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LA TRADICION JURIDICA ROMANO- CANONICA

TRES TRADICIONES JURIDICAS. Derecho civil, derecho comn anglosajn, derecho socialista. Este libro versar acerca de la tradicin del derecho civil o escrito. Es un cuerpo operativo de instituciones, procedimientos y normas jurdicas. Existen buenas razones para agruparlos en esta forma. Pero sera impreciso dar a entender que ellos tienen instituciones legales, procedimientos y normas idnticas; al contrario, existe una gran diversidad entre ellos solo en su reglamentacin legal bsica sino tambin en sus instituciones y procedimientos. En Naciones de derecho civil, hay grandes diferencias entre los sistemas legales que rigen en estos pases. Tienen normas sustantivas jurdicas, procedimientos jurdicos e instituciones legales muy diversas. Estas naciones suelen ser agrupadas como naciones de derecho socialista. Existen muchos sistemas legales diferentes dentro de estos tres grupos o familias de sistemas jurdicos. Pero tienen algo en comn, de las tres, la tradicin del derecho civil o escrito es la ms antigua y la ms ampliamente difundida. La fecha tradicional de su nacimiento es 450 A. C. Hasta hace poco era la tradicin jurdica dominante en la mayor parte de los pases de la Europa Oriental (incluyendo la Unin Sovitica) que luego pasaron a ser pases de derecho socialista; por esta razn para entender el derecho socialista es necesario entender el derecho civil. Deberemos seguir insistiendo en que la tradicin del derecho civil es ms antigua, ms ampliamente difundida y de mayor influencia que la tradicin del derecho consuetudinario. Al menos en estos sentidos es ms importante. Pero lo que si debo hacer constar es que mucha gente piensa que su sistema jurdico es superior al nuestro. Esa misma actitud ha llegado a ser parte de la tradicin del derecho civil. El no tomar en cuenta esta actitud de los juristas civilistas contra los juristas de derecho comn anglosajn puede llevarnos a malentendidos y acarrear dificultades en la comunicacin. La fecha que se ha usado generalmente para macar el comienzo de la tradicin del derecho consuetudinario es el ao 1066. Si aceptamos esa fecha, la tradicin del derecho comn anglosajn tiene de vida poco ms de 900 aos. Se suele decir que la tradicin del derecho socialista se origin en tiempos de la Revolucin de Octubre. Antes de ese acontecimiento, la tradicin legal vigente en el Imperio Ruso era Derecho Civil. La actitud socialista es que toda la ley es instrumento de poltica econmica y social y que el derecho consuetudinario y el derecho escrito reflejan bsicamente una sociedad, una economa y un gobierno capitalista, burgueses, imperialistas, explotadores. Los socialistas ven nuestro sistema legal como algo que incorpora y perpeta un conjunto de metas e ideales que ellos consideran como social y econmicamente injustos.

