UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE CIENCIAS JURDICAS
SEMINARIO DE GRADUACIN EN CIENCIAS JURDICAS 2008
PLAN DE ESTUDIO 1993









CONFIGURACIN TIPICA E INVESTIGACIN DEL DELITO DE
LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS EN EL SALVADOR.


TRABAJO DE INVESTIGACIN PARA OBTENER EL GRADO DE:
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS

PRESENTAN:
LPEZ MENJVAR, FILIBERTO
MEJIA CARRILLO, DARWIN EDUARDO
ORTZ, ROBERTO GUSTAVO


LIC. REINALDO GONZLEZ
DOCENTE DIRECTOR DE SEMINARIO



CIUDAD UNIVERSITARIA, SAN SALVADOR, NOVIEMBRE 2008


UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

MASTER RUFINO ANTONIO QUEZADA SANCHEZ
RECTOR

MASTER MIGUEL ANGEL PEREZ RAMOS
VICERRECTOR ACADEMICO

MASTER OSCAR NOE NAVARRETE ROMERO
VICERRECTOR ADMINISTRATIVO

LICENCIADO DOUGLAS VLADIMIR ALFARO CHAVEZ
SECRETARIO GENERAL

DOCTOR RENE MADECADEL PERLA JIMENEZ
FISCAL GENERAL


FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
DOCTOR JOS HUMBERTO MORALES
DECANO

LICENCIADO OSCAR MAURICIO DUARTE GRANADOS
VICEDECANO

LICENCIADO FRANCISCO ALBERTO GRANADOS HERNNDEZ
SECRETARIO

LICENCIADA BERTHA ALICIA HERNNDEZ AGUILA
COORDINADORA DE LA UNIDAD DE SEMINARIO DE GRADUACION


LICENCIADO REINALDO GONZALEZ
DOCENTE DIRECTOR DE SEMINARIO DE INVESTIGACION




DEDICATORIA


Mi trabajo y esfuerzo se lo dedico a Dios la fuerza todopoderosa que gua mi
vida y que cubre en todo momento m ser.

En memoria de mis amados abuelos Filiberto Crespn y Agripina Menjvar
que ya no comparten conmigo el plano fsico, pero que su energa no ha
dejado de fluir, personas de las que aprend que las enfermedades no son
solo corporales, sino que i ncluyen tu historia personal y les entrego el tri unfo
que esperaba compartieran conmigo.

A mi madre Edin Menjvar que estuvo conmigo apoyndome y dndome
nimos para que me sostuviera y me impulsara hacia delante, avanzando a
pesar de los bloqueos.

A mis hermanos y hermanas: Douglas Manuel Lpez Menjvar, Karla
Yesenia y Jacqueline Lpez

A mis dems familiares como lo son: Juana Ondi na, Marta Estela, Berta
Nelly, Alis Smith y Jos Soln.

A mis amigos que nunca me fallaron: Darwi n Eduardo Meja y Roberto
Gustavo Orti z.





Filiberto Lpez Menjvar.




DEDICATORIA

Mi trabajo y esfuerzo se lo dedico a Dios todopoderoso que gua mi vida y
que cubre en todo momento m ser de fortaleza para salir adelante y que
gracias a l obtengo este tri unfo.

Todo mi trabajo y esfuerzo se los dedico a mis amados padres Erick
Armando Meja Menjvar y Susana Carrillo Prado, que estuvieron conmigo
apoyndome y dndome nimos para que me sostuviera y me impulsara
hacia delante; es gracias su esfuerzo que obtengo este triunfo; por lo que se
lo agradezco de todo corazn.

De igual forma merece una dedicatoria especial a la memoria de mi amada
abuela Mara Antonia Menjvar que estuvo conmigo y que siempre me
demostr que el trabajo y dedicacin de una sola persona puede cambiar el
mundo; y es por ello que le entrego el tri unfo que esperaba que compartiera
conmigo.

A mis dems familiares que nunca me fallaron: Mi abuela Mara del Carmen
Grande; mis tos y tas Samarys Menjvar, Judith Menjvar, Rutilio Menjvar,
Edgardo Menjvar, Ana Ines Prado, Miguel Tomas Ri vas; Ana Lilian Carrillo,
Cecilia Carrillo; y mis primos Marvin Menjvar; Ernesto Rivas, Miguel ngel
Rivas, Jimmy Aguilar; Oscar y Javier Carrillo.

A mis amigos y amigas que me acompaaron en este cami no hacia el xito y
que nunca me fallaron: Filiberto Lpez Menjvar, Roberto Gustavo Orti z;
Cristina Isabel Pea; Francis Rivera, Raquel Collado y Alejandri na Ramrez


Darwin Eduardo Meja Carrillo



DEDICATORIA

El presente trabajo de graduacin es el resultado de la bendicin que Dios
tiene para con mi persona y mi familia, es por ello que le dedico este triunfo a
Jess, a quien le agradezco su misericordia y por permitirme culminar mi
carrera.

Con especial dedicacin a las tres personas mas importantes de mi vida, mi
mam Marta del Carmen Orti z, quien fue mi motor pri ncipal y modelo de que
con empeo y esmero se pueden hacer las cosas con sacrificio; mi abuela
Chela Gamero, quien ha sido un regalo de Dios y Maria el poder compartir
con ella este tri unfo; y mi hermana Alex a quien tanto amo y extrao en este
momento. Y no por ello menos importante a mi hermano Gui llermo, a quien
quiero.

A mi papa, Sergio Amaya, por ser un pilar fundamental en la formacin
profesional de mi persona

A mis tos, Roberto, Ana Luz y Jaime, quienes han sido un apoyo muy
importante para este xito.

A mis amigos que nunca me fallaron: Filiberto Lpez Menjvar y Darwi n
Eduardo Meja Carrillo.

Y a mi mejor amiga a la persona ms especial que he conocido Silvia Cruz.





Roberto Gustavo Ortiz



INDICE

INTRODUCCIN .............................................................................................................. i
CAPITULO 1
DESARROLLO HISTRI CO DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS .............................. 3
1.1. HISTORIA DEL DINERO ........................................................................................... 3
1.2. DESARROLLO DEL DINERO Y SU VINCULACIN A LA ACTIVIDAD CRIMINAL ........ 9
1.3. ALGUNOS EJEMPLOS DE ORGANIZACIONES CRIMINALES DEDICADAS AL
LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS........................................................................... 14
1.3.1. Las Tradas Chi nas...................................................................................... 14
1.3.2. Crteles Colombianos.................................................................................. 16
1.3.3. La Mafia Siciliana ........................................................................................ 18
1.3.4. Mafi as Rusas .............................................................................................. 21
1.4. DESARROLLO HISTRICO JURDICO DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS................................................................................................................ 25
1.4.1. mbito Int ernacional .................................................................................... 25
1.4.1.1. La Convencin de Viena de 1988...................................................... 25
1.4.1.2. Actuaciones del GAFI....................................................................... 29
1.4.1.3. Conveni o de Estrasburgo De 1990.................................................... 33
1.4.1.4. Actuaciones de l a Uni n Europea .................................................... 36
1.4.1.5. Grupo Egmont de Uni dades de Inteligencia Fi nanciera....................... 39
1.4.1.6. Reglamento Model o CICAD/OEA...................................................... 40
1.4.1.7. Convencin de Pal ermo 2000 ........................................................... 43
1.5. MBITO NACIONAL................................................................................................ 46
1.5.1. Convenio Centroamericano para la Prevencin y Represin del
Lavado de Dinero y Activos, Relacionados con el Trfico Ilcito de
Drogas y Delitos Conexos ........................................................................... 47
1.5.2. Ley Contra el Lavado de Dinero y Activos ..................................................... 49
1.5.3. Impl ementacin y Funcionami ento de la Unidad de
Investigaci n Financiera de l a Fiscala General de La Republica ........................... 53


1.5.4. Di visin de Investigacin de Delitos Financieros ............................................ 54
1.5.5. Polica Internacional (INTERPOL)................................................................. 54

CAPITULO 2
MODALIDADES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS .................................................55
2.1. EL MODELO DE FASES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS .............................. 56
2.2. BLANQUEO DE CAPITALES MONEY LAUNDERING ............................................ 56
2.3. EL BLANQUEO DE CAPITALES RECYCLING ...................................................... 57
2.4. OTROS MODELOS PROPUESTOS POR BERNASCONI .......................................... 57
2.4.1. Pas del Comport amient o y Pas del Blanqueo de Capitales.
Carcter Internaci onal del Blanqueo de Capitales .......................................... 57
2.4.2. Factores Temporales de Blanqueo de Capit ales ............................................ 58
2.5. EL MODELO DE CICLOS DE ZND ........................................................................ 59
2.6. EL MODELO DE OBJETIVOS.................................................................................. 61
2.6.1. Objeti vos Principales ................................................................................... 61
2.6.2. Objeti vos Secundari os ................................................................................. 61
2.6.3 Obj eti vo Complementario .............................................................................. 62
2.7. EL MODELO DE LOS CUATRO SECTORES........................................................... 62
2.7.1. Descripcin de los Sectores ......................................................................... 63
2.7.2. Proceso de la Caj a Negra (Black Box Prozesse)............................................ 63
2.7.3. Punto de Interseccin de los Sectores .......................................................... 64
2.7.4. Proceso de Lavado de Dinero ...................................................................... 64
2.7.5. Marco de Condiciones Jurdicas como factor determinante del
Proceso de Blanqueo de Capital es ............................................................... 65
2.7.6. Fases Para La Ejecucin Del Lavado De Di nero Y Activos .......................... 67
2.8. OCULTACIN Y COLOCACIN .............................................................................. 68
2.8.1. Colocacin medi ante Establ ecimientos Financieros ...................................... 69
2.8.2. Fraccionamiento (Structuring/Smurfing) ........................................................ 69
2.8.3. Complicidad Bancari a .................................................................................. 70


2.8.4. Empleo abusi vo de las excepciones a la Obligacin de
Identificar o de Comunicar ........................................................................... 70
2.8.5. Col ocacin mediante Instituciones Financieras No Tradicionales .................... 71
2.8.6. Mezcla de Fondos Lcitos e Il citos................................................................ 72
2.8.7. Adquisicin de Bienes con Dinero en Metlico ............................................... 73
2.8.8. Contrabando de Dinero ................................................................................ 73
2.9. ENSOMBRECIMIENTO (LAYERING) ....................................................................... 74
2.10. INTEGRACIN (INTEGRATION) ........................................................................... 76

CAPITULO 3
TIPOLOGA DEL DELITO DE LAVADO DE DI NERO Y ACTIVOS ...................................84
3.1. BLANQUEO MEDIANTE OPERACIONES DE INTERIOR .......................................... 86
3.2. MEDIANTE OPERACIONES FINANCIERAS ............................................................ 86
3.2.1. Creacin de Sociedades Ficticias o Interposicin de Testaferros .................... 87
3.2.2. Inversiones en el Sector Inmobiliario ............................................................. 88
3.2.3. Suscripcin de Seguros de Prima nica por El propi o
Blanqueador o utilizando nombre de tercero ................................................ 90
3.3. MEDIANTE OPERACIONES COMERCIALES........................................................... 91
3.3.1. Declaracin de Beneficios de Negoci os Superi ores a los Real es .................... 92
3.3.2. A Travs de Juegos de Azar......................................................................... 93
3.3.3. Compraventas de Piedras y Metales Preciosos ............................................. 95
3.3.4. Compraventa de Obras de Arte y Antigedades ............................................ 95
3.3.5. La Manipul acin de Facturas del IVA ............................................................ 96
3.4. BLANQUEO MEDIANTE OPERACIONES DE EXTERIOR ......................................... 97
3.4.1. Mediante Operaciones Financieras ............................................................... 97
3.4.2. Depsito en Entidades Financieras de Parasos Fiscales ............................... 98
3.4.3. Depsitos en Cuenta Corri ente y Movi mient os mediante
Transferencia Int ernacional .......................................................................... 99
3.4.4. Inversin en Ttul os Valores, desinversin y Envo de Fondos al
Exterior ..................................................................................................... 101


3.4.5. Simulacin de un Crdito o Prstamo Internacional ..................................... 102
3.4.6. Inversiones Inmobili ari as a travs de Sociedades
constituidas en el Extranjero. ................................................................... 102
3.4.7. Constitucin de Sociedades de Intermedi acin en el Sector
Burstil..................................................................................................... 104
3.5. MEDIANTE OPERACIONES COMERCIALES......................................................... 105
3.5.2. Devol ucin de las Mercancas a travs de Contrabandistas ......................... 107
3.5.3. Reventa de pasajes Areos en vuelos Internacionales ................................. 108
3.6. TIPOLOGA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS SEGN LA LEY
CONTRA EL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ................................................... 109

CAPITULO 4
CONFIGURACIN TPICA DEL DELITO DE LAVADO DE DI NERO EN EL
SALVADOR ............................................................................................................... 112
4.1. BIEN JURDICO DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ..................... 112
4.2. EL BLANQUEO DE CAPITALES COMO DELITO PLURIOFENSIVO ........................ 113
4.3. LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO........... 115
4.4. EL ORDEN SOCIOECONMICO COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO ................. 117
4.5. BIEN JURDICO PROTEGIDO POR EL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS EN EL SALVADOR ................................................................................ 119
4.6. SURGIMIENTO DE LA CONDUCTA TPICA DEL DELITO DE LAVADO DE
DINERO Y ACTIVOS............................................................................................. 121
4.7. LA INCORPORACIN DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS AL DERECHO
PENAL LATINOAMERICANO ............................................................................... 126
4.7.1. Modali dades de Ti pificacin ....................................................................... 127
4.7.2. Probl emas prcticos de la Ti pificacin......................................................... 129
4.8. LOS COMPORTAMIENTOS DESCRITOS EN LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES ............................................................................................. 135
4.8.1. Conductas realizadas con la Intencin de Ocultar o Encubrir ........................ 137
4.8.1.1. La Conversi n de Bienes procedent es de un Delito Grave .......... 137


4.8.1.2. La Transferencia ............................................................................ 141
4.8.1.3. La Ocultacin o Encubrimiento ....................................................... 144
4.8.1.4. La Ocultacin ................................................................................ 147
4.8.1.5. El Encubrimiento............................................................................ 150
4.9. CONDUCTAS REALIZADAS SIN INTENCIN DE OCULTAR O ENCUBRIR............ 151
4.9.1. La Adquisicin de Bienes ........................................................................... 151
4.9.2. El Transporte............................................................................................. 154
4.9.3. La Posesin y la Tenenci a ......................................................................... 155
4.9.3.1. Identi ficacin entre Tenencia y Posesin ......................................... 156
4.9.3.2. Distincin entre Tenencia t Posesin............................................... 157
4.9.4. La Utilizacin ............................................................................................. 159
4.9.4.1. Necesidad de Restriccin de la Interpretacin del
trmino Utilizacin......................................................................... 161
4.9.5. La Administracin ...................................................................................... 163
4.10. EL PROBLEMA DE LAS ACCIONES SOCIALMENTE ADECUADAS ..................... 164
4.11. CONDUCTA TPICA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS EN EL
SALVADOR ........................................................................................................ 169
4.11.1. Sujeto Acti vo de la Accin Tpica de Lavado de Dinero y
Activos .................................................................................................... 169
4.11.2. Tipo Objeti vo ........................................................................................... 173
4.11.2.1. La Accin .................................................................................... 174
4.11.2.2. El Objeto ..................................................................................... 175
4.11.2.3. El Resultado ................................................................................ 177
4.11.2.4. El Delito Precedente..................................................................... 179
4.11.3. Tipo Subjeti vo................................................................................. 183
4.12. CASOS ESPECIALES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ............................. 186
4.13. ENCUBRIMIENTO EN EL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ............. 190
4.14. LA COMISIN CULPOSA ................................................................................... 196
4.15. HACIA UN NUEVO MODELO DE TIPIFICACIN DEL LAVADO DE DINERO Y


ACTIVOS ........................................................................................................... 199

CAPITULO 5
INVESTIGACIN DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ....................... 203
5.1. LA AUTONOMA DEL DELITO DE BLANQUEO ...................................................... 203
5.2. LA CUESTIN DE LA AUTONOMA DEL DELITO DE LAVADO Y
SU RELACIN CON EL ENCUBRIMIENTO........................................................... 204
5.2.1. La Autonoma del Delito de Lavado de Acti vos y la Prueba del
Delito Previ o.............................................................................................. 206
5.2.2. La Cuestin de la Autonoma del Delito de Lavado se
relaciona con la Carga de l a Prueba del Delito Anteri or .............................. 207
5.3. LA INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA .................................................... 209
5.4. GENERALIDADES DE LA PRUEBA ....................................................................... 212
5.4.1. Prueba Pericial .......................................................................................... 214
5.4.2. Conversin de la Evi dencia en Prueba ........................................................ 216
5.5. EL PROBLEMA DE LA PRUEBA ......................................................................... 217
5.5.1. La Prueba del Elemento Subj eti vo ............................................................. 218
5.5.2. La Prueba de Indicios ............................................................................... 222
5.6. MTODOS DE PRUEBA..................................................................................... 224
5.7. ESPECIALIDADES PROCESALES ........................................................................ 228
5.7.1. Excepciones al Secreto Bancari o................................................................ 228
5.7.2. Medidas Cautelares ................................................................................... 229
5.8. TCNICAS DE INVESTIGACIN ........................................................................... 229
5.8.1. Prevencin y Cont roles Previ os .................................................................. 230
5.9. LA AUDITORA FORENSE ................................................................................... 232
5.9.1. Definicin y Caractersticas de la Auditora Forense..................................... 232
5.9.2. Origen de la Auditora Forense ................................................................... 233
5.9.3. Auditora Forense aplicada al Lavado de Dinero y Activos............................ 236
5.10. EL MANEJO DE LA PRUEBA EN TRMINOS DE AUDITORA FORENSE
PARA LOS CASOS DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS ................................. 238



CAPITULO 6
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ................................................................ 253
6.1. CONCLUSIONES.................................................................................................. 253
6.2. RECOMENDACIONES .......................................................................................... 257

BIBLIOGRAFA. ......................................................................................................... 259

i



INTRODUCCIN

El Delito de Lavado de Dinero y Activos, es de reciente regulacin en El
Salvador, pues surgi a la vida jurdica por medio del Decreto 498 de 1998,
como producto de las recomendaciones de la comunidad jurdica
internacional; pues los Estados, se encuentran en una alarmante situacin
del incremento de esta acti vidad delictiva; debido a que los deli ncuentes ya
sea individualmente o valindose del crimen organizado aprovechan diversos
mtodos desde los ms simples hasta los ms sofisticados, es por ello que
se vuelve un tema de mucha importancia debido a su impacto en los diversos
sectores de la sociedad; pero con gran i nfluencia en lo socioeconmico, y
como consecuencia los Estados han tenido que implementar nuevas polticas
criminales cuya fi nalidad es la prevencin y el combate de este flagelo.

El lavado de dinero es la forma en que el deli ncuente trata de asegurarse de
que, al fi nal de cuentas, el delito pague, es por ello que se aborda la temtica
desde el punto del desarrollo histrico del delito de lavado de di nero y
activos, la regulacin internacional que lo contempla y le da vida jurdica;
partiendo desde las los Tratados Europeos hasta aterrizar en territorio
Centroamericano y finalmente la creacin de la ley Contra Lavado de Dinero
y Activos.

Es necesario tener una nocin de las modalidades y formas del delito objeto
de estudio, sistematizadas por la doctrina ya que estas se convierten en los
pilares de las posibles estructuras tpicas pues son las modalidades y las
formas las que crean las conductas y estas derivan en los tipos bsicos.

ii



El lavado de di nero es esencial para lograr el funcionamiento efecti vo
prcticamente de toda forma de delincuencia nacional y transnacional
organi zada, es as que se busca prevenir y combatirlo, de tal forma que se
impida o limite el desarrollo de la capacidad de los delincuentes de utili zar
ganancias mal obtenidas, y desti narlas a la acti vidad comercial licita; por tal
razn su Tipificacin e Investigacin se convierte en el ius puniendi, para
sancionar esta conducta ilcita, pero es indispensable que se aborde temas
esenciales como lo son la autonoma del delito de lavado de dinero y activos,
la inversin de la carga de la prueba, la prueba de indicios, la prueba del
delito previo, lo cual si se reali za de manera sistemtica esto ayudara a tener
una legislacin eficiente que derive en un mayor nmero de condenas pero
sin el animo de ser represivo o inquisitivo, debido a que en el combate del
delito debe de hacerse respetando los derechos y garantas
constitucionalmente reconocidas.












3



CAPITULO 1
DESARROLLO HISTRICO DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Sumario: 1.1. Historia Del Dinero, 1.2. Desarrollo del Dinero y su vinculacin a la Actividad
Criminal, 1.3. Algunos ejemplos de Organizaciones Criminales dedicadas al Lavado de Dinero y
Acti vos, 1.3.1. Las Tradas Chinas, 1.3.2. Crteles Colombianos, 1.3.3. La Mafia Siciliana, 1.3.4. Mafias
Rusas, 1.4. Desarrollo Histrico Jurdico Del Delito De Lavado De Dinero Y Acti vos, 1.4.1.1. La
Convencin de Viena de 1988, 1.4.1.2. Actuaciones Del GAFI y otras Organizaciones Asimiladas,
1.4.1.3. Convenio de Estrasburgo de 1990, 1.4.1.4. Actuaciones de La Unin Europea (Directivas De
1991 Y 2001,1.4.1.5. Grupo Egmont de Unidades de Inteligencia Financiera, 1.4.1.6. Reglamento
Modelo CICAD/OEA, 1.4.1.7. Convencin de Palermo 2000, 1.5. mbito Nacional, 1.5.1. Convenio
Centroamericano Para La Prevencin y Represin del Lavado de Dinero y Acti vos, Relacionados con
el Trfico Ilcito de Drogas y Delitos Conexos, 1.5.2. Ley Contra el Lavado de Dinero y Acti vos, 1.5.3.
Implementacin y Funcionamiento de la Unidad de Investigacin Financiera de la Fiscala General de
la Republica, 1.5.4. Divisin de Investigacin de Delitos Financieros (Polica Nacional Civil) ,1.5.5.
Polica Internacional (INTERPOL).

1.1. HISTORIA DEL DINERO

El propsito de este apartado consiste en dar a conocer un esbozo referente
a la historia del dinero; en el cual se pretende hacer mencin de una serie de
acontecimientos que a lo largo de la historia reflejan su evolucin y la
vinculacin del dinero a acti vidades delictivas dentro de la sociedad, con
especial nfasis las que se pueden considerar como las primeras formas de
lavado de dinero y activos.

En un primer momento, desde tiempos remotos el hombre ide sistemas
para dar valor a las cosas y poder intercambiarlas, primero se utili z el
4



trueque, despus el i ntercambio y luego surgi el di nero
1
. Es as que las
primeras formas de intercambio y medios de pago dinero consistan en
metales entre ellos el hierro, cobre, bronce, oro, plata, en sus formas puras;
vidrios; plumas exticas, las conchas marinas, las semillas de cacao, las
piezas de mbar, marfil o jade, las cuentas ornamentales, los clavos, la sal,
pieles, el ganado vacuno y otras especies y cientos de otros objetos
heterogneos, as como tambin herramientas e incluso personas que eran
esclavos, alguna vez sirvieron como instrumentos de intercambio y medios
de pago, sobre todo antes de inventarse la acuacin de monedas
2
. Sin
embargo, aun despus de enraizada la cultura monetaria en los pueblos
antiguos, la moneda no siempre lleg a desplazarlos totalmente
3
.

La aparicin de la moneda metlica soluciona el doble problema de peso y
nmero hasta ahora resuelto separadamente. El valor de las piezas de metal
estaba relacionado con su peso. De esta manera, su valor se rige por sus
inscripciones y dibujos. Las primeras monedas que se conocen, se acuaron
en Lidia, la actual Turqua en el Siglo VII A. de C., eran de aleacin natural
de oro y plata, ya que para todos los pueblos el oro era el metal ms valioso
seguido de la plata, patrn que se traslado a la fabricacin del dinero.


1
El dinero se desarroll en muchas reas del mundo, remotas entre s, y en distintas pocas. Surgi
adems, por razones que no fueron slo econmicas y comerciales, sino polticas, religiosas y sociales
(por ejemplo pagar tributos que los gobernantes exigan, presentar ofrendas a los dioses, comprar una
esposa, pagar la dote al novio, o indemnizar a vct imas de del itos).
2
FILIPPINI, SILVINA. Historia del Dinero, http: //www.ecobachillerato.com/trabajosecono/pdf, p 5,
fecha de consulta 22 de Mayo de 2008.
3
Si hoy hablamos de salario, es porque en un tiempo los soldados de la Antigua Roma reciban su
paga en sal, y si usamos las palabras pecunia y pecuniario, es porque el ganado, tambin en Roma, se
us como medio de intercambio, y pecus, en latn, significa "ganado". Por eso, implantada la moneda,
los romanos hablaban de pecunia pesata cuando las monedas se pesaban para determinar su valor, y de
pecunia numerata cuando, en una fase ms avanzada, ya no haba que pesarlas, pues se les asignaba un
valor numrico fijo.
5



Durante siglos en Grecia, casi 500 Reyes y 1.400 ciudadanos, acuaron sus
propias monedas, y se estableci la costumbre de adornar cada moneda con
el dibujo de su emblema local y se cre el primer sistema monetario
unificado, que, con la cada del imperio se derrumb, entonces obispos,
nobles, propietarios y diversas localidades se dedicaron a acuar monedas,
esta dispersin fue habitual hasta la poca de CARLO MAGNO, que reform
el sistema en el siglo VIII y devolvi el control de su emisin, al poder
central
4
.

En un segundo momento, al retomar la idea de Carlo Magno, muchos pases
se vieron en la necesidad de implementar nuevas formas de dinero; ya que la
moneda metlica presentaba una serie de inconvenientes, por ejemplo su
costo de emisin era elevado, al reunir una gran cantidad de monedas se
hacia difcil para las personas transportarla, acuarla, etc. Es por ello que
las autoridades de la poca hicieron uso de su i ngenio y surgi el primer
antecedente del billete tal y como lo conocemos hoy en da; el pionero en
utili zar billetes, fue el emperador de Mongolia, KUBALI KHAN en el Siglo XI
D. C., para l, era el certificado de propiedad de una cantidad de monedas de
oro en Europa, en sus i nicios, los billetes eran certificados sobre la existencia
de un depsito de oro en un banco.

A finales del Siglo XVI
5
, cuando el pblico empez a usarlo para saldar
deudas y reali zar pagos, los bancos emitieron certificados por cantidades
fijas, los primeros billetes oficiales se emitieron en 1694, por el Banco de
Inglaterra, as naci un nuevo tipo de dinero, el fiduciario, a diferencia de las
monedas de la poca, el billete solo tena valor representativo.
Histricamente, naci primero la cdula del Banco Nacional de San Carlos

4
Ibdem
5
FILIPPINI, SILVINA. Historia del Dinero, Op. Cit., , p 6
6



1798, segundo, la primera emisin de billetes del Banco de Espaa 1856 y
tercero, los bi lletes de 50 Ptas., que circularon en la republica espaola de
1931.

En Europa tendra que esperar hasta el siglo XVII
6
para que surjan los
primeros ejemplos de papel moneda, ya sea por su expresa impresin o
porque el uso los dio dicha condicin, como es el caso de los pagars o
promesas de pago contra una cantidad depositada en los comercios
especializados que empezaron a denomi narse bancos. Previamente se haba
generali zado la custodia del oro y de las joyas de las familias adineradas por
parte de los orfebres, quienes entregaban resguardos con su firma y sello a
los depositantes. Al igual que los pagars, tales resguardos acabaran siendo
aceptados como medios de pago en las transacciones. El uso de ambos
documentos haca ms rpidos y seguros los i ntercambios, al evitar tener
que cargar con pesadas piezas de oro o plata en los largos y peligrosos
viajes de la poca.

En el caso particular de El Salvador, nuestros antepasados precolombinos
utili zaran el cacao como moneda, pues consideraban el chocolate como la
bebida de los dioses. Si bien el trueque fue una forma de comercio que se
conserv hasta el presente siglo, el uso del cacao como valor de cambio,
data del auge de la civili zacin Maya. La unidad monetaria del cacao era el
Xontle, que estaba formado por 400 almendras de cacao.

