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A FORMAO DA SUBJETIVIDADE JURDICA MODERNA:

NOTAS SOBRE A CONSTITUIO DE NOSSO DIREITO


Ricardo Marcelo Fonseca
1. INTRODUO; 2. DA SOCIEDADE CORPORATIVA MODERNIDADE: A TRANSIO; 2.1. A ordem medieval; 2.2. A crise da sociedade de ordens; 2.3. As origens da subjetividade jurdica e as polmicas historiogrficas: Guilherme de Ockham; 2.4. As origens da subjetividade no debate sobre a autonomia poltica: Bartolo de Saxoferrato e Marslio de Pdua; 2.5. A subjetividade nas portas da modernidade: a segunda escolstica espanhola. 3. O AMADURECIMENTO TERICO DA SUBJETIVIDADE MODERNA; 3.1. Os pilares histricos da modernidade: emergncia das condies que propiciam a irrupo do sujeito; 3.2. O sculo XVII e a subjetividade; 3.2.1. Subjetividade poltica: Thomas Hobbes; 3.2.2. Subjetividade filosfica: Ren Descartes; 3.2.3. Subjetividade jurdica: Hugo Grcio; 3.3. O sculo XVIII e a subjetividade; 3.3.1. Kant e a formalizao da subjetividade; 3.3.2. Iluminismo, sujeito e o projeto moderno; 3.3.3. A formao do moderno e o arsenal jurdico do sujeito; 4. CONSIDERAES FINAIS.

(...)

2. DA SOCIEDADE CORPORATIVA MODERNIDADE: A TRANSIO


2.1. A ORDEM MEDIEVAL. Antes de tudo necessrio aduzir as principais caractersticas do perodo medieval que impediam e impossibilitavam a emergncia da idia de sujeito. Ser somente a partir das mudanas que ocorrero j num perodo de crise do medievo que surgiro as condies histricas para o aparecimento da subjetividade. Tudo isso somente vir a reafirmar, como parece evidente, que a tematizao do sujeito no pode se desprender de uma compreenso eminentemente histrica. Havia no pensamento medieval o domnio da idia da existncia de uma ordem universal, abrangida por todos os homens e coisas, que

Professor do curso de graduao e do programa de ps-graduao em direito da UFPR. Doutor em direito das Relaes Sociais (UFPR), com ps-doutorado na Universit degli Studi di Firenze, Itlia. Pesquisador do CNPq.

remetia todos a um telos, uma causa final, uma justificativa transcendente que era a figura do Criador.
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Era ele o grande motor da criao, dos rumos do mundo e das

pessoas e o sentido de seus destinos. O mundo visto como um universo, um cosmos, todo ele compactado e entenda-se por compactado a inexistncia de unidades atomizadas e individuais que dem consistncia e sentido ao mundo; o universo no a soma das partes. O mundo deve ser compreendido a partir da amplitude do princpio criador e ordenador que atribui existncia e d sentido a tudo e a todos, e no a partir das individualidades contingenciais da existncia das pessoas, ainda que sejam elas dignatrias e poderosas. A noo chave para compreender a sociedade medieval (e o papel ou a ausncia relativa de papel nela desempenhada pelos indivduos) , assim, a de ordem2. Como nos aduz com preciso Pietro Costa, (...) a representao do cosmo e, neste, da sociedade humana, implica na idia de ordem. Que o universo seja ordenado significa que a parte, o elemento singular, no compreensvel se no se o correlaciona a uma totalidade que o inclui e o atribui a sua colocao e a sua destinao."3 Tal era um mote do pensamento medieval, de Agostinho a So Toms 4, de modo que a figura da ordem e da hierarquia propem-se portanto como uma das grandes nervuras da cultura medieval, uma figura empregada nos contextos mais
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HESPANHA, Antnio Manuel. Panorama histrico da cultura jurdica europia. Lisboa: Europa Amrica, 1997, p. 59/60 e HESPANHA, A. M. O direito dos letrados no imprio portugus. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2007, pgs. 29 e segs. XAVIER, ngela Barreto e HESPANHA, Antnio Manuel. A representao da sociedade e do poder in MATTOSO, Jos (org.). Histria de Portugal: o Antigo Regime (Vol. 4, coord. Antnio M. Hespanha). Lisboa: Estampa, 1992, pgs. 114 e segs.

Vide, neste particular, o clssico livro do medievalista francs Georges DUBY: As trs ordens ou o imaginrio do feudalismo. Lisboa: Estampa, 1982. Atendo-se sobretudo ao caso francs, assim ele assinala a estrutura ordenada da sociedade: Ao centro, o postulado de uma coerncia entre o cu e a terra, as duas partes de um universo homogneo, edificadas segundo um plano nico e, conseqentemente, em correlao, embora fundadas na desigualdade da nveis hierarquicamente sobrepostos. Constituindo, o mais alto, um modelo para o outro. (...) A ordem um atributo da cidade perfeita. Uma ordem de cariz militar, procedendo de uma lei e estabelecendo a paz. (...). Esta ordem eminente espalha-se sobre a terra pela transmisso de ordens repercutidas de degrau em degrau, disciplinadamente. (pg. 74)
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COSTA, Pietro. Civitas: storia della cittadinanza in Europa (1. Dalla civilt comunale al settecento). Roma/Bari: Laterza, 1999, pg.6. (Traduo do autor. Nas notas seguintes, quando no houver referncia expressa em contrrio, a traduo foi feita por mim). Para Costa, ao lado da noo de ordem, so cruciais para o entendimento da sociedade medieval as noes de dominium (A ordem remete ao domnio, rege-se no cruzamento do domnio e da obedincia, mas o domnio, por sua vez, descola-se e legitima-se como potncia ordenadora, pg. 7) e hierarquia (a idia de uma multido ordenada sob o governo do detentor do comando, uma multido que encontra sua condio de unidade exatamente na diversidade dos graus e dos papis, l onde a uniformidade e a igualdade das posies conduziriam confuso e desordem, pg. 7). So Toms de Aquino possui vrias citaes sintomticas nesse sentido: Non autem esset multitudo ordinata, sed confusa, se in multitude diversi ordines non essent. Ipsa ergo ratio hierarchiae requirit ordinum diversitatem (apud Costa, Pietro, op. cit., pg. 590) ou ordo enim rerum ad invicem est bonum universi. Nulla autem pars perfecta est a sua toto separata (apud GROSSI, Paolo. Lordine giuridico medievale, pg. 83)

