DEFINICION

El contrato llave en mano o turnkey contract (en trminos del derecho anglosajn),
es aquel en virtud del cual un contratista se obliga frente al cliente o contratante (en
derecho pblico ante la entidad estatal contratante), a cambio de un precio, a concebir,
construir y poner en funcionamiento una obra o proyecto determinado. En este tipo de
contrato el nfasis ha de ponerse en la responsabilidad global que asume el contratista
frente al cliente.
Sobre el origen o surgimiento del contrato llave en mano, refiere Enrique Daniel Butlow:
La idea rectora del "CONTRATO LLAVE EN MANO", naci en realidad en el mbito de
los contratos de ingeniera donde se exiga algo ms que un proyecto, direccin y
construccin. ste "algo ms" era ni ms ni menos que el perfeccionamiento y
entrenamiento para poder hacer funcionar correctamente un emprendimiento complejo,
como podra serlo por ejemplo una planta de tratamiento de agua, un sistema de
comunicaciones o un complejo habitacional con su infraestructura urbana.
Otras prestaciones que siempre estn presentes en los contratos "llave en
mano", formando parte de la obligacin global del contratista son: el suministro
de materiales y maquinaria; el transporte de los mismos; la realizacin de las obras civiles;
la instalacin y montaje, y la puesta a punto y en funcionamiento de la obra proyectada. En
determinados casos, tambin es posible incluir en este tipo de contrato
otras obligaciones posteriores a la ejecucin de la obra, como la formacin de personal y la
asistencia tcnica.
De los distintos mtodos de realizacin de proyectos que han aparecido, principalmente en
el mbito del comercio internacional, como consecuencia de los avances tecnolgicos, el
que mejor refleja las transformaciones experimentadas en este sector es, sin duda
el mtodo "llave en mano". Con ste, desaparece la tradicional relacin tripartita entre
cliente (contratante), ingeniero y contratista, para quedar sustituida por una nica relacin
entre cliente-contratista, en la que este ltimo, junto a sus funciones tradicionales, asume la
concepcin del proyecto.
Para evitar confusiones hay que aclarar que "llave en mano" es una modalidad de
contratacin. Para dilucidar tal concepto hay que diferenciar entre la clase de contrato, la
modalidad de contratacin y la forma de elegir al contratante. En cuanto al primer punto, el
mbito natural de la modalidad de contratacin "llave en mano" es el contrato de obras,
entonces esa ser la clase de contrato: de obra, en oposicin a otras clases como
suministro, servicios, etc. La modalidad podr ser tradicional o "llave en mano"; y en
cuanto a la forma de elegir al contratista sta ser independiente de los factores anteriores,
pudiendo usarse la licitacin, libre gestin, etctera. Con respecto a este ltimo tema hay
que considerar que el contrato "llave en mano" implica especializacin del contratista as
como la obligacin de este de entregar un producto terminado. Para ello asume una
obligacin global de realizar todas las prestaciones necesarias, coadyuvantes o
complementarias de la obra a realizar. Lo anterior, en la mayora de los casos puede tener
como efecto que las ofertas tiendan a ser sumamente complejas por lo que se tiende a
formas directas de eleccin del contratista.

CLASIFICACIONES
1) Cuando se utilizan en un mismo proyecto:
Contratos "llave en mano" Mixtos: Cuando una parte del proyecto es tradicional y
la otra es llave en mano.
Contratos "llave en mano" parciales: Cuando se contrata de forma tradicional todo
el proyecto pero de subcontrata una parte llave en mano.
Contratos semi "llave en mano": Cuando el contratante celebra varios contratos
siendo uno de ellos llave en mano y encarga a este ltimo contratista
la coordinacin de los dems contratos.
2) Con base en la diferencia de contenidos en la prctica:
Contratos "llave en mano" simples o parciales: Cuando el contratista concibe la
obra, suministra bienes de equipo y materiales y pone en funcionamiento la obra de
conformidad a lo estipulado en el contrato mientras que el contratante realiza la
instalacin bajo la supervisin y asistencia del primero.
Contratos "llave en mano" completos o clsicos: Cuando el contratista concibe,
construye y pone en funcionamiento del proyecto.
Contratos "llave en mano" amplios: Cuando junto a las prestaciones del clsico el
contratista asume otras obligaciones complementarias relativas a la formacin del
personal local o asistencia tcnica para el funcionamiento.