Posteriormente, los espaoles i ntrodujeron en el pas el uso de su moneda:
el Real. Pero el cacao se sigui usando a razn de 200 almendras de cacao
por un real. Las primeras monedas que circularon en nuestra tierra fueron

6
Ibdem
7



acuadas en Espaa, hasta que, finalmente en 1731, se fund la primera
Casa de la Moneda en Guatemala. Sin embargo, las monedas ms usadas
durante la colonia fueron los llamados macacos o morlacos
7
. Los macacos
eran piezas de plata de forma irregular, acuadas en Per o Mxico, en su
mayora, que se cortaban con tenaza y tenan grabadas las columnas de
Hrcules con la i nscripcin "Plus Ultra". En grandes cantidades eran
aceptadas por su peso en metal ms que por su valor nominal. Los macacos
se siguieron usando despus de la Independencia de los pases
centroamericanos y el 9 de julio de 1856 se estableci su curso legal.

Al mismo tiempo que los macacos, aparecieron las fichas de fi nca, que eran
una especie de monedas fabricadas de latn. Casi todas tenan forma
circular y se diferenciaban entre s porque tenan grabado el nombre de la
finca que las emita. Estas fichas de finca eran utili zadas para pagar a los
colonos por su trabajo y stos, con las fichas, adquiran en las tiendas de la
localidad, los bienes que necesitaban.

Durante el perodo de la Federacin Centroamericana, el sistema monetario
colonial no cambi. Se us el peso de plata, equivalente a 8 reales, como
moneda pri ncipal, pero se acu la primera moneda regional, cuyo objeti vo
fue conmemorar la Independencia
8
.

Los primeros cambios ocurrieron despus, cuando el Gobierno decret la
acuacin de una moneda nacional en oro y plata. Las piezas de plata
tenan una "R" que significaba "Real" y las de oro una "E" por Escudo. En
1883, bajo la presidencia del doctor Rafael Zaldvar, se decret la Primera

7
BANCO CENTRAL DE RESERVA DE EL SALVADOR. Qu es el Dinero?, publicacin
educativa, San Salvador, El Salvador, 2000.
8
Ibdem
8



Ley Monetaria, adoptndose el Peso como unidad monetaria y se descart el
sistema espaol de divisin del Peso en 8 reales, establecindose por ley el
sistema mtrico decimal, donde el peso equivala a 10 reales
9
. A fines del
siglo XIX, aparecen los primeros billetes de banco en El Salvador. Estos
pasaron a jugar un papel importante como instrumento de cambio, como
unidad de medida del valor de los bienes y como elemento de ahorro. La
emisin de los billetes estaba a cargo de bancos particulares autorizados por
el Gobierno.

Los primeros billetes salvadoreos fueron emitidos por el Banco
Internacional, fundado en 1880. A este banco le fue otorgado el derecho
exclusivo de emitir billetes que deban ser recibidos en oficinas pblicas.
Despus, se autorizaron otros dos bancos de emisin: el Banco Occidental
y el Banco Agrcola Comercial. El 28 de agosto de 1892, durante la
presidencia del General Carlos Ezeta, se inaugur la Casa de la Moneda.
Adems, el 1 de octubre del mismo ao, como homenaje a Cristbal Coln,
en el IV Centenario del Descubrimiento de Amrica, el Poder Legislativo
reform la Ley Monetaria de 1883, cambiando el nombre de nuestra unidad
monetaria de Peso a Coln. Se decret que su valor con respecto al dlar
fuera de 2.00 por US $1.00
10
.

En 1919 se decret la Segunda Ley Monetaria
11
que estipulaba que las
monedas desgastadas por el manejo diario seran retiradas de la circulacin
y las piezas recortadas o perforadas no seran de curso legal. Adems,
quedaba prohibido usar fichas, vales, etc., en sustitucin de la moneda.

9
BANCO CENTRAL DE RESERVA DE EL SALVADOR. Qu es el Dinero?, Op. Cit., p 7
10
Ibdem.
11
Ibdem.
9



Esta contravencin sera penada por la ley. Asimismo, defina que el
Ministerio de Hacienda tendra el control de la circulacin monetaria.

El 19 de junio de 1934
12
, a i niciativa del Poder Ejecutivo, la Asamblea
Legislativa aprob la Ley de Creacin del Banco Central de Reserva de El
Salvador, institucin que tendra como principal objeti vo, controlar el volumen
del crdito y la demanda de moneda circulante y la facultad exclusi va de
emitir billetes. A partir de su creacin, el Banco Central de Reserva fue el
nico que emiti billetes. A partir del 1 de enero de 2001
13
, con la entrada en
vigencia de la Ley de Integracin Monetaria (LIM), se autoriza adems como
moneda de curso legal en El Salvador, el dlar de Estados Unidos (Art. 3 de
la LIM). La Ley establece la circulacin de ambas monedas, el dlar y el
coln (Arts. 3 y 5), y estipula el cambio de 8.75 por un dlar (Art. 1).

Han transcurrido ms de 500 aos desde que nuestros antepasados usaban
el cacao como su moneda, como su manera de medir el precio de las cosas.
La evolucin del sistema monetario salvadoreo ha cami nado, durante todos
estos aos, a la par de la transformacin de nuestra economa, de nuestra
sociedad y de la manera de ver el mundo que hemos tenido en las diferentes
etapas de nuestra historia.
1.2. DESARROLLO DEL DINERO Y SU VINCULACIN A LA ACTIVIDAD
CRIMINAL

Paralelamente al desarrollo del di nero y de la sociedad surgan nuevas
formas de criminalidad, la existencia del dinero constituy un gran aporte a
la sociedad en cuanto a que contribuy a las relaciones sociales y

12
BANCO CENTRAL DE RESERVA DE EL SALVADOR. Qu es el Dinero?, Op. Cit., p 9
13
Ibdem
10



comerciales y la vez fue causa de los problemas que hasta hoy en da la
aquejan; segn RODOLFO URIBE Los delitos con el dinero, tanto
falsificacin como lavado no son delitos nuevos, han existido,
paradjicamente, desde antes que existiera el dinero como lo conocemos
hoy
14
.

Para poner en evidencia ciertas actividades que deben considerarse como
antecedentes de lo que hoy en da comencemos como lavado de dinero se
citan los siguientes ejemplos, la Orden de los Pobres Caballeros de Cristo
del Templo de Salomn, mejor conocidos como los Templarios o Caballeros
del Templar, tuvieron su origen en un pequeo grupo de nueve caballeros
seculares que formaron una Orden despus de la primera cruzada en el ao
de 1118
15
.

La Orden fue creada bajo el mandato de proteger a los peregrinos cristianos
que iban a Tierra Santa. El Papa Inocente II eximi a la orden de responder a
las leyes de hombre. Durante esa poca, la Iglesia prohiba los prstamos
con intereses, lo cual era condenado como usura. La astucia y visin de los
Templarios les habilit el cambiar la manera en que los prstamos eran
pagados y fueran capaces de evitar esta prohibicin, fi nanciando incluso a
reyes.

Debido a su vasta riqueza, exceso de materiales y administracin, los
historiadores consideran que los Templarios inventaron los servicios y
sistema bancario como lo conocemos. Una vez destruida la Orden, la Santa
Sede y los reyes europeos adoptaron sus mtodos y procedimientos para

14
URIBE, RODOLFO. Cambio de Paradigmas sobre el Lavado de Activos, articulo publicado en
www.cicad.oas.org/oid/NEW/informat ion/ElObservador2_2003/HistoriaLavado.doc.
15
M. TONDINI, BRUNO. Blanqueo de capitales y lavado de dinero: su concepto, historia y aspectos
operativos, Centro Argentino de Estudios Internacionales, Buenos Aires, Argentina, 2002. p 3
11



administrar y ocultar riqueza, siendo la primera la ms exitosa, lo cual hoy en
da seria considerado lavado de dinero. Cabe destacar que uno de los
aportes de los Templarios fue el concepto de admi nistrar la riqueza a travs
de estructuras y di versos pases, lo cual se retoma hasta nuestros tiempos.

Otro caso particular es el de los piratas que fueron considerados pioneros en
la prctica del lavado de oro puesto que el dinero y bienes obtenidos por
piratera eran legitimados lo cual no hubiera sido posible sin la ayuda,
encubierta en un comienzo, de los gobiernos britnico, francs y neerlands,
quienes encargaban a los piratas que hicieran blanco de sus ataques a las
naves comerciales europeas que surcaban el Atlntico durante los siglos XVI
y XVIII
16
.

Los ejemplos anteriores son los que se consideran como los antecedentes
ms remotos de formas de lavar dinero y es as, que para el advenimiento
de la edad moderna, segn CESARE BECCARIA el Derecho se haba
diversificado, en el estudio de los delitos y las penas, como tambin en los
criterios para la determinacin de la misma y su tipologa; la Revolucin
Francesa obligaba a garantizar los derechos del hombre y del ciudadano en
el cumplimiento de las penas, como tambin en el debido proceso, gestando
un derecho nuevo, donde las escuelas criminolgicas estaban orientadas por
un estudio etiolgico con races sociales (no solo jurdicas)
17
.

Estos cambios propiciaron nuevas formas de legislar, donde se daban
garantas constitucionales, por lo que el aparecimiento de la acti vidad del

16
Una gran parte de las riquezas acumuladas por corsarios y piratas, fueron resguardadas por los
herederos de la tradicin templar y por los banqueros de origen judo. As surgieron los refugios
financieros, moderna versin de aquellas guaridas, son el complemento indispensable para coronar
prcticas de operaciones dudosas o abiertamente fraudulentas que se han abierto paso en el mundo, en
la medida en que el lavado de dinero progresa.
17
BECCARIA, CESARE. De los Delitos y de las Penas. Editorial Temis, S.A. 2003 p 121.
12



lavado de dinero se mantena en estratos sociales de poder, y no se
consideraba para configurarlo como delito, pero afectaba en gran medida las
economas tanto Inglesas, Espaolas, Portuguesas, Alemanas, etc. Es por
ello que tericos de las ciencias econmicas como David Ricardo y Adam
Smith
18
, recomendaron un control del Estado sobre las acti vidades ilcitas
que evaden tributos y legalizan dinero de dudosa procedencia, pues la
legislacin se orientaba a castigar el hurto, robo, homicidio, secuestros,
falsificacin de monedas y otros, que a criterio de los juristas de la poca
alteraban el orden econmico, social y poltico existente.

La edad contempornea se i nicia con los cambios ms importantes del nuevo
siglo, revoluciones, como la industrial, la Rusa, la Mejicana y otros eventos
sociales, polticos, econmicos, entre otros que transformaron al mundo,
plasmaron una forma de legislar en funcin de los intereses del capitalismo,
lo que motiv una codificacin de delitos, que en definiti va atentaron contra el
enriquecimiento de las clases burguesas; gestndose nuevas formas
estructuradas del naciente lavado de dinero; a medida que el modelo
capitalista adquira ms hegemona, la pobreza y los problemas sociales se
incrementaban, motivando actividades ilcitas para sobrevivir; aunque no
necesariamente eran las clases desposedas las que practicaron el lavado de
dinero; si no ms bien los grupos allegados al nuevo tipo de poder, y que
utilizaban a los menos favorecidos econmicamente para operar dicho
delito
19
.

Durante la primera mitad del siglo XX el lavado de dinero presenta su mayor
incidencia en los Estados Unidos de Amrica, ya que ste presentaba las

18
ASTURIAS UMANZOR, Anlisis Jurdico y Doctrinario del Delito de Lavado de Dinero, en
AAVV, Universidad de El Salvador, 2003, T-UES 1201 A 888 p 16
19
ASTURIAS UMANZOR. Anlisis Jurdico y Doctrinario del Delito de Lavado de Dinero, Op. Cit.,
p 17
13



caractersticas necesarias para que los inmigrantes formaran y se
involucraran con las mafias organizadas; que son los que se especializaron
en lavar dlares, libras esterlinas, francos, liras, etc.
20
.

La palabra "lavado" tiene origen en los Estados Unidos aproximadamente en
mil novecientos vei nte, poca en que las mafias norteamericanas crearon
una red de lavanderas para esconder la procedencia ilcita del dinero que
alcanzaba con sus acti vidades criminales, fundamentalmente el contrabando
y venta de bebidas alcohlicas prohibidas, extorsin, secuestros, trafico de
drogas, de armas, trafico de personas, trata de blancas, y otras que
generaban dinero ilegal, teniendo que darse el delito de lavado de dinero, ya
que era la nica manera de mantener la legalidad del capital de los capos.

Basta sealar el caso de Al Capone, il capi di tutti de capi, controlador de
la Magia de Chicago, quien no dudo en asociarse con, Meyer Lansky, nico
miembro de origen judo de la Mafia, que ms tarde se convertira en el
cerebro financiero del grupo de Capone. Cabe recordar la masacre de San
Valentn del 14 de febrero de 1929, que se produjo en terrenos de Chicago
manejados por Capone, hecho por el que fue investigado y nunca
sancionado.
21


20
M. TONDINI, BRUNO. Blanqueo de capitales y lavado de dinero: su concepto, historia y aspectos
operativos, Op. Cit., p 4
21
M. TONDINI, BRUNO. Blanqueo de capitales y lavado de dinero: su concepto, historia y aspectos
operativos, Op. Cit., p 5 - El mecanismo empleado era el siguiente: las ganancias provenientes de las
actividades ilcitas seran presentadas dentro del negocio de lavado de textiles, la mayora de los pagos
se realizaban en efect ivo, situacin que se reportaba al Internal Revenue Service de los Es tados Unidos
de Amrica. Las ganancias provenientes de extorsin, trfico de armas, alcohol y prostitucin se
combinaban con las de lavado de textiles. Al no poder distinguir qu dlar o centavo de dlar provena
de una actividad lcita o no, Capone logra burlar durante mucho tiempo a las autoridades
norteamericanas.
14



1.3. ALGUNOS EJEMPLOS DE ORGANIZACIONES CRIMINALES
DEDICADAS AL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

A continuacin se exponen algunas de las organizaciones criminales que se
dedican al blanqueo de di nero y acti vos de los beneficios obtenidos de sus
actividades delictivas. Es tradicionalmente admitido que las organi zaciones
criminales de carcter i nternacional ms significati vas y de mayor tradicin
son las Tradas chinas, los crteles colombianos, la mafia siciliana y la
mafia rusa.
1.3.1. LAS TRADAS CHINAS

Las sociedades chinas secretas, o tradas, existen desde el siglo XVII
22
.
Estas organi zaciones comenzaron como una forma de resistencia contra el
poder de la Dinasta Qi ng, tratando de restaurar a los Han en el gobierno.
Siendo la primera sociedad mafiosa Tian Di Hui que significa Sociedad del
cielo y tierra, extendindose por toda Chi na y adquiriendo diferentes
nombres. Representndose en un equiltero que representaba el cielo
encima la tierra debajo y los hombres en medio lo que las hizo conocer como
las triadas.

En una segunda etapa sustituyeron los fines polticos por otros meramente
criminales y de lucro. Siendo en 1949
23
cuando el gobierno comunista tomo
el poder y gener un decli ve en estas organi zaciones ya que las persigui y
tuvieron que reubicarse en Hong Kong y Taiwn, puesto que en esta isla, al
ser colonia britnica, podan llegar a tener cierto grado de impunidad.

22
FALIGOT, ROGER. la-mafia-china-las-triadas, http://criminologosdemurcia.blogspot.com fecha de
consulta 22 de Mayo de 2008
23
Ibdem.
15



Su sistema de organi zacin interna dista de las mafias occidentales puesto
que se organiza en grupos de tres personas. Estos grupos estn conectados
jerrquicamente con otros grupos por solo uno de los integrantes, lo que
conlleva un total desconocimiento del resto de los integrantes del grupo del
resto de la organi zacin. Esta tcnica es bastante til para dicha
organi zacin cuando es sometida por una investigacin policial ya que existe
una posibilidad menor para poder indagar en la jerarqua.

Normalmente las Tradas
24
reali zan sus actividades en aquellas ciudades
del mundo que cuentan con un ncleo numeroso de ciudadanos chinos,
como por ejemplo msterdam, Londres, Manchester, Nueva York y San
Francisco. Las actividades ilegales que practican a ni vel local son
fundamentalmente la extorsin, juegos i lcitos, prostitucin y otras acti vidades
complementarias en ramos tales como negocios de vdeos chi nos, libros,
peridicos y servicios de entretenimiento. A nivel internacional, son
importantes las acti vidades de trfico de herona hacia EE UU y Europa, el
contrabando de armas, el robo y contrabando de automviles de lujo,
intervienen asimismo en mercados de yates de lujo y bienes de consumo
para la Repblica popular China y en el fraude internacional de tarjetas de
crdito
25
. Los sistemas que emplean para blanquear el dinero han sido
descritos de la siguiente manera:

Los chi nos transportan el dinero desde el lugar de recoleccin hasta el lugar
de la inversin en metlico; se trata, por tanto, de un sistema de transporte
fsico del dinero, estimndose que alrededor de unos 10 millones de dlares

24
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Editorial Aranzadi,
Pamplona, Espaa, 2002 p 40.
25
Se estima que todas estas actividades suponen una cantidad de 210.200 millones de dlares al ao.
Sin embargo, estas organizaciones, en ocas iones, ms que disear esquemas para ocultar el origen del
dinero, lo invierten directamente para generar nuevos fondos, manifestando poca preocupacin por las
investigaciones oficiales.
16



en metlico dejan los EE UU para ser reinvertidos en las operaciones de un
contrabandista taiwans ubicado en Bolivia. Posteriormente se produce la
integracin del dinero mediante la inversin de millones de dlares en
negocios situados en zonas econmicas especiales de Guandong y Fujian.
Las Tradas chinas tambin desarrollan sus acti vidades en Espaa,
fundamentalmente centradas en la inmigracin ilegal de extranjeros y el
trafico de herona. Adems se dedican a la extorsin, al secuestro, a explotar
a los chinos que han introducido ilegalmente en talleres de confeccin
ilegales, y se estn incorporando en las redes de distribucin del tabaco de
contrabando.
1.3.2. CRTELES COLOMBIANOS

El narcotrfico y los carteles Colombianos, pese a lo que muchos quisi eran
creer, no naci en los aos setenta, la aparicin de organizaciones criminales
de orden mafioso, se relaciona con la estructura de poder y la debilidad del
Estado colombiano desde su mismo origen. Obedece a procesos histricos
favorecidos por la dinmica de la colonizacin espaola, dispersa y errtil,
que promovi modelos hacendatarios derivados en fuertes autonomas
regionales expresadas en la figura de los gamonales. Estos mandamases
locales, fueron el poder real en las regiones y propiciaron a su antojo y
conveniencia tensiones con el poder central estatal
26
.

En cuanto a las mafias, su origen est influenciado por las condiciones
estructurales ya descritas, sumndose adems por ejemplo la i ntrincada
geografa, la debilidad del Estado, la desconexin entre el Centro y la

26
GONZLEZ DE LECAROS, CLAUDIA. Lavado de activos una actividad multi factica,
Superintendencia financiera, Bogot, Colombia 1998. Consulta en wikipedia /crimen organizado en
Colombia. de fecha 22 de mayo de 2008
17



Periferia, y las resistencias locales tanto de despojo (terratenientes en la
figura del "gamonal") como las reivindicati vas (comunidades campesinas,
indgenas o afrocolombiana con sus diferentes lderes).

Las modernas mafias conocidas como carteles tienen su origen,
aproximadamente en 1960 cuando se arma la red de narcotrfico masivo
colombiano. Pero sus races estn en la debilidad de la justicia que permiti
que indi viduos siniestros impusieran su ley aprovechando la impotencia y
debilidad de las instituciones; estas mafias empezaron a disputar el negocio
de las drogas a sicilianos, franceses y estadounidenses
27
.

Normalmente las acti vidades ilegales a las que se dedican los crteles
colombianos estn relacionadas con el trfico ilcito de drogas
28
. A
diferencia de otras organizaciones criminales cuyas acti vidades delictivas se
encuentran diversificadas, los crteles se dedican exclusi vamente al trfico
de drogas. Son muy elevadas las sumas de dinero que mueven, empleando
mecanismos extremadamente sofisticados para dar apariencia de licitud a
tales sumas. Ms que ningn otro grupo criminal, han conjugado la cultura
empresarial con la criminal, llegando a desarrollar una industria basada en
principios propios de la gestin de empresas, como la especializacin y la
divisin del trabajo.

En realidad, los crteles actan como una empresa transnacional;
diversifican sus mercados, con particular incidencia en Europa, y tambin sus
productos, mediante la produccin de herona, ms compacta, barata de
transportar y ms rentable que la cocana. La cifra de negocios anual

27
Ibdem.
28
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Ediciones Jurdicas y
Sociales, Madrid, 2000 p 43
18



estimada es de 80 mil millones de dlares. El grado de sofisticacin
alcanzado se debe fundamentalmente al empleo de especialistas financieros
cuya estructura es la siguiente: los contables del crtel, los comisionistas, los
cambistas y el blanqueador de dinero.

Los contables del crtel, que trabajan directamente bajo la direccin de los
jefes del crtel, son los que manejan las cuestiones fi nancieras de la mano
de un consejero financiero (comisionista); el comisionista, sin embargo, es
independiente del crtel, pese a su asociacin con el mismo; su funcin es
asesorar a los jefes del crtel sobre el empleo ms eficaz de las ganancias,
basado normalmente en inversiones, movimientos de capital, etc. Ya
establecido en la comunidad financiera, el comisionista tiene diversos
mecanismos para mover el dinero, siendo el ms importante de ellos el
cambio de dinero y el cambista ostenta un papel importante en la operacin
del blanqueo de capitales ya que es quien decide o planea el blanqueo de
capitales. Normalmente el cambista no blanquea los productos de la droga
sino que decide que el blanqueo tenga lugar mediante otros indi viduos u
organi zaciones
29
.
1.3.3. LA MAFIA SICILIANA

Durante siglos, Sicilia estuvo domi nada por un sistema feudal que explotaba
a miles de campesinos mientras una minora gozaba de privi legios. Estas
circunstancias se le consideran decisivas para el surgimiento de la mafia. Por
otro, la conducta delicti va se revelaba como la nica manera de obtener

29
ARANGUEZ SANCHEZ, al analizar este fenmeno observa una marcada independencia entre las
actividades de direccin de los crteles y las actividades de blanqueo de capitales. Esto ha llevado a los
expertos a concluir que lo que caracteriza las prcticas de blanqueo de los crteles es un movimiento
hacia una progresiva especializacin de las operaciones; ello exige personal cada vez ms
especializado en negocios, contabilidad y derecho.
19



privilegios en una sociedad que los reservaba slo para los ricos
terratenientes aliados de las autoridades polticas; pues a falta de una
estructura de gobierno organi zada y capaz de proteger a los habitantes de la
isla, stos se vieron obligados a fortalecer los vnculos fami liares como
alternati va para obtener seguridad. Por esta razn los lazos de sangre son
tan importantes en la mafia.

En el siglo XIX
30
, surgi una figura clave: los gabellotti o recolectores de
impuestos, que administraban las propiedades de los aristcratas. Ellos
obtenan a cambio un porcentaje de las cosechas obtenidas, pero para
acrecentar sus ganancias dividan las tierras en pequeas reas y las
rentaban a los campesinos, quienes tambin les otorgaban un porcentaje de
la cosecha obtenida. De tal manera, los gabellotti cumplan la importante
funcin social de mediadores entre los propietarios y los campesinos. Poco a
poco se volvieron cada vez ms poderosos e i ncurrieron en actos de
corrupcin: extorsionaban a los labriegos, se apropiaban indebidamente de
pastizales para dar de comer al ganado y organizaban grupos de ladrones y
cuatreros. Al mismo tiempo, de ellos dependa el abasto de alimentos en las
ciudades, lo que les permita llevar a cabo prcticas de extorsin y
especulacin en el mercado. Por esta razn se les considera a los gabellotti
como antecedente directo de la mafia y su manera de hacer negocios.
En 1874 los ndices de criminalidad en Sicilia haban crecido a un grado
alarmante. El gobierno de Italia decidi poner orden y envi a cientos de
efectivos militares a la isla. El conflicto provoc la cada del gobierno
conservador y la emergencia de un gobierno de i zquierda en el que la mafia
se hallaba bien representada. La mafia sici liana se consolid y ofreci al
gobierno restablecer la calma en Sicilia. En realidad aprovech la

30
http://es.wikipedia.org/wiki/Mafia_siciliana. fecha de consulta 22 de Mayo de 2008.
20



oportunidad para borrar del mapa a otros grupos enemigos. La mafia, ahora
aliada del Estado, aplast movimientos obreros y miles de personas
abandonaron la isla en busca de mejores condiciones de vida; la mayora a
Estados Unidos
31
.

Los inmigrantes italianos trasladaron los esquemas y practicas de la mafia en
actividades ilegales y estrechar los lazos con los integrantes de la comunidad
italiana. De esta forma surgieron las organi zaciones mafiosas
estadounidenses que llegaron a ri vali zar con la siciliana; florecieron con la
llegada de la Ley Seca, en los aos vei nte.

La mafia siciliana es la organi zacin crimi nal ms antigua de Italia. Tiene
adems un marcado carcter internacional motivado fundamentalmente por
la emigracin, considerado el canal ms importante para el proceso de
internacionalizacin de la mafia siciliana
32
. Las actividades delictivas a las
que habitualmente se dedica la mafia Italiana son: sobornos, adjudicaciones
fraudulentas, trfico de herona, proteccin a comerciantes, instituciones
financieras para el blanqueo de capitales, etc
33
.

Inicialmente la mafia siciliana no empleaba formas de blanqueo de capitales
excesivamente complejas. Sin embargo, se ha producido una transformacin,

31
http://es.wikipedia.org/wiki/Mafia_siciliana. fecha de consulta 22 de Mayo de 2008.
32
BLANCO CORDERO, ISIDORO, El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 44
33
De entre los aproximadamente 21.500 a 24.000 millones de dlares producidos por la criminalidad
italiana, se estima que entre 10 y 12 mil millones de dlares son producidos por la criminalidad
organizada. La cantidad correspondiente a la mafia siciliana oscila entre un tercio y la mitad de esta
cantidad, esto es, aproximadamente entre 3.500 a 6000 millones de dlares por ao, datos confirmados
en los aos 1991 y 1992. Para blanquear estas sumas se disean operaciones cada vez ms sofisticadas,
habindose dotado a lo largo de los aos de sus propios sistemas de blanqueo do capitales.
Actualmente lo que pretenden es maximizar beneficios de las inversiones de dinero sucio sin perder su
control. Por eso, los miembros de la mafia prefieren adquirir apartamientos, tiendas, firmas de
exportacin/importacin y restaurantes, ms que comprar acciones y bonos. Estas inversiones pueden
hacerse tanto en Italia corno en el extranjero, normalmente por miembros de la mafia que han
emigrado.
21



puesto que de hacerlo por s misma, ha pasado actualmente a emplear
firmas que ofrecen servicios de inversin blanqueadora reali zados por
asesores profesionales tambin abiertos a otras organi zaciones criminales
tanto nacionales como internacionales. Es importante para toda estrategia de
blanqueo establecer o emplear una empresa independiente, no asociada con
la actividad criminal de produccin de bienes ilegales, para procesar los
fondos de origen criminal.

Los mayores circuitos del blanqueo de capitales de la mafia siciliana son: el
sistema bancario, el sistema no bancario, las empresas comerciales y los
negocios relacionados con el juego como los casinos. En tales circuitos el
blanqueo de capitales no suele requerir mucho tiempo.

La diversificacin de la mafia va en el sentido del Sector financiero y
bancario, hacia empresas que comercian con ttulos valores o de prestacin
de servicios bancarios como el ramo del seguro. En la actualidad, los
objetivos de la mafia consisten en una mayor infiltracin en las acti vidades
legales a ni vel local, y en el desarrollo en el mbito i nternacional de vnculos
con otros grupos, ofrecindoles tambin los servicios de blanqueo obtenidos
mediante las actividades legales previamente i nfiltradas.
1.3.4. MAFIAS RUSAS

La mafia rusa (en ruso: Organi zatsiya) es el nombre dado a varios grupos de
criminales organi zados en Rusia; estos grupos surgieron durante el desastre
econmico de los aos 1990, que sigui a la cada de la Unin Sovi tica.
22



Desesperadas por dinero, muchas personas comenzaron a trabajar para el
crimen, y la mafia fue una extensin natural de este hecho
34
.

Jefes y miembros importantes de la mafia rusa fueron ex-oficiales del Ejrcito
Rojo y del KGB que perdieron sus puestos en la reduccin de las fuerzas que
comenz en 1993, despus del fin de la Guerra Fra. Se tiene la idea que
muchos de los grupos de imposicin son ex rusos de las fuerzas especiales
Spetsnaz. Las bandas han reclutado a muchos deportistas como
(boxeadores y practicantes de artes marciales, entre otros), ya que los
patrocinadores deporti vos se han reducido repentinamente, y ellos pueden
ofrecer un ingreso apreciable a estos hombres
35
.