diversos segundo uma lgica unitria e coerente: evidenciar a pluralidade dos entes e o regime das suas diferenas e ao mesmo tempo dispor as partes em uma cadeia de supremacia e obedincia nela imprimir uma dimenso vertical capaz de representar unitariamente e hierarquicamente o mundo sobrenatural e a natureza, a cidade dos homens e a cidade de Deus5. Como se pode notar, trata-se de um mundo compactado, com ordens estabelecidas estratificada e hierarquicamente, dentro das quais no havia espao para manifestaes individuais. O indivduo, a partir desta representao organicista, era definido a partir de suas funes sociais (pai, clrigo, vizinho ou outra qualidade atinente sua prpria funo social) e no por caractersticas que lhe fossem individualmente atribuveis. Por outro lado estas funes sociais ou estatutos que eram decalcados s pessoas eram dados pela tradio, de um lugar que foi tradicionalmente ocupado e agora era retransmitido (a posse de estado estabelecida pela tradio familiar, por exemplo). Isto leva idia de que a sociedade tradicional era estratificada, ou mais propriamente, era sociedade ordenada. 6 Mas as diferentes ordens, tal como num corpo humano, cooperavam conjuntamente, mas cada qual a seu modo, para a realizao de um destino csmico que era remetido justamente ao objetivo ltimo do pensamento cristo: o prprio criador. Assim, de um modo harmnico e coerente, as ordens colaboravam, embora de modo especfico e com objetivos prprios, para a efetivao da criao e da vontade divina. 7 Este modo de organizao social (que atribua sociedade um isomorfismo com o corpo humano8), acabava, segundo Hespanha 9, por atribuir uma srie de conseqncias quanto auto-compreenso dos planos poltico e social na sociedade medieval: a) em primeiro lugar, a harmonia da sociedade no depende da igualdade de seus membros ou da uniformidade de suas funes no corpo
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COSTA, Pietro. Civitas: storia della cittadinanza in Europa, Vol. 1, pg. 9. HESPANHA, Antnio Manuel. As vsperas do Leviathan: instituies e poder poltico. Portugal, Sculo XVII. Coimbra: Almedina, 1994, pgs. 307/308. HESPANHA, Antnio Manuel. Histria das instituies: pocas medieval e moderna. Coimbra: Almedina, 1982, p. 206. COSTA, Pietro. Civitas: storia della cittadinanza in Europa, Vol. 1, pgs. 9/13 HESPANHA, Antnio Manuel. Histria das instituies, pgs. 207/210.

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social; ao contrrio, o equilbrio resulta, tal como no corpo humano, do respeito s especificidades de cada tarefa a ser executada pelas diferentes ordens sociais. Portanto, a hierarquia (diferena) entre as pessoas e funes (sejam elas espirituais, funcionais ou militares) que definia o funcionamento da sociedade. A sociedade tradicional, portanto, era desigual por princpio; b) em segundo lugar, como decorrncia da idia de que cada corpo social tem a sua prpria funo, h a concluso de que a cada um deles deve ser atribuda a autonomia necessria para que tal funo possa ser desempenhada. Trata-se da idia da auto-regulamentao dos rgos sociais (iurisdictio10), que englobava, inclusive, o poder de editar normas e estatutos, alm de julgar seus conflitos internos; e c) em terceiro lugar, em vista da autonomia e indispensabilidade de cada rgo da sociedade, bem como do reconhecimento de sua autonomia, no havia a possibilidade de uma administrao absolutamente centralizada. Toda a administrao deveria respeitar a iurisdictio de cada um dos corpos sociais e respeitar a sua articulao natural. Desta forma, a idia de um comando social legtimo e unificado, que fosse fonte de todo o poder e de toda autoridade social, era uma idia completamente estranha ao mundo tradicional intrinsecamente fragmentado e descentrado. De outro lado, o estabelecimento da ordem tem na desigualdade a sua premissa necessria: s existe ordem se cada qual se adequar s suas especficas e diferentes funes sociais. Nota-se, assim, como a idia de Estado tal como ela compreendida hoje (enquanto fonte legtima e exclusiva de emanao da autoridade poltica e jurdica, como entidade organizadora e estruturadora da sociedade) absolutamente antagnica idia de autoridade presente no mundo medieval. de se notar que s seria possvel esta nova idia (a idia moderna) de poder e autoridade com a criao de um dualismo crucial: aquele que distingue de um lado o Estado e de outro a sociedade civil. Trata-se da distino que denota a separao fundamental tambm gestada na modernidade entre o ente poltico que comanda e o ente social que objeto do comando, entre a poltica e a economia, entre o pblico e o privado.

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Sobre o tema, vide COSTA, Pietro. Iurisdictio: semantica del potere politico nella pubblicistica medievale (11001433). 2 ed. Milano: Giuffr, 2002 e VALLEJO, Jess. Ruda equidad, ley consumada: concepcion de la potestad normativa (1250-1350). Madrid: centro de estdios constitucionales, 1992.

E, finalmente, numa sociedade ordenada como esta, fica evidente como a noo de indivduo (tal como ns a concebemos hoje) tremendamente problemtica; o singular s aparece enquanto parte do todo (de uma ordem, de uma corporao, de uma societas) e s tem sentido em existir enquanto parte deste todo. uma concepo tpica de uma sociedade que acredita piamente na imperfeio do singular e a perfeio da comunidade vista, nas palavras de Grossi, como realidade materna e reconfortante11

