El reenvo 25 sept.

Ejemplo de reenvo: En los casos de extranjeros que fallecen en chile, habra conflicto positivo o negativo? Y en los casos en que un chileno fallece en el extranjero es conflicto positivo o negativo? Si un chileno muere en el extranjero es negativo porque chile conoce el sistema del ltimo domicilio y Espaa por ejemplo el de la nacionalidad entonces los dos se remiten a distintas legislaciones. Y si un extranjero muere en chile, como un espaol, al ser el ltimo domicilio chile, se aplica la ley chilena, este sera un conflicto positivo. Los conflictos positivos no generan problemas salvo al momento de reconocer sentencias. Clases de reenvo (CONFLICTO NEGATIVO) Hay que diferencias el reenvo de primer grado, de segundo grado y el reenvo circular o perpetuo. 1.- Reenvo de primer grado: Es aquel en que el Estado enviado reenva la competencia legislativa al Estado enviante. Este reenvi siempre es circular. Por ejemplo, lo ms usual, es materia sucesoria, cuando el causante es de nacionalidad europea. El CC art. 955 enva la competencia legislativa al ltimo domicilio y el art 9 del CC espaol, lo reenva a la nacionalidad. Para que hayan temas de reenvi hay un solo requisito y es que los factores de conexin sean distintos, como aqu el domicilio y la nacionalidad. A enva a B, B reenva a A, y as sucesivamente y por eso es circular. El juez nunca fallara. Es el reenvo ms comn. 2.- Reenvo de segundo grado: Es aquel en que el Estado enviado reenva la competencia legislativa a un tercer Estado que puede declararse competente o no. Este reenvi puede o no ser circular. Podra darse la situacin de que A (enviante) enva a B (enviado), y B reenva a C, y se produce un reenvo circular entre B y C, o bien que C lo reenva a A y se produce un reenvo de A, B, C, C, A, por tanto esto podra transformarse en un circular. Es excepcional porque habra que tener 3 factores de conexin distintos. 3.- Reenvo circular o perpetuo: Es aquel en que ninguno de los Estados se atribuye competencia legislativa. Este reenvi puede ser consecuencia de un reenvo de primer grado o de segundo grado. Fundamentos para aceptar o rechazar el reenvo 1.- Aceptacin del reenvo: Su exponente es el alemn Rabel. l seala que cuando la norma de conflicto me remite a otro ordenamiento jurdico la remisin es total, es decir, la norma de conflicto me remite a las normas materiales y conflictuales del estado enviado. Como la remisin tambin alcanza a las normas conflictuales, es posible que se produzca un reenvo. Por ejemplo, si el Cdigo Civil espaol nos remite al chileno, nos remite a TODO el CC chileno, incluso normas que son conflictuales como el 955, el 80 de la LMC, el 18 del CC, el 1027, etc, por tanto cuando el cdigo civil espaol nos reenva al chileno, nos reenva a todo, incluso las normas de conflicto, entonces hay que aceptar que puede haber una norma que haga reenvo.

