiento del contrato es la mora del deudor. L% re&l% &ener%l es l% neces#d%d de cons$#$u#r en "or% %l deudor, de %ll -ue el s#"+le re$%rdo no d% lu&%r % #nde"n#/%c#!n. En es$e sen$#do con*#ene se2%l%r -ue en $od% o0l#&%c#!n e(#s$e un "o"en$o % +%r$#r del cu%l es d%0le e(#&#r el +%&o. El deudor +uede re$%rd%r el cu"+l#"#en$o, +ero es$e re$%rdo, +or re&l% &ener%l. s!lo lo +er'ud#c% cu%ndo h% s#do #n$er+el%do +or el %creedor ) 1l h% hecho c%so o"#so % es% #n$er+el%c#!n. De lo dicho se desprende que "or% ) re$%rdo no son conce+$os s#n!n#"os +ero s# rel%c#on%dos. n efecto, l% "or% del deudor su+one el re$%rdo, +ero %de".s co"o re&l% &ener%l e(#&e un% %c$#*#d%d del %creedor. )or otra parte +uede #ncurr#r en "or% no s!lo el deudor B"or% de0#$or#s6 s#no $%"0#1n el %creedor B"or% cred#$or#s6. #s como el deudor est& obligado a cumplir la prestacin en el
tiempo y lugar oportunos, del mismo modo el acreedor tiene que aceptar la prestacin debida cuando le sea ofrecida en el tiempo y lugar previstos.

CONCEPTO: Xel re$%rdo en el cu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n de0#do % cul+% del deudor, des+u1s de l% #n$er+el%c#!n del %creedor B"or% de0#$or#s6 o l% o0s$%cul#/%c#!n +or +%r$e del %creedor % rec#0#r l% cos% o rec#d% +or el deudor en $#e"+o o+or$uno B"or% cred#$or#s6.X. REHUISITOS DE LA MORA DEL DEUDOR: B"or% de0#$or#s6 %.Ge(#s$enc#% de un% o0l#&%c#!n c#*#l. 0.G-ue, l% o0l#&%c#!n se% e(#&#0le. c.Gre$r%so #"+u$%0le %l deudor. d.G#n$er+el%c#!n B#n$er+ell%$#o6 o re-uer#"#en$o formulado por el acreedor al deudor conmin&ndolo al pago. ste "ltimo requisito no siempre es necesario. #s en el caso de las obligaciones su!etas a plazo convenido por las partes, se aplica la frmula Xd#es #n$er+ell%$ +ro ho"#neX. ;abe destacar que la interpelacin debe ser !udicial, vale decir, debe demandarse !udicialmente EFECTOS DE LA MORA DE;ITORIS: A6l% X+er+e$u%$#oX de l%s o0l#&%c#ones de es+ec#e o cuer+o c#er$o: n caso de mora, el deudor se h%ce c%r&o de los r#es&os de l% es+ec#e o cuer+o c#er$o cu)% en$re&% se de0% ) se h%ce res+ons%0le del c%so or$u#$o suced#do dur%n$e l% "or% , +ero a partir de >us$#n#%no el deudor +uede l#0r%rse, en el evento de perdida por caso fortuito, de"os$r%ndo -ue l% cos% #&u%l hu0#er% +erec#do %un-ue l% hu0#ese $en#do )% el %creedor. ;6El deudor de0e %0on%r #n$ereses, claro que en %oma, esto en los primeros tiempos slo proceda en los obligaciones emanadas de contratos del derecho de gentes, pero en los actos de estricto derecho ello proceda cuando mediante estipulacin se hubieren pactado expresamente.

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MORA DEL ACREEDOR BMor% cred#$or#s6 l acreedor no puede negarse a recibir lo debido, y en caso de hacerlo, se constituye por ello en mora, vale decir, ella se produce cuando el deudor oportunamente ha ofrecido entregarle la cosa o prestacin debida y -l se ha negado a recibirla .pago por consignacin/. En es$e e*en$o el deudor s!lo res+onde de l% cul+% &r%*e o dolo ) el %creedor de0er. +%&%rle los +er'u#c#os -ue su ne&%$#*% le c%usen Be': &%s$os de conser*%c#!n6 En 0uen%s cuen$%s l% "or% del %creedor #"+l#c% -ue $r%$.ndose de o0l#&%c#ones de es+ec#e o cuer+o c#er$o +%s%n % 1l los r#es&os, +or lo cu%l d#s"#nu)e l% res+ons%0#l#d%d del deudor, -u#en s!lo res+onde +or su cul+% &r%*e ) dolo, ) %:n, %l&unos d#cen -ue s!lo res+onde en c%so de dolo. LA MORA PUR5A LA MORA.G En c%so de o0l#&%c#ones cone(%s -ue der#*%n de con$r%$os 0#l%$er%les l% cons$#$uc#!n en "or% del deudor e(#&e -ue el %creedor +or su +%r$e h%)% cu"+l#do l% o0l#&%c#!n correl%$#*%. Es$e +r#nc#+#o de -ue l% "or% +ur&% l% "or% cons$#$u)e l% ll%"%d% e(ce+$#o del con$r%$o no cu"+l#do o Xe(ce+$#o non %d#"+le$# con$r%c$usX. 5ARANTIAS DE LAS O;LI5ACIONES: n el caso de existir una obligacin existe la posibilidad de que -sta no se cumpla y frente a ello existe la posibilidad de prevenir las consecuencias del incumplimiento mediante el establecimiento de garantas. L%s &%r%n$%s se es$%0lecen o cons$#$u)en "ed#%n$e ne&oc#os 'urd#cos -ue se cele0r%n en$re %creedor ) deudor o en$re uno de ellos ) $erceros ) co"o )% se se2%l! %l $r%$%r los derechos re%les ) en es+ec#%l los de &%r%n$%, l%s &%r%n$%s +uede ser +erson%les o re%les.

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MODOS DE E7TIN5UIR LAS O;LI5ACIONES: ;ausa o modo de extinguir las obligaciones es cu%l-u#er hecho 'urd#co +or el cu%l ces% l% rel%c#!n o0l#&%$or#% con los derechos ) o0l#&%c#ones -ue der#*%n de ell%, d#cho de o$r% or"%, el hecho 'urd#co %l cu%l l% le) le %$r#0u)e l% *#r$ud de h%cer des%+%recer el *nculo -ue l#&% % %creedor ) deudor.
La !urisprudencia romana raramente emplea el verbo extinguir para aludir a la extincin de las obligaciones, pues los t-rminos t-cnicos pertinentes son solvere y solutio. Slo 'ayo, se preocupa de sistematizar lo referente a las formas o causas de extincin de las obligaciones, pero el emplea el verbo tollere .+alzar, levantar, quitar,/. 5ue <ustiniano, quien introdu! el t-rmino modo +modus, para designar las causas de extincin de una obligacin.

El $1r"#no cl.s#co +%r% des#&n%r lo -ue en$ende"os +or e($#nc#!n de l% o0l#&%c#!n es l% e(+res#!n 8solu$#o9 o 8s%$#s %c$#o9, -ue se u$#l#/% +%r% des#&n%r el cu"+l#"#en$o de l% o0l#&%c#!n, +ero, resul$% -ue 'un$o con el cu"+l#"#en$o, cu)o e ec$o es l#0er%r %l deudor, e($#n&u#r l% o0l#&%c#!n, e(#s$en o$r%s c%us%s +or l% cu%les $%"0#1n resul$% l#0er%do el deudor ) -ue no cons$#$u)en cu"+l#"#en$o. Por o$r% +%r$e, con*#ene des$%c%r -ue h%s$% #nes de l% Re+:0l#c%, el s#"+le cu"+l#"#en$o, es$o es, l% solu$#o o s%$#s %c$#o, +or s no er% su #c#en$e +%r% e($#n&u#r l% o0l#&%c#!n, pues tal como no bastaba la sola voluntad para obligarse sino que se requera de un acto que formalmente exteriorizara, tampoco el mero cumplimiento extingua la obligacin, sino que er% neces%r#o un %c$o con$r%r#o Bcon$r%r#o %c$us6 %l -ue l% h%0% hecho n%cer, siguiendo aquel principio de que en derecho l%s cos%s se desh%cen de l% "#s"% or"% en -ue se h%cen. #s, aparecen como forma de extincin m&s antiguas la solutio per aes et
libram, denominada tambi-n nexi liberatio, que pone fin a la obligacin nacida del nexum y la acceptilatio, que pona t-rmino a la obligacin nacida de un contrato verbis. 'ayo .:.B8:.B8E/ nos dice que para liberarse de las obligaciones nacidas del nexum es menester que se realice un +contrarius actus,, es decir un pago por aes et libram, en los siguientes t-rminos han de concurrir a este acto cinco testigos a lo menos y el portabalanza, debiendo el deudor emplear esta formula 7 +las tantas mil que te debo en virtud de ... pago y quedo libre mediante esta moneda y esta balanza de metal. 2oca enseguida la balanza con la moneda, y entrega esta "ltima al acreedor, como por va de pago. n el caso del sponsio, era el acreedor el que deba hacer una declaracin a peticin del deudor reconociendo haber recibido de -l lo adeudado .acceptilatio/, y en cuanto a las obligaciones litteris se extenda una cancelacin escrita .acceptilatio litteris/.

Pos$er#or"en$e se %d"#$e -ue el s#"+le cu"+l#"#en$o de l% +res$%c#!n e($#n&ue l% o0l#&%c#!n, lo cual se concreta cuando para efectos de evitar abusos, se crearon la actio de dolo y la exceptio doli, de forma tal que si un acreedor trataba de aprovecharse de la falta del acto contrario y pretenda exigir una vez m&s el cumplimiento de una obligacin ya satisfecha, poda el deudor defenderse con estas herramientas. l tr&fico comercial introdu!o contratos nuevos,
perfeccionados por la voluntad de las partes y estas obligaciones nacidas por el +consensu, pudieron extinguirse por el mutuo disentimiento. La solutio per as et libram y al acceptilatio fueron poco a poco aplicadas slo
a los pagos ficticios.

A #nes de l% Re+:0l#c%, el +%&o +uro ) s#"+le, des+ro*#s$o de or"%l#d%des, ue su #c#en$e +%r% e($#n&u#r l% o0l#&%c#!n. De esta forma, se reconoce al pago o solutio o satisfatio .cumplimiento de la obligacin/ como un modo normal de extinguir las obligaciones con prescindencia de toda solemnidad. #s, 'ayo nos dice que libera al deudor ipso iure cuando la prestacin
es efectuada tal como es debida.

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CLASIFICACION DE LOS MODOS DE E7TIN5UIR: )ueden ser clasificados desde distintas perspectivas, siendo dos las fundamentales7 =.G<OLUNTARIOS Y NO <OLUNTARIOS Y ?.GIPSO IURE Y OPE E7CEPCIONIS. =.G<OLUNTARIOS Y NO <OLUNTARIOS: A6<OLUNTARIOS: son aquellos que tienen por causa la voluntad de las partes y que son el resultado del acuerdo entre el acreedor y el deudor, como ocurre con el +%&o, l% no*%c#!n, l% %ce+$#l%$#o, l% co"+ens%c#!n consensu%l, l% re"#s#!n, el "u$uo d#sen$#"#en$o. ;6NO <OLUNTARIOS: son aquellos que son consecuencia de hechos a!enos a las partes a los cuales la ley a(ade por su propia autoridad fuerza extintiva, como ocurre con la +1rd#d% de l% cos% de0#d%, l% con us#!n, l% +rescr#+c#!n e($#n$#*%, l% "uer$e, l% c%+#$#s de"#nu$#o ) o$r%s. ?:GIPSO IURE BSE5UN EL DERECHO CI<IL6 Y OPE E7CEPCIONIS BSE5UN EL DERECHO PRETORIO6 A6MODOS DE E7TIN5UIR IPSO IURE: Son los reconoc#dos ) s%nc#on%dos +or el derecho c#*#l, -ue o+er%n de +leno derecho, *%le dec#r, e($#n&uen d#rec$% ) de #n#$#*%"en$e % l% o0l#&%c#!n, s#n -ue su0s#s$% n# %:n un% o0l#&%c#!n n%$ur%l. stos modos de extinguir las obligaciones tienen su origen en el Derecho ;ivil, y son de esta clase, la Ne(# l#0er%$#o o solu$#o +er %es e$ l#0r%", l% %cce+$#l%$#o o %ce+$%c#!n sole"ne del +%&o, el +%&o o solu$#o, l% no*%c#!n, l% con us#!n, el "u$uo consen$#"#en$o ) l% +1rd#d% de l% cos% B+roduc#d% %n$es de l% "or%6, l% "uer$e ) l% c%+#$#s de"#nu$#o, el +%&o. ;6MODOS DE E7TINCION OPE E7CEPTIONIS: Son reconoc#dos +or el derecho +re$or#o, es$o es, cre%dos +or el +re$or ) ellos no e($#n&uen #+so #ure l% o0l#&%c#!n, re-u#eren ser %le&%dos +or *% de e(ce+c#!n, o+er%n o+e e(ce+c#on#s, +er"#$#endo neu$r%l#/%r l% %cc#!n #n$en$%d% +or el deudor, vale decir, slo procuran al deudor una excepcin la que puede paralizar o hacer in"til la accin del acreedor. Si la
excepcin paralizaba definitivamente la accin del acreedor, su efecto es parecido al que se obtena por los modos de extinguir +ipso iure, del Derecho ;ivil .pacto de no pedir razn de la cosa, !uramento, compensacin, prescripcin extintiva .en este caso la obligacin subsiste como natural, vale decir, el acreedor por la prescripcin extintiva pierde la accin//. 2ambi-n, la exceptio poda paralizar temporalmente la accin, como por e!emplo si el acreedor haba concedido un plazo a su deudor, es as como si 2ulio daba un plazo a Aegidio para cobrarle la obligacin y antes del vencimiento de ese plazo demanda el cumplimiento, pudiendo Aegidio enervar la accin e!ercida por 2ulio, oponiendo la excepcin de plazo, la que no obstante ser acogida no determina la extincin de la obligacin, pues -sta subsiste y el acreedor podr& cobrarla al vencimiento del t-rmino. Son de esta clase, la compensacin, la transaccin, el pacto de no pedir la deuda o )actum de non petendo y la prescripcin extintiva. sta clase de modos determinan que, aun subsistiendo la obligacin, el deudor puede defenderse mediante una excepcin, que le concede el pretor.

s del caso destacar que con >us$#n#%no, no h%) n#n&un% d# erenc#% en$re un% ) o$r% cl%se de "odo de e($#n&u#r B#+so #ure ) o+e e(ce+$#on#s6. #s, en el Digesto se establece
Vninguna diferencia hay entre que de derecho no tenga uno accin o que -sta sea invalidada por excepcinV. )odramos

decir que la dicotoma ius civileGius honorarium se manifiesta claramente en el tema de la extincin de las obligaciones. #s, la extincin de las obligaciones de modo autom&tico .ipso iure/ es propia del ius civile, en tanto que la extincin de obligaciones por va de excepcin .ope exceptionis/ se da en el ius honorarium.

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;RE<E RESEIA DE LOS DISTINTOS MODOS DE E7TIN5UIR O;LI5ACIONES: EL PA5O BSOLUTIO6 O CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION. Tod% o0l#&%c#!n n%ce +%r% cu"+l#rse, nos dice #rmando 2orrent. l acreedor espera siempre ver satisfecho su cr-dito, y sobre el deudor pesa el deber de realizar la prestacin, pagar, con lo que se extingue la obligacin. De esta forma el "odo n%$ur%l de e($#n&u#r un% o0l#&%c#!n es "ed#%n$e su cu"+l#"#en$o. #s *lpiano nos dice que paga el que hizo lo que prometio hacer. l deudor paga cuando observa el comportamiento a que estaba obligado respecto del acreedor. CONCEPTO. n base a lo expuesto podemos decir que el +%&o es l% +res$%c#!n de lo de0#do, es$o es, l% e'ecuc#!n de l% +res$%c#!n de0#d%, sea dare, facere o prestare .sin per!uicio de que algunos restringen la expresin solutio al cumplimiento de la obligaciones de dare/ en el lu&%r, $#e"+o ) "od%l#d%des con*en#d%s. n principio sin su!ecin a formas determinadas,
pero si obligacin es de dare, deba emplearse un modo apto para transferir el dominio de la cosa atendiendo a la naturaleza de la cosa .mancipi o nec mancipi/ o bien, cuando se refiere a la constitucin de una servidumbre, e!ecutando el acto conducente a la constitucin .e!. in iure cessio usufructus o servitutis/. #quellos que consideran que la expresin +solutio, est& reservada para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar, el cumplir una obligacin de facere o non facere lo denominan satisfactio, que al igual que la solutio, disuelve el vnculo obligacional y libera al deudor.

REHUISITOS DEL PA5O: =.GEN CUANTO AL O;>ETO: Se dice que el o0'e$o del +%&o de0e ser con&ruen$e con el de l% +res$%c#!n de0#d%, y as el %creedor no +uede ser cons$re2#do % %ce+$%r un +%&o +%rc#%l o #nco"+le$o, por lo cual al rechazarlo no incurre en mora. De lo anterior resulta que el deudor de0e s%$#s %cer el o0'e$o de l% o0l#&%c#!n $odo de un% *e/ o +or en$ero no +ud#endo o0l#&%r %l %creedor % rec#0#r s!lo +%r$e de lo de0#do, s%l*o -ue se hu0#ere +%c$%do, con la s%l*ed%d del ;ene #c#o de Co"+e$enc#%, c%so en el cu%l %l deudor se le +er"#$% re$ener lo neces%r#o +%r% un% "odes$% su0s#s$enc#%. . )or otra parte, cabe destacar que el %creedor +od% %ce+$%r rec#0#r un% +res$%c#!n d#s$#n$% de l% de0#d%, lo -ue cons$#$u)e l% ll%"%d% d%$#o #n solu$u", ho) en d% Xd%c#!n en +%&oX. n este sentido cabe destacar que en principio el acreedor puede rechazar el ofrecimiento del deudor de dar una cosa distinta a la debida, pero nada impide que puede consentir en ello. n cuanto a esta posibilidad, se discuti en %oma, en cuanto a si efectivamente constitua o una
solutio o satisfatio. )ara los proculeyanos, la obligacin subsista pero el deudor dispona de una exceptio doli en caso de que el acreedor despu-s intentara reclamar el pago de lo debido. )or su parte, los sabinianos consideraban que la dacin en pago liberaba ipso iure .de pleno derecho/ al deudor. sta "ltima fue la opinin que en definitiva prevaleci.

II.GEN CUANTO A LOS SU>ETOS: A6Hu#en +%&% es, nor"%l"en$e, el deudor. Pero, $%"0#1n +uede ocurr#r -ue se% un $ercero -u#en +%&ue con #n$enc#!n l#0er%$or#%, *%le dec#r, con *olun$%d de e($#n&u#r l% deud%. En el e*en$o -ue -u#en +%&ue se% un $ercero, se +uede +resen$%r d#s$#n$%s s#$u%c#ones. n efecto, +uede ocurr#r -ue +%&ue el $ercero con conoc#"#en$o del dedeudor, s#n -ue el de deudor lo se+%, e #ncluso, h%s$% con$r% l% +roh#0#c#!n e(+res% de 1s$e.

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En $odos es$os c%sos se e($#n&ue l% deud%, +ero se &ener% el +ro0le"% de de$er"#n%r s# el $ercero -ue +%&! $#ene o no %cc#!n con$r% el deudor +%r% h%cerse res$#$u#r lo +%&%do, lo -ue en de #n#$#*% de+ender. de l% rel%c#!n -ue e(#s$% en$re 1l ) el deudor. #s, s# el $ercero es "%nd%$%r#o, d#s+one de l% %c$#o "%nd%$# y si no lo es dispone de la %c$#o ne&o$#oru" &es$#u", pero en cu%l-u#er h#+!$es#s le con*endr. h%cer -ue el %creedor le ced% su %cc#!n con$r% el deudor. En $odo c%so, c#er$%s o0l#&%c#ones s!lo +ueden ser cu"+l#d%s +or el +ro+#o deudor, c%so en el cu%l se h%0l% de o0l#&%c#ones #n un&#0les de %cere., como ocurre en aquellas obligaciones en que la prestacin consiste en una actividad personal del deudor. S#endo el +%&o un %c$o 'urd#co se e(#&e de +%r$e del deudor -ue +%&% c%+%c#d%d +%r% o0l#&%rse, es$o es, %+$#$ud le&%l +%r% +%&%r. ;6A -u#en de0e h%cerse el +%&o es, nor"%l"en$e, %l %creedor, pero tambi-n puede recibir v&lidamente el pago un representante de -ste o bien sus herederos. #s, estaba
admitido que el acreedor designara una persona para recibir lo debido por el deudor , persona a quien se denomina adiectus solutionis causa.

III.GLU5AR DEL PA5O: s# l% o0l#&%c#!n n%ce de un con$r%$o , se debe pagar en el lu&%r con*en#do. Si se han establecido varios lugares alternativamente, el deudor puede elegir mientras no se haya dirigido accin en su contra. En c%so de no es$%0lecerse, en caso de tratarse de 0#enes cor+or%les, $%n$o "ue0les co"o #n"ue0les, el lu&%r en -ue se h%ll%n, y en caso de d#nero, el lu&%r en -ue se con$r%'o l% o0l#&%c#!n, ) $r%$.ndose de o0l#&%c#ones de h%cer, en el do"#c#l#o del deudor. I<.GTIEMPO DE PA5O: S# no se es$%0lec% un +l%/o o cond#c#!n sus+ens#*os, la obligacin deba cumplirse %+en%s uer% +os#0le, con or"e su n%$ur%le/% B+l%/o $.c#$o6.. S# se es$%0lec% un +l%/o, el acreedor no +od% +ed#r el +%&o %n$es del *enc#"#en$o, sin per!uicio que el deudor tiene libre facultad de pagar tambi-n antes, caso en el cual se entiende que renuncia al plazo .deudor que paga estando pendiente el plazo suspensivo paga bien no pudiendo pedir la
repeticin de lo pagado/.

PRUE;A DEL PA5O: n la 1+oc% cl.s#c% hay l#0er$%d en cu%n$o % los "ed#os +ro0%$or#os, lo que cambia en el derecho 'us$#n#%neo, exigi-ndose la procedencia de de$er"#n%d%s +rue0%s, por e!emplo un cierto n"mero de testigos .9/ o un documento no ob!etado. IMPUTACION DEL PA5O7 l problema se plantea cuando un deudor paga menos de lo que debe o bien cuando teniendo respecto de un mismo acreedor varias deudas cuyo ob!eto consistiera en dare cosas fungibles .por e!. dinero/ pagaba slo parte del importe total . n este sentido es necesario distinguir7 a/S# se +%&% "enos de lo -ue se de0e, no e(#s$#endo %cuerdo al modo de imputarla, debe hacerse +r#"ero res+ec$o de los #n$ereses ) des+u1s res+ec$o del c%+#$%l. b/S# el deudor $#ene *%r#%s deud%s con el "#s"o %creedor ) no decl%r% e(+res%"en$e cu.l de ell%s $#ene #n$enc#!n de s%$#s %cer, el +%&o se en$#ende e ec$u%do, % 0%se de su +resun$% *olun$%d, +or l% o0l#&%c#!n ".s oneros%4 cu%ndo se%n $od%s #&u%l"en$e oneros%s, +or %-uell% ".s %n$#&u%, ) s# es$e cr#$er#o no uer% :$#l, l% #"+u$%c#!n se h%ce +ro+orc#on%l"en$e +%r% c%d% un% de l%s deud%s.

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PA5O POR CONSI5NACION .obsignatio y depositio/: ;onsiste en el depsito de la cosa debida en manos de la autoridad p"blica como resultado de la mora del acreedor que rechaza, sin causa !ustificada, la oferta del pago ntegro y efectivo hecha por su deudor. l depsito se hace en un templo o en otro sitio designado por el !uez, almacenes de depsito@ casa de banqueros y cambistas. l pago por consignacin tambi-n se aplica en el caso que sea desconocida la persona del acreedor, si se trata de un menor que no tiene tutor o curador@ del ausente que no de! procurador, etc. fectuada oportunamente la consignacin, la deuda de!aba de generar intereses, el deudor poda reclamar las cosas dadas en prenda y cesaba para el acreedor el derecho de venderlas. n todo caso, slo desde tiempos de Diocleciano se reconoce que acto liberaba al deudor. )or su parte, el acreedor poda e!ercer una actio depositi utilis para exigir al depositario que le entregara el dinero ob!eto de la obsignatio y depositio. LA NO<ACION: BNO<ATIO6 s la sus$#$uc#!n de un% nue*% o0l#&%c#!n % o$r% %n$er#or, l% cu%l -ued% e($#n&u#d%. >ale decir, consiste en cambiar una obligacin preexistente por una nueva. De ello resulta que la novacin re-u#ere l% e(#s$enc#% de dos o0l#&%c#ones: l% nue*% ) l% %n$#&u%, de0#endo %"0%s ser *.l#d%s. *lpiano la define como la transfusin y traslacin del d-bito
primitivo a otra obligacin. Lo que hay en la novacin es la extincin de la obligacin anterior, surgiendo una nueva.

La novacin e($#n&ue de +leno derecho B#+so #ure6 l% o0l#&%c#!n %n$er#or, con'un$%"en$e con e($#n&u#r l%s &%r%n$%s. REHUISITOS: =6E(#s$enc#% de dos o0l#&%c#ones, %"0%s *.l#d%s c#*#l o n%$ur%l"en$e. ?6Acuerdo de l%s +%r$es -ue #n$er*#enen, lo que se traduce en que la novacin se materialice por un contrato formal7 la stipulario yYo la nmina transcripticia. @6Hue l% no*%c#!n con$u*#er% un ele"en$o nue*o -ue d# erenc#%r% l% nue*% o0l#&%c#!n con l% %n$er#or, sea porque varan los su!etos, la naturaleza de la obligacin, o se le agrega un plazo, o una condicin o bien se constituye o se suprima una caucin@ A6In$enc#!n de no*%r B%n#"us no*%nd#6, que significa la sustitucin o reemplazo de la primera obligacin por la segunda, ya que de no existir este requisito, ambas obligaciones coexisten. En l% 1+oc% cl.s#c% se de0% %cred#$%r el %n#"us no*%nd# en c%d% c%so, r%/!n +or l% cu%l >us$#n#%no d#s+uso -ue 8s!lo $u*#er% lu&%r l% no*%c#!n, cu%ndo se hu0#er% e(+res%do en$re los con$r%$%n$es ... BIns$. @. @T. @.6.