Desde mediados de los aos 1990, los rusos han intentado expandirse hacia
Amrica, generalmente mediante el trfico de drogas y armas ilegales. Esto
ha conducido a guerras brutales entre las organi zaciones hasta el presente,
incluyendo a la mafia italiana y los japoneses Yakuza. Es posible que tengan
contactos con contrabandistas de drogas colombianos y muchas pandillas
pequeas como resultado de la cada de la Unin Sovitica. Tambin se cree
que son el ncleo principal de pandillas de contrabando de trabajadores
ilegales a la Unin Europea y algunas veces al Reino Unido, aunque no hay
pruebas que lo confirmen fehacientemente.

En los ltimos aos, el FBI y los servicios de seguridad rusa han tomado
duras medidas en contra de la mafia, aunque el impacto de esto an no ha
sido mesurado. Muchos mafiosos se han convertido en ri cos de
Norteamrica, y han comenzado a imitar a la mafia italiana en cuanto al estilo

34
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 46
35
Ibdem.
23



de vida. Esto ha conducido a un aparente suavizamiento de la mafia, ya que
en realidad puede ser ms peligrosa que nunca.

Actualmente es muy difcil indicar cules son los mecanismos de blanqueo
de capitales que emplean, pero es unnimemente admitido que los pases de
Europa del Este ofrecen posibilidades atractivas de inversin para el crimen
organizado debido al proceso de privatizacin y a la desesperante necesidad
de dinero de muchos de ellos
36
. Las acti vidades ms usuales a las que se
dedican las mafias rusas son el robo de antigedades y su contrabando
hacia el Oeste, la prostitucin, el robo de coches, el comercio de armas y el
trfico de drogas. Sin embargo, pueden aadirse otras muchas acti vidades
puesto que las mafias rusas se caracteri zan por aprovechar las
oportunidades que surgen en los mercados nacionales e internacionales. La
cifra anual de negocios estimada es de 100 mil mi llones de dlares.

En cuanto al blanqueo de capitales, los propios Estados de la antigua URSS
pueden ofrecer oportunidades para ello, dado que las mafias rusas invierten
su capital sin preocupacin al no existir un sistema de control de los
movimientos de dinero o de la inversin.

En estos Estados se dan una serie de condiciones muy favorables para el
blanqueo de capitales entre las que cabe sealar:

a) Infraestructuras financieras en el sector pri vado y sistemas bancarios en
fases embrionarias.
b) Ausencia de legislacin contra el blanqueo de capitales.
c) Ausencia de capital extranjero.

36
ARANGUEZ SNCHEZ, CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., Pg. 45
24



d) Personal policial y bancario no preparado o carente de formacin para
detectar y frenar el blanqueo de capitales.

El problema ms importante a tener en cuenta relacionado con el blanqueo
de capitales es la privatizacin de bienes y empresas pblicas. Se trata de un
proceso cada vez ms presente en los pases de Europa del Este que
anteriormente disfrutaban de una economa socialista y planificada. Podemos
decir que son dos las repercusiones de tal reprivatizacin:

a) Los criminales con dinero, tanto nacional como extranjero, compran
bonos de privatizacin o directamente adquieren negocios y obtienen el
control de un amplio nmero de empresas.
b) La privatizacin es tambin un proceso que supone la introduccin de
organi zaciones criminales en el mundo legtimo de los negocios y por eso
se acelera el proceso que normalmente pertenece a una segunda
generacin de grupos criminales organizados.

No menos importante es el problema que surge en este grupo de pases
relativo al control de bancos por organizaciones criminales o por elementos
que pagan o estn dispuestos a hacer negocios con criminales. Se considera
que alrededor de 2.000 bancos en Rusia estn, controlados por la mafia.
Algunos bancos de Europa del Este tambin se cree que estn influenciados
o controlados por elementos criminales. Aparte del control, muchos bancos e
instituciones financieras en Europa del Este, al igual que en muchas partes
de Amrica y pases de Europa Occidental, no hacen esfuerzos para
diferenciar entre fondos legtimos e ilegtimos
37
.

37
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., Pg. 48.
25



1.4. DESARROLLO HISTRICO JURDICO DEL DELITO DE LAVADO DE
DINERO Y ACTIVOS

El blanqueo de capitales constituye un ejemplo paradigmtico de la nueva
delincuencia de nuestros das; un fenmeno que se desarrolla al abrigo de
ese mercado pluridimensional e i nteractivo en el que nos encontramos, pero
que al mismo tiempo atenta contra su propia existencia.

Precisamente por ello, pocas materias merecen ser evaluadas desde la
perspectiva internacional como lo exige la que ahora nos ocupa. En el marco
de la globali zacin progresiva a la que asistimos, los ordenamientos internos
deben reaccionar frente a los fenmenos disfuncionales conforme a criterios
tambin globales. En tanto no se cuente con i nstancias uni versales que
controlen este tipo de procesos, ser necesario armonizar las legislaciones
de manera que las libertades de la nueva era no perjudiquen sus propios
fundamentos. De ah la importancia de anali zar la evolucin de las iniciativas
internacionales sobre la materia para evaluar, ms tarde, la adecuacin del
Derecho interno a sus previsiones.
1.4.1. MBITO INTERNACIONAL
A continuacin se expone algunos instrumentos internacionales que le dieron
origen a la figura del lavado de dinero y lo elevaron a la categora de delito,
entre ellos tenemos por mencionar algunos los siguientes:
1.4.1.1. LA CONVENCIN DE VIENA DE 1988

Elemento culmi nante de una poltica sobre drogas eminentemente represi va
que arranc en 1984 con la aprobacin de las Resoluciones 39/141 y 39/142
de la Asamblea General de Naciones Unidas, la Convencin contra el trafico
26



ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, adoptada en Viena el 20
de Diciembre de 1988
38
, fue el primer documento internacional en el que las
Partes se obligaron en trminos jurdicamente vi nculantes a aprobar una
legislacin interna en la que se previera la imposicin de penas a quienes
trataran de dar apariencia de licitud a capitales procedentes de actividades
ilegales.

Indudablemente, la Convencin de Viena representa un verdadero punto de
inflexin en la poltica a seguir en el marco de la lucha contra el lavado de
capitales. De hecho, constituye el antecedente en el que se han apoyado los
diversos textos i nternacionales sobre esta materia suscritos tras su
aprobacin, llegando aquellos incluso a aceptar, si n demasiadas
alteraciones, la defi nicin de blanqueo adoptada en los apartados b) i) y u), y
c) i) del artculo 3.1 del citado instrumento de Naciones Unidas.

Comenta CAPARRS en su obra que a pesar de su xito, cabe decir que
las frmulas legales de las que se vale la Convencin de Viena albergan
ciertas deficiencias desde el punto de vista tcnico, combinando el casuismo
que distingue a los textos de inspiracin anglosajona con la ambigedad
propia de los instrumentos internacionales que surgen a la vida jurdica con
una neta vocacin de universalidad. Con todo, no debe enjuiciarse por ello
negativamente; se trata de una redaccin deliberadamente redundante y
abierta, destinada a servir de base a un nmero creciente de Estados que, en
el ejercicio de su potestad punitiva, deben esforzarse por adaptar sus

38
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial,
Organizacin de los Estados Americanos, segunda Edicin Washinton D.C. 2006 p 10
27



obligaciones internacionales a sus respectivas estructuras jurdicas
internas
39
.

En el campo del tratamiento jurdico-penal de la vertiente fi nanciera del
trfico de drogas, la Convencin de Viena no se limita a exigir la tipificacin
del lavado de acti vos y su forma de participacin. Adems, en materia de
consecuencias jurdicas, establece las bases que las partes deben asumir
para regular un eficaz sistema desti nado a identificar, bloquear, secuestrar y
confiscar las ganancias directas e indirectas del trfico de drogas,
procurando respetar la posicin jurdica de los terceros de buena fe. En tal
sentido, incorpora la figura del comiso del valor equi valente, trasladando al
mbito obligacional una medida tradicionalmente ligada al terreno de los
derechos reales.

Ahora bien, el Derecho Penal de nada sirve por s solo; requiere de los
medios procesales idneos para que sea posible la aplicacin de las medidas
dispuestas por las leyes sustanti vas. Consiente de las peculiaridades de un
delito como el que nos ocupa, la Convencin de Viena dispone la puesta en
prctica de vnculos de cooperacin i nternacional, asistencia judicial
recproca, levantamiento del secreto bancario y establecimiento de plazos
amplios de prescripcin; medidas todas ellas orientadas a combatir
eficazmente una manifestacin delicti va compleja que se inserta en el
moderno contexto de incipiente globalizacin.

En este mismo sentido, se i ncita a trascender ms all del clsico principio
de territorialidad a la hora de determi nar los lmites jurisdiccionales, invitando

39
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 11
28



a las partes a que apliquen criterios de personalidad, tanto en su vertiente de
nacionalidad como de residencia.

Con todo, conviene tener siempre presente que el documento al que ahora
nos referimos no se aprob con la nica fi nalidad de perseguir el lavado de
activos. En efecto, la Convencin de Viena ha dado forma jurdica a un
programa de poltica criminal considerablemente ms amplia, tendente en su
conjunto a intensificar la represin del comercio ilegal de drogas en todo el
Planeta. En unas ocasiones, este proyecto se ha traducido en el incremento
de la presin penal sobre ciertas conductas que ya se encontraban
castigadas en la prctica totalidad de Los pases (por ejemplo, el artculo 3.5
de la Convencin impone a las Partes que incluyan en sus respectivos
cdigos una amplia relacin de circunstancias agravantes de la
responsabilidad de los traficantes)
40
.

En otras, el tratado internacional ha propugnado la necesidad de implantar
ciertas instituciones jurdicas, tanto procesales como sustanti vas, en los
ordenamientos internos de los muchos Estados que an no disponan de
ellas as, la entrega vigilada de drogas en el marco de la investigacin de
delitos vinculados a estas sustancias, el i ncremento de la cooperacin policial
y judicial a escala internacional, la tipificacin del trfico de precursores y del
propio blanqueo de las rentas deri vadas de este comercio, el comiso de tales
ganancias, etc.

Por consiguiente, la criminali zacin del reciclado de capitales no es, en modo
alguno, la nica medida contenida en la Convencin de Viena. Cierto es que
ste fue el primer documento internacional en el que se ha exigido a los

40
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., pp 11-12.
29



Estados que regulen la prohibicin de este gnero de comportamientos; pero
el castigo del blanqueo previsto en el Convenio si y slo si aquellos proceden
del mercado de las drogas no es considerado en l ms que como una
tcnica, entre otras muchas, dirigida a combatir este trfico ilcito.
1.4.1.2. ACTUACIONES DEL GAFI

El Grupo de Accin Fi nanciera sobre lavado de acti vos (FATF-GAFI) fue
creado con motivo de la cumbre del G-7 celebrada en Pars en 1989.
Reconociendo el papel esencial que podran desempear en este campo el
sistema bancario y las instituciones financieras, los Jefes de Estado y de
Gobierno de los siete pases ms i ndustriali zados acordaron la constitucin
del Grupo, en cuya fundacin tambin participaron otros ocho Estados entre
ellos, Espaa y la Comisin Europea
41
.

Este organismo es, probablemente, la entidad supranacional ms relevante
en este campo. El GAFI naci con el fin esencial de promover, desarrollar y
coordinar polticas orientadas a luchar contra el blanqueo de capitales, tanto
en el plano nacional como en el internacional. Adems, y aunque sus
pronunciamientos difcilmente podran considerarse vi nculantes en trmi nos
tcnico-jurdicos, lo cierto es que su capacidad de influencia ha hecho posible
la renovacin de la normativa interna de muchos pases de acuerdo con los
criterios esenciales marcados en sus clebres Cuarenta Recomendaciones.

Bajo la influencia de los acontecimientos producidos en Nueva York el 11 de
Septiembre de 2001, y a modo de complemento especfico de las originales,
el GAFI aprob el 31 de Octubre del pasado ao una coleccin de

41
GRUPO DE ACCIN FINANCIERA. Las Cuarenta Recomendaciones, 20 de junio de 2003. p 2
30



Recomendaciones Especiales sobre Financiacin del Terrorismo, a las que
luego tendremos ocasin de referirnos.

Aunque no tengan eficacia jurdica directa, las Cuarenta Recomendaciones
(aprobadas en Abril de 1990, revisadas seis aos ms tarde en atencin a
los cambios producidos desde que se redactaron), revelan una orientacin
bastante semejante a la demostrada pocos meses despus por el Convenio
de Estrasburgo. Preparadas en primera instancia con la finalidad de elaborar
nuevas medidas destinadas a luchar contra la trama econmica del trfico de
drogas a la luz de la Convencin de Viena de 1988, constituyen un completo
cuadro general de contramedidas contra el blanqueo de activos per se,
implicando en el proyecto a los sistemas penales nacionales, al sistema
financiero y a la cooperacin i nternacional
42
.

Algunas de las obligaciones bsicas planteadas a lo largo de las Cuarenta
Recomendaciones son las siguientes:

Penalizacin del blanqueo de bienes procedentes de delitos graves (4.a
recomendacin), acompaada de la aprobacin (ya en el plano de las
consecuencias jurdicas) de normas desti nadas al bloqueo y confiscacin de
tales bienes (7.a recomendacin).

Sometimiento de las instituciones fi nancieras a la obligacin de identificar a
sus clientes (i ncluyendo entre ellos a los beneficiarios reales, no slo a los
que formalmente puedan serlo) y de conservar los archivos correspondientes
(l0 a. Hasta el 12 a. recomendaciones), as como al deber de informar a las
autoridades competentes nacionales de las operaciones sospechosas que se

42
GRUPO DE ACCIN FINANCIERA. Las Cuarenta Recomendaciones Op. Cit., p 2
31



realicen (15.a recomendacin), adoptando las medidas institucionales de
control i nterno que sean precisas (19.a recomendacin).

Establecimiento de sistemas adecuados de control y supervisin de las
instituciones financieras (26.a a 29.a recomendaciones).

Adopcin de los acuerdos internacionales sobre la materia para ajustar las
respectivas legislaciones internas a los ni veles adecuados de cooperacin
entre Estados.

Con todo, la mayor virtualidad del entramado creado por el GAFI consiste en
el carcter di nmico de sus actuaciones. No conformndose con lograr la
adhesin de un nmero creciente de miembros (en la actualidad, 29 pases y
2 organizaciones regionales), este organismo estructura su acti vidad sobre
Programas de Trabajo anuales impulsados por la Presidencia rotatoria de un
Estado. En el periodo 2002-2003 (el GAFI-XIV) bajo mandato alemn, a lo
largo de sus programas, los pases miembros se sometieron a un sistema
conti nuado de autoevaluacin y de evaluacin mutua a partir del cual se
determina la adecuacin de sus respecti vos sistemas a las exigencias
planteadas en las Cuarenta Recomendaciones. De los resultados obtenidos
se deriva la exigencia de responsabilidades polticas que pueden provocar la
suspensin de pertenencia al GAFI.

El citado esfuerzo de renovacin del GAFI tambin se traduce en la
observacin fenomenolgica del blanqueo, importante para identificar la
vertiente prctica del problema y as determi nar si las medidas normati vas
adoptadas son suficientes para hacer frente a una realidad cambiante.
Anualmente, el GAFI publica un Informe en el que describe las nuevas
formas bajo las que se manifiesta el lavado de acti vos.
32



As mismo, el GAFI elabora desde febrero de 2000 una lista negra de Pases
y Territorios no cooperadores en materia de blanqueo (NCCTs), en la que se
encuentran reflejadas aquellas jurisdicciones cuya conducta impide la
cooperacin internacional. La incorporacin a la lista se hace depender de la
adecuacin a las Cuarenta Recomendaciones, de acuerdo a veinticinco
criterios publicados en el primer informe del GAFI sobre NCCTs. Esa falta de
adecuacin puede deri var de la carencia de normas suficientes o de la falta
de aplicacin de las que existan
43
.

Como todos los acuerdos alcanzados por el GAFI, la relacin de NCCTs no
tiene carcter coactivo en trmi nos jurdicos. Sin embargo, constituye un
elemento de presin poltica que, en ltima instancia, se traduce en la
aplicacin de contramedidas. La ltima lista de NCCTs fue emitida el 21 de
Junio de 2002, y contiene 15 jurisdicciones.

Aunque la presencia territorial del GAFI en el Planeta es bastante asimtrica
(en Iberoamrica, nicamente Argentina, Brasil y Mxico son miembros de
esta organi zacin, y slo desde hace un par de aos), tambin es cierto que
a lo largo de su existencia han aparecido una serie de organizaciones
internacionales dotadas de objetivos similares que, en buena parte de los
casos, actan a semejanza de la que ahora nos ocupa. Tal es el caso del
Grupo Asia / Pacfico (Asia / Pacific Group on Money Laundering APG), el
Grupo de Accin Financiera del Caribe (Caribbean Financial Action Task
Force CFATF), el Grupo Antiblanqueo de frica del Sur y del Este (Eastern
and Southern frica Anti-Money Laundering Group - ESAAMLG) o del Grupo
de Accin Financiera de Amrica del Sur (Fi nancial Action Task Force on
Money Launderi ng i n South Amrica - GAFISUD).

43
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 14
33



Todos estos grupos han asumido como propias las Cuarenta
Recomendaciones, complementndolas en ocasiones con normas propias
referidas a las peculiaridades de la zona de que se trate, tal y como ocurre
con las Diecinueve Recomendaciones del CFATF, que rene a la mayora de
los pases centroamericanos, Venezuela y los pases caribeos. Con todo, la
actuacin de estos grupos no es siempre vista con confianza por el GAFI,
lder internacional en el combate del delito de lavado de acti vos, tal y como
lo ha defi nido recientemente Michael Sulli van. A pesar de las similitudes
entre estos otros grupos, el GAFI ha manifestado expresamente su negati va
a aceptar como vlidas para sus propios propsitos las evaluaciones por
ellos practicadas.
1.4.1.3. CONVENIO DE ESTRASBURGO DE 1990

Con ocasin de la XV Conferencia Europea de Mi nistros de Justicia, reunida
en Oslo entre los das 17 y 19 de Junio de 1986, los representantes de los
pases que entonces integraban el Consejo de Europa examinaron los
aspectos penales del abuso y del trfico de drogas. Con vistas a erradicar
este mercado ilcito, la Conferencia resolvi recomendar la adopcin de
medidas y de criterios internacionales tendentes a garantizar una
cooperacin internacional eficaz entre autoridades policiales y judiciales con
respecto al encubrimiento y el decomiso de los rendimientos procedentes del
trfico ilegal de estas sustancias.

A resultas de esta invitacin, en Septiembre de 1987
44
se constituy un
Comit de expertos (conocido por las siglas PC-R-SC), en el que no slo
participaron representantes de los pases del Consejo de Europa. Tomando

44
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 16
34



como referencia los trabajos desarrollados hasta aquel momento en el marco
de Naciones Unidas, se encarg de redactar un instrumento jurdico dirigido
a armonizar la regulacin de tales asuntos en el territorio de los distintos
sujetos internacionales que lo suscribieran, con independencia de que tales
beneficios procedieran o no del narcotrfico.

As las cosas, tras casi tres aos de trabajos efectuados en el marco del
PCR-SC, el Comit de Mi nistros del Consejo de Europa, convocado el da 8
de noviembre de 1990 en la ci udad francesa de Estrasburgo, adopt la
redaccin defi nitiva del Convenio sobre blanqueo, investigacin, embargo y
comiso del producto de delitos.
45


Desde la dcada de los cincuenta, el Consejo de Europa ha trabajado en pos
de la cooperacin penal en su mbito territorial de influencia. Diversos
tratados an vigentes sobre di versas materias penales (extradicin, ejecucin
de sentencias, transferencia de actuaciones procesales, etc.) dan muestra de
esta vocacin. Con todo, apreciadas las peculiaridades del blanqueo de
capitales, se apreciaron las i nsuficiencias del entramado convencional creado
hasta entonces, hacindose precisa la redaccin de un nuevo i nstrumento
legal creado especficamente para hacer frente a esta realidad.


45
Ibdem La referencia que se acaba de hacer al Convenio de 1990 tal vez pudiera parecer
innecesariamente extensa, de no ser porque este instrumento constituye, desde nuestro particular punto
de vista, un significativo cambio de orientacin en la poltica criminal internacional sobre blanqueo de
capitales. Si se atiende a su gnesis, comprobaremos que en los antecedentes del texto aprobado en
Estrasburgo se pretendi inicialmente reforzar la represin del trfico de drogas, penalizando el lavado
en tanto que herramienta de ese mercado ilcito. Sin embargo, su tramitacin en el marco del Consejo
de Europa hizo de l un cuerpo normat ivo autnomo (el primero en todo el mundo de carcter
jurdicamente vinculante), destinado a afrontar una realidad que, aunque pueda correr paralela en el
plano criminolgico, alberga un contenido material radicalmente distinto al narcotrfico, as como a
cualquier otra de las muchas manifestaciones delictivas que existen en nuestra sociedad y se
caracterizan por estar dotadas de una elevadsima rentabilidad econmica.
35



Ahora bien, a diferencia de los tratados que la precedieron, el Convenio de
Estrasburgo de 1990 quiso eludir el calificativo europeo que daba
testimonio del origen institucional de sus predecesores a fin de dar acceso a
los pases no europeos, ajenos a la Organizacin: Australia, Canad y
EE.UU., a los que recientemente cabe sumar a Mnaco. En general, el art.
37 del Convenio prev la posibilidad de que el Comit de Ministros del
Consejo de Europa, luego de celebrar consultas con las partes del Convenio,
invite a cualquier Estado que no sea miembro del Consejo. En suma, lo que
se pretendi fue aglutinar en torno a un mismo acuerdo el mximo nmero de
voluntades, elemento esencial en el marco de la lucha contra unas
actividades que, por esencia, desconocen fronteras. A fecha de hoy, de los
40 Estados que lo han firmado, 31 ya lo han ratificado o se han adherido a l;
entre ellos, Australia.

Su art. 6. obliga a las Partes a penalizar toda una serie de conductas
vinculadas con el lavado de las ventajas econmicas procedentes de la
comisin de delitos, sea cual fuere la naturaleza de stos, aunque (como
tantos otros instrumentos) lo haga tomando como modelo la literalidad que
ofrece la Convencin de Viena. En consecuencia, lo que aqu i nteresa es la
existencia misma de una ganancia ilcita; no la cualidad concreta del delito
previo, demostrado con ello que el lavado no es contemplado como un hecho
accesorio de la i nfraccin previa, sino dotado de significacin autnoma
46
.


46
Con todo, el Convenio de Estrasburgo incide con especial intensidad sobre todo aquello que tenga
que ver con el comiso de los bienes procedentes del blanqueo de capitales, desde el convencimiento de
que es sta la mejor forma de neutralizar el avance de las organizaciones criminales internacionales.
En sus arts. 2 a 5 se prevn medidas de carcter nacional, profusamente complementadas a lo largo de
los arts. 7 a 35 con una coleccin de disposiciones orientadas a la cooperacin internacional sobre la
materia.
36



1.4.1.4. ACTUACIONES DE LA UNIN EUROPEA (DIRECTIVAS DE 1991
Y 2001)

A finales de los ochenta, Estados Unidos promovi una reforma legal interna
tendente a extender a las entidades financieras extranjeras que operasen en
su territorio la obligacin (que ya afectaba a las domsticas) de comunicar a
las autoridades la ejecucin de cualquier transaccin en dlares cuyo importe
excediera de 10.000, bajo amenaza de retirada de la licencia para operar en
los Estados Unidos. Ante ello, la Comunidad Europea tuvo que emprender
acciones diplomticas, fruto de las cuales fue la retirada del proyecto
norteamericano a cambio de la aprobacin de la Directi va
47
9 1/308/ CEE; la
Primera Directiva sobre blanqueo de activos
48
.

Desde el punto de vista sustanti vo, la Primera Directiva no represent
ninguna i nnovacin revolucionaria en el contexto de la lucha contra el
blanqueo de capitales, tal y como sta se haba venido configurando en la
escena internacional y, en especial, en la Convencin de Viena de 1988. Sin
embargo, la parte dispositiva de este cuerpo normativo fue precedida de un
extenso prembulo en el que se recogen de forma detallada las razones que
aconsejan la adopcin de medidas anti-reciclaje en el territorio de lo que hoy
es la Unin Europea, orientadas a la tutela del sistema financiero.


47
En el marco del Derecho Comunitario, una Direct iva es una norma general dictada por el Consejo de
la Unin Europea que los Estados miembros deben transponer a su Derecho interno dentro de los
lmites materiales y temporales en ella marcados. En principio, las Directivas no tienen eficacia
directa; necesitan ser desarrolladas por los Estados miembros. Con todo, el Tribunal de Justicia de
Luxemburgo reconoce a los ciudadanos las prerrogativas que de ellas deriven en el caso de que el
Estado de que se trate incumpla el plazo de transposicin preestablecido.
48
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial,
Organizacin de los Estados Americanos, segunda Edicin Washinton D.C. 2006. p 18
37



En l se advierte que el uso de las entidades de intermediacin financiera
para el blanqueo de capitales puede poner seriamente en peligro tanto la
solidez y estabilidad de la institucin como la credibilidad del sistema
financiero en su conjunto, ocasionando con ello la prdida de confianza del
pblico, sealando algunos prrafos ms adelante la necesidad de que los
Estados extiendan total o parcialmente la eficacia de las normas desti nadas a
tales entidades o instituciones a las profesiones y empresas cuyas
actividades sean particularmente susceptibles de utili zarse para el blanqueo
de capitales. Coherentemente, la directi va se distancia en este campo de la
poltica antidroga emprendida por la Convencin de Vi ena, afirmando que el
fenmeno del blanqueo de capitales no afecta nicamente al producto de
delitos relacionados con el trfico de estupefacientes, sino tambin al de
otras acti vidades delictivas
49
.

La Primera Directiva es una norma de naturaleza esencialmente
administrati va y preventiva. Aunque se pretendi a lo largo del iter legislativo,
el Consejo no incluy en el texto final de la 91/308/CEE ninguna norma que
obligara a los pases miembros a tipificar como i nfraccin penal el lavado de
rentas ilegales: la Comunidad Europea (y an hoy la Unin Europea) carece
de competencias penales. En su lugar, se limit a incluir un tmido artculo 2
en el que seal la necesidad de que los Estados velaran para que el
blanqueo de capitales, tal y como se define en la presente Directiva, quede
prohibido, abstenindose deliberadamente de concretar cul debera de ser
el carcter (penal, administrativo, ci vil, etc.) de tal interdiccin
50
.


49
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p19
50
Ibdem.
38



A pesar de todo, el Consejo no quiso renunciar totalmente a expresar su
voluntad original de extender la criminalizacin del lavado de rentas
procedentes de acti vidades delictivas por todo el territorio comunitario. Por
una parte, el prembulo de la Directi va afirma si n lugar a ambigedades que
el blanqueo de capitales debe combatirse pri ncipalmente con medidas de
carcter penal. Adems (y quiz sea esto lo ms llamati vo), los autores de la
91/308/CEE aadieron al trmi no de la misma una Declaracin de los
representantes de los Gobiernos de los Estados miembros reunidos en el
seno del Consejo, cuya verdadera naturaleza jurdica no resulta nada fcil de
precisar, y en la que los citados mandatarios expresaron su respecti vo
compromiso de tomar, antes de que finalizara el ao 1992, todas las medidas
necesarias para poner en vigor una legislacin penal i nterna encami nada a
cumplir los compromisos en materia de blanqueo de capitales deri vados de la
adopcin de la Convencin de Viena de 1988 y del Convenio de Estrasburgo
de 1990, antes citados
51
.

Por consiguiente, la Primera Directiva no obliga directamente a los pases
que integran la Unin Europea a hacer del reciclaje de capitales un delito. En
realidad, el deber que compete a los Estados de transponer la 91/308/CEE
fluye en una doble direccin que no tiene por qu desembocar
necesariamente en la modificacin del ordenamiento penal: de un lado, exige
la sancin del blanqueo de capitales procedentes de actividades criminales
del modo que estime ms oportuno cada pas miembro (incluyendo entre
tales modos, por supuesto la opcin penal; de otro, impone la obligacin de
aprobar una legislacin i nterna de marcado carcter admi nistrativo en la que
se recoja una relacin de normas orientadas a evitar, restri ngir o vigilar
ciertas actividades o situaciones (uso excesivo de moneda en efectivo,

51
Ibdem.
39



transferencia o depsito de grandes cantidades de dinero, identificacin
insuficiente del cliente por parte de las entidades de crdito, etc.)
susceptibles de ser utilizadas para lavar capitales
52
.

