EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE ....., ESTADO DO .....

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e
do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado
....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo
- doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade .....,
Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de
Vossa Excelncia propor
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C INDENIZAO POR DANO MORAL
COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face de
....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua .....,
n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua)
scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador
(a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
DOS FATOS
O autor integra o quadro de advogados da ....... h muitos anos, onde desempenha uma
funo de grande responsabilidade, pois maneja diariamente inmeros processos judiciais e
administrativos. Essa funo o obriga a permanecer durante vrias horas afastado de sua
famlia.
Em ......., adquiriu um telefone celular ps-pago (conta) da empresa r, da
marca ......................, modelo .................. Sua preocupao principal era ter um meio de
comunicao com a famlia ou com o escritrio da ......................, em casos de urgente,
sobretudo quando estivesse em audincias nos vrios foros da Capital e regio metropolitana,
aos quais se desloca frequentemente.
O uso que fazia de sue celular era eventual. Mensalmente, sua conta ficava em uma mdia de
R$....... a R$ .........
Assim, possvel aquilatar a surpresa do autor quando, no ms de .............. de ..........,
recebeu uma cota em valor estratosfrico: R$ ........ Deste montante, R$ ........... eram
relativos a despesas mensais (ligaes efetuadas, acesso ao correio de voz) e R$ .......eram
referentes a acessos "WAP".
O autos nunca utilizara o servio "WAP" de modo que aquele valor, bem como a absurda
frequencia dos acessos a Internet, s poderia ser explicado por um grave equvoco da empresa
r. Assim, procurou uma loja credenciada da ........, localizada na rua ....... esquina com a
rua ....., no .................... desta cidade, com intuito de elucidar a questo.
Foi atendido pelas funcionarias .............. e .............. a quem explicou o ocorrido: no havia
utilizado os servios "WAP" naquele ms, alis como muito raramente o fazia, de modo que o
valor cobrado na fatura no poderia estar correto. Ressalvou, entretanto, que os R$ ........
relativos ao uso de servios telefnicos eram efetivamente devidos. Assim, precisavam corrigir
o erro p[ara que quitasse o dbito.
As funcionria orientaram o autor a preencher uma reclamao, a qual foi protocolada sob o
n. .................. e no efetuar o pagamento da fatura.
Aps receber tal orientao, e buscando no gerar novas despesas que pudessem lhe causar
problemas, o autor deixou de utilizar o celular, enquanto no fosse resolvido o problema.
Entretanto, est "problema" estava apenas comeando
Em ......., o autor recebeu uma nova fatura, agora no valor de R$ ............, dos quais
R$ ..........referentes ao saldo devedor do ms anterior; R$ ....... referentes mensalidade
contratual; R$ ........referentes a acessos "WAP" novamente no utilizar; e R$ .........
referentes juros e multa.
Dois dias depois, em ................. o autor fez novo contato com a empresa, atravs do 0800, e
foi atendido por uma funcionria de nome ...................., buscava informaes sobre a
reclamao que havia protocolado, e sobre como deveria proceder diante da nova cobrana
indevida, foi informado para que aguardasse o resultado da anlise da reclamao protocolada
anteriormente, e desprezasse a cobrana recebida.
Em ....................., o autor recebeu uma correspondncia, informando o cancelamento dos
servios prestados por falta de pagamento, e a inscrio do seu nome no SPC - Servio de
Proteo ao Crdito no prazo de 10 dias.
Novo contato com a empresa r e mais uma vez pediram que tivesse pacincia, o incidente
seria resolvido, e que ele desprezasse os avisos.
Em ..........., o autor recebeu uma correspondncia da Associao Comercial do ....................,
informando que seu nome estava sendo includo nos bancos de dados pelo no pagamento da
fatura do telefone celular.
Neste mesmo dia, o autor avisou uma mensagem atravs do site da ..................., pedindo
informaes sobre as reclamaes j efetuadas anteriormente (copias em anexo). Tudo o que
pediam era para aguardar.
O autor continuou a receber as faturas telefnicas em ................ e ..................., incluindo
multa e assinatura mensal.
No final do ms de ............ de ......., recebeu uma ltima correspondncia informando que os
servios seriam totalmente cancelados.