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CLASES DE NO<ACION: L% no*%c#!n se +resen$% cu%ndo % un% o0l#&%c#!n )% e(#s$en$e se le c%"0#% un ele"en$o de l% "#s"%, es$o es, el %creedor, el deudor, o el o0'e$o Bl% n%$ur%le/% de l% +res$%c#!n6, ) %s $ene"os -ue ell% +uede ser: A6POR INTER<ENCION DE UNA NUE<A PERSONA Bno*%c#!n su0'e$#*%6: que admite dos posibilidades7 %6+or c%"0#o de %creedor, caso en que se re-u#ere consen$#"#en$o del %n$#&uo %creedor, del nue*o %creedor ) del deudor. !7 mediante una estipulatio, el nuevo acreedor pregunta al
deudor Vlo que le debes a 2ulio, prometes d&rmelo a mV y el deudor responde V)rometo d&rteloV.

06+or c%"0#o de deudor, que re-u#ere el consen$#"#en$o del %creedor ) del nue*o deudor, +or lo cu%l +uede +resc#nd#rse de l% *olun$%d del %n$#&uo deudor, que queda libre. n ambos casos, cabe destacar que persiste el mismo ob!eto o prestacin. ;6ENTRE EL MISMO ACREEDOR Y DEUDOR Bno*%c#!n o0'e$#*%6: #n$roduc#1ndose un% nue*% "od%l#d%d, +l%/o o cond#c#!n, o sus$#$u#rse el o0'e$o o c%us% de l% o0l#&%c#!n. ;onviene destacar que en el derecho cl.s#co se +od% no*%r l% o0l#&%c#!n c%"0#%ndo cu%l-u#er ele"en$o, "enos el o0'e$o de l% o0l#&%c#!n, vale decir, se exiga que la nueva obligacin tuviese el mismo ob!eto B#de" de0#$u"6. Sin embargo, un texto de )apiniano, permite llegar a una solucin contraria7 +Se estipula el 5undo ;orneliano y despu-s el importe
de -l, si la segunda estipulacin no fue con &nimo de novar, no la haba .Dig. E=, I, IC/@ de tal modo que hay novacin si la obligacin de entregar un fundo se cambia por la de pagar su precio con animus novandi. En El derecho

'us$#n#%neo se %ce+$! el c%"0#o %:n del o0'e$o.

;abe se(alar que un elemento fundamental en la novacin es el animus novandi, vale decir, la intencin de las partes, estableci-ndose con <ustiniano que deba expresarse explcitamente

COMPENSACION: s la e($#nc#!n de o0l#&%c#ones e(#s$en$es %l$ern%$#*%"en$e en$re dos +erson%s, "ed#%n$e un% #"+u$%c#!n rec+roc% de los cr1d#$os % los d10#$os, vale decir, tena lugar cuando entre dos personas coexistan relaciones recprocas de deuda y cr-dito. Es un "odo de e($#n&u#r l%s o0l#&%c#ones -ue se +roduce en$re dos +erson%s cu%ndo son %creedor%s ) deudor%s en$re s ) se e ec$:% "ed#%n$e un% #"+u$%c#!n de los cr1d#$os % los d10#$os. n
otras palabras, ba!o ciertos supuestos, cuando dos personas son recprocamente deudoras y acreedoras puede imputarse la deuda de menor valor a la de mayor valor o mutuamente si son iguales, de forma tal que ambas partes se vean liberadas de sus obligaciones en la medida de su concurrencia. Fodestino la define como el saldo recproco de d-bito y cr-dito. #s, si ;laudio debe a ;esar 9DD y a su vez ;esar le debe a ;laudio otros tantos, lo lgico es que ambas deudas se contrarresten mutuamente. .razn, equidad7 evitar repeticin/. .+cum,7 !untamente +pensare,7 imputar un cierto valor a otro. +cumpensare,7 pesar !untamente./ n todo caso, la compensacin no era una figura unitaria en el derecho cl&sico. n esta fase, no se conocen casos generales de compensacin, sino figuras concretas donde -sta operaba como en los contratos de buena fe, los cr-ditos de los banqueros .argentarius/ y los cr-ditos del bonorum emptor que hubiese adquirido en bloque los bienes del quebrado, exigi-ndose en estos casos que los cr-ditos fuesen homog-neos, del mismo g-nero y naturaleza y calidad. n el derecho postcl&sico se fue generalizando el sistema de las compensaciones, siempre que los cr-ditos fuesen lquidos y exigibles. Slo se convirti en un modo de extinguir obligaciones en el derecho !ustinianeo.

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Cl%ses de co"+ens%c#!n: La compensacin puede ser con*enc#on%l .las partes lo acuerdan libremente/, 'ud#c#%l . la establece el !uez en su sentencia a solicitud de una de las partes.exceptio doli// o le&%l .opera por el ministerio de la ley, ipso iure/ La compensacin no procede en contra del 5isco. REHUISITOS DE LA COMPENSACIPN LE5AL: A6Iden$#d%d de los su'e$os. ;6<%l#de/ ) e(#&#0#l#d%d del cr1d#$o, sin per!uicio de que pueden oponerse en compensacin las deudas naturales, y C6Ho"o&ene#d%d de los o0'e$os: ambas prestaciones deben tener por ob!eto cosas fungibles de la misma especie. LAS CON<ENCIONES LI;ERATORIAS O REMISION: Se presentan cuando el acreedor renuncia a su derecho de exigir el pago, sea temporal o definitivamente. Se conocen varias clases7 %6LA SOLUTIO PER AES ET LI;RAM .)ago mediante el cobro y la balanza/, como lo sera la nexi liberatio. n un principio era un acto de pago efectivo por cada obligacin, pero luego se transform en un medio formal y simblico, desapareciendo, finalmente, en el perodo postcl&sico. 06LA ACCEPTILATIO: es un %c$o sole"ne de re"#s#!n de l% deuda que en sus or&enes cons$#$u% un% de l%s sole"n#d%des con l%s cu%les de0% e ec$u%rse el +%&o e ec$#*o, $r%$.ndose de o0l#&%c#ones con$r%d%s *er0#s .e!7 stipulatio6, +ero ".s $%rde, se $r%ns or"! en un +%&o #"%&#n%r#o .imaginaria solutio/, cons$#$u)endo un% or"% sole"ne de re"#s#!n de l% deud%, $%n$o +%r% los con$r%$os *er0#s co"o +%r% o$r% cl%se de con$r%$os. La forma consista en una pregunta y una respuesta7 el deudor preguntaba al acreedor si haba recibido el
pago y el acreedor responda que s. xtingue ipso iure la obligacin. .extingua "nicamente las obligaciones originadas por estipulatio/.

c6PACTUM DE NON PETENDO B+%c$o de no +ed#r l% deud%6: %creedor renunc#%, $e"+or%l o de #n#$#*%"en$e, %l e'erc#c#o de su derecho. s una "er% con*enc#!n, un %cuerdo consensu%l e #n or"%l en$re %creedor ) deudor, en *#r$ud del cu%l el %creedor +ro"e$e no +ed#r %l deudor l% +res$%c#!n, es decir, que le remite la deuda.
s algo as como una remisin o condonacin de la deuda, que no opera ipso iure sino ope exceptionis, vale decir, confiere al deudor una exceptio .exceptio pacti conventi/, lo cual lo diferencia de la acceptilatio, por cuanto aquella opera ipso iure.

C%0e des$%c%r, -ue en el Derecho >us$#n#%neo, se deno"#n%0% 8#n re"9 cu%ndo %*orec% $%n$o %l deudor co"o % los codeudores B #%dores o 0#en % los codeudores sol#d%r#os6 o % los herederos del deudor, ), 8#n +erson%"9 cu%ndo %*orec% s!lo %l +ro+#o deudor. EL CONTRARIUS CONSENSUS o MUTUO DISENTIMIENTO Bd#soluc#!n consensu%l6: #qu rige el principio de que las obligaciones que nacen de los contratos consensuales, esto es, los que se perfeccionan por el solo consentimiento, se disuelven tambi-n por un acuerdo de voluntad de las partes en el sentido contrario, siempre que no se haya cumplido la obligacin por ninguno de los contratantes. El e ec$o de es$e %cuerdo de d#soluc#!n del con$r%$o o+er% #+so #ure.

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CONFUSION Bcon us#o6: Reun#!n en un% "#s"% +erson% de l%s c%l#d%des de %creedor ) deudor res+ec$o de un% deud%. !7 cuando un deudor hereda el cr-dito .recordar lo se(alado en apunte sobre extincin de las servidumbres/. Con*#ene des$%c%r -ue +uede d%rse con us#!n en$re %creedor ) #%dor, c%so en el cu%l se e($#n&ue l% #%n/%, es$o es, l% &%r%n$%, +ues n%d#e +uede ser &%r%n$% de s# "#s"o4 +ero ello no e($#n&ue l% o0l#&%c#!n +r#nc#+%l. 2ambi-n puede darse entre acreedor y uno de los varios codeudores solidarios, o entre el deudor y uno de sus varios coacreedores solidarios. TRANSACCION: 4pera cuando dos +erson%s -ue $#enen derechos l#$#&#osos o dudosos, resuel*en +oner #n % sus d# erenc#%s, h%c#endo renunc#%s rec+roc%s % sus +re$ens#ones, es$o es, % l% %cc#!n -ue es$#"%n co"+e$erles, ) en l% %$r#0uc#!n un#l%$er%l o rec+roc% de %l&un% cos% o de un derecho. PERDIDA DE LA COSA DE;IDA o IMPOSI;ILIDAD DE CUMPLIMIENTO. 7 esto sucede cu%ndo s#endo lo de0#do un% es+ec#e o cuer+o c#er$o o 0#en $r%$.ndose en &ener%l de un de0#$u", de un% +res$%c#!n, cu)o cu"+l#"#en$o ue +os#0le %l $#e"+o de n%cer l% o0l#&%c#!n, +ero -ue con +os$er#or#d%d +erece o 0#en se $orn% #"+os#0le de ser cu"+l#do, lo -ue l#0er% %l deudor, s#e"+re ) cu%ndo l% #"+os#0#l#d%d h%)% so0re*en#do %n$es de #ncurr#r en "or% ) no uese +roduc$% de hecho su)o Bcul+% o dolo6 % "enos -ue deudor hu0#ese $o"%do so0re s l% res+ons%0#l#d%d +%r% el e*en$o de c%so or$u#$o. PLAMO Y CONDICION RESOLUTORIO O E7TINTI<O: n el antiguo derecho romano haba que distinguir seg"n si se trata de un negocio de estricto derecho o de buena fe. CAPITIS DEMINUTIO: cualquiera fuera su clase extingua las deudas del capitis minutus, pero slo desde el punto de vista del ius civile. n todo caso, conviene destacar, que, en ciertos casos, el pretor confera al acreedor algunas acciones para poder exigir su derecho, sobre la base de una ficcin, esto es de no haber tenido lugar la capitis deminutio. .)or e!7 respecto de la mu!er que pasa a quedar ba!o la manus de su marido o del pater de -ste/ LA MUERTE DEL DEUDOR: n general no extingue las obligaciones, las que pasan a los sucesores, pero existen obligaciones que no son transmisibles y respecto de las cuales la muerte es un modo de extincin .e!emplo de las deudas procedentes de delitos, obligaciones que emanan del mandato o del contrato de sociedad .como regla general/ /. PRESCRIPCION E7TINTI<A O LI;ERATORIA: esto es la e($#nc#!n de un% o0l#&%c#!n, +or el $r%nscurso de un de$er"#n%do +erodo de $#e"+o, s#n -ue el %creedor h%)% e(#&#do su cu"+l#"#en$o. BModo de e($#n&u#r l%s %cc#ones ) derechos %'enos +or no h%0erse e'erc#dos dur%n$e un c#er$o l%+so de $#e"+o ) concurr#endo los de".s re-u#s#$os le&%les6

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Presu+ues$os +rescr#+c#!n e($#n$#*%: =.GTr%nscurso +erodo de $#e"+o de$er"#n%do +or l% le). ?.GIn%c$#*#d%d del %creedor.
Se se(ala que en el Derecho ;l&sico la prolongada inactividad del acreedor no produca el efecto de liberar al deudor, esto es, no se conoca la llamada prescripcin extintiva. Slo tendra alg"n reconocimiento en que se habra extendido la aplicacin de la longi temporis prescriptio a las acciones personales, lo cual no habra sido bien acogido, pero finalmentes en una constitucin de 2eodioso 11, se permiti alegar por va de excepcin la extincin de las acciones personales y de la obligacin cuando la inactividad del acreedor se extendiera por un +l%/o de $re#n$% %2os, corriendo el plazo desde el "o"en$o en -ue el cr1d#$o se h%ce e(#&#0le y que se interrumpe por la demanda del acreedor e!erciendo la accin personal.

No o+er% #+so #ure, de0e ser o+ues$% +or *% de e(ce+c#!n, lo que obliga al deudor a demostrar que han transcurridos treinta a(os desde que la deuda se pudo exigir.

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SE5UNDA PARTE: LOS CONTRATOS EN EL DERECHO ROMANO: PRECISIONES: Se acostumbra a se(alar que el con$r%$o es l% #&ur% ".s #"+or$%n$e en lo re eren$e %l $r%$%"#en$o d%do % l%s o0l#&%c#ones +or los 'ur#s$%s ro"%nos. La nocin de
contrato sufri desde su origen hasta el derecho !ustinianeo un desarrollo que determin la primaca del elemento acuerdo de voluntad .conventio/, respecto del elemento formal, que en un principio fue considerado primordial .por e!7 nexum, sponcio y stipulatio/, lo cual se explica por las exigencias impuestas por el tr&fico comercial y !urdico, que implico el reconocimiento de primero de los contratos reales y finalmente de los contratos consensuales. En $odo c%so, los

'ur#s$%s ro"%nos no lle&%ron % el%0or%r un% $eor% s#s$e".$#c% de lo -ue ho) conoce"os o en$ende"os +or con$r%$o, +ero s# e(#s$en en el derecho ro"%no +r#nc#+#os ) ele"en$os en$orno %l conce+$o de con$r%$o. 4tro aspecto a considerar es el de la nomenclatura utilizada. n efecto, ho) en d% se u$#l#/%n co"o s#n!n#"os los $1r"#nos con$r%$o, con*enc#!n ) +%c$o, +%r% re er#rse % cu%l-u#er %cuerdo en$re +%r$es d#r#&#do % cre%r o0l#&%c#ones. En c%"0#o, en Ro"% es$os $res $1r"#nos se se+%r%n ne$%"en$e: %6Con*en$#o es el acuerdo de voluntades, que subyace en todo contrato y pacto .)edio7 +que es nulo el contrato y nula la obligacin que no encierra en s una convencin,/
'uzm&n 6rito precisa que el sustantivo conventio deriva del verbo convenire, el cual significa +venir con!untamente a, es decir +reunirse, y por analoga termin por querer tambi-n decir +llegar a un acuerdo,. .ver D.I,BE, B, : de *lpiano/.

06El +%c$o, tema que en su oportunidad desarrollaremos, es primordialmente un acuerdo de voluntades, que no genera accin, pero puede resultar protegido por el pretor por va de excepcin, de all que se le defina como cualquier acuerdo capaz de engendrar excepcin, pero no accin, siendo una especie especial de covencin@ pactos son tambi-n las cl&usulas accesorias, que se a(aden a los contratos de buena fe y que son susceptibles de ser considerados por el !uez dada la amplitud de la cl&usula ex fide bona. c6Con$r%c$us es, t-cnicamente hablando, el acuerdo de voluntades, reconocido expresamente por el ius civile como fuente de obligaciones y dotado como tal de una accin civil.
n cuanto a la relacin de los t-rminos contrato y convencin tenemos que todo contrato lleva dentro de s una convencin, puesto que sin el concurso de voluntades de los su!etos no hay relacin contractual. Fas en el derecho romano la conventio no era por s sola idnea para generar una obligatio tutelada por una accin. ra necesaria la presencia de otro requisito que los int-rpretes denominan causa civilis y que se configura mediante una forma especial de celebracin que daba prioridad, en un principio, a las solemnidades prescriptas por la ley, antes que a la manifestacin de voluntad de los contrayentes. La causa civilis se traduca en la solemnidad verbal en los contratos verbis, en la escritura en los contratos litteris y en la entrega o dacin de la cosa en los contratos reales. De esta forma surgen las figuras tpicas de los contratos del derecho cl&sico, hasta que una progresiva evolucin dio primaca al elemento voluntad respecto del negocio incorpor a los anteriores la categora de los contratos consensuales, que eran aquellos que se perfeccionaban por virtud del solo consentimiento de las partes. s del caso destacar que ello aparece recogido en las 1nstitutas de 'ayo, quien clasifica los contratos en reales, verbales, literales y consensuales. n la Ley de las 011 2ablas no existe, no se emplea la expresin contractus, expresin que slo comenz a ser utilizada a fines de la rep"blica, pero la expresin contrato en un primer momento se reserv slo para aquellos acuerdos de voluntades que reunieran determinados requisitos, entre otros el poder generar obligaciones para ambas partes, lo cual restringa la idea de contrato a los hoy denominados contratos bilaterales o bien a los bilaterales imperfectos, de!ando fuera aquellos contratos que hoy en da calificamos con unilaterales, esto es, en que slo una de las partes resulta obligada. De esta forma, slo eran considerados contrato aquellos acuerdos de voluntades a los cuales destinados a crear derechos y obligaciones reconocidos por el !us civile.

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n todo caso, esta palabra, en una primera -poca, no tena una significacin especfica de car&cter t-cnico, utiliz&ndose en las fuentes para expresar situaciones muy diferentes, desde la perpetracin de un hecho punible, hasta la realizacin de un acto formal de adquisicin de la herencia. De esta forma, y como sugiere ;-sar %ascn, esta palbara era expresiva de cualquier acto entre vivos.

CONCEPTO DE CONTRATO: CONCEPTO ROMANO CLASICO DE CONTRATO: De acuerdo a lo expuesto, seg"n el derecho romano cl&sico, el contrato, es un %cuerdo de *olun$%des en$re dos o ".s +erson%s, enc%"#n%do % cre%r un% o *%r#%s o0l#&%c#ones, reconoc#do ) %"+%r%do +or el >us c#*#le, es$o es, con no"0re +ro+#o ) do$%do de %cc#!n +%r% e(#&#r el cu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones -ue de el e"%n%n. n este sentido, #rias %amos nos dice que el
derecho romano cl&sico no nos da un concepto de contrato, slo ofrece una lista de contratos.

sta nocin de contrato es restringida ya que solamente de un determinado n"mero de convenciones nacer&n obligaciones civilmente exigibles por una actio, que ser& tpica de cada relacin contractual y tendr& su propio nombre. ;onviene tener presente que, tal como se adelant, en Ro"% no s#e"+re $odo %cuerdo des$#n%do % cre%r un% o0l#&%c#!n es +ro$e&#do +or el derecho d%do -ue e(#s$%n los deno"#n%dos P%c$os, vale decir s#"+les %cuerdos de *olun$%des -ue no d%0%n %cc#!n +%r% e(#&#r su cu"+l#"#en$o, +ero -ue en c#er$os c%sos, +or su #"+or$%nc#%, d#o lu&%r % un% +ro$ecc#!n +or +%r$e del Pre$or 0r#nd%ndo en c#er$os c%sos un% %cc#!n, lo -ue +er"#$e d#s$#n&u#r en$re +%c$os nudos ) +%c$os *es$#dos. CONCEPTO EN EL DERECHO >USTINIANEO: Pos$er#or"en$e el conce+$o con$r%$o se e($end#! % #&ur%s no co"+rend#d%s den$ro del derecho c#*#l y as ya que con <ustiniano se puede conceptualizar al contrato como el %cuerdo de *olun$%des de dos o ".s +%r$es cu)% #n%l#d%d es cre%r derechos ) o0l#&%c#ones.
n este sentido conviene destacar que 'ayo habra sido partidario de considerar contrato a todo negocio o acto consistente en el acuerdo de voluntades de dos partes, dirigido a crear una obligacin, y es as como considera contratos a la compraventa, que es obligacionalmente bilateral, como tambi-n a la estipulacin y al mutuo, que son unilaterales, de lo cual se desprende que el puso -nfasis en la convencin .bilateralidad estructural/ y finalidad del contrato m&s que en la bilateralidad obligacional.

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CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS EN EL DERECHO ROMANO: =.GPOR SU ORI5EN: A6DEL DERECHO CI<IL: solamente podan concertarse entre ciudadanos romanos y posteriormente por aquellos que gozaran del ius commercium. .e!7 nexum, sponcio, etc/, por regla general son de estricto derecho, formales, abstractos y unilaterales. ;6DEL DERECHO DE 5ENTES: pueden libremente celebrarse entre ciudadanos romanos o entre extran!eros, como asimismo entre los unos y los otros .e!7 venta, comodato, donacin, etc./. ?.GEN ATENCION A LA CLASIFICACION DE LOS ACTOS EN DE ESTRICTO DERECHO O DE ;UENA FE. A6CONTRATOS DE ESTRICTO DERECHO: o0l#&%n o *%len %l $enor de lo +%c$%do, no pudiendo el !uez apartarse de la letra del contrato. Son de esta clase los contratos verbis, los contratos litteris y el mutuo. ;6CONTRATOS DE ;UENA FE: Son aquellos que o0l#&%n % $od%s %-uell%s e(#&enc#%s -ue de0en cu"+l#rse en$re +erson%s 'us$%s ) le%les. n ellos, la posibilidades de interpretacin son m&s amplias ya que el !uez puede desentra(ar la verdadera intencin de las partes. l !uez valoraba la relacin seg"n los principios de la buena fe y de la equidad, tomando en consideracin el comportamiento de las partes. Son de esta clase todos los contratos consensuales y los contratos reales con exclusin del mutuo. @.GPOR SU FORMA DE PERFECCIONAMIENTO O NACIMIENTO: 5%)o nos d#ce -ue de l%s o0l#&%c#ones n%c#d%s de un con$r%$o h%) cu%$ro &1neros, +ues un% o0l#&%c#!n se con$r%e +or un% cos% Bre6 o +or +%l%0r%s B*er0#s6 o +or escr#$o Bl#$er#s6 o +or el consen$#"#en$o Bconsensu6 A6<ER;IS B*er0#s con$r%h#$ur o0l#&%$#o6 B<ER;ALES6 6&sicamente consiste en el uso de palabras preestablecidas por el ordenamiento en forma de pregunta y respuesta. Son de es$% cl%se, el ne(u", l% s+onc#o, l% s$#+ul%$#o, l% do$#s d#c$#o ) l% +ro"#ss#o #ur% l#0er$#. ;6LITTERIS Bl#$er%s con$r%here o0l#&%c#ones6 BLITERALES6 n pocas palabras, son aquellos que se perfeccionan por el empleo de la escritura, especficamente estribaba en la transcripcin de un cr-dito en el codex accepti et expensi. A-u, se +ueden "enc#on%r l% no"#n% $r%nscr#+$#c#%, l% ch#ro&r%+h% ) l% s#n&r%+h%. C6RE Bre con$r%h#$ur o0l#&%$#o6 BREALES: #quellos que para perfeccionarse, %de".s del consen$#"#en$o de l%s +%r$e, re-u#eren l% en$re&% de l% cos% o0'e$o del con$r%$o .e!. mutuo, depsito, comodato, prenda, etc/. Se dice que en los contratos reales el consentimiento de las partes se manifiesta mediante la entrega7 esta es la forma de exteriorizar el consentimiento de las partes. Si bien es cierto que la mayor parte de los contratos reales se perfeccionan por la entrega de cosa, hacen excepcin a esta regla el contrato de mutuo y el depsito irregular, ya que este contrato se perfecciona expresamente por la tradicin de la cosa. Son de es$% cl%se, el "u$uo, el de+!s#$o, el co"od%$o ) l% +rend%.

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D6CONSENSU Bconsenso con$r%h#$ur o0l#&%$#o6 BCONSENSUALES SOLO CONSENSUALES6: #quellos que se +er ecc#on%n +or el s#"+le consen$#"#en$o. Son de esta clase, la compraventa, el arrendamiento .en todas sus clases/, el mandato y el contrato de sociedad. Prec#s#!n: n todo contrato se requiere el consentimiento, sea este real, solemne o consensual, por lo cual lo que se quiere destacar en esta categora es que en es$% cl%se de con$r%$os 0%s$% con el solo consen$#"#en$o, es dec#r, -ue no se neces#$% n#n&:n o$ro ele"en$o +%r% el +er ecc#on%"#en$o del "#s"o. A.GPOR SU E7TENSION, ESTO ES, DESDE EL PUNTO DE <ISTA DE LAS O;LI5ACIONES HUE 5ENERAN: es$o es, se&:n s# de l% rel%c#!n n%c% un *#nculo o0l#&%$or#o en %*or de un% de l%s +%r$es o de %"0os. Se %$#ende %l n:"ero de +%r$es -ue resul$%n o0l#&%d%s %l &ener%rse el con$r%$o ) no %l n:"ero de +%r$es -ue se neces#$% +%r% -ue el con$r%$o se &enere .para generarse requiere a lo menos de dos partes, porque el contrato es un acto !urdico bilateral/. n este sentido, los contratos se clasifican en7 %6CONTRATOS UNILATERALES7 son aquellos en que un% sol% de l%s +%r$es resul$% o0l#&%d%. .e!7 mutuo, el "nico obligado es el mutuario/ 06CONTRATOS ;ILATERALES: son aquellos en que %"0%s +%r$es se o0l#&%n rec+roc%"en$e, de modo que cada una es deudora y acreedora a la vez respecto de la otra. .e!7 la compraventa, el arrendamiento/. # los contratos 0#l%$er%les se les denomina tambi-n SINALA5MUTICOS PERFECTOS, para destacar que +roducen e ec$os en$re $od%s l%s +%r$es con$r%$%n$es, desde el "o"en$o "#s"o de su conclus#!n, *%le dec#r, %"0%s +%r$es %l +er ecc#on%rse el con$r%$o %d-u#eren o0l#&%c#ones. l problema aqu es que e(#s$en con$r%$os -ue %l "o"en$o de &ener%rse +roducen o0l#&%c#ones +%r% un% de l%s +%r$es, +ero -ue en el $r%nscurso de su e(#s$enc#% en$r%n % o0l#&%r % l% con$r%+%r$e@ por e!emplo7 el comodato .pr-stamo de uso/ al generarse obliga slo al comodatario .a la restitucin/ pero puede suceder que en el transcurso del comodato el comodatario haya hecho gastos de conservacin de la cosa prestada y, en tal caso, surge para el comodante la obligacin de reembolsarle esos gastos. .tambi-n ocurre en el contrato de depsito .regular, necesario, secuestro/ y en el contrato de prenda/. stos contratos que al nacer imponen obligaciones para una sola de las partes y que en el transcurso del mismo pueden hacer surgir obligaciones para la otra parte, se llaman SINALA5MUTICOS IMPERFECTOS que pueden conceptualizarse como %-uellos -ue %l "o"en$o de +er ecc#on%rse &ener%n o0l#&%c#ones +%r% un% sol% de l%s +%r$es, +ero -ue +or r%/ones es+ec#%les, +ueden, ".s %del%n$e, e*en$u%l"en$e, en&endr%r o0l#&%c#ones +%r% l% o$r%.