La Segunda Directiva tambin ampla el cuadro subjeti vo de obligados,
sometiendo a control la actividad de profesionales como los abogados, a
pesar del riesgo que algunos pases vieron en ello para el derecho
fundamental a la defensa de los acusados de blanqueo.

1.4.1.5. GRUPO EGMONT DE UNIDADES DE INTELIGENCIA
FINANCIERA

Consientes del carcter internacional del blanqueo de capitales, al tiempo
que reconociendo el valor de la adopcin de medidas de control tendentes a
prevenir la comisin de este tipo de conductas, el 9 de junio de 1995 se
constituy en el Palacio de Egmont-Aremberg de Bruselas el Grupo Egmont
de Unidades de Inteligencia Financiera (FIUs)
53
.

Cabra afirmar que el Grupo Egmont trae causa del GAFI, toda vez que fue
esta ltima entidad la que, desde la perspecti va supranacional, sent las
bases de lo que hoy conocemos como FIUs: entidades nacionales

52
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 20. A la luz de la experiencia, la Unin Europea ha desarrollado actuaciones en los ltimos
aos encaminadas a perfeccionar los dispositivos establecidos en la Primera Direct iva. Sin embargo, la
aprobacin de la nueva Directiva 2001/97/ CE (la Segunda Directiva sobre lavado de activos) no ha
sido nada fcil, debiendo producirse los acontecimientos del pasado 11 de Septiembre para que los
Estados superaran sus iniciales reticencias respecto de los lmites de la intervencin de la nueva norma.
Obligados a transponerla antes del 15 de Junio de 2003, los pases miembros debern ampliar el cuadro
de infracciones previas a todo tipo de delitos graves, considerando como tales los indicados a partir de
los mnimos establecidos por la propia Directiva, y no por la legislacin penal de cada Estado
miembro.
53
El Grupo Egmont aglutina unas 60 UIFs de todo el mundo; ayuda al establecimiento y
funcionamiento de estas entidades, facilitando capacitacin y asistencia tcnica.
40



encargadas de recibir, anali zar y canali zar hacia las autoridades competentes
la informacin referente a operaciones sospechosas, suministrada por los
sujetos obligados a ello (entidades fi nancieras, profesionales, etc.) por la
legislacin desti nada a la prevencin del blanqueo.

1.4.1.6. REGLAMENTO MODELO CICAD/OEA

La Asamblea General de la OEA encomend a la Comisin Interamericana
Contra el Abuso de Drogas (CICAD) La convocatoria de una comisin de
expertos de pases americanos para que investigara la influencia del
blanqueo en el hemisferio y, a partir de ello, preparara medidas orientadas a
su control. El trabajo de estos expertos se materiali z en la elaboracin de un
Reglamento Modelo sobre el control del Lavado, aprobado por la Asamblea
General de la OEA en 1992, base sobre la que la propia Organi zacin ha ido
apoyando la labor de los pases miembros que han querido ajustar sus
respectivos ordenamientos jurdicos para hacer frente a este fenmeno.

El Reglamento Modelo fue modificado recientemente. Su redaccin actual
fue aprobada por la Asamblea General de la OEA en 1999, cuya Resolucin
1656 exhort a los Estados de la Organi zacin a brindar su firme apoyo
poltico (...) y (...) proveer el apoyo i nstitucional para su apropiada aplicacin
de conformidad con la legislacin nacional. En consecuencia, no se trata de
un Convenio Internacional vi nculante, sino de una norma de soft law,
armoni zadora desde el consenso, pero de cuyo incumplimiento no puede
derivarse un rgimen de sanciones jurdicas.

Siguiendo la lnea i niciada desde comienzos de la dcada de los noventa en
el plano internacional, los cambios introducidos en el Reglamento Modelo por
la comisin de expertos se i nspiraron sobre la idea de que era necesario
41



romper la dependencia de la lucha contra el blanqueo de capitales del delito
de trfico de drogas. An mantenindose la iniciativa dentro del mbito
competencias de la CICAD, se quiso dotar al lavado de sustantividad propia,
concedindole relevancia en tanto los bienes procedieran de un delito grave,
esto es aquellos que as sean definidos por el ordenamiento jurdico de cada
Estado y, en particular, el trfico ilcito de drogas y delitos conexos. Tal y
como indica el propio texto, los pases americanos han venido ampliando la
relacin de ilcitos previos, contando entre ellos el trfico ilcito de armas, el
trfico de seres humanos (inmigracin ilegal i ncluida), el trfico de rganos,
la prostitucin, la pornografa, el secuestro, la extorsin, la corrupcin, el
terrorismo y el fraude.

Tratando de sinteti zar, el Reglamento Modelo, el cual propone la necesidad
de adoptar las siguientes medidas de Derecho interno:

Penali zacin del lavado de activos en trminos similares a los
previstos en la Convencin de Viena, pero ampliando su mbito a toda
clase de delitos graves, definidos en los trminos que se acaba de
indicar (art. 2). Su autonoma conceptual hace que se castigue
cualquier forma de participacin o forma de imperfecta ejecucin, y
que se persiga con interdependencia de la competencia que
corresponda para el enjuiciamiento del delito previo (art. 3.)
54


Decomiso del producto de los delitos previos, objeto de blanqueo (art.
5.11.) Para garanti zarlo, prev la aplicacin de medidas cautelares
reales (art. 4). As mismo, ante la posibilidad de que el comiso
perjudique los derechos de terceros de buena fe y siempre evitando la

54
ZARAGOZA AGUADO, JAVIER ALBERTO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema
Judicial, Organizacin de los Estados Americanos, segunda Edicin Washinton D.C. 2006. p 21.
42



inversin de la carga de la prueba, establece una serie de medidas
(art. 6) que se ven complementadas con la previsin de aplicar el
comiso de bienes de valor equi valente o la aplicacin de multas por
idntica cuanta (art. 5.2). Finalmente, establece ciertas normas sobre
el destino de los bienes decomisados, previendo primero reglas de
reparto entre las jurisdicciones participantes en la operacin, y luego
fijando la necesidad de constituir fondos orientados a la lucha contra
los delitos de los que proceden y a restablecer los daos causados por
los mismos (art. 71)
55
.

Creacin de Unidades de Inteligencia Financiera en cada Estado,
siguiendo para ello los criterios establecidos por el Grupo Egmont (art.
9).

Establecimiento de una serie de medidas administrativas de orden
preventi vo, coherentes con lo establecido aos antes por el GAFI o la
UE, incidiendo con especial intensidad sobre el sistema financiero
(arts. 10 a 131, aunque sin descuidar la i ntervencin de otros
operadores susceptibles de actuar de forma decisiva en el lavado de
activos: seguros, casinos, abogados, notarios, etc. (art. 171. No slo
se prev el establecimiento de controles reglados, si no que tambin se
impone la necesidad de que los obligados comuniquen a las
autoridades la realizacin de operaciones sospechosas (art. 14),
aunque se ajusten formalmente a las normas.

Sometimiento de medidas a las personas jurdicas, sin especificar
claramente la naturaleza de las mismas, evitando con ello el

55
ZARAGOZA AGUADO, JAVIER ALBERTO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema
Judicial, Op. Cit., p 22
43



compromiso de pronunciarse expresamente sobre su posible
capacidad penal (art. 15).

Relati vizacin del secreto bancario (art. 21).

Fortalecimiento de la cooperacin internacional en el esclarecimiento y
persecucin ms eficaz de este tipo de conductas (art. 20).

A lo largo de la vida del Reglamento Modelo se han producido diversos
eventos institucionales que, aunque demasiado vinculados al fenmeno del
narcotrfico como origen del blanqueo, se han traducido en resultados
concretos. Probablemente bajo el i nflujo de i niciativas similares emprendidas
en el marco del GAFI, la Cumbre de 1994 de la OEA en Miami encarg a la
CICAD que llevara a cabo un programa de evaluacin del esfuerzo contra el
lavado de acti vos reali zado por los Gobiernos de los pases del hemisferio,
denominado Plan de Accin de Buenos Aires. Los resultados de esta
evaluacin se utilizaron para identificar las carencias de los pases, as como
las herramientas que les podran ser tiles en el tratamiento del blanqueo.
1.4.1.7. CONVENCIN DE PALERMO 2000

Seala FABIAN CAPARRS, que la Convencin de Naciones Unidas contra
la Delincuencia Organizada de 2000 (ms conocida como Convencin de
Palermo) constituye la evolucin natural de la Convencin de Viena de 1988

56
; debido a que l considera que la convencin de Palermo incorpora a la
lucha contra el trfico de drogas las nuevas dimensiones de una criminalidad
renovada, incluyendo la penali zacin del blanqueo de activos. Ahora, lo que

56
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 23
44



desea lograr la organizacin gubernamental universal es trascender del
narcotrfico y ampliar las lneas entonces aportadas al combate de un amplio
abanico de formas de delincuencia organizada: participacin en un grupo
delictivo organizado (art. 5), blanqueo (art. 6), corrupcin (art. 8), obstruccin
a la justicia (art. 23) y, en general, delitos graves (art. 2), entendiendo por
tales a todos aquellos sancionables con una privacin de libertad mxima de,
al menos, 4 aos.

Respecto del tratamiento del lavado de activos, la Convencin de Palermo
mantiene la misma lnea que el resto de instrumentos i nternacionales sobre
la materia suscritos tras la Convencin de Viena, adoptando en lneas
generales las tres tipicidades previstas en el art. 3 del texto de 1988,
ampliando su objeto material. Con todo, ha sido preciso llegar al ao 2000
para que Naciones Unidas emplee por vez primera el trmino blanqueo,
tradicionalmente rechazado por considerarse impropio de un texto legal.

Adems de la citada (e importantsima) apertura del objeto material del delito,
pocas diferencias cabra destacar respecto del diseo de la Convencin de
Viena. Principalmente, merece destacarse el i ntento del texto de 2000 por
evitar el empleo en la versin espaola (en la inglesa permanece i nalterado)
del trmino encubrimiento, sustituyndolo por el de disimulacin. Como
seala SULLIVAN, los redactores de la Convencin de Palermo
pretendieron con ello garantizar que tambin puedan ser condenados como
blanqueadores quienes cometen el delito previo a partir del cual se obtiene la
riqueza a lavar, evitando que se califique su conducta como un acto impune
de auto-encubrimiento
57
En este mismo sentido, la Convencin expresa, a

57
CAPARRS, EDUARDO FABIN. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 24

45



modo de excepcin, que si as lo requieren los principios fundamentales del
Derecho interno de un Estado Parte, podr disponerse que los delitos
tipificados en el prrafo (1) del presente artculo no se aplicarn a las
personas que hayan cometido el delito determi nante (art. 6.2, inciso e).

En cuanto al resto de sus disposiciones, la Convencin de Palermo trata de
lograr un consenso uni versal sobre medidas ya conocidas, tratando de
dotarlas del debido rigor tcnico:

Se encomienda a los Estados con objeto de que stos amplen la
tipificacin del blanqueo a gama ms amplia de delitos previos (art. 6.2,
inciso a).

Llama a los Estados para que perseveren en la misma lnea sobre la que se
ha trabajado a Lo largo de los aos 90 en el sentido de implementar
adecuados regmenes i nternos de control y supervisin financiera tendente a
prevenir la ejecucin de operaciones de lavado. En tal sentido, se invita a los
Estados a establecer Unidades de Inteligencia Financiera (art 7); e Insiste
sobre la necesidad de admitir la responsabilidad penal de personas
colectivas dotadas de relevancia jurdica, defendiendo el principio de que
societas delinquere potest (art. 10).

Mantiene la necesidad de decomisar los bienes que constituyen el producto
del delito en trmi nos similares a Los de la Convencin de Viena, si bien
adaptndolo a la perspecti va ampliada de delito previo (art. 12).

Finalmente, un importante nmero de preceptos (arts. 13 y SS.) establecen
una suerte de Cdigo que trata de recopilar ordenadamente las i niciativas
46



nacionales e internacionales adoptadas a lo Largo de los ltimos qui nce aos
en materia de cooperacin internacional.
1.5. MBITO NACIONAL

El Salvador tiene uno de los sistemas bancarios ms grandes y desarrollados
de Amrica Central. Sus contactos financieros ms importantes se realizan
con los pases centroamericanos vecinos, as como con Estados Unidos,
Mxico y Repblica Dominicana. La adopcin del dlar como moneda de
curso legal en enero de 2001, junto al tamao y crecimiento del sector
financiero, convierten al pas en terreno frtil para el lavado de dinero.

En 2005, ms de dos mil millones de dlares en remesas fueron enviados a
El Salvador a travs del sistema fi nanciero. La mayora era de parte de
salvadoreos que trabajan en Estados Unidos para sus familiares. Otras
remesas llegan a El Salvador a travs de otros mtodos como los parientes
que vienen de visita o el correo ordi nario.

La mayor parte del lavado de dinero es realizado por organi zaciones
criminales i nternacionales. Estas organi zaciones usan giros bancarios y
transferencias de fondos de los Estados Unidos para disfrazar los fondos
provenientes de actividades criminales como remesas legtimas para El
Salvador.

Las remesas falsas son recolectadas y transferidas a otras instit uciones
financieras hasta que estn lo suficientemente lavadas para ser usadas por
la fuente de la industria criminal, la cual es generalmente una organi zacin
de narcotrfico.
47



1.5.1. CONVENIO CENTROAMERICANO PARA LA PREVENCIN Y
REPRESIN DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS,
RELACIONADOS CON EL TRFICO ILCITO DE DROGAS Y
DELITOS CONEXOS

En Centro Amrica las republicas de Costa Rica, el Salvador, Guatemala,
Honduras, nicaragua y Panam suscribieron, en el marco de la XIX cumbre
de presidentes centroamericanos, que tuvo lugar en Panam el 12 de junio
de 1997, el Convenio Centroamericano para la Prevencin y Represin del
Lavado de Dinero y Activos, relacionados con el Trfico ilcito de Drogas y
delitos conexos. En l se pretende armonizar las legislaciones de los pases
centroamericanos con la convencin de naciones unidas contra el trafico
ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas y con el modelo de
legislacin sobre el blanqueo de dinero y el decomiso en materia de drogas
del programa de naciones unidas para la fiscali zacin i nternacional de drogas
(PNUFID) de 1995
58
.

Segn el Convenio ratificado, los estados partes deben adoptar las medidas
necesarias para tipificar como delitos en su derecho interno, conductas tales
como la conversin o transferencia de recursos o bienes, con conocimiento
que procedan directa o indirectamente del trafico ilcito de estupefacientes,
sustancias psicotrpicas o delitos conexos, para ocultar o encubrir su origen
ilcito, o ayudar a eludir las consecuencias jurdicas de los actos, a quien
haya participado en la comisin de uno de dichos delitos.

As mismo se ordena establecer penas agravadas cuando estos delitos sean
cometidos por funcionarios y empleados pblicos. De igual forma, las

58
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 170
48



entidades de i ntermediacin fi nanciera y las que realicen acti vidades
financieras, sern objeto de control por las autoridades competentes de los
estados. Las personas que realicen acti vidades como la operacin
sistemtica o sustancial de canje de cheques, de emisin, venta o rescate de
cheques de viajero o giro postal y todas aquellas actividades que
comprendan i ntermediacin fi nanciera.

Las entidades de intermediacin fi nanciera y las que realicen acti vidades
financieras debern cumplir con prontitud y dentro del plazo que se
determine, las solicitudes de informacin que les dirijan las autoridades
competentes. Estos datos sern uti lizados en investigaciones y procesos
penales, civiles o administrati vos, segn corresponda, relacionados con los
delitos de trfico ilcito o conexo, o con violaciones a las disposiciones del
convenio; el mismo manifiesta que las i nstituciones fi nancieras o las que
realizan acti vidades de esa ndole, debern registrar, en un formulario
diseado por la autoridad competente de los estados parte, aquellas
transacciones en efectivo en moneda nacional o extranjera que supere al
monto determinado por el Convenio y as mismo determina que el Secreto o
reserva Bancaria, no sern un impedimento para cumplir con lo establecido
en sus disposiciones, cuando la i nformacin sea solicitada por un tribunal o
autoridad competente, conforme al derecho i nterno de cada pas.

Se formali z la importancia de dictar instructi vos o recomendaciones que
ayuden a las entidades de intermediacin fi nanciera a detectar patrones
sospechosos en la conducta de sus clientes; y cooperar con las autoridades
competentes y aportarles asistencia tcnica, en el marco de investigaciones y
procesos referentes a los delitos que regula el Convenio.
49



1.5.2. LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Por presiones de di versos sectores de la sociedad despus del caso de
FINSEPRO-INSEPRO el cual puso el tema de blanqueo de di nero en la
agenda nacional, propiciando que el da vei ntids de Julio de 1997, veinte
das despus del escndalo fi nanciero, se conoci que el Ejecuti vo estudiaba
un anteproyecto de ley contra el lavado de dinero teniendo como
considerandos como fuente real la necesidad de aportar las medidas legales
a fin de que las inversiones nacionales como extranjeras que se hagan en
nuestro pas, lo sean con fondos que tengan origen lcito; aunada la
preocupacin del Estado el crecimiento y auge de conductas delicti vas, en
las cuales los sujetos culpables de las mismas buscan y utili zan diversos
mecanismos para darle una apariencia de legitimidad a las ganancias, bienes
o beneficios obtenidos de la comisin de determi nados delitos, a travs de lo
que se denomi nan como Lavado o Blanqueo de Dinero
59
.

En este sentido se promulg el Decreto 498 de 1998, la Ley contra el lavado
de dinero y activos que entro en vigencia en el ao de 1999; el cual
penali za el lavado de dinero relacionado con el narcotrfico y otros crmenes
graves que incluyen la trata de personas, secuestro, extorsin,
enriquecimiento ilcito, malversacin de fondos y contrabando. La ley tambin
establece la creacin de la Unidad contra los Delitos Financieros (UDF) de la
Fiscala General de la Repblica (FGR). Esta unidad ha estado operando
desde enero de 2000. La Polica Nacional Civil (PNC) y el Banco Central de
Reserva tienen tambin sus propias unidades anti-lavado de di nero.

59
Decreto 498 Ley contra el lavado de dinero y activos, emit ida por la Asamblea Legislativa de la
Republica de El Salvador, del 2 de diciembre de 1998, publicado en el D.O. N 240, Tomo 341, del 23
de diciembre de 1998.

50



Segn el decreto 498, las instituciones financieras deben identificar a sus
clientes, mantener rcord por un mnimo de cinco aos, entrenar a su
personal en mtodos de identificar el lavador de dinero y acti vos, establecer
procedimientos de auditora interna y reportar a la UDF todas las
transacciones sospechosas y las transacciones que excedan los $57 mil. Las
entidades que estn obligadas a cumplir con estos requisitos son bancos,
compaas fi nancieras, casas de cambio, corredores de bolsa y casas de
bolsa, comerciali zadores de materia prima, compaas de seguros,
compaas de tarjetas de crdito, casinos, comerciali zadores de metales y
piedras preciosos, agentes de bienes races, agencias de viajes, correos,
compaas constructoras y la i ndustria hotelera. La ley i ncluye una clusula
de proteccin para las personas que reporten transacciones y que cooperen
con las autoridades, tambin contiene clusulas sobre la negligencia
bancaria que adjudican responsabilidad a los banqueros por la existencia de
lavado de dinero en sus i nstituciones. Las leyes de secreto bancario no se
aplican a las i nvestigaciones referentes a lavado de dinero.

Para hacerle frente al problema del transporte internacional de fondos
provenientes de actividades criminales, el decreto 498 establece que todos
los viajeros que ingresen al pas deben declarar el valor de bienes, efectivo o
instrumentos monetarios que traigan consigo si exceden un valor de $11 mil
400. La falsedad, omisin o imprecisin en dicha declaracin da pie para la
retencin de los bienes, el efecti vo o los i nstrumentos monetarios del viajero
y para que ste sea procesado judicialmente. Si, al cabo de 30 das, el
viajero no ha probado la legalidad del origen de dichas posesiones las
autoridades salvadoreas tienen derecho de confiscarlas
60
.

60
Los fondos provenientes de lavado de dinero y que son confiscados se depositan en un fondo
especial que se utiliza para apoyar las actividades de aplicacin de la ley, tratamiento y prevencin de
la drogadiccin y otros programas gubernamentales, mientras que los fondos que se decomisan como
51



El Gobierno de El Salvador (GOES) ha establecido sistemas para identificar,
rastrear, congelar, decomisar y penalizar los acti vos provenientes del
narcotrfico y de otros crmenes graves. La UDF y la PNC tienen poderes
policiales adecuados para rastrear y decomisar activos, pero la PNC carece
de los recursos para ponerlos en prctica. Incluso si los recursos fueran
abundantes, queda por ver si estas agencias gubernamentales pueden
cooperar para lograr sus objeti vos anti lavado de dinero. En consecuencia,
cualquier evidencia que relacione a otras personas con este esquema ya
debe de haber sido destruida.

Aunque el decreto 498 no menciona especficamente el terrorismo o el
financiamiento al terrorismo como delitos conectados al lavado de dinero, s
penali za los fondos provenientes de actos criminales graves. Se ha
interpretado que esto incluye el terrorismo. De ah que es ilegal lavar dinero
generado por un acto terrorista y los acti vos de terroristas provenientes de
actividades criminales pueden ser incluidos en los que describe el decreto
498. Sin embargo, proveer dinero legtimo (dinero que no proviene de un acto
criminal) a una organi zacin terrorista conocida no es considerado un delito y
la persona que provee esos fondos no ser procesada a menos que se
compruebe que l o ella estuvo directamente involucrado en la planificacin o
ejecucin de un crimen.

El GOES ha redactado una Ley Anti Terrorismo por medio de la cual tiene la
autoridad para congelar y decomisar los acti vos que se sospeche est

resultado de otras actividades criminales son depositados en el Fondo General de la Nacin. Las
instituciones de aplicacin de la ley pueden utilizar algunos de los activos decomisados mientras el
caso llega a una sentencia firme. No existe un mecanismo para compart ir con otros pases los activos
decomisados. Actualmente, la ley salvadorea se refiere solamente a los activos confiscados a raz de
una sentencia penal y no a los decomisados en procesos civiles o mercantiles. Una reforma al decreto
498 para regular el decomiso de los activos en procesos civiles est engavetada en la Asamblea
Legislat iva.
52



conectado a terroristas o al terrorismo. El GOES ha hecho circular los
nombres de supuestos terroristas y de organi zaciones terroristas que
aparecen en la lista consolidada del Comit de Sanciones de Naciones
Unidas 1267 para las i nstituciones financieras. Estas i nstituciones tienen que
buscar cualquier acti vo relacionado a los indi viduos u organizaciones que
aparecen en la lista. En El Salvador, no existe evidencia de que alguna
organi zacin de beneficencia o sin fines de lucro haya sido uti lizada como
conducto para fi nanciar el terrorismo
61
.

El Salvador es miembro de la Comisin Interamericana de Expertos para el
Control del Abuso de Drogas y del Lavado de Dinero de la Organi zacin de
Estados Americanos (OEA), la Fuerza de Tarea de Accin Financiera del
Caribe y del Grupo Egmont. El GOES es parte de la Convencin
Interamericana contra el Terrorismo de la OEA y de la Convencin
Internacional de las Naciones Unidas para la Elimi nacin del Financiamiento
del Terrorismo, as como de la Convencin Antidrogas de la ONU de 1988.
El Salvador ratific la Convencin de las Naciones Unidas contra el Crimen
Organi zado Transnacional y la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Corrupcin en marzo y julio de 2004, respectivamente. El Salvador es
tambin firmante de la Convencin Centroamericana para la Prevencin y
Represin del Lavado de Dinero relativo a Trfico Ilcito de Drogas y
Crmenes Relacionados.

61
El Salvador ha firmado varios acuerdos de cooperacin y entendimiento con supervisores de otros
pases para facilitar el intercambio de informacin de supervisin, lo cual incluye el permit ir revisiones
in situ de bancos y fundaciones o fideicomisos que operan en El Salvador. El Salvador es parte del
Tratado de Asistencia Legal Mutua en Materia Penal firmado por Costa Rica, Honduras, Guatemala,
Nicaragua y Panam. La ley salvadorea no exige a la UDF firmar acuerdos para compartir o proveer
informacin a otros pases. El GOES es parte de la Convencin Interamericana de Asistencia Mutua en
Materia Penal, la cual establece la cooperacin entre las partes para rastrear y confiscar activos.
Asimismo, la UDF tiene autoridad legal para acceder a las bases de datos de entidades pblicas o
privadas. El GOES ha cooperado con gobiernos extranjeros en investigaciones financieras relativos a
narcotrfico, lavado de dinero, terroris mo, financiamiento de terrorismo y otros crmenes graves.
53



El crecimiento del sector financiero de El Salvador, el aumento en el trfico
de narcticos, el gran volumen de remesas y el uso del dlar como moneda
de curso legal convierten a El Salvador en un pas vulnerable para el lavado
de dinero. El Salvador debe seguir expandiendo y elevando sus polticas
contra el lavado de dinero, y fortaleciendo su capacidad de confiscar y
compartir acti vos. Las remesas son un importante sector de la economa por
lo cual deben ser cuidadosamente supervisadas. El Gobierno de El Salvador
debera penali zar el apoyo y fi nanciamiento de terroristas y organi zaciones
terroristas
1.5.3. IMPLEMENTACIN Y FUNCIONAMIENTO DE LA UNIDAD DE
INVESTIGACIN FINANCIERA DE LA FISCALA GENERAL DE LA
REPUBLICA

Esta Unidad ha sido concebida para darle funcionamiento y operati vidad a la
Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos y a su respecti vo Reglamento,
como oficina primaria adscrita a la Fiscala General de la Repblica. Esta
Unidad tiene como fi nalidad enfrentar, prevenir, combatir y erradicar el lavado
de dinero y de acti vos, ilcito que junto al narcotrfico Internacionales,
especialmente aquellos relacionados con el lavado de dinero, suscritos por el
Gobierno y ratificados por el rgano Legislati vo. La Unidad de Investigacin
Financiera tiene como objeti vo fundamental la investigacin, prevencin,
deteccin y erradicacin de los delitos previstos en la Ley contra el Lavado
de Dinero y de Activos
62
.

62
Acuerdo N 356 Instructivo de la Unidad de Investigacin Financiera para la prevencin del
Lavado de Dinero y Activos en las Instituciones de Intermediacin Financiera, emit ido por la Fiscala
General de la Repblica de El Salvador.

54



1.5.4. DIVISIN DE INVESTIGACIN DE DELITOS FINANCIEROS
(POLICA NACIONAL CIVIL)

En Enero del ao dos mil fue la creacin de la Unidad de Investigacin
Financiera de la Polica Nacional Civil, con la finalidad de debilitar el poder
econmico de las organizaciones criminales que afectan las operaciones
financieras o comerciales resultantes de actividades ilcitas. Esta divisin es
creada como una unidad policial de carcter especializada en prevenir y
reprimir el delito de lavado de di nero y activos para garanti zar el
cumplimiento de la ley que regula esta conducta delicti va.
1.5.5. POLICA INTERNACIONAL (INTERPOL)

Fue una de las primeras organizaciones i ntergubernamentales en adoptar
activamente medidas para combatir i nternacionalmente el blanqueo de
capitales procedentes de acti vidades ilcitas, una de las i niciativas ms
importantes consistente en la creacin de un grupo de trabajo integrado por
un grupo de oficiales de seguridad bancaria de la asociacin internacional y
la INTERPOL. El grupo tiene como misin desarrollar nuevos enfoques para
prevenir, detectar y resolver delitos financieros. Tambin le corresponde
exami nar vas para mejorar la relacin entre los bancos y la polica,
desarrollar directrices para el intercambio de informacin e intentar identificar
y anali zar el modus operandi de "Los oficiales de seguridad en los bancos se
encuentran unidos mediante una red informtica y pueden comunicar
informacin sensible sobre fraude, seguridad y terrorismo
63
.