2.2. A CRISE DA SOCIEDADE DE ORDENS No incio do sculo XI, j na baixa Idade Mdia, podem-se perceber em boa parte da Europa sensveis mudanas sociais e econmicas. A Europa saa do consumo agrcola direto para passar para o consumo agrcola indireto, originado pela circulao de excedentes da produo rural. Ao mesmo tempo, via-se uma emergncia indita no mundo medieval das cidades, enquanto centros de importncia crescente na vida econmica at ento sempre centrada no campo e em suas relaes de vassalagem. De acordo com a autoridade do relato de Fernand Braudel, realiza-se a passagem, decisiva, em grandes superfcies, da economia domstica para uma economia de mercado. Em outras palavras, as cidades separam-se de seu entorno rural e passam a olhar para alm de seus prprios horizontes. uma enorme ruptura, a primeira a criar a sociedade europia e a lan-la na direo dos seus sucessos. (...) ento que a Europa conhece o seu verdadeiro Renascimento (a despeito da ambigidade da palavra), dois ou trs sculos antes do tradicional Renascimento do sculo XV. 12 Um grande leitor deste processo foi Karl Marx, embora os dados histricos que lhe estivessem disposio no sculo XIX fossem mais escassos que atualmente. Apesar disto, o fundador do materialismo histrico foi capaz de captar com sensibilidade as nuanas que caracterizaram precisamente esta fase delicada em que a economia medieval, sedimentada num mundo fragmentrio e hierarquizado, vai pari passu dando lugar a uma economia de caractersticas capitalistas.
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GROSSI, Paolo. Lordine giuridico medievale, pgs. 75/80 BRAUDEL, Fernand. Civilizao material, economia e capitalismo: sculos XV-XVIII (Vol. 3 O tempo do mundo). So Paulo: Martins Fontes, 1996, p. 81.

Como esclarece Eric Hobsbawm, na sua introduo aos manuscritos que Marx elaborou em 1857-1858 guisa de servir como escritos preparatrios para seus Manuscritos Econmico-Filosficos e O Capital (e que vieram a ser publicados pela primeira vez somente em 1952, na Alemanha) 13, na leitura do filsofo alemo ocorreu a conjuno de alguns fatores para que se possa entender o desenvolvimento do capitalismo a partir da ordem feudal. Em primeiro lugar, a existncia de uma estrutura social agrria que possibilitasse a libertao dos camponeses num certo momento, isto , a libertao dos vnculos pessoais que ligam o produtor direto ao seu senhor de modo a que haja o desenvolvimento da produo de excedentes.
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Em segundo lugar, o desenvolvimento de ofcios urbanos geradores da

produo de mercadorias especializada, independente, no agrcola, sob a estrutura gremial. 15 Assim, parece que na leitura de Marx o capitalismo deriva da cidade feudal (e seus artesos e mercadores), vista, ento, como estrutura interna do feudalismo fundamental para o desenvolvimento do mercado. Em terceiro lugar, a acumulao da riqueza monetria em decorrncia do comrcio e da usura. a existncia de riqueza em forma de dinheiro que possibilitar, num passo seguinte, a existncia do capital, que ento aparece como produto da circulao.
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A tudo isso ainda h de se somar a

existncia de uma estrutura rural que seja potencialmente dissolvel (j que o capitalismo deve se desenvolver com o envolvimento da rea rural na produo dos valores de troca
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) e o elemento artesanal urbano (que introduz uma potencial

separao entre o trabalho e outras condies de produo, fomentando assim um grau de individualizao na produo at ento inexistente 18). Todas estas transformaes (que se operam de um modo gradual e irregular na Europa) indicam um elemento que aqui importante ressaltar: a passagem para um sistema que crescentemente individualize o produtor. E este processo est intimamente ligado ao modo como a idia de propriedade

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H edio brasileira: HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas. 5 ed. So Paulo: Paz e Terra, 1986. HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pgs. 43 e 46. HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 46. HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 46. HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 47. HOBSBAWM, Eric. Introduo in MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 47.

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transformada: de propriedade que se estabelece a partir dos vnculos pessoais e sociais do indivduo, ela se torna paulatinamente mercadoria. Como disse Marx em outro texto, quanto mais se recua na histria, mais dependente parece o indivduo, e portanto, tambm o indivduo produtor, e mais amplo o conjunto a que pertence.
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D-se, ento, um processo

histrico que tem o condo de dissolver a relao com a terra, vista como uma condio natural de produo que o homem trate como sua prpria existncia inorgnica, como o laboratrio de suas foras e domnio de sua vontade. 20 O homem, assim, que era um ser genrico, um animal de rebanho, passa por um crescente processo histrico de individualizao. E a troca, em si, um agente principal desta individualizao. Torna suprfluo o carter gregrio e o dissolve. 21 Pietro Barcellona, nas trilhas de Marx, explica todo este processo de mudana no princpio proprietrio e as suas implicaes para a individualizao do sujeito: O indivduo que se libera assim dos vnculos sociais da dependncia hierrquica e poltica deve por sua vez liberar a propriedade de qualquer determinao pessoal. Deve transform-la em propriedade econmica. Paradoxalmente, tampouco aqui se pode liberar a propriedade sem reificar a idia do prprio, sem transformar o que antes formava um todo com a pessoa no prprio em si e por si. (...) Agora necessrio abolir a propriedade-relao que define a forma de dependncia entre o senhor e o servo. H que fazer da propriedade um objeto de direito, mercadoria para o mercado, res que possa ser livremente colocada em circulao e alienada. necessrio que a propriedade se transforme abstrato domnio individual e solitrio, confim espacial do domnio que o indivduo tem essencialmente sobre si. O propium que antes definia o pertencimento e o conjunto das relaes pessoais que esta leva consigo, converte-se agora em propriedade annima, propium em si e por si, apropriabilidade abstrata, alienabilidade, disposio circular do mercado 22. O prprio, como se v, passa a cada vez mais se referir a uma virtualidade do indivduo, como uma possibilidade de aquisio atribuda
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MARX, Karl. Para a crtica da economia poltica in Marx (col. Os Pensadores). So Paulo: editora nova cultural, 1996, pg. 26. MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 92. MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas, pg. 90. BARCELLONA, Pietro. El individualismo propietario. Madrid: Editorial Trotta, 1996, pgs. 47/48.