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C.GDESDE EL PUNTO DE <ISTA DE LA <ENTA>A HUE REPORTAN: )ara formular esta clasificacin se atiende a la utilidad que el contrato reporta a los contratantes. El con$r%$o es oneroso cu%ndo %"0%s +%r$es se 0ene #c#%n, lo cu%l su+one -ue %"0%s se &r%*%n rec+roc%"en$e. !emplos7 compraventa, arrendamiento, mandato remunerado. El con$r%$o es &r%$u#$o cu%ndo un% sol% de l%s +%r$es se 0ene #c#%, su r#endo l% o$r% un de$r#"en$o +%$r#"on#%l. !emplos7 el mandato no remunerado, la donacin, el mutuo sin inter-s. No es % l% rec#+roc#d%d de l%s o0l#&%c#ones -ue el con$r%$o +ued% &ener%r, s#no % l% rec#+roc#d%d de los 0ene #c#os. De esta forma un contrato unilateral podra ser gratuito u oneroso y lo mismo podra decirse respecto de los contratos bilaterales, sin per!uicio de que por regla general los contratos onerosos son bilaterales. s del caso destacar que e(#s$en c#er$os con$r%$os -ue +or su esenc#% "#s"% son &r%$u#$os. 1mportancia de distinguir si un contrato es gratuito u oneroso7 a/en "%$er#% de error en l% +erson%, los gratuitos se celebran en consideracin a la persona y, si se produce un error, habr& vicio del consentimiento. b/&r%do de cul+% +or el cu%l res+onde el deudor en c%so de #ncu"+l#"#en$o. D.GPOR LA RELACION DE DEPENDENCIA: A6CONTRATOS PRINCIPALES: son %-uellos -ue $en%n e(#s$enc#% %u$!no"% #nde+end#en$e de o$ro con$r%$o .e!7 compraventa, mutuo, arrendamiento, comodato, etc/. ;6CONTRATOS ACCESORIOS: son %-uellos -ue su+ed#$%n su e(#s$enc#% % un con$r%$o +r#nc#+%l %l -ue se *#ncul%n .e!7 contrato de prenda, contrato de hipoteca, contrato de fianza/. n general, todo contrato que se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal es un contrato accesorio, ordinariamente denominado VcaucinV. I"+or$%nc#% de es$% cl%s# #c%c#!n: principio de que lo %ccesor#o s#&ue l% suer$e de lo +r#nc#+%l. E.GNOMINADOS E INNOMINADOS: A6CONTRATOS NOMINADOS, son %-uellos -ue $#enen un con$en#do es+ec #co ) un no"0re. ;onviene tener en consideracin, que en un primera -poca en %oma slo eran fuente de obligaciones aquellos contratos que tuvieran un nombre propio. ;6CONTRATOS INNOMINADOS: Se&:n %l&unos, ".s -ue l% %usenc#% de no"0re, su c%r%c$ers$#c% +r#nc#+%l se encon$r%r% en su es$ruc$ur%, esto es, se e(#&e -ue un% de l%s +%r$es h%)% en$re&%do % l% o$r% un% cos% o re%l#/%do un% +res$%c#!n en %*or de ell%, +%r% -ue 1s$% -uede o0l#&%d%, +ero -ue % d# erenc#% de los con$r%$os re%les l% con$r%+res$%c#!n no cons#s$e en l% de*oluc#!n "#s"% de l% cos%, s#no -ue es s#e"+re de n%$ur%le/% d#s$#n$% % l% de l% +res$%c#!n +re*#% del %creedor, -ue es l% -ue s#r*e de c%us%. La razn de su reconocimiento se refiere a la existencia de acuerdos entre personas que no enca!aban o encuadraban dentro de los tipos contractuales tradicionales reconocidas por el ordenamiento !urdico romano, por lo cual por va !urisprudencial y pretoria hubo que darles reconocimiento. l reconocimiento de este tipo de contratos e tardo, para algunos con <ustiniano, pues en el Derecho ;l&sico, slo eran contratos aquellas figuras tpicas recocidas por el ius civile y por el ius gentium, de forma tal que quien haba realizado una prestacin en vista de lo que otra realizara, pero que en definitva no cumpla, slo dispona de una condictio que le permita recuperar lo que haba dado.

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se da una cosa para que la otra parte transfiera otra cosa. ;onviene destacar que para los sabinianos se trataba de una compraventa, opinin no aceptada por los proculeyanos, pues para ellos existan diferencias fundamentales, cuales son7 a/en la compraventa el precio debe siempre estimarse en dinero y b/la compraventa se perfeccionaba por el solo consentimiento de las partes, mientras que en la permuta la obligacin naca mediante la transferencia de la propiedad de una cosa. 0.?6DO UT FACIA .do) +%r% -ue h%&%s/ e!7 el contrato estimatorio .aestimatum/7 por el cual el propietario de una cosa, despu-s de estimarla o avaluarla, la entrega a otra persona con el fin de que la vendiera y le entregara un precio, o se la devolviera si la venta no se realizaba. 0.@6FACIA UT DES .h%&o +%r% -ue des/ e!7 el precario7 una persona, a peticin de otra, le conceda el uso de una cosa, para que la devolviera en el momento en que se la reclamara, incluso habi-ndose fi!ado plazo. 0.A6FACIA UT FACIA .h%&o +%r% -ue h%&%s/ e!7 la transaccin7 las partes, haci-ndose concesiones recprocas, terminaban una controversia presente o evitaban una futura. Supone la existencia de un derecho incierto y concesiones recprocas.

CLASES DE CONTRATOS INNOMINADOS: 0.=6DO UT DES .do) +%r% -ue des/ e!7 la permuta7

En es$% cl%se de con$r%$os, el +er ecc#on%"#en$o se +roduc% cu%ndo cu%l-u#er% de l%s +%r$es cu"+l% con su +res$%c#!n. De esta forma, l% +%r$e -ue cu"+l#er% +r#"ero $en% % su %*or l% %c$#o +r%escr#+$#s *er0#s +%r% recl%"%r l% con$r%+res$%c#!n de0#d%, ) tambi-n l% cond#c$#o c%us% d%$% c%us% non secu$%, +%r% e(#&#r l% res$#$uc#!n de l% cos% cu%ndo l% +res$%c#!n cu"+l#d% hu0#er% cons#s$#do en un d%re. LOS PACTOS: CONCEPTO Y E<OLUCIPN DE LOS PACTOS: )ara entender adecuadamente esta excepcin de pacto, es de suyo necesario tener en consideracin que debe entenderse por pacto, expresin que al igual como ocurre con otras, no son en el Derecho romano t-rminos con un significado constante a lo largo del desarrollo histrico del Derecho romano y que tal como lo sugiere >olterra, su noc#!n no es un*oc% en l%s d#s$#n$%s %ses del Derecho ro"%no, s#no -ue %+%rece so"e$#d% % un% con$#nu% e*oluc#!n -ue $#ene su #n#c#o con l%s %n$#&u%s nor"%s de l%s 7II T%0l%s ), % $r%*1s de l% o0r% 'ur#sd#cc#on%l del +re$or, l% 'ur#s+rudenc#% cl.s#c% ) l% le&#sl%c#!n #"+er#%l, lle&% h%s$% los co"+#l%dores 'us$#n#%nos, los cu%les, 0%'o l% #n luenc#% de sus conce+c#ones %cerc% de los con$r%c$os, cre%n un% $eor% de los +%c$os -ue ser. +os$er#or"en$e %"+l#%d% ) des%rroll%d% +or los 'ur#s$%s 0#/%n$#nos. En sus or&enes, con l%s +%l%0r%s +%c$u" ) +%c$#o se #nd#c%r% l% +%c# #c%c#!n de un% con$ro*ers#%, ) +os$er#or"en$e se %"+l#! ) se conc#0#! co"o el %cuerdo +%r% "od# #c%r un% s#$u%c#!n +roces%l u o0l#&%$or#% )% cons$#$u#d%, +ero de es$e %cuerdo no n%c% un% %cc#!n s#no -ue s!lo en&endr%0% e(ce+c#!n BD. ?, =A, E, A: nud% +%c$#o o0l#&%$#one" non +%r#r, sed +%r#$ e(ce+$#one"6 s#endo, en$onces, en$end#do co"o un %cuerdo en$re del %creedor ) el deudor, $end#en$e % de"or%r o de'%r s#n e ec$o l% o0l#&%c#!n, co"o ocurre con el +%c$u" con*en$u" de o$or&%r un "%)or +l%/o +%r% el +%&o, o el +%c$u" de non +e$endo, de no recl%"%r l% deud%.

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El derecho honor%r#o ) los +%c$os: xiste cierta coincidencia entre los romanistas en sostener que el reconoc#"#en$o de los +%c$os ue % $r%*1s del #us honor%r#u", +%r$#cul%r"en$e cu%ndo el ed#c$o de +%c$#s #n$roduce l% cl.usul% +%c$% con*en$% ser*%0o, &%r%n$#/%ndo los +%c$os con*en#dos s#e"+re -ue no uer%n o+ues$os % l%s le)es, +le0#sc#$os, sen%doconsul$os ) decre$os de los e"+er%dores, n# en r%ude de %l&un% de es$%s nor"%s .D. I, BE, 8, 87 pacta conventam quae neque dolo malo neque adversus leges, plebiscita senatus
consulta decreta principum neque quo fraus cui eorum fiat facta erunt, servabo/.

En $odos es$os c%sos en -ue un +%c$u" con*en$u" h%0% #n$roduc#do "od# #c%c#ones en l% o0l#&%c#!n con$r%d% en$re l%s +%r$es, s# % +es%r del +%c$o el %creedor +re$end% el cu"+l#"#en$o de l% +res$%c#!n, el +re$or +ro$e&% %l de"%nd%do conced#1ndole l% e(ce+$#o +%c$# con*en$#. De esta forma, no reconoca eficacia iure civile a la obligacin nacida del pacto, porque no naca de una obligatio contracta en sentido t-cnico, pero, tutel&ndola mediante la exceptio, iba dando entrada a los pactos en el ordenamiento !urdico romano.
;on el mismo sistema, aquel que tena la propiedad, o bien otros derechos reales sobre una cosa, poda mediante un pactum, conceder a otro que realizara con la cosa una determinada actividad, lo que implicaba un compromiso del titular de un derecho de tolerar que se redu!eran, en provecho de otros, las facultades que le eran concedidas por el ius civile@ y tampoco el pactum tena la eficacia de modificar o reducir el derecho real que el concedente tena sobre la cosa y, por consiguiente, la accin real en tutela del mismo. Si el titular, a pesar del pactum, intentaba la accin real para hacer cesar sobre la cosas las actividades que el otro realizaba de acuerdo con el pactum, el pretor conceda a este "ltimo una exceptio pacti conventi con la cual poda evitar la condemnatio.
De esta forma, resulta que aquel que se haba comprometido por medio de un pacto a no promover acciones o a renunciar total o parcialmente a los efectos de un negocio iuris civilis, o a tolerar que otro realizara una determinada actividad sobre la cosa, o a reducir el e!ercicio de un derecho real propio, era inducido en la pr&ctica a abstenerse de intentar contra el otro su!eto una accin que habra sido in"til, supuesta la concesin de la exceptio por parte del pretor y que, por tanto, se comportara de acuerdo con el contenido del pactum.

n todo caso, en l% "#s"% 1+oc% cl.s#c% el +re$or no se con or"! con l% &en1r#c% cl.usul% ed#c$%l +%c$% con*en$% ser*%0o +ro$e&#endo con e(ce+c#!n los nud% +%c$% Bno &ener%dores de o0l#&%$#o +or-ue no es$%0%n 0%s%dos en un% c%us% c#*#l#s6, s#no -ue ue %"+l#%ndo su +ro$ecc#!n h%s$% or"%rse l% c%$e&or% de los +%c$% +r%e$or#% Bc%$e&or% no #de%d% +or los ro"%nos, s#no +or l% "odern% ro"%ns$#c%6 +roduc$ores de %cc#ones ) e(ce+c#ones +re$or#%s4 en de #n#$#*%, cre%ndo o0l#&%$#ones honor%r#%e. <unto a los pacta praetoria, se reconocieron tambi-n los llamados pacta legitima, productores incluso de obligaciones iure civili, eficacia que les reconoci la propia legislacin. Soluc#!n +%r% los 0on% #de# #ud#c#%: Un +%so ".s se d#o en los 0on% #de# #ud#c#%, en los -ue d%d% su n%$ur%le/% con l% "#s"% %cc#!n -ue n%c% de l% rel%c#!n sus$%nc#%l Bco"+r%*en$%, %rrend%"#en$o6 el 'ue/ neces%r#%"en$e de0% $ener en cuen$% los +%c$os cru/%dos en$re l%s +%r$es cons#der.ndolos en l% conde"n%$#o. H desde este punto de vista se con$e"+l% un% c%$e&or% es+ec#%l de +%c$os, los +%c$os e( con$#nen$#, +%c$os cru/%dos en el "#s"o "o"en$o en -ue se conclu% el con$r%$o +r#nc#+%l. Es$os +%c$os er%n consus$%nc#%les con el ne&oc#o +r#nc#+%l ) se h%c%n *%ler en los 'u#c#os de 0uen% e4 $en%n los "#s"os e ec$os -ue el ll%"%do ne&oc#o +r#nc#+%l.
De este modo podan a(adirse a los contratos de buena fe .compraventa, arrendamiento, sociedad, mandato, prenda, comodato y depsito/ pactos convenidos en el momento mismo de la conclusin del contrato, que eran reconocidos y tenan eficacia en el !uicio intentado con la accin dada para tutela del contrato principal, lo cual no se extendi a los efectuados subsiguientemente y, en las estipulaciones, los que slo podan dar lugar a la concesin de una exceptio en favor del demandado. De esta forma, resulta que si la reduccin, la modificacin o el aumento eran acordado en el momento mismo en que se formaba el negocio !urdico principal, el pacto vena a integrarse en -l, lo que deba ser considerado por el !uez a efectos de la condena o de la absolucin del demandado. .ver *lpiano, D. I, BE, 8, 9/.

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En sn$es#s, s#n +er'u#c#o de lo e(+res%do, l% e(+res#!n P%c$u" viene a equivaler a un %cuerdo de *olun$%des en$re dos o ".s +erson%s, pero estrictamente habra que se(alar que en %oma, en un% +r#"er% 1+oc%, se $r%$% de s#"+les %cuerdos -ue &ener%n s!lo e(ce+c#ones pero nunca acciones, y aparecen normalmente V%&re&%dos % un con$r%$oV. )osteriormente, ya en la 1+oc% cl.s#c%, sur&en c#er$os con*en#os no cons#der%dos co"o con$r%$os, s#no co"o X+%c$osX, no rel%c#on%dos con con$r%$o %l&ubo, los cuales en +r#nc#+#o no es$.n do$%dos de %cc#!n +%r% e(#&#r su cu"+l#"#en$o +ero, a los cuales el +re$or do$! de un% %cc#!n $end#en$e % o0$ener su cu"+l#"#en$o, de all que a estos "ltimos se les denomin X+%c$os *es$#dosX o X+%c$os +re$or#osX, en o+os#c#!n aquellos convenios que carecen de accin, % los que se les llam X+%c$os nudosX. n la er% >us$#n#%ne%, l% s%nc#!n % los +%c$os es +or "ed#o de un% le&es .constitucin imperial/ por lo cual se les denomin X+%c$os le&$#"osX. n relacin a los +%c$os +re$or#os, cabe destacar, que %l&unos s#r*#eron +%r% el sur&#"#en$o de derechos re%les, $%les co"o l% h#+o$ec%, +ero $%"0#1n en c#er$os c%sos &ener%ron o0l#&%c#ones, +ro$e&#d%s +or %cc#ones +erson%les co"o ocurre con el cons$#$u$u", con*enc#!n en -ue un% de l%s +%r$es +ro"e$e % l% o$r% +%&%r en ech% de$er"#n%d% un% deud% +ree(#s$en$e, +ro+#% o %'en% .actio de pecunia constituta/@ tambi-n podemos mencionar el rece+$u" %r0#$r##, en -ue un% +erson% se co"+ro"e$e % dec#d#r co"o .r0#$ro un% cues$#!n, 1l -ue en c%so de no dese"+e2%r el enc%r&o +od% ser co"+el#do "ed#%n$e un% "ul$% ) e"0%r&o de 0#enes. n relacin a los +%c$os le&$#"os, encontramos el +%c$u" do$#s, en que una persona prometa constituir una dote y el +%c$u" don%$#on#s o promesa de donar. ;abe destacar, que % l% 1+oc% de >us$#n#%no en que el elemento principal del contrato es la convencin, cues$% d# erenc#%r %l con$r%$o del +%c$o. F#n%l"en$e, con l% e(+res#!n +%c$o %d#ec$%, se des#&n%, en de la -poca cl&sica, a los pactos que se suelen adosar a contratos de buena fe. Si estos pactos se a(aden al contrato en el momento de su celebracin entonces viene a formar parte del contenido del contrato y, consiguientemente, est&n protegidos por la misma accin del contrato. ;omo e!emplos estudiaremos al analizar la compraventa los pactos in diem addictio y la lex comissoria.

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LOS CONTRATOS <ER;IS: Son %-uellos -ue se +er ecc#on%n +or el +ronuc#%"#en$o de de$er"#n%d%s +%l%0r%s. ;omo caractersticas generales o comunes presentan la de ser solemnes .frmulas orales solemnes/, ser de estricto derecho , unilaterales y propios del ius civile. n los contratos verbis la obligacin surge del pronunciamiento de ciertas palabras solemnes fi!adas por el ius civile. DICTIO DOTIS7 s una or"% +%r$#cul%r de cons$#$uc#!n de do$e -ue s!lo +od% ser u$#l#/%d% +or l% "u'er, +or un deudor de es$% o 0#en +or un %scend#en$e +%$erno. #qu, el que la constitua se obligaba verbis sin interrogacin previa. .actio tibi dico/. Suponen una promesa
unilateral que obliga a una persona hacia la otra y en que el silencio de la otra parte se estima como manifestacin de aceptacin, llegando >olterra a sostener que el su!eto declarante se converta en deudor frente al que callaba.

IUS IURANDUM LI;ERTI: Cons#s$e en un% )romesa hecha ba!o !uramento por un liberto al amo que lo haba manumitido, a efectos de dar fuerza obligatoria a la prestacin de servicios a que quedaba obligado, en razn de la manumisin. .actio operarum/. La forma es similar al caso anterior. LA ESTIPULATIO: M.s -ue un con$r%$o con un #n es+ec #co es or"% de con$r%$%r, pues se u$#l#/%0% con d#s$#n$%s #n%l#d%des o ser*% +%r% d#s$#n$os e ec$os. #s, serva para prestar dinero, para otorgar garantas reales y personales, fi!ar intereses, entre otras finalidades, vale decir, en la estipulacin caben las prestaciones de m&s variada indole. Cu%l-u#er %cuerdo +od% %d-u#r#r *%lor en c%so de ser e ec$u%do de es$% or"%.
Seg"n algunos es el posible car&cter abstracto de la estipulatio lo que determina su uso frecuente, al colocar al acreedor en una situacin de cierta venta!a, pues basta con probar el hecho de la celebracin de la misma. n este sentido para algunos la estipulatio es m&s bien un modo de obligarse, que sigue siempre a un negocio previo, que el acto !urdico anterior que la estipulatio formaliza.

Al&unos %u$ores se2%l%n -ue el uso $%n e($end#do de l% es$#+ul%$#o se e(+l#c% +or l% *%r#ed%d de sus %+l#c%c#ones. Su contenido poda ser cualquiera que deseasen las partes en cuanto no estuviera prohibido por el ordenamiento !urdico. )ara muchos es el e!e del sistema contractual romano, sin duda el m&s importante de los contratos verbis y en general de los contratos del !us civiles. n este sentido, podemos destacar que,
a diferencia de la mancipatio e in iure cessio, la stipulario es un negocio puramente obligacional, es una fuente de obligaciones.

En un +r#nc#+#o ue un con$r%$o +ro+#o del derecho c#*#l, del cual s!lo +od%n +%r$#c#+%r los c#ud%d%nos ro"%nos u$#l#/%ndo el *er0o s+ondeo, %s, el %creedor +re&un$%0% % su deudor: S+ondere d%reO, % lo cu%l el deudor con$es$%0% S+ondeo. Pos$er#or"en$e, es$% or"% de con$r%$%r se h%ce e($ens#*% % los $r%$os en$re c#ud%d%nos ) e($r%n'eros, +er"#$#1ndose en esos c%sos u$#l#/%r o$ros *er0os B8de0#sO9 8d%0o94 8 %c#esO9 8 %c#%"94 8+ro"#$$#sO9 8+ro"#$#o9.6.G

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Se se(ala que su origen se encontrara en la sponcio, la que luego habra recibido el nombre de stipulatio. .#lgunos dicen que la sponcio y la stipulatio, pueden ser consideradas formas diversas de un "nico instituto/.

FORMALIDAD DE LA ESTIPULATIO: ra extraordinariamente simple. ;onsiste, b&sicamente en una pregunta hecha por el acreedor, seguida de una respuesta del que se constituye en deudor a ser deudor. xige la presencia del interrogante .stipulador/, que ser& el acreedor, y del respondente .promissor/ que llegar& a ser deudor. CONCEPTO DE ESTIPULATIO: CONTRATO <ER;IS CELE;RADO POR MEDIO DE UNA PRE5UNTA HECHA POR EL ACREEDOR, SE5UIDA DE UNA RESPUESTA AFIRMATI<A Y CON5RUENTE POR PARTE DEL HUE SE CONSTITUYE EN O;LI5ADO A DAR, HACER O PRESTAR AL5O. +\Fe prometes dar el fundo ;orneliano], +Lo prometo, SU>ETOS: Las partes que intervienen en este contrato se denominan7 Es$#+ul%n$e o es$#+ul%dor B%creedor6 y Pro"#ssor o +ro"#$en$e Bdeudor, 1l -ue resul$% o0l#&%do6 O;>ETO: L% es$#+ul%$#o +od% $ener +or o0'e$o un cer$u" o un #ncer$u". Se es$#+ul% un cer$u", cu%ndo el o0'e$o del con$r%$o es l% d%c#!n de un% su"% de d#nero Bcer$% +ecun#%6 o de un% c%n$#d%d de cos%s un&#0les, o de un% cos% #nd#*#du%l"en$e de$er"#n%d% Bcer$% res6. Se es$#+ul% un #ncer$u" cu%ndo el o0'e$o no es$. de$er"#n%do +ero es de$er"#n%0le o cu%ndo l% es$#+ul%c#!n cons#s$e en un %cere, o es %l$ern%$#*%.
2rat&ndose de un facere, se dice que la estipulatio contena un incertum, pues para efectos procesales supone una dificultad en cuanto a su evaluacin !urdica .\Si se promete un hacer, como se eval"a, vale decir, como se valora la conducta del deudor a efectos de su responsabilidad, vale decir, para determinar el monto de la indemnizacin de per!uicios]/
4riginariamente la estipulatio slo poda versar sobre un certum, pero muy pronto, ya en la -poca republicana, -sta poda versar sobre la entrega de una cosa no determinada exactamente o futura, sobre la constitucin de un usufructo, o sobre cualquier hecho o abstencin

L% or"% de de$er"#n%r el o0'e$o, "%$er#% de %cc#ones ) e(ce+c#ones.

se&:n *ere"os, $#ene #"+or$%nc#% en

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PRINCIPALES CARACTERISTICAS DE LA ESTIPULATIO =.GEs un con$r%$o del #us c#*#le: n un principio fue un contrato propio del derecho civil, del cual slo podan participar los ciudadanos romanos utilizando el verbo spondeo, .+Spondere dare, +Spondeo,/. )osteriormente, esta forma de contratar se hace extensiva a los tratos entre ciudadanos y extran!eros, permiti-ndose en esos casos utilizar otros verbos .+debis], +dabo,@ +facies], +faciam,@ +promittis], +promitio,./.G ?.G Es sole"ne ) *er0#s: se +er ecc#on% +or el +ronunc#%"#en$o de c#er$os *er0os. En un% +r#"er% 1+oc% s!lo se %ce+$! el e"+leo del *er0os s+ondere .spondes] spondeo/, que slo poda ser utilizado por los ciudadanos romanos. Pos$er#or"en$e, )% en l% er% cl.s#c% +ud#eron e"+le%rse o$ros *er0os .\promittis] promitto@ \fideiubes] fideiubo/, lo cual se explica debido a que se permiti su empleo por parte de los peregrinos, lleg&ndose a admitir que la pregunta y respuesta se hiciera en otro idioma, siempre y cuando ambos contratantes comprendieran el respectivo idioma. F#n%l"en$e, >us$#n#%no %d"#$#! -ue se u$#l#/%r% cu%l-u#er *er0o B-u%l#0uscuu-ue *er0#s6. En cu%n$o %l c%r.c$er sole"ne, el ius civile se caracteriza por su formalismo, y normalmente la forma se traduca en la necesidad de usar ciertas palabras, pero en el c%so de l% es$#+ul%$#o lo -ue ll%"% l% %$enc#!n es su e($re"% s#"+l#c#d%d de or"%. L% or"% es "n#"%. De0en ser +ronunc#%d%s l%s +%l%0r%s de "odo sole"ne, ) +or el hecho "#s"o de +ronunc#%rse, o0l#&%n. L% o0l#&%c#!n n%c% de l%s +%l%0r%s. n atencin a esta caracterstica se se(ala que la estipulatio es una obligatio verbis contracta. @.GEs un#l%$er%l, esto es, resulta obligada una sola de las partes, el promissor o promitente. A.GDe es$r#c$o derecho. C.GEs en$re +resen$es. Se exige la presencia de las partes, pues -stas deben orse mutuamente. Si las partes no est&n presentes no hay di&logo posible entre ellas. ntre ausentes no hay estipulatio. D.GPor :l$#"o, l% es$#+ul%$#o +uede ser %0s$r%c$% o c%us%d%. Ello es$. de$er"#n%do +or l% c#rcuns$%nc#% de h%0erse o no "enc#on%do l% c%us%. S# se "enc#on! BN+ro"e$es d%r"e c#en +or c%us% de un% do$eO6 l% es$#+ul%$#o es c%us%d%. En c%"0#o, s# se s#lenc#! BN+ro"e$es d%r"e c#enO6, l% es$#+ul%$#o es %0s$r%c$%. Es$o es #"+or$%n$e +ues en c%so de ser %0s$r%c$% $%"0#1n lo son l%s o0l#&%c#ones -ue de ell% n%cen. En c%"0#o, en c%so de ser "enc#on%d% l% c%us%, ello no de$er"#n%d% -ue l% o0l#&%c#!n uer% c%us%d%, s%l*o -ue l% o0l#&%c#!n se h#c#er% de+ender e(+res%"en$e de l% c%us%, cons#der%ndo 1s$% co"o un% cond#c#!n.