Los partidarios de Rabel deben afrontar el problema de los potenciales reenvos circulares, ya que atendiendo al principio de inexcusabilidad, el juez debe fallar en algn momento y hay que romper la percepcin dogmtica. Se han planteado diversas teoras para resolver los reenvos circulares y las ms aceptada es la teora del agotamiento de la norma de conflicto. Esto significa que en un circuito de envos y reenvos, debe aplicarse el derecho material del primer pas cuya norma de conflicto se aplic o utiliz, esto atendiendo a que la norma de conflicto una vez aplicada se agota. 2.- Rechazo del reenvo: Postura sustentada por el francs Pillet. l seala que cuando la norma de conflicto me remite a otro ordenamiento jurdico, la remisin es parcial, es decir, slo me remite al derecho material, no a la norma de conflicto. Pillet parte de un supuesto que no es real en la prctica, y es que todos los reenvos son circulares o perpetuos. O sea, siempre es A-B nunca se plante el problema de A-B-C. El Cdigo espaol me remite al chileno, abro el CC chileno y arranco las normas de conflicto por lo que la pelota nunca se devuelve. RABEL CUANDO LA NORMA DE CONFLICTO ME REMITE, ME REMITE CON NORMAS MATRIALES Y DE CONFLICTO, por lo que puede haber un reenvo, EN CAMBIO EN PILLET, CUANDO ME REMITE, ME REMITE SOLO A LAS MATRIALES POR LO TANTO NUNCA HAY REENVO. COMO SOLUCIONAN LOS DE RABEL EL REENVO, CON EL AGOTAMIENTO DE LA NORMA DE CONFLICTO. EN PILLET SE APLICA DE INMEDIATO LA NORMA MATERIAL (PUES NO SE REMITE A NORMAS DE CONFLICTO) Regulacin del reenvo en el derecho comparado La mayor parte de los pases aceptan el reenvo, sea por va legal o jurisprudencial, sin embargo, hay algunos pases que lo rechazan, por ejemplo, Espaa, Brasil, Italia, etc. 1.- Regulacin en Chile: No existe norma alguna de carcter general que acepte o rechace el reenvo, uno porque no tuvimos en su momento gran cantidad de inmigrantes y segundo porque estamos a final del mundo., lo cual hoy en da est cambiando. Sin embargo la jurisprudencia ha aceptado el reenvo en los casos en que se le ha planteado, usualmente en materia sucesoria, de todas maneras, en la ley de arbitraje, especficamente en el art 28 inciso 2, hay un rechazo expreso al reenvo en materia de contrato: cuando las partes eligen un ordenamiento jurdico, se entender que se remiten a las normas materiales o sustantivas y no a las normas de conflicto de ellas. El cdigo Bustamante tampoco seala nada, no regula el reenvo, tambin tenemos silencio en el cdigo civil, tenemos norma expresa en arbitraje que lo rechaza en contratos. Cmo se produce un reenvo? Partiendo de los siguientes supuestos de derecho reales en la prctica, aplique la teora del reenvo. -Supuestos de derecho: 1.- La sucesin se rige por una sola ley, que es la del domicilio del causante, en pases como Chile, Argentina, Ecuador o Suiza.

2.- La sucesin de rige por una sola ley, la nacionalidad del causante, en pases como Espaa, Italia, Alemania, Portugal. 3.- La sucesin se rige por la ley del lugar en que se encuentran los bienes en pases como Panam, algunos estados norteamericanos, uruguay, etc. -El caso: Muere un ciudadano chileno domiciliado en Espaa, dejando un bien raz en Chile y acciones en Estados Unidos. Qu ley o leyes debe aplicar el tribunal chileno si se interpone la peticin de herencia ante el? Qu ley o leyes debe aplicar el tribunal espaol si se interpone la accin ante l? Estamos frente a envos, reenvo de primer grado, segundo grado o circular? Respuestas: En cuanto al tribunal chileno, el juez lo primero que hace es usar ley chilena, en especfico el artculo 955 y entonces, la legislacin chilena enviara la competencia a la legislacin espaola, porque ah tiene domicilio, pero la legislacin espaola usa la nacionalidad, as que lo reenva a Chile. Reenvo de primer grado circular. Frente a este conflicto, se el reenvo terminar con la teora del agotamiento y se aplicara ley chilena. En cuanto al tribunal espaol, va al artculo 9, aplica la nacionalidad, por lo que la legislacin espaola enva la competencia a Chile, pero aqu no va a haber un reenvo, porque Espaa lo rechaza y entonces, cuando se remite a la ley chilena, va a arrancar del CC chileno el artculo 955, pues entiende que el envo es slo de normas materiales y no conflictuales. Entonces, en el primer caso el reenvo termina por agotamiento, y en el segundo caso no hay reenvo, pues se rechaza.

Cuestin previa o incidental 9 oct.

Cuando un tribunal est conociendo de una relacin privada internacional puede plantarse otra que est relacionada con aquella, ante el mismo tribunal, por ejemplo, se plantea una peticin de herencia o posesin efectiva y luego se debate la validez de un matrimonio, el cual otorgara la calidad de heredero a una persona. En este caso, el primer debate es lo principal y el segundo debate es una cuestin incidental. Para que exista el problema de la cuestin previa o incidental, se requiere que existan normas de conflicto independiente para cada uno de los supuestos como el artculo 955 en materia sucesoria y el artculo 80 en la LMC, en materia matrimonial. El problema aqu es determinar el derecho que rige a la cuestin previa o incidental, ya que en cuanto al derecho que rige a la principal no hay dudas, ya que es el derecho material a la que me remite la norma de conflicto. Supongamos que en materia sucesoria, el ltimo domicilio del causante fue Espaa, por lo tanto, se rige por ese derecho material, pero y, en el caso de la validez matrimonial, qu derecho rige a esta?