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ao proprietrio23. a propriedade abstrata que aqui vai tomando os seus primeiros contornos, e isto um passo fundamental tanto na constituio da economia capitalista quanto na moldagem da modernidade em torno da subjetividade. Por ora importante, por outro lado, repetir que a economia de mercado capitalista e a crise das ordens corporativas enquanto princpio de organizao poltico jurdica da sociedade tiveram progressos totalmente heterogneos na histria europia. Cada frao territorial (que em meados do milnio iriam se constituir em Estados Nacionais) teve suas prprias contingncias e fatores especficos rumo ao capitalismo e modernizao.
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Em coerncia com as cautelas metodolgicas

que aqui se busca atentar, este alerta serve para no causar a falsa impresso de que o caminho da transio para a modernidade tenha sido harmnico e linear; ao inverso, foi um processo histrico irregular, marcado por conflitos e descontinuidades, bem como por foras que operavam ora no fluxo e ora no refluxo da elaborao do que afinal sabemos ser a Europa Moderna.

2.3.

AS

ORIGENS

DA

SUBJETIVIDADE

JURDICA E AS POLMICAS HISTORIOGRFICAS: GUILHERME DE OCKHAM. precisamente dentro do contexto de crise que se anuncia na segunda parte da Idade Mdia (acima indicado) que vo comear a tomar contornos os primeiros esboos a respeito da subjetividade jurdica. Os primeiros sinais do surgimento do moderno, assim, vo coincidir com os primeiros sinais do surgimento da subjetividade (e da subjetividade jurdica, de modo particular), denotando assim a marca histrica que lhe est gravada desde o nascimento. No se pode pensar, de fato, de modo separado, em subjetividade e modernidade.

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Para a anlise histrico-jurdica da propriedade ver, por todos, a vasta produo de Paolo Grossi sobre o tema, reunidas sobretudo em GROSSI, Paolo. Il dominio e le cose: percezioni moderne e medievali dei diritti reali. Milano: Giuffr, 1992. Em portugus, pode-se dispor de um essencial texto de sntese sobre o tema em GROSSI, Paolo. Histria da propriedade e outros ensaios. Trad. Luiz Ernani Fritoli e Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: renovar, 2006. Do ponto de vista da centralizao poltica isto bem demonstrado por ANDERSON, Perry. Linhagens do Estado absolutista. So Paulo: Brasiliense, 1985, pgs. 15 e segs.

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Neste ponto, contudo, absolutamente necessrio fazer meno a uma discusso historiogrfico-jurdica importante e que tem uma relao direta com a nossa discusso: trata-se da controvrsia sobre as origens do sujeito de direito travada entre o filsofo do direito francs Michel Villey, de um lado, e um grupo de jus-historiadores norte-americanos (onde se sobressai o nome de Brian Tierney), de outro. Comecemos com as teses de Villey: para ele, ao contrrio do que muitos romanistas teorizavam, no se pode absolutamente aceitar a idia que j houvesse direitos subjetivos no direito romano25. Direito subjetivo, segundo Villey, uma idia que requer a conjuno de dois conceitos fundamentais: poder e direito. Para os modernos, de fato, exercer um direito subjetivo significa exercitar esse poder, essa licena, essa faculdade que se liga ao sujeito e lhe inerente. J para os romanos, embora para eles houvesse, obviamente, um imenso rol de poderes dos indivduos, tais poderes nem sempre eram qualificados como direitos.26 O conceito de ius (to mal interpretado, segundo o nosso autor), para eles, no se afigurava como o poder sobre alguma coisa e muito menos uma forma de direito subjetivo; ius faz referncia a algo que cabe a algum ou a aquilo que devido a uma pessoa no interior de uma estrutura de relaes sociais que varia conforme o status e o papel de cada um, de modo que ius, inclusive, poderia implicar numa desvantagem para um indivduo. Ius, em Roma, nas mais diversas acepes que podem caber palavra, referia-se mais coisa do que a um direito sobre a coisa. Ius o quinho que atribudo, o resultado da partilha; no era, pois, um direito do cidado; alis, nem dizia respeito ao direito, que lhe era alheio.27 Nada mais distante, portanto, de nossa noo atual de direito subjetivo.
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Os textos fundamentais de Villey nessa discusso so Les origines de la notion de droit subjectif e Les Institutes de Gaius et lide de droit subjetif, que se encontram em VILLEY, Michel. Leons dhistoire de la philosophie du droit. 2 ed. Paris: Dalloz, 1962. Em portugus, veja-se VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno. Trad. Cludia Berliner. So Paulo: Martins Fontes, 2005, pgs. 255 e segs., VILLEY, M. Filosofia do direito: definies e fins do direito/os meios do direito. Trad. Mrcia Valria Martinez de Aguiar. So Paulo: Martins Fontes, 2003, pgs. 141 e segs. e VILLEY, Michel. O direito e os direitos humanos. Trad. Maria Ermantina de Almeida Prado Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 2007, pgs. 69 e segs. VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno, pg. 257. VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno, pg. 258/259 e TIERNEY, Brian. The Idea of natural rights: studies on natural rights, natural law and church law (1150-1625). Atlanta: Scholars press for Emory University, 1997 (traduo italiana consultada: Lidea dei diritti naturali: diritto naturali, legge naturale e diritto canonico (1150-1625). Bologna: Il mulino, 2002, pgs. 34/35). Sobre a discusso vide ainda MEGAS, Jos Justo. El subjetivismo jurdico y el derecho subjetivo en los textos romanos in CARPINTERO, Francisco et alii. El derecho subjetivo en su historia. Cdiz: servicio de publicaciones de la universidad de Cdiz, 2003, pgs. 17 e segs.; BRETONE, Mario. Histria do direito romano. Lisboa: Editorial Estampa, 1990; LOPES, Jos Reinaldo de Lima. As palavras e a lei: direito, ordem e justia na histria do pensamento jurdico moderno. So Paulo: Editora 34 /Edesp, 2004, pgs. 67 e segs.