CARACTERISTICAS
Los dos rasgos esenciales de los contratos "llave en mano":
la fusin de las misiones de concepcin y ejecucin de la obra en una sola persona

la obligacin global asumida por el contratista frente al cliente de entregar una obra
completamente equipada y en perfecto estado de funcionamiento, dotan a estos
contratos de unas caractersticas particulares:

1. El contrato "llave en mano" a diferencia del contrato tradicional implica la
celebracin de un solo y nico contrato realizado entre el cliente y el contratista.
Generalmente, en la seleccin de este tipo de contratos ejerce una influencia
decisiva la tecnologa implicada en el proyecto que se pretende realizar y que se va
a manifestar no slo en los planos y especificaciones tcnicas sino tambin en
los derechos de propiedad industrial implicados en el proceso de produccin y, en
determinados casos, en la formacin de personal y en la asistencia tcnica
proporcionada por el contratista.

2. El hecho de que en los contratos "llave en mano", el contratista asuma la
concepcin y la ejecucin de la obra condiciona no solo el procedimiento de
adjudicacin del contrato, generalmente un procedimiento restringido o
negociado, sino tambin la determinacin del objeto y la funcin del cliente o de su
ingeniero.

3. A diferencia de los contratos tradicionales de construccin, en los contratos "llave
en mano" la elaboracin detallada del proyecto tiene lugar una vez concluido el
contrato, circunstancia sta que justifica conceder al contratista un derecho a
introducir modificaciones en sus planos, a su propio coste y riesgo y siempre
que se respeten los parmetros contractuales acordados (calidad, cantidades de
materias primas, rendimientos) sin que sea necesaria a tal efecto la propia
aprobacin del cliente.

4. Esta estructura sobre la que descansa el contrato "llave en mano", y que ha
revolucionado ciertamente la industria de la construccin, implica a su vez
una prdida de control sobre el proyecto por parte del cliente y una reduccin
considerable en las funciones del ingeniero que en este tipo de contratos acta
generalmente como representante del cliente, siendo posible incluso en los casos
ms extremos que se prescinda de su participacin.

5. Finalmente, la obligacin global que se deriva de los contratos "llave en mano" para
el contratista influye de manera decisiva en la determinacin del precio, que no
puede ser, ms que un precio alzado.





ETAPAS

En trminos generales, y tal y como sucede en la contratacin tradicional de obras por parte
de las entidades gubernamentales, existen, en nuestra opinin, tres etapas:
Precontractual
Contractual
Postcontractual


1. Etapa Precontractual: Corresponde a aquella en que la entidad contratante prepara
el proyecto, y que incluye la estructuracin tcnica, financiera y legal del mismo y
del proceso de seleccin, obedeciendo a las necesidades pblicas (cuando se trata de
contratacin estatal) y los programas de gobierno. Dependiendo de la legislacin
particular de cada pas habr la etapa o la fase de negociacin de algunas clusulas
contractuales y ajustes del proyecto, dependiendo de la complejidad de ste y la
necesidad de aquellos, pues resulta en algunos casos tan complejos que
necesariamente la adjudicacin del mismo debe basarse en parmetros generales
buscando aterrizar el objeto del contrato y los presupuestos establecidos. Podra
decirse que tal seleccin se asemeja a la de los consultores o interventores cuya
escogencia en pases como Colombia se hace a travs de concursos de mritos en
donde el factor de seleccin se da con base en las calidades o mritos del
proponente, dejando a la postre la definicin y ajuste econmico del contrato.

2. Etapa Contractual: Comprende la materializacin del proyecto y la ejecucin de
la obra en todas sus fases hasta su terminacin y recibo por parte del contratante.
Dentro de sta, igualmente se deben definir al inicio del contrato los ajustes
definitivos y especficos del proyecto sobre los cuales el contratista se hace
responsable de su ejecucin tanto tcnica como econmica siendo de su entera
responsabilidad los vacos o indefiniciones o indeterminaciones en tales aspectos.
Juega papel especial la participacin de los equipos de control de calidad del
contratista y el de supervisin del contratante a fin de contar con una adecuada
construccin o culminacin del proyecto.

