1

CIJ: Caso Derecho de Paso por Territorio Indio (1960)

CASO RELATIVO AL DERECHO DE TRANSITO POR TERRITORIO INDIO
(Fondo)

Partes: Portugal c/ India
Sentencia del 12 de abril de 1960
Fuente: C.I.J. Recueil 1960, pGINA 6

HECHOS
El territorio portugus en la India comprenda tres distritos: Goa, Damao y Diu. El distrito de Damao
comprende adems del litoral, dos parcelas completamente rodeadas de territorio indio y que constituyen
los enclaves de Dadra y Nagar Aveli. Se plante la cuestin de las comunicaciones de estos enclaves entre s
y con Damao. Es decir, si existe un derecho de paso en beneficio de Portugal por territorio de la India y una
obligacin correspondiente de la India de permitir el paso. La demanda portuguesa seala que desde julio
de 1954, contrariamente a la prctica seguida hasta entonces, el Gobierno indio dificult el derecho de paso
ejercido por Portugal, con lo cual Dadra y Nagar Aveli quedaron completamente aislados del resto del
territorio portugus, y las autoridades portuguesas se vieron en la imposibilidad de ejercer la soberana de
Portugal.

CUESTIONES PRINCIPALES
1) La existencia, en 1954, a favor de Portugal de un derecho de paso hacia sus enclaves de Drada y Nagar
Aveli, en la medida necesaria para ejercer su soberana sobre dichos enclaves.
2) El incumplimiento por parte de la India, en 1954, de su obligacin correlativa al derecho de paso
portugus.
3) En caso que se reconozca ese incumplimiento, la reparacin de la situacin ilcita resultante.

SENTENCIA

A la demanda portuguesa del 22 de Diciembre de 1955, el Gobierno indio opuso seis excepciones
preliminares. Por su sentencia del 26 de Noviembre de 1957 la Corte rechaz cuatro de esas excepciones y
uni a la consideracin del fondo del asunto las otras dos.
En su quinta excepcin preliminar la India sostuvo que el asunto escapa a la competencia de la Corte, atento
que en su Declaracin de aceptacin de la jurisdiccin de la Corte del 28 de Febrero de 1940, excluy de esa
jurisdiccin las controversias relativas a cuestiones que correspondan exclusivamente a la jurisdiccin
interna india.
La Corte rechaza esta excepcin atento que la pretensin de Portugal acerca de una obligacin de la India no
corresponde a la jurisdiccin exclusiva de esta ltima, sino que, en todo caso, afecta relaciones regidas por
el derecho internacional.
La sexta excepcin preliminar india tambin se refiere a su Declaracin del 28 de Febrero de 1940, por la
cual acept la jurisdiccin de la Corte para todas las controversias posteriores a esa fecha. India sostiene
que el sub iudice no responde a ninguna de esas dos condiciones y, en consecuencia, la Corte carece de
competencia para juzgarlo.

La Corte desestima la excepcin atento que la controversia, segn surge de la demanda, se refiere a la
controversia de los dos Estados en 1954, en que la India se opuso al ejercicio del derecho de paso por
portugal. El conflicto, cualquiera sea su origen remoto, se produjo en 1954, con lo cual la competencia de la
Corte se encuentra revalidada.
Portugal reivindica un derecho de paso entre Damao y los enclaves y entre stos entre s, por territorio
indio, en la medida necesaria para ejercer su soberana sobre dichos enclaves, con reserva del derecho de la
India de reglamentar y controlar el pasaje reclamado, aunque sin que ese derecho indio pueda impedir el
paso necesario para ejercerse la soberana portuguesa sobre los enclaves. Como apoyo de su derecho
Portugal invoca el Tratado de Poona de 1779 y algunos decretos dictados por el soberano Maratha en 1783
y 1785.
2