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Isso no significa que os romanos no tivessem um termo para designar controle e poder sobre as coisas. Este termo era dominium. Porm, o dominium igualmente no era definido como um direito, mas sim como algo prximo de liberdades naturais, de contedo extrajurdico (ou mesmo como uma realidade pr-jurdica) que o direito buscava simplesmente limitar. Da porque, quando, em Roma, estabelecido o catlogo de direitos, dos iura de que pode gozar o indivduo, no est ali includo o dominium.28 Para Villey, s possvel encontrar os primeiros sinais da idia de direito subjetivo (direitos vinculados a um sujeito) nas teorizaes do filsofo franciscano do sculo XIV Guilherme de Ockham considerado por isto um grande inovador, o pai da noo de direito subjetivo. No que aqui nos interessa, Ockham tem o significado de sua obra inserido dentro da discusso sobre o problema da pobreza na ordem franciscana. Em tal debate, os franciscanos comearam a predicar que, ao observar a perfeita pobreza, Cristo e os apstolos haviam renunciado a toda forma de propriedade e a qualquer direito de uso de bens exteriores29. Com a drstica condenao desta posio pelo Papa Joo XXII, em 1323 (que levou ao exlio o geral dos franciscanos, Miguel de Cesena, e o prprio Ockham), inicia-se a elaborao de uma sofisticada resposta de Ockham ao pontfice onde, segundo Villey, pode-se encontrar a primeira formulao da noo de direito subjetivo. Recuperemos, ento, este debate do trecento entre o papa e a ordem franciscana. Em vrias bulas (como a Ad conditorem canonum e Quia vir reprobus), Joo XXII opunha-se proteo, dada pelos papas anteriores (nomeadamente Nicolau III), aos franciscanos que, a seu ver, opunham sua prtica Regra: que embora predicassem a pobreza (segundo So Francisco, a partir do exemplo de Cristo), esta pobreza no havia sido definida em termos jurdicos. E o que ocorria na prtica era que com o crescimento da ordem franciscana e o aumento de seu prestgio eles se viram na posse de importantes bens, como conventos, livros, provises, etc. 30 A partir da vinha o argumento jurdico do papa: era impossvel separar o simples uso do bem (simplex usus facti) da proprietas e do ius utendi.
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Afinal, se os

VILLEY, A formao do pensamento jurdico moderno, pg. 258 e TIERNEY, Brian, Lidea dei diritti naturali, pg. 34. TIERNEY, Brian. Lidea dei diritti naturali, pg. 51 VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno, pgs. 265/266. Sobre essa discusso, vide o clssico estudo de GROSSI, Paolo. Usus facti (la nozione di propriet nella inaugurazione dellet nuova) in GROSSI, Paolo. Il dominio e le cose, pgs. 123 e segs.

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franciscanos no tm direitos sobre os bens que usam, o que eles tm? Na medida em que eles tinham um usufruto perptuo dos bens, com seus frutos e seu commodum, todos estes bens no seria iura in re? Em outros termos, os franciscanos eram efetivamente os proprietrios dos bens, que doravante no poderiam estar sob a responsabilidade (meramente formal e artificial) do papado. Basta de fico: Cristo tambm possua seus bens pessoais, seu saco de moedas (ele utilizou um asno no dia de Ramos), pois tinha sobre estas coisas ius utendi (e no s usus facti); assim tambm eram os franciscanos. de se notar que a noo de ius utilizada pelo Papa Joo XXII vinha do sentido romano acima explicitado (id quod iustum est), ou seja, a parte justa, o quinho que cabe a cada um em conformidade com a justia, quer provenha ela da ordem natural ou de leis positivas. uma noo de ius, portanto, que remete a uma noo objetiva, muito distante ainda do subjetivismo que tanto marcar os tempos modernos. Na posio do Papa, como se observa, nada escapava ao direito. 32 contra estas posies que, segundo Villey, ir se contrapor Guilherme de Ockham, sobretudo em Opus nonaginta dierum, de aproximadamente 1332. O filsofo buscava demonstrar como, afinal, seria possvel haver o uso da coisa sem que houvesse um direito. E para isso que Ockham faz uso, segundo Villey, de uma noo absolutamente nova: a de vincular o direito a um poder. Segundo Ockham, o ius utendi, o usufruto e os contornos jurdicos do dominium ganham o sentido de poder, j que cada direito ser especificado pelo contedo do poder a ele inerente. O ius utendi, por exemplo, seria a potestas lcita de fazer uso de uma coisa exterior de que no se pode ser privado contra a vontade sem falta ou causa razovel. Ora, tudo isso seria completamente distinto, segundo o filsofo nominalista, do uso de fato (usus facti) que seria o ato mesmo de fazer uso de uma coisa exterior, como habitar, comer e beber, atos estes que nem Cristo e nem os franciscanos renunciaram: renunciaram apenas ao poder. E a permisso de comer, beber ou habitar, este ius, no provinha do exerccio de um poder, mas sim da permisso que se recebe do cu, da razo ou do direito divino (ius poli). Da ser possvel, ento, distinguir, em relao a um mesmo bem, cujo uso nos atribudo, o poder que vem do cu de dele gozar e de consumi-lo, e o poder que vem da lei humana; separar a permisso de fazer
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VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno, pgs. 266/272.

uso desse bem, que todos os homens receberam do seu Criador, e o poder institudo pelo poder temporal
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, sendo que o status de jurdico restrito a esta ltima espcie de

exerccio de poder. Em outros termos: para Ockham, surgem duas realidades: uma, da ordem inteligvel da realidade na qual existiria um dominium originarium e principale, que seria anterior ao direito e que, por isso, no possui uma natureza jurdica; e uma outra, da ordem jurdica existente (artificiosa, criada pelos juristas), que, importante notar, de algum modo depende do exerccio de um poder, pelo sujeito, para diferenciar-se da outra forma de dominium e poder atingir esta aura de um uso jurdico. aqui, ento, na convergncia do poder e do direito, exercido naturalmente por um sujeito, que o exerccio deste direito aparece com contornos historicamente novos. Enfim, exatamente por fora desta distino que possvel sustentar que no repugna a natureza das coisas a existncia de um uso perptuo separado do direito de propriedade (que aqui toma a fora de um direito subjetivo).
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De fato, seguindo as palavras de Grossi, nesta perspectiva tudo soa como um elogio ao subjetivo, tudo parece destinado a interiorizar-se, enquanto que em Toms o afirmado primado do conhecimento tende a deslocar a ateno do operador aos fenmenos (...) 35 A partir, assim, dessa inovadora conjugao entre as idias de direito e poder, que nasce, segundo Villey, a noo de direito subjetivo, 36 pois com a insero deste elemento potestativo que deve ser compreendido conectado emergncia de um elemento volitivo h a exteriorizao de uma facultas dominandi, uma exigncia possessiva ligada ao extravasar de uma liberdade do sujeito. Dominar e possuir passam a ser derivaes da subjetividade, e no mais de uma ordem objetiva. Enfim: este direito aparece como exerccio de um poder por determinado sujeito; a
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VILLEY, M. A formao do pensamento jurdico moderno, pg. 277. MEGAS, Jos Justo. El subjetivismo jurdico y el derecho subjetivo en los textos romanos in CARPINTERO, Francisco et alii. El derecho subjetivo en su historia, pg. 77. GROSSI, Paolo. Usus facti, pg. 308. de se mencionar tambm a discusso travada por Ockham no seu Breviluquium (tido como um tratado sobre o poder puro), no qual nenhuma concesso dada ao direito objetivo, na medida em que Deus quem confere os poderes aos homens entre os quais os poderes de apropriar-se dos bens exteriores e o poder de instituir regras. Uma vez que quem governa tem o poder de legiferar (potestas condendi leges) o dominium, o direito de uso, etc., so tidos como direitos subjetivos garantidos pelo poder poltico no havendo nada seno direitos subjetivos dos indivduos a preencher o vazio deixado pela perda do direito natural objetivo. (TIERNEY, Brian. Lidea dei diritti naturali, pgs. 52/53). Sobre toda essa discusso em Ockham, vide ainda a consistente dissertao de mestrado de CAVICHIOLI, Rafael. Crtica do sujeito de direito: da filosofia humanista dogmtica contempornea. Curitiba: Dissertao de mestrado apresentada no PPGD/UFPR, 2006.