63
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 168

55



CAPTULO 2
MODALIDADES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS


Sumario: 2.1. El Modelo de Fases de Lavado de Dinero y Acti vos, 2.2. Blanqueo de Capitales en
Primer Grado Money Laundering, 2.3. El Blanqueo de Capitales en Segundo Grado Recycling, 2.4.
Otros Modelos Propuestos por Bernasconi ,2.4.1. Pas del Comportamiento y Pas del Blanqueo de
Capitales. Carcter Internacional del Blanqueo de Capitales, 2.4.2. Factores Temporales de Blanqueo
de Capitales, 2.5. El Modelo de Ciclos de Znd, 2.6. El Modelo de Objetivos, 2.6.1. Objetivos
Principales, 2.6.2. Objetivos Secundario, 2.6.3 Objetivo Complementario, 2.7. El Modelo De Los Cuatro
Sectores, 2.7.1. Descripcin de los Sectores, 2.7.2. Proceso de la Caja Negra (Black Box Prozesse),
2.7.3. Punto de Interseccin de los Sectores, 2.7.4. Proceso de Lavado de Dinero, 2.7.5. Marco de
Condiciones Jurdicas como Factor determinante del Proceso de Blanqueo de Capitales ,2.7.6. Fases
Para La Ejecucin del Lavado de Dinero y Activos, 2.8. Ocultacin y Colocacin, 2.8.1. Colocacin
Mediante Establecimientos Financieros, 2.8.2. Fraccionamiento (Structuring/Smurfing), 2.8.3.
Complicidad Bancaria, 2.8.4. Empleo Abusivo de las Excepciones a la Obligacin de Identifi car o de
Comunicar, 2.8.5. Colocacin Mediante Instituciones Financieras no Tradicionales, 2.8.6. Mezcla de
Fondos Lcitos e Ilcitos, 2.8.7. Adquisicin de Bienes con Dinero en Metlico, 2.8.8. Contrabando de
Dinero ,2.9. Ensombrecimiento (Layering), 2.10. Integracin (Integration).


En este apartado se describen los modelos propuestos por la doctri na para
sinteti zar las fases en que se desarrolla el blanqueo de capitales, en el cual
se emplean gran variedad de mtodos que han sido organi zados en
diferentes modelos; los esquemas diseados van desde los ms sencillos,
integrados solamente por tres fases en las que se intenta abarcar todo el
proceso de lavado de capitales, hasta los ms complejos di vididos en
distintas fases y con un alto grado de detallismo, las cuales a conti nuacin
desarrollaremos.


56



2.1. EL MODELO DE FASES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Comenta ISIDORO CORDERO
64
, en su obra que BERNASCONI
65

considerado el padre de la normati va penal relati va al blanqueo de capitales,
divide en dos fases el proceso de blanqueo, es por ello que es muy
importante la clasificacin realizada por ste, siendo as denominado por
algunos autores como el modelo de fases comprendiendo el blanqueo de
capitales en primer grado Money laundering y el blanqueo de capitales en
segundo grado Recycli ng.
2.2. BLANQUEO DE CAPITALES MONEY LAUNDERING

Money launderi ng, es la expresin en Ingles referente al lavado de dinero;
que retoman los autores cuando tratan el modelo de fases, y se considera
como el verdadero blanqueo de capitales. Es as que el blanqueo de
capitales en primer grado Money launderi ng, consiste en aquel conjunto de
actuaciones a travs de las cuales se libera a los bienes contami nados, en
un corto perodo de tiempo, de los rastros de su origen delictivo. Los
objetivos de money launderi ng, consisten, por un lado, impedir la

64
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 55
65
http://www.mediamente.rai.it/ mmold/english/bibliote/biografi/b/bernasco.htm, con fecha de consulta
de 19 de Septiembre de 2008. PAOLO BERNASCONI. Nacido en Lugano Suiza el 25 de Abril de
1943, complet sus estudios de derecho en las universidades de Berna e Fribourg, calificando como
abogado y notario en 1968. Fue fiscal en Lugano, realiz investigaciones y el procesamiento de
numerosos casos de delincuencia econmica internacional... Ha sido profesor de derecho penal
econmico en San Gallo Universidad desde 1984, en la Universidad de Zrich desde 1986, y el Centro
di Studi Bancari de Lugano desde 1990. Adems ha sido un experto asesor de los Ministerios de Suiza
en una serie de propuestas legislativas: la revisin del cdigo penal suizo sobre el blanqueo y el
reciclado del producto del delito, una nueva ley sobre la bolsa y los mercados financieros, las nuevas
modalidades de inter-cantonal la asistencia jurdica gratuita, la direct iva sobre el blanqueo de dinero
para la Comisin Federal de Supervisin de los bancos, la revisin de la ley federal sobre la ayuda
internacional en materia penal. He has published several books and articles on legislative matters, and
is a member of the editorial board of " Rvue pnale suisse" (Bern) and "Riv ista trimestrale di diritto
penale dell'economia" (Padua). Ha publicado varios libros y art culos sobre asuntos legislativos, y es
miembro del consejo de redaccin de "Rvue pnale suisse" (Berna) y "Rivista trimestrale di diritto
penale dell'economia" (Padua).
57



identificacin de los bienes y, con ello, evitar su confiscacin, y, por otro,
destruir las pruebas que i ncriminan al autor del hecho principal.
2.3. EL BLANQUEO DE CAPITALES RECYCLING

Recycling, que su traduccin literal al espaol hace referencia a reciclado o
reciclaje; pero aplicado al blanqueo de capitales, se refiere a las operaciones
a medio y a largo plazo en la que los bienes ya lavados son tratados hasta
que no sea posible en absoluto su conexin con un delito concreto, y hasta
que se consideren como ganancias legales; se deduce entonces que el
objetivo del recycli ng tambin es la reintegracin del di nero sucio en el
circuito financiero legal.
2.4. OTROS MODELOS PROPUESTOS POR BERNASCONI

BERNASCONI en su afn de enriquecer su teora en funcin de sus modelos
de fases realiza nuevas distinciones; estas han sido sistematizadas por
MLLER
66
quien las expone en directa conexin con el anterior modelo.
2.4.1. PAS DEL COMPORTAMIENTO Y PAS DEL BLANQUEO DE
CAPITALES. CARCTER INTERNACIONAL DEL BLANQUEO DE
CAPITALES

Es una clasificacin meramente territorial, obtenida con base en el dato de
que el blanqueo de capitales a gran escala funciona normalmente ms all
de las fronteras
67
. Con el pas del comportamiento (o pas del delito previo
del que proceden los bienes) se hace referencia al lugar de la produccin,

66
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 56
67
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 57, Este autor
cita la idea de BERNASCONI considera que el dinero sucio normalmente no se lava en el mismo
Estado del que procede, y que no resulta raro el proceso de lavado en diferentes pases.
58



transformacin y venta de los bienes ilegales; por el contrario, el pas del
blanqueo es el lugar en que se realiza el blanqueo de capitales. En la
prctica, sin embargo, el problema es mucho ms complicado; por ejemplo,
se dice que Estados Unidos es un pas del comportamiento, porque es el
lugar donde se lleva a cabo el delito de trfico de drogas; sin embargo,
Florida, capital de Miami, es considerada como una las ciudades donde ms
dinero se blanquea en Estados Unidos
68
. Por la dificultad imposibilidad,
que surge a partir del ejemplo anterior al no poder incluir ciertos pases en
una de las clasificaciones acuada, algunos autores cuestionan esta
distincin. Pese a ello, la prctica demuestra la existencia de pases tpicos
de blanqueo de capitales hacia los que existe una tendencia a transferir el
dinero de origen delictivo.

Por eso se habla, por un lado, de los centros financieros i nternacionales y,
por otro, de los conocidos parasos fiscales
2.4.2. FACTORES TEMPORALES DE BLANQUEO DE CAPITALES

El proceso de blanqueo de capitales se configura como una serie de fases
que sintoni zan unas con otras temporalmente; al pri ncipio, se pasa de una
fase a otra de manera muy rpida, por razn de la urgencia que existe para
transformar los valores patrimoniales. BERNASCONI considera que en la
fase de money launderi ng se realizan operaciones a corto plazo, mientras
que en la de recycli ng las operaciones son a medio y a largo plazo
69
.


68
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 57
69
Ibdem. Dice MULLER que en la fase del Recycling la repatriacin al pas del destino esta muy
alejada temporalmente, es por ello que es considerada a medio o largo plazo.
59



2.5. EL MODELO DE CICLOS DE ZND

En este modelo se pretenden adecuar las fases del blanqueo de capitales al
ciclo del agua. ISIDORO CORDERO, retoma las numerosas etapas en que
se divide ste; y las describe de la siguiente manera
70
:

a) Precipitacin: En el pas donde se comete el delito se producen los bienes
fruto de tales actuaciones delicti vas que es conveniente lavar.

b) Infiltracin: El dinero ilcitamente obtenido es recogido en la central de la
organi zacin criminal y lavado por primera vez mediante su
transformacin en otros bienes, normalmente billetes grandes. Esta
primera transformacin se produce en una lavandera nacional.

c) Corriente de aguas subterrneas: El dinero previamente lavado es movido
en el interior de la organi zacin y convertido en otras formas
patrimoniales.

d) Lago de aguas subterrneas / desage: El dinero es entregado a una
seccin especializada en blanqueo de capitales de la organizacin.
Normalmente la organi zacin crimi nal procede a reali zar transacciones
financieras al extranjero.

e) Nueva acumulacin en el lago: Dentro del pas en que se va a reali zar el
blanqueo de capitales el dinero introducido es recibido nuevamente por
especialistas.


70
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 58, este autor
retoma las ideas expuestas con anterioridad de MULLER y AKERMANN respecto de este modelo.
60



f) Estacin de bombeo: Mediante la apertura de cuentas en bancos y otras
instituciones fi nancieras as como mediante la compra de bienes el dinero
es introducido clandestinamente en el circuito monetario normal.

g) Estacin de depuracin: Mediante la interposicin de testaferros
71
(por
ejemplo agentes de bolsa, abogados...) resulta ms creble la historia
sobre el origen del di nero.

h) Aplicacin / aprovechamiento (transferencia e inversin): Despus de que
los bienes han salvado las barreras de los sistemas bancarios nacionales
e internacionales, se mueven en inversiones legales de cuenta en cuenta
para el encubrimiento de los rastros criminales. Para ello se reali zan
inversiones a corto y medio plazo, se fundan nuevas firmas, etc. De esta
manera los bienes adquieren un carcter cada vez ms legal.

i) Evaporacin: El di nero lavado cuyo rastro documental respecto de su
origen ha sido borrado, es apto para ser transferido legalmente a
cualquier pas, i ncluso al pas del delito. Para ello se pueden servir de
distintas construcciones, como la concesin de prstamos a los
acreedores o pago de salarios a los colaboradores que no cotizan al fisco.
Con la repatriacin del di nero al pas de origen se alcanza el objetivo del
blanqueo de capitales: un proceso de reciclado cerrado.

j) Nueva precipitacin: El dinero lavado y repatriado sirve, tras su tasacin,
para diversas actividades que se distribuyen generalmente de la siguiente
manera: un tercio para financiar nuevas acti vidades ilegales, otro para la

71
CABANELLAS, GUILLERMO. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual , 16 Edicin.
Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, Argentina. Dentro de sus definiciones se encuentra la de
Testaferro: entendindose este como el que presta su nombre para intervenir en un acto o contrato, que
en realidad es de otra persona.
61



inversin en los mercados fi nancieros internacionales y otro para la
inversin en acti vidades legales.

2.6. EL MODELO DE OBJETIVOS

AKERMANN
72
acoge un modelo terico basado en la doctrina
norteamericana. Este modelo terico se construye en funcin de los
objetivos pretendidos por el blanqueador, y la diferencia entre objeti vos
principales, secundarios y complementarios.
2.6.1. OBJETIVOS PRINCIPALES

Distingue en el blanqueo de capitales dos objetivos principales: por un lado,
la evitacin de la confiscacin y la ocultacin del origen delictivo de los
bienes; por otro, asegurar las posibilidades de aprovechamiento de los
valores patrimoniales. Para el blanqueador carece de uti lidad obtener el
encubrimiento de los bienes si no puede utili zarlos o invertirlos
73
.
2.6.2. OBJETIVOS SECUNDARIOS

Los objeti vos secundarios a los que se refiere son:

a) La integracin, que consiste en el ingreso de los fondos en el sistema
financiero legal o ilegal, y su transferencia hasta que se oculte su origen
delictivo;

72
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 59
73
Ibdem.
62



b) La inversin, principal objeti vo del blanqueador, puesto que si dispone de
una reserva de dinero intentar que una parte se integre en la economa
legal;
c) La elusin de impuestos;
d) La disposicin de medios para reali zar otros hechos delictivos.
2.6.3 OBJETIVO COMPLEMENTARIO

Consiste en impedir la condena de los responsables del delito previo; este es
el propsito de todo blanqueador el enfrentarse a un proceso penal en
calidad de imputado, donde se ventile su culpabilidad o inocencia; esto es
por que las legislaciones regulan como sanciones penas privativas de
libertad, las cuales son considerables en razn de su tiempo, este tipo de
delitos no goza de ningn beneficio penitenciario en el caso particular de El
Salvador
74
.
2.7. EL MODELO DE LOS CUATRO SECTORES

El Modelo de los cuatro sectores, creado por MLLER, sigue las ideas del
proceso de ciclos de ZND. Se configura as un modelo abstracto, dotado de
muchas variables, que exige un elevado ni vel de atencin para su
comprensin. Para su exposicin nos basamos fundamentalmente en la
descripcin reali zada por MLLER
75
.


74
Ibdem.
75
Considera MLLER que el modelo de los cuatro sectores permite localizar las zonas crticas del
proceso de blanqueo, define corno zonas crticas aquellas que deben ser atravesadas obligatoriamente
en el proceso de blanqueo. Estas constituyen el punto interseccin de los sectores, en concreto el cruce
del Sector I al Sector IV y viceversa, as como el cruce del Sector II al Sector IV. Llega finalmente a la
conclusin de que una defensa eficiente no se puede dirigir slo sobre la lucha contra las concretas
formas de aparicin y mtodos de blanqueo, sino que tambin debe incluirse en el concepto de defensa
el aumento de la vigilancia preventiva de los puntos de interseccin de los sectores.
63



2.7.1. DESCRIPCIN DE LOS SECTORES

Para definir la estructura de este modelo recurre a la confeccin de dos polos
dobles; ilegalidad/legalidad y pas del delito/pas de blanqueo de capitales.
En sus particiones i nteriores se configuran cuatro sectores:

Sector I: Pas del delito/ilegalidad
Sector II: Pas del delito/Legalidad
Sector III: Pas del blanqueo de capitales/ ilegalidad
Sector IV: Pas del blanqueo de capitales/ legalidad
76

2.7.2. PROCESO DE LA CAJA NEGRA (BLACK BOX PROZESSE)

Cada sector implica un proceso especfico de preparacin y
perfeccionamiento. Para la descripcin de este modelo procede MLLER a la
unificacin del proceso de sectores con el proceso poco conocido de la caja
negra
77
. La meta de este ltimo consiste en preparar el dinero a lavar para el
cruce de sectores, y/o utili zar las posibilidades especificas de los sectores
para otras transformaciones y/ o transferencias.

El proceso de la caja negra es concebido para las siguientes funciones:
Sector I: Blanqueo de capitales nacional para prelavar el dinero sucio; Sector

76
Otros dos nuevos sectores, con base en otro polo denominado pas de transferencia (pas de
transferencia/ilegalidad; pas de transferencia/ legalidad) son concebibles para otras fases de
transferencia de carcter encubridor, pero de poca importancia para el desarrollo del modelo. El
proceso de los cuatro sectores se configura mediante dos combinaciones: La combinacin entre el
pas del delito y del pas del blanqueo de capitales, y entre los factores de legalidad e ilegalidad,
ambas garantizan un borrado y anulacin de los rastros de los bienes de origen delictivo. Van a existir
supuestos en los que las fases del modelo quedan reducidas exclusivamente a actuaciones ilegales (por
ejemplo, las actividades de contrabando)
77
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 60
64



II: Agrupacin de los fondos sucios (previamente prelavados) y prepararon
para el contrabando; Sector III: Actos preparatorios para su entrada
clandestina en el sistema fi nanciero legal, por ejemplo actos de
fraccionamiento (structuri ng o smurfing) o creacin de una apariencia de
legalidad para el dinero sucio y Sector IV: Actos de encubrimiento en forma
de transferencias, procesos de i nversin y desi nversin.
2.7.3. PUNTO DE INTERSECCIN DE LOS SECTORES

Cada sector, al ser un ciclo cerrado, presenta dos puntos de interseccin con
los otros sectores. El proceso que describe este modelo comienza con el
acceso del dinero negro procedente de la ilegalidad y finaliza con la salida
del dinero ya lavado en el punto de interseccin con la legalidad
78
.
2.7.4. PROCESO DE LAVADO DE DINERO

El autntico proceso de ciclos que describe este modelo tiene lugar mediante
el cruce de los puntos de interseccin existentes entre los sectores. El
desarrollo del proceso implica que el dinero lavado accede al Sector 1
(mediante acciones directas de contrabando sin insercin en un
establecimiento nacional de lavado accede el dinero negro directamente al
Sector II) y debe buscar el cami no hacia el Sector IV, para poder all ser
finalmente lavado y reintegrado en la legalidad del pas de destino final
79
.


78
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 61
79
Ibdem.
65



2.7.5. MARCO DE CONDICIONES JURDICAS COMO FACTOR
DETERMINANTE DEL PROCESO DE BLANQUEO DE
CAPITALES

La eleccin de las salidas internacionales aplicables a los bienes de origen
delictivo est condicionada, en gran medida, por la regulacin jurdica
existente tanto en el pas del delito como en el pas del blanqueo, ello
condiciona la eleccin del pas del blanqueo, que se hace en funcin del
margen de maniobra que ofrece su ordenamiento jurdico.

El problema radica en determinar cul ha de ser la manera de actuar con el
dinero de origen delictivo all donde existe una estricta legislacin sobre el
blanqueo de capitales. MLLER ha elaborado una clasificacin en funcin de
los escenarios en los que pueden desarrollarse las actividades de reciclado,
que exponemos a continuacin
80
:

Escenario 1: Ausencia de limitaciones jurdicas.

En el primer escenario no existe, ni en el pas del comportamiento ni en el
pas del blanqueo, ni ngn dispositivo legal para hacer frente al blanqueo de
capitales, con lo que el blanqueador no encuentra obstculos legales para
sus actividades.

El paso del dinero de un pas a otro se puede reali zar bien mediante el
transporte del dinero en metlico, o por medio de transferencias electrnicas.

80
Ibdem.
66



Siguiendo el modelo i ndicado tendra lugar directamente el paso del Sector I
al Sector IV
81
.

Escenario 2: Obligacin de comunicacin en el pas del comportamiento.

Una obligacin de comunicacin
82
o de identificacin
83
en el pas de la
accin constri e el proceso de blanqueo de capitales a la ilegalidad.
Mediante un prelavado en un establecimiento de blanqueo nacional (proceso
de la caja negra en el Sector I) se preparara el di nero, que podra as ser
desplazado en pequeas cantidades, de forma legal, al mbito internacional.
Si no hay ningn establecimiento de blanqueo a disposicin, debe ser
introducido de contrabando en el pas del blanqueo por va del Sector II. All
quedara abierto el sistema financiero internacional
84
.

Escenario 3: Obligacin de comunicacin en ambos pases.

Una obligacin de comunicacin o de identificacin en ambos pases obliga a
los encargados del proceso de blanqueo a un gran despliegue organi zativo,
que debe buscar en el pas del blanqueo de capitales numerosas formas y
mtodos para conseguir la entrada en el sistema fi nanciero legal. La mayora
de las veces el blanqueo de capitales se desva a un nuevo pas que no haya
institucionalizado ni nguna medida de defensa
85
.

81
Ibdem.
82
La obligacin de Comunicacin consiste en el deber que tienen determinados sujetos
(fundamentalmente Instituciones Financieras de Crditos) de comunicar a las autoridades cualquier
operacin respecto de las que exista indicio o certeza de que est relacionada con el blanqueo de
capitales.
83
La obligacin de identificacin es el deber que tienen ciertos sujetos de exigir la presentacin de los
documentos acreditativos de la identidad de sus clientes en el momento de entablar relaciones de
negocios o cualquier otra operacin.
84
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 62
85
Ibdem.
67



2.7.6. FASES PARA LA EJECUCIN DEL LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS

La clasificacin ms ampliamente asumida, sobre todo por la doctri na
americana, es la que dise el Grupo de Accin Financiera en los anexos a
sus 40 recomendaciones, fundamentalmente, en la clasificacin realizada por
el GAFI, pero es corregida y completada con otras aportaciones doctri nales y
prcticas
86
. El blanqueo de capitales puede realizarse mediante bancos,
instituciones fi nancieras de carcter no bancario (por ejemplo corredores),
entre otras.

No vamos a mencionar los mtodos existentes para blanquear dinero pero
tienen cabida la enumeracin de unos de ellos: Fase de Ocultacin y
Colocacin (placement), Fase de Ensombrecimiento (layering) y Fase de
Integracin (integration)
87
. Estas tres etapas pueden llevarse a cabo
separada o simultneamente, la eleccin de alguna de estas tres etapas
fundamentales, depender de los mecanismos de blanqueo disponibles en
un determi nado momento y de las necesidades de la organizacin criminal.

En el proceso de blanqueo de capitales tiene importancia fundamental el
recurso de los denominados parasos fiscales
88
, territorios en los que se

86
ZARAGOZA, AGUADO. El Blanqueo de Dinero, Aspectos sustantivos, Su investigacin, en
cuadernos de Derecho judicial, Normativa Comunitaria. Madrid 1994. pp 107-112
87
ZARAGOZA, AGUADO. El Encubrimiento, la Receptacin y el Blanqueo del Dinero, Normat iva
Comunitaria. Madrid, 1994. p 107.
88
De acuerdo con el Informe 1998 de La Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
econmico (OCDE), los criterios que permiten identificar a un paraso fiscal son los siguientes:
Ausencia de impuestos o impuestos meramente nominales para las rentas generadas por las actividades
econmicas;
carencia de intercambio efectivo de informacin debido a una legislacin y prcticas administrativas
basadas en reglas de confidencialidad que impiden el intercambio de informacin con trascendencia
fiscal con otros pases, la falta de transparencia en la aplicacin de las normas administrativas o
legislativas y la no exigencia de actividad real a personas, fsicas o jurdicas, domiciliadas en su
68



garanti za, no slo una presin fiscal baja o nula, si no tambin el secreto
bancario. Los blanqueadores recurren al sistema bancario propio de estos
lugares para impedir la deteccin e investigacin de los bienes
89
.

Los delincuentes se dan cuenta de que la acumulacin de grandes
cantidades de dinero en metlico puede llamar la atencin en relacin con su
procedencia ilcita. Adems, esta acumulacin, si no es segura, supone un
peligro constante de robo, hurto o incluso de embargo. Todo ello les obliga a
desplazar fsicamente grandes cantidades fuera del lugar de obtencin con
destino a otros donde sea ms fcil encubrir u ocultar su origen delicti vo.
2.8. OCULTACIN Y COLOCACIN

La etapa inicial de la legitimacin de los beneficios de actividades delictivas
est constituida por la colocacin de las grandes cantidades de dinero a
travs de diversos mecanismos; es decir, esta fase corresponde a la
colocacin material del provecho del crimen y puede darse a travs de una
serie de operaciones. Segn la doctrina, esta es la fase en que los
delincuentes procuran desembarazarse materialmente de las importantes
sumas en efectivo que generan sus actividades ilci tas.

La caracterstica principal de esta fase es la intencin de los criminales de
deshacerse materialmente de las sumas recaudadas en metlico, sin ocultar
todava la identidad de lo titulares
90
.

territorio, ya que pretenden atraer inversiones que acuden a esos lugares por razones simplemente
tributarias.
89
Las ventajas que se derivan de las entidades bancarias de los parasos fiscales son
fundamentalmente: por un lado, permiten la apertura de cuentas secretas y numeradas, donde los
nombres de los depositarios se encuentran separados de las cuentas; y, por otro, permiten tambin la
constitucin de entidades comerciales en las que el titular se mantiene en el anonimato (garantizado
por el secreto profesional), siendo administradas por un agente comercial residente, y operan libres de
impuestos.
69



2.8.1. COLOCACIN MEDIANTE ESTABLECIMIENTOS FINANCIEROS

Seala ARANGUEZ SANCHEZ que las operaciones de ingeniera financiera
suponen un desafo para las autoridades encargadas de detectar la comisin
de delitos econmicos, en especial por el enorme volumen del mercado
financiero y su complejidad, que exige un profundo conocimiento de la
realidad econmica y la regulacin jurdica del mundo de las finanzas.
Tambin otros factores del sistema financiero favorecen el blanqueo, como el
secreto bancario o la disparidad de reglamentaciones que regulan las
entidades situadas en varios pases, pero que se conectan por redes
informticas que agilizan las operaciones financieras hasta alcanzar un
frentico ritmo casi imposible de controlar
91
.

Son extremadamente di versos los mecanismos empleados para la
colocacin a travs de instituciones financieras. Ello implica siempre el uso
de los servicios ofrecidos por este tipo de instituciones, instrumentali zados en
este caso para blanquear dinero. Los mecanismos descritos a nivel
internacional pueden resumirse de la siguiente manera:
2.8.2. FRACCIONAMIENTO (STRUCTURING/SMURFING)

Es un procedimiento que consiste en fraccionar las sumas elevadas de
dinero en otras mltiples de menor cuanta, o fraccionar las transacciones en
metlico (depsitos, adquisicin de instrumentos monetarios, cambios de
billetes de menor valor por otros de mayor valor, etc.), y as evadir las
obligaciones de identificacin o comunicacin
92
. Respecto de este

90
ZARAGOZA, AGUADO. El Blanqueo de Dinero, Aspectos sustantivos, Su investigacin, Op. Cit.,,
p 134
91
ARANGUEZ SNCHEZ, CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit.,, p 46
92
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit.,, p 73
70



procedimiento seala CAPARROS que una manera habitual e amortiguar los
recelos de sospecha de grandes cantidades en una ventanilla de banco
radica en fraccionar artificiosamente el ingreso por ventanilla de la totalidad
del dinero en una pluralidad de depsitos de menor cuanta a lo largo de un
periodo de tiempo determinado, lo que se puede hacer al contado o a travs
de otros i nstrumentos
2.8.3. COMPLICIDAD BANCARIA

Una de las formas de ingresar grandes cantidades de dinero sucio en
efectivo se da cuando los crimi nales pueden contar con la complicidad de los
empleados del banco o cuando el propio banco o entidad financiera est bajo
control de la organizacin crimi nal.

Utili zando esta complicidad se consigue colocar en el circuito fi nanciero el
dinero sucio, de forma que una vez en l la ocultacin de su origen va a ser
infinitamente ms sencillo. Esta tcnica permite que los blanqueadores eviten
la deteccin en la primera lnea de defensa contra el blanqueo que es el
empleado del banco o de la i nstitucin fi nanciera.
93

2.8.4. EMPLEO ABUSIVO DE LAS EXCEPCIONES A LA OBLIGACIN DE
IDENTIFICAR O DE COMUNICAR

La utilizacin abusi va de las normas que permiten a los bancos y otras
instituciones financieras eximir de la obligacin de identificacin a
determinadas acti vidades o categoras de empresas tambin permite la

93
Esta complicidad simplifica la colocacin del dinero, particularmente cuando las exigencias de
identificacin del cliente o de comunicacin tienen un carcter ms discrecional que obligatorio.
71



ocultacin de dinero;
94
eso ocurre porque muchas legislaciones nacionales, a
fin de aligerar la i nformacin, permiten a los bancos informacin eximir de la
obligacin de identificacin de aquellas operaciones resultantes de
actividades legtimas desarrolladas por clientes habituales o conoci dos. Por
ello la doctri na seala que la practica de esta relacin o una utili zacin
abusiva de la misma por parte del banco favorece la accin de los
blanqueadores.