No obtendo resposta, o autor enviou uma notificao (em anexo) para o telefone 0800 da
empresa r, pedindo esclarecimentos sobre a cobrana indevida e sobre suas reclamaes
anteriores.
foi quando, finalmente, recebeu a posio da empresa em relao s suas reclamaes: o
dbito era devido e deveria ser pago. O autor no se conformou, e disse que requeria que a r
providenciasse um documento demonstrando que de fato todos aqueles acessos "WAP"
cobrados haviam sido feitos pelo seu telefone celular. Uma vez provado o dbito, ele poderia
negociar a dvida.
Passaram-se quase dois anos, e a r nunca mais deu resposta. Durante esse tempo, o autor
sofreu inmeros dissabores, pois esteve impedido de realizar as operaes de consumo mais
triviais da vida moderna, dadas as restries que foram comandadas contra o seu nome em
virtude dessa famigerada fatura da ................
No incio deste ano, o autor sofreu um grande constrangimento ao pleitear um financiamento
perante a .................... ............................., empresa em que trabalha.
Em virtude da restrio cadastral detectada pelo sistema - precisamente aquela oriunda da
conta do telefone celular foi impedido de concretizar o negocio e o assunto logo ganhou o
conhecimento pblico no seu local de trabalho. O autor teve de suportar o constrangimento
perante seus colegas de trabalho.
Como advogado da ......................., o autor atua em procedimentos administrativos, inclusive
na verificao de qualquer irregularidade cometida pelos empregados daquela instituio.
Nesta funo, ser ele prprio apontado como "mau pagador" em virtude de restries
cadastrais indevidas certamente compromete sua credibilidade na empresa. Ainda pior:
compromete sua autoridade na apurao de eventuais irregularidades.
Completamente abalado, o autor foi at o SERASA retirar um extrato pelo seu .............., que
acabou confirmando a sua inscrio naquele rgo.
Diante dessa situao, em que o autor encontra-se injustamente negativado em virtude de um
dbito que no reconhece como devido, no v outra alternativa seno ingressar com a
presente ao, buscando a declarao de inexistncia da dvida que lhe imputada, bem como
o devido ressarcimento pelos danos sofridos..
DO DIREITO
1. Da Inexistncia do dbito.
O autor, em ............., recebeu um sua fatura um valor de R$ ..................., referente a
acessos WAP. Segundo o site da empresa r na internet, WAP seria:
Com o servio ......................, voc pode acessar o mundo da Internet Mvel pelo seu celular.
Ele permite enviar e receber e-mails, trocar mensagens instantneas, participar de salas de
bate-papo (chat), consultar informaes financeiras, ler as principais noticias, verificar as
condies de trnsito, buscar dicas de bares, restaurantes e cinema e acessar as mais diversas
informaes, com toda a convenincia e mobilidade que s o celular oferece.
Conforme se depreende da informao veiculada no site, o servio ........... seria um acesso
internet mvel disponvel no celular. J por esta definio possvel aquilatar o quo
improvvel a dvida que a empresa r imputa ao autor.
Como advogado da ........., o autor tem acesso internet pelo terminal de computador que
permanece sua disposio no trabalho, alm de possuir acesso livre em sua residncia, de
modo que no precisaria, a no ser em hipteses excepcionais, deste recurso no celular.
Abaixo, um quadro resumo de acessos WAP no celular do autor, num perodo de ......... meses,
demonstra a evidente irregularidade:
evidente que o autor no costumava acessar o servio ............... Logo, no se explica que
no ms de .................. e ................. de ........, os acessos que eram zero nos meses
anteriores, passaram para ................ e ....... acessos.
A nica justificativa plausvel, j que o autor no realizou nenhum acesso WAP do seu celular
nestes meses, um grave equvoco do sistema eletrnico da empresa r.
Abaixo, a tabela de acessos WAP durante o ms de ............. de ....... demonstra que um
profissional que trabalha todos os dias da semana, pela manh e tarde, jamais teria
condies de realizar a quantidade absurda de acessos que lhe foi imputada:
Na fatura do ms seguinte, novos acessos WAP foram computados:
Como se pode verificar, a maioria desses acessos ............... foram feitos durante dias de
semana, e exatamente durante o horrio comercial. A ttulo de exemplo, o acesso ........., que
teria sido feito as ..........., com durao de ........., em plena ...................., durante o
expediente de trabalho.
evidente que o autor, como advogado da .............., jamais teria condies de realizar
acessos a internet mvel (WAP) durante seus expediente de trabalho, de forma contnua e
ininterrupta, ou ainda, ficar ..... minutos na Internet via celular, quando seu local de trabalho
lhe permite o acesso rede sem custo algum, atravs de seu micro - computador.