En derecho comparado se plantean 2 soluciones para el problema de la cuestin previa, la teora de la equivalencia y la teora de la jerarquizacin. 1.- Teora de la equivalencia: Seala que cada cuestin, la previa y la principal, deben regirse por el derecho material al que me remite su norma de conflicto, independientemente considerada o sea, la sucesin segn la ley del ltimo domicilio, y el matrimonio por la ley del lugar de la celebracin. 2.- Teora de la jerarquizacin: La cuestin previa se rige por el derecho que rige la cuestin principal, o sea, se jerarquiza. Sin embargo, dentro de la teora de la jerarquizacin hay 2 corrientes que tratan de determinar cul es ese derecho: La primera corriente seala que la cuestin previa se rige por el derecho material que regula la cuestin principal, o sea que en el ejemplo dado, sera el derecho espaol., se usa un solo cdigo. La segunda corriente seala que la cuestin previa se rige por el derecho material al que se remiten las normas de conflicto que regulan la cuestin principal. O sea, se regira por la espaola, la que luego puede reenviarme a otra y as se produce el reenvio. Esta segunda forma de jerarquizar la usan los partidarios del reenvo, la primera, quienes la rechazan. Si uno es partidario de Ravel o xxx, de qu postura seramos partidarios? De la segunda o equivalencia. Cuestin previa en el derecho comparado y en Chile En el derecho comparado, los pases anglosajones se inclinan por la teora de la jerarquizacin, los continentales por la equivalencia. En Chile, la jurisprudencia ha usado ambos criterios, sin embargo, actualmente se inclina por la tesis de la equivalencia, atendiendo a que si jerarquiza, la sentencia puede ser objeto de casacin en el fondo. Naturaleza Jurdica del derecho extranjero. Existen dos corrientes que plantean distintas naturalezas jurdicas. 1.- Teora del derecho: Seala que el derecho o legislacin extranjero es derecho tanto en su pas de origen como en Chile. Su juridicidad ha sido otorgada por la propia norma de conflicto interna. 2.- Teora del hecho: Seala que la legislacin extranjera slo es derecho en el pas en que se dict, mientras que en Chile solo es un hecho del juicio y que por lo tanto debe ser probado. Determinar si la ley extranjera es un hecho o derecho, tiene relevancia especialmente para la prueba y en segundo lugar para los recursos por vulneracin de la norma, o sea, casacin en el fondo. Si sealamos que la norma es derecho, las partes se retraen y ser el juez ser quien debe estudiar la ley extranjera. Si fuera un hecho, si se seala que si muere en argentina y que se aplica esa ley, yo debo probarlo.

En el derecho extranjero si bien originalmente se consideraba un hecho, actualmente se opta cada vez mas por la teora del derecho, esto hace que el juez extranjero sea experto en derecho comparado para que as, no le casen la sentencia. En Chile histricamente la doctrina se divide entre teora del hecho y teora del derecho, fundndose mayoritariamente en las mimas normas pero interpretndolas de manera diferente. Normas que fundas la teora del hecho 1.- Artculo 411 n2 del CPC: establece que PODR orse informe de peritos; n2, sobre legislacin extranjera. Entonces, los partidarios de esta teora sealan que si se permite informe de peritos, se debe a que la ley extranjera es un simple hecho que debe probarse. 2.- Artculo 160 del CPC: Las sentencias se dictarn conforme al mrito del proceso, no pudiendo extenderse ms all de acciones y excepciones planteadas por las partes. Esto significa que si la ley extranjera no es probada e juicio, no puede ser parte de la sentencia. 3.- Elemento histrico: Uno de los principales redactores del CPC, Jos Lira, era partidario de la Teora del hecho. Normas que fundamentan la teora del derecho 1.- Artculo 411 n2 del CPC: Seala que el cdigo ocupa la expresin PODRA orse informe de peritos, por tanto, no se excluye al juez su facultad de investigar directamente al derecho extranjero. El anteproyecto de CPC estableca la expresin DEBER, que fue modificada por PODR, y por eso todo el debate en Chile se centra en una sola palabra. 2.- Artculo 160 del CPC: Para los partidarios de esta teora, la ley extranjera est por sobre el mrito del proceso porque el derecho lo sabe y lo aplica el juez. 3.- Ratificacin del Cdigo de Bustamante por Chile, con reserva general: En dicha reserva establecida por el congreso en el ao 82 se pone dentro de una misma categora a la ley Chilena y Extranjera, ambas como derecho, haciendo primar en caso de discordancia a la chilena. La doctrina nacional mayoritaria apoya la teora del derecho, mientras que la jurisprudencia a la del hecho, sin embargo, en varias ocasiones la jurisprudencia ha aceptado le teora del derecho, pero incluso en aquellos casos en que eso ha ocurrido, no ha permitido la casacin en el fondo, lo cual es extrao. No la permite interpretando en forma restrictiva el artculo 767 del CPC por infraccin de ley. La palabra ley est entendida en los mismos trminos del Artculo 1 del CC, o sea ley CHILENA. Derecho civil internacional El estudio del derecho civil internacional se hace distinguiendo los 4 estatutos que lo conforman, el personal, real, obligacional y sucesorio a) Estatuto Personal Es el conjunto de normas que regulan a la persona en cuanto tal, no considerando, o hacindolo de forma accidental, los actos que esta realice.