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REHUISITOS DE LA ESTIPULATIO: =.GORALIDAD: Se e(#&e un% #n$erro&%c#!n ) -ue 1s$% se% se&u#d% de un% res+ues$%, %"0%s or%les. #l respecto 'ayo nos las refiere como una obligacin contrada por palabras. Es$% e(#&enc#% e(+l#c% -ue no +ud#er%n e"+le%rl% los sordos, los "udos ) los #n %n$es ), %de".s, h%ce neces%r#% l% +resenc#% de l%s +%r$es, -ue cons$#$u)e o$ro re-us#$o. Poco % +oco, ) "u) es+ec#%l"en$e % +%r$#r de l% cons$#$uc#!n %n$on#n#%n% del %2o ?=? d.C., l% e(#&enc#% de or%l#d%d ue d#s"#nu)endo su r#&or, h%c#1ndose cos$u"0re e($ender un docu"en$o +ro0%$or#o -ue d#er% $es$#"on#o de h%0erse cu"+l#do con l% es$#+ul%c#!n or%l $r%d#c#on%l. se documento no debera tener valor alguno cuando hubiera faltado la efectiva pronunciacin de las palabras@ pero, gradualmente se fue admitiendo que el documento daba absoluta fe de la estipulacin realizada .lo que se origin simplemente como una prueba
de un acto oral, lleg finalmente a tomar el lugar del acto./.

Al&unos %u$ores % #r"%n -ue el +r#nc#+#o de l% or%l#d%d s# 0#en so0re*#*#!, lo ue de un% or"% $%n %$enu%d% -ue lle&! % ser %+en%s reconoc#0le. #l respecto <brs considera
que en la "ltima -poca del derecho romano desapareci el requisito de la oralidad )ara algunos la decadencia de la estipulatio se concret en una constitucin del emperador Len del a(o E8I d.;., en la que afirmaba que la estipulatio sera v&lida siempre con tal que las partes hubieran consentido en los t-rminos de la misma, no importando las palabras, o sea, la forma. Slo importaba el acuerdo entre las partes, y la estipulatio termina siendo una cl&usula de un documento, y en el fondo acaba confundi-ndose con los documentos mismos si estos documentos podan probar la veracidad de su contenido. sto "ltimo no ocurrira en el caso de que se demostrar& que era imposible que se hubiesen pronunciado las palabras contenidas en el documento, como ocurrira por e!emplo, en caso de demostrar que una, o ambas partes, eran mudas o completamente sordas o bien que -stas se encontraban en lugares diferentes al tiempo de la supuesta celebracin del contrato.

?.GPRESENCIA DE LAS PARTES: se trata de un contrato entre presentes, careciendo de valor la estipulacin concluda por otro, o entre ausentes o por representantes o mandatarios. @.GUNIDAD DEL ACTO: de0% cele0r%rse en un solo %c$o, lo que para %l&unos exige que res+ues$% s#&% #n"ed#%$%"en$e % l% +re&un$%, es$o es, s#n #n$erru+c#!n de $#e"+o, pero +%r% o$ros, simplemente se trata de -ue en$re l% +re&un$% ) l% res+ues$% no se cele0re n#n&:n %c$o 'urd#co #n$er"ed#o, vale decir, para estos "ltimos la continuidad entre pregunta y
respuesta o unidad del acto, implica que entre una y otra las partes no se pueden ocupar de otro asunto.

A.GPERFECTA CON5RUENCIA ENTRE LA PRE5UNTA Y LA RESPUESTA: l% res+ues$% de0e ser con or"e % l% +re&un$%. sto signfica que la respuesta debe ser afirmativa, debe emplearse el mismo verbo empleado en la pregunta, debe ser pura y simple y debe ser oral. xiste un d#scus#!n en cu%n$o % -ue ocurre s# el +ro"#$en$e se o0l#&% +or
"enos, punto sobre el cual Ul+#%no ) P%ulus estimaban que la estipulatio *%l% +or l% c%n$#d%d se2%l%d% +or el +ro"#$en$e .+en lo que es m&s, est& siempre comprendido lo que es menos,/ Por su +%r$e, 5%)o es$#"%0% -ue en es$e c%so l% es$#+ul%c#!n es nul% +or no e(#s$#r +er ec$% concruenc#% entre pregunta y respuesta, lo cual seg"n algunos habra sido aceptado por <ustiniano.

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EFECTOS DE LA ESTIPULATIO: P%r% +rec#s%r los e ec$os de l% es$#+ul%$#o con*#ene $ener +resen$e c#er$%s c%r%c$ers$#c%s -ue ell% +resen$% n este sentido, lo +r#"ero -ue h%0r% -ue des$%c%r es -ue se $r%$% de un con$r%$o un#l%$er%l, vale decir, s!lo resul$% o0l#&%d% un% de l%s +%r$es, es+ec #c%"en$e, el +ro"#ssor o +ro"#$en$e.
La stipulatio da lugar a una verborum obligatio. l que recibe la promesa .stipulador/ es el acreedor@ el que promete .promissor/ es el deudor.

En se&undo lu&%r, se $r%$% de un con$r%$o de es$r#c$o derecho, esto es, el +ro"#ssor de0e lo +ro"e$#do ) s!lo lo +ro"e$#do. n principio, no se de0%, % "enos de h%0erlo es$#+ul%do e(+res%"en$e, n#n&un% d#l#&enc#%, n# #n$ereses +or "or%. )or otra parte, en cu%n$o % su o0'e$o, l% es$#+ul%$#o +uede $ener +or o0'e$o un d%re o un %cere, +ero en re%l#d%d, co"o )% se e(+l#c! %l es$ud#%r el o0'e$o de l% es$#+ul%$#o, lo ".s #"+or$%n$e es de$er"#n%r s# es un% es$#+ul%$#o cer$# o #ncer$#. Se es$#+ul% un cer$u", cu%ndo el o0'e$o del con$r%$o es l% d%c#!n de un% su"% de d#nero o de un% c%n$#d%d de cos%s un&#0les, o de un% cos% #nd#*#du%l"en$e de$er"#n%d%. Se es$#+ul% un #ncer$u" cu%ndo el o0'e$o no es$. de$er"#n%do +ero es de$er"#n%0le o cu%ndo l% es$#+ul%c#!n cons#s$e en un %cere .por e!emplo si la promesa consistiere en construir un edificio/ , o es %l$ern%$#*% 5inalmente, conviene recordar, que es$%"os %n$e un %c$o en -ue el *nculo o0l#&%$or#o n%c% con l% +ronunc#%c#!n de l%s +%l%0r%s, *%le dec#r, #nde+end#en$e"en$e de l% c%us%, en $odo c%so +od% #nd#c%rse en ell% l% c%us% de l% o0l#&%c#!n ) re er#rse %l con$en#do de o$ro con$r%$o. ACCIONES Y E7CEPCIONES EN MATERIA DE STIPULATIO: L% d#s$#nc#!n en$re l%s es$#+ul%c#ones de un 8cer$o9 res+ec$o de %-uell%s en -ue el o0'e$o cons#s$% en un 8#ncer$o9, de$er"#n% cu%l es l% %cc#!n de l% cu%l $endr. -ue *%lerse el %creedor en c%so de #ncu"+l#"#en$o del deudor. #s, cu%ndo l% es$#+ul%$#o $en% +or o0'e$o un cer$u", l% %cc#!n +roceden$e de l% es$#+ul%$#o cer$# er% un% cond#c$#o. De+end#endo del o0'e$o +rec#so de l% o0l#&%c#!n que nace de la estipulatio es +os#0le d#s$#n&u#r d#s$#n$os $#+os de cond#c$#os: =.GCONDICTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE, cuando el ob!eto consistiere en sumas de dinero. ?.GCONDICTIO CERTAE REI, cuando el ob!eto consiste en especie o cuerpo cierto. @.GCONDICTIO TRITICARIA, cuando lo que se debe es una cantidad determinada de un cierto g-nero. )or su parte, cu%ndo l% s$#+ul%$#o $en% +or o0'e$o un #ncer$u", o se% un %cere, n%c% de ell% un% es+ec#%l %cc#!n es$#+ul%$or#%, l% %c$#o e( s$#+ul%$#o o %c$#o #ncer$% e( s$#+ul%$#o.

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E7CEPCIONES O DEFENSAS DEL PROMISSOR: )or su parte, el promitente, para el caso de que el acreedor lo demandara exigiendo o cobrando algo que consideraba no adeudar dispona de medios procesales, entre los cuales podemos destacar7 =.GLA E7CEPTIO DOLI. ?.GLA E7CEPTIO NON NUMERATA PECUNIA Be(ce+c#!n de d#nero no en$re&%do6. L% +r#"er% es de %+l#c%c#!n &ener%l ) +rocede en c%so de h%0er e(#s$#do dolo o "%l% e +or +%r$e del es$#+ul%n$e. En c%"0#o l% se&und%, -ue sur&e con +os$er#or#d%d, +od% ser e"+le%d% cu%ndo un %creedor +oco escru+uloso +re$end#er% e(#&#r el +%&o de lo -ue no le h%0% en$re&%do %l deudor ) -ue 1s$e se h%0% o0l#&%do "ed#%n$e es$#+ul%$#o % d%r. n relacin a estas excepciones conviene recordar que la estipulatio era un contrato de estricto derecho, abstracto .por regla general/ y formal, en donde no se tena en cuenta la causa, pero, sin per!uicio de ello, el pretor concedi estas excepciones para hacer valer la mala fe del estipulante o la inexistencia de causa. llo determina que el car&cter abstracto que pudiera tener la estipulatio no fuera tan relevante. Peso de l% +rue0%: En el c%so de l% e(ce+$#o dol#, el +eso de l% +rue0% corres+ond% %l deudor,-u#en de0% %cred#$%r el dolo, +ues el dolo no se +resu"e. En c%"0#o, en el c%so de l% e(ce+$#o non nu"er%$%e +ecun#%, el +eso de l% +rue0% se $r%sl%d%0% %l %creedor -u#en de0% de"os$r%r -ue h%0% en$re&%do el d#nero. En $odo c%so, en un +r#"er $#e"+o es$% e(ce+c#!n $en% un% l#"#$%c#!n $e"+or%l +or cu%n$o s!lo se +od% h%cer *%ler den$ro del %2o s#&u#en$e % l% cele0r%c#!n de l% es$#+ul%$#o, lo -ue de$er"#n%0% -ue %l&unos %creedores de'%r%n $r%nscurr#r el %2o s#n de"%nd%r. En r%/!n de ello se conced#! %l +ro"#$en$e l% +os#0#l#d%d de %cc#on%r "ed#%n$e un % -uerell% deno"#n%d% non nu"er%$%e +ecun#%. s conveniente destacar que estas excepciones suponen indagar en la causa de la estipulacin. ESTIPULACIONES Y PROMESAS ACCESORIAS: >un$o con el deudor ) %creedor +r#nc#+%l +ueden e(#s$#r o$r%s +erson%s -ue dese"+e2en en el con$r%$o es$#+ul%$or#o un +%+el %ccesor#o7 es$#+ul%n %l l%do del %creedor o +ro"e$en %l l%do del deudor. n el +r#"er c%so nos encontramos ante %ds$#+ul%$ores y en el se&undo su+ues$o ante %d+ro"#ssores, lo cual nos +er"#$e d#s$#n&u#r dos #&ur%s o +ro"es%s %ccesor#%s7 =.GAD STIPULATIO. ?.GAD PROMISION O AD PROMISIO.

402

=.GAD STIPULATIO: Se re #ere %l c%so en -ue hu0#esen %d es$#+ul%n$es , esto es, paralelamente con el estipulador existieran otros que podan pagarse. Es un% se&und% es$#+ul%$#o +or cu)% *#r$ud un% +erson%, +or "%nd%$o del +r#"er es$#+ul%n$e, es$#+ul% del +ro"#$en$e el "#s"o o0'e$o de l% +r#"er% es$#+ul%$#o.
)uede hacerse inmediatamente o posteriormente. l adstipulator interroga al deudor7 +1dem dari spondes], .\prometes dar lo mismo]/, a lo que el deudor contesta +Spondeo, .prometo/. l adstipulator tiene el mismo derecho de

cr-dito que el primer estipulador, y est& obligado a entregar lo que recibi del promitente al estipulador o a sus herederos. Se trata de una figura que presenta venta!as al acreedor en ciertos eventos como ausencia, fallecimiento .facilitaba a los herederos el cobro/ y supla la no existencia de la representacin directa. n este sentido Shom, nos dice que el adstipulador era un acreedor para el promitente y un mandatario para el estipulante. Desaparece en la -poca de <ustiniano. ?.GADPROMISION: xiste cu%ndo un% o ".s +erson%s se o0l#&%n con'un$%"en$e %l deudor +r#nc#+%l, +%r% &%r%n$#/%r un% o ".s deud%s de 1s$e. n este sentido el %d+ro"#sor er% %-u1l -ue se co"+ro"e$%, +or "ed#o de l% es$#+ul%$#o, en #n$er1s o 0ene #c#o del deudor, +%r% &%r%n$#/%r %l %creedor con$r% el r#es&o de l% #nsol*enc#% del deudor Se trata de una modalidad de &%r%n$% +erson%l. En rel%c#!n % es$% #&ur% se des$%c% -ue el ne&oc#o es$#+ul%$or#o +er"#$e %l %creedor cre%r un% res+ons%0#l#d%d de *%r#os su'e$os +%s#*os de l% rel%c#!n o0l#&%$or#% res+ec$o % l% +res$%c#!n, "ed#%n$e l% +ro"es% s#"ul$.ne% o suces#*%"en$e or"ul%d% +or *%r#os +ro"#$en$es % un% +re&un$% del es$#+ul%n$e con #den$#d%d en el o0'e$o. 5ARANTIAS PERSONALES RELACIONADAS CON LA STIPULATIO USADAS EN ROMA: En l%s &%r%n$%s +erson%les uno se o0l#&% con l% +ro+#% +erson% o el +ro+#o cr1d#$o % s%$#s %cer un% deud% %'en% en unc#!n %ccesor#%, cu%ndo el deudor +r#nc#+%l no cu"+l%. n todo caso, esta idea corresponde a una etapa desarrollada, pues originalmente el fiador, esto es, la persona que se obligaba a pagar por otra, responda frente al acreedor en lugar del deudor principal. El deudor +r#nc#+%l resul$%0% +or l% #%n/% rele*%do de $od% res+ons%0#l#d%d ren$e % su %creedor, +or lo cu%l es neces%r#o h%cer %l&un%s +rec#s#ones. n este sentido, rel%c#on%d%s con l% es$#+ul%$#o en Ro"% se conoc#eron $res &%r%n$%s +erson%les -ue der#*%n sus no"0res del *er0o -ue en c%d% c%so se e"+le% y estas son7 SPONCIO, FIDEIPROMISSO ) FIDEIUSSIO Bo #%n/%6.

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SPONCIO: Corres+onde % l% +r#"er% e$%+% de l% e*oluc#!n de l%s &%r%n$%s +erson%les ) -ue se +er ecc#on% +or el e"+leo de l% s#&u#en$e !r"ul%: el %creedor +re&un$% %l -ue *% % &%r%n$#/%r l% deud% de o$ro X#de" d%re s+ondesX, % lo cu%l 1s$e res+onde: Xs+ondeoX. El s+onsor, s#e"+re c#ud%d%no ro"%no, se o0l#&% % +%&%r lo "#s"o -ue el deudor +r#nc#+%l ) +%r% los e ec$os de su ree"0olso er% cons#der%do un "%nd%$%r#o del deudor +r#nc#+%l, +or lo cu%l d#s+on% en con$r% de 1s$e de l% %c$#o "%nd%$# con$r%r#%. FIDEIPROMISSIO: En es$e c%so se e"+le% el *er0o #de#+ro"#$$o ) en &ener%l los #de#+ro"#$$ores se encuen$r%n su'e$os % l%s "#s"%s d#s+os#c#ones -ue los s+onsores, +ero, no solo +od%n ser #de#+ro"#sores s#no $%"0#1n los +ere&r#nos. BX#de" #de +ro"#$$#sOX 8+ro"#$$o9.6 FIDEIUSSIO O FIANMA: Lo primero que tenemos que destacar es que es l% :n#c% &%r%n$% +erson%l e(#s$en$e en el Derecho >us$#n#%neo. n este caso los &%r%n$es o #%dores rec#0en el no"0re de #de#ussores ) +%r% o0l#&%rse se e"+le% el *er0o #de#u0eo BX#de" #de#u0esOX 8 #de#u0eo96. )odemos conceptualizar a la fianza como un con$r%$o *er0#s, un#l%$er%l ) de derecho es$r#c$o, en *#r$ud del cu%l un% o ".s +erson%s res+onden de un% o0l#&%c#!n %'en%, co"+ro"e$#1ndose +%r% con el %creedor % cu"+l#rl% en $odo o +%r$e, s# el deudor +r#nc#+%l no cu"+le. EFECTOS DE CADA UNA DE ESTAS FI5URAS: SPONCIO Y FIDEIPROMISSIO: Sus efectos son similares en cuanto a que los s+onsores o #de#+ro"#ssores son cons#der%dos +erson%l"en$e deudores y si alguno de ellos paga tiene en un primer momento derecho de
exigir que el deudor le reembolsara lo pagado dentro del plazo de =D das, pero, posteriormente, se estableci una sancin consistente en el pago del doble del desembolso hecho, para lo cual dispone de la actio dispensi o actio mandati contraria .se les considera mandatarios del deudor principal/.

En c%so de ser *%r#os los s+onsores o #de#+ro"#ssores, %-u1l -ue h% +%&%do l% deud% +uede e(#&#r % los de".s l% res$#$uc#!n de l% +%r$e o cuo$% -ue les corres+ond%, +%r% lo cu%l d#s+one de l% %c$#o +ro soc#o. En $odo c%so, se $er"#n! es$%0lec#endo -ue en c%so de e(#s$#r *%r#os s+onsores o #de#+ro"#ssores, c%d% uno s!lo +od% ser o0l#&%do +or su +%r$e o cuo$%, de$er"#n%d% se&:n el n:"ero de s+onsores -ue e(#s$#er%n %l "o"en$o de e(#&#rse el cu"+l#"#en$o. CARACTERISTICAS COMUNES: =.GS!lo sirven para % #%n/%r o0l#&%c#ones n%c#d%s de con$r%$os *er0#s. ?.GNo se $r%ns"#$en % los herederos. @.GEn %"0os c%sos l% o0l#&%c#!n dur%0% dos %2os. A.GSon deudores %ccesor#os, por lo cual no pueden prometer m&s que el deudor principal, ni obligarse ba!o condiciones m&s onerosas, pero podan prometer menos. C.GSi bien son personalmente deudores, pudiendo ser perseguidos, liberando su pago a los dem&s, en el e*en$o de ser *%r#os los &%r%n$es, se $er"#n! +or es$%0lecer -ue c%d% #%dor no res+ond% ".s -ue +or su +%r$e, la cual resultaba de dividir el monto de la obligacin principal entre todos los cofiadores.

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EFECTOS DE LA FIANMA O FIDEIUSSIO: P%r% +rec#s%r los e ec$os de l% #%n/%, es neces%r#o d#s$#n&u#r +or un% +%r$e l% el%c#!n del %creedor con los #%dores ), +or o$r% +%r$e, l% de 1s$os con el deudor +r#nc#+%l ), +or :l$#"o l% rel%c#!n de los #%dores en$re s. =.G RELACION ENTRE EL ACREEDOR Y LOS FIADORES: En un% +r#"er% 1+oc%, %l #&u%l co"o ocurr% en l% s+onc#o ) l% #d#e+ro"#ss#o, en c%so de +lur%l#d%d de #%dores, el %creedor +od% d#r#&#rse con$r% cu%l-u#er% de ellos, s#n neces#d%d de h%cerlo %n$es con$r% el deudor +r#nc#+%l, +ud#endo re-uer#r de cu%l-u#er% de ellos l% $o$%l#d%d de l% deud%. n este sentido, s# el #%dor re-uer#do +%&%, los de".s -ued%n l#0er%dos #n"ed#%$%"en$e. P%r% re"ed#%r es$% s#$u%c#!n, se conced#eron % los #%dores c#er$os 0ene #c#os: %6;ene #c#o de d#*#s#!n ) 06;ene #c#o de e(cus#!n. %6;ENEFICIO DE DI<ISION: derecho a pedir la divisin de la deuda entre todos los fiadores solventes al tiempo de la litis .!uicio/ 06;ENEFICIO DE E7CUSION: le permite al fiador perseguido por el acreedor, exigirle que se diri!a en primer t-rmino contra el deudor principal. ?.GRELACION ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR PRINCIPAL: El #de#ussor -ue +%&% l% deud% del +r#nc#+%l o0l#&%do, d#s+one con$r% 1s$e de c#er$%s %cc#ones: %6%c$#o "%nd%$# con$r%r#%: si pag a solicitud y por encargo del deudor. 06%c$#o ne&o$#oru" &es$u" con$r%r#%: Si se ha obligado sin el consentimiento del deudor y sin que -ste se lo haya prohibido. @.GRELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE SI: En un% +r#"er% 1+oc% el co #%dor -ue +%&%0% c%rec% de %cc#!n con$r% los de".s #%dores. Los cl.s#cos soluc#on%ron es$e +ro0le"%, "ed#%n$e el expediente de que el fiador compelido puede exigir al acreedor, antes de efectuar el pago, que le ceda todas las acciones que tenga contra los dem&s cofiadores y contra el deudor principal. ste beneficio se llama ;ENEFICIO CEDENDARUM ACTIONEM. #nte esto el %creedor +od% %do+$%r dos %c$#$udes7 %6%cceder % l% sol#c#$ud: en este caso, el fiador que pag podr& dirigirse contra los dem&s por el monto total de la deuda, deducida la parte que a -l le corresponda, pero s!lo +od% co0r%rle % c%d% uno de los de".s #%dores su cuo$% corres+ond#en$e. 06ne&%rse % lo sol#c#$%do: Si el acreedor se negaba a satisfacer este pedido, +uede el #%dor o+onerle l% e(ce+$#o dol#, y si el magistrado no hallase razonable la negativa del acreedor declara libre al fiador.

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DIFERENCIAS ENTRE FIDEIUSSIO Y LAS OTRAS FORMAS DE 5ARANTIAS PERSONALES RELACIONADAS CON LA ESTIPULATIO BSPONTIO Y FIDEIPROMISSIO6: =.GA d# erenc#% de %-uell%s s#r*e +%r% *er0#s co"o o$r%s -ue no $en&%n ese or#&en. &%r%n$#/%r $%n$o o0l#&%c#ones c#d%s

?.GEs $r%ns"#s#0le % los herederos del #de#uss#r. @.GEs +er+e$u% A.GEn c%so de +lur%l#d%d de #%dores, $odos -ued%n o0l#&%dos sol#d%r#%"en$e %l %creedor. E7TINCION DE LAS 5ARANTIAS PERSONALES: A6DIRECTA Bc%us%les -ue no d#cen rel%c#!n con l% o0l#&%c#!n +r#nc#+%l6: A.=: PARA SPONCIO Y FIDEIPROMISSIO: la muerte del garante, pues no es transmisible a los herederos. A.?:PARA SPONCIO, FIDEIPROMISSIO Y FIDEIUSSIO: por todos los medios de extinguir ipso iure u ope excepcionis .pago, novacin, compensacin, transaccin, etc/. ;6POR CONSECUENCIA O CAUSALES INDIRECTAS Bl% #%n/% se e($#n&ue co"o resul$%do de e($#n&u#rse l% o0l#&%c#!n +r#nc#+%l6: ;.=.GE7TINCION IPSO IURE DE LA O;LI5ACIPN PRINCIPAL .pago, novacin, etc./ ;.?.GE7TINCION OPE E7CEPCIONIS DE LA O;LI5ACION HUE APRO<ECHE AL FIADOR .prescripcin, pacto de non petendo, etc./.
;abe destacar, que ciertas causales de extincin de la obligacin principal slo aprovechan al deudor principal o a uno de los fiadores, por lo cual no pueden ser invocadas por los dem&s .e!7 confusin, capitis deminutio del deudor principal/

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CONTRATOS LITERIS7 Son aquellos que se perfeccionaban por el empleo de la escritura, sobre los cuales existe poca informacin, y la que se tiene la obtenemos de textos de 'ayo y ;icern, quienes mencionan como los m&s importantes a la E7PENSILATIO O NOMINA TRANSCRIPTITIA, l% CHIRO5RAPHA ) LA SYN5RAPHA. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS LITERIS: =.GUNILATERALES ?.GDE DERECHO ESTRICTO. @.GPOR RE5LA 5ENERAL ERAN PROPIOS DEL DERECHO CI<IL A.GSOLO PODIAN TENER POR O;>ETO SUMAS DE DINERO DETERMINADAS, lo que los diferencia de la stipulatio. #s, el contrato literis no puede dar
nacimiento m&s que a obligaciones de una suma de dinero, de forma tal que siempre ser& amparada por la condictio certae creditae pecuniae, lo cual tambi-n establece una diferencia respecto de la estipulatio en que la accin que se puede emplear depende del ob!eto preciso .certo o incerto/..

C.GA;STRACTOS D.GPUEDE TENER LU5AR ENTRE AUSENTES, lo que los diferencia de la stipulatio. E.GA d# erenc#% de l% es$#+ul%$#o, PUEDEN SER<IR PARA O;LI5AR TANTO A UN SORDO, COMO A UN MUDO. E<OLUCION DEL CONTRATO LITERIS: Los pater familia llevaban un libro dom-stico de cuentas en el que anotaba sus movimientos de fondos y negocios realizados, vale decir, donde se anotaran todos los actos importantes que modificaran la composicin de su patrimonio, llamado CODE7 ACCEPTII ET E7PENSI, o simplemente ;odex. . n todo caso, el pater llevaba un libro borrador, que era diario, llamado adversaria, donde sin orden se anotaban las operaciones, las que luego, una vez al mes, traspasaba al ;odex, pero ahora ordenadas, esto es, se(alando la fecha de cada negociacin, el nombre de la persona con la cual haba contratado y la causa especificada de dar o recibir/ l ;odex constaba de dos partidas o columnas7 ACCEPTUM: en la cual se anotaban todas las entradas, tanto de dineros como de especies. E7PENSUM: en ella se registraban las salidas o desembolsos, vale decir, cantidad que se entregaba, a quien se entregaba, la fecha y la causa. La comparacin de ambas permita hacer el balance de la fortuna. .;ensor7 cada cinco a(os apreciaba la fortuna del ciudadano en base a ese Libro/ A l% %no$%c#!n Bno"#n%6 de los dese"0olsos en el e(+ensu", se le ll%"% e(+ens#l%$#o. A l% o+er%c#!n de %no$%r los #n&resos en el %cce+$u", se le ll%"% %cce+$#l%$#o. En$re l%s no"#n% o %no$%c#ones o #nscr#+c#ones -ue con$#ene el Code( es +os#0le d#s$#n&u#r en$re l%s no"#n% %rc%d#% ) l%s no"#n% $r%nscr#+$#c#%.