El predominio de las tres tradiciones de las que venimos hablando es el resultado directo del imperialismo de la Europa Occidental en los primeros siglos, al igual que del imperialismo sovitico en este siglo (justamente como el predominio del derecho fue el resultado, en su tiempo, del imperialismo romano). Pero de esto no vamos a tratar en este libro, ni de tampoco del derecho consuetudinario ni del derecho socialista. El propsito de este libro es decir algo inteligible para el lector general culto acerca de la ms antigua, ms difundida y ms influyente tradicin de todas, la del derecho civil. DERECHO CIVIL ROMANO, DERECHO CANONICO Y DERECHO MERCANTIL. La tradicin del derecho civil es un compuesto de varias subtradiciones, de orgenes diversos y desarrollos en distintos periodos de la historia. En este y en los prximos captulos de estas subtradiciones sern descritas de los siguientes nombres: derecho civil romano, derecho cannico, derecho mercantil, la revolucin y la ciencia jurdica. La subtradicion ms antigua se encuentra directamente en el derecho romano segn lo cumpli y codifico Justiniano en el siglo VI despus de Cristo y los importantes cdigos civiles del siglo XIX tratan todos sustancialmente del mismo conjunto de problemas y relaciones y el terreno esencial que cubren es lo que un jurista civilista llama derecho civil. El derecho civil sigue siendo el derecho fundamental para la mayora de los civilistas. Los abogados del derecho comn anglosajn usan el trmino derecho civil para referirse al sistema jurdico total de las naciones que caen dentro de la tradicin del derecho escrito (civil). Justiniano, tuvo motivos principales cuando ordeno la preparacin de lo que ahora se llama Corpus iuris Civilis, primero, era un reaccionario, segundo, era un codificador. Al publicarse el Corpus iuris Civilis, Justiniano prohibido cualquier referencia ulterior a las obras de los jurisconsultos. Las obras que haban sido aprobadas ya se haban incluido en el Corpus iuris Civilis y de ah en adelante deberan referirse a este cdigo y no a la autoridad original. Pero la parte de la compilacin justiniana que trata del derecho civil romano es la que ha sido objeto del ms intenso estudio y ha llegado a ser la base del sistema jurdico del mundo del derecho civil. Los invasores tambin llevaron consigo sus propias costumbres legales germnicas que eran aplicadas a ellos mismos pero no a sus conquistados, basados en sus normas jurdicas de que la nacionalidad de una persona le acompaa a todas partes a donde vaya. El Renacimiento la renovacin del derecho romano tuvo su comienzo en Bolonia, donde justamente apareci la primera universidad moderna europea y el derecho era la asignatura que ms se estudiaba. La gente iba de todos los rincones de Europa a estudiar el derecho tal como se enseaba en las universidades de Italia. El derecho que se estudiaba era el Corpus Iuris Civilis y el idioma en que se estudiaba era el latn. De relevante importancia por sus conceptos legales y por su especial erudicin, eran los grupos de eruditos conocidos como los Glosadores y los Comentadores. Y con el abandono del concepto del Sacro Imperio Romano, hasta no dejarlo ms que en mera ficcin, la era del ius commune de un derecho comn en Europa- se desvaneci y comenz el

periodo del derecho nacional. En el siglo XIX, los principales estados de la Europa Occidental adoptaron cdigos civiles de los cuales el Cdigo Napolenico francs de 1804 es el arquetipo. El tema central de estos cdigos civiles era casi idntico al de los primeros tres libros de las instituciones de Justiniano y del ius commune de la Europa medieval. El segundo componente ms antiguo de la tradicin del derecho civil es el derecho cannico. Este cuerpo de cnones y de procedimientos fue desarrollado por la Iglesia para su propio gobierno y para regular los derechos y obligaciones de sus adeptos. El derecho cannico tuvo sus comienzos al iniciarse la era cristiana. Debido a que ambos derechos se estudiaban juntos en las universidades italianas, exista la tendencia a influirse mutuamente, de modo que tanto el derecho cannico como el derecho civil romano ayudaron a formar el ius commune que fue recibido posteriormente por los Estados europeos. Este ius commune de derecho civil romano y el derecho romano cannico eran el derecho de aplicacin general en Europa. En Alemania se origin una disputa entre los trabajos preparatorios de codificacin entre los llamados germanistas y romanistas y el borrador del cdigo civil propuesto originalmente para Alemania fue rechazado por la oposicin de los germanistas. Alegaban que el proyecto era puramente romano y lograron imponerse hasta lograr una revisin que le diera al cdigo un sabor ms germano y no puramente romano. Esta tendencia en el fondo es una de las principales razones de que existan diferencias esenciales entre sistemas de derecho civil de la misma poca. Pero lo que une a esas naciones entre si es que esas instituciones legales nacionales se fueron combinando con la forma y la esencia del derecho civil romano bajo la influencia de ius commune. La tercera subtradicion, adems del derecho civil romano y del derecho cannico, es el derecho mercantil. El derecho mercantil de Europa Occidental tuvo su desarrollo ms importante en Italia, en tiempos de las Cruzadas, cuando el comercio europeo reconquisto la supremaca del rea mediterrnea. La interpretacin y la aplicacin del derecho mercantil se llevaban a cabo en los tribunales mercantiles donde los jueces eran mercaderes. Las necesidades del comercio y los intereses de los mercaderes eran las fuentes principales de aquel derecho, no la compilacin de Justiniano o de los canonistas. Estas tres subtrardiciones dentro de la tradicin del derecho civil el derecho civil romano, el derecho cannico y el derecho mercantil- son las fuentes histricas principales de los conceptos, instituciones y procedimientos de la mayor parte de los derechos privados y procesales, y de buena parte del derecho penal de los sistemas jurdicos que se rigen por el derecho civil moderno. LA REVOLUCION. El derecho pblico en las naciones del derecho civil contemporneo es en gran parte el producto de una revolucin que tuvo lugar en Occidente en el siglo que comenz en 1776. En esta revolucin lectal es donde encontramos las fuentes principales del derecho pblico dentro de la tradicin del derecho civil. Una de las principales fuerzas rectoras de la revolucin fue lo que desde entonces se ha llamado la ley natural laica. Todos los hombres, se razona en esta tesis, fueron creados iguales.