3. Etapa Postcontractual: Comprende el cierre del contrato, su liquidacin y el
seguimiento de las plizas o garantas de calidad o estabilidad de las obras, dentro
de los plazos y trminos que stas sealen.


FASES
En trminos generales cabe distinguir dos principales:
1. Preparacin del contrato: en la que se determinan los objetivos del cliente, se
selecciona al contratista y se negocia con l los trminos contractuales, y
2. Ejecucin del contrato: que comprende el comienzo de los trabajos,
el desarrollo progresivo de la obra y su completa realizacin, funcionamiento y
aceptacin.
Dentro de la fase de preparacin del contrato cabe decir que el papel del ingeniero se limita
a asesorar al cliente en cuanto: a) a la preparacin de los documentos de invitacin a la
presentacin de ofertas, b) a la comparacin y seleccin de ofertas, y c) en determinado
caso, a elaborar las especificaciones generales del proyecto en las que se indicar de forma
vaga e imprecisa las condiciones tcnicas exigidas por el cliente sin que ello suponga
asumir responsabilidad alguna por la concepcin detallada del mismo.
Como en los contratos "llave en mano" la descripcin detallada de la obra tiene lugar
durante la ejecucin del contrato, de tal situacin se derivan determinadas consecuencias
jurdicas:
1. Indeterminacin del objeto del contrato al momento de otorgar el contrato, lo que se
pretende suplir por medio de estndares
2. Mayores derechos concedidos al contratista para modificar el proyecto siempre y
cuando est informado, revise o apruebe tales cambios, y siempre que tales
modificaciones no alteren las garantas tcnicas y de buena obra.
3. El contratista responde de las posibles lagunas y omisiones de las que pueda
adolecer el proyecto y los derechos del cliente a introducir modificaciones quedan
restringidos y generalmente dan lugar a una compensacin de los costes en los que
haya podido incurrir el contratista.

SUSTENTO LEGAL
Algunas legislaciones como la Argentina y Boliviana hacen referencia en sus
codificaciones civiles o de adquisiciones y compras estatales al contrato llave en mano,
sin entrar a definirlo o estipular las clusulas que debe contener o que lo distinguen de los
dems. En casos como Colombia, ni la legislacin civil, ni la pblica hacen referencia
especial a esta modalidad contractual como un contrato tpico. Bajo el Principio del
Principio de la autonoma de la voluntad de las partes y por especial remisin que hace la
ley 80 de 1,993 (estatuto contractual del Estado) a las normas civiles y comerciales para
que se apliquen a la contratacin estatal ante la ausencia o vacos de regulacin especial en
materia contractual, esta modalidad contractual, tiene cabida en la legislacin colombiana..
As mismo, en virtud de la facultad reglamentaria de tipo general sealada en el
ordenamiento constitucional colombiano (artculo 189), el Presidente de la Repblica puede
expedir un decreto reglamentario que, dentro de esas atribuciones constitucionales, le
permita desarrollar caractersticas especiales para los contratos llave en mano como
modalidades del contrato de obra o de construccin de bienes inmuebles.
En la legislacin salvadorea, por ejemplo, la Ley de Adquisiciones y Compras Estatales,
regula un poco ms el tema del contrato llave en mano sealando que esta modalidad puede
usarse siempre y cuando se comprueba sus ventajas frente a otro tipo o modalidad
contractual o que se trate de proyecto complejos en los que fuere evidente la ventaja de
consolidar en un solo contratista todos los servicios de ingeniera, provisin de equipo y
construccin, teniendo en cuenta las ventajas de esta modalidad respecto a los costos que
puede tener el proyecto de celebrarse la contratacin en la forma ordinaria, agregando
adems, la obligatoriedad de incorporar clusulas que establezcan la forma de vigilancia y
control del contrato. Y va ms all, al disponer en forma perentoria que se prohbe en esta
clase de contratos la introduccin de rdenes de cambio y ajuste de precios; as como el
plazo de ejecucin no ser sujeto a modificaciones salvo en los casos de fuerza mayor.
Recoge esta norma las caractersticas de un contrato bajo la modalidad llave en mano
como lo son, la concentracin en un solo contratista de la totalidad de las actividades
necesarias para poner en funcionamiento un proyecto, y la inamovilidad de las condiciones
de ejecucin, del precio y del plazo contractual.