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NOMINA ARCADIA: son las anotaciones en el expensum de operaciones efectivamente realizadas y por lo tanto constituan simples medios de prueba, por e!emplo de!ar constancia de un nexum y luego para de!ar constancia escrita del mutuo. A-u, el deudor -ued%0% o0l#&%do no +or l% %no$%c#!n s#no +or l% sole"n#d%d en el c%so del ne(u" ) +or l% en$re&% del d#nero en el c%so del "u$uo. L% no"#n% %rc%d#% s#"+le"en$e +er"#$% de"os$r%r -ue el d#nero h%0% s%l#do de l% c%'%. 5%)o se(ala que %-u no h%) con$r%$os l#$er#s, +ues en es$os c%sos l% o0l#&%c#!n no sur&e en *#r$ud de l% %no$%c#!n, l% cu%l % lo ".s unc#on% co"o un s#"+le "ed#o de +rue0%. NOMINA TRANSCRIPTICIA Bno"0res $r%ns er#dos6: se trata de anotaciones .nomina/ que hacen nacer una obligacin. A-u, l% escr#$ur%, l% %no$%c#!n, no es un s#"+le "ed#o de +rue0% s#no l% c%us% de l% o0l#&%c#!n, un con$r%$o l#$er%l, -ue es un% %no$%c#!n cons#s$en$e en #nscr#0#r el no"0re del deudor, con su consen$#"#en$o, en el code( del %creedor, con #nd#c%c#!n de l% c%us% 'urd#c% de l% o0l#&%c#!n ) de l% su"% co"o s# le hu0#er% s#do en$re&%d%. NACIMIENTO DE LA O;LI5ACION: )ara que naciera la obligacin era necesario que la anotacin o cargo deba hacerlo en su codex el acreedor, a peticin del deudor, n todo caso, normalmente, el deudor, por su parte, en su libro sola hacer una mencin correspondiente, pero el con$r%$o l#$er#s es *.l#do en *#r$ud de l% sol% #nscr#+c#!n hech% +or el %creedor con el consen$#"#en$o del deudor. ste sistema se sustenta sobre dos pilares, la puntualidad con que eran llevados los libros y la honradez del acreedor y deudor. De all, que atendida la corrupcin de las costumbres se incorporaron nuevas exigencias, tales como la de hacer constar por escrito el consentimiento del deudor. NATURALEMA >URIDICA: La pregunta que se formula respecto de las no"#n% $r%nscr#+$#c#% es la de precisar en que consisten. Lo primero a destacar es que l%s o0l#&%c#ones n%c#d%s del con$r%$o l#$er#s se deno"#n%n no"#n% $r%nscr#+$#c#% .nombres transferidos/, y l% o+er%c#!n -ue les d% or#&en, es$o es, el con$r%$o "#s"o, se ll%"% $r%nscr#+$#c#o .transferencia/. L% $r%ns erenc#% se h%ce de dos "%ner%s *el % re #n +erson%" Bo de l% cos% % l% +erson%6 o *el +erson% #n +erson%" Bo de +erson% % +erson%6. n la primera intervienen dos personas, tres en la segunda. L% no"#n% $r%nscr#+$#c#% es +%r% "uchos un% no*%c#!n o, d#cho de o$r% or"%, se u$#l#/% +%r% re%l#/%r o+er%c#ones no*%$or#%s, 0#en con c%"0#o de c%us%, 0#en +%r% conse&u#r los e ec$os de l% dele&%c#!n +or c%"0#o de deudor, y en este sentido

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En es$e sen$#do 5%)o nos d#ce -ue l%s no"#n% $r%nscr#+$#c#% s#r*en +%r% o+er%r un% no*%c#!n, valer decir sus$#$u#r un% o0l#&%c#!n e(#s$en$e +or o$r%, ) es$% +uede sus$#$uc#!n +uede ser de dos cl%ses: %6TRANSSCRIPTIO A RE IN PERSONAM 06TRANSSCRIPTIO A PERSONA IN PERSONAM %6 TRANSSCRIPTIO A RE IN PERSONAM: +Se hace la transcripcin a re in personam cuando por e!emplo yo te anoto en la ho!a del expensum lo que t" me debes por causa de una compra o de una sociedad,. n el e!emplo, el acreedor anota en su codex que ha recibido de su deudor lo que -ste le debe por determinado concepto .venta, sociedad/, y ,sin per!uicio de que en realidad esa entrega no se ha consumado, anota en la columna de los expensi como entregada esa misma suma de dinero a su deudor. n este caso, tenemos una obligacin que se extingue por acceptilatio dando lugar a una nueva obligacin literal, que la reemplaza, vale decir, estamos ante un pago y pr-stamo ficticios. Es$o nos #lus$r% -ue es$% "od%l#d%d $#ene cu%ndo se sus$#$u% l% %n$#&u% o0l#&%c#!n +or o$r% nue*% c%"0#%ndo l% c%us% de l% o0l#&%c#!n. sto permite se(alar que se es$. %n$e un% no*%c#!n +or c%"0#o de c%us%, es$o es, sus$#$u#r +or e'e"+lo un% o0l#&%c#!n de 0uen% e +or un% de c%r.c$er l#$er%l, es$o es, de es$r#c$o derecho. Lo que pretenden las partes es transformar en literal una obligacin preexistente, con las venta!as que ello reporta al acreedor por tratarse de una obligacin de estricto derecho. 06 TRANSSCRIPTIO A PERSONA IN PERSONAM7 lla tiene por #n%l#d%d coloc%r un deudor en lu&%r de o$ro, vale decir, una novacin de la obligacin por cambio de deudor. #qu no era la causa de la deuda la que cambiaba, sino la persona del deudor. <7
;L#*D14 le debe a ; S#% y ; S#% le debe a '#H4@ en este caso lo m&s practico es que ;L#*D14 le pague a '#H4 y as extinguir ambas obligaciones. )ara lograr este efecto, '#H4 anota en el acceptum haber recibo lo adeudado por ; S#%, y en el expensum anota que le presta la misma cantidad a ;L#*D14. )or su parte ; S#% anota en su acceptum que recibi la misma cantidad de ;L#*D14. l resultado de estas anotaciones es que ; S#% queda liberado de su obligacin y ;L#*D14 queda obligado con '#H4 pero liberado de la obligacin que tena con ; S#%.

LA CHIRO5RAPHA Y LA SYN5RAPHA: Ha a principios del imperio cae en desuso la costumbre de llevar los codex, la que, en todo caso, se mantuvo por mayor tiempo entre los banqueros .argentarii/ y comerciantes. )or otra parte, como la expensilatio es un contrato de !us civile, los peregrinos no podan emplearlos, por lo cual entre ellos se estil servirse de documentos escritos especiales para obligarse literis, esto es mediante la chirographa o chirographum y la syngrapha. L% CHIRO5RAPHA: era un docu"en$o #r"%do +or el deudor % #n de de'%r cons$%nc#% de un% o0l#&%c#!n o deud% ) ".s -ue un con$r%$o cons$#$u)e un "ed#o de +rue0%. L% SYN5RAPHA: era un docu"en$o escr#$o re*es$#do de los sellos de %"0%s +%r$es ) e($end#do en dos e'e"+l%res -ue conser*%n c%d% un% de ell%s, en -ue se suscr#0% un% deud% o se reconoc% un% o0l#&%c#!n.

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#l conceder ;aracalla la ciudadana a todos los habitantes del imperio, el uso de chirographum y del syngrapha se hizo general, mientras que la nomina transcripticia caa en desuso. N%$ur%le/% 'urd#c%: Se d#scu$#! +or los co"en$%dores s# es$os #ns$ru"en$os ser*%n co"o s#"+le "ed#o de +rue0% o s# en&endr%0%n +or s# "#s"os l% o0l#&%c#!n. A-uellos -ue le %$r#0u)en uer/% o0l#&%$or#% se %+o)%n en l% e(ce+$#o non nu"er%$% +ecun#%. ;RE<E REFERENCIA A LA E7CEPTIO NON NUMERATA PECUNIAE: Sola ocurrir que el acreedor le exiga al deudor la entrega de la chirographa antes de entregar el dinero que -ste le solicitaba y luego, sin entregar el dinero, le exiga la devolucin sin que hubiese recibido el dinero. #nte esto, el deudor poda oponer la e(ce+$#o dol#, pero con el #ncon*en#en$e que de0% %cred#$%r l% e(#s$enc#% del dolo. sto obliga al pretor a crear la e(ce+$#o non nu"er%$% +ecun#%, que $r%sl%d% el +eso de l% +rue0% %l %creedor -u#en de0e %cred#$%r -ue h% en$re&%do e ec$#*%"en$e l% su"% de -ue se $r%$%. l problema es que es$% e(ce+$#o s!lo +od% o+onerse den$ro de un +l%/o de c#nco %2os % +%r$#r de l% ech% del docu"en$o, por lo cual si el prestamista opona la excepcin vencido ese plazo, el deudor quedaba sin proteccin. #s las cosas, se le +er"#$#! o0r%r %l deudor +or %del%n$%do ) e'erc#$%r %n$es de l% e(+#r%c#!n de los c#ncos %2os un% cond#c$#o s#ne c%us% +%r% recl%"%r %l %creedor l% ch#ro&r%+h% B*%le6 suscr#$% s#n c%us% ) de es$e "odo %nul%r l% deud%. S#$u%c#!n en el Derecho 'us$#n#%neo: Se "%n$#ene l% e(ce+$#o non nu"er%$% +ecun#%, +ero con c#er$%s +%r$#cul%r#d%des: %6se reduce % dos %2os el +l%/o +%r% o+onerl% 06Pro+orc#on% %l deudor -ue %le&% es$%r o0l#&%do s#n c%us% un "ed#o +%r% h%cer +er+e$u% l% e(ce+c#!n, cual es en dirigir dentro del plazo de dos a(os una protesta escrita al acreedor o al magistrado competente, en caso de ausencia del primero. sta protesta se conoci con el nombre de -uerell% non nu"er%$% +ecun#%.

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LOS CONTRATOS REALES: Son contratos reales %-uellos -ue se +er ecc#on%n "ed#%n$e l% en$re&% de l% cos% -ue un% +erson% h%ce % o$r%, -u#en %l rec#0#rl% se h%ce deudor% o0l#&.ndose % res$#$u#r l%s "#s"%s B#de"6 o 0#en cos%s de #&u%l c%n$#d%d ) c%l#d%d B$%n$u"de"6. sta clase de contratos procuran durante un cierto tiempo al deudor la propiedad .mutuo y depsito irregular/ o la tenencia .el comodato, el depsito, la prenda/ sobre las cosas que le son dadas o entregadas para que -l las consuma .mutuo/, las use .comodato/, las guarde .depsito/ o las tenga en garanta de su cr-dito .prenda/. n los primeros tiempos slo se conoca el mutuo, siendo los restantes, el comodato, el deposito y la prenda simples pactos desprovistos de toda accin, a los cuales el pretor, a fines de la %ep"blica, les concede una accin contra el deudor Res+ec$o de los con$r%$os re%les se d#ce -ue de0en concurr#r dos re-u#s#$os esenc#%les: =6L% en$re&% de un% cos%. n todo caso, en el mutuo y en el depsito irregular, la entrega constituye tradicin. ?6El %cuerdo de l%s +%r$es so0re l% #n%l#d%d re%l de l% en$re&%. 2odos los contratos reales exigen un acuerdo de voluntad o consentimiento entre las partes, pero tal acuerdo carece por s mismo de eficacia obligatoria@ slo con la entrega nace verdaderamente el contrato, pero el con$en#do del %cuerdo es el -ue +er"#$e +rec#s%r de -ue cl%se de con$r%$o re%l se $r%$%. De lo anterior resulta que si no hay acuerdo no hay contrato@ y si falta la tradicin o la entrega el acuerdo es nulo. #s si 2ulio entrega a 2icio una cosa en depsito, y el segundo piensa que se la entregaron en comodato, no hay ni depsito ni comodato@ se tratara de un caso de error in negotia. n muchos manuales de Derecho %omano, se describen no como contratos sino como +obligationes re contractae,.

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MUTUO B"u$uu" o "u$u# d%$#o6 O PRESTAMO DE CONSUMO:

#ntecedente7 el primitivo nexum, era una forma de conseguir un prestamo mediante la solemnidad del cobre y la balanza, constituy-ndose en favor del acreedor un poder sobre la persona del deudor. Se describe el nexum como una automancipacin o sometimiento de una persona a otra para garantizar una deuda. )osteriormente, al prescindir los romanos del acto mancipatorio .nexum/, surge el Futuo, contrato de pr-stamo libre de forma, que posteriormente se convierte en el "nico negocio !urdico de pr-stamo de bienes fungibles.

Se trata de un pr-stamo de consumo o de cosas consumibles que el mutuante da al mutuario para que -ste le devuelva otro tanto del mismo g-nero. 'ayo nos dice que se llama mutuo pus +lo que yo te he dado, cesa de ser mo pasa a ser tuyo,. CONCEPTO: Es un con$r%$o re%l, un#l%$er%l, de derecho es$r#c$o ) del 'us c#*#le en -ue un% de l%s +%r$es, "u$u%n$e, en$re&% % o$ro "u$u%r#o, c#er$% c%n$#d%d de cos%s un&#0les, $r%ns #r#1ndole el do"#n#o de l%s "#s"%s, o0l#&.ndose el "u$u%r#o % res$#$u#r o$r%s $%n$%s del "#s"o &1nero ) c%l#d%d. En Ro"%, el "u$uo, s%l*o c#er$%s "od%l#d%des, er% &r%$u#$o. REHUISITOS: =6Con*enc#!n +re*#% % l% en$re&%. L% d%$#o de0% und%"en$%rse so0re el %cuerdo de *olun$%d de l%s +%r$es. ?6Tr%d#c#!n de l% cos%. En el "u$uo, ".s -ue en$re&% lo -ue se e(#&e es $r%d#c#!n, el "u$u%r#o +%s% % ser due2o de l%s cos%s -ue rec#0e. n el Digesto se cita a )aulo quien nos dice que se denomina dacin en mutuo +porque el ob!eto se hace de mo tuyo@ y as, si no se hiciera tuyo, no nace la obligacin.,. @6L%s cos%s -ue se d%n de0en ser un&#0les. El "u$u%r#o no $#ene -ue res$#$u#r l%s "#s"%s cos%s -ue se le d#eron s#no o$r%s $%n$%s de l% "#s"% es+ec#e. A6Mu$u%n$e de0e ser due2o de l%s cos%s -ue en$re&%. S# el -ue en$re&% no es due2o no +uede $r%ns er#r el do"#n#o. CARACTERISTICAS: Bco"o con$r%$o6 =6Re%l. ?6No or"%l @6Un#l%$er%l. El "u$u%n$e no con$r%e o0l#&%c#!n %l&un%. A6De es$r#c$o derecho ) del #us c#*#le. C65r%$u#$o, s#n +er'u#c#o de +oder +%c$%rse "ed#%n$e un% es$#+ul%$#o el +%&o de #n$ereses. EFECTOS DEL CONTRATO DE MUTUO: stamos ante un contrato unilateral, siendo el "nico que resulta obligado, el mutuario, esto es, tiene la obligacin de devolver las cosas del mismo g-nero, en igual cantidad y calidad de las recibidas, siendo de su cargo el riesgo de p-rdida por caso fortuito o fuerza mayor atendida la existencia de la m&xima +el g-nero no perece,. En c%so de #ncu"+l#"#en$o +or +%r$e del "u$u%r#o, el "u$u%n$e d#s+one de l% cond#c$#o o %c$#o cer$%e cred#$%e +ecun#%e Ben el c%so del "u$uo de d#nero6, pero siempre limitada a la cantidad entregada. Ao hay en ella lugar para los intereses, los cuales deben ser ob!eto de expresa
estipulacin, en cuyo caso, la accin de la cual se dispone para cobrar los intereses es la que nace de la estipulatio, vale decir, la mora del deudor no autorizaba al mutuante para exigir el pago de intereses moratarios basado en el solo contrato de mutuo.

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ESTIPULACION DE INTERESES: El "u$uo en sus or&enes es un con$r%$o &r%$u#$o en *#r$ud del cu%l s!lo se 0ene #c#% un% +%r$e Bel "u$u%r#o6 su r#endo l% o$r% Bel "u$u%n$e6 el &r%*%"en +%$r#"on#%l, s# 0#en s!lo $e"+or%l, de all que en caso de incumplimiento el mutuante slo pudiera exigir la misma cantidad que haba entregado, pero con el $#e"+o el +r1s$%"o con #n$er1s se con*#er$e en un ne&oc#o h%0#$u%l en el -ue "ed#%n$e un ne&oc#o d#s$#n$o %l "u$uo, un% es$#+ul%$#o, resul$% o0l#&%do el "u$u%r#o % +%&%r #n$ereses. n este caso, cabe destacar que el "u$u%n$e d#s+one de dos %cc#ones, un% -ue e"%n% del "u$uo, l% %c$#o cer$%e cred#$%e +ecun#%e Bd#nero6 o $r#$#c%r#o Bo$r%s cos%s un&#0les6, -ue le +er"#$en sol#c#$%r l% res$#$uc#!n del c%+#$%l ) o$r%, e"%n%d% de l% es$#+ul%$#o, +%r% e(#&#r los #n$ereses.
n todo caso, para evitar e!ercer dos acciones distintas se acostumbraba confirmar la obligacin del mutuo !unto a la que creaba la obligacin de los intereses en una estipulatio "nica .stipulatio sortis et usurarum/.

MONTO DE LOS INTERESES: n cuanto al monto de los intereses, existe acuerdo entre los autores en orden a que desde fines del perodo rep"blicano existe como inter-s m&ximo el equivalente a un uno por ciento mensual, esto es, un doce por ciento anual. n el derecho !ustinianeo se habra establecido una tasa de un seis por ciento anual. n este sentido se destaca que el derecho !ustinianeo
introduce en este punto un sistema compensatorio consistente en la imputacin por el deudor de las cuotas de intereses ilegales al pago del capital.

EL FOENUS NAUTICUM Bo +r1s$%"o % l% &rues%, +ecun#% $r%#ec$#c#% Bd#nero -ue se $r%sl%d%6 es un +r1s$%"o hecho % un %r"%dor +%r% e"+res%s "%r$#"%s -ue su+one dos cond#c#ones: %6el "u$u%r#o se +ro+one $r%ns+or$%r +or "%r el d#nero +res$%do o l%s "erc%der%s %d-u#r#d%s con el d#nero ) 06l% con*enc#!n lo l#0er% de res$#$u#r l% su"% +res$%d% s# el n%*o o l% c%r&% +erecen +or c%so or$u#$o. Se $r%$% de un% #&ur% -ue +resen$% c%r%c$ers$#c%s es+ec#%les: =6El r#es&o de +1rd#d% +or c%so or$u#$o o uer/% "%)or lo %su"e el "u$u%n$e B%creedor de un% o0l#&%c#!n de &1nero6, ?6Los #n$ereses se +od%n es$%0lece +or s#"+le con*enc#!n ) no $en%n l"#$e o $o+e, lo cu%l se en$enc% co"o co"+ens%c#!n +or el r#es&o corr#do +or el +res$%"#s$%. L% unc#!n de es$e ne&oc#o es ser*#r co"o se&uro "%r$#"o. B oenus: es cu%l-u#er +r1s$%"o con #n$eres6 SENADO CONSULTO MACEDONIANO: +roh#0#! +res$%r d#nero % los h#'os de %"#l#%, conced#1ndoles un% e(ce+$#o +%r% +%r%l#/%r l% %cc#!n #n$en$%d% en su con$r% +or el +res$%"#s$%, s%l*o -ue el h#'o hu0#ese o0r%do %u$or#/%do +or su +%$er.

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EL COMODATO O PRESTAMO DE USO: BCo""odoGd%re: d%r u$#l#d%d o ser*#c#o6 Conce+$o: Es un con$r%$o re%l, 0#l%$er%l #"+er ec$o, de 0uen% e ) del 'us &en$#u", en -ue un% +erson% ll%"%d% co"od%n$e, en$re&% % o$r%, ll%"%d% co"od%$%r#o, un cuer+o c#er$o +%r% -ue h%&% &r%$u#$%"en$e un uso de$er"#n%do de ell%, o0l#&.ndose % conser*%r l% cos% en #&u%l es$%do en -ue le ue en$re&%d% ) con l% o0l#&%c#!n de de*ol*erlo un% *e/ $er"#n%do el uso. REHUISITOS: B.GEn$re&% de l% cos%. A-u, l% en$re&% no cons$#$u)e $r%d#c#!n, por cuanto no existe intencin de transferir el dominio. llo explica que no es necesario que el comodante sea due(o de la cosa presta. ;omo se trata de una simple entrega, el -ue rec#0e es un "ero $enedor, reconoce do"#n#o %'eno. ste pr-stamo no transmite la propiedad de la cosa al comodatario, estando -ste obligado a restituir las mismas cosas que haba recibido.2ampoco adquiere la posesin, es un mero tenedor. I.GCos% no consu"#0le. Ul+#%no:no puede ser ob!eto de comodato lo que se consumo por el uso, salvo que se reciba para muestra y ostentacin. El co"od%$%r#o no +uede consu"#r l% cos% -ue se le +res$% +ues de0e de*ol*er l% "#s"% cos% o es+ec#e. Aormalmente las cosas que se dan en comodato son no consumibles y no fungibles, sin per!uicio que puede ser consumible y fungible cuando el comdatario las usa sin consumirlas .para ostentacin y muetra/ C%0e des$%c%r, -ue +ueden ser o0'e$o de co"od%$o $%n$o cos%s "ue0les co"o #n"ue0les. :.GUso &r%$u#$o. .en caso de ser oneroso, ya no estariamos ante un comodato sino que ante un arrendamiento/. CARACTERISTICAS: B.G;ontrato re%l. I.G;ontrato 0#l%$er%l #"+er ec$o. B%l +er ecc#on%rse, s!lo en&endr% o0l#&%c#ones +%r% el co"od%$%r#o, +ero +uede ocurr#r -ue +os$er#or"en$e el co"od%n$e %su"% c#er$%s o0l#&%c#ones, co"o lo ser%, #nde"n#/%r %l co"od%$%r#o +or los &%s$os #nd#s+ens%0les hechos +%r% l% conser*%c#!n de l% cos%6 :.G;ontrato de 0uen% e. E.G;ontrato &r%$u#$o: n caso de establecerse alguna retribucin de!ara de ser comodato y en su lugar, si se diera a cambio dinero estariamos ante una locatio o arrendamiento, o ante un contrato innominado si se da otra cosa. ASPECTOS A DESTACAR: A6Es esenc#%l"en$e &r%$u#$o. ;6rec%e so0re un% es+ec#e o cuer+o c#er$o. C6El co"od%$%r#o es res+ec$o de l% cos% -ue rec#0e un "ero $enedor. BL% en$re&% no cons$#$u)e $r%d#c#!n6

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EFECTOS DEL COMODATO: l comodato en el momento de concluirse slo genera obligaciones a cargo del comodatario, aunque luego pueda resultar obligado el comodante, es un con$r%$o s#n%l%&".$#co o 0#l%$er%l #"+er ec$o. O;LI5ACIONES DEL COMODATARIO: =.GDe0e ser*#rse de l% cos% +%r% el #n n%$ur%l %l cu%l es$. des$#n%d% o -ue hu0#ese con*en#do con el co"od%n$e. El uso #nde0#do de l% cos% +or +%r$e del co"od%$%r#o es s%nc#on%do co"o hur$o B ur$u" usus6. #s, si se le prest un caballo para pasear y -l lo lleva a la guerra comete un furtum usus. ?.GDe0e sol*en$%r los &%s$os ord#n%r#os de conser*%c#!n @.GDe*ol*er l% cos% +res$%d% en lu&%r ) $#e"+o con*en#dos , esto es, al t-rmino del plazo
acordado o la conclusin de la finalidad del uso convenido, devolucin que no sera completa si no comprendiera los frutos y lo productos que haya podido dar la cosa cuando estuvo en sus manos.

A.GDe0e +%&%r d%2os o de$er#oros -ue c%us%re % l% cos% +res$%d%, pero no responde por el deterioro que necesariamente conlleva el uso. C.GEs res+ons%0le en c%so de +1rd#d% de l% cos% +or su dolo o cul+% .Derecho cl&sico7 culpa leve in abstracto/. En $odo c%so, s# el co"od%$%r#o de"or% l% res$#$uc#!n de l% cos% +or ne&l#&enc#% o dolo, #ncurre en "or% ), en $%l c%so, es res+ons%0le de l%s +1rd#d%s ) de$er#oros +or c%so or$u#$o ) uer/% "%)or. Es$%s dos :l$#"%s o0l#&%c#ones +odr%n cons#der%rse co"o un% sol%. En e ec$o, %l co"od%$%r#o le corres+onde res+onder +or l% cus$od#% de l% cos%, -ue #nclu)e $od% +1rd#d% o de$er#oro de l% cos% -ue no se% de0#d% % c%so or$u#$o o uer/% "%)or. )ara hacer efectivas estas obligaciones, el acreedor .comodante/ est& dotado de la %cc#!n co"od%$# d#rec$%. O;LI5ACIONES DEL COMODANTE: Lo nor"%l es -ue no con$r%#&% o0l#&%c#!n %l&un%, +ero el co"od%n$e +uede resul$%r o0l#&%do Bcon$r%$o 0#l%$er%l #"+er ec$o6 %: =.GInde"n#/%r %l co"od%$%r#o +or los +er'u#c#os -ue l% cos% le hu0#ere c%us%do, cu%ndo % s%0#end%s le hu0#ere en$re&%do un% cos% de ec$uos%. )or e!emplo si presta un recipiente da(ado que contamina el vino o producto que all guarda el comodatario. .;onviene recordar que nadie puede exhonerarse anticipadamente del dolo/ ?.GRee"0ols%r &%s$os e($r%ord#n%r#os hechos +%r% el co"od%$%r#o +%r% l% conser*%c#!n de l% cos%. .Los gastos ordinarios deben ser solventados por el comodatario/ )ara obtener el cumplimiento de estas obligaciones, el comodatario dispone de la %c$#o co"od%$# con$r%r#% ) d#s+one de un derecho de re$enc#!n B#us re$en$#on#s6 -ue le +er"#$e re$ener en su +oder l% cos% en $%n$o el co"od%n$e no le #nde"n#ce los &%s$os de conser*%c#!n del o0'e$o.