Tienen ciertos derechos naturales a la propiedad, a la libertad, a la vida. La funcin autentica del gobierno es reconocer y proteger estos derechos y asegurar la igualdad entre los hombres. Otro dogma de la revolucin intelectual fue la separacin de los poderes gubernamentales y en particular de conservar separados del poder judicial los poderes legislativo y ejecutivo. La facultad de los jueces para dar forma al derecho comn anglosajn era una institucin familiar y aceptada. Aquella poca fue tambin la Era de la Razn. El Racionalismo era una fuerza intelectual dominante. El acento que se pone en el derecho del hombre a poseer una propiedad y en la obligacin de la ley de proteger su posesin fue en parte una reaccin contra la posesin condicionada bajo el feudalismo. De all en adelante, la obediencia temporal del individuo debera brindarse primordialmente al Estado. Las tradiciones legales independientes fueron fusionadas dentro de un cuerpo de derecho nacional. El universo jurdico, antes muy complicado, se vio simplificado de pronto: de ahora en adelante iba a ser habitado en teora solo por el individuo y el estado monoltico (figura en la que recae todo el poder y la responsabilidad del ejercicio de la autoridad). El nacionalismo fue otro aspecto de la glorificacin del estado. As pues, la revolucin estaba compuesta de fuerzas intelectuales tales como los derechos naturales, la separacin de los poderes, racionalismo, anti feudalismo, liberalismo burgus, estatismo y nacionalismo. La pasin ideolgica sobrepaso a la razn; las ideas revolucionarias se convirtieron en dogmas; la revolucin se convirti en una utopa. La glorificacin del estado, el nacionalismo y el racionalismo se combinaron para producir una teora singular del derecho civil acerca de lo que es el derecho y para determinar la forma y el estilo de los cdigos bsicos. LAS FUENTES DEL DERECHO La ineficiente estructura del gobierno feudal se vino abajo ante la necesidad de un sistema gubernamental ms eficiente y centralizado; el moderno Estado-nacin, se haca necesaria una ideologa y el nacionalismo llego a cubrir esa necesidad. Si el nacionalismo era la idea predominante, la soberana era la premisa bsica de su expresin jurdica. El nacimiento del moderno Estado-nacin destruyo la unidad jurdica proporcionada por la aceptacin universal de ius commune romano-cannico en la Europa feudal. El estado trato de convertirse en la nica fuente de derecho reclamando la soberana para l solo, tanto nacional como internacionalmente. La autoridad de un prncipe remplaz la de ius commune. El contenido del derecho nacional continuara nutrindose bsicamente del ius commune, pero su autoridad prevena del estado. El acto legislativo no estaba sujeto a ninguna autoridad temporal o espiritual superior al estado, ni estaba sujeto a limitacin alguna dentro del estado mismo. La soberana tena dos caras, la exterior que exclua todo derecho de origen local o consuetudinario. En Inglaterra se conservaron muchas de las formas de feudalismo, mientras su espritu se transformo. En el continente, donde se crey necesario rechazar el ius commune, era natural que los nuevos sistemas legales fueran codificados; en Inglaterra, donde se consider necesario retener el derecho comn, no se sinti la necesidad de codificacin. Los libros y artculos escritos