Assim como o acesso ........, todos os demais acessos so altamente improvveis. Note-se que
os acessos .... a ...... no poderiam sequer ter ocorrido, pois o autor estava viajando, e deixou
o seu celular em .....................
Outro fato que demonstra que os acessos WAP so decorrente de alguma falha seria o tempo
de durao de cada acesso. Houve dias em que o autor teria passado todo o seu horrio de
almoo (...............) efetuando acessos WAP, ou metade da tarde, durante seu trabalho. o
que se pode verificar a partir dos quadros a seguir.
Horrio de almoo:
durante a tarde:
No h dvidas de que os acessos WAP cobrados nas faturas vencidas em ...............
e ................... so oriundo de alguma falha no sistema da empresa r, a qual no pode, de
forma alguma, ser imputada ao autor.
Tendo em vista o disposto no artigo 6, VI, VII, e artigo 14, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, o autor no pode ser cobrado por servios no utilizados, e impugnados
eficazmente. Outra soluo no se vislumbra seno declarar inexistente a dvida, bem como
responsabilizar a empresa r pelos danos causados.
2. Da inexigibilidade das mensalidades posteriores
Diante da cobrana abusiva de que foi vitima, o autor deixou de utilizar o celular. Estava muito
insatisfeito com a prestao de servios da empresa r, bem como temia que nova prticas
abusivas viessem a agravar sua situao.
Porm, nos meses seguintes, .............., .............. e ........... de ......, o autor ainda foi
cobrado pelos valores referentes ao plano mensal, no valor de R$ ........ a cada ms, apesar de
no ter utilizado o servio. Tendo questionado os valores que lhe foram apresentados, bem
como deixado de utilizar o celular, as cobranas que se seguiram tornaram-se altamente
abusivas.
Note-se o que determina o Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou
desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de
produtos e servio;
Em situaes como a presente, urge a declarao de que estes valores so igualmente
indevidos.
3. Inverso do nus da prova.
Em virtude da evidente relao de consumo travada entre a operadora de telefonia celular,
oura r, e o autor, no se discute a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Neste sentido, o autor tem direito facilitao da defesa de seus interesses em juzo mediante
a inverso do nus da prova, conforme previsto no art. 6, VIII, daquele diploma legal, j que
encontram-se presentes os requisitos autorizadores desta inverso probatria, ou seja, a
verossimilhana das alegaes e a hipossuficincia tcnica do autor.
A verossimilhana da inexistncia do dbito est claramente demonstrada. Conforme analisado
no tpico anterior, diante do comportamento normal do autor enquanto consumidor dos
servios de telefonia mvel, bem como se observando a intensidade de sua atividade
profissional, no poderia ele ter realizado os acessos WAP que lhe foram cobrados, como de
fato no os realizou.
Alm disso, os documentos em anexo demonstram as inmeras vezes em que o autor
procurou solucionar o impasse criado pela empresa r, sem que tenha logrado nenhum
sucesso.
A hipossuficincia tcnica do autor em relao empresa tambm resta configurada, uma vez
que ele, na qualidade de simples consumidor, no tem condies de demonstrar que estes
acessos no foram feitos por ele. Somente a r, empresa que domina a tecnologia das ligaes
telefnicas e acessos Internet atravs dos aparelhos celulares, tem o condo de faz-lo.
importante que a inverso do nus da prova seja deferida j no incio do processo (regra de
procedimento), para que as partes no sejam surpreendidas na sentena, e permita a
instruo probatria dentro da maior transparncia possvel.