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DEPOSITO: Sin per!uicio de las precisiones que corresponde a cada clase de depsito podemos decir que en t-rminos generales se $r%$% de un con$r%$o re%l, de 0uen% e, &r%$u#$o, +or el cu%l un% de l%s +%r$es #n$er*#n#en$es Bde+os#$%n$e6 en$re&% % l% o$r% Bde+os#$%r#o6 un% cos% +%r% -ue se l% &u%rde &r%$u#$%"en$e ) l% res$#$u)% %l serle re-uer#d%. L% e(+res#!n de+os#$u", -ue des#&n% % l% *e/ el con$r%$o ) l% cos% de+os#$%, *#ene de +onere B+oner6. n este sentido *lpiano nos dice que depsito es lo que se dio a algui-n para guardar@ se
llama as porque se +pone,, ya que la proposicin +de, intensifica lo +puesto, para demostrar que est& encomendada a su lealtad todo lo que se refiere a la custodia de la cosa. sta especie de contrato real fue reconocida por el derecho romano slo a fines de la %ep"blica.

CLASES DE DEPOSITO: DEPOSITO RE5ULAR, IRRE5ULAR, NECESARIO O MISERA;LE Y EL SECUESTRO. Desde )% con*#ene des$%c%r -ue cu%ndo en los $e($os se h%ce re erenc#% %l de+!s#$o se es$. %lud#endo %l de+os#$o re&ul%r, de or"% $%l -ue el de+os#$o #rre&ul%r, el de+os#$o neces%r#o ) el secues$ro son #&ur%s es+ec#%les de de+!s#$o. DEPOSITO o DEPOSITO RE5ULAR: Con$r%$o re%l, 0#l%$er%l #"+er ec$o ) de 0uen% e +or el cu%l un% +erson% ll%"%d% de+os#$%n$e, en$re&% un% es+ec#e o cos% c#er$% "ue0le % o$r%, ll%"%d% de+os#$%r#o, -u#en se o0l#&% % conser*%rl% &r%$u#$%"en$e s#n us%rl% ) % de*ol*erl% %l +r#"er re-uer#"#en$o. REHUISITOS: B.GEn$re&% de l% Cos%. Se $r%$% de un% s#"+le en$re&% -ue no cons$#$u)e $r%d#c#!n +ues no e(#s$e #n$enc#!n de $r%ns er#r el do"#n#o. El de+os#$%r#o es un "ero $enedor. Pueden ser en$re&%d%s en de+!s#$o cos%s %'en%s. I.GS!lo cos%s "ue0les. :.GS!lo es+ec#es o cuer+o c#er$o, no #"+or$% s# son consu"#0les o no, +ues el de+os#$%r#o no +uede us%rl%s ) de0e de*ol*erl%s #n$%c$%s %l de+os#$%n$e. CARACTERISTICAS: B.G;ontrato re%l. I.G;ontrato s#n%l%&".$#co #"+er ec$o. BS# 0#en %l "o"en$o de +er ecc#on%rse s!lo &ener% o0l#&%c#ones +%r% el de+os#$%r#o, +ueden, +os$er#or"en$e, sur&#r o0l#&%c#ones % c%r&o del de+os#$%n$e, co"o lo ser%, #nde"n#/%r %l de+os#$%r#o +or los +er'u#c#os -ue le c%us%re l% cos% de+os#$%d%6. :.G;ontrato de 0uen% e. E.G;ontrato &r%$u#$o. El de+!s#$o lo "#s"o -ue el co"od%$o es esenc#%l"en$e &r%$u#$o, +ues s# se h% con*en#do un +rec#o +or l% cus$od#% de los o0'e$os el con$r%$o ser. un %rrend%"#en$o de ser*#c#os o un% de los con$r%$os #nno"#n%dos.

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EFECTOS DEL DEPOSITO RE5ULAR Bo0l#&%c#ones -ue &ener%6: %6Res+ec$o del de+os#$%r#o: B.G De0e &u%rd%r l% cos% ) no h%cer uso de ell%. S# l% ocu+% co"e$e un del#$o B ur$u" usus6 I.GRes+onde +or su dolo o cul+% &r%*e en caso de perdida de la cosa recibida, atendido que es un contrato que es gratuito y que slo beneficia al depositante .acreedor/. @.GDe0e res$#$u#r %l de+os#$%n$e l% cos% rec#0#d% en el +l%/o %cord%do o %l +r#"er re-uer#"#en$o del de+os#$%n$e. Se co"+rende en l% res$#$uc#!n $od%s l%s %cces#ones ) ru$os -ue l% cos% h%)% $en#do en +oder del de+os#$%n$e. El de+os#$%n$e d#s+one +%r% h%cer e ec$#*o el cu"+l#"#en$o de es$%s o0l#&%c#ones de l% %c$#o de+os#$# d#rec$%. 06Res+ec$o del de+os#$%n$e: el de+!s#$o re&ul%r es 0#l%$er%l #"+er ec$o, es$o es, e*en$u%l"en$e el de+os#$%n$e +uede *erse o0l#&%do %: =.GInde"n#/%r %l de+os#$%r#o +or los +er'u#c#os +or su dolo o cul+% le oc%s#one % 1s$e l% cos% de+os#$%d% ?.GRee"0ols%r %l de+os#$%r#o los &%s$os ord#n%r#os ) e($r%ord#n%r#os e ec$u%dos +%r% l% conser*%c#!n de l% cos%. El de+os#$%r#o +%r% e(#&#r el cu"+l#"#en$o de es$%s o0l#&%c#ones d#s+one de l% %c$#o de+os#$# con$r%r#%. DEPOSITO IRRE5ULAR7 Es el de+!s#$o de d#nero o cos%s un&#0les, ) en r%/!n de l% n%$ur%le/% de l% cos% en$re&%d%, el de+os#$%r#o -ued% co"o due2o de l%s cos%s -ue rec#0e ) +or $%n$o %cul$%do +%r% res$#$u#r o$r%s $%n$%s del "#s"o &1nero ) c%l#d%d. % M*1S124S7 =.GEn$re&% de l% cos%. n realidad, aqu, % d# erenc#% de lo -ue ocurre en el de+!s#$o re&ul%r, en el #rre&ul%r l% en$re&% es $r%d#c#on7 aqu, el depositario recibe en dominio las cosas. I.GO0'e$o: Cos%s un&#0les o su"%s de d#nero. CARACTERISTICAS: L% :n#c% d# erenc#% % es$e res+ec$o -ue +resen$% con el de+!s#$o es -ue es un contrato unilateral. ;abe destacar que el depsito irregular se aseme!a bastante al mutuo, pero la diferencia se encuentra en el &nimo o intencin.prestarGguardar/ y en quien es el interesado .el que recibe o el que entrega/ y adem&s, el depsito es un contrato de buena fe, en cambio el mutuo es de estricto derecho, por lo cual en el depsito en caso de mora del deudor procede el cobro de intereses sin necesidad de haberlo estipulado expresamente.

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DEPOSITO NECESARIO o MISERA;LE: Es %-uel %l cu%l recurre un% +erson% -ue se encuen$r% %"en%/%d% +or un% c%$.s$ro e B#ncend#o, n%u r%&#o, e$c6, +%r% s%l*%r sus 0#enes. *lpiano nos dice que este depsito es aquel que se utiliza en caso de tumulto, incendio u otra cosa seme!ante y lo que lo caracteriza es que el depositante obra ba!o el imperio de las circunstancias y de la necesidad y no puede escoger al depositario, pues sus cosas est&n expuestas a un riesgo inminente y los confa al primero que encuentra. CARACTERISTICAS Y REHUISITOS: similares a las del depsito regular. DIFERENCIAS: %6de+os#$%r#o res+onde h%s$% +or cul+% le*e ) 06s# de+os#$%r#o se n#e&% % res$#$u#r los o0'e$os de+os#$%dos, es conden%do % +%&%r el du+lo del *%lor de los "#s"os. La negativa del depositario en este caso es considerada como de mayor gravedad que en otros supuestos, de all una mayor sancin. SECUESTRO .S M* S2%*F/7 Es el de+!s#$o hecho en or"% con'un$% +or *%r#%s +erson%s, con*#n#endo con el de+os#$%r#o .sequester6 -ue l% cos% ser. en$re&%d% % %-uell% res+ec$o de l% cu%l se cu"+l% un% de$er"#n%d% cond#c#!n, es$o es, -ue resul$e *encedor% en el l#$#&#o so0re l% +ro+#ed%d de l% cos% de+os#$%d%. REHUISITOS Y CARACTERISTICAS: son +or lo &ener%l s#"#l%res %l de+!s#$o re&ul%r. DIFERENCIAS: a/El secues$re como caracterstica especial, no es un "ero $enedor s#no +oseedor %d #n$erd#c$% de l% cos% .protegido por interdictos posesorios./ b/Pueden ser o0'e$o de secues$ro $%n$o cos%s "ue0les co"o #n"ue0les. EL CONTRATO DE PI5NUS O PRENDA Es un con$r%$o re%l, 0#l%$er%l #"+er ec$o ) de 0uen% e, +or el cu%l, el deudor o un $ercero en$re&% un% cos% %l %creedor +%r% l% se&ur#d%d de su cr1d#$o, con c%r&o +%r% 1s$e de conser*%rl% ) % de*ol*erl% cu%ndo le se% s%$#s echo su cr1d#$o, +ud#endo el %creedor en c%so de %l$% de +%&o *enderl% ) co0r%rse con el #"+or$e +erc#0#do. .Digesto7 l pignus se llama as pues deriva de pu(o dado que las cosas que se dan en prenda se entregan a mano./
Ao podemos de!ar de mencionar que anteriormente estudiamos la prenda como derecho real de garanta. n este sentido, perfeccionado el contrato de prenda con la entrega de la cosa, nace el derecho real de prenda en favor del acreedor, con las facultades que se le atribuyen a ese derecho .ius possidendi, ius distrahendi, derecho de preferencia/ destacando la existencia de una accin real en su favor, la actio pignoraticia in rem.

REHUISITOS: =.GEn$re&% de l% cos% %l %creedor. sta entrega no constituye tradicin, no existe intencin de transferir el dominio, pero el %creedor +rend%r#o B1l -ue rec#0e l% cos%6 es un +oseedor %d #n$erd#c$% .est& amparado por los interdictos posesorios/ .Noy en da7 mero tenedor/ ?.GCos% en$re&%d% +od% ser "ue0le o #n"ue0le. En $odo c%so, +or re&l% &ener%l se d%0%n en de+!s#$o cos%s "ue0les.

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;.GCARACTERISTICAS: B.G;ontrato re%l. I.G;ontrato s#n%l%&".$#co #"+er ec$o. En +r#nc#+#o el :n#co o0l#&%do es el %creedor +rend%r#o, +ero e*en$u%l"en$e +uede resul$%r o0l#&%do el deudor +rend%r#o Be*en$u%l"en$e, el cons$#$u)en$e de l% &%r%n$% de0er. ree"0ols%r %l %creedor +rend%r#o los &%s$os neces%r#os de conser*%c#!n e #nde"n#/%r los +er'u#c#os -ue ell% le h%)% c%us%do6. :.G;ontrato de 0uen% e. E.G;ontrato %ccesor#o. T#ene +or o0'e$o &%r%n$#/%r el cu"+l#"#en$o de un% o0l#&%c#!n +r#nc#+%l. C.GCon$r%$o 0ene #c#% % %"0%s +%r$es. n efecto, por una parte beneficia al acreedor, quien est& m&s seguro de ser pagado y tambi-n al deudor, quien encuentra m&s facilidad para su cr-dito. EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA: O;LI5ACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO: =.GNo +uede us%r l% cos% +#&nor%d%, si la usa comete un delito7 hurto de uso. ?.GDe0e conser*%r l% cos%. n este sentido el acreedor pignoraticio es responsable por los deterioros y p-rdida de la cosa, salvo que ellos sean productos de caso fortuito o fuerza mayor. @.GProduc#do el #ncu"+l#"#en$o, s# *ende l% cos% ) +rec#o de l% *en$% e(cede %l cr1d#$o de0e en$re&%r el e(ceso %l deudor. E.GS# deudor +%&% l% deud%, de0e de*ol*erle l% cos% e"+e2%d%, +ero +od% re$enerl% s# es$e le %deud% %l&o +or conce+$o de &%s$os en -ue h%)% de0#do #ncurr#r o d%2os d#s+on#endo +%r% $%l e ec$o un derecho de re$enc#!n de l%s cos%s +rend%d%s. Ade".s, d#s+one de l% ll%"%d% +rend% 5ord#%nu", -ue %u$or#/% %l %creedor -ue h%)% s#do +%&%do, % re$ener l% +rend% +%r% &%r%n$#/%r o$ros cr1d#$os -ue $en&% con el "#s"o deudor C.GS# l% cos% +roduce ru$os ) se %u$or#/% %l %creedor +rend%r#o +%r% +erc#0#rlos, ellos se #"+u$%n +r#"ero % los #n$ereses ) lue&o %l c%+#$%l de l% deud% BLA ANTICRESIS: Es un% con*enc#!n o +%c$o -ue cele0r%n l%s +%r$es % *#r$ud del cu%l los ru$os +%&%n el #n$er1s del cr1d#$o &%r%n$#/%do +or el o0'e$o d%do en +rend%6. stas obligaciones est&n sancionadas a favor del constituyente o deudor por la %c$#o +#&nor%$#c#% d#rec$%. O;LI5ACIONES DEL DEUDOR PRENDARIO: Es s#n%l%&".$#co #"+er ec$o, es$o es, eventualmente podra verse obligado a7 =.GSi quien constituye la cosa no es el due(o o bien se trata de una cosa sobre la cual se ha constituido hipoteca, debe dar al acreedor otra garanta o indemnizarlo. ?.GRee"0ols%r %l deudor los &%s$os neces%r#os de conser*%c#!n de l% cos%. @.GDe0e #nde"n#/%r %l %creedor los +er'u#c#os -ue le h%)% c%us%do l% cos%. Estas obligaciones se encuentran amparadas en favor del acreedor pignoraticio por una %cc#!n, deno"#n%d% %c$#o +#&nor%$#c#% con$r%r#%. Es$% %cc#!n es +erson%l.

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DIFERENCIAS Y SEME>ANMAS ENTRE CONTRATOS REALES: Solo se2%l%re"os %l&un%s, corres+ond#endo % los %lu"nos descu0r#r l%s res$%n$es, s#n +er'u#c#o de -ue %l&un%s )% h%n s#do "enc#on%d%s. =.GEn el "u$uo ) en el de+!s#$o #rre&ul%r l% en$re&% cons$#$u)e $r%d#c#!n, lo cu%l lo d# erenc#% de los de".s con$r%$os re%les en -ue l% en$re&% es s#"+le en$re&%. ?.GCo"o consecuenc#% de es$o, $ene"os -ue en el "u$uo ) en el de+!s#$o #rre&ul%r el -ue rec#0e -ued% co"o due2o de l%s cos%s. En c%"0#o en los de".s con$r%$os el -ue rec#0e es "ero $enedor, s%l*o en el secues$ro ) en l% +rend%, +ues en esos c%sos el -ue rec#0e es +oseedor %d #n$erd#c$%. @.GEn el "u$uo ) en el de+!s#$o #rre&ul%r lo -ue se +res$% son cos%s un&#0les, en c%"0#o en los de".s lo -ue se +res$% es un% es+ec#e o cuer+o c#er$o. BI"+or$%nc#%: +%r% e ec$os de de$er"#n%r -u#en %su"e el r#es&o +or +1rd#d% de0#do % c%so or$u#$o o uer/% "%)or6. A.GL%s o0l#&%c#ones -ue e"%n%n del "u$uo son de es$r#c$o derecho. En c%"0#o, l%s -ue n%cen de los de".s con$r%$os re%les son de 0uen% e. C.GEl "u$uo ) el de+!s#$o #rre&ul%r son un#l%$er%les. En c%"0#o, los de".s con$r%$os re%les son $odos 0#l%$er%les #"+er ec$os.

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CONTRATOS SOLO CONSENSUALES: Co"+r%*en$%, Arrend%"#en$o, Soc#ed%d ) M%nd%$o. En es$os con$r%$os, podra decirse, l%s o0l#&%c#ones se con$r%en +or el solo consen$#"#en$o, +ues no h%ce %l$% n#n&:n escr#$o, n# el +ronunc#%"#en$o de de$er"#n%d%s !r"ul%s *er0%les, n# l% en$re&% de l% cos%. De esta forma, el *nculo o0l#&%$or#o sur&e del solo %cuerdo de *olun$%des, e(clus#*%"en$e del consensus, de l% con*en$#o en$re l%s +%r$es, n%cen del "ero consen$#"#en$o Bnudo consensu6.
l consensus adquiere un rol fundamental, pues -l solo basta para crear obligaciones. #tendida su estructura lgicamente su reconocimiento por el ius civile es posterior a las otras categoras contractuales que hemos considerado. ;on los contratos consensuales se ensancha enormemente el campo de la conventio. n efecto, los !uristas cl&sicos hacen de la conventio el n"cleo sobre el que se basa la eficacia obligatoria, poniendo las bases de una teora contractual que centra la eficacia de los contratos en el simple acuerdo de las partes, pero, en honor a la verdad, en la %oma cl&sica esta eficacia slo se reconoci a cuatro figuras taxativamente previstas por el ius civile7 compraventa, arrendamiento, sociedad y mandato. Los postcl&sicos y los bizantinos, fueron aumentando el campo del consentimiento para abarcar cualquier acuerdo, que siendo lcito, era de por s obligatorio, con lo cual definitivamente la conventio se constituye en el n"cleo fundamental de cada contrato. n todo caso, las cuatro figuras cl&sicas de contratos consensuales eran practicadas en la sociedad romana antes de su reconocimiento por el ius civile.

En $odo c%so, en$re los "#s"os con$r%$os consensu%les e(#s$e c#er$% d# erenc#% en cu%n$o %l consen$#"#en$o. En e ec$o, en l% co"+r%*en$% ) el %rrend%"#en$o 1s$e se e(#&e en el "o"en$o #n#c#%l. En c%"0#o, en el "%nd%$o ) en el con$r%$o de soc#ed%d el consen$#"#en$o de0e +erdur%r. COMPRA<ENTA BEMPTIO <ENDITIO6:
ORI5EN: n cuanto a su origen )aulo nos dice que est& en las permutas, pues antiguamente no exista el dinero@ por tanto, tena uno que buscar qui-n necesitaba lo que a uno le sobraba y quien tena lo que a uno le haca falta, labor un tanto difcil, por lo que se eligi un material cuya valoracin p"blica y perpetua evitase, mediante la igualdad de la cuanta, las dificultades de la permuta, esta materia es el dinero, desde entonces no constituyen ambas mercancas, sino que una de ellas se denomina precio. n todo caso respecto de la compraventa existen distintas teoras, entre otras una .no muy acogida/seg"n la cual el origen de la compraventa consensual estara en el cruce de dos estipulaciones, dos estipulaciones cruzadas con las que el comprador se haca prometer la cosa, y el vendedor se haca prometer la entrega del precio y con el tiempo los dos negocios se habran fundido, perdiendo su car&cter formal y surgiendo las obligaciones recprocas del mero acuerdo de las partes. La tesis m&s acogida es aquella que postula que la compraventa consensual proviene del ius gentium y que habra sido recogida a trav-s de la iurisdictio del pretor peregrino. )or otra parte, podramos decir que en la -poca antigua m&s que a una forma contractual viene a ser la causa de un acto !urdico como lo sera, por e!emplo, de una mancipatio. Slo a fines de la %ep"blica, cuando la entrega de la cosa se separa de la celebracin del contrato, se reconoce que el consentimiento era fuente de las respectivas obligaciones de las partes, constituyendo la compraventa un negocio obligatorio que impone a las partes determinadas obligaciones.

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CONCEPTO: Con$r%$o s!lo consensu%l, 0#l%$er%l +er ec$o, de 0uen% e, oneroso, del #us &en$#u", +or el cu%l un% de l%s +%r$es, *endedor, se o0l#&% % en$re&%r un% cos% % l% o$r%, co"+r%dor, %se&ur.ndole su +oses#!n $r%n-u#l% ) :$#l4 ) 1s$% % +%&%r % %-uell% el +rec#o es$#"%do en d#nero. CARACTERISTICAS: =6;ontrato slo CONSENSUAL., se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. #l respecto 'ayo se(ala que cuanto una de las partes quiere vender una cosa y la otra comprarla y se ponen de
acuerdo en cuanto al precio, por este solo consenso, aunque la cosa no haya sido entregada ni el precio pagado, existe desde ese momento la compraventa .'ayo , :.B:J@ 1nst., :.I: pr./

?6;ILATERAL O SINALA5MATICO PERFECTO: desde que se perfecciona genera obligaciones para ambas partes .comprador7 pagar el precio@ vendedor7 entregar la cosa/. @6DE ;UENA FE. A6DEL DERECHO DE 5ENTES C6ONEROSO: las partes se gravan recprocamente, una en beneficio de la otra. D6 s un contrato PRINCIPAL, porque subsiste por s mismo sin necesidad de otro contrato. REHUISITOS: LA COSA Y EL PRECIO. La compraventa es un contrato consensual y est& perfecta cuando, adem&s de los elementos esenciales para la validez de todo contrato, las partes est&n de acuerdo sobre la cosa vendida .res o merx/ y sobre el precio .pretium/. La compraventa es perfecta desde que el vendedor y el comprador est& de acuerdo sobre la cosa vendida y sobre el precio, que son ob!eto mismo de la obligacin de ambos contratantes y constituyen por consiguiente elementos esenciales de este contrato. LA COSA BMER7 O RES <ENALIS6: todas las cosas que estaban dentro del comercio humano7 corporales e incorporales, presentes o futuras y propias o a!enas, vale decir, el ob!eto de la obligacin del vendedor es muy variado7 la "nica limitacin clara es que debe tratarse de cosas comerciables .res intra comercium/. REHUISITOS DE LA COSA: %6Co"erc#%0le: debe estar dentro del comercio humano. n todo caso, si bien la compraventa de cosa incomerciable es nula, se ampara al comprador de buena fe con ciertas acciones de hecho que le permitan obtener indemnizacin, y siempre es posible utilizar una condictio para recuperar el precio pagado por la cosa. 06re%l: esto significa que la cosa vendida tiene que existir efectivamente al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, ya que si as no fuere, dicho contrato carecera de ob!eto. )ero, no sol%"en$e l%s cos%s -ue e(#s$en %l "o"en$o de l% cele0r%c#!n del con$r%$o +ueden ser o0'e$o de 1s$e, s#no -ue $%"0#1n %-uellos -ue no e(#s$en, +ero se es+er% -ue e(#s$%n, es dec#r, l%s ll%"%d%s Xcos%s u$ur%sX. Se dice que Xcos% u$ur%X es aquella que no tiene existencia real y positiva al momento de prestarse el consentimiento.

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n sntesis, +ueden e(#s$#r dos es+ec#es de *en$% de cos% u$ur%, se&:n se% -ue se *end% l% cos% "#s"% -ue *% % e(#s$#r Be"+$#o re# s+er%$%e6, o 0#en, l% es+er%n/% o l% suer$e de -ue +ued% e(#s$#r un% cos% Be"+$#o s+e#6. Cu%ndo lo -ue se *ende es l% cos% "#s"% -ue *% % e(#s$#r Be"+$#o re# s+er%$%e6 l% *en$% es cond#c#on%l, porque se en$#ende hech% 0%'o l% cond#c#!n de -ue l% cos% lle&ue % e(#s$#r@ en tanto que, cu%ndo se *ende l% es+er%n/% o l% suer$e Be"+$#o s+e#6 de -ue +ued% +roduc#rse un% cos% o re%l#/%rse un hecho, l% *en$% es %le%$or#%, esto es, su!eta a una contingencia incierta de ganancia o p-rdida, re+u$.ndose +er ec$% desde -ue h%) %cuerdo so0re l% cos% u$ur% ) el +rec#o. En $odo c%so, se su&#ere un% $ercer% %l$ern%$#*% cons#s$en$e en l% *en$% de un% cos% -ue no e(#s$e +ero -ue el *endedor se o0l#&% % re%l#/%r, c%so en el cu%l se es$#"% -ue l% *en$% es +ur% ) s#"+le. c6de$er"#n%d% o de$er"#n%0le: que sea determinada nos est& indicando que ella tiene que consistir en una especie o cuerpo cierto, o bien, en una cantidad determinada o determinable de un g-nero tambi-n determinado d6Hue l% cos% *end#d% no +er$ene/c% %l co"+r%dor: si la cosa vendida perteneciera al deudor, -sta carecera de causa, pues no se ve cu&l sera el motivo !urdico que pudiera inducir a una persona a comprar una cosa que ya le pertenece. ;abe destacar que no es neces%r#o -ue l% cos% +er$ene/c% %l *endedor, en el Derecho Ro"%no %l #&u%l -ue en nues$ro Derecho, l% *en$% de cos% %'en% es *.l#d%, s#n +er'u#c#o de los derechos del +ro+#e$%r#o de l% cos% *end#d% .ver precisiones se(aladas sobre la venta de cosa a!enas/. LA <ENTA DE COSA A>ENA: Del con$r%$o de co"+r%*en$% sol%"en$e sur&en derechos ) o0l#&%c#ones +erson%les en$re l%s +%r$es, no n%cen derechos re%les. La compraventa es un $$ulo $r%sl%$#c#o de do"#n#o y, a"n m&s, es el tpico e!emplo. n %oma, al igual que en ;hile, la compraventa no transmita la propiedad de lo vendido. )ara adquirir el dominio, adem&s del contrato de compraventa, se requiere que se realice la tradicin de la cosa. De ello resulta, que el vendedor no est& obligado a hacer propietario al comprador, sino que slo se obliga a proporcionar al comprador la posesin pacfica y tranquila de la cosa. Ao est& obligado el vendedor a transferir el dominio, sino solamente a entregar la cosa a que se refiere el contrato. Puede, en$onces, *enderse un% cos% -ue +er$enece % o$ro, X+or-ue *ender no es en%'en%rX La ena!enacin es una cosa distinta, porque en%'en%r es $r%ns er#r el do"#n#o, ) s!lo +uede $r%ns er#r el do"#n#o -u#en es due2o de l% cos% -ue h% de $r%ns er#rse.
s importante considerar que la venta de cosa a!ena es !usto ttulo, porque de acuerdo con la ley la buena fe se presume. l comprador, que recibe la cosa, queda en condiciones de llegar a adquirir el dominio por usucapin. n todo caso, el verdadero propietario de la cosa puede recuperarla e!erciendo la accin reivindicatorio, pero debe hacerlo antes de que el comprador adquiera la cosa por usucapin. La compraventa es un contrato meramente obligacional, el vendedor no estaba t-cnicamente obligado a transmitir la propiedad de la cosa, sino solamente a procurar al comprador la posesin pacfica de la cosa.