La Corte, despus de estudiar esos instrumentos, constata que la intencin de los Marathas no fue transferir
la soberana sobre los enclaves, sino tan slo otorgar concesiones.
En cambio, del anlisis de la prctica britnica, desde que Gran Bretaa fue soberano territorial de la India, y
de la prctica india a partir de la independencia, resulta que la autoridad portuguesa sobre los enclaves
nunca fue discutida. Esa soberana fue reconocida por los britnicos de hecho y por implicacin, y luego
tcitamente por la India. En consecuencia, lo villorrios comprendidos en la concesin maratha adquirieron el
carcter de enclaves portugueses en territorio indio.
Para poder establecer si existe el derecho de paso reclamado, la Corte debe considerar lo ocurrido en los
perodo britnico y postbritnico, ya que en el curso de esos perodo el trnsito hacia los enclaves dio lugar,
entre los portugueses y el soberano territorial, a una prctica invocada por Portugal para establecer el
derecho que reclama.
En este sentido, la Corte ha constatado que, en lo que hace a personas privadas, funcionarios civiles y
mercaderas en general, ha existido durante los perodos britnicos y postbritnicos una prctica constante y
uniforme de libre trnsito entre Damao y los enclaves. Esta prctica se mantuvo por un perodo de ms de
un siglo y cuarto, sin que la afectara el cambio de soberana al adquirir la India su independencia. Por ello, la
Corte considera que esta prctica ha sido aceptada por las Parte como un derecho y ha dado nacimiento a
un derecho y una obligacin correlativa. En consecuencia, la Corte estima que Portugal posea un derecho
de trnsito en 1954 entre Damao y los enclaves y los enclaves entre s, por el territorio indio intermedio,
para personas privadas, funcionarios civiles y mercaderas en general, en la medida necesaria para el
ejercicio de la soberana portuguesa sobre los enclaves y sujeta a la reglamentacin y el control de la India.
En lo que concierne al trnsito de fuerzas armadas, polica, armas y municiones, la situacin es diferente.
Durante el perodo britnico el paso de fuerzas armadas y policiales se basaba en la reciprocidad, pero nada
indica que fuera autorizado o ejercido como derecho. Del anlisis de la prctica seguida durante ese
perodo, la Corte encuentra que siempre se exiga una autorizacin previa, lo cual es la negacin misma del
ejercicio del paso a ttulo de derecho. De manera que se estableca una clara distincin entre la prctica que
admita el libre trnsito de personas privadas, funcionarios civiles y mercaderas y la prctica que exiga
autorizacin previa para el caso de tratarse de fuerzas armadas, policas, armas y municiones. Por ello la
Corte estima que no se estableci un derecho de trnsito para Portugal, y una obligacin correlativa para la
India, de permitir el paso de fuerzas armadas, policas, armas y municiones.

En este sentido, la Corte se encuentra en presencia de un caso concreto que presenta caracteres especiales,
donde se ha establecido claramente una prctica entre dos Estados, la cual es aceptada por ello como
rigiendo sus relaciones, de manera que la Corte debe atribuir un efecto decisivo a esa prctica a fin de
determinar sus derechos y obligaciones especficas. Esa prctica particular debe prevalecer sobre eventuales
reglas generales.

En cuanto a la negativa india de no permitir el trnsito de autoridades portuguesas el 28 de julio de 1954,
respondi a que entre el 21 y 22 de julio de ese ao se produjeron levantamientos en las zonas indias
intermedias y en los propios enclaves, existiendo una profunda tensin. Es por ello que la Corte no puede
considerar la negativa india en ese momento como contraria a la obligacin que le impona el derecho de
trnsito de Portugal. El pedido de paso portugus est subordinado al pleno reconocimiento y al ejercicio de
la soberana india sobre el territorio intermedio, sin inmunidad alguna para Portugal. La Corte estima que el
rechazo del trnsito, opuesto por la India, surge, en la especie, de su poder de reglamentacin y control del
derecho de trnsito de Portugal.

Por ello,
La Corte

por 13 votos contra 2 rechaza la quinta excepcin preliminar;

por 11 votos contra 4 rechaza la sexta excepcin preliminar;

por 11 votos contra 4 falla que Portugal posea en 1954 un derecho de paso entre los enclaves de Dadra y de
3

Nagar Aveli y el distrito costero de Damao y entre los enclaves entre s, por el territorio indio intermedio, en
la medida necesaria para el ejercicio de la soberana portuguesa sobre los enclaves y bajo el control y la
reglamentacin de la India, para las personas privadas, los funcionarios civiles y las mercaderas en general;

por 8 votos contra 7 falla que Portugal no posea en 1954 ese derecho de paso ni para las fuerzas armadas,
ni para la polica, ni para las armas y municiones;

por 9 votos contra 6 falla que la India no actu en forma contraria a las obligaciones que le impona el
derecho de paso de Portugal para las personas privadas, los funcionarios civiles y las mercaderas en general.
Declaraciones de los jueces Klaestad, Basdevant, Badawi, Kojevnikov y Spiropoulos. Opinin individual del
juez Wellington Koo. Opiniones disidentes de los jueces Winiarski y Badawi (quienes unen en una
declaracin su opinin disidente), Armand Ugon, Moreno Quintana y Sir Percy Spender y de los jueces ad
hoc Chagla y Fernandes.