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I
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
ACRDO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
ACRDO/DECISO MONOCRATICA
REGISTRADO(A) SOB N
'0111
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
APELAO CVEL COM REVISO n 189.423-4/5-00, da Comarca de
SO PAULO, em que so apelantes EMMANUEL CHERETIS (E OUTRO,
MENORES REPRESENTADOS PELA ME) sendo apelado MICHAIL
CHERETIS:
ACORDAM, em Quinta Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, proferir a
seguinte deciso: "NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, V.U.", de
conformidade com o voto do Relator, que ntegra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos
Desembargadores FRANCISCO CASCONI (Presidente, sem voto),
DIMAS CARNEIRO e SILVERIO RIBEIRO.
So Paulo, 22 de novembro de 2006.
A. C. MATHIAS COLTRO
Relat or
JL 2 2J
&t%tinal ci& Jluslia/ do- &lacio- c/e Jao- (au/o-
5
a
CMARA SEO DE DIREITO PRIVADO
APELAO N
2
189.423.4/5-00 E 454 701. 4/ 0-00 - VOTO N
9
12329 E 12661
(RESPECTIVAMENTE)
COMARCA: SO PAULO (12
2
V. FAM LI A E SUCESSES - PROC N
2
33000/ 1999 E
937069/1999)
RECORRENTE(S): EMMANUEL CHERETIS (MENOR REP. P/ ME) (E OUTRO)
RECORRIDO(S). MI CHAI L CHERETIS
NATUREZA DA AO* DECLARATORIA E OPOSIO
EMENTA. DECLARATORI A E OPOSI O -
APELANTES QUE PLEITEIAM RECONHECI MENTO DE
SEUS DI REI TOS HEREDI TRI OS EM DECORRNCI A
DA DECLARAO DE I NDI GNI DADE DE SEU PAI
I MPOSSI BI LI DADE AUTORES QUE SEQUER ERAM
NASCI DOS QUANDO DA OCORRNCI A DO BI TO
DOS AVS RECURSO 1MPROVIDO
Recurso contra a respeitvel sentena de fls. 771 e
seguintes, que julgou "procedente a oposio para excluir o oposto
Constantino da sucesso hereditria de seus pais, por indignidade,
e declarar os opostos Emmanuel e Cristian como incapazes de
suceder os avs paternos em substituio ou representao do
prprio genitor" e, ainda, julgou "extinta a ao ordinria, por falta
de legitimidade ativa dos autores para sua props itura",
pretendendo os apelantes a reforma do decisum a fim de ser
declarada a excluso de Constantino e serem reconhecidos seus
direitos na sucesso dos avs (fls. 90/93).
Regularmente processado o apelo, com apresentao
das contra-razes, manifestou-se o Ministrio Pblico, nas duas
instncias, pelo provimento.
Tendo em vista o proferimento de nica sentena para
apreciao dos dois processos, da mesma forma sero os dois
apreciados em deciso una, neste grau.
o relatrio, adotado, no mais, o da sentena.
Segundo consta os apelantes ajuizaram ao
declaratria, como filhos de Constantino Cheretis, herdeiro
legtimo do casal Emmanuek Constantin Cheretis e Metaxia
Emmanul Cheretis, assassinados por Constantino em 9.2.1993,
conforme deciso proferida pelo Egrgio I
o
Tribunal do Jri do
Foro do Jabaquara, na qual restou ele condenado pena de
recluso por homicdio qualificado.
Como conseqncia, pleiteiam a excluso de
Constantino da sucesso hereditria, passando seus direitos
hereditrios aos seus herdeiros, no caso os autores.
Citado o ru e encontiando-se detido, foi-lhe nomeado
curador especial (fls. 42), que apresentou contestao (fls. 44/46),
na qual alegou que, quando do falecimento do casal, os autores,
seus netos, sequer haviam nascido, o que somente ocorreu em
14.3.1995 e 23.08.1996, portanto, no podem ser herdeiros.
Tal tese foi refutada pelos autores, ao sustentarem que a
excluso do herdeiro tem eficcia a partir do instante em que
declarada por sentena.
APELAO N
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1 89 423 4/ 5- 00 E 454 70 1 4 / 0 O0 - VOTO N
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Michail Cheretis apresentou oposio, sob o argumento
de que, "tendo o fato se consumado antes do nascimento dos
supostos herdeiros, ora opostos e ante a excluso do filho legtimo
por ter dado causa ao evento", dever ser reconhecido seu direito
como herdeiro, na qualidade de irmo do falecido.
Em relao excluso de Constantino Cheretis da
sucesso hereditria, nada h a ser alterado no decidido, por ter
sido ele condenado, em deciso definitiva, pela morte de seus pais
e nos termos do art 1595 do Cd. Civil de 1916 (vigente poca do
ocorrido e propositura da ao), a excluso se faz imperiosa,
tratando-se de tpico fato caracterizadorda indignidade.