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REHUISITOS DEL PRECIO: =.GHUE SE PACTE EN DINERO: lo que se e(#&e es -ue el +rec#o se +%c$e en d#nero. )or consiguiente, no es or/oso -ue se +%&ue en d#nero Bd%$#o #n solu$u"6. S# el +rec#o no se +%c$% en d#nero, sino que se conviene que el valor va a consistir en una cosa, no *%"os % es$%r %n$e un con$r%$o de co"+r%*en$%, s#no %n$e un con$r%$o de +er"u$%.
%especto de este requisito cabe destacar que los sabinianos eran de la opinin de que no era necesario que el precio fuera estimado en dinero pues para ellos la venta consista en el cambio de cosas. n cambio, los proculeyanos consideraban que el precio deba estimarse en dinero pues de otra forma no se podra distinguir el trueque o cambio de la compraventa y no se podra decir cual sera la cosa vendida y cual sera el precio. sta "ltima fue la opinin que seg"n <ustiniano deba asumirse. ;abe destacar que 'ayo se(alaba que el precio deba consistir en dinero y en una cifra exacta.

?.GCIERTO O DETERMINADO O AL MENOS DETERMINA;LE: lo que significa que de0e conocerse l% c%n$#d%d +rec#s% de d#nero -ue cons$#$u)e el +rec#o. sa cantidad puede estar precisamente establecida en el contrato, o bien, puede ser determinada por reglas o datos contenidos en el contrato n relacin con la determinacin del precio, hay un principio fundamental, y es que X'%".s el +rec#o +uede -ued%r %l %r0#$r#o de uno solo de los con$r%$%n$esX Sin embargo, es$o no es o0s$.culo +%r% -ue l%s +%r$es con*en&%n -ue l% #'%c#!n del +rec#o -uede en "%nos de un $ercero B%r0#$#r#u" 0on# *#r#6, pero en este caso, la *en$% se en$end% hech% 0%'o cond#c#!n, esto es, -ue l% +erson% des#&n%d% de$er"#n%r% el +rec#o ) s# ello no ocurr%, l% *en$% er% nul% +or %l$%r el +rec#o. @.G<ERDADERO, SERIO Y NO SIMULADO: Es$e re-u#s#$o se %&re&% en el derecho +os$cl.s#co. n este sentido, se dice que no es +rec#o re%l el s#"ul%do, n# $%"+oco el #rr#sor#o o r#dculo, en$end#1ndose +or $%l % %-uel -ue no &u%rd% n#n&un% +ro+orc#on%l#d%d con el *%lor de l% cos% *end#d%, de tal forma que queda de manifiesto que no hay un propsito serio entre las partes de que ese precio sea exigible. n todo caso, no es re-u#s#$o del +rec#o -ue $en&% e-u#*%lenc#% e(%c$% con el *%lor de l% cos% *end#d%. A.G>USTO: Lo primero que habra que se(alar es que los !uristas cl&sicos no exigen que el precio sea !usto, o que est- en relacin con el valor de la cosa, as, )aulo se(ala que al comprar y vender se admite como natural el comprar en menos lo que vale m&s, o en vender en m&s lo que vale menos. )or su parte )omponio se(alaba que en el precio de la compraventa es naturalmente lcito a los contratantes el enga(arse. L% 'us$#c#% o %decu%c#!n del +rec#o, es$o es, -ue el +rec#o se% 'us$o es un re-u#s#$o #"+ues$o +or >us$#n#%no, referente a la idea de V!usto precioV, relacionado con la institucin denominada les#!n enor"e, que en materia de co"+r%*en$% procede en la de #n"ue0les ) %*orece %l *endedor -ue +rue0e -ue *end#! el #n"ue0le +or un +rec#o #n er#or % l% "#$%d del *%lor e ec$#*o del "#s"o, pudiendo lograr la rescisin del contrato, a no ser que el comprador prefiera quedarse con el inmueble abonando la diferencia entre lo efectivamente pagado y el !usto precio del mismo.

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Se se(ala que esta "ltima exigencia se habra introducido como consecuencia de la crisis econmica del 6a!o 1mperio, y que para algunos autores sera producto de influencias cristianas en la -tica de los negocios consistente en lo siguiente7 se difundi la idea de que el precio en la compraventa no poda ser inferior nunca a la mitad del !usto valor que pudiese atribuirse a la cosa, introduci-ndose con ello el concepto de !usto precio y de lesin enorme que se produca cuando se venda una cosa por la mitad o menos del valor de la cosa. videntemente que esta diferencia poda ser tanto en favor del comprador como del vendedor, seg"n si el precio era demasiado ba!o o demasiado alto. n el derecho cl&sico este problema slo poda remediarse alegando dolo por parte de que resultaba per!udicado con el precio, pero en la -poca postcl&sica y en el derecho !ustinianeo se estableci que el vendedor poda reclamar la restitucin de la cosa vendida por menos de la midad del valor que la cosa tuviera normalmente, y desde entonces se abri la pol-mica sobre el !usto precio, que seguir& latente en el pensamiento !urdica, cuestin que es recogida en nuestro ordenamiento como un vicio de car&cter ob!etivo pero que no es de aplicacin general, sino restringida, esto es, para ciertos contratos y en algunos slo respecto de ciertos bienes. #s, en nuestro derecho se recoge esta institucin en la compraventa, pero slo trat&ndose de inmueble y tanto en favor del vendedor como en favor del comprador.

EFECTOS DEL CONTRATO DEL CONTRATO DE COMPRA<ENTA: O;LI5ACIONES DEL <ENDEDOR: =.G5UARDAR LA COSA HASTA SU ENTRE5A: el vendedor debe guardar la cosa hasta su entrega. ;abe destacar, que en el Derecho <ustinianeo, el vendedor, durante el tiempo que media entre la celebracin del contrato y la entrega de la cosa, es responsable por su dolo y culpa leve y slo respondera del caso fortuito o fuerza mayor en la medida que as se hubiese establecido. LOS RIE5OS DE LA COSA <ENDIDA BPERICULUM REI6: Es$e +ro0le"% cons#s$e en de$er"#n%r -u#en so+or$% el r#es&o de +erec#"#en$o de l% cos% un% *e/ +er ecc#on%do el con$r%$o, ) %n$es de h%0er s#do en$re&%d% %l co"+r%dor, *%le dec#r, s# +erece "#en$r%s l% cos% es$. %:n en +oder del *endedor. NDe0er. el co"+r%dor +%&%r el +rec#oO Nso+or$%r. el r#es&o el *endedorO. El +er#culu" es un hecho: es el +erec#"#en$o o de$er#oro de l% cos%. La regla general es que el comprador soporte los riesgos de la cosa vendida, salvo que la venta sea hecha condicionalmente, o que el vendedor los acepte y asuma expresamente, pero para ello es necesario distinguir seg"n si el ob!eto es una especie o cuerpo cierto o bien una cierta cantidad de cosas pertenecientes a un g-nero.

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Tr%$.ndose de un% es+ec#e o cuer+o, desde -poca cl&sica se entendi que s# en$re l% cele0r%c#!n del con$r%$o ) el "o"en$o de l% en$re&% de l% cos%, 1s$% +erece o se de$er#or% +or e ec$o de un c%so or$u#$o o uer/% "%)or, el *endedor -ued% l#0er%do $o$%l"en$e s# l% cos% hu0#er% +erec#do o +%rc#%l"en$e s# l% cos% hu0#ere su r#do sol%"en$e de$er#oro. Lo mismo s# l% cos% hu0#er% +erec#do o su r#do de$er#oro +or hecho de un $ercero, no #"+u$%0le %l *endedor, debiendo -ste entregar slo lo que queda y conserva el derecho de exigir ntegramente el precio convenido. >ale decir, el co"+r%dor so+or$% los r#es&os de l% cos% ) co"o co"+ens%c#!n se% h%ce due2os de los ru$os ) %u"en$os -ue +or %cces#ones e(+er#"en$e l% cos%, desde l% cele0r%c#!n del con$r%$o . BPERICULUM: PELI5RO6. En es$e sen$#do se d#ce -ue el derecho ro"%no cl.s#co es$%0lec#! l% re&l% +er#culu" es$ e"+$or#s, es$o es, el r#es&o es del co"+r%dor. El "o"en$o del $r%s+%so del r#es&o %l co"+r%dor es el del +er ecc#on%"#en$o del con$r%$o. En $odo c%so se $r%$% de un% soluc#!n n o e(en$% de +ol1"#c% en %$enc#!n -ue de d%rse el su+ues$o el co"+r%dor $endr% -ue +%&%r el +rec#o, %un no rec#0#endo n%d%. ?.GENTRE5AR LA COSA, lo -ue se $r%duce en +ro+orc#on%rle el &oce +%c #co ) $r%n-u#lo de ell%, es$o es, l% *%cu% +osess#on#s. n relacin con esta obligacin hay que distinguir7 A6 s# el *endedor es el *erd%dero due2o de l% cos% *end#d%. ;6 s# el *endedor no es el *erd%dero due2o de l% cos% *end#d%. A6El *endedor es el due2o de l% cos% *end#d%: la forma en que el vendedor va a conferir la posesin es mediante el traspaso de la cosa al comprador, y para transferir el dominio ser& necesaria la utilizacin del correspondiente modo de adquirir el dominio, atendiendo a la naturaleza de la cosa. Slo as se transferir& el dominio. De esta forma, a la transmisin pacfica de la posesin haba que agregar por un acto posterior, la transferencia del dominio. #s, en los primeros tiempos si la cosa era mancipi se utilizaba una mancipatio y si la cosa era nec mancipi bastaba la entrega de la cosa. n este sentido se discute por los romanistas s como consecuencia de la compraventa surga para el vendedor, trat&ndose de cosas mancipi, la obligacin de celebrar una mancipatio. )ara algunos se tratara de un elemento de la naturaleza del contrato y para otros sera una consecuencia del car&cter de buena fe del contrato. ;6El *endedor no es el due2o de l% cos%7 tambi-n en este caso el vendedor va a conferir la posesin al comprador mediante la entrega, pero como no es el due(o de la cosa que vende, no va a poder transferir ese derecho al comprador, solamente lo va a poner en posesin de la cosa vendida, quedando en vas de poder adquirir el dominio por usucapin. @.GO;LI5ACION DEL <ENDEDOR DE SANEAMIENTO DE LA COSA <ENDIDA: esta obligacin consiste en garantizar al comprador una posesin pacfica y tranquila de la cosa que se vende y una posesin "til. Hue l% +oses#!n se% +%c #c% ) $r%n-u#l%, s#&n# #c% -ue el co"+r%dor no de0e *er +er$ur0%d% su +oses#!n con l%s %cc#ones -ue $erceros h%&%n *%ler res+ec$o de l% cos% *end#d% +%r% +r#*%rle de ell% Hue l% +oses#!n se% :$#l, s#&n# #c% -ue l% cos% no $en&% *#c#os ocul$os -ue #"+os#0#l#$en o % ec$en en or"% #"+or$%n$e su uso +or el co"+r%dor.

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s !ustamente a estos dos aspectos a los cuales se refiere el la obligacin de saneamiento y as ell% co"+rende dos o0'e$os: B.GA"+%r%r %l co"+r%dor en el do"#n#o ) +oses#!n +%c #c% de l% cos% *end#d%, %s+ec$o -ue con #&ur% el Xs%ne%"#en$o de l% e*#cc#!nX. ?.GRes+onder de los *#c#os o de ec$os s#cos ocul$os de l% cos%, %s+ec$o -ue con #&ur% el Xs%ne%"#en$o de los *#c#os redh#0#$or#osX. RESPONSA;ILIDAD POR LA E<ICCION: Sabemos que el vendedor se obliga a transferir al comprador la posesin tranquila, pacfica de la cosa. De all que el *endedor res+onde de l% +r#*%c#!n de l% +oses#!n ) el d#s ru$e -ue +ued% su r#r el co"+r%dor co"o consecuenc#% de un% sen$enc#% conden%$or#o, % c%us% de un l#$#&#o. )ara que existiera eviccin era necesario que por sentencia se estableciera el derecho de un tercero a poseer la cosa o por tener otra persona un derecho real limitado sobre la cosa o por ser el propietario de la cosa. De ello resulta que e(#s$e e*#cc#!n de la cosa comprada, cu%ndo el co"+r%dor es +r#*%do del $odo o +%r$e de ell%, +or sen$enc#% 'ud#c#%l, +or c%us% %n$er#or % l% cele0r%c#!n del con$r%$o #nheren$es % los derechos del *endedor so0re l% cos% cos% *end#d%. De ello resul$% -ue +%r% -ue e(#s$% e*#cc#!n de0en d%rse c#er$os re-u#s#$os: =.GHue el co"+r%dor se% +r#*%do del $odo o +%r$e de l% cos%: esto sucede, no solo cuando se quita el todo o una parte de la cosa que le fue vendida, sino que tambi-n cuando se declara en favor de un tercero la existencia de un derecho anterior sobre la cosa que limite el dominio. ?.GL% e*#cc#!n $#ene -ue or#&#n%rse en un% c%us% %n$er#or %l con$r%$o de co"+r%*en$%: no sera lgico ni !usto hacer responsable al vendedor por hechos que se han producido con posterioridad a la venta y en los cuales a -ste no ha correspondido participacin alguna. @.GHue l% +r#*%c#!n del $odo o +%r$e de l% cos% se% +or sen$enc#% 'ud#c#%l. P%r% h%cer e ec$#*% es$% o0l#&%c#!n del *endedor, el %creedor d#s+one de l% ll%"%d% %c$#o e"+$#, que en un comienzo era propia de la mancipatio y ahora se e!erce respecto del dominio y +%r% ello se re-u#ere l% concurrenc#% de c#er$os re-u#s#$os: =.GHue co"+r%dor, s%l*o +%c$o en con$r%r#o, +us#ere en conoc#"#en$o %l *endedor del +le#$o -ue se h% #n#c#%do. ?.GHue co"+r%dor h#c#er% *%ler en ese +le#$o $od%s sus de ens%s +erson%les Be': +rescr#+c#!n6 @.GHue l% e*#cc#!n r%d#c%0% en un *#c#o 'urd#co #"+u$%0le %l *endedor. L% ne&%$#*% % co"+%recer o el 1(#$o de l% %cc#!n #n$en$%d% +or el $ercero en con$r% del co"+r%dor, h%c% sur&#r l% res+ons%0#l#d%d +or l% e*#cc#!n, -ue d%0% derecho %l co"+r%dor % recl%"%r l% res$#$uc#!n del +rec#o ) el +%&o de los de".s d%2os ) +er'u#c#os -ue l% +r#*%c#!n de l% cos% hu0#ere #rro&%do.

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%especto de esta obligacin habra que destacar que en los primeros tiempos, entregada la cosa por el vendedor, -ste no tena ninguna otra obligacin a pesar de que hubiera ena!enado una cosa que no fuera propia y aunque ella hubiese sido reivindicada por el propietario, pero si haba realizado la mancipatio, su responsabilidad se haca efectiva mediante la actio de auctoritatis que emanaba de la mancipatio. ;on el transcurso del tiempo se estil incorporar en los contratos una cl&usula en virtud de la cual el vendedor se obligaba a devolver el doble del precio en caso de que el comprador fuera privado de la posesin de la cosa Bs$#+ul%$#o du+l%e6. )osteriormente, se admiti, para proteger al comprador, la existencia de una actio empti en favor del comprador, sin necesidad de cl&usula expresa, actio que permita reclamar el resarcimiento del da(o provocado por la eviccin, sin per!uicio de que las partes podan establecer algo distinto mediante cl&usula expresa. De esta forma qued incorporada la garanta de eviccin al contrato de compraventa, como un elemento de la naturaleza que permita al comprador exigir al vendedor que interviniera en su defensa cuando un tercero pretendiera hacer valer sus derechos en !uicio por vicios !urdicos de la cosa transmitida.

RESPONSA;ILIDAD POR <ICIOS MATERIALES, esto es, *#c#os ocul$os de l% cos% *end#d%, es$o es *#c#os "%$er#%les -ue de$er"#n%n -ue l% cos% *end#d% no se% :$#l +%r% el uso % -ue se le des$#n%, o -ue es$1 % ec$%d% de de ec$os o *#c#os -ue d#s"#nu)%n su *%lor. La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios $#ene +or #n%l#d%d &%r%n$#/%r %l co"+r%dor l% +oses#!n :$#l de l% cos% en el sen$#do de -ue el co"+r%dor *% % +oder u$#l#/%r l% cos% en su 0ene #c#o. n la -poca antigua deba estipularse expresa, pero posteriormente por medio de la actividad del pretor se les concedi a las compradores la actio redhibitoria y la actio quantis minoris, lo que en principio se cre para la venta de esclavos y animales. ACCIONES DE LAS CUALES DISPONE EL COMPRADOR PARA EL E<ENTO DE <ICIOS REDHI;ITORIOS: ACTIO REDHI;ITORIA: accin que $#ene +or o0'e$o l% resoluc#!n del con$r%$o, de0e ser #n$er+ues$% en el +l%/o de se#s "eses :$#les % con$%r desde el d% del con$r%$o y lo que se obtena si se ganaba el pleito era la de*oluc#!n del +red#o +%&%do con$r% l% res$#$uc#!n de l% cos%. ACTIO HUANTIS MINORIS: Su o0'e$o es o0$ener un% d#s"#nuc#!n del +rec#o de co"+r%, s#endo +l%/o +%r% #n$er+onerl% el de un %2o :$#l s#&u#en$e %l d% de l% *en$% ) c%d% *e/ -ue el co"+r%dor descu0r#ese un nue*o *#c#o. REHUISITOS PARA PROCEDENCIA DE AM;AS ACCIONES: =.G<#c#o de0% e(#s$#r %l "o"en$o de con$r%$%r. ?.GEl *#c#o de0% ser de $%l en$#d%d -ue #nu$#l#/%se l% cos% +%r% el ser*#c#o n%$ur%l %l cu%l es$%0% des$#n%do. @.GNo h%0er s#do "%n# es$%d% +or el *endedor ) -ue co"+r%dor hu0#ese +od#do #&nor%rlo s#n ne&l#&enc#% &r%*e de su +%r$e.

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O;LI5ACIONES DEL COMPRADOR: =.GPA5AR EL PRECIO, CON LOS INTERESES Y REA>USTES, contados desde el da en que se recibi la cosa. ?.GRECI;IR LA COSA @.GA;ONAR LOS 5ASTOS DE CONSER<ACION DE LA COSA. El *endedor d#s+on% de l% %c$#o *end#$# +%r% +erse&u#r el cu"+l#"#en$o de es$%s o0l#&%c#ones. PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPRA<ENTA B+%c$os %d#ec$% usu%les6, La compraventa ofrece una variedad de pactos adheridos al contrato de compraventa, los cuales, por ser la compraventa un contrato de buena fe, se consideran incorporados en el contrato, y son tan obligatorios como el contrato principal en que se insertan y por ello es$.n +ro$e&#dos +or l% "#s"% %cc#!n -ue +ro$e&e %l con$r%$o. PACTUM DISPLECENTIAE: n virtud de este pacto el comprador se reserva la facultad de restituir la cosa y reclamar la devolucin del precio si aquella no resulta de su agrado. PACTO DE RETRO<ENTA BP%c$u" de re$ro*endendo6: l *endedor se reser*% el derecho % de'%r s#n e ec$o l% *en$% s#n es+ec# #c%c#!n de c%us%, den$ro de c#er$o +l%/o, res$#$u)endo %l co"+r%dor el d#nero -ue hu0#ese +%&%do. Se trata entonces de una venta su!eta a una condicin resolutoria ordinaria potestativa que depende de la sola voluntad del acreedor .vendedor/@ luego, es v&lida. n el fondo, se dice que es una forma de caucin, ya que el comprador va recibir la cosa y no la va a devolver hasta que se le restituya el precio que dio por ella .dinero que en realidad prest/. s decir en vez de constituir una hipoteca o una prenda, se vende con pacto de retroventa. LE7 COMMISSORIA: l *endedor $#ene derecho de resol*er el con$r%$o en c%so de no ser +%&%do den$ro de c#er$o l%+so de $#e"+o. Es un% %cul$%d +%r% el *endedor, +or $%n$o, 1l +odr% o+$%r +or l% resoluc#!n o +or "%n$ener 1s$e, e(#&#endo su cu"+l#"#en$o. PACTO DE ME>OR COMPRADOR o DE A>UDICACION A TERMINO BIN DIEM ADDICTIO6: el vendedor se reserva el derecho de rescindir .de!ar sin efecto/ el contrato en caso de recibir una propuesta m&s beneficiosa, dentro de cierto lapso de tiempo, *%le dec#r, l%s +%r$es %cuerd%n de'%r s#n e ec$o l% co"+r% s# den$ro de c#er$o $#e"+o, %+%rece un "e'or co"+r%dor. Pero, el co"+r%dor +uede conser*%r l% cos% %d-u#r#d% s# "e'or% l% nue*% o er$%. PACTO DE RESCATE: el *endedor se reser*% el derecho de res$#$u#r en de$er"#n%d%s cond#c#ones +rees$%0lec#d%s el +rec#o rec#0#do del co"+r%dor, o0l#&.ndose 1s$e % de*ol*er %l *endedor l% cos%.

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CONTRATO DE ARRENDAMIENTO BLOCATIOGCONDUCTIO6: ;%'o es$% deno"#n%c#!n los 'ur#s$%s ro"%nos d#s$#n&u#eron d#*ersos su+ues$os en -ue el "odelo con$r%c$u%l er% el "#s"o: LOCATIOGCONDUCTIO REI O ARRENDAMIENTO DE COSAS: una persona .locator, arrendador/ tena que permitir a otra .conductor o locatario o arrendatario/ el uso de un ob!eto, a cambio del pago de una renta .merces/ consistente en una determinada cantidad de dinero. LOCATIOGCONDUCTIO OPERARUM O ARRENDAMIENTO DE SER<ICIOS: #qu, el arrendador .locator/ se obliga a prestar su traba!o al conductor durante un cierto tiempo, a cambio de una remuneracin. LOCATIOGCONDUCTIO OPERIS O ARRENDAMIENTO DE O;RA: aqu, el conductor se comprometa a prestar su actividad al locator, con vistas a un determinado resultado, como por e!emplo, transportar un ob!eto, construir un edificio. #l respecto, cabe destacar que en algunos casos es necesario que el due(o de los materiales sea el locator, pues de otra forma se estara ante una venta .confeccin de un anillo/, pero no siempre es as, pues en cierto caso los materiales pueden ser del locator, como ocurre cuando se encarga a otro la construccin de un edificio en terreno propio, puesto que aqu lo principal es el terreno. #"n cuando los !uristas distinguieron estas tres figuras, no las trataron separadamente, siendo consideradas una sola institucin, siendo el elemento com"n a todas que el locator colocaba algo7 en el primer caso, el uso de un ob!eto durante un cierto lapso de tiempo, en el segundo, sus propios servicios personales y, en el tercero, entregaba una cosa corporal a otra persona para que -sta realizara sobre ella un determinada actividad en favor del locador. #lgunos autores, entre otros %aveau distinguen slo dos clases de arrendamiento7 a/arrendamiento de cosas y b/arrendamiento de servicios, distinguiendo dentro de este "ltimo entre locatioGconductio operarum .servicios/ y la locatioGconductio operis faciendi .obra/.
n todo caso, conviene destacar que entre el arrendamiento de obra y el arrendamiento de servicio existe cierta seme!anza en cuanto a sus efectos, as, en ambos casos, el contrato obligaba a una de las partes a efectuar el servicio prometido y a la otra a pagar el salario convenido, pero existen ciertas diferencias importantes, entre ellas la referente a los riesgos, pues en el caso de arrendamiento de servicios, -stos no pudieran realizarse por caso fortuito o fuerza mayor, no por ello de!aba de deberse el salario@ en cambio, en el arrendamiento de obra, la remuneracin no se debe sino en caso de que los traba!os estuviesen concluidos y aprobados.

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CONCEPTO DE LOCATIOGCONDUCTIO: )rocurando abarcar las tres modalidades de mandato podemos definirlo como un con$r%$o consensu%l, de 0uen% e, 0#l%$er%l +er ec$o, en cu)% *#r$ud un% +%r$e se o0l#&% % en$re&%r % o$r% el uso ) &oce $e"+or%l de un% cos%, o % e'ecu$%r +%r% ell% c#er$% o0r%, o +res$%rle de$er"#n%dos ser*#c#os, o0l#&.ndose l% o$r% % +%&%r +or ell% un c%non o ren$%. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO: El consen$#"#en$o de0e rec%er, =6se&:n el $#+o de %rrend%"#en$o: %6so0re un% cos%, l% cu%l de0% es$%r den$ro del co"erc#o hu"%no, +ud#endo ser "ue0le o #n"ue0le ) s#endo neces%r#%"en$e no consu"#0le. 06so0re un ser*#c#o. Al res+ec$o, en un% +r#"er% 1+oc%, s!lo "%nu%les, +or cu%n$o l%s +ro es#ones o %r$es l#0er%les, co"o l% del %0o&%do, el "1d#co, el "%es$ro, se e'erc%n, en los +r#"eros $#e"+os, en or"% &r%$u#$%4 ) c6so0re un% o0r%, *%le dec#r, el resul$%do de un $r%0%'o, *%le dec#r, +od% cons#s$#r en l% $r%ns or"%c#!n, "%n#+ul%c#!n, recons$#$uc#!n, $r%ns+or$e de cos%s, e$c, re-u#r#1ndose -ue l% o0r% se re%l#/%r% con "%$er#%les su"#n#s$r%dos +or el loc%$or, +ues s# ellos +er$enec%n %l conduc$or se con #&ur%0%, se&:n %l&unos, un% co"+r%*en$%6 ) el +rec#o. ?6So0re el +rec#o o "erces +ode"os des$%c%r -ue cons#s$e en un% su"% de d#nero. Es del c%so des$%c%r -ue l% e(#s$enc#% del +rec#o es lo -ue d#s$#n&ue %l %rrend%"#en$o de cos%s del con$r%$o de co"od%$o ) %l %rrend%"#en$o de ser*#c#os del "%nd%$o, +or cu%n$o 1s$e :l$#"o en sus or&enes er% &r%$u#$o. PARTES: ARRENDADOR Y ARRENDATARIO: A6ARRENDADOR o LOCATOR: En el %rrend%"#en$o de cos%s es quien se obliga a ceder a otro el uso y goce de una cosa. En el %rrend%"#en$o de ser*#c#os, es quien se obliga a prestar determinados servicios a otra mediante una retribucin en dinero. En el %rrend%"#en$o de o0r%, es quien encarga la e!ecucin de una obra cualquiera, o el que suministra el material para la obtencin de un cierto resultado. ;6ARRENDATARIO o CONDUCTOR: En el %rrend%"#en$o de cos%s ) de ser*#c#os es quien por el uso y goce de la cosa debe pagar a otro una remuneracin. En el %rrend%"#en$o de o0r%, es -l que debe e!ecutar la obra convenida.

