Facultad:

Jurisprudencia y ciencias sociales

Ctedra: Derecho Civil V Contratos.

Docente: Lic. Daniel Alcides Campos Iglesias.

Presentado Por: Yanci Virginia Cabrera Guevara. Adriana Marcella Mina De Carranza. Yaneth Robles. Alba.

SAN MIGUEL, Marzo 2014.

INTRODUCCION

El presente trabajo de investigacin hace una breve resea histrica de cmo ha evolucionado la Teora de los Riesgos, desde el Derecho Romano hasta la actualidad en nuestra legislacin. As mismo se tiene por objeto conocer y analizar la Teora de los Riesgos en el Derecho Civil Salvadoreo. La Teora de los Riesgos manifiesta y delimita a quien corresponde la el cargo de los riesgos y por consiguiente del deterioro del cuerpo cierto objeto del contrato. Es esencial que se comprenda el concepto del riesgo, el cul es la situacin jurdica que se presenta cuando las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la imposibilidad de cumplir sus obligaciones o sus prestaciones debido a una causa extraa que no les sea imputable. De esta definicin deviene la necesidad de una Teora que distinga los principios y efectos bajo los cuales se regirn las relaciones jurdicas en las cuales el cuerpo cierto est en riesgo de deterioro o ya se encuentra en ese estado. En nuestro ordenamiento jurdico, plasmado en nuestro Cdigo Civil se sustrae la implementacin de la Teora de los Riesgos, en el Artculo 1421.

ORGEN Y DESARROLLO DE LA TEORA DEL RIESGO La teora del riesgo aparece en el Derecho Romano, consagrada principalmente en la compraventa, el ms importante de los contratos. En caso, por ejemplo, de venta de un caballo que muriere de muerte natural antes del pago del precio y de la entrega, aplicaban la teora de la liberacin del vendedor - deudor por la prdida fortuita de la cosa; es decir, el deudor de una cosa cierta queda libre por la prdida de dicha cosa. Luego, en el ejemplo citado, el vendedor del caballo muerto queda libre de la prdida fortuita. Con respecto a la obligacin del comprador de pagar o no el precio, es decir, la cuestin de para quin eran los riesgos en el Derecho Romano, la solucin es expresada por las Institutas de Justiniano, en las cuales los riesgos de la cosa vendida eran para el comprador acreedor -, y la obligacin de pagar subsista a la obligacin de entrega. El derecho justinianeo le da fundamento jurdico a la regla a travs del principio quien est a las maduras debe estar a las duras, que sita a los riesgos en el lugar donde estn las ventajas, es decir, que como el comprador se beneficia con los frutos de la cosa a partir de la venta, es lgico que, por compensacin, sea l quien soporte el riesgo. Se establece pues, una especie de balanza entre la buena y la mala suerte: si la cosa ha aumentado de valor desde el momento de la venta, se beneficia al comprador no pudiendo el vendedor aumentar el precio y, as tambin, siendo las ventajas para el comprador, debe sufrir las desventajas. Este razonamiento, sin embargo, no es satisfactorio porque las ventajas no son de la misma importancia, lo cual equivale a que esa balanza imaginaria est desequilibrada. Ahora, como en el Derecho Romano la venta se perfeccionaba con el acuerdo de voluntades, aun antes de verificar la entrega de la cosa y, adems, all las obligaciones de las dos partes, en teora, eran independientes, resulta lgico, aunque injusto, que el riesgo sea para el acreedor, mientras est pendiente de entrega, es decir, de cumplimiento, la obligacin de "dar" la cosa vendida. Como es apenas de esperarse, la solucin romana de los riesgos en la compraventa ha sido muy criticada. Claro Solar, entre otros, asevera que no puede justificarse en hecho ni en derecho. En hecho, es contrario a la equidad hacer soportar la prdida al comprador antes de que el contrato haya sido ejecutado y esto en beneficio del vendedor que ha conservado la propiedad. En derecho, la venta es un cambio de promesas; si una de ellas no puede ser ejecutada sin culpa del deudor, la otra debe extinguirse correlativamente.