por los eruditos tampoco eran derecho por las mismas razones. El acento de la revolucin en la estricta separacin de poderes exiga que solo los rganos estatales designados especficamente pudieran expedir leyes. Las decisiones de los jueces no crean derecho. Qu era entonces el derecho? Solo los estatutos del poder legislativo pueden convertirse en derecho. Adems de los estatutos y reglamentaciones administrativas, las naciones que caen dentro de la tradicin del derecho civil aun reconocen por lo general, una tercera fuente del derecho llamada costumbre. La cantidad de escritos en pases de derecho civil acerca de la costumbre como derecho es inmensa. La razn principal de tanto escrito (adems de la importancia de la costumbre como fuente de derecho en los arcanos comienzos de la tradicin del derecho civil) es la necesidad de justificar el que se trate como derecho algo que no ha sido creado por el poder legislativo del estado. La importancia de la costumbre como fuente de derecho es dbil y va perdiendo inters. Estas enumeraciones exclusivas tambin esta listada en orden decreciente de autoridad. Todo esto, es bsico para que entendamos la tradicin del derecho civil ya que la funcin del juez, dentro de esa tradicin, es interpretar y aplicar la ley. Esta concepcin dogmtica de lo que es la ley, ha resentido la erosin del tiempo. Quiz la ms espectacular innovacin ha sido el fuerte movimiento hacia el constitucionalismo y su consiguiente superioridad como fuente de derecho de las constituciones escritas. Introducen un nuevo elemento en la jerarqua de las fuentes del derecho, que, ahora, deben listarse como constitucin, legislacin, reglamentos y costumbre. Otro factor de complicacin es la inclusin de la iniciativa en las constituciones de algunos pases civilistas; esto necesariamente implica transferir cierto poder legislativo de la legislatura al pueblo y acaba de debilitar la posicin de la legislatura como nica fuente de derecho. CODIGOS Y CODIFICACION. El volumen de legislacin y de autoridad legislativa no son criterios tiles para distinguir los sistemas de derecho civil de los sistemas de derecho comn anglosajn. Tampoco la existencia de eso se llama cdigo. La forma codificada no es un signo distintivo de un sistema jurdico civilista. Existe una ideologa de codificacin en accin completamente diferente en el mundo del derecho civil. Justiniano y los codificadores francs trataron de destruir el derecho anterior por razones diferentes pero anlogas; Justiniano trato de restablecer el ms puro derecho de los tiempos prstinos y los franceses de establecer un orden jurdico eternamente distinto. En ambos casos, los ejercicios eran esencialmente utpicos. Solo un exagerado racionalismo puede explicar la conviccin de que la historia podra ser abolida por un estatuto que la rechazara. Uno de los objetivos de la Revolucin fue hacer que los abogados fueran innecesarios. Una manera de lograr esto fue establecer el derecho de modo claro y preciso con el fin de que hasta el ms simple ciudadano pudiera leerlo y entender cules eran sus derechos y obligaciones sin tener que consultar a los abogados ni recurrir a los tribunales. De este modo el cdigo civil francs de 1804 se vislumbraba como un libro popular que poda ponerse en un librero al lado de la biblia. Si la legislatura es la nica que poda crear las leyes y el poder judicial el nico que las aplicara. Si se le peda a un juez decidir un caso para el que no haba una legislacin concreta, tendra de

hecho que crear una ley y violar de esa manera un principio de una rgida separacin de poderes. Si un juez tuviera facultad para decidir acerca del significado de una disposicin ambigua o un estatuto, estara legislando al hacer uso de esa facultad. LOS JUECES En el mundo del derecho comn anglosajn un juez. Es un hroe de la cultura, incluso es algo as como un padre. La tradicin jurdica era creada originalmente y ha crecido y se ha desarrollado en manos de los jueces, razonando en forma similar de caso en caso y construyendo un cuerpo de leyes que obligan a los jueces de generaciones posteriores, mediante la doctrina, decidir en casos semejantes de una manera semejante. Es una persona muy importante. Esto es lo que quieren decir los abogados del derecho comn anglosajn cuando hablan de sus jueces, pero en el mundo civilista un juez es algo meramente distinto. Es un servidor pblico, es un funcionario. Una de las razones principales del rango tan diferente que corresponde a los jueces del derecho civil es la existencia de una tradicin judicial diferente en el derecho civil que proviene desde los romanos. La insistencia revolucionaria en que la ley fuera creada solo por las legislaturas representativas quera decir que el derecho no poda ser creado ni directa ni indirectamente por los jueces. No poda basar su sentencia en decisiones judiciales anteriores. LA INTERPRETACION DE LOS ESTATUTOS. La doctrina de la separacin de los poderes, llevada hasta el extremo, condujo a la conclusin de que a los tribunales debe negrseles toda funcin interpretativa y que debera exigrseles que turnaran todos sus problemas de interpretacin legal a la legislatura para obtener una solucin. Entonces la legislatura poda proporcionar una interpretacin autorizada para guiar al juez. De esta manera los defectos en la ley se podran subsanar, los tribunales seguiran sin la facultad de hacer leyes y el estado se vera libre del temor de la tirana judicial. Derecho natural. Ley natural que exista fuera del derecho positivo de cualquier forma de gobierno y que emanaba de la naturaleza del hombre y de los prerrequisitos naturales del orden social.