Este o entendimento do Tribunal de Alada do Paran:
... 2) A INVERSO DO NUS DA PROVA PODE OCORRER EM DUAS SITUAES DISTINTAS: A)
QUANDO FOR VEROSSMIL A ALEGAO E B) QUANDO O CONSUMIDOR FOR
HIPOSSUFICIENTE. ... 3) NADA OBSTANTE A DIVERGNCIA DOUTRINARIA EXISTENTE, A
INVERSO DO NUS DA PROVA DEVE SER TRATADA COMO REGRA DE PROCEDIMENTO E,
COMO TAL, PROCLAMADA PELO JUIZ NA FASE DE SANEAMENTO, EM RESPEITO AOS
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO, E A FIM DE NO
CAUSAR SURPRESA E AT MESMO PREJUZO A PARTE QUE ACABA NO PRODUZINDO A
PROVA. 4) A INVERSO DO NUS DA PROVA SIGNIFICA TAMBM TRANSFERIR AO RU A
OBRIGAO DE ANTECIPAR AS DESPESAS DE PERCIA TIDA POR IMPRESCINDVEL AO
JULGAMENTO DA CAUSA. 5) AGRAVO DE INSTRUMENTO CONHECIDO E PROVIDO (Agravo de
instrumento 0219305-3 - Maring - Ac. 17124 Luiz Cezar Nicolau Terceira Cmara Cvel - Julg:
18/03/03 - DJ: 04/04/03).
Portanto, o autor requer seja deferida a inverso do nus da prova, conforme legalmente
previsto, de modo que dever a r, na qualidade de fornecedora de servios, demonstrar a
legitimidade de seu crdito.
4. Indenizao pelo dano moral
Foi o autor vtima de cobrana de valores indevidos. Apesar de tentar demonstrar o erro em
que incorria a r com a cobrana abusiva, teve seu nome negativado perante os rgos de
proteo ao crdito por longo perodo, o que feriu sua imagem, e sua honra, principalmente
perante os colegas de trabalho, bens tutelados pelo direito fundamental inscrito no artigo 5,
X, da Constituio Federal.
Note-se que o autor sempre teve reputao ilibada no mercado financeiro. Neste sentido,
mantm uma conta conjunta com a sua me. Entretanto, recentemente, o cheque especial
daquela conta foi cancelado em virtude das restries cadastrais. O crdito s foi restabelecido
quando o autor, aps conversa com o gerente, apresentou documentos, e explicou que
buscaria a reparao pela injusta negativao na via judiciria, atravs da presente ao.
Resta evidente que o dano moral decorrente da violao aos direitos imagem e honra do
autor dever ser compensado, de modo a punir a conduta ilegal da r exemplarmente.
Neste sentido, observe-se o que dispe o prprio Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de
danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica,
administrativa e tcnica aos necessitados;
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem
ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.
A inscrio indevida do nome do autor nos cadastros de inadimplentes acarretou, certamente,
danos morais terrveis:
No fica difcil imaginar o transtorno causado a algum cujo nome foi injustamente colocado no
rol dos inadimplentes, ou em relao a quem no se fez a devida retirada do nome, aps
regularizao da situao. Tal fato, alm da inviabilizao da obteno de novos crditos, traz
abalo moral, face consulta positiva nos arquivos do servio e conseqente desvalorizao
intima, ou objetiva, da vtima (Matielo, Fabricio Zamprogna. Citado por TASCA, Flori Antnio.
Responsabilidade Civil - Dano Extrapatrimonial por Abalo de Crdito. Juru, 2000, p. 132/133).
A simples inscrio do nome do autor em cadastros como o SERASA, o SPC, o CADIM, enseja o
dever de indenizar o respectivo dano moral. este entendimento do Tribunal de Alada do
Paran:
APELAO CVEL - AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL - SERASA - MANUTENO
INDEVIDA DA INSCRIO APS PAGAMENTO DO DBITO - NEGLIGNCIA OCORRNCIA -
RECURSO IMPROVIDO. A reparao do dano moral independe da prova do prejuzo, bastando a
simples incluso errnea do nome de consumidor nos bancos cadastrados de maus pagadores
para configurar a ofensa imaterial(AI - 0248483-7 - Rel. Paulo Roberto Hapner - 10/2/2004).