Los primeros en ocuparse de la teora romana del riesgo fueron los Glosadores. Ellos trataron de sostener, por razones de equidad, que los riesgos deban ser para el vendedor hasta el momento de la tradicin, pero ante los repetidos textos romanos, que declaraban que los riesgos de la cosa vendida eran por cuenta del comprador desde que la venta se perfeccionaba por el consentimiento en la cosa y en el precio, abandonaron esta opinin y defendieron entonces la teora romana. En los siglos XVII, Puffendorff y Barbeyrac (citados por Guillermo Alcover) atacaron la regla en nombre del Derecho Natural, y sostuvieron que, por equidad, los riesgos de la cosa vendida deben ser de cuenta del vendedor mientras permanece propietario de la cosa. As, instituyeron la regla res perit domino, de uso constante dada la gran sencillez con que traduce una idea fundamental de todos los tiempos: la cosa perece para su dueo. De esta manera, los legisladores franceses quisieron suprimir la injusticia o la contradiccin sealada, a travs de un medio tcnico innovador; es decir, establecieron el principio de que la transferencia de la propiedad en virtud de contrato se operaba por el simple acuerdo de voluntades entre las partes. As, se eliminaba toda contradiccin con el principio res perit domino, tan obvio y conforme al derecho natural, y que justific el periculum est emptoris. Fue as como surgi el Artculo 11388 del Cdigo Civil Francs, el cual pretenda determinar la coordinacin de todas las soluciones. Desde el momento de la conclusin del contrato los riesgos son para el adquirente, lo mismo que en el Derecho Romano. Pero, de manera diversa a lo que suceda en ste, el comprador queda investido del dominio por efecto del contrato, sin necesidad de tradicin. Concuerda, entonces, la regla res perit domino con otra, tampoco extrada del Derecho Romano, pero puesta en uso con anterioridad a la codificacin napolenica y que manda que los riesgos de los cuerpos ciertos, antes de su entrega, afectan al acreedor: Res perit creditori. En el siglo XIX se inicia la labor codificadora en Europa y los distintos derechos nacionales toman posicin en relacin al tema del riesgo, "adoptando diversas soluciones al abrigo de la evolucin jurdica y doctrinal de cada pas". De esta manera, la legislacin europea sigui tres corrientes diferentes, teniendo los siguientes criterios: el criterio de la conclusin del contrato, el de la propiedad de la cosa y el de la entrega de la misma. Los cdigos que siguieron el criterio de la conclusin del contrato se acogieron a la aceptacin de la regla romana, reproduciendo en su cuerpo normativo tal

rgimen. Tal es el caso de las legislaciones suiza y espaola. De esta manera, el riesgo es atribuido al vendedor hasta el momento de concluirse el contrato, momento ste en que dicho riesgo es transmitido al comprador, salvo las excepciones que resulten de pactos particulares. La propiedad, sin embargo, se transmite slo cuando los bienes entran en posesin del comprador. Las legislaciones italiana y portuguesa se orientaron por el criterio de la propiedad de la cosa siguiendo el ejemplo francs que, como se mencion anteriormente, realiza la justificacin de la regla romana, a travs de la vinculacin entre la transmisin de la propiedad y el riesgo, estableciendo que "la propiedad se transmite con la simple conclusin del contrato y la transmisin de la propiedad determina la del riesgo". En realidad, los resultados del criterio de la conclusin y de la propiedad son los mismos en la prctica ya que, "por regla general, el riesgo se transmite desde la conclusin del contrato. La nica diferencia es que el segundo criterio justifica la solucin haciendo propietario al comprador". Finalmente, la corriente que sigui el criterio de la entrega de la cosa rechaza la regla romana. Tal es el caso del sistema germnico, el cual se enfrent de manera diversa a la confrontacin entre periculum est emptoris y el principio de interdependencia de las obligaciones recprocas debido a la influencia de las corrientes naturalistas y cannicas del frangenti fidem y ciertamente tambin a causa de los absurdos a los que haba llegado la discriminada aplicacin del principio romano.

As, desde esta perspectiva, hasta la entrega de la cosa vendida el vendedor soporta los riesgos, "salvo que sta no se produzca a consecuencia de la mora acipiendi del comprador". Ello implica el restablecimiento de la reciprocidad y el rechazo de la regla romana, de tal manera que "si entre la perfeccin de la compraventa y la entrega de la cosa sta se pierde o deteriora sin culpa del vendedor, el comprador puede resolver el contrato", siguiendo entonces el principio periculum est venditoris.