CERTEZA Y EQUIDAD. En el ambiente del derecho civil siempre se tiene un buen argumento contra cualquier proceso jurdico en el sentido de que daara la certeza de la ley. LOS ERUDITOS. Es razonable hablar del derecho comn anglosajn como un derecho de los jueces, pero nadie pretendera usar esos trminos al hablar del derecho civil. De aqu podra suponerse que el protagonista del proceso jurdico en la tradicin del derecho civil es el legislador. Aun cuando actualmente se admite que los tribunales del derecho civil tienen una funcin interpretativa,

todava se supone que, al poner en prctica esa funcin, el juez no crea el derecho sino que solo busca y sigue la intencin expresa o implcita del legislador. El legislador en el derecho civil ocupa la posicin dominante que ocupan los jueces en el derecho comn anglosajn. Durante breves periodos de la historia de la tradicin del derecho civil esto pudo haber sido cierto, pero pronto los legisladores se encontraron de nuevo en la sombra de quienes eran primordialmente responsables de la teora del Estado-nacin, de las doctrinas, la separacin de poderes y contenido de la codificacin. El jurista-maestro es el verdadero protagonista de la tradicin del derecho civil. El derecho civil es un derecho de los profesores. La tradicin del jurisperito como fuerza importante en el desarrollo comn anglosajn es muy reciente y comparativamente an muy dbil. El derecho comn anglosajn es an un derecho de los jueces. La preeminencia del jurisperito en la tradicin del derecho civil es muy antigua. El jurisconsulto romano se consideraba como el fundador de esta tradicin de jurisprudencia. Sus opiniones tienen mucho peso y durante el siglo II d. C. las opiniones de algunos jurisconsultos eran obligatorias para los jueces. Tanto Justiniano como Napolen echaron mano de prominentes jurisconsultos para que se hicieran cargo de la tarea de preparar los borradores de reformas jurdicas de largo alcance. El erudito legal es el hombre clave del derecho civil. En los Estados Unidos, existe un refrn muy conocido que dice que el derecho es lo que el juez dice que es. El derecho es una jurisdiccin de derecho civil es lo que los jurisconsultos dicen que es. LA CIENCIA JURIDICA. El mundo contemporneo del derecho civil todava est bajo la frula de una de las ms poderosas y coherentes escuelas del pensamiento en la historia de la tradicin del derecho civil. La llamaremos escuela de la ciencia jurdica. Es el quinto componente de la tradicin del derecho civil y la ltima por discutirse en este libro. La ciencia jurdica es en primer lugar una creacin de los jurisconsultos alemanes de mediados y fines del siglo XIX. Los mtodos y los conceptos desarrollados por los juristas alemanes se aplicaron a otras ramas del derecho tanto pblico como privado y de all llego a dominar a la jurisprudencia. El proceso cientfico, mediante el cual se descubren los principios que no estn contenidos de manera inmediata en las fuentes del derecho, puede ser comparado a los mtodos analticos de la qumica. La ciencia jurdica altamente sistemtica. Los estudios derivados de un estudio cientfico de los datos jurdicos se hacen casar entre si de una manera muy intrincada. Segn se descubren nuevos principios deben ser integrados totalmente dentro del sistema. Este acento en los valores sistemticos tiende a producir un gran inters por las definiciones y clasificaciones. Gran esfuerzo de erudicin se ha encaminado hacia el desarrollo y refinanciamiento de las definiciones de conceptos y clases (que luego se en seal de unas manera ms bien mecnica y acrtica).