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MORAL. 1. INSCRIO INDEVIDA NOS
RGOS DE PROTEO AO CRDITO (SCPC, SERASA) - DVIDA INEXISTENTE -
LEGITIMIDADE DO FORNECEDOR QUE EFETUOU A INSCRIO INDEVIDA -
RESPONSABILIDADE OBJETIVA - ART. 14. DO CDC - RELAO DE CONSUMO - ADEMAIS,
CULPA INEQUVOCA E EXCLUSIVA DO RU. 2. INDENIZAO - VALOR QUE ATENDE AO
CARTER SANCIONATRIO, REPARATRIO e PEDAGGICO DA INDENIZAO SEM
PRIVILEGIAR O ENRIQUECIMENTO ILCITO - SENTENA MANTIDA - RECURSO IMPROVIDO. (a)
... o recorrido controlador daquele banco, pertencente responsvel a teor do art. 28, part.
2, do CDC, aplicvel espcie consoante o art. 3, par. 2, do CDC. Legitimidade passiva
reconhecida. Preliminar afastada."(1 TACSP - AP 0976619-2 - So Paulo - 4 C. - Rel. Juiz
Gomes Corra - J. 24.10.2001). (b) "O dano moral ressarcvel por si prprio, independente
da comprovao ou da existncia de prejuzos tambm materiais. No h como ser positivado
o dano, pois existe s pela ofensa, sendo presumido, no mais das vezes." (Arnaldo Marmitt,
Dano moral, AIDE, 1 edio, 1999, p. 189 (AI - 0255198-4 - Rel. Lauro Laertes de Oliveira -
07/04/2004)).
No bastasse a inscrio indevida que por si s j caracteriza o dano moral, ao buscar um
financiamento junto ao departamento de crdito da ..........., perante seus colegas de trabalho,
sofreu enorme ridculo pblico, em face das restries cadastrais que sofria. Trata-se de
situao vexatria pela qual o autor passou indevidamente.
Atuando como advogado na ............, o autor teve sua credibilidade como autoridade
competente para verificar irregularidades cometidas pelos funcionrios extremamente abalada.
A inscrio indevida causou ao ru recentemente mais um constrangimento. Sua me informou
que o gerente do banco do ..................... havia ligado, informando que foi cortado o cheque
especial da sua conta (na qual o autor o segundo titular).
O autor teve que argumentar junto a gerncia, apresentar documentos, de modo a convencer
o gerente a restabelecer o cheque especial.
importante assinalar que a responsabilidade civil da r pelos danos decorrentes do fato do
servio objetiva, ou seja, independe da configurao de culpa, conforme assinala o Cdigo de
Defesa do Consumidor:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Assim, ainda que a cobrana abusiva de que foi vtima se deva a um equvoco do sistema
tecnolgico da empresa r, no se pode olvidar que ela inteiramente responsvel pela
integridade deste sistema, bem como pelos danos que seus clientes venham a sofrer em
virtude de informaes equivocadas.
Logo, deve a empresa r reparar o dano moral causado ao autor, em valor a ser arbitrado por
este r. juzo, mas que atenda ao critrio sancionador da medida, e reparador do dano
suportado injustamente pelo autor.
5. Repetio do indbito
Conforme relatado, o autor foi cobrado indevidamente por acessos WAP que no realizou.
Em situaes como a presente, o Cdigo de Defesa do Consumidor prev em seu artigo 42,
pargrafo nico, a devoluo em dobro para cobranas indevidas:
art. 42. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem o direito repetio
de indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo
monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.
A repetio do indbito um direito do consumidor que vem recebendo a acolhida de nossos
tribunais, em especial, do Tribunal de Justia do Paran:
APELAO CVEL. AO DE REPETIO DE INDBITO IMVEL PR-CONTRATO DE
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA PREO FIXADO EM URV UNIDADE REAL DE VALOR
SUPERVENINCIA DO PLANO REAL CONVERSO PARITRIA EM REAIS (LEI N. 8.880/94, ART.
38 E LEI N. 9.075/95, ART. 13) REAJUSTE MONETRIO NO PREVISTO NO CONTRATO
COBRANA INDEVIDA DE SALDO RESIDUAL RELAO DE CONSUMO EQUILBRIO DAS PARTES
INTERPRETAO DO CONTRATO E DAS PROVAS DA MANEIRAS MAIS FAVORVEL AO
CONSUMIDOR (CDC, ART. 47 E 51, 1) REPETIO DO VALOR COBRADO EM DOBRO (CDC,
ART. 42, UN.) PEDIDO ACOLHIDO. ATRASO NA ENTREGA DO IMVEL NEGLIGNCIA DO
CONSTRUTOR DANOS MORAIS INDENIZAO CABVEL FIXAO COM RAZOABILIDADE. Apelo
principal desprovido. Apelo adesivo provido. Sentena reformada em parte.