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existncia deste plo subjetivo (desnecessrio numa noo completamente objetiva de mundo e de ius) surge como mais do que uma novidade: trata-se daquilo que ser essencial para definir uma nova noo de direito que ento vai se desvelando. Mas no s por isto que Ockham identificado com esse importante papel de pai do direito subjetivo. Segundo Villey, esta funo converge com o fato de que sua filosofia nominalista, na esteira de pensadores como Duns Scot, acabou sendo fundamental na constituio do prprio individualismo moderno. que para Ockham o nico real o particular e as nicas substncias so as coisas individuais e suas propriedades. O universal s existe na alma do sujeito cognoscitivo.
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Para Ockham, no concedida ao universal nenhuma existncia real.

Mas o que realmente significa isto e no que esta concepo rompe com a filosofia medieval (sobretudo a de So Tomas de Aquino) que a precede? O grande medievalista Etienne Gilson responde: Numa doutrina como a do tomismo, a cincia tem por objeto o geral; logo, preciso que a concepo do universal a que esta doutrina se afilia lhe reconhea certa realidade e preciso, alm disso, que ela muna o homem dos instrumentos necessrios para que ele possa apropriar-se dela. Mas, do ponto de vista em que Ockham se colocou, no a cincia do geral, a evidncia do particular que se trata sobretudo de alcanar. Para impedir a razo de atribuir-se o abstrato como objeto prprio, vai ser necessrio, pois, estabelecer que o universal desprovido de realidade e atribuir inteligncia humana as faculdades necessrias e suficientes para que seja capaz de apreender o particular. 38 Como j se pode suspeitar, esta substituio do foco da anlise do geral para o especfico, do conceito abstrato para a identificao particular, um ponto importante na constituio daquilo que seria poucos sculos depois o individualismo moderno. Existe, ainda segundo Villey, um elo manifesto entre o nominalismo de Ockham e a ecloso da cincia moderna (impulsionada pelo individualismo dos novos tempos), uma vez que diferentemente da cincia clssica aristotlica, que pretendia sobretudo apreender qualidades universais (o calor, o frio, o mido, o seco, o melanclico, o colrico, o bom, o poltico, o justo), pode-se dizer que a cincia moderna constituiu-se sobre a experincia de coisas e de fatos singulares. Ela
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GILSON, Etienne. A filosofia na idade mdia. So Paulo: Martins Fontes, 1998, pg. 799. GILSON, Etienne. A filosofia na idade mdia, pg. 799.

comea pela dissecao, a anlise do seu objeto; por exemplo, a qumica esfora-se, em primeiro tempo, por reduzir os corpos a tomos iniciais. Esta cincia era atomstica. 39 Esse encontro da perspectiva de Ockham com aquilo que Villey chama de ponto de vista do particular (e a tendncia dos particulares a se livrarem dos entraves do direito natural objetivo, a exercer livremente suas atividades (...) e que encontrar seu prolongamento no liberalismo moderno)40 que faz convergir a tese de que este filsofo tenha sido o ponto de viragem na constituio da noo de direito subjetivo. Pois bem: malgrado a coerncia e o prestgio desta formulao de Michel Villey, necessrio, neste ponto, fazer meno (ainda que breve) contraposio que lhe fez Brian Tierney. Para este autor, no h um vnculo natural entre as premissas filosficas de Ockham e a teoria dos direitos individuais. Seu nominalismo no congenial elaborao de uma teoria dos direitos subjetivos porque o realismo moderado da metafsica de Aristteles e de Toms de Aquino afirmava a existncia primria de entes individuais no mundo exterior (em contraposio teoria platnica das formas ideais)41, de modo que seria plausvel, mesmo com premissas prockhamianas, a elaborao de uma teoria que levasse em conta o particular, o indivduo. Em segundo lugar diz Tierney , como conseqncia, no absolutamente automtica a oposio (tida por Villey como ponto de partida) entre a lei moral natural judaicocrist e os direitos subjetivos modernos42. Por fim, Tierney aduz que dentro da canonstica havia uma srie de juristas anteriores a Ockham (como Graciano, Goffredo di Fontaines, Giovanni Monaco, entre outros), e mesmo canonistas franciscanos (como Boaventura, ainda no sculo XIII), que, de algum modo, j haviam elaborado ou pensado doutrinaes baseadas na vontade e na inteno individual com importantes repercusses no campo do direito, de modo que seria problemtico o enquadramento da filosofia de Guilherme de Ockham como a me da noo de direito subjetivo.43

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VILLEY, Michel. Filosofia do Direito, pg. 113. VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno, pg. 280. TIERNEY, Brian. Lidea dei diritti naturali, pgs. 54/55 TIERNEY, Brian. Lidea dei diritti naturali, pgs. 53/57 TIERNEY, Brian. Lidea dei diritti naturali, pgs. 53/118. Vide ainda, em sentido similar, BERMAN, Harold. Direito e revoluo: a formao da tradio jurdica ocidental. Trad. Eduardo Takemi Kataoka. So Leopoldo: Ed. UNISINOS, 2006.