Una definicin no se ve como algo convencional valido solo mientras es til; se convierte en una verdad, es la encarnacin de la realidad. LA PARTE GENERAL. La mayor clasificacin del derecho aceptada dentro de la traicin del derecho escrito aceptada dentro de la tradicin del derecho escrito est en el derecho pblico y el derecho privado. Dentro del derecho privado existen dos campos principales: el derecho civil y el derecho mercantil. Tcnicamente el derecho civil (que es el descendiente contemporneo del derecho civil romano) incluye solamente el derecho de las personas (natural y jurdico), la familia, la herencia, la propiedad y las obligaciones. Los principales conceptos jurdicos en operacin, la estructura bsica del derecho y las principales instituciones jurdicas se han obtenido directamente del derecho civil y se han desarrollado por analogas con l. EL PROCESO JURIDICO. Publica los resultados de su trabajo en libros y revistas, a lo cual se le da el nombre de doctrina y ensea los principios bsicos de la misma a los estu diantes en las universidades. La doctrina es la base del sistema jurdico y se toma como representativa de la verdad cientfica establecida objetivamente. El legislador representa a la gente y acta en el campo de la poltica prctica. Es el quien debe relacionar las demandas sociales y econmicas con el proceso legislativo, produciendo leyes que respondan a las necesidades y deseos de la gente. La funcin primaria de la legislacin es suplementar los cdigos donde sea necesario y perfeccionar la legislacin anterior, incluyendo la de los cdigos, donde las continuas investigaciones de los estudiosos de la ciencia jurdica demuestran que existen defectos. Quienes cultivan la ciencia jurdica criticaran a la legislacin pero no sobre la base de sus problemas, efectos sociales o econmicos; discutirn si concuerda o no con los principios de la ciencia jurdica, con la calidad de su diseo y su compatibilidad con el sistema conceptual establecido. Los jueces, segn la doctrina, llamndolos operadores del derecho, extracta, los hechos ms importantes del problema, tipifica el problema jurdico que estos hechos representan, encuentra la disposicin legal apropiada y la aplica al problema. LA DIVISION DE LA JURISDICCION Las cosas son tpicamente muy diferentes en un pas de Derecho Civil. All es usual encontrar dos o ms conjuntos separados de tribunales cada uno con su propia jurisdiccin. Si el sistema judicial tpico del derecho consuetudinario puede ser representado por una pirmide, el sistema judicial tpico del derecho civil debe ser imaginado como un conjunto de dos o ms estructuras distintas. Corresponde a los jueces ordinarios como deber principal la interpretacin y aplicacin de los cdigos bsicos.

La jurisdiccin ordinaria en una tpica nacin de derecho civil combina de esta manera elementos de jurisdiccin anteriormente pertenecientes a los tribunales civiles del periodo del ius commune, de los tribunales eclesisticos, de los tribunales mercantiles y del tribunal especial creado despus de la revolucin francesa para tratar problemas de interpretacin de estatutos. En cuestiones civiles (es decir, no penales) los tribunales ordinarios aplican la ley que han encontrado los cdigos civiles y mercantiles y en la legislacin que los suplementa. Su procedimiento, en casos tales, est regulado por el cdigo de procedimientos civiles. En los casos penales los tribunales aplican el derecho que han encontrado en el cdigo penal y en la legislacin suplementaria del mismo; su procedimiento en tales casos est regulado por el Cdigo de Procedimientos Penales. Los tribunales ordinarios tambin aplican regularmente una buena cantidad de leyes que no estn contenidas en estos cinco cdigos bsicos y su legislacin suplementaria, pero an subsiste la tendencia de considerar a la jurisdiccin ordinaria y a los cdigos bsicos como funcionalmente equivalentes entre s. Los tribunales y los jueces, propiamente hablando, solamente interpretan y aplican la ley creada por la legislatura. CATEGORIAS JURIDICAS. La principal divisin del derecho en la tradicin del derecho civil es en pblico y en privado. Esta distincin les parece a la mayora de los abogados y civilistas fundamental, necesaria y, en conjunto, evidente. Este derecho civil codificado era el corazn del derecho privado y los conceptos dominantes en los cdigos eran la propiedad privada individual y la libertad individual de contratar. El derecho privado era aquel campo del derecho en que la nica funcin del gobierno era reconocer y defender los derechos privados. En las relaciones jurdicas privadas las partes eran iguales y el estado actuaba como rbitro. En las relaciones jurdicas pblicas, el estado era una de las partes y como representante del inters pblico era una parte superior al individuo. El abogado del derecho escrito divide, el derecho en pblico y en privado y en un grupo de hbridos que tienen elementos de ambos (como el derecho agrario y el derecho laboral). El derecho pblico mismo se subdivide en derecho constitucional, derecho administrativo y derecho penal. El procedimiento penal. El derecho privado est compuesto por el derecho civil y el derecho mercantil. As pues, el derecho privado consiste en dos grandes campos que existen en simbiosis mutua. El derecho civil esta enriquecido por la mercantilizacin, el derecho mercantil ha menguado por la civilizacin y declina. La tendencia actual es crear un derecho privado unificado que sea sinnimo del derecho civil. La ms antigua subtradicion en la tradicin del derecho civil sobrevive. LAS PROFESIONES JURIDICAS.