En estos casos los delincuentes se suelen vale de sociedades pantallas, o
bien de la complicidad de los empleados del banco. As que la creacin de
sociedades pantallas o la complicidad de los empleados del banco eximen a
la institucin o a sus clientes del rgimen de identificacin o de supervisin lo
que puede ofrecer a los blanqueadores una va para evitar la deteccin de
pistas sobre sus transacciones en metlico
95
.
2.8.5. COLOCACIN MEDIANTE INSTITUCIONES FINANCIERAS NO
TRADICIONALES

Algunas prcticas de blanqueo de capitales reali zadas en instituciones
financieras tradicionales pueden reconducirse a instituciones fi nancieras no
tradicionales. La expresin instituciones financieras no tradicionales hace
referencia a aquellos negocios que proporcionan servicios similares a los
bancarios (por ejemplo cambios de divisas, agentes de seguros, vendedores
o agentes de metales preciosos, casinos, servicios telegrficos, servicios
postales, etc.), pero que histricamente estn menos atentamente

94
Para evitar informaciones de poca utilidad, las normativas de algunos pases frecuentemente
contienen excepciones a las obligaciones de identificacin y comunicacin cuando se trata de negocios
legtimos cuyas actividades son suficientemente conocidas por las instituciones financieras y son
clientes habituales.
95
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil, Primera
Edicin, Editorial Sigma Editores Ltda.., Colombia, Octubre 2003, p 81
72



supervisados y regulados que las instituciones financieras tradicionales
96
.
As que todas estas instituciones no tradicionales pueden ser utili zadas por
los blanqueadores esencialmente del mismo modo que utili zan los bancos y
dems entidades financieras. De acuerdo con ello una persona fsica o
jurdica puede trasferir dinero en efecti vo o ttulos valores a otro pas si n
constancia documental ni control de las autoridades de ni nguno de los dos
pases; los mecanismos ms utili zados son los siguientes:
2.8.6. MEZCLA DE FONDOS LCITOS E ILCITOS

Hay muchas clases de negocios en los que el manejo de consi derables
cantidades de dinero es comn y legtimo (por ejemplo, supermercados,
restaurantes, bares, hoteles, compaas de distribuidores de mqui nas
recreativas o de azar). Se pueden obtener ventajas de la creacin de
compaas pantalla, ya sea a travs del oscurecimiento de los productos
ilcitos mediante su mezcla con los lcitos en transacciones lcitas (mezcla), o
haciendo pocos o ningn negocio y falseando la contabilidad respecto de los
negocios realizados (sociedades pantalla o fantasma).
97


En muchos casos el negocio lcito no es real ya que no se ejerce la acti vidad
para la cual fue constituida sino es una mera pantalla que tiene el objetivo de
servir de tapadera para los fondos procedentes de la acti vidad ilcita. Esta
tcnica tiene la ventaja de dar una explicacin casi inmediata para el gran
volumen de dinero en metlico, es decir como si fuera el dinero generado por
el negocio licito.


96
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op Cit., p 82
97
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 50
73



2.8.7. ADQUISICIN DE BIENES CON DINERO EN METLICO

Una importante forma de blanqueo es la adquisicin de bienes materiales
(por ejemplo coches, barcos, aviones, productos de lujo o bienes inmuebles)
con dinero es un importante medio para el blanqueo de capitales. BLANCO
CORDERO
98
menciona que segn el GAFI, el objetivo de las adquisiciones
puede ser triple:

a) mantener un estilo de vida lujoso;
b) transformar el aspecto llamati vo de las cuantiosas ganancias en otros
bienes, quiz menos valiosos, y menos llamativos;
c) obtener bienes que sern empleados para fomentar la empresa criminal.

Adems, los negocios inmobiliarios tienen para los inversores el atracti vo de
la segura apreciacin de su patrimonio y su relati va liquidez, unida a los
frecuentes incentivos y subvenciones con los que los estados estimulan este
mercado. Ellos favorecen al blanqueador por el sistema de compras por
precios diferenciales, que consiste en adquirir un bien inmueble estipulando
en el documento pblico que contempla la operacin un precio inferior al
realmente acordado, lo cual supone el abono de la diferencia con dinero no
controlado
99
.
2.8.8. CONTRABANDO DE DINERO

El contrabando fsico del dinero e instrumentos monetarios fuera del pas
mediante diversos mtodos de transporte (por ejemplo, compaas areas de
correos internacionales, compaas areas comerciales de pasajeros,

98
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit 76
99
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 49
74



aviones pri vados, transportes de carga, etc.) no deja rastro; se trata de un
mtodo muy comn, poco sofisticado, barato y relativamente bajo en riesgos.
Como consecuencia de la globalizacin del mercado, y del aumento del
volumen comercial mundial, es prcticamente imposible examinar todos los
cargamentos que cruzan las fronteras, debiendo limitarse el control a una
pequea parte, y esto unido a la poca vigilancia o soborno de los
controladores fronterizos en muchas regiones significa que el contrabando
conti nuar y probablemente aumentar.
2.9. ENSOMBRECIMIENTO (LAYERING)

La funcin de la fase de ensombrecimiento consiste en ocultar el origen de
los productos ilcitos mediante la realizacin de numerosas transacciones
financieras
100
. Si tiene xito la fase de colocacin, los blanqueadores
tratarn de hacer ms difcil y complicada la deteccin de los bienes
mediante la realizacin de mltiples transacciones que, al igual que capas, se
irn amontonando unas tras otras dificultando el descubrimiento del origen de
aquellos
101
.

El propsito perseguido en esta fase o etapa es desligar los fondos de su
origen, generando para ello un complejo sistema de amontonamiento de
transacciones financieras encaminado a borrar la huella contable de tales
fondos ilcitos
102
. La forma compleja en que las transacciones son

100
ZARAGOZA, AGUADO. El Blanqueo de Dinero, Aspectos sustantivos, Su investigacin, Op. Cit.,
p 135
101
En la fase de ensombrecimiento es preciso hacer desaparecer el vnculo existente entre el
delincuente y el bien procedente de su actuar, razn por la que es usual el recurso a la superposicin y
combinacin de complicadas operaciones financieras que tratan de dificultar el seguimiento de lo que
se conoce como Huella o rastro de dinero.
102
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op Cit., p
86
75



encadenadas, entre mezcladas y superpuestas tienen como fi nalidad hacer
extremadamente difcil para las autoridades su deteccin.

Algunos mtodos empleados en el proceso de ensombrecimiento son:
a) Creacin de un rastro documental falso para ocultar la verdadera fuente,
propiedad, locali zacin o control sobre los fondos ilegalmente generados.

b) La conversin del dinero en instrumentos fi nancieros. Una vez que los
productos ilcitos han sido colocados con xito en un banco o en una
institucin fi nanciera no bancaria, pueden ser convertidos en otros
instrumentos fi nancieros tales como cheques de viaje, rdenes de pago,
cheques de caja, bonos y acciones. Ello facilita su transporte fuera del
pas sin ser detectados, o su depsito en otras cuentas bancarias
nacionales. Tambin proporciona anonimato.

c) La adquisicin de bienes materiales con dinero y su posterior cambio o
venta. Si un blanqueador ha colocado los productos mediante la
adquisicin de bienes (vehculos, oro), pueden stos ser revendidos en el
propio pas o en el extranjero. De esta forma es ms complicada la
deteccin de la identidad del adquirente, y los bienes son ms difciles de
localizar y embargar.

d) Transferencias electrnicas de los fondos / Internet. La doctri na menciona
que segn el GAFI, ste es probablemente el mtodo de
ensombrecimiento ms importante accesible a los blanqueadores. Esta
tcnica es consecuencia de la creciente introduccin de nueva tecnologa
en el mercado, y la resultante i ntegracin fi nanciera global, haciendo de
las fronteras i nternacionales un obstculo cada vez menor tanto para las
actividades lcitas como para las ilcitas. De acuerdo con ello, se debilita
76



as la eficacia de la normativa reguladora de los mercados financieros en
cada zona geogrfica, lo que proporciona oportunidades para el blanqueo
de capitales
103
.

Estas transacciones electrnicas, son casi i ndetectables porque slo se exige
a los clientes proporcionar cantidades mnimas de informacin sobre su
identidad, facilitan el movimiento internacional de elevadas sumas de dinero
en segundos. Este mtodo ofrece a los criminales muchas ventajas, como
por ejemplo la ocultacin de su paradero, rapidez de las transacciones,
reduccin al mnimo de los rastros contables, la distancia a que se pueden
remitir rpidamente los fondos, y aumento del anonimato entre el enorme
volumen diario de transferencias electrnicas de fondos son los mayores
beneficios
104
.

Entre las razones por las que faltan los controles internacionales de las
transferencias electrnicas, est que los Gobiernos tienen inters en
preservar la confidencialidad de una variedad de transacciones
financieras
105
.
2.10. INTEGRACIN (INTEGRATION)

Consiste en la introduccin de los bienes criminalmente obtenidos en l a
economa legal sin levantar sospechas y otorgando una apariencia de

103
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 81
104
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Ob Cit., p
88
105
El problema del abuso de las transferencias electrnicas es claramente internacional, las
transferencias electrnicas de dinero constituyen la mayor parte de los pagos tanto nacionales como
internacionales; adems, las transacciones ms cuantiosas tienden a ser concluidas electrnicamente.
Sin embargo, puesto que las transferencias electrnicas son el mtodo ms rpido y eficaz para mover
fondos de un banco a otro, ello le otorga tambin un amplio potencial para el abuso.
77



legitimidad en cuanto a su origen
106
; es decir, en esta etapa el capital
lcitamente obtenido cuenta ya con la apariencia de legalidad que pretenda
drsele. De acuerdo con ello, el dinero puede ser utilizado en el sistema
econmico y financiero como si se tratase de dinero lcitamente obtenido.

Consumada la fase de ensombrecimiento, los blanqueadores necesitan
proporcionar una explicacin aparentemente legtima para su riqueza.

Los sistemas de integracin introducen los productos blanqueados en la
economa de manera que aparezcan como i nversiones normales, crditos o
reinversiones de ahorros. A menos que los productos ilcitos puedan ser
identificados por alguien durante las etapas de colocacin o de
ensombrecimiento, es extremadamente difcil distinguir entre riqueza lcita e
ilcita
107
.

La deteccin e identificacin de los fondos blanqueados en la fase de
integracin slo es posible mediante la infiltracin clandestina o mediante el
recurso a fuentes que conozcan el sistema del blanqueo. Tales mtodos son
los siguientes:

a) Transacciones de inmuebles:

LVAREZ PASTOR Y EGUIDAZU PALACIOS, sealan que, de acuerdo con
el GAFI, Las variaciones de precios son frecuentes en el sector y pueden ser
utilizadas para reinyectar los capitales blanqueados en la economa. As, un
bien inmueble puede ser adquirido por una sociedad de tapadera con

106
FIGUEROA VELSQUEZ, ROGELIO M. El Delito de Lavado de Dinero en el Derecho Penal
Mexicano, Primera Edicin, Editorial, Porra. Mxico D.F. 2001 p 112
107
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS, El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 52
78



capitales de origen ilcito. El bien es a continuacin vendido, y los fondos
producto de esta venta son considerados como fondos legales obtenidos
por la venta de un inmueble
108
.

Entendemos que existen un gran nmero de transacciones sobre bienes
inmuebles que pueden ser empleadas para integrar di nero blanqueado en la
economa, as por ejemplo, se puede adquirir la propiedad de los inmuebles
con dinero de origen delictivo a travs de una sociedad interpuesta;
posteriormente puede ser vendida y el producto de la venta ser considerado
de origen legal, obtenido mediante la venta de propiedades. Se puede
declarar un precio reducido y hacer un pago parcial al vendedor.

Este mecanismo es llamado por ZARAGOZA AGUADO, de reversin de las
propiedades compradas, y consiste en el traspaso rpido de propiedades
inmobiliarias a precios rpidamente acrecentados, mtodo comnmente
utili zado en las estafas hipotecarias
109
.

La doctrina seala que en los ltimos aos las inversiones en la compraventa
de bienes inmuebles han sido un medio popular para el blanqueo de
capitales
110
. Es un producto relativamente lquido y posibili ta numerosas vas
para oscurecer la fuente de los fondos y sus propietarios; la variedad de
tcnicas es muy amplia y van desde simples compras de propiedades
residenciales o de negocios sin el intento especfico de ocultar al propietario,
hasta complejos sistemas donde las inversiones en bienes inmuebles son

108
LVAREZ PASTOR, D. y F. EGUIDAZU PALACIOS, La prevencin del blanqueo de Capitales,
Editorial Aranzadi, Editorial Pamplona, Espaa 1998. p 35
109
ZARAGOZA, AGUADO. El Blanqueo de Dinero, Aspectos sustantivos, Su investigacin, Op. Cit.,
pp 139 y 140
110
LVAREZ PASTOR, D. Y F. EGUIDAZU PALACIOS. La prevencin del blanqueo de
Capitales, Op. Cit., p 38
79



parte de una estrategia ms amplia en la que se encuentran involucradas
compaas pantalla.

Muchos de los intermediarios pueden ser personas dedicadas a negocios
legtimos o profesionales que no conocen que estn ayudando a blanquear.

b) Empresas pantalla y crditos simulados:

Mediante el empleo de empresas de pantalla
111
(normalmente annimas, en
parasos fiscales), una organi zacin crimi nal puede prestarse a s misma sus
propios productos blanqueados en una transaccin aparentemente legtima.

Es la denominada tcnica del prstamo de regreso, en la que el blanqueador
crea una empresa en un paraso fiscal, ocultando su verdadera propiedad, y
abre cuenta en un banco local. De esta forma puede financiar la compra de
un negocio similar en su pas mediante la concesin de un prstamo de su
propia empresa o de un banco extranjero
112
.

Se est prestando su propio dinero, y a su vez cobrndose intereses a s
mismo sobre el crdito, pudiendo incluso declarar el inters como un gasto
del negocio, reduciendo con ello su responsabilidad tributaria. Esto aumenta
la responsabilidad tributaria de los ciudadanos para compensar las
deducciones ilegales reali zadas por la empresa criminal. El blanqueador
seguir reintegrando el capital y los intereses como si fuera un prstamo
legtimo, con lo que consigue repatriar el dinero negro.


111
Son las entidades constituidas por el blanqueador son denominadas sociedades/empresas pantalla,
por que su funcin real reside en ofrecer cobertura a las operaciones ilcitas.
112
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 55
80



Las ventajas de estos crditos seran: la devolucin del pri ncipal ms los
intereses genera una mayor cantidad de dinero que el correspondiente al
crdito; no se deben pagar impuestos y adems se obtienen desgravaciones
fiscales; y, de esa forma, podr el blanqueador ofrecer una explicacin sobre
el alto ni vel de vida que lleva, basado en la solicitud y concesin de un
crdito.

ZARAGOZA AGUADO, seala otra variante de esta tcnica la denomina de
inversin directa, que consiste en la i nversin del blanqueador del di nero
que posee en el extranjero en una empresa domstica legitima, apareciendo
su empresa como comprador. As, la propiedad real del inversor extranjero
se obscurece por las leyes de secreto o por el uso de propiedades
nomi nales
113
.

c) Complicidad de bancos extranjeros:

La utilizacin de la complicidad de bancos extranjeros para el blanqueo de
capitales representa un alto grado de sofisticacin y supone un problema
muy difcil tanto a nivel de tcnica de persecucin penal como a ni vel poltico.
La importancia estriba en su capacidad para encubrir muchos detalles
incriminantes relativos a los productos.

Adems, mediante la participacin de empleados bancarios bien situados en
los sistemas de prstamos simulados o de regreso, el blanqueador puede
obtener crditos aparentemente legtimos, asegurndolos con productos
ilcitos. La ayuda complaciente del banco extranjero frecuentemente est
protegida contra la investigacin de las autoridades no slo por la duplicidad

113
ZARAGOZA, AGUADO. El Blanqueo de Dinero, Aspectos sustantivos, Su investigacin, Op. Cit.,
p 139
81



de criminales (el blanqueador de dinero y el banco extranjero cmplice) si no
por las leyes bancarias y regulaciones de otro Gobierno soberano,
normalmente un paraso fiscal
114
.

Junto a los mecanismos tradicionales, tales como los bancos y las
instituciones fi nancieras, se est centrando la atencin progresi vamente en
una reorientacin de las actividades de blanqueo hacia el exterior de los
sectores financieros regulados, como, por ejemplo, negocios que generan
gran cantidad de dinero y profesionales (abogados, contables, etc.). Algunos
ejemplos son los siguientes:

a) Casinos/establecimientos de juego (por ejemplo, hipdromos,
establecimientos de qui nielas deportivas): Suponen una amenaza seria como
vas para el blanqueo de capitales all donde el juego es una i ndustria
legalmente tolerada. El juego es un negocio que genera grandes cantidades
de dinero, ofreciendo ganancias si n rastro
115


b) Profesionales: Es frecuente que los abogados, notarios y contables
manejen grandes cantidades de dinero de sus clientes con moti vo de sus
actividades legtimas. Los abogados pueden recibir grandes cantidades de
dinero en metlico derivadas de ventas ilegales de droga y depositar esos
fondos en cuentas bancarias especiales constituidas a propsito para
mantener fondos de sus clientes, y desde las que las remuneraciones de los
abogados pueden ser retiradas. Estas cuentas se mantienen a nombre del
abogado y generalmente no identifican los nombres de ninguno de los
clientes.

114
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op Cit., p
92
115
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 58
82



Para blanquear los fondos, el abogado puede devolver el dinero al cliente de
forma diferente; a travs un cheque o series de cheques u otros
instrumentos monetarios, mediante la adquisicin de bienes inmuebles u
otras propiedades o por otros medios. Sin embargo, debido al privilegio de la
confidencialidad profesional / cliente es muy difcil, pero no imposible,
determinar la legitimidad tanto de los fondos como de los servicios
profesionales
116
.

Tambin es posible el empleo de profesionales para la adquisicin de
empresas e incluso industrias que desconocen en muchos casos quines
son sus clientes ltimos. El empleo de una persona interpuesta para adquirir
acciones o participaciones en una empresa rompe el vnculo entre el crimi nal
y su dinero de origen delictivo que ahora desea invertir. Las personas
interpuestas aparecen en los informes de la empresa como poseedores de
las acciones, pero en realidad son agentes del propietario real. Incluso el
propietario real puede no ser conocido por el agente.

c) Compaas de seguros: Los seguros, en casi todos los pases
desarrollados, constituyen una industria con importantes concentraciones de
capital que maneja grandes volmenes de transacciones en el desarrollo
normal de sus negocios. El empleo de una compaa aseguradora para un
esquema de blanqueo de capitales normalmente exige la complicidad de los
empleados para poder introducir los productos ilcitos en el sistema financiero
legtimo
117
.

d) Agentes de bolsa: Pueden ayudar a los blanqueadores de dinero
proporcionndoles una oportunidad para emplazar productos ilcitos en el

116
CAPARRS, EDUARDO FABIN. El delito de Blanqueo de Capitales, Colex. p 75
117
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 58
83



sistema financiero legtimo. Compra o establecimiento de compaas
privadas: Normalmente son empresas que operan con grandes cantidades
de dinero. Lo ms usual suelen ser bares, restaurantes/hoteles, negocios de
venta de coches, agencias de viaje, empresas de construccin, joyeras, etc.

Por esta va se blanquean grandes volmenes de dinero, por lo que la red de
engaos ha de ser muy compleja y, por tanto, ms abierta a deteccin por
parte de las autoridades. Facturas falsas, empleados fantasmas, gastos y
ganancias infladas dejan un rastro documental que exige la i nvolucracin de
contables y otras personas. Ello hace que cada vez ms oficiales de la
autoridad se interesen por tales negocios
118
.














118
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 59

84



CAPITULO 3
TIPOLOGA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Sumario: 3.1. Blanqueo Mediante Operaciones de Interior, 3.2. Mediante Operaciones Financieras,
3.2.1. Creacin de Sociedades Ficticias o Interposicin de Testaferros, 3.2.2. Inversiones en el Sector
Inmobiliario, 3.2.3. Suscripcin de Seguros de Prima nica por el Propio Blanqueador o Utilizando
Nombre De Tercero, 3.3. Mediante Operaciones Comerciales, 3.3.1. Declaracin De Beneficios De
Negocios Superiores A Los Reales, 3.3.2. A Travs De Juegos De Azar, 3.3.3. Compraventas De
Piedras Y Metales Preciosos, 3.3.4. Compraventa De Obras De Arte Y Antigedades, 3.5.5. La
Manipulacin de Facturas del IVA, 3.4. Blanqueo Mediante Operaciones de Exterior, 3.4.1. Mediante
Operaciones Financieras, 3.4.2. Depsito en Entidades Financieras de Parasos Fiscales, 3.4.3.
Depsitos en Cuenta Corriente y Movimientos Mediante Transferencia Internacional, 3.4.4. Inversin
en Ttulos Valores, Desinversin y Envo de Fondos al Exterior, 3.4.5. Simulacin de un Crdito u
Prstamo Internacional, 3.4.6. Inversiones Inmobiliarias A Travs De Sociedades Constituidas En El
Extranjero, 3.4.7. Constitucin de Sociedades de Intermediacin en el Sector Burstil, 3.5. Mediante
Operaciones Comerciales, 3.5.1. Compraventa Internacional de Mercancas Supervaloradas o
Inexistentes, 3.5.2. Devolucin de las Mercancas a Travs de Contrabandistas, 3.5.3. Reventa de
Pasajes Areos en Vuelos Internacionales, 3.6. Tipologa del Delito de Lavado de Dinero y Acti vos
Segn la Ley Contra el Lavado de Dinero Y Acti vos.


El objeti vo de este apartado consiste en describir los sistemas, circunstancias
y canales aprovechados con mayor frecuencia por los blanqueadores para
reinvertir beneficios ilcitos en la economa legal. Para ello recurriremos
bsicamente a fuentes secundarias, como i nformes policiales sobre este
tema documentos en los que los organismos internacionales anali zan el
impacto de sus propuestas, o la descripcin de hechos tpicos en sentencias,
pues la bibliografa que aborda decididamente esta cuestin es muy escasa.

En una primera aproximacin al tema, sorprende la variedad de tcnicas
empleadas para borrar el rastro que une a los capitales con su ilcita
procedencia. As, los procedimientos uti lizados para conseguir ese propsito
85



van desde los ms rudimentarios (evasin fsica de divisas), hasta los ms
complejos (como la constitucin de una comunidad de bienes con la cualidad
de comunero determinada por la mera tenencia de un ttulo al portador). Por
ello, en muchas ocasiones, existen grandes problemas de prueba en los
tribunales, pues la comisin del delito se oculta tras una maraa de
documentos en los que se reflejan negocios jurdicos ficticios, a menudo se
requieren conocimientos avanzados de economa fi nanciera, Derecho
tributario, Derecho mercantil y Derecho laboral para poder comprender
procesos utili zados para simular la legitimacin de los fondos. De ah la
importancia de que nos acerquemos a este tema desde una ptica
multidisciplinar. Adems, la aparicin de nuevos mtodos de blanqueo tiene
como nico lmite la imaginacin y habilidad de este tipo de delincuentes de
cuello blanco.

Cuanto ms novedoso sea un sistema, mayores posibilidades tendr de
pasar inadvertido a los rganos de persecucin penal y de beneficiarse de
lagunas legales; as, mientras que la forma de reali zar un delito de robo a
mano armada no ha variado sustancialmente en los ltimos siglos, los
mecanismos para blanquear dinero aparecen y desaparecen en apenas un
quinquenio, como, por ejemplo, sucedi con los seguros de prima nica o los
contratos de cesin de crdito.

Se retoma la clasificacin de los distintos procedimientos de blanqueo de
acuerdo a su reali zacin en un nico pas (operaciones de interior) o en
varios (operaciones de exterior), y a su vez distinguiremos si se trata de
operaciones financieras (aquellas que combinan nicamente instrumentos de
financiacin e inversin para conseguir un objetivo preestablecido) o
comerciales (las que se basan en la produccin e i ntercambio de bienes o la
prestacin de servicios).
86



3.1. BLANQUEO MEDIANTE OPERACIONES DE INTERIOR

Tal y como acabamos de indicar, son aquellas que no requieren que parte de
su realizacin se lleve a cabo en un pas extranjero, aunque ocasional mente
algunos de los procedimientos que vamos a describir bajo este apartado
tambin pueden realizarse parcialmente en el extranjero, para
premeditadamente implicar otra legislacin y otros rganos de persecucin
penal, con lo que se dificulta la deteccin del delito. Pese a ello, lo
caracterstico de estos mecanismos es la posibilidad de que puedan
desarrollarse sin necesidad de actuar fuera de las fronteras de un
determinado Estado
119
.
3.2. MEDIANTE OPERACIONES FINANCIERAS

Las operaciones de i ngeniera fi nanciera suponen un reto para los rganos
encargados de detectar la comisin de delitos econmicos,
fundamentalmente por el enorme volumen del mercado financiero y su
complejidad, que exige un profundo conocimiento de la realidad econmica y
la regulacin jurdica del mundo de las finanzas. Adems, otras
caractersticas del sistema financiero tambin favorecen el blanqueo, como el
tradicional secreto bancario o la disparidad de reglamentaciones que regulan
a entidades situadas en distintos pases, pero que estn conectadas por
redes informticas que agilizan las operaciones financieras hasta alcanzar un
frentico ritmo casi imposible de controlar. Este es el motivo por el que en
muchos pases se ha optado por encargar la persecucin de estos delitos a
unidades especializadas de la polica o la jurisdiccin
120
.


119
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 46
120
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 47
87



A continuacin se intentar poner de relieve que muchos de los productos
financieros aparecidos en los ltimos aos en muchos pases principalmente
de Europa y Amrica del sur responden directamente al inters por eludir el
pago de impuestos y eventualmente a la captacin de capitales de muy
dudosa procedencia.
3.2.1. CREACIN DE SOCIEDADES FICTICIAS O INTERPOSICIN DE
TESTAFERROS

La intermediacin de hombres de paja o la constitucin de personas
jurdicas es uno de los medios ms utilizados para ocultar la titularidad real y
el origen de los capitales utili zados.

En el caso de i nterposicin de testaferros se ha recurrido a las ms variadas
argucias, como la uti lizacin de identidades falsas o perteneci entes a
colaboradores de la organi zacin de blanqueo, i ndigentes, inmigrantes,
ancianos, etc. En ocasiones se recurre a familiares, pero para evitar la
confiscacin los blanqueadores toman precauciones tales como la ausencia
de vnculo matrimonial o en su caso una supuesta separacin legal (aunque
realmente se mantiene la convi vencia), alterar el orden de los apellidos de los
hijos en el Registro Civil para dificultar la deteccin de los bienes a su
nombre, etc.

Las entidades constituidas por el blanqueador han sido denominadas
sociedades pantalla, porque su funcin real reside en ofrecer cobertura a
las operaciones ilcitas. Normalmente se utili za el mecanismo de cajas
vacas, que consiste en la constitucin o adquisicin de sociedades para
incluir luego en ellas otras empresas estratificando as la organi zacin y
dificultando la investigacin. Si adems se distribuye esa estructura en
88



distintos pases, la averiguacin de los verdaderos titulares y el origen del
patrimonio resultan extraordinariamente complicado
121
. De los diferentes
tipos de sociedades mercantiles y civiles utili zadas para el objeti vo que
acabamos de exponer destaca por su novedad y efecti vidad el empleo de la
comunidad de bienes.

Otra modalidad de este mismo artificio es la comunidad de bienes en la que
la cualidad de comunero se puede adquirir por la tenencia de un simple ttulo
al portador. As, esta i nstitucin se beneficia de una falta de regulacin
especfica, que impidiera por ejemplo la transmisin de la condicin de
comunero a travs de la entrega de un ttulo al portador, y de una absoluta
opacidad fiscal. Antes de cerrar este apartado debemos subrayar que la
utili zacin de sociedades civiles y mercanti les adems de ser un sistema de
blanquear fondos, tambin sirve de presupuesto para la reali zacin de otras
formas de blanqueo.
3.2.2. INVERSIONES EN EL SECTOR INMOBILIARIO

Uno de los sectores de mejor y ms alta inversin en los ltimos aos es la
compra y venta de bienes inmuebles. Mediante la compra de estos bienes
rurales y urbanos o la inversin de cuantiosas obras de construccin como
complejos habitacionales, hoteles, moteles o centros comerciales, el lavador
obtiene una importante y segura forma de aparentar la licitud del producto de
las actividades delictivas para ello aprovecha la falta de registros veraces
sobre el verdadero valor de los bienes. Tambin es comn el

121
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 49
89



aprovechamiento del sistema judicial de remates para justificar el patrimonio
invertido bienes inmuebles
122
.

Por otra parte ARANGUEZ SNCHEZ, seala que este mecanismo requiere
de una buena parte de dinero limpio, es frecuente encontrar una agencia
inmobiliaria que trabaja en el mercado legal, pero con un socio que
introduce cierta cantidad de dinero negro a cambio de compartir los
beneficios lcitos de la empresa
123
.

Una variante de esta especulacin en el mercado inmobiliario es la compra
por documento pri vado de un inmueble, aunque este negocio jurdico no
sera sino un punto de partida para ulteriores operaciones de legitimacin, ya
que la regulari zacin de la operacin, o mejor dicho la aparente
regularizacin de la operacin (pues en el fondo el inmueble sigue
provi niendo indirectamente de un acto delictivo), slo se produce cuando se
eleve el contrato a escritura pblica
124
, y el blanqueador inscriba dicho
inmueble en el Registro de la Propiedad, y se vea amparado por la fe pblica
registral.