LA TEORIA DE LOS RIESGOS CONCEPTO DE RIESGO

En primer orden, resulta pertinente aclarar lo que debe entenderse por riesgo, as se puede decir que riesgo o peligro es la situacin jurdica que se presenta cuando las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la imposibilidad de cumplir sus obligaciones o sus prestaciones debido a una causa extraa que no les es imputable. Esa situacin jurdica plantea varios problemas a resolver disyuntivamente: si queda obligada de todos modos a cumplir la parte cuya obligacin se hace de cumplimiento imposible, o si queda liberada de la misma, no pudiendo el acreedor exigirle el cumplimiento. En el primer caso, los riesgos los sufrir el deudor, y en el segundo, los riesgos los sufrir el acreedor, en el sentido de que deber resignarse a aceptar el incumplimiento sin que pueda disponer de ningn recurso jurdico para impedir tal situacin. El riesgo en los contratos es definido por Luis Claro Solar como una contingencia, un peligro de naturaleza particular, el que hace correr a una persona la obligacin en que se encuentra de soportar las prdidas o deterioros que una cosa determinada est expuesta a sufrir a consecuencia de fuerza mayor o de caso fortuito". Esta definicin hace una diferencia entre el riesgo contractual y el caso fortuito, sin confundir ste con la prdida o deterioro de una cosa determinada, y debe interpretarse que, al mencionar la obligacin de soportar la prdida o deterioro, incluye la prdida econmica. El caso fortuito y el deterioro o prdida son elementos esenciales del riesgo, pero no constituyen el riesgo mismo. Los riesgos se presentan en todos los casos en que no se puede cumplir una obligacin contractual, y el asunto est precisamente en saber quin, entre el deudor y el acreedor, debe sufrir sus consecuencias nocivas. El caso fortuito y la fuerza mayor son nociones idnticas en materia de responsabilidad contractual: ambos casos son causas excluyentes de responsabilidad. Colin y Capitant han sostenido que la fuerza mayor y el caso fortuito son dos nociones distintas, sosteniendo que en la fuerza mayor hay imposibilidad absoluta y en el caso fortuito imposibilidad relativa de ejecucin; sin embargo, han llegado a la conclusin que esa distincin carece de importancia prctica Otro concepto importante dentro de la teora del riesgo es el de la obligacin convencional. La cuestin de los riesgos no constituye problema cuando no existe

obligacin convencional o cuando la cosa que perece, se disminuye o se deteriora, no es objeto de obligacin alguna, pues la prdida total o parcial interesa, entonces, solamente a su dueo y es ste quien la sufre. El riesgo se presenta nicamente para las prestaciones que son materia de una convencin y, especialmente, de una obligacin de entregar. Algunos tratadistas, especialmente franceses, dividen los riesgos en riesgos de la cosa y riesgos del contrato. Beudant, por ejemplo, en concordancia con "la opinin casi unnime de los autores", afirma que el problema de los riesgos de la cosa consiste en saber quin sufre directamente las consecuencias de la destruccin del objeto, y el de los riesgos del contrato en saber cul es la influencia econmica, favorable o perjudicial, que su incumplimiento causa a las partes. De all pues, que la teora del riesgo analiza la nocin de riesgo en los diversos tipos de contratos conocidos. El problema a determinar radica en fijar los efectos de la imposibilidad de la ejecucin de la prestacin por el deudor y los recursos que el acreedor puede o no tener para pedir el cumplimiento.

EFECTOS DE LA TEORIA DE LOS RIESGOS

La doctrina distingue determinados efectos de la teora de los riesgos, que se desprenden de la naturaleza de los mismos y que se pueden sintetizar as: 1 El contrato queda terminado desde el momento mismo en que ocurre la causa extraa no imputable que hace imposible la ejecucin de las prestaciones. 2 No hay lugar a indemnizacin de daos y perjuicios, ya que el incumplimiento no se debe a hechos imputables a las partes. 3 Si el contrato se ha cumplido parcialmente y las prestaciones ejecutadas no son equivalentes, la parte que haya cumplido prestaciones por mayor valor tiene derecho a que se le restituya lo que haya cumplido dems, dentro de los lmites del equilibrio patrimonial. En opinin del autor Maduro Luyando, ello sera la solucin correcta, porque de lo contrario se consagrara un enriquecimiento sin causa en favor de la parte que cumpli prestaciones por un menor valor.