1. Se as partes contrataram a compra e venda de imvel em URV unidade real de valor, no
perodo de grande estabilidade da moeda que antecedeu a implantao do plano real, no se
justifica a cobrana de saldo residual pela vendedora sem autorizao legal ou contratual.
2. Em se tratando de tpica relao contratual de consumo, a preservao do equilbrio das
partes no pode ser obtida sem observncia das normas que impem a interpretao de
clusulas e de provas da maneira mais favorvel ao e de provas da maneira mais favorvel ao
consumidor (art. 47 e 51, 1, inciso II do cDC).
3. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor
igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais (CDC,
art. 42, n).
4. Por atrasar a entrega do apartamento prometido, deve a construtora indenizar o consumidor
pelos danos morais decorrentes dos transtornos causados por sua conduta negligente (CF, art.
5, X; e cdigo civil - 1916, art. 159), como vm amplamente admitindo os Tribunais.
5. A indenizao pelo dano moral deve ser fixada de modo a oferecer compensao ao
ofendido, bem como de impor sano ao ofensor capaz de desestimular a reincidncia na
prtica de atos ilcitos semelhantes, no podendo servir como meio de enriquecimento sem
causa.
Portando, o autor requer seja condenada empresa r ao pagamento equivalente ao dobro do
valor cobrado indevidamente, corrigido monetariamente e acrescido dos juros legais.
6. Consignao em pagamento
O autor, em momento algum, se recusou a pagar o valor que realmente devia na fatura do
ms de ................... de ......, ou seja, R$ ........ referentes assinatura mensal do celular
referente ao ms de .................. de ..........
A tabela abaixo corrige o valor devido at os dias atuais:
A respeito, determina o Novo Cdigo Civil:
Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em
estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e formas legais.
Art. 335. A consignao tem lugar:
V -se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
Assim, por ser medida de justia, bem como para o fim de viabilizar a excluso de seu nome
dos cadastros de inadimplentes, o autor requer autorizao para depositar em juzo o valor de
R$ ....... referente ao plano mensal do ms de ................... de ........, devidamente
atualizado.
7. Pedido de antecipao da tutela.
Conforme demonstram os documentos em anexo, apesar de tentar discutir extrajudicialmente
a dvida que lhe era imputada, o autor foi abusivamente negativado perante as instituies de
proteo ao crdito.
Para que possa, entretanto, exercer seu direito fundamental de ampla defesa, e discutir
judicialmente o dbito, o autor necessita de um provimento judicial que determine a imediata
excluso de seu nome dos referidos cadastros.
Referido constrangimento alm de causar dano moral, vem dificultando aspectos da vida
cotidiana do autor, j que no mais possvel utilizar cheques, pleitear emprstimos ou
financiamentos, realizar comprar parceladas a crdito, bem como diversas outras atividades
normais de todo cidado.
Este constrangimento no pode se perpetuar, conforme vem decidindo o E. Tribunal de Alada
do Paran:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO REVISIONAL DE CONTRATO. CONTRATO BANCRIO.
REVISO DE DBITO BANCRIOS COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA PARA EXCLUIR, O
NOME DO AUTOR DOS CADASTROS RESTRITIVOS AO CRDITO DURANTE O TRANSCURSO DO
PROCESSO. PEDIDO DEFERIDO PELO JUIZ DA CAUSA. ENTENDIMENTO J PACIFICADO NESTA
CORTE, NO SENTIDO DE NO INCLUIR O NOME DO DEVEDOR EM TAIS CADASTROS (SERASA,
SPC. E ASSEMELHADOS), OU SUA EXCLUSO, SE J INCLUDOS, QUANDO EM TRAMITAO,
AO QUE VISA DISCUTIR O DBITO, PARA AFAST-LO OU REDUZI-LO. DECISO MANTIDA.
RECURSO DESPROVIDO.
No mesmo sentido o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Nos termos da jurisprudncia desta Corte, estando a dvida em juzo, inadequada em princpio
a inscrio do devedor nos rgos controladores de crdito.