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EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO: El %rrend%"#en$o es un con$r%$o 0#l%$er%l +er ec$o, *%le dec#r, &ener% o0l#&%c#ones +%r% %"0%s +%r$es, de %ll -ue +%r% +rec#s%r los e ec$os es neces%r#o +rec#s%r o d#s$#n&u#r, en$re o0l#&%c#ones del %rrend%dor ) o0l#&%c#ones del %rrend%$%r#o ) d#s$#n&u#r se&:n l%s d#s$#n$%s "od%l#d%des o $#+os de %rrend%"#en$o. O;LI5ACIONES DEL ARRENDADOR O LOCATOR : se&:n l% "od%l#d%d de %rrend%"#en$o, +od% cons#s$#r en: %6En el %rrend%"#en$o de cos%s o loc%$#o conduc$#o re#: +ro+orc#on%r el uso )[o &oce +%c #co de un% cos%. Es+ec #c%"en$e, son $res l%s o0l#&%c#ones en es$e c%so: %.=6en$re&%r l% cos%. %.?6%"+%r%r %l %rrend%$%r#o en el &oce de l% cos% Be*#cc#!n ) *#c#os ocul$os -ue d#s"#nu)%n l% u$#l#d%d de l% cos% %rrend%d%6 ) %.@6Ree"0ols%r %l %rrend%$%r#o los &%s$os neces%r#os ) :$#les +%r% l% conser*%c#!n de l% cos%. 06En el %rrend%"#en$o de o0r% o loc%$#o conduc$#o o+er#s: el %rrend%dor, de0e +%&%r l% ren$% es$#+ul%d% con el conduc$or, *%le dec#r, se o0l#&% % +%&%r +or un% o0r% re%l#/%d%. c6En el %rrend%"#en$o de ser*#c#os o loc%$#o conduc$#o o+er%ru": el %rrend%dor de0e +res$%r de$er"#n%dos ser*#c#o. O;LI5ACIONES DEL ARRENDATARIO A6En el %rrend%"#en$o de cos%s ) de ser*#c#os Bo+er%ru"6: P%&%r l% ren$% o +rec#o B"erces6 -ue se hu0#er% es$%0lec#do ) en el c%so del %rrend%"#en$o de cos%s, de*ol*er l% cos% %rrend%d% %l $1r"#no del %rrend%"#en$o ;6En el %rrend%"#en$o de o0r%, de0e e'ecu$%r l% o0r%. El cu"+l#"#en$o de l%s o0l#&%c#ones se +od% e(#&#r "ed#%n$e l% %c$#o loc%$# ) l% %c$#o conduc$#, %"0%s %cc#ones de 0uen% e.

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TERMINO CONTRATO DE ARRENDAMIENTO: A6ARRENDAMIENTO DE COSAS: =.GE7PIRACION PLAMO ESTIPULADO, ?.GMUTUO DISENTIMIENTO DE CONTRATANTES. @.GPOR SENTENCIA >UDICIAL, lo que poda suceder en caso de que el arrendatario abusara de la cosa o bien cuando el arrendador, en el caso de arrendamiento de fundos, no hubiera percibido la remuneracin durante dos a(os. A.GPERDIDA FORTUITA Y TOTAL DE LA COSA ARRENDADA. ;6ARRENDAMIENTO DE O;RA: # diferencia del arrendamiento de cosas, en este caso, l% "uer$e del conduc$or, +uede +roduc#r l% e($#nc#!n del con$r%$o cu%ndo sus %c$#$udes o h%0#l#d%des hu0#esen s#do c%us% de$er"#n%n$e de l% cele0r%c#!n del con$r%$o. n el arrendamiento de cosas, los derechos y obligaciones de las partes se transmiten a sus herederos. C6ARRENDAMIENTO DE SER<ICIOS: Se extingue por las "#s"%s c%us%s -ue el %rrend%"#en$o de cos%s, ) %de".s, +or l% "uer$e del loc%$or.

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CONTRATO DE MANDATO: Fandato viene de mandoGasGare, de manus que significa mano y do .dar/, vale decir, dar comisin, encargar, encomendar, confiar. CONCEPTO: Con$r%$o consensu%l, de 0uen% e, +or el -ue un% +erson% B"%nd%$%r#o, +rocur%$or 6 se o0l#&% % &es$#on%r &r%$u#$%"en$e uno o ".s ne&oc#os lc#$os de o$ro B"%nd%n$e, do"#nus, "%nd%$or6. 4 bien7 Con$r%$o consensu%l +or el cu%l un% +erson% B"%nd%n$e6 d% enc%r&o % o$r% +erson% B"%nd%$%r#o6 -u#en %ce+$%, de re%l#/%r &r%$u#$%"en$e un %c$o de$er"#n%do o un con'un$o de o+er%c#ones. CARACTERISTICAS: =6CONTRATO CONSENSUAL. ;onsentimiento poda manifestarse expresa o t&citamente. .expreso7 por medio de palabras o por escrito@ t&cito7 cuando estando uno presente, permite que otro mane!e sus negocios/. ?6CONTRATO DEL DERECHO DE 5ENTES @6CONTRATO DE ;UENA FE A6CONTRATO 5RATUITO: el "%nd%$%r#o no +uede e(#&#r un +rec#o +or el ser*#c#o -ue +res$%. n este sentido, los 'ur#s$%s cons#der%n -ue en c%so de e(#s$#r re"uner%c#!n es$%r%"os %n$e un %rrend%"#en$o de ser*#c#os. Los !uristas describan al mandato como una misin de amistad y confianza, no como una gestin remunerada. En $odo c%so, se %ce+$%0% -ue el "%nd%n$e en %&r%dec#"#en$o le h#c#er% %l "%nd%$%r#o un% +res$%c#!n *olun$%r#% Bhonor%r#u"6. En 0%se % es$% cos$u"0re, en el derecho cl.s#co se %d"#$e l% +os#0#l#d%d de e(#&#r un honor%r#u" o s%l%r#u", s#endo el e'e"+lo $+#co el de %0o&%dos ) de ensores 'ud#c#%les .mezcla de arrendamiento de servicios con mandato/, ) ello se re%l#/%0% cele0r%ndo con'un$%"en$e con el "%nd%$o un +%c$o de re"uner%c#!n ) +or ello l% %cc#!n en ese c%so no er% l% -ue e"%n%0% del "%nd%$o B%c$#o "%nd%$# con$r%r#%6 s#no un% %c$#o e($r%ord#ne".. C6CONTRATO INTUITO PERSONAE7 #qu, al igual que en el contrato de sociedad, la confianza .fides/ ocupa un lugar relevante, dado que implica confiar la gestin de intereses propios a otro. D6CONTRATO NO FORMAL7 las partes pueden manifestar su consentimiento de cualquier forma. E6;ILATERAL IMPERFECTO: n principio, al perfeccionarse el contrato, el "nico obligado es el mandatario, consistiendo su obligacin en e!ecutar o gestionar el negocio encargado pero, eventualmente, el mandante puede resultar obligado, por e!., a indemnizar o reembolsar los gastos en que pueda haber incurrido el mandatario. l mandato no debe empobrecer ni enriquecer al mandatario, pero si la e!ecucin del mandato le cuesta, debe ser indemnizado.

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ELEMENTOS DISTINTI<OS: =6MANDATARIO SE O;LI5A A HACER AL5O POR CUENTA DEL MANDANTE, LE HACE UN SER<ICIO: El ser*#c#o de0e ser lc#$o ) de0e es$%r rel%c#on%do con l% %d"#n#s$r%c#!n de un ne&oc#o o del +%$r#"on#o del "%nd%n$e o 0#en un% %c$#*#d%d de hecho, s#e"+re -ue se% &r%$u#$%. L% %c$#*#d%d % des%rroll%r +or el "%nd%$%r#o de0% es$% de$er"#n%d%, *%le dec#r, el "%nd%$%r#o de0e s%0er l% n%$ur%le/% de l% +res$%c#!n % l% -ue se o0l#&%. ?6ES UN CONTRATO 5RATUITO: es$o se su%*#/o en l% 1+oc% cl.s#c%, %d"#$#1ndose l% +os#0#l#d%d de re"uner%r los ser*#c#os "ed#%n$e un honor%r#o. @6ES NECESARIO HUE EL MANDANTE TEN5A UN INTERES PECUNIARIO EN LA E>ECUCION DEL MANDATO O ;IEN HUE INTERESE A UN TERCERO BE'. de "%nd%$o -ue #n$eres% % un $ercero: s# el "%nd%n$e enc%r&% %l "%nd%$%r#o +res$%r d#nero % c#er$% +erson%6. NO SE ACEPTA HUE EL MANDATO INTERESE SOLO AL MANDATARIO BSera un simple conse!o6. PARTES HUE INTER<IENEN: MANDANTE Y MANDATARIO: MANDANTE o DOMINUS NE5OTII, es el -ue enco"#end% l% &es$#!n. MANDATARIO o PROCURATOR: es -u#en se o0l#&% % re%l#/%r l% &es$#!n . .;abe destacar que en el derecho cl.s#co se d#s$#n&u% %l "%nd%$%r#o del +rocur%$or, por cuanto el "%nd%$o se re er% % +res$%r un ser*#c#o +%r$#cul%r , en cambio, la +rocur%, se d%0% en %-uellos c%sos en -ue se con #%0% % un% +erson% +or l%r&o $#e"+o l% %d"#n#s$r%c#!n del +%$r#"on#o de un% +erson% con l%s ".s %"+l#%s %cul$%des. n el derecho 'us$#n#%neo, se unden en uno solo, el "%nd%$o, destac&ndose que para algunos actos o negocios se requera mandato especial .por e!. ena!enar, comparecer en !uicio/ CLASIFICACION DEL MANDATO: n el derecho !ustinianeo es posible distinguir entre M%nd%$o es+ec#%l ) M%nd%$o 5ener%l. A6ESPECIAL: se otorga para intervenir en un negocio determinado .e!. adquirir una propiedad/. ;65ENERAL: se otorga para administrar la totalidad del patrimonio del mandante.

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EFECTOS DEL CONTRATO DE MANDATO PARA LAS PARTES: O;LI5ACIONES DEL MANDATARIO: son b&sicamente tres7 =6E'ecu$%r el enc%r&o: hacer precisamente lo que se le ha encomendado, en las condiciones determinadas por el mandante .respetar las instrucciones recibidas/ y en la me!or forma posible .de acuerdo con la naturaleza del negocio/. #s, se considera que no e!ecuta el mandato7
a/cuando realiza un negocio distinto al encomendado b/cuando lo realiza en condiciones m&s onerosas.

?6Rend#r cuen$%: el mandatario no puede conservar nada de los beneficios que haya recibido de su gestin, debe cederlos ntegramente al mandante. #s, si ha adquirido una propiedad deber& entregar o mancipar la cosa .seg"n su naturaleza/, si ha adquirido un derecho de cr-dito deber& ceder sus acciones al mandante. @6De0e e"+le%r en el cu"+l#"#en$o del enc%r&o l% d#l#&enc#% -ue e"+le%r% un 0uen +%dre de %"#l#% B%esponde por su dolo y culpa leve/. O;LI5ACIONES DEL MANDANTE: E*en$u%l"en$e podra asumir las siguientes obligaciones7 =6Inde"n#/%r %l "%nd%$%r#o +or los &%s$os en -ue h%)% #ncurr#do con "o$#*o de l% e'ecuc#!n del "%nd%$o ) +or l%s +erd#d%s -ue h%)% su r#do en l% e'ecuc#!n del "%nd%$o. I/2omar a su cargo las obligaciones contradas por el mandatario, procurando su liberacin, bien sea e!ecut&ndolas o haci-ndose cargo de ellas mediante una novacin. @6Res+onde +or su dolo ) cul+% le*e #n %0s$r%c$o .es a -l a quien interesa el negocio/ EFECTOS DEL CONTRATO CON RELACION A TERCEROS: n este punto es neces%r#o record%r lo d#cho en cu%n$o % l% or"% o $#+o de re+resen$%c#!n reconoc#d% +or el Derecho Ro"%no, esto es, la representacin indirecta, seg"n la cual el representante obra a nombre propio radic&ndose en -l los efectos del negocio !urdico, requiri-ndose que -ste le traspasara los efectos del acto al representado. De ello resul$% -ue el "%nd%$%r#o se h%c% 1l deudor o %creedor res+ec$o de los $erceros con los cu%les con$r%$%0%. llo explica que una de sus obligaciones fuera precisamente la de ceder los beneficios al
mandante y, por su parte, -ste resultara obligado a liberar al mandatario de las obligaciones contradas en cumplimiento del encargo.

De lo expuesto resulta que en el mandante no poda beneficiarse ni resultar obligando por los actos realizados por el mandatario, salvo que operara el traspaso en los t-rminos antes indicados, sin per!uicio de que con el tiempo esto se modific en lo referente a la adquisicin de derechos reales, al permitirse la adquisicin de la posesin por medio de una persona a!ena. En $odo c%so, en lo re eren$e %l o$ro %s+ec$o, es$o es, % l%s o0l#&%c#ones -ue sur&en de los %c$os cele0r%dos +or el "%nd%$%r#o, $ene"os -ue los $erceros no d#s+onen de %cc#ones en con$r% del "%nd%n$e, s%l*o el e*en$o de un% %c$#o %d'e$#$#% -u%l#$%$es.

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ACCIONES EN MATERIA DE MANDATO: )or ser un contrato bilateral imperfecto est& sancionado por dos acciones, una directa y otra contraria7 LA ACTIO MANDATI DIRECTA ) LA ACTIO MANDATI CONTRARIA: ACTIO MANDATI DIRECTA: permite al mandante exigir al mandatario7 %6l% e'ecuc#!n del enc%r&o, 06l% rend#c#!n de cuen$%s. ;abe destacar que se trata de un accin infamante pues se utiliza cuando el mandatario falta a la confianza depositada. ACTIO MANDATI CONTRARIA7 permite al mandatario exigir que el mandante le indemnice los gastos hechos, por las p-rdidas sufridas con motivo de su gestin y que le libere de las obligaciones contradas .no es infamante/. Con*#ene record%r l% +rocedenc#%, s# se re:nen los re-u#s#$os, de l%s %c$#ones %d'e$#$#% -u%l#$%$#s. E7TINCION DEL MANDATO: A6Por su e'ecuc#!n, *%le dec#r, +or el cu"+l#"#en$o del enc%r&o. ;6Por #"+os#0#l#d%d de e'ecu$%rlo C6Por "u$uo %cuerdo D6Por l% sol% *olun$%d del "%nd%n$e, es$o es, +or re*oc%c#!n. Es$% or"% de e($#nc#!n se e(+l#c% +or ser un con$r%$o -ue e(#&e con #%n/% en$re l%s +%r$es, l% cu%l de0e ser +er"%nen$e, de or"% $%l -ue s# ell% ces% es lc#$o %l "%nd%n$e +oner $1r"#no +or su sol% *olun$%d %l "%nd%$o. E6Por *olun$%d del "%nd%$%r#o, es$o es, +or renunc#%, s#e"+re -ue no se h%&% en "o"en$o #no+or$uno, en cu)o c%so de0er. d%2os e #n$ereses %l "%nd%n$e, % "enos -ue e(#s$% un% c%us% -ue lo 'us$# #-ue Ben er"ed%d o #nsol*enc#% del "%nd%n$e6 . F6Por "uer$e del "%nd%n$e o del "%nd%$%r#o Bcon$r%$o #n$u#$o +erson%e6. En $odo c%so, s# h% "uer$o el "%nd%n$e ) el "%nd%$%r#o lo #&nor%, lo -ue &es$#on% h%s$% -ue cono/c% l% "uer$e es *.l#do.

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CONTRATO DE SOCIEDAD: CONCEPTO: s posible definir o conceptualizar la sociedad se(alando que es un con$r%$o consensu%l, +or el cu%l dos o ".s +erson%s Bsoc##6 se o0l#&%n % %+or$%r sus 0#enes o #ndus$r#%, % #n de re%l#/%r o+er%c#ones co"unes ) d#*#d#r en$re ell%s l%s &%n%nc#%s ) l%s +1rd#d%s. Societas viene de sequor .seguir/, de forma tal que socius es +el que sigue, acompa(a,. CARACTERISTICAS: =6Con$r%$o consensu%l: la sociedad se constituye por el libre consentimiento, pero aqu se trata de un acuerdo de voluntades que se forma sobre la base de la confianza que entre ellos existe. El con$r%$o e(#s$e desde el "o"en$o en -ue l%s +%r$es lle&%n % %cuerdo so0re el o0'e$o de sus %+or$%c#ones ) so0re el re+%r$o de los 0ene #c#os o de l%s +1rd#d%s. ?6Con$r%$o del derecho de &en$es, por lo cual pueden celebrarlo tanto ciudadanos como peregrinos. @6Con$r%$o #n$u#$o +erson%e7 s otra caracterstica distintiva del contrato de sociedad. n efecto, aqu se toman en consideracin las cualidades personales de aquellos con quienes nos asociamos .+el socio de mi socio no es mi socio,/. A6Es un con$r%$o 0#l%$er%l: esto es, al momento de perfeccionarse el contrato todos resultan obligados, consistiendo la obligacin de cada uno en hacer los aportes convenidos. C6Es un con$r%$o de 0uen% e. D6Es un con$r%$o no or"%l. E6Es un con$r%$o oneroso. n este sentido, se dice que la obligacin de aportar hace que la sociedad sea un contrato oneroso para todos los socios. ELEMENTOS DISTINTI<OS: =6C%d% soc#o se co"+ro"e$e % +oner %l&un% cos% en co":n, la cual puede consistir en una cosa material .por e!. dinero/ o incorporal .por e!. derecho de cr-dito, traba!o, conocimiento/. Lo esenc#%l es -ue los soc#os %+or$en %l&o, no neces%r#%"en$e -ue c%d% uno %+or$e lo "#s"o. ?6L%s +%r$es +ers#&uen un resul$%do co":n: un beneficio del cual cada socio tendr& parte. sto no implica que necesariamente se persiga obtener una ganancia, pues perfectamente podran unirse para repartirse los gastos de una obra o bien para que una determinada actividad sea menos onerosa. En $odo c%so, con*#ene des$%c%r -ue el #n +erse&u#do no +uede ser #lc#$o, 0%'o +en% de nul#d%d. @6LA AFFECTIO SOCIETATIS7 n efecto un ele"en$o c%r%c$ers$#co es l% % ec$#o soc#e$%$#s. #qu, la fe o confianza ocupa un lugar importante. La sociedad supone una especial confianza
recproca entre los socios, lo cual explica en gran medida ciertas caractersticas distintivas. #s, por e!emplo, la posibilidad de renunciar libremente uno de los socios .lo cual tambi-n ocurre en materia de matrimonio/, su disolucin al e!ercerse la actio pro socio, sobre las cuales nos referiremos m&s adelante.

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EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD7 n este contrato c%d% uno de los soc#os se o0l#&%0% %l cu"+l#"#en$o de l%s %+or$%c#ones +ro"e$#d%s, l%s cu%les +od%n ser de d#s$#n$% n%$ur%le/%, %s +or e'e"+lo, d#nero, cos%s, derechos +erson%les Bcr1d#$os6 o $r%0%'o. #qu conviene destacar que s# uno de los soc#os se o0l#&%0% % %+or$%r un 0#en de$er"#n%do, en +r#nc#+#o su o0l#&%c#!n cons#s$e en $r%ns er#r su do"#n#o % los de".s .salvo que se trate de una sociedad que tenga la calidad de persona !urdica, pues en ese caso cuenta con patrimonio propio, por la obligacin es transferir el dominio del bien a la sociedad/, +or lo cu%l de0% u$#l#/%r un "odo de %d-u#r#r %+$o, salvo en la sociedad omnium bonorum, +%r% h%cer co":n l% cos% o0'e$o de su %+or$e. n todo caso, no neces%r#%"en$e l% soc#ed%d de0e conduc#r % un% co"un#d%d, pues +er ec$%"en$e +od% ser no neces%r#o $r%ns er#r el do"#n#o de l% cos%, +ero s# de0% ser u$#l#/%d% en unc#!n del o0'e$#*o soc#%l. )or su parte, s# lo -ue se %+or$% es un cr1d#$o, el soc#o de0% ceder sus %cc#ones % los de".s soc#os. ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD: n aquellos casos en que la sociedad no constituya una persona distinta de los socios, el giro social debe ser gestionado y administrado por cada socio. n este sentido, c%d% soc#o %c$:% #nd#*#du%l ) +erson%l"en$e. De ello resulta que los 0#enes ) derechos los %d-u#ere +%r% s, +ero co"o es% %c$u%c#!n es en #n$er1s soc#%l, resul$% o0l#&%do % co"un#c%r los e ec$os de sus ne&oc#os % los de".s soc#os, se&:n sus cuo$%s soc#%les, "ed#%n$e los %c$os $r%sl%$#c#os %+ro+#%dos. Lo "#s"o ocurre con l%s deud%s, l%s cu%les son con$r%d%s +erson%l e #nd#*#du%l"en$e ren$e % $erceros. En e ec$o, los de".s soc#os en +ro+orc#!n % sus cuo$%s, de0en +ro*eerle de ondos +%r% -ue +%&ue o ree"0ols%rle lo -ue h%)% +%&%do. En$re$%n$o, el soc#o -ue se o0l#&! en #n$er1s de l% soc#ed%d res+onde +erson%l"en$e ren$e % los $erceros %creedores. C%0e des$%c%r -ue los $erceros -ue con$r%$%n con uno de los soc#os no d#s+onen de %cc#ones en con$r% de los res$%n$es soc#os )or "ltimo, en lo referente a la %d"#n#s$r%c#!n de los 0#enes soc#%les ) co"unes se %+l#c%n l%s re&l%s -ue r#&en son l%s -ue se %+l#c%n en "%$er#% de co"un#d%d o co+ro+#ed%d. #s, por e!. ninguno de los socios puede ena!enar m&s que su parte y los gastos y frutos se reparten en proporcin a las cuotas sociales. FORMA DE REPARTIR 5ANANCIAS Y PERDIDAS: n relacin a este aspecto es necesario precisar que se entiende por &%n%nc#%, 0ene #c#o o lucru", l% d# erenc#% +os#$#*% en$re los #n&resos ) e&resos, ) +or +1rd#d%, l% d# erenc#% ne&%$#*% en$re %"0os. )or otra parte, resulta 0.s#co d#s$#n&u#r se&:n s# ello ue o no con*en#do o re&ul%do +or los soc#os %l "o"en$o de or"%rse el consen$#"#en$o. S# n%d% se con*#no, se en$#ende -ue son s#e"+re +or +%r$es #&u%les. S# se con*#no l% or"% de re+%r$#r: #qu, lo primero que se debe destacar es que +uede e(#s$#r des#&u%ld%d en$re uno ) o$ro conce+$o ) de$er"#n%rse en c%d% c%so cuo$%s des#&u%les en$re soc#os d#s$#n$os, s#e"+re -ue ello o0ede/c% % un des#&u%l %+or$e de c%+#$%l o $r%0%'o.

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Lo -ue no se %ce+$% es -ue uno de los soc#os no +%r$#c#+e en l%s &%n%nc#%s Bson nul%s l%s soc#ed%des leon#n%s B5&bula de 5edro7 sociedad entre una vaca, una cabra, una ove!a y un len para cazar un ciervo@ hechas las porciones, el len las reparti as7 una parte para m, por ser len@ otra para m, por ser el m&s fuerte@ otra para m, por ser quien m&s puede@ y pobre del que toque la cuarta.6 6. Por :l$#"o se&:n %l&unos, se h%0r% %ce+$%do -ue uno de los soc#os uer% l#0er%do de l%s +1rd#d%s, +ero no de l%s &%n%nc#%s, s%l*o -ue +or ello resul$%r% -ue uno s!lo uer% el -ue o0$u*#er% 0ene #c#o. PRINCIPALES ACCIONES ENTRE LOS SOCIOS: ACTIO PRO SOCIO: Es un% %cc#!n de 0uen% e e #n %"%n$e, +or "ed#o de l% cu%l un soc#o recl%"% )% el cu"+l#"#en$o de los %+or$es, )% conse&u#r l% co"un#c%c#!n de los e ec$os de los %c$os 'urd#cos cele0r%dos en #n$er1s de l% soc#ed%d, )% o0$ener l% rend#c#!n de cuen$%s, l% l#-u#d%c#!n ) el s%ldo resul$%n$e de l% co"+ens%c#!n re%l#/%d% en$re &%n%nc#%s ) +1rd#d%s, )% recl%"%r #nde"n#/%c#ones +or +er'u#c#o +or hecho doloso o cul+oso de un soc#o, )% +erse&u#r el ree"0olso de los &%s$os re%l#/%dos en ne&oc#os de #n$er1s soc#%l o 0#en lo&r%r un% #nde"n#/%c#!n +or l% renunc#% #n$e"+es$#*% o dolos% de uno de los soc#os. Al en$%0l%rse es$% %cc#!n se e($#n&ue l% soc#ed%d, lo cu%l en &r%n "ed#d% es$. n$#"%"en$e rel%c#on%d% con l% neces%r#% con #%n/% -ue de0e e(#s$#r en$re los soc#os. n
efecto, el e!ercicio de esta accin es una se(al de ruptura de la confianza social e implica la disolucin del contrato. )ero, esta accin tambi-n puede emplearse ya extinguida la sociedad. n efecto, cuando una sociedad se liquida ello no significa que se extingan sus efectos y, as, es necesario liquidar los derechos respectivos de las partes.

ACTIO COMMUNI DI<IDUNDO: P%r% l% d#*#s#!n de los 0#enes soc#%les ) co"unes, los soc#os d#s+onen de es$% %cc#!n. E7TINCION DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: =6E7 PERSONIS: %6"uer$e de uno de los soc#os ) 06c%+#$#s de"#nu$#o de uno de los soc#os B>us$#n#%no e(clu)! l% C. D. Mn#"%6. ?6E7 RE;US: %6+or +1rd#d% de l% cos% o0'e$o de l% soc#ed%d, 06+or %lc%n/%r el #n soc#%l cu%ndo l% soc#ed%d ue cons$#$u#d% +%r% un ne&oc#o de$er"#n%do ) c6+or ser 1s$e #"+os#0le o #lc#$o. @6E7 <OLUNTATE: %6+or des%cuerdo de l%s +%r$es: %.=6d#ssensus: de co":n %cuerdo en$re los soc#os %.?6renunc#% de uno de los soc#os Bno +uede ser dolos% o #n$e"+es$#*%. As, se d#ce -ue el soc#o renunc#%n$e l#0er% de s % sus soc#os, +ero no se l#0er% de ellos, ) 06+or cu"+l#rse +l%/o de$er"#n%do. A6E7 ACTIONE: %6$r%ns or"%c#!n ) 06e'erc#c#o +or uno de los soc#os de l% %c$#o +ro soc#o.

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