Finalmente, no podemos olvidar que si el blanqueador est dispuesto a sufrir
una mayor carga impositiva puede declarar que ha recibido un precio de
venta por un inmueble superior al real, lo que difci lmente levantar
sospechas habida cuenta del desfase existente entre el valor catastral y el

122
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Primera Edicin, Santa Fe Bogot, D.C. Editores Litogrficos Ltda. Octubre de
2001. p. 233
123
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 50
124
Art. 1605 del Cdigo Civil del 23 de Agosto de 1859 segn consta en la Gaceta Oficial nmero 85,
tomo 8, de fecha 14 de abril de 1860.

90



valor real de un i nmueble, que tras una operacin de compraventa puede ser
reinscrito con un valor muy superior al anteriormente consignado.
3.2.3. SUSCRIPCIN DE SEGUROS DE PRIMA NICA POR EL PROPIO
BLANQUEADOR O UTILIZANDO NOMBRE DE TERCERO

Durante un cierto tiempo, los seguros de prima nica gozaron de una
ausencia de legislacin que los convirtieron en un mecanismo muy atracti vo
para el blanqueo de fondos tanto de origen legal como ilegal.
En un pri ncipio el propio blanqueador suscriba un seguro de prima nica, al
confiar en que no se iba a investigar el origen del dinero invertido por estar
exento de control fiscal, pero otro procedimiento ms refi nado que el anterior
consiste en la apertura de un seguro de prima nica a nombre de un tercero
que no sabe que su identidad est siendo utili zada para tal fi n.

ARANGUEZ SNCHEZ
125
es de la idea que en este caso se requiere la
colaboracin de un empleado de banca y se reali za de acuerdo al siguiente
procedimiento:

Un cliente cualquiera deposita en una entidad financiera cierta cantidad de
origen lcito, que produce la rentabilidad asignada al tipo de depsito de que
se trate y cuyos beneficios tributan a Hacienda. Entonces interviene una
organizacin criminal que capta a un empleado de la entidad financiera
donde se ha realizado el depsito para que, sin conocimiento del
depositante, suscriba un seguro de prima nica a su nombre; Para ello
normalmente se falsifica la firma del cliente, aunque en algunos casos el
empleado bancario ha presentado los documentos del seguro de prima nica

125
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 52

91



al cliente, engandole en cuanto a su contenido (por ejemplo se le informa
de que no son ms que los justificantes de ese depsito inicial).
Naturalmente, la operacin debe mantenerse oculta para el cliente
depositante y para la auditoria interna de la entidad, por lo que es necesario
que la informacin que se enve al cliente y los beneficios del dinero
depositado se corresponda con los de la operacin primitiva.

Posteriormente la organizacin criminal entrega al empleado del banco
colaborador la misma cantidad que se ha invertido en el seguro de prima
nica, lo que permite mantener el depsito inicial con misma rentabilidad
acordada con el cliente. Por ltimo, se vuelve a la situacin de partida y la
organizacin criminal retira el importe colocado en el depsito para realizar
otra inversin sin control fiscal (metales preciosos, depsito en entidad
financiera de paraso bancario, etc.).

Este, por tanto, no es un sistema que permita blanquear los capitales
definitivamente, aunque sirve para obtener una rentabilidad de esos fondos y
adems ocultarlos durante el perodo que dura la operacin.
3.3. MEDIANTE OPERACIONES COMERCIALES

Una de las caractersticas esenciales de las sociedades modernas es el
enorme volumen de las operaciones de intercambio de bienes y servicios que
se reali zan. Este descomunal trfico mercantil dificulta la deteccin de
operaciones que buscan la legitimacin de fondos, entre los cuales citamos
los siguientes.

92



3.3.1. DECLARACIN DE BENEFICIOS DE NEGOCIOS SUPERIORES A
LOS REALES

Cualquier tipo de negocio que genere una gran cantidad de i ngresos en
efectivo y no emita factura, sino notas de entrega o tckets, es un buen
instrumento para blanquear. Ejemplo de ellos podemos citar grandes
almacenes, restaurantes, bares, hoteles, estacionamientos, discotecas,
lavanderas, etc. Desde un punto de vista econmico, SOLANS SOTERAS
126

advierte que existe una relacin directa entre el peso de esas empresas de
servicios y el blanqueo de capitales: a mayor porcentaje de Producto Interior
Bruto generado por el sector servicios, mayor facilidad para blanquear

Basta con declarar unos beneficios superiores a los reales para blanquear
esos fondos, y el coste de la operacin ser nicamente el pago de los
impuestos oportunos. Adems, la mezcla del dinero de ilcita procedencia
con el que se ha obtenido legalmente a travs de la acti vidad comercial
dificulta enormemente la prueba del delito del blanqueo.

Este mecanismo se ve especialmente favorecido por el sistema de tributacin
por signos, ndices o mdulos, con el que pretende estimar la base imponible
de la persona sujeta al impuesto a travs de determinados i ndicadores que
sirven para calcular esa base imponible, eximiendo al contribuyente de la
gravosa carga de llevar una contabilidad estricta. Pero precisamente esa
relajacin en los deberes contables es aprovechada por los blanqueadores
que no tienen ms que aumentar artificialmente los mdulos para justificar
enormes cantidades de efectivo en billetes pequeos.


126
SOLANS SOTERAS, M. Blanqueo de Dinero y Movimientos Financieros en Poltica Exterior,
Volumen IV, Numero 16, 1990. p 54
93



SOLANS SOTERAS
127
incluye como una variante ms del mecanismo que
acabamos de describir, las recientes noticias sobre la propiedad de equipos
deportivos en diferentes pases del mundo por parte de grandes
narcotraficantes colombianos. La compra de dichos equipos proporciona la
oportunidad de utili zar la recaudacin de taquilla para blanquear, segn el
procedimiento antes expuesto, pero adems posibilita otras formas de
inversin del di nero de origen ilegal, como el pago extra de fichas o traspaso
de jugadores, si n olvidar otras posibilidades delictivas distintas del blanqueo,
como por ejemplo amaar el resultado para beneficiarse en las apuestas.

E igualmente se podra incluir en esta sede el recurso a profesionales como
abogados notarios y contadores, que es comentado por BLANCO
CORDERO
128
y que tendra como ventaja pri ncipal respecto al uso de otros
sectores de la actividad empresarial que el deber de confidencialidad con el
cliente podra ser alegado para obstaculizar una hipottica i nvestigacin.
3.3.2. A TRAVS DE JUEGOS DE AZAR

Casinos, hipdromos, bi ngos, loteras, qui nielas, mqui nas traga perras y
concursos con premios en metlico son empleados para blanquear
cantidades de dinero no excesi vamente altas, pero por ser un mtodo de una
gran sencillez y con un alto grado de seguridad de no ser descubiertos, ha
sido un sistema muy empleado, hasta que los controles administrati vos se
han preocupado tambin por estas entidades.


127
SOLANS SOTERAS, M. Blanqueo de Dinero y Movimientos Financieros en Poltica Exterior, Op.
Cit., p 55
128
BLANCO CORDERO, I. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 77
94



Tratndose de casinos, un miembro de la organizacin compra una gran
cantidad de fichas que otro individuo vuelve a cambiar por dinero alegando
que las ha obtenido en el juego y exigiendo un recibo del casi no que acredita
haber conseguido esa cantidad como premio
129
.

La ventaja de este mtodo es que el coste del blanqueo se limita al sueldo de
los sicarios enviados al casino. Para evitar esa forma de blanqueo algunos
casinos entregaban a los jugadores un determinado tipo de fichas y
abonaban los premios con otro tipo de fichas distinto. La medida result i ntil:
bastaba con que dos indi viduos pertenecientes al mismo grupo criminal
jugaran a la ruleta al mismo tiempo apostando siempre uno el rojo y otro el
negro, jugando siempre las fichas de cliente y guardando las que entregaba
la banca como premio; tras un cierto nmero de jugadas todas las fichas
provenan de alguna jugada ganadora. El coste aadido de blanqueo slo
era la prdida de beneficios.

En el caso de boletos premiados en las loteras, las quinielas o el hipdromo,
un intermediario pone en contacto al premiado con el blanqueador, que le
abona el importe del premio ms un tanto por ciento (que, junto a la comisin
del intermediario, supone el coste del blanqueo). El intermediario puede ser
un empleado de la banca en la que se suele depositar el boleto premiado, un
directivo de una pea constituida para participar colectivamente en un juego
de azar, o un jugador patolgico al que se le obliga a contactar con los
ganadores de apuestas en un hipdromo, a cambio de perdonar cierta
cantidad de dinero prestado clandestinamente por la organizacin criminal, el
premiado obtiene como ventaja ese dinero suplementario, aunque corre con

129
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 257

95



el riesgo de recibir una cantidad de dinero de ilcita procedencia; claro que en
algunos casos ese riesgo es mnimo.
130
.

Este mtodo es empleado tanto para blanquear capitales ilcitos como para
eludir el control de la Hacienda Pblica sobre fondos lcitamente obtenidos.
De este modo los premiados pueden creer que cooperan en un delito fiscal
cuando realmente participan en un delito de blanqueo de capitales ilcitos.
3.3.3. COMPRAVENTAS DE PIEDRAS Y METALES PRECIOSOS

Puesto que el dinero en efecti vo es demasiado pesado y volumi noso, un
buen sistema para ocultar esos fondos de origen delictivo e iniciar las
operaciones de blanqueo puede ser su sustitucin por joyas, que por su
tamao se prestan con ms facilidad a su depsito en cajas de seguridad de
entidades bancarias, o i ncluso a su evasin fsica del pas. El peso de la
economa sumergida en el sector de la joyera es tan grande que algunos
autores, como HERRERO HERRERO, citado por ARANGUEZ SNCHEZ
131

incluyen la receptacin en este mbito como un delito econmico, sbrayando
su lesividad para el equilibrio del mercado de este sector.
3.3.4. COMPRAVENTA DE OBRAS DE ARTE Y ANTIGEDADES

Pese a que las grandes obras de arte y antigedades estn catalogadas, con
lo que existe un cierto control informal sobre las mismas (generalmente son
los expertos los que alertan su circulacin irregular), este mercado acumula
buena parte del dinero de ilcita procedencia. De hecho con frecuencia se
comenta que algunas piezas estn sobre- valoradas por este motivo.

130
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 258
131
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 59
96




En cualquier caso, la posibilidad de acumular una gran riqueza en un objeto
que puede trasladarse a cualquier pas y ser aceptado como medio de pago
resulta enormemente atracti va a los blanqueadores, aunque las condiciones
de custodia para garantizar su buena conservacin y seguridad pueden
suponer un importante inconveniente
132
.
3.3.5. LA MANIPULACIN DE FACTURAS DEL IVA

Recientemente se ha descubierto la existencia de organi zaciones dedicadas
a emitir falsas facturas que posteriormente eran vendidas y utilizadas por
otras empresas como justificantes en las declaraciones obligatorias del IVA.
Estas conductas no deberan ser sancionadas como una simple i nfraccin
administrati va de la Ley del IVA, sino que merecen la atencin del Derecho
penal en base a la comisin de un delito de falsedad
133
, as como la posible
participacin en un delito contra la Hacienda Pblica
134
(siempre que se
alcanzaran los requisitos establecidos para calificar esa defraudacin fiscal
como ilcito penal).

Evidentemente estas acti vidades, que hasta ahora han sido reali zadas con la
nica intencin de defraudar a Hacienda, pueden ser utili zadas como un
medio idneo para el blanqueo de capitales; para ello bastara que el
blanqueador creara una empresa dedicada a prestar servicios inexistentes
(dictmenes i nexistentes o sobrevalorados, venta de patentes de supuestos
inventos, etc.). Dicha empresa vendera las facturas con las que otra
empresa podra cometer fraude fiscal justificando haber abonado una

132
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 60
133
Capitulo II relat ivo a la Falsedad de Documentos del Cdigo Penal de 10 de Junio de 1997,
Publicado en el Diario Oficial Numero 105.
134
Capitulo IV relativo a la Hacienda Pblica, C. Pn.
97



cantidad en concepto de IVA que realmente no pag, al tiempo que la otra
empresa afloraba de su caja la supuesta cantidad percibida. De este modo
una misma empresa puede cometer un delito contra la Hacienda Pblica y
cooperar en la comisin de un delito de blanqueo, todo ello al mismo tiempo.
3.4. BLANQUEO MEDIANTE OPERACIONES DE EXTERIOR

El blanqueo es un fenmeno transnacional; en muchas ocasiones se busca
de propsito el realizar la operacin delictiva implicando dos o ms pases;
con ello se obtiene una situacin ventajosa para el blanqueador, pues a
menudo la falta de una adecuada colaboracin entre autoridades y la
heterogeneidad de legislaciones dificulta la persecucin del delito
135
.

Tambin hay que tener en cuenta que las inversiones extranjeras son
imprescindibles en muchos pases para cubrir el dficit pblico, de modo que
esa dependencia de los recursos financieros que llegan del exterior puede
provocar una flexibilizacin de la normativa orientada a comprobar su origen.
3.4.1. MEDIANTE OPERACIONES FINANCIERAS

La interconexin de los distintos mercados burstiles y la informati zacin de
las operaciones bancarias entre los diferentes pases, as como la
consolidacin de algunas divisas (dlar, euro, yen, etc.) como monedas
aceptadas en cualquier transaccin i nternacional han hecho que el mercado
financiero se uni versalice, y la di versificacin de i nversiones nos lleve a un
conti nuo flujo de capitales circulando por diversas economas nacionales, lo
que ha facilitado la expansin del blanqueo al terreno internacional.

135
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 61

98



Este proceso se ha visto adems beneficiado por la progresiva liberali zacin
del trnsito de capitales y es reali zado mediante las siguientes operaciones:
3.4.2. DEPSITO EN ENTIDADES FINANCIERAS DE PARASOS
FISCALES

El cambio de moneda nacional a divisas ms fuertes se realiza generalmente
con la i ntencin de proceder posteriormente a su evasin fsica de pas y su
depsito en una entidad de un paraso fiscal. Segn el Informe del GAFI
136

de 28 de junio de 1996 el transporte de moneda en efectivo contina siendo
uno de los principales mtodos de blanqueo, estando incluso en un momento
de auge.

El terrorismo y los narcotraficantes son los que se benefician de estos
parasos ya que son lugares donde se opera con parasos bancarios y
fiscales (Islas Caimn, Andorra, Gibraltar) facilitando las operaciones de
blanqueo de dinero de origen legal e ilegal, mediante el depsito del mismo
en entidades bancarias de aquellos territorios.

Este procedimiento se practica con frecuencia con la asistencia de asesores
jurdicos y economistas que ejercen su profesin en el paraso fi nanciero, y
que perciben sus honorarios en metlico sin extender facturas. El dinero lo
trasladan individuos integrados en organizaciones dedicadas especialmente
a esta actividad o, en los casos ms sencillos, los mismos propietarios. La
rentabilidad que ofrecen estas entidades es normalmente superior al 14 por
100 neto (libre de impuestos) difcil de conseguir mediante un depsito en

136
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 258 seala que los 42 parasos fiscales acaparan segn la ONU el 3%
de la riqueza del planeta (5 billones de dlares).

99



entidad financiera de nuestro pas. Finalmente se produce el retorno del
dinero al pas de origen
137
.
3.4.3. DEPSITOS EN CUENTA CORRIENTE Y MOVIMIENTOS
MEDIANTE TRANSFERENCIA INTERNACIONAL

En el caso de grandes sumas de di nero la evasin fsica de los fondos
resulta muy complicada por el volumen y el peso de billetes
138
usados; a esto
hay que aadir los problemas de seguridad que genera el movimiento de
semejantes sumas, por ello con frecuencia se procede al ingreso en efecti vo
en cuenta corriente del di nero ilcitamente obtenido. Los titulares y
apoderados de estas cuentas son testaferros
139
y, en muchas ocasiones,
utili zan personas jurdicas como cobertura.

La adopcin de unas mnimas medidas de seguridad para comprobar la
identidad de los titulares y apoderados de estas cuentas puede ser vlida
desde una perspectiva preventi va, sobre todo cuando se trata de cuentas
espontneas, es decir, cuando la entidad de crdito ni conoce a los que
abren la cuenta o sus apoderados, ni son clientes habituales de la misma.

Los esfuerzos por detectar el origen delictivo de los fondos deben
concentrarse en este momento en el que el dinero llega por vez primera a
una entidad bancaria o de crdito, pues es entonces cuando an es posible

137
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., pp. 64 y 65
138
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 65 seala que segn
el tipo de moneda del pas donde se realiza la transaccin, se utilizan billetes de baja denominacin
ya que los beneficios de la venta de cocana pesan unas treinta veces ms que la mis ma droga.
139
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op. Cit., p.
91 seala en su obra que uno de los mtodos empleados es la intermediacin de hombres de paja
para ocultar la titularidad real y el origen de los capitales utilizados. En estos supuestos se suelen
utilizar identidades falsas o pertenecientes a colaboradores de la organizacin de blanqueo, indigentes,
inmigrantes, ancianos, familiares, etc.
100



establecer y demostrar la existencia de un vnculo directo entre el capital y su
ilcito origen. Para evitar el deber de informacin que la mayora de
legislaciones establecen sobre los movimientos de efecti vo que superan una
determinada cantidad, se recurre al fraccionamiento de la cuanta global de la
operacin en ingresos que no superen el lmite.

Evidentemente, si no se quiere llamar la atencin, esa accin deber llevarse
a cabo implicando al mayor nmero de testaferros y sucursales posibles,
pues de lo contrario no pasar desapercibida al empleado de banca que la
considerar como una operacin sospechosa
140
y emitir los perti nentes
informes (a menos, claro est, que dicho empleado est involucrado tambin
en el proceso de blanqueo).

Del mismo modo, y con la i ntencin de evitar los frreos controles impuestos
y auto-impuestos por bancos y cajas de ahorro, se ha recurrido a transferir
esas elevadas sumas de dinero a travs de otros canales alternati vos, como
por ejemplo servicios telegrficos o postales, casas de cambio de divisas,
agentes de seguros, etc. Posteriormente el di nero as depositado se traslada
mediante orden de transferencia de la cuenta corriente original a otra de una
entidad de crdito distinta, este procedimiento se repite en varias ocasiones
implicando a entidades de distintos pases, con i ntencin de dificultar una
posible investigacin.

140
Art. 9 de la Ley Contra el Lavado de Dinero y Activos, del 2 de Diciembre de 1998, publicado en el
Diario Oficial Nmero 240. Seala que Las Instituciones, estn obligadas a informar por escrito o
cualquier medio electrnico en el plazo de tres das hbiles a la UIF, de cualquier operacin o
transaccin mlt iple realizada por cada usuario que en un mismo da o en plazo de un mes, exceda los
quinientos mil colones o su equivalente en moneda extranjera
101



3.4.4. INVERSIN EN TTULOS VALORES, DESINVERSIN Y ENVO DE
FONDOS AL EXTERIOR

En este supuesto, los fondos que tienen su origen en las acti vidades
delictivas que se reali zan generalmente en distintos pases se concentran en
cuentas secretas de parasos fi nancieros, a travs de los canales habituales
en las operaciones bancarias nacionales, como son cheques de viaje,
rdenes i nternacionales de pago, cheques de caja, etc. La conversin del
efectivo en estos acti vos proporciona la posibilidad de transportar fuertes
sumas al exterior, atemperando el riesgo de ser descubiertos
141
.

En otros casos, con la intermediacin de las entidades financieras en las que
han sido depositados los fondos a nombre de personas o sociedades
interpuestas, se invierten stos en ttulos valores emitidos por entidades
financieras espaolas (obligaciones, bonos, pagars, etc.) o bien en
acciones, seleccionando i nversores a corto o medio plazo, ya que se tiene la
idea de continuar los actos de distanciamiento del origen ilcito. Al vencer el
plazo de amortizacin de los ttulos valores suscritos, se van situando los
fondos en otros pases y en i nversiones diversificadas.

Como en otros casos, eligen los pases que ms favorecen las inversiones
extranjeras y seleccionan los sectores en los que existen menos controles
administrati vos o policiales. Despus, las sociedades o testaferros

141
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos. Op. Cit., p. 241 seala que para el crimen organizado, resulta importante hacer
inversiones que aumenten su poder y as tener los medios para lograr sus fines polticos, econmicos y
sociales. El crimen organizado invertir en la medida en que pueda lograr varias metas
simultneamente (liquidez, control de los medios de produccin y/o bancos a travs de los cuales
fluyen las ganancias y poder poltico.)
102



instrumentali zados para realizar la operacin desaparecen dificultando una
eventual indagacin
142
.
3.4.5. SIMULACIN DE UN CRDITO O PRSTAMO INTERNACIONAL

Una vez que el dinero se ha colocado en un centro de blanqueo internacional
a travs de cualquier procedimiento de los que ya hemos comentado, el
problema para el blanqueador reside en poder disponer de los fondos de
nuevo en su pas, si n que su devolucin pueda considerarse como
injustificada; para ello con frecuencia se recurre a la llamada tcnica del
prstamo-retorno, segn la cual el banco situado en el paraso financiero
concede un falso prstamo cuya autntica garanta no es otra que el mismo
dinero sucio depositado por el blanqueador, aunque en el contrato de
prstamo figuren otras garantas aparentes
143
.
3.4.6. INVERSIONES INMOBILIARIAS A TRAVS DE SOCIEDADES
CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO.

La legislacin que regula la constitucin de sociedades en el territorio de
ciertos parasos fiscales, como Gibraltar, est orientada a favorecer el trfico
mercantil con unos mni mos controles. Esta circunstancia determina que las
sociedades constituidas al amparo de esa normati va sean utili zadas con
mucha frecuencia como sociedades instrumentales para la evasin fiscal y el
blanqueo de dinero de origen ilcito, generalmente a travs del mercado
inmobiliario.

142
BLANCO CORDERO I. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p 85; expresa que operan
como oficinas que ofrecen grandes ventajas pues permiten en una sola operacin el cambio de moneda
local a otra extranjera y su inmediata transferencia a un lugar lejano. Por ello, se han establecido
sistemas de control de estas oficinas sometindolas a las obligaciones que contempla la legislacin
interna de cada pas respecto al blanqueo de capitales.
143
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., P 69
103



De acuerdo a ese plan, ARANGUEZ SNCHEZ manifiesta que se
constituyen varias sociedades annimas en parasos fiscales; sus consejos
de administracin estarn formados por testaferros, que no ejercen ningn
control efectivo sobre la sociedad, limitndose a realizar tareas
administrativas; siempre suelen ser las mismas personas las que figuran
como socios y miembros del consejo de administracin de distintas
sociedades
144
. Dichas sociedades se constituyen con el capital mnimo
exigido de acuerdo con la normati va sobre sociedades del pas en cuestin y
tienen como objeto social la gestin de operaciones de inversin en otros
pases.

Se procede entonces de la siguiente forma: La constitucin de otra sociedad
en el pas del blanqueador, de la que son socios mayoritarios las sociedades
extranjeras previamente constituidas y que tienen como objeto social la
intermediacin y gestin en operaciones internacionales de inversin
inmobiliaria; como representante o apoderado con plenos poderes de esta
sociedad, suele actuar alguna persona con responsabilidad dentro de la
organi zacin criminal, controlando de esta forma la acti vidad econmica que
se reali za a travs de la misma.

Despus, las sociedades extranjeras reali zan inversiones en el sector
inmobiliario de su pas, actuando como representante para la gestin del
capital invertido la sociedad constituida en el pas del blanqueador. El capital
colocado cumple la normativa sobre inversiones extranjeras en su pas,
estando las operaciones autorizadas o, en su caso, verificadas por las
autoridades Estatales.


144
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., P 70.
104



La sociedad constituida en el pas del blanqueador, limita su acti vidad a la
gestin de las inversiones de las sociedades extranjeras que son controladas
por la organizacin criminal, sin gestionar las inversiones de ninguna otra
sociedad-cliente; tras la venta de los i nmuebles adquiridos en su pas, se
procede a una nueva i nversin en inmuebles o en acti vos financieros en
otros pases. La gestin de los nuevos i nversores la reali zan normalmente
bufetes de abogados de los pases donde se realiza la inversin, a los que se
les otorgan poderes notariales para que representen a los inversores.

Completado este crculo de operaciones, es extremadamente complicado
seguir el rastro de los capitales ilcitos, que siempre tropieza con la falta de
colaboracin de la sociedad constituida en el paraso fiscal.

Otra posibilidad es la compra de acciones por la sociedad de inversin
inmobiliaria del paraso fiscal a la sociedad annima constituida donde
opera el blanqueador, con la consiguiente sobrevaloracin de los beneficios y
de los incrementos patrimoniales que producen las acciones adquiridas. Al
declararse ms beneficios de los que en realidad se han generado se
encubre el regreso del dinero de origen ilegal, aunque ello suponga una
mayor tributacin.
3.4.7. CONSTITUCIN DE SOCIEDADES DE INTERMEDIACIN EN EL
SECTOR BURSTIL

Otra forma para blanquear dinero es la constitucin de una sociedad que
tiene como objeto social la intermediacin en el sector burstil y se encuentra
fuera del control de la Superintendencia del Sistema Financiero en el caso de
El Salvador y en otros pases cualquier institucin Estatal que controle el
105



Mercado de Valores
145
. Para evitar dicho control se puede recurrir a varias
artimaas, siendo una de las ms efectivas el reali zar inversiones directas
desde el exterior de nuestro pas, teniendo cuidado de que cada uno de los
testaferros o empresas interpuestas extranjeras no supere el lmite del capital
social impuesto, pues en ese caso sera necesaria la verificacin
administrati va de la operacin.

As, tras la contratacin de personal administrativo y el montaje de una
oficina uti lizada como nica sede social, se organizan campaas publicitarias
selectivas que se instrumentan mediante la edicin y difusin de boletines de
inversin, garantizando altas rentabilidades; de este modo se contacta con
organi zaciones delictivas que desean colocar dinero procedente del trfico de
drogas u otras acti vidades delictivas. Por supuesto, el anonimato de las
operaciones de inversin i nteresa tanto a la sociedad que intermedia como a
la organizacin que reali za la inversin, y la garanta del secreto de las
operaciones para cualquiera de las partes es que la otra parte est
realizando una actividad delicti va, por lo que nunca va a denunciar los
hechos.
3.5. MEDIANTE OPERACIONES COMERCIALES

El enorme volumen de las operaciones de trfico comercial internacional
favorece la posibilidad de que una operacin de blanqueo pase inadvertida si

145
https://www.bves.com.sv. (Bolsa de Valores de El Salvador) Mercado de Valores: Es un
componente del mercado financiero que abarca al mercado de dinero y al mercado de capitales, a
travs del cual se puede invertir o captar recursos; a ste concurren quienes necesitan fondos
(empresas) y quienes tienen dinero disponible (inversionistas). Por ello, las empresas pueden financiar
proyectos, mediante la emisin de Ttulos valores (acciones, certificados de inversin, etc.), los cuales
otorgan al inversionista dividendos (para el caso de acciones) o pagos peridicos de inters (para los
ttulos de deuda: certificados de inversin, Eurobonos, entre otros).
106



se toma la preocupacin de elegir los mercados con un menor control o bien
se reviste la operacin de una apariencia de licitud.

3.5.1. COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCANCAS
SUPERVALORADAS O INEXISTENTES

Acudir a esta modalidad es muy frecuente ya que al aparentar una
exportacin e importacin se consiguen los documentos legales que
amparan el ingreso y la tenencia de di visas para luego moneti zarlas.

Los delincuentes se dividen el trabajo criminal algunos aportan sus
conocimientos en comercio exterior, otros contribuyen con la falsificacin de
documentos o prestando su nombre para aparecer como fabricante de
mercanca, exportadores, o importadores; los dems ponen al servicio de la
empresa criminal sus recursos econmicos o, lo que es ms deplorable su
propia inteligencia. El exportador ficticio por lo general tambin es cuando
menos en apariencia y en lo ajeno a la comisin del delito, una persona
responsable y de elevado estatus social, que delinque en el desarrollo de su
profesin, circunstancia que lo convierte en delincuente de cuello blanco
146
.
ARANGUEZ SNCHEZ, describe un modo de operar por parte del
blanqueador en el cual ste abre una cuenta corriente en divisas o en
moneda nacional convertibles, usualmente utilizando a personas o entidades
interpuestas y a menudo contando dentro del banco o caja con algn
colaborador que consigue que las cuentas corrientes no se registren, y de
este modo se evita el control de los rganos de auditora interna de la entidad
respecto a la autntica titularidad de las mismas; posteriormente ese
testaferro realiza o simula un contrato de importacin de una determinada

146
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 255
107



mercanca con una compaa del pas donde se quieren situar las divisas. El
importe de la operacin se sobrevalora, o incluso se inventa si se trata de un
contrato simulado
147
. El importador reali za el pago de la operacin mediante
un cheque bancario o una orden de transferencia contra las cuentas en
moneda extranjera, para abonar en otra cuenta que se ha abierto en un
banco del lugar donde se quiere situar el dinero.
3.5.2. DEVOLUCIN DE LAS MERCANCAS A TRAVS DE
CONTRABANDISTAS

En este caso se procede a reali zar un contrato de compraventa internacional
por parte de una empresa A cuyo objeto sea la adquisicin de un bien muy
valioso pero fcil de transportar, como por ejemplo piedras preciosas. Al
mismo tiempo se constituye una sociedad B en el extranjero, que ser la que
venda tal mercanca.