Qualquer que seja o resultado deste debate acadmico (cujos desdobramentos no interessam a este texto em vista dos seus limitados propsitos) e apesar das teses de Tierney, embora potentes, parecerem s vezes um exerccio de polmica e de mera retrocesso de algumas dcadas com relao ao momento de concepo de determinadas idias, o fato que no contexto da Idade Mdia tardia que as condies histricas para uma primeira tematizao da idia de subjetividade (e de direito subjetivo) se colocam definitivamente. E o sculo XIV, mais especificamente, foi igualmente prdigo e importante na transio para uma sensibilidade moderna do ponto de vista da construo da idia de liberdade poltica (tambm um subproduto da emergncia do sujeito e correlativo com relao construo gradual da idia dos direitos e liberdades privadas). Afinal, a subjetividade jurdica privada e a subjetividade poltica so duas faces de um mesmo processo complexo que molda o moderno. Evidentemente que ainda estamos distantes da formulao da idia dos direitos dos sujeitos individuais e seus reflexos na poltica (algo que ter seu florescer alguns sculos depois). Mas importante registrar este momento de transio que demonstra relevantes descontinuidades com relao ao perodo ordenado do medievo do ponto de vista da compreenso do poder.

2.4 AS ORIGENS DA SUBJETIVIDADE NO DEBATE SOBRE A AUTONOMIA POLTICA: BARTOLO DE

SAXOFERRATO E MARSLIO DE PDUA. Desde o sculo XI havia duas formas de amarras poltico-jurdicas que limitavam as cidades italianas44 na sua plena pretenso de autodeterminarem-se. De um lado, havia as pretenses legais dos imperadores germnicos sobre as terras italianas, o chamado Regnum Italicum, que inclusive resultaram em diversas expedies militares (como as de Frederico Barbarossa e Frederico II). Tais pretenses eram calcadas, no final das contas, por legtimas bases jurdicas: os textos de Justiniano (recuperados e revalorizados pela escola bolonhesa dos

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Aqui est a se referir, naturalmente, s cidades do centro-norte da Itlia que politicamente se insertaram, de modo pioneiro, na forma comunal.

glosadores, do final do sculo XI, e que estava em voga na poca) eram claros ao enunciarem que o princeps identificado pelos juristas da poca como o herdeiro do sacro imprio Romano Germnico de Carlos Magno deveria ser considerado o dominus mundi, o senhor nico do mundo. Como concluso isto significa que de acordo com os tradicionais mtodos jurdicos medievais as cidades italianas no podiam alegar independncia jurdica do imprio. 45 De outro lado, havia a indisfarvel pretenso da Igreja crist e mais especificamente do papado de estender seus domnios temporais ao Regnum Italicum. Inicialmente aliados das cidades italianas nas lutas contra os germnicos, os papas demonstravam progressivamente sua inteno de govern-las, dentre outras razes, a partir da progressiva elaborao da teoria jurdica da plenitudo potestatis, que implicava atribuir ao sumo pontfice a plenitude dos poderes espirituais e seculares. Com efeito, enquanto que a encclica Ad Apostolice Sedes, de Inocncio IV, em meados do sculo XII, expunha a tese de que na sua essncia a sociedade crist s um corpo unificado, tendo no Papa sua cabea suprema, o papa Bonifcio VIII, na bula Unam Sanctam, de 1302, argumentava que h dois gldios, o espiritual e o temporal, mas que preciso que um gldio esteja sob outro, e por conseguinte que o poder temporal esteja subordinado ao espiritual. 46 Assim, de um lado os germnicos, calcados em interpretao dos textos romanos compilados, justificavam sua interveno blica e sua pretenso de domnio na Itlia. De outra parte, o papado, assentado em elaborao jurdica doutrinria profundamente enraizada na cosmologia medieval (na qual a Igreja sempre encontrou solo frtil para encontrar justificativas para seu domnio), buscava afirmar a superioridade da autoridade espiritual sobre a administrao temporal exercida nas cidades, com um olho no verdadeiro jardim de delcias (no que diz respeito s riquezas) que era o norte da Itlia. 47 Pois diante destas situaes que foram forjadas teorizaes originais e importantes para justificar a impossibilidade de interveno tanto

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SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno. So Paulo: Companhia das Letras, 1996, pg. 30. SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno, pgs. 30 e 34/36. SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 26.

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do Imprio Germnico quanto da Igreja na administrao das prsperas Repblicas Italianas, teorizaes estas que j encetam protoconceitos que mais tarde germinaro em importantes noes estruturantes da modernidade poltica. Em primeiro lugar, cabe centrar a ateno nos tericos juristas que tentaram afastar a idia do domnio germnico. Talvez o mais eminentes deles e um dos juristas mais originais da Idade Mdia tenha sido o fundador da Escola que seria chamada dos Comentadores ou Ps-Glosadores, Bartolo de Saxoferrato (1314-1357).
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Sua teorizao caminha no sentido de

reinterpretar os textos romanos com o objetivo explcito de proporcionar s comunas lombardas e toscanas uma defesa que fosse legal, e no apenas retrica, da sua liberdade diante do Imprio Germnico.
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Liberdade: eis a idia nova, to cara ao

desenvolvimento da modernidade capitalista na seqncia, e to central na gesto da idia da subjetividade moderna, que comea a ser esboada aqui. Por certo que no a mesma noo de liberdade que corrente nos estatutos jurdicos modernos. Significa muito mais a impossibilidade das cidades, enquanto entidades polticas, de sofrerem algum controle poltico externo e, como conseqncia, o direito de autogovernarem-se como bem lhes aprouver. Trata-se, como se v, de autonomia poltica de uma entidade poltica em face das demais. uma noo de liberdade enquanto expanso da subjetividade ainda anterior quela que ser tambm teorizada dois ou trs sculos mais tarde pelos chamados tericos neo-romanos (modo como Skinner denomina autores como Pufendorf e Hobbes), que, ainda vislumbrando a noo de liberdade num mbito essencialmente poltico (ignorando, portanto, as dimenses da liberdade e opresso inerentes instituies como a famlia e o trabalho), j avanam ao menos na direo de preocuparem-se com a relao existente entre a liberdade dos sditos e os poderes do Estado.
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Mas a liberdade de Bartolo, aquela que as cidades italianas

deveriam defender contra o Imprio Germnico, era j um avano terico enorme avano este seguramente estribado nas favorveis condies sociais e econmicas do norte da Itlia, que estava mais distante do que qualquer outro rinco da Europa Ocidental da sociedade rural de ordens medieval.