Assim, a manuteno da negativao do nome do autor representa um obstculo efetivo
obteno da tutela jurisdicional pleiteada, o que no se pode admitir.
Em casos como o presente, o legislador previu a possibilidade da antecipao dos efeitos da
tutela, ainda que em pedido de natureza cautelar, conforme se depreende do disposto no art.
273, 7, do CPC. Ressalte-se que seus pressupostos esto plenamente configurados.
Resulta claro o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, pois os prejuzos advindos da
injusta negativao, certamente j so de difcil reparao. Dificilmente o dano moral sofrido
pelo autor ao ver negado, por um colega de trabalho, um financiamento de que precisava em
virtude da inscrio de seu nome no Serasa e no SPC poder ser reparado. Poder, quando
muito ser compensado atravs da devida indenizao.
A verossimilhana das alegaes - no utilizao de acessos WAP - restou demonstrada pelas
planilhas apresentadas, bem como pelos documentos que esto acostados presente petio.
Verifica-se facilmente a impossibilidade ftica de ser o autor responsvel pelos acessos WAP
que lhe foram imputados. Basta cotejar sua atividade profissional, o fato de ter disponibilizado
o livre acesso Internet via seu micro - computador, bem como sua conduta regular de
utilizao do telefone celular.
Presentes os requisitos legalmente previstos, o autor pugna pela antecipao da tutela para o
fim de determinar r que promova a imediata excluso de seu nome de todos os cadastros
de inadimplentes, sob pena de multa a ser fixada por este r. juzo (CPC, art. 461).
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, o autor pugna pelo processamento do presente feito pelo procedimento
sumrio, em ateno ao disposto no artigo 275 do CPC, e requer, respeitosamente, as
seguintes providncias:
1) Primeiramente, em antecipao de tutela, seja determinado empresa r que promova a
imediata excluso do nome do autor de todos os rgos de proteo ao credito (Serasa, SPC,
Seproc, Sisbacen), sob pena de multa diria a ser fixada por este r. juzo, e, ainda, que
referidos rgos sejam oficiados para deixar de prestar informaes cadastrais negativas sobre
o autor no que se refere s relaes negociais mantidas com a empresa r;
2) A citao da r, no endereo fornecido, para que comparea a audincia de conciliao a ser
designada, e apresente a contestao que entender cabvel, com as advertncias de estilo;
3) Seja declarado inexistente o dbito referente aos acessos WAP das faturas dos meses
de ............. e .................... de ........, e inexigveis as respectivas faturas, e condenada a r
a restituir esses valores, devidamente corrigidos e acrescidos de juros legais, em dobro, ao
autor;
4) Sejam declaradas inexigveis as faturas de ...... e ......... de ......., nos termos da
fundamentao, bem como os valores das mensalidades, juros e demais encargos nelas
consignadas, valores que devero ser restitudos em dobro ao autor;
5) Seja autorizado o autor a depositar em juzo o valor equivalente a R$ ....., o qual
corresponde ao efetivamente devido.
6) Em virtude do disposto no art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, seja declarada
a inverso do nus da prova, de modo que incumbir a empresa r a demonstrao da
utilizao dos acessos WAP pelo autor;
7) Seja condenada a empresa r ao pagamento de indenizao pelos danos morais causados
ao autor em virtude da cobrana injusta;
8) Em cognio exauriente, confirmar a tutela antecipada deferida, para o fim de confirmar a
excluso do nome do autor dos cadastros de inadimplentes em virtude da dvida ora discutida;
9) Seja condenada a empresa r ao pagamento de custa e honorrios advocatcios, a serem
fixados por este r. juzo.
O autor pugna pela produo de todas as provas em direito admitidas, em especial, a prova
pericial tcnica, cujos quesitos oferece suscintamente a seguir:
a) possvel analisar a provenincia dos acessos .............. imputados ao autor? Neste
sentido, seria possvel determinar aproxidamente a localidade (endereo) a partir da qual estes
acessos foram realizados?
b) possvel certificar que foi o autor quem os realizou?
c) possvel que eles tenham sido realizados por um "celular clonado"?
d) possvel que eles sejam provenientes de alguma falha do sistema de controle de ligaes
e acessos da empresa r?
e) J existiram problemas anteriores da mesma natureza envolvendo outros clientes?
D-se causa o valor de R$ .....
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]