Efetivamente e consoante previsto no referido
dispositivo legal, a que corresponde o arL 1.814 do Cdigo Civil de
2002
1
"so excludos da sucesso (arts. 1.708, IV, e 1.745 a 1.745) os
herdeiros, ou legatrios: I - que houverem sido autores ou
cmplices em crime de homicdio involuntrio, ou tentativa deste,
contra a pessoa de cuja sucesso de tratai", cabendo analisar, pelo
presente julgamento, se os apelantes podem suceder o excludo e,
em que pese o parecer do Ministrio Pblico, entende-se de forma
contraria.
Conforme Pontes de Miranda,
"O descendente do herdeiro excludo est no lugar abaixo
do excludo: herda, como o excludo teria herdado. Mas
1
An 1 814 So excludos da sucesso os herdeiros ou legatanos
I que houverem sido autores, co-autores ou participes de homicdio doloso, ou tentativa deste eontn a pessoa de cuja
sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente,
APELAO N
e
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havemos de atender a que somente herdeiro se o seria se
morto, e no excludo, estivesse o ascendente.
O que se passa parecido com a representao, porm no
, rigorosamente, representao. A lei estabeleceu que a
excluso se trate como a morte, de modo que as regras
jurdicas sobre representao so invocveis. O herdeiro, no
caso de excluso do ascendente, sucede como se no
momento da morte do decujo j houvesse transitado em
julgada a sentena de excluso por indignidade (cf. Hans
Hellwig, Erberechtsfeststellung um Reszission des
Eit>schaftserwert)es, 91 s e 107)."
2
.
Por sua vez esclarece Caio Mrio da Silva Pereira
3
comentando quanto aos efeitos da sentena que declara a
indignidade:
"Na pendncia da ao e at o desfecho desta, com trnsito
em julgado da sentena, o herdeiro estar na posse dos bens
da herana. Mas o carter declaratrio da ao induz o efeito
rctrooperante da sentena data do bito. Considera-se o
excludo, como se nunca tivesse sido herdeiro, cumprindo-
Ihe, portanto, restituir os frutos e rendimentos percebidos".
Complementando, salienta o citado aut or
"Os bens que o indigno deixa de herdar (chamado bens
eneptcios) so devolvidos s pessoas que os herdariam
como se ele nunca tivesse sido herdeiro, isto , como se ele
j fosse falecido na data da abertura da sucesso
n 4
1
Tratado de Direito Gv - parte especial - vol 55 - ed. RT. 3'edio- p 130,131
1
Instituies de Direito de Gv - vol VI - Direito das Sucesses - I5
a
ediao - ed. Forense - p 41
4
Ob cit p 42
APELAO N
2
1 89 423 4/5-00 E 454 701 4/0-00 - VOTO N
S
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Observando Eduardo de Oliveira Leite
5
, ainda:
"com a sentena declaratria de indignidade considera-se o
indigno como pv-morto do de cujus (o legislador portugus
em frmula bem mais branda, preferiu consider-lo
"possuidor de m-f" vivo, pois, e de mais fcil aceitao a
idia de representao).
Ato contnuo, se pr-morto ao de cujus, conseqentemente,
os descendentes do pr-morto (na realidade, excludo)
sucedem-no, por representao, como se ele morto fosse."
De sua parte, pondera Carlos Maximiliano:
"Os descendentes do indigno herdam por direito prprio e
tambm pelo de representao, em lugar dele; pois a
sucesso se defere queles que a receberiam se o
desamoroso tivesse morrido primeiro que a sua vtima"
6
.
Desta forma, declarada a indignidade, somente podem
suceder o excludo aqueles que o sucederiam poca da abertura
da sucesso, o que inocome com os apelantes, sequer nascidos ao
tempo em que o fato se deu.
Note-se e ainda com Carlos Maximiliano
7
, que,
"herdar adquirir a propriedade do esplio; ora o nada no
pode adquirir.
... para suceder indispensvel j viver no momento do
bito do de cujus, embora sem existncia autnoma; basta
1
Comerunos ao Novo Cdigo Qvd - 2
a
edio - Do Direito das Sucesses - vol XXI - cood Slvio de Figueiredo Teixeira^
ed Forense - p 167
6
Direito das Sucesses - Liv Freiras Bastos - 2
a
edi5o- Volume I - p 121
7
Ob cit p 13Ce 131
APELAO N
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que esteja concebido, e como tal se presume o que nasceu
at cento e oitenta dias depois do casamento...".
No presente caso, considerando-se que somente
poderiam suceder o excludo aqueles fossem seus sucessores se
morto ele antes das vtimas, certamente e pelo fato de ainda no
serem nascidos ao tempo do bito delas, no podem os autores
herdar.
Como corolrio, tem-se como correto o entendimento
do egrgio juzo ao reconhecer a ilegitimidade dos autores para a
propositura da ao ordinria, que tem cunho personalssimo,
somente podendo ser inteiposta por aqueles a quem a sucesso
caberia, se o indigno no sobrevivesse sua vtima.
Por outro lado, a oposio proposta por Michail
Cheretis, procedente, reconhecendo-se seu direito pelo
parentesco e dentro da ordem de vocao hereditria que viera ser
aceita no inventrio de seu irmo Emmanuel Constantin Cheretis.
As despesas processuais e honorrios advocatcios
foram bem decididas, nada havendo a ser alterado.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
APELAO N
Q
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