PRINCIPIOS DE LA TEORIA DE LOS RIESGOS

La Teora del Riesgo, plantea soluciones que oscilan alrededor de dos grandes principios: el res perit domino, que hace recaer los riesgos de la cosa sobre la persona que es titular del derecho de propiedad sobre la misma, y el principio res perit creditori, que ordena que los riesgos recaigan sobre el acreedor o sujeto activo de la obligacin. Igualmente cabe observar que la expresin res perit creditori y su nocin antagnica res perit debitori se aplican con preferencia en materia de riesgos del contrato, ms especficamente en materia de riesgos de la relacin obligatoria nacida de un contrato; mientras que la expresin res perit domino se emplea con ms frecuencia en materia de riesgos de la cosa. Los principios expuestos varan segn las situaciones a las que se apliquen y presentan variedad de excepciones. En criterio del autor Maduro (1987), toda solucin en materia de riesgos es susceptible de resolverse mediante la aplicacin de la nocin res perit domino, tanto en los casos de que se trate de riesgos del contrato como cuando se trate de riesgos de la cosa. Para ello se podra partir de una reestructuracin del concepto del dominus. Tradicionalmente se ha considerado el dominus como al propietario de la cosa, es decir, el dominus supone una persona que est caracterizada por una relacin jurdica que necesariamente recae sobre una cosa, relacin jurdica que est integrada por el derecho de propiedad sobre la cosa. Es en este sentido que se emplea la expresin res perit domino, cuando se quiere significar que en los casos en que la cosa se pierde debida a una causa extraa no imputable, la cosa perece para su dueo, o sea, para la persona que era propietario de la cosa en el momento en que fue destruida por dicha causa extraa. Sin embargo, el trmino dominus no slo significa la persona que necesariamente tiene una vinculacin de carcter real (derecho de propiedad) sobre la cosa, sino es sinnimo de persona que tiene la titularidad del derecho de crdito de que se trate. En este sentido, el acreedor es tambin un dominus, por cuanto tiene la titularidad del derecho de crdito inherente a la relacin obligatoria. En consecuencia, cuando debido a una causa extraa no imputable el acreedor no puede ejercer su derecho de crdito y debe resignarse a que el deudor no le cumpla, se estar en presencia de un caso en el cual se aplica el principio res perit domino, pues el derecho de crdito, que configura la expresin cosa en su ms amplia acepcin, perece para su titular, el acreedor o domuius.

Mediante la tesis expuesta se unificaran en una sola nocin todos los principios aplicables en materia de riesgos, se aclarara el anlisis y desarrollo de la teora, porque se eliminara el antagonismo entre los principios res perit creditori y res perit domino, y tambin se dispondra de una sola nocin para comprender los alcances de los riesgos de la cosa y de los riesgos del contrato. La teora de los riesgos plantea, en el Derecho civil, la pregunta sobre la suerte de las obligaciones de las partes cuando la cosa que es objeto del contrato se pierde a consecuencia de un caso fortuito. Esta teora supone entonces que nos encontramos ante un contrato bilateral, y que al menos una de las obligaciones de las partes consista en dar (enajenar en sentido amplio) una cosa determinada (especie o cuerpo cierto). De acuerdo con el Cdigo Civil Francs el riesgo es del acreedor. Ello resulta lgico pues en el derecho francs el perfeccionamiento de un contrato genera "efectos reales", es decir, por el slo contrato nacen o se constituyen no slo derechos personales, sino que tambin derechos reales, como la propiedad. As, en el Derecho francs, el contrato de compraventa no slo hace titular al comprador de un derecho para exigir que se le entregue la cosa, sino que lo hace dueo. Por lo tanto, el riesgo es siempre del dueo (res perit domino) que es al mismo tiempo acreedor (res perit creditore). En los ordenamientos donde el contrato no tiene eficacia real, es decir, no genera derechos reales, sino exclusivamente derechos personales, para transferir el dominio (u otro derecho real) se requerir de un modo de adquirir. El modo ms tpico ser la tradicin, o entrega hecha con la intencin de transferir el dominio. Si los contratos no tienen "eficacia real", debemos responder sobre la suerte de las obligaciones cuando el objeto del contrato se pierde por un caso fortuito. Por una parte, la destruccin fortuita de la cosa siempre extingue la obligacin que tena por objeto esa cosa. Por otra parte, respecto de la obligacin de la otra parte, caben dos posibilidades: a) Si el riesgo es del deudor o sea, quien estaba obligado a dar la cosa que se destruy fortuitamente, entonces la obligacin del acreedor se extingue tambin y si todava no cumpla con su prestacin, nada debe hacer, y si ya la cumpli tiene derecho a ser restituido. b) Si en cambio, el riesgo es del acreedor, frente a la destruccin fortuita de la cosa, su obligacin sigue en pie, debe cumplirla si se encuentra pendiente o si ya la cumpli no puede ser restituido.