En cuanto al contenido del estatuto personal, se estudia primera el Estado Civil, capacidad y relaciones de familia. Dentro de las relaciones de familia, el matrimonio. En cuanto a la regulacin del estatuto personal en derecho comparado, las normas que regulan el estatuto personal deben darle estabilidad al mismo, porque sera absurdo, por ejemplo, que una persona por el slo hecho de cruzar la frontera cambie de Estado Civil. En derecho comparado hay dos sistemas para regular el estatuto personal: Sistema de nacionalidad MANZINI: El estatuto personal se rige por la nacionalidad de la persona. La nacionalidad es un factor de conexin que genera algunos inconvenientes, primero la doble nacionalidad, segundo la no patria (sin nacionalidad). Sistema domiciliar SAVIGNY: El estatuto personal se rige por el domicilio. Se seala que el domicilio es donde la persona tiene el centro principal de sus intereses, su familia y trabajo. Este sistema trae dos inconvenientes, la polidomia (ms de un domicilio) y la agomia (sin domicilio). Estatuto personal chileno En su regulacin, bello se aparta de la regulacin del Cdigo Francs, y toma como factor de conexin principal la HABITACIN, por tanto, hay que distinguir el estatuto personal de los habitantes de la repblica y de los no habitantes en la repblica, y en el caso de estos ltimos, subdistinguir si son chilenos o extranjeros: 1.- Habitantes de la Repblica: El artculo 14 del CC dice que la ley es obligatoria para todos los habitantes, incluso los extranjeros. Esto es una norma de conflicto unilateral que tiene como factor de conexin la habitacin, la cual es la simple presencia fsica dentro del territorio de la repblica, en cambio la residencia es la permanencia en la repblica durante un lapso de tiempo y el domicilio es la residencia + nimo de permanencia. Entonces Bello dice que quien pisa el pas se rige por ley chilena. Al tratarse de una norma de conflicto unilateral, genera problemas propios de ellas, debiendo bilateralizarse o extraer un principio de la misma para fijar la ley que rige a todo el estatuto. Esta norma es aplicable a chilenos y extranjero. De todos modos, Bello en los artculos 57 y ss. del CC, equipara la situacin de chilenos y extranjeros en relacin a los derechos civiles. 2.- No habitantes de la repblica y Chilenos: El artculo 15 seala que las leyes patrias que reglan las obligaciones y derecho permanecern sujeta a derecho chileno no obstante su residencia o domicilio en el extranjero. El artculo 15 n1 habla del estado y de la capacidad para realizar actos que producen efectos en chile. En cuanto al estado, se refiere al Estado Civil, definido en el artculo 304 del CC (que es ms una definicin de capacidad). El nacimiento y extincin del Estado Civil se rige por ley Chilena, aunque sus efectos no siempre se rigen por ley chilena atendiendo al 15 n2. En cuanto a la capacidad, esta se rige por ley chilena, slo si el acto o contrato produce efecto en Chile, de no ser as, se rige por ley extranjera. El artculo 15 n2 seala que los derechos y obligacin que nacen de la relacin de familia, pero *solo respecto del cnyuge y parientes chilenos. Este inciso limita la extraterritorialidad de la