La divisin de trabajo entre los abogados profesionales en el mbito del derecho escrito muestra caractersticas no familiares en el mundo del derecho consuetudinario y particularmente en los Estados Unidos. Para los norteamericanos un abogado sigue siendo un abogado sin importar la clase trabajo jurdico que este desempeando en un momento dado, es comn en ellos el poder cambiar de una rama de la profesin a otra. Durante toda su vida un abogado puede desempear una gran variedad de tareas jurdicas. Las cosas son diferentes en las jurisdicciones del derecho civil. Aqu se le presenta al joven egresado la necesidad de escoger entre una variedad de carreras profesionales distintas. Aunque en teora puede moverse de una de estas profesiones a otra, esto sucede raras veces en comparacin con los norteamericanos. La seleccin inicial, una vez que se ha hecho, tiende a ser definitiva en la mayora de los casos. Frecuentemente se selecciona la carreara sin tener las bases para la seleccin correcta, haya de que el joven abogado haya estado en contacto con toda la posible gama de carreras para que pueda escoger prudentemente lo que ms le acomode. El aislamiento de los de una rama de los de otra, la tendencia a identificarse solamente con un conjunto de intereses y funciones profesionales da pie a una actitud estrecha y limitativa y a un desmenuzamiento de las profesiones legales. Estas son algunas de las razones de que, en ciertas naciones, los recin egresados se vean obligados a tomar un periodo de adiestramiento practico que incluye determinados periodos en la rama judicial, gubernamental y de prctica privada antes de que puedan ser admitidos a una carrera jurdica. Esta institucin se ha desarrollado de manera plena en Alemania donde el graduado en derecho tiene que pasar dos aos y medio en un programa de entrenamiento practico posterior a su educacin jurdica de la universidad.

PROCEDIMIENTO CIVIL. As como el derecho civil es el corazn del derecho sustantivo en la tradicin del derecho civil, igualmente el procedimiento civil es el corazn del derecho procesal. Todos los sistemas de procedimientos en la tradicin del derecho civil tienen un origen comn en Roma, en el derecho cannico y en el derecho medieval italiano. Existen diferencias importantes entre los procedimientos civiles y penales y el procedimiento penal ha sido, especialmente desde el periodo de las revoluciones, un campo esencialmente independiente en su estudio y reglamentacin. La mayora de los sistemas civiles incluyen cdigos separados de procedimientos civiles y de procedimientos penales. Sin embargo, a nivel muy esencial se basan en nociones comunes a ambos y el desarrollo de esas nociones Teoras abstractas y principios generales de procedimiento. Un procedimiento civil tpico en una jurisdiccin del derecho escrito se divide en dos etapas. Por ejemplo, en Italia hay una etapa preliminar en que se presentan los alegatos y se designa a un juez para que conozca de ellos.

La existencia de un jurado ha afectado profundamente la forma de los procedentes civiles en la tradicin del derecho consuetudinario. Asuntos como los que se concentraran generalmente en un solo acto se desparramaran en una larga serie de discretas comparecencias y actas ante el juez que conoce del caso. La falta de concentracin tiene algunas consecuencias secundarias interesantes. Como muestra, los alegatos son muy generales y los autos se van de finiendo segn avanzan los procedentes; esta prctica difiere considerablemente de la que encontramos en las jurisdicciones de derecho consuetudinario donde una formulacin precisa de las declaraciones de un alegato y el cumplimiento de los procedimientos preliminares se consideran como una preparacin necesaria para el acto judicial concentrado. Por razones ms o menos similares, el abogado del derecho escrito emplea menos tiempo en prepararse para comparecer ante un tribunal durante la parte del procedimiento de la exposicin de pruebas. La comparecencia generalmente solo tiene por finalidad examinar un testigo o presentar apenas una o dos piezas de evidencia comprobatoria. No existe la presin de preparar todo el caso desde el comienzo como le sucede al abogado del derecho consuetudinario que se prepara para un juicio. El elemento de sorpresa se reduce al mnimo, ya que la comparecencia es relativamente breve y representa solamente una pequea parte de todo el caso. Habr tiempo de sobra para preparar una especie de respuesta antes de la prxima audiencia. Es un sistema mediato, el procedimiento tiende a convertirse primordialmente es un asunto escrito. En el mundo del derecho civil incluso las preguntas que el juez hace a los testigos las hace basado en las preguntas que los abogados le sometieron por escrito donde existe la prctica de tener a una persona que reciba las pruebas y llene el acta y otra decida el caso, obviamente hace ms falta un procedimiento por escrito que un procedimiento oral.