Esta teora trata de resolver quien debe, en los contratos bilaterales soportar la prdida de la especie o cuerpo cierto debido si el deudor no puede cumplir con su obligacin de entregar la cosa por haberse destruido por un caso fortuito o fuerza mayor.

FUNDAMENTO JURDICO DE LA TEORIA DE LOS RIESGOS EN NUESTRA LEGISLACIN

Cdigo Civil: Art. 1421.- El riesgo del cuerpo cierto cuya tradicin se deba, es siempre a cargo del deudor, salvo que el acreedor se constituya en mora de recibir, pues en tal caso ser a cargo de ste el riesgo de la cosa, hasta que la tradicin se verifique. ANLISIS: En nuestra legislacin civil salvadorea la Teora de los Riesgos se estipula de forma que si el cuerpo cierto est pendiente de entrega al acreedor, y sufre algn deterioro este es responsabilidad por cuenta del deudor, siempre y cuando dichos deterioros provengan del hecho o culpa del deudor, se excepciona tal responsabilidad si el deterioro proviene por caso fortuito o fuerza mayor, adems existe la excepcin de liberar al deudor del cargo del riesgo s el acreedor, se ha constituido en mora de recibir, es decir, que por motivos del acreedor la entrega del cuerpo cierto no ha podido ser materializada. En virtud de la Teora de los Riesgos y nuestra legislacin, el acreedor tendr la facultad de pedir la rescisin del contrato para dejarlo sin efecto, y adems puede exigir indemnizacin de daos y perjuicios que le hubiese causado el riesgo y deterioro causado por el deudor en el cuerpo cierto motivo del contrato. Todo esto queda a disposicin del acreedor ya que si accede a recibir el cuerpo cierto en el estado de deterioro que se encuentre, podr nicamente solicitar la indemnizacin de daos y perjuicios que sea pertinente.

CONCLUSION

En conclusin la Teora de los Riesgos es la que nos manifiesta los principios que forman la base para delimitar a quien corresponde el cargo de los riesgos y por consiguiente del deterioro del cuerpo cierto objeto del contrato, asumiendo el cargo de los daos y perjuicios que esto ocasionare, y si fuere el caso la rescisin misma del contrato. A lo largo de la Historia de la Humanidad y la evolucin conjunta del Derecho se manejaban principios injustos para determinar a quin le corresponda el riesgo del deterioro del cuerpo cierto, en la actualidad, estos principios se han modificado con el fin de lograr la equidad. En nuestro ordenamiento jurdico mientras el deudor no ha hecho entrega del cuerpo cierto por propia causa, si la cosa debida sufre un deterioro por su culpa, correr por su cuenta los daos y perjuicios que se ocasionaren al acreedor, e incluso este ltimo tiene la facultad de pedir la rescisin del contrato. En la actualidad, de forma ecunime se logra determinar quin de las partes que celebran un contrato ser el responsable del riesgo a un deterioro del cuerpo cierto en cuestin.

BIBLIOGRAFIA Aguilar G., J. L. (2009). Contratos y Garantas, Derecho Civil IV. Caracas, Venezuela: Universidad Catlica Andrs Bello. Maduro L., E. (1987). Curso de obligaciones, Derecho Civil III. Caracas, Venezuela: Fondo Editorial Luis Sanojo. Ossorio, M. (2006). Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Buenos Aires, Argentina: Editorial Heliasta.

Claro Solar, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno. Tomo XI. Editorial Perrot.