ley chilena. Si no existiere este inciso, la legislacin chilena se aplicara a cnyuges y parientes chilenos y extranjeros. Dentro de los efectos del derecho civil, tenemos a las obligaciones que nacen de las relaciones de familia, y estas, en algunos casos, se rigen por ley extranjera (cuando hay cnyuges o parientes extranjeros). En sntesis, el chileno domiciliado o residente en el extranjero, queda sujeto a la ley chilena en 3 casos: 1.- Nacimiento y extincin del Estado civil 2.- Capacidad para efectuar actos que hayan de producir efectos en Chile. 3.- Los derechos y obligaciones que nacen de relaciones de familia pero slo respecto de cnyuges y parientes chilenos. 3.- No habitantes de la repblica y extranjeros: No hay norma que lo regule en forma expresa, pero bilateralizando la norma del artculo 14 se rigen por ley del pas en que habiten. El matrimonio en el derecho internacional privado El matrimonio es objeto de anlisis por parte de esta disciplina cuando presenta algn elemento extranjero subjetivo, por ejemplo, la nacionalidad del cnyuge, lugar de su celebracin. Normas legales aplicables: Esta materia se regula en los artculos 80 a 84 de la LMC, 14 y 15 del CC y 242 y ss. Del CPC. Se debe distinguir entre el derecho aplicable al matrimonio y el reconocimieto de sentencias extranjeras en esta materia. En cuanto al derecho aplicable al matrimonio, debemos analizarlo distinguiedo 3 etapas: 1.- LA FORMACIN DEL MATRIMONIO ART. 80 LMC: Este artculo dice que los requisitos de forma y de fondo del matrimonio son los que establezca la ley del lugar de su celebracin. Se hace aqu el princiio lex locus regis actum. En cuanto a los requisitos de forma, estos son los requisitos externos del matrimonio. En esta materia, histricamente se han planteado 3 interrogantes, primero lo matrimonios consensuales celebrados en pases extranjeros, estos no califican en chile como matrimonio, pues aqu se exige que haya un contrato solemne, por lo tanto no es una excepcin al principio de lex locus sino slo un problema de calificacin y por ello NO se reconoce en chile el matrimonio consensual, por problemas de calificacin. Segundo los matrimonios puramente religiosos celebrados en el extranjero SI tienen efectos en Chile, atendiendo a que este matrimonio siempre contiene una ritualidad que confirma su celebracin, entonces, es una confirmacin del principio de lex locus y no una excepcin. Tercero los matrimonios celebrados ante cnsules, si el cnsul es extranjero y tiene facultades para celebrar matrimonios, PRODUCE EFECTOS EN CHILE. Sin embargo, si el cnsul es chileno, tiene prohibido servir de oficial para su celebracin, por lo que NO PRODUCE EFECTOS EN CHILE, o sea, un chileno no puede casarse ante un cnsul chileno en el extranjero. Si el matrimonio se celebra en chile siempre debe regirse por la ley chilena, aunque se celebre ante un cnsul extranjero, porque en derecho privado no se reconoce el territorio ficto.

En cuanto a los requisitos de fondo, se aplica el principio de lex locus, pero esto presenta 3 excepciones: Primero se exige diferencia de sexos, pues en chile jams se ha reconocido el matrimonio entre personas del mismo sexo. Esto est positivizado en el art 80, frente al temor del legislador a los ordenamientos jurdicos comparados que reconocen este matrimonio. Segunda excepcin, es que haya ausencia de impedimentos dirimentes absolutos y relativos. La discusin ms que nada se centra en la ausencia o no de impedimentos impedientes o prohibiciones, pues si estos impedimentos son territoriales no se podran aplicar las

sanciones que estos producen. La posicin mayoritaria de la doctrina y la jurisprudencia es que solo debe existir ausencia de impedimentos dirimentes, se hace primar el art. 80 por sobre el art. 15 n 1 por temporalidad y especialidad (esto es por el art. 80 se remite a los impedimentos dirimentes). La tercera excepcin es el consentimiento libre y espontneo, esto se incluye porque hay varios pases donde el consentimiento no se da libremente por la mujer, como en los pases musulmanes y tradicin juda.