PROCEDIMIENTO PENAL. Solo las leyes concretas y la autoridad para crear leyes penales pueden residir solo en el legislador quien representa a toda la sociedad unida por el conglomerado social. Los jueces en casos penales no tienen derecho a interpretar el derecho penal porque no son legisladores Los desrdenes que pueden originarse debido a una observancia rigurosa de la letra del derecho penal no deben ser comparados a los producidos por la interpretacin del mismo. . . Una vez que se ha promulgado un cdigo debe ser observado en sentido literal y al juez no le queda sino determinar si un acto se ajusta a la ley escrita Acerca del procedimiento penal en las dos tradiciones el procedimiento penal en la tradicin del derecho escrito es inquisitorial, mientras que en derecho consuetudinario es acusatorio DERECHO PUBLICO.

El derecho constitucional y el derecho administrativo forman el contenido bsico de lo que se llama derecho pblico en las jurisdicciones del derecho escrito. Derecho constitucional: es el derecho que gobierna la organizacin de la rama administrativa del gobierno y las relaciones de la administracin con la legislatura, el poder judicial y el pblico. Examinaremos la tendencia hacia constituciones rgidas y la revisin de la constitucionalidad de la legislacin por un lado, y el desarrollo de los procesos de revisin de la accin administrativa (frenando as las facultades administrativas excesivas) por el otro. PERSPECTIVAS. No se ha tratado de describir ningn sistema jurdico civilista existente. Ms bien trate de describir ciertos notables acontecimientos histricos y corrientes de pensamiento que ejercieron profunda influencia en el desarrollo de los sistemas jurdicos contemporneos del derecho civil y que han dado forma y significado de las normas jurdicas, instituciones y procesos que componen estos sistemas. Las normas jurdicas concretas en vigor difieren ampliamente de un sistema civil. Sera difcil encontrar dos sistemas de derecho escrito que operaran de la misma manera para producir losa mismos resultados. No hemos hecho hincapi en las diferencias, sino en lo que estos sistemas jurdicos tienen en comn, en lo que los relaciona entre s de modo que haga posible diferenciarlos de otras familias jurdicas. A MANERA DE CONCLUSION El sistema del juicio oral por el momento no cuenta con el personal especializado para llevarse a cabo de una buena manera si se compara con el escrito. Tanto abogados como jueces no sabran cmo desempearlo es aqu quiz donde exista una ventaja para el sistema escrito y una desventaja para el sistema de juicio oral. E juicio oral es un proceso que se lleva de manera ms rpida y de una forma ms segura que se encuentre a el verdadero culpable donde al disminuir tiempo se disminuye gastos, entre otras cosas, este sistema que permite la interaccin entre el acusado, defensor, la vctima y el juez adems que se va a formar una polica investigadora y el ministerio publico debe tener a su cargo gente especializada en ciertas reas para la investigacin del caso. En cuanto al sistema escrito, con los medios de prueba se me hace un poco tardado y en algunos casos no tiene veracidad lo que permite que si el inculpado no se encontraba detenido pudiera escapar y no ser sentenciado, con el sistema oral se puede comprobar que es el verdadero culpable y as no tener una escuela de delitos que son los centros de readaptacin que en vez de que exista el corregimiento o la readaptacin de individuos estos aprendan cosas nuevas y que al salir de la crcel no sigan delinquiendo con muevas estrategias. Puede decirse que el sistema escrito no es malo, solo que se tienen que realizar algunas modificaciones como la segunda instancia ya que as se duda de la credibilidad de las partes que realizan este acto y lo pasan a otro rgano y a personas de mayor jerarqua.

Por ltimo cabe mencionar que quiz el sistema de juicio oral sea ms eficaz por la necesidad que existe de combatir la delincuencia que nos rodea. Hoy en nuestros das, el alto nmero de muertes ha llevado a las autoridades correspondientes a realizar nuevas medidas que ayuden a probar la culpabilidad del delincuente y los delitos no queden impunes o en su caso personas inocentes sean quienes paguen por otros, lo nico que implementara seria unificar a la polica de todos lao sectores ya sea federal, estatal, municipal o especial, con un mayor sueldo y realizarles exmenes de confiabilidad, fsicos y psicolgicos, adems que sean personas con estudios hasta una educacin terminada media superior por lo menos ya que si se cuenta con todos estos requisitos es mas probable que no se corrompa el polica y exista una mayor seguridad en la sociedad.