RIESGOS
Diversos son los riesgos que pueden presentarse en la ejecucin de un contrato. Desde los
ms generales que tienen que ver con situaciones polticas, macroeconmicas, sociales e
institucionales, hasta los ms especficos como son los relacionados con los aspectos
tcnicos o tecnolgicos. Cada contrato tiene su riesgo y como tal, cada uno de ellos debe
tratarse en forma independiente y particular, por lo que no podra decirse que existe una
tabla o un estatuto que puede sealar cules son los riesgos que se asumen en toda
contratacin; sin embargo, hay algunos principales y que fundamentalmente son los que en
forma general se identifican en todo proyecto de obras, ms an cuando las mismas tienen
la posibilidad de ser desarrolladas por contratistas extranjeros.
Se pueden mencionar, los siguientes:

Riesgo poltico: Tiene que ver fundamentalmente con las condiciones polticas y
sociales en las que se desenvuelve el pas en el que se desarrolla el contrato; su
estabilidad poltica y social, su institucionalidad y su seguridad, tanto interna como
externa. Un ejemplo del riesgo social por ejemplo, es el que tiene que ver con la
afectacin de las comunidades y la gestin predial.

Riesgo Legal: Hace referencia a la estabilidad e invariabilidad de la legislacin
interior, en particular en aspectos con incidencia directa en las obras, como el
tributario (por variacin o modificacin de impuestos, tasas, contribuciones durante
la vigencia del contrato), financiero (restricciones de efectivo, de transferencias,
encajes, inflacin) y laboral; de igual manera, se relaciona con la existencia de
garantas judiciales y procesales a las cuales pueda acudir el contratista

Riesgo cambiario: Corresponde a la fluctuacin de la moneda interior del pas en
el que se desarrolla el proyecto, por afectaciones internas o externas que inciden en
la tasa de cambio internacional.

Riesgo de construccin: Lo constituyen todas aquellas circunstancias tcnicas, de
mano de obra, de equipos, de materiales, de transporte, etc. que afectan la correcta
ejecucin del proyecto y que inciden en el retraso en la entrega de las obras. Los
aspectos geolgicos, geotcnicos y ambientales, por ejemplo.

Riesgo tecnolgico: Corresponde a la vigencia, compatibilidad, recursos
tecnolgicos, actualizaciones que permitan el servicio constante bajo los estndares
pactados del proyecto. Aplica fundamentalmente en contratos llave en mano que
conlleven la entrega u operacin de equipos o maquinaria,

Riesgos por fuerza mayor: Corresponde a los efectos que sobre las obras o
proyecto puedan ejercer situaciones extraordinarias imprevistas o imprevisibles,
ajenas a las partes contratantes, que afectan la ejecucin y desarrollo de aquellos.

Ahora bien, es claro que, identificados los riesgos generales y particulares que pueden
incidir en la adecuada ejecucin del contrato, es pertinente y necesario que los mismos sean
asignados entre las partes, a travs de adecuada gestin del riesgo y haciendo una
distribucin de los mismos. Habr Pases en los cuales los riesgos identificados debern ser
asumidos en su mayora por la entidad contratante como representante del Estado, y otros
en los que tal proporcin corresponder al contratista, pues cada pas goza en el mundo de
una calificacin sobre estos y depender de ello el cmo se distribuyen.
El riesgo es un evento constante y presente en toda actividad constructiva y por lo tanto, en
vez de dejarlo al arbitrio o la definicin de los tribunales, debe ser previamente analizado y
distribuido, Existen riesgos previsibles y riesgos imprevisibles y por lo tanto, sobre los
primeros debern extenderse todas las salvaguardas que las partes tengan a su bien para
mitigarlos.