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SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 30. SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 31. SKINNER, Quentin. Liberdade antes do liberalismo. So Paulo: Editora UNESP, 1999, pg. 26/27.

Mas e qual era o pressuposto terico bsico de Bartolo, que tamanha ruptura representou com as interpretaes correntes

(especialmente as interpretaes dos glosadores, a partir dos textos justinianeus) no que se refere autonomia (liberdade) poltica do Regnum Italicum? Antes de tudo, foi uma contribuio metodolgica. que este jurista medieval, segundo Skinner, rompeu com o pressuposto bsico dos glosadores segundo o qual, quando a lei se mostra descompassada com os fatos legais, so estes que devem ser ajustados para acolher uma interpretao literal da lei. Em vez disto, adotou como pressuposto nico que, quando a lei e os fatos colidem, a lei que deve se conformar aos fatos.51 A partir desta premissa ele chega a uma srie de ilaes, como a de que muito embora somente o imperador seja portador do merum imperium (o supremo poder de legislar), esta funo assumida de fato pelos governantes das cidades italianas. Da que, tambm de fato, seja de se reconhecer que as cidades tambm elaboram e executam suas prprias leis. Assim, a partir da considerao fundamental de que tais cidades detm de fato o merum imperium desde muito tempo, se constata que, nas prprias palavras de Bartolo, mesmo que no consigam provar que tm uma concesso do imperador, sugiro que, na medida em que possam provar que tm exercido de fato o merum imperium, ento ser vlida a sua pretenso de exerclo.52 Assim, Bartolo presta este servio ideolgico causa das cidades italianas, que o de assentar a base jurdica s suas pretenses de liberdade contra o Imprio. 53 A par desta discusso, h de se mencionar a figura de Marslio de Pdua (1275-1342) como o terico que, fundamentalmente no seu livro O Defensor da Paz (1324), prestou o mesmo servio ideolgico s cidades italianas no que se refere s pretenses de liberdade ante o papado.

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SKINNER, Quentin. Fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 31. SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 33. Vide, num sentido prximo do ora exposto, o excerto em portugus do Tratado sobre o Tirano ( De tyranno) em LOPES, Jos Reinaldo de Lima, QUEIROZ, Rafael Mafei Rabelo de e ACCA, Thiago dos Santos. Curso de histria do direito. So Paulo: mtodo, 2006, pgs. 68/73.

Seguindo os passos de Skinner

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, pode-se afirmar

que toda a sua teoria se baseia na tese singela (mas ousada) de que os dirigentes do clero se equivocaram completamente quanto natureza da Igreja, ao supor que ela fosse uma instituio capaz de exercer qualquer tipo de poder legal, poltico ou jurisdicional. Uma leitura mais atenta das escrituras faz com que se chegue concluso diametralmente oposta. Se se deve dar a Csar o que de Csar, so inoportunas as exigncias do clero em intervir nos julgamentos do poder secular, por exemplo. Segundo Marslio, Cristo deliberadamente excluiu seus apstolos e seguidores do exerccio de qualquer autoridade coercitiva ou poder neste mundo. Da decorre tambm a impossibilidade dos papas reivindicarem para si a plenitudo potestatis, pretenso que igualmente contraditria com o teor das escrituras. O poder de instalar um conclio geral e fazer consumar sua obra no deve pertencer a um sacerdote ou a um colgio de sacerdotes, mas sim ao fiel legislador humano. Com isto, sempre segundo Skinner, Marslio de Pdua pretende haver demonstrado que a figura do legislador, em cada reino ou cidade-Estado independente, a nica detentora do direito de uma completa jurisdio coercitiva sobre toda pessoa individual e mortal, de qualquer condio que seja. Pretende, por isso, tambm haver mostrado que as tentativas dos bispos de Roma e seus cmplices no sentido de assegurar a dominao sobre o Norte da Itlia podem ser repelidas como nada mais que uma srie de usurpaes e confiscos de jurisdies que, propriamente, s competem s autoridades seculares. 55 Assim, a idia central do livro (a sua moral) que quem pretende ser o defensor da paz no norte da Itlia deve sobretudo ser um inimigo daqueles poderes jurisdicionais a que a Igreja alega ter direito. Como se pode notar, estes tericos italianos e seus discpulos inauguraram um tipo de teorizao que demarcou as possibilidades que posteriormente germinariam de afirmao de uma organizao poltica tipicamente moderna, no sentido de ser desprendida das mltiplas autoridades das diversas ordens sociais medievais. A idia de autonomia (que o conceito que antecede e prepara a noo moderna de liberdade) aqui exercitado pela primeira vez.

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SKINNER, Quentin. Fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 40/44. SKINNER, Quentin. Fundaes do pensamento poltico moderno, pg. 43.

Se os tericos do norte da Itlia acima referidos so fundamentais para a compreenso deste importante passo na transio da Idade de Ordens para a modernidade no que se refere ao protoconceito de liberdade que eles cunharam56, talvez a ponte entre estes dois tempos mais evidente resida na reflexo de filsofos/telogos espanhis do sculo XVI, analisados brevemente no item seguinte. (...)

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Fioravanti nos bem recorda que devemos, porm, manter-nos longe de uma tentao comum em alguns autores no sentido de atualizar Marslio como uma espcie de iniciador da moderna soberania popular, in FIORAVANTI, Maurizio. Costituzione, pg. 50. Sobre a obra de Marslio, vide ainda WOLKMER, Antonio Carlos. O direito como parte da ordem divina: Justiniano, Santo Toms de Aquino e Marslio de Pdua in WOLKMER, Antonio Carlos (org.). Fundamentos do humanismo jurdico no ocidente. Barueri/Florianpolis: Manole/Fundao Boiteux, 2005, pgs. 15 e segs.