En efecto, se abona el precio de las piedras preciosas que realmente llegan a
nuestro pas, quedando la constancia documental oportuna en la inspeccin
aduanera. Pero una vez en el pas de la empresa A son devueltas a travs
de contrabandistas a su lugar de origen. La operacin se repite cuantas
veces se crea oportuno, y fi nalmente la empresa A se declara en quiebra y
desaparece.

El dinero transferido al pas elegido se puede justificar siempre como el
producto de esas ventas de piedras preciosas; la ventaja de este mtodo
respecto al anterior reside en que en este ltimo caso se cuenta con los
documentos aduaneros que acreditan que efecti vamente circul la
mercanca, recordemos que al realizarse generalmente estas operaciones

147
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., P 73
108



mediante un crdito documentario internacional se requieren las citadas
certificaciones aduaneras para hacerlo efecti vo.

Una variante de este sistema es descrita por ZARAGOZA AGUADO quien se
refiere a la posibilidad de utili zar un contrato de compraventa de mercancas
de futuro; en este caso el blanqueador pretende repatriar fondos
previamente depositados en otro pas en el que se constituy una sociedad
tapadera, la sociedad del pas extranjero firma un contrato de exportacin de
mercancas a la empresa del pas donde se pretende introducir el dinero
blanqueado, ambas compaas son controladas realmente por el
blanqueador a travs de testaferros, el blanqueador espera hasta el
momento en el que el mercado de ese producto experimente un alza (la
inflacin por la inercia del paso del tiempo facilitar que se produzca esa
situacin). Entonces reclama la mercanca, con lo que la compaa
compradora se imputa un determinado beneficio que lgicamente ser
contabilizado como prdida en la sociedad exportadora, Con esto se ha
justificado el movimiento de efectivo de un pas a otro, aunque ciertamente
este procedimiento requiere una gran infraestructura en relacin a la cantidad
de dinero que se puede blanquear sin llamar la atencin
148
.
3.5.3. REVENTA DE PASAJES AREOS EN VUELOS
INTERNACIONALES

Se trata de un mecanismo que tiende a eludir los controles establecidos en
pases con un estricto control de cambio, y que ha generado numerosas
perturbaciones en el comportamiento normal del mercado de boletos de
avin; los boletos se adquieren a la compaa area en moneda local,

148
ZARAGOZA AGUADO, JAVIER ALBERTO. El Blanqueo de Dinero, Cuadernos de Derecho
Judicial, Madrid 1994. p 140
109



volvindose a vender posteriormente en el pas elegido a travs de agencias
de viaje normalmente a un precio inferior al de compra (este sera el coste
del blanqueo)
149
. El gran i nconveniente de este procedimiento para el
blanqueador es que la i nestabilidad de la demanda de boletos de avin no le
garanti za cul ser el precio de reventa.
3.6. TIPOLOGA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS
SEGN LA LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

En los apartados anteriores se ha tratado la tipologa de Lavado de Dinero y
Activos desde los diferentes autores, que son reconocidos por la comunidad
jurdica como los mximos exponentes en el tema objeto de estudio; a partir
de ello a continuacin expondremos los delitos generadores que el legislador
al promulgar la ley consider como los mecanismos idneos para el crimen
organi zado en el cometimiento del delito de lavado de dinero y activos.

En este sentido para efectos didcticos y mayor comprensin nos
referiremos nicamente a las conductas tpicas de los delitos generadores de
lavado de dinero y acti vos; pues no analizaremos el injusto penal en su
generalidad, por que serian objeto de otro estudio.

La Ley Contra Lavado de Dinero y Activos en su Art. 6 estipula lo siguiente:
Estarn sometidos a la presente Ley toda actividad delictiva generadora de
lavado de dinero y de activos, y de manera especial en lo que fuere aplicable
los siguientes delitos: a) Los previstos en el capitulo IV de la Ley Reguladora
de las Actividades Relativas a las Drogas; b) Comercio de personas; c)

149
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 259

110



Administracin fraudulenta; d) Hurto y Robo de vehculos; e) Secuestro; f)
Extorsin; g) Enriquecimiento ilcito; h) Negociaciones ilcitas; i) Peculado; j)
Soborno; k) Comercio ilegal y depsito de armas; l) Evasin de impuestos;
m) Contrabando de mercadera; n) Prevaricato; o) Estafa; y, p) Todo acto de
encubrimiento y legalizacin de dinero o bienes procedentes de actividades
delictivas
150


Del artculo anterior se deduce que es indiferente la naturaleza del delito
generador o del delito previo; puesto que debe tenerse en cuenta que la
anterior relacin no agota con exhaustividad todas aquellas acti vidades
que pueden originar un rendimiento econmico o el acceso a bienes que
pueda ser presupuesto de la comisin de los delitos recogidos en esta ley
especial
151
.

De hecho, lo que el artculo 6 hace es someter al mbito de aplicacin de
esta ley toda acti vidad delictiva generadora de lavado de dinero y de activos,
es decir, medios capaces de producir un rendimiento econmico o
convertirse ellos mismos en un rendimiento de tal ndole
152
.


150
Art. 6 de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
151
Somos del criterio que el legislador trato de realizar una gua de las actividades delictivas
generadoras de rendimientos econmicos que sirven como herramientas para el Lavado de Dinero y
Activos.
152
En este sentido consideramos que la ley en el literal p) del art. 6, rie con el principio de seguridad
jurdica regulado en el art. 2 de la constitucin de la Repblica de El Salvador, en cuanto a "la
seguridad jurdica es, desde la perspectiva del derecho constitucional, la condicin resultante de la
predeterminacin, hecha por el ordenamiento jurdico, de los mbitos de licitud e ilicitud en la
actuacin de los individuos, lo que implica una garanta para los derechos fundamentales de la persona
y una limitacin a la arbitrariedad del poder pblico. (Sentencia de 19-III-2001, Amp. 305-99,
Considerando II 2). Al analizar este criterio jurisprudencial vemos que el espritu de la constitucin
respecto a este principio se basa en garantizar derecho y obligaciones previamente establecidas por la
mis ma y dems leyes secundarias; para el caso concreto el literal p) del art. 6 donde se expresa todo
acto de encubrimiento y legalizacin de dinero o bienes procedentes de actividades delictivas deja
abierta la posibilidad de una interpretacin arbitraria de conductas delictivas que trascienden a la
aplicacin de la ley.
111



FRANCISCO MORENO CARRASCO, es de la idea que el aspecto que
propiciar mayores problemas ser el de ligar directa o indirectamente el bien
con la actividad delictiva
153
; su postura radica precisamente en el empleo
por la ley de una expresin tan grfica como la de "lavado" la cual hace
referencia al hecho de que la accin emprendida por los sujetos implicados
es la de hacer desaparecer de los rendimientos econmicos o patrimoniales;
es decir, cualquier signo que pueda ligarles con una acti vidad delictiva
que pudiera imputarse al sujeto, por lo que la relacin i ndirecta
fundamentalmente consiste en un problema de prueba que se llevar a cabo
a travs de la acreditacin de vnculos econmicos o jurdicos con el
producto ms i nmediato de la actividad delicti va, de manera que el bien es el
resultado directo de esa acti vidad o lo es de acti vidades econmicas o
jurdicas que se han ido enlazando y que han tenido su objeto inicial en el
citado bien, por ello se descubre una tendencia definida por el nimo de
someter al inicial rendimiento econmico o patrimonial a transformaciones
que tengan como efecto la desvi nculacin de la ilcita acti vidad que lo
generara.









153
MORENO CARRASCO, F. y RUEDA GARCA, L. Cdigo Penal Comentado, Publicado por el
Consejo Nacional de la Judicatura, segunda Edicin, San Salvador, El Salvador, Abril de 2005
112



CAPITULO 4
CONFIGURACIN TPICA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO EN EL
SALVADOR

Sumario: 4.1. Bien Jurdico del Delito de Lavado de Dinero y Acti vos, 4.2. El Blanqueo de Capitales
como Delito Pluriofensivo, 4.3. La Administracin de Justicia como Bien Jurdico Protegido, 4.4. El
Orden Socioeconmico como Bien Jurdico Protegido, 4.5. Bien Jurdico Protegido por el Delito de
Lavado de Dinero y Activos en El Salvador, 4.6. Surgimiento de la Conducta Tpica del Delito de
Lavado de Dinero y Activos, 4.7. La Incorporacin del Lavado de Dinero Y Acti vos al Derecho Penal
Latinoamericano, 4.7.1. Modalidades de Tipificacin, 4.7.2. Problemas Prcticos de La Tipificacin, 4.8.
Los Comportamientos Descritos en los Instrumentos Internacionales, 4.8.1. Conductas Realizadas con
la Intencin de Ocultar o Encubrir, 4.8.1.1. La Conversin de Bienes Procedentes de un Delito Grave,
4.8.1.2. La Transferencia, 4.8.1.3. La Ocultacin o Encubrimiento, 4.8.1.4. La Ocultacin, 4.8.1.5. El
Encubrimiento, 4.9. Conductas Realizadas sin Intencin de Ocultar o Encubrir, 4.9.1. La Adquisicin de
Bienes, 4.9.2. El Transporte, 4.9.3. La Posesin y la Tenencia.4.9.3.1. Identificacin entre Tenencia y
Posesin, 4.9.3.2. Distincin entre Tenencia y Posesin, 4.9.4. La Utilizacin, 4.9.4.1. Necesidad de
Restriccin De La Interpretacin Del Trmino Utilizacin, 4.9.5. La Administracin, 4.10. El Problema
de las Acciones Socialmente Adecuadas, 4.11. Conducta Tpica del Delito de Lavado de Dinero y
Acti vos en El Salvador, 4.11.1. Sujeto Activo de La Accin Tpica de Lavado de Dinero y Acti vos,
4.11.2. Tipo Objetivo, 4.11.2.1. La Accin, 4.11.2.2. El Objeto, 4.11.2.3. El Resultado, 4.11.2.4. El
Delito Precedente, 4.11.3. Tipo Subjetivo, 4.12. Casos Especiales de Lavado de Dinero y Acti vos,
4.13. Encubrimiento en El Delito de Lavado de Dinero y Acti vos, 4.14. La Comisin Culposa, 4.15.
Hacia un nuevo Modelo de Tipificacin del Lavado de Dinero Y Activos.

Para abordar el tema de la configuracin tpica del delito de lavado de dinero
es necesario hacer un abordaje de aspectos sustanciales como lo es el bien
jurdico temtica que es de suma importancia para hacer un anlisis de la
estructuracin del tipo bsico del delito de lavado de di nero y acti vos.
4.1. BIEN JURDICO DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Siempre fueron una preocupacin de la doctrina los bienes jurdicos
protegidos por el legislador; es decir, cuando el legislador crea un tipo penal
113



siempre debe buscar la proteccin de un bien jurdico. Es que hay
determinados entes por los cuales el legislador se interesa y expresa este
inters en una norma jurdica, lo que hace que sean considerados en sentido
jurdico como bienes (bienes jurdicos), y cuando el legislador penal quiere
tutelar esta norma penando su violacin con una pena, los bienes jurdicos
pasan a ser bienes jurdicos penalmente tutelados.

De acuerdo a MIR PUIG, el concepto de bien jurdico se utiliza por la
doctrina penal en dos sentidos: 1) En el sentido poltico criminal (de lege
ferenda) de lo nico que merece ser protegido por el derecho penal (en
contraposicin sobre todo a los valores solamente morales); 2) En el sentido
dogmtico (de lege data) de objeto efectivamente protegido por la norma
penal vulnerada de que se trate, afirmando que interesa el sentido dogmtico
de bien jurdico, como objeto de la tutela jurdica: por ejemplo la vida, la
propiedad, la libertad el honor etc., en cuanto el cdigo penal castiga
determinados ataques en contra de estos bienes.
154

4.2. EL BLANQUEO DE CAPITALES COMO DELITO PLURIOFENSIVO

Como un delito de carcter pluriofensi vo, es decir, que protege ms de un
bien jurdico, lo considera VIDALES RODRGUEZ. Para esta autora el delito
de legitimacin de capitales, como as lo denomina, supone inicialmente un
atentado contra la administracin de justicia, en la medida que a travs de la
conversin y transferencia de los capitales ilcitamente obtenidos, de alguna
manera se esta dificultando que el delito previo, en el que tienen origen los
bienes sean descubiertos
155
. Pero para VIDALES RODRIGUEZ, cuando el

154
MIR PUIG, SANTIAGO. El Derecho Pena len el Estado Social y Democrtico de Derecho,
Barcelona, Espaa, Ariel, 1994. p 134
155
VIDALES RODRIGUEZ. Los Delitos de Receptacin, legitimacin de Capitales en el cdigo
Penal, Valencia, Espaa, 1997. p 85
114



sujeto pretende darle una apariencia de legalidad a los capitales,
generalmente tendr que recurrir a otros delitos que atentan contra el orden
socioeconmico, como pueden ser la evasin de capitales, la creacin de
sociedades ficticias como la falsificacin de balances, etc.
156
.

De este modo el ataque al orden socioeconmico se constituye como un
medio a travs del cual se lleva a cabo la conducta legitimadora de capitales.
Pero es adems agrega la legitimacin de capitales supone la lesin a otros
inters econmicos que no encuentran proteccin en la norma penal como,
por ejemplo, la compraventa de inmuebles en determi nadas zonas de alguna
ciudad o la libre competencia.

Segn la autora en referencia el carcter pluriofensi vo de este delito se
desprende de la siguiente manera:
a) Su ubicacin sistemtica,
b) La pena de multa, tiene estar fijada en relacin al valor de los bienes
legitimados,
c) La pena correspondiente al delito previo que no opera como limite mximo
respecto de la pena privati va de libertad que haya de imponerse al
legitimador, y
d) La sancin con que se amenaza la reali zacin de estas conductas, que
supera tanto a la que corresponde al delito de encubrimiento como a la
establecida para otros delitos
157
.


156
VIDALES RODRIGUEZ. Los Delitos de Receptacin, legitimacin de Capitales en el cdigo
Penal, Op. Cit. p 93
157
Ibdem.
115



4.3. LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMO BIEN JURDICO
PROTEGIDO

Hay autores que consideran que la admi nistracin de justicia, es el bien
jurdico protegido por el delito de blanqueo, entre ellos BLANCO CORDERO
por considerar principalmente que se encuentran ubicados en el titulo de los
delitos contra la administracin de justicia en la mayora de las legislaciones
internas de los pases pri ncipalmente de Europa
158
.

En sentido contrario se ha argumentado que la admi nistracin de justicia no
es el i nters tutelado prioritariamente por el blanqueo. Es cierto que el
blanqueo de bienes procedente de los delitos graves puede entorpecer la
deteccin del ilcito previo por las autoridades encargadas de la persecucin
de tales delitos y al mismo tiempo, dificulta el comiso de esos bienes por
parte del Estado. As, en determinados supuestos el blanqueo de capitales
lesiona incidentalmente la administracin de justicia, pero eso no significa
que el bien jurdico protegido sea la admi nistracin de justicia.

SUAREZ GONZALEZ, cri tica que el bien jurdico protegido sea la
administracin de justicia, bajo el argumento de que no se puede sostener
que la aplicacin de la pena del encubrimiento a los supuestos de blanqueo
sera mnima y no se correspondera con la gravedad de los hechos, pues de
todas formas no se explicara donde estriba el plus de gravedad y tampoco
se explicara por qu para dotar de proteccin a la admi nistracin de justicia
habra que imponerse en este caso una pena mas severa que la que

158
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de blanqueo de Capitales, Op. Cit. p 220
116



correspondera de conformidad con las reglas generales cuando el
encubrimiento lo es de otras manifestaciones delicti vas
159
.

En sentido similar ARANGUEZ SANCHEZ, seala que la administracin de
justicia no es el inters tutelado prioritariamente por una serie de razones
160
.
La critica de este autor en cuanto al considerar la administracin de justicia
como el bien jurdico tutelado por el delito de blanqueo, advierte que es ms
evidente cuando un deli ncuente dedica las ganancias del delito a algunos de
estos dos fines: rei nversin en la acti vidad criminal o blanqueo. El dinero que
promueve con mayor intensidad el mantenimiento en la acti vidad y solo ms
indirectamente, el que se blanquea
161
.


159
SUAREZ GONZALEZ, CARLOS. Blanqueo de Capitales y merecimiento de pena:
consideraciones criticas a la luz de la legislacin Espaola, cuadernos de poltica criminal, N58,
Madrid, 1996. p 146.
160
GALLEGARI, Andr Lus. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op. Cit. p. 116
retoma las ideas de ARANGUEZ SANCHEZ al sealar que la administracin de justicia no es el
inters tutelado prioritariamente por las siguientes razones: 1) El blanqueo no siempre afecta al
descubrimiento del delito previo, o al comiso del producto de un delito; 2) la opcin de la
administracin de justicia como nico bien jurdico supone renunciar en realidad a la existencia de una
nueva necesidad poltico criminal que conduce a incriminar el blanqueo, pues estas conductas no se
serian, desde esa perspectiva, si no simplemente una nueva forma de comisin del tradicional delito de
encubrimiento (en sus modalidades de favorecimiento real o complementario ); 3) cuando se parte de
la administracin de justicia como bien jurdico protegido, y entindase el blanqueo como una
conducta afn al encubrimiento; 4) al adoptarse esa perspectiva no se comprendera por que todos los
textos internacionales, y la mayora de los ordenamientos internos, sanciona al autor o participe del
delito previo por el posterior blanqueo de sus ganancias, sin recurrir al privilegio del
autoencubrimiento, que mantienen para el delito de encubrimiento; 5) cuando se parte de que la
administracin de justicia es el nico inters tutelado por el blanqueo no se explica porque todos los
ordenamientos sancionan con mucha mayor severidad el blanqueo que el encubrimiento; 6) en cuanto
a la prevencin de la comisin de delitos como finalidad perseguida por la administracin de justicia .
161
ARANGUEZ SANCHEZ. El delito de blanqueo de Capitales. Op. Cit. P 94 de lo expuesto por este
autor podemos concluir que efectivamente no se puede considerar a la administracin de justicia como
el bien jurdico tutelado en el delito de blanqueo de capitales, pues no tiene cabida proteger a penas
una forma de encubrimiento en el que el blanqueador aprovecha las ganancias obtenidas con la
comisin del delito previo. Adems, la mayora de los ordenamientos sancionan al autor del delito
previo tambin por las conductas blanqueadoras reconociendo el privilegio del Autoencubrimiento al
autor o participe del delito previo.
117



4.4. EL ORDEN SOCIOECONMICO COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO

El orden socioeconmico constituye un objetivo poltico criminal, que suele
servir de criterio sistematizador, para agrupar determi nadas figuras delictivas,
bajo ese denomi nador comn. Tiene una forma de manifestacin que en
sentido estricto, puede entenderse como regulacin jurdica del
intervencionismo estatal en la economa; y en sentido amplio como
regulacin jurdica de la produccin, distribucin y consumo de bienes y
servicios
162
.

En todo caso nos encontramos ante uno de los delitos socioeconmicos en
sentido estricto, al darse en l todos los requisitos que para ser incluidos en
dicha categora, poseen como i nters jurdico inmediato o directamente
protegido un bien de naturaleza supraindi vidual general que afecta a la
regulacin jurdica del i ntervencionismo estatal en la economa, llevando
aparejada por esta razn una problemtica jurdica comn, poltico criminal y
dogmtica, sustanti va y procesal que dota de i ncuestionable homogeneidad
cientfica a este grupo delicti vo.

Pero hay otros autores que fundamentan el orden socioeconmico como bien
jurdico en el delito de blanqueo, como las que dicen relacin con la propia
realidad, la cual muestra que la conducta del autor del blanqueo viene a
superar, en primer lugar lo estrictamente patrimonial (el comportamiento de
los blanqueadores no supone la continuidad de la situacin antijurdica,
causada por el anterior delito produciendo as una nueva lesin, impidiendo o
reduciendo las posibilidades de volver a la originaria situacin licita, al
disfrute de derechos patrimoniales por el sujeto pasivo), o en segundo lugar,

162
GALLEGARI, Andr Lus. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op. Cit . p. 118
118



los intereses del buen funcionamiento de la admi nistracin de justicia, puesto
que la peligrosidad de estos comportamientos reside fundamentalmente en la
desestabilizacin del mercado y de la economa
163
.

De acuerdo con ARANGUEZ SNCHEZ la mxima expresin de esta forma
de deslealtad competitiva es el blanqueo de capitales de ilcita procedencia,
pues en estos supuestos la ventaja obtenida por el blanqueador respecto de
quienes concurren con l en el mercado alcanza sus mximas cuotas. Por
eso, el capital con el que cuenta una determi nada empresa constituye una de
sus pri ncipales bases para desarrollar con xito sus actividades en un
mercado competitivo. As la existencia de agentes econmicos que cuentan
con una fuente de capital ilcita casi ilimitada y a un coste econmico muy
inferior al del capital legalmente obtenido supone un duro golpe a la
competencia leal.

Por ello ARANGUEZ SANCHEZ, no centra la lesi vidad del blanqueo en el
orden socioeconmico, pues centrarse en l supondra desconocer otros
efectos perniciosos del blanqueo
164
. Es que la incrimi nacin del blanqueo
puede servir para desi ncentivar la comisin de futuros delitos, porque se
dificulta el acaparamiento de riqueza que persiguen en muchas ocasiones los
delincuentes, y tambin la inclusin del delito de blanqueo en la legislacin
penal puede ser un factor que coadyuve a la perdida de las organi zaciones
criminales por asestar un duro golpe en sus estructura. De todas formas, en
la opinin del autor estos efectos son colaterales e incidentales, pues el
inters fundamental que est llamado a tutelar el blanqueo de capitales es la
leal competencia en el orden socioeconmico.

163
GALLEGARI, Andr Lus. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op. Cit . p. 119
164
ARANGUEZ SANCHEZ. El delito de blanqueo de Capitales. Op. Cit. p 98
119



La mayora de la doctrina que ha estudiado el delito de blanqueo de capitales
y su problemtica se inclina en considerar que las maniobras de blanqueo
constituyen un grave ataque al orden socioeconmico cuyos efectos no
debera ser desdeado por el ordenamiento jurdico. Aunque haya opi niones
respetables en la doctri na en sentido contrario, el orden socioeconmico
queda afectado por la comisin del delito de blanqueo de capitales. No
obstante se sostenga que no afecta la libre competencia, el coste para la
obtencin de los capitales de origen ilcito es menor que el coste para la
obtencin del capital de origen licito. Lo que es mayor o igual es el riesgo
para la obtencin de los capitales de origen ilcito. Si n embargo, obtener el
capital de origen ilcito a un coste menor e ingresar en el sistema financiero
es lo que justifica la proteccin del orden socioeconmico como bien jurdico
protegido.
4.5. BIEN JURDICO PROTEGIDO POR EL DELITO DE LAVADO DE
DINERO Y ACTIVOS EN EL SALVADOR

Mayoritariamente se acepta que un delito es pluriofensi vo cuando tutela
inmediatamente ms de un bien jurdico. Sin embargo, si bien no podemos
negar que a travs de la tipificacin de las conductas constitutivas de
blanqueo de bienes se esta protegiendo otro bien jurdico como es la
administracin de justicia; JUANA DEL CARPIO DELGADO es de la opinin
que esta proteccin es solo mediata. Si bien un hecho delicti vo puede
lesionar o poner en peligro una pluralidad de bienes jurdicos, para
determinar su naturaleza hay que atender exclusi vamente a los que resulten
especficamente protegidos por l
165
.

165
DEL CARPIO DELGADO, JUANA. El Delito de Blanqueo de Bienes en el nuevo Cdigo Penal.
TIRANT LO BLANCH, Valencia, Espaa 1997. pp 63 y 64 Esta autora sostiene que cuando se lleva
a cabo todo el proceso para ocultar la procedencia delictiva de los bienes y posibilitar su incorporacin
al trfico econmico, se puede entorpecer la labor de la administracin de justicia en la investigacin y
120



Por otro lado, la postura de quienes entienden que es la admi nistracin de
justicia, el bien jurdico protegido por este delito tiene el inconveniente de
incidir solamente en un aspecto parcial del blanqueo de bienes. Es cierto,
como se ha expuesto con anterioridad que cuando se lleva a cabo el
blanqueo de alguna manera se esta imposibilitando el descubrimiento de la
comisin del delito previo por parte de la administracin de justicia
166
.

Adems entender que lo que se protege es la administracin de justicia
supone que la lucha debe ir dirigida al descubrimiento de la comisin del
delito que origina los bienes, labor que ya tiene su fundamento cuando se
tipifica el encubrimiento como delito contra la administracin de justicia. De
esta forma se dejara de prestar atencin a aquello en lo que realmente
incide el blanqueo de bienes, es decir en el orden socioeconmico, pues no
hay que olvidar que este delito es de naturaleza eminentemente econmica.

En el caso particular de El Salvador el delito de lavado de dinero y activos, se
encuentra regulado en una ley especial; es decir el legislador considero, que
debido a su impacto dentro de la sociedad era menester que se le
proporcionara a este delito un tratamiento especial y es por ello la razn de
regularse dentro de una ley especial, la cual a la vez no especifica el bien
jurdico que protege el lavado de dinero, pues esta situacin genera un vaco,
pues al no estar incluido dentro del Cdigo Penal y por ende dentro de un
capitulo que pueda orientar el tipo de bien jurdico que se tutela, produce
incerteza respecto al bien jurdico que el legislador pretenda tutelar al
momento de promulgar la ley especial. Es por ello que para llegar a una
aproximacin al bien jurdico tutelado, se toma en cuenta como fuente

descubriendo de la comisin de hechos delictivos, el t ipo de blanqueo de bienes supone algo ms, en la
medida en que la incorporacin de esos bienes ataca a uno de los elementos del orden socioeconmico.
166
Ibdem
121



material la doctri na que mayoritariamente considera al orden socioeconmico
como el bien jurdico protegido y que es retomado por la jurisprudencia de El
Salvador en los casos que se han judicializado por el delito de lavado de
dinero; no obstante ello no significa que optemos porque este sea el bien
jurdico a proteger pues, a nuestro entender, el orden socioeconmico no
puede constituirse como bien jurdico inmediatamente protegido ni de este ni
de ni ngn otro delito.
4.6. SURGIMIENTO DE LA CONDUCTA TPICA DEL DELITO DE LAVADO
DE DINERO Y ACTIVOS

Hasta 1984, la preocupacin de las Naciones Unidas por la criminali zacin
del lavado de dinero era aun de carcter secundario. Es as, por ejemplo, que
en el documento sobre Estrategias y Polticas Internacionales de
Fiscalizacin de Drogas de 1982, la ONU al debatir las alternati vas para la
reduccin del trfico ilcito de drogas, se limitaba a sugerir como poltica
complementaria: Identificar transacciones financieras vi nculadas al trfico
ilcito de drogas y disponer que las sentencias garanticen la prdida, por los
traficantes, de cualquier beneficio que hubieren obtenido. Se debern
exami nar otras medidas posibles para privar a los infractores del producto de
sus delitos.

Esto es, por aquel entonces, se asume nicamente como necesidad tctica
la deteccin y congelamiento de los activos derivados del narcotrfico, pero
todava no se decide calificar el manejo y transformacin de los mismos en
conducta punible especfica
167
. De all que las diferentes reuniones de
expertos en polticas internacionales contra el narcotrfico, que tienen lugar

167
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. CICAD-OEA p 1
122



entre Octubre de 1983 y Noviembre de 1984, se circunscriban tambin a
proponer solamente medidas de fiscalizacin y decomiso. Es ms, al surgir
en Diciembre de 1984 la iniciativa de elaboracin de una nueva Convencin
ONU para la represin del trfico ilcito de drogas, a travs de la Resolucin
39/141 de la Asamblea General, la Comisin de Estupefacientes en 1985
hizo pblico un primer Proyecto de Convencin contra el Narcotrfico, el
cual no considera entre las conductas criminali zables al lavado