CONTRATO LLAVE EN MANO EN EL SALVADOR
Parte del contenido de la reforma del artculo 105 de la Ley de Adquisiciones y
Contrataciones de la Administracin Pblica (LACAP), fue la eliminacin de la
denominacin del "contrato llave en mano". No obstante lo anterior el inciso segundo del
reformado artculo establece que excepcionalmente, el titular de una institucin podr
razonar mediante resolucin que la obra por su naturaleza o complejidad, sea diseada y
construida por el mismo contratista.
En lo pactado a precio firme dentro de esta modalidad se prohbe la introduccin de
rdenes de cambio y ajuste de precios, y su plazo de ejecucin no est sujeto a
modificaciones salvo casos de fuerza mayor o caso fortuito. Es decir, la reforma elimina el
vocablo "contrato llave en mano", pero en realidad no elimina la figura, ni su proteccin
por un tratado. Independientemente del trmino con que se identifique en la ley secundaria,
por sus caractersticas sigue correspondiendo a la naturaleza del contrato llave en mano, y
por tanto esta forma de inversin est protegida a la luz del captulo X del DR- CAFTA, y
en caso de circunscribirse los requisitos pertinentes, el inversionista podra iniciar un
arbitraje de inversin.
El Tratado de Libre Comercio entre Repblica Dominicana, Centroamrica y Estados
Unidos de Amrica (CAFTA- DR), en el Captulo X denominado "Inversin", establece
entre otros puntos: los derechos de los inversionistas que en caso de ser violados dan lugar
a un arbitraje en contra de un Estado; la definicin misma de inversionista y la de inversin.
En este ltimo punto precisamente los contratos llave en mano son mencionados
expresamente, como un tipo de inversin cubierta bajo la proteccin del Tratado, en la
Seccin C "Definiciones" Art. 10.28. Dicha disposicin nos da una definicin de inversin,
que en lo pertinente expresa: "todo activo de propiedad de un inversionista o controlado
por el mismo, directa o indirectamente, que tenga las caractersticas de una inversin,
incluyendo caractersticas tales como el compromiso de capitales u otros recursos, la
expectativa de obtener ganancias o utilidades, o el asumir riesgo. Las formas que puede
adoptar una inversin incluyen: (e) contratos de llave en mano"
Por todo lo anterior, adems surge un cuestionamiento interesante: respecto si la sola
mencin del contrato llave en mano en el tratado, constituye en el fondo una "clusula
sombrilla" en caso se genere una controversia de conformidad a esta modalidad de
contratacin. Bajo el trmino de "clusulas sombrilla" en el arbitraje de inversin, se
entienden aquellas clusulas contenidas en algunos tratados de inversin, en virtud de las
cuales se protege al inversionista incluso contra el mero incumplimiento de contrato por
parte del Estado; es decir se transforma por medio del tratado una mera obligacin
contractual entre un Estado y un inversionista, en una obligacin de Derecho Internacional.
En opinin del suscrito, el mero incumplimiento de una obligacin contractual por parte del
Estado no es suficiente para activar el mecanismo del arbitraje de inversin por parte del
inversionista. Lo que el Captulo Dcimo del CAFTA- DR ha establecido es incluir dentro
de su espectro de proteccin a los contratos llave en mano, pero es necesario invocar que a
raz de la actuacin del Estado se han violado los principios de proteccin consagrados a
favor del inversionista (trato justo y equitativo, etc.), para poder recurrir al arbitraje de
inversin.
*rbitro del Captulo XX del CAFTA- DR

















CONCLUSIONES

La modalidad del contrato llave en mano se constituye en una opcin vlida para que a
travs de ste, las entidades estatales puedan desarrollar algunos de los proyectos u obras a
su cargo. Presenta ventajas y desventajas. Las ventajas que se pueden destacar radican, por
ejemplo, en la concentracin, en un solo contratista de todas las obligaciones inherentes y
necesarias para la ejecucin y total terminacin de la obra, as como la responsabilidad en
aqul, sobre la totalidad de la misma. Ello conlleva igualmente a que exista un solo
interlocutor vlido que dialogue con la entidad sobre el contrato; Se eliminan o minimizan
las rdenes de cambio o modificaciones contractuales que generan mayores gastos y se
asegura la existencia de un solo valor fijo que regir durante el desarrollo y hasta la
terminacin del contrato. El contrato llave en mano ofrece ventajas cuando integra
previamente tecnologa, permite la desagregacin tecnolgica y la asimilacin de
tecnologa
.









http://www.elsalvador.com/mwedh/nota/nota_opinion.asp?idCat=47975&idArt=6216216
http://www.caf.com/media/3304/Conferenciasobrecontratosllaveenmano(bolivia).pdf
http://www.monografias.com/trabajos11/conllav/conllav.shtml
http://www.melodijoadelita.com/2013/10/contratos-llave-en-mano-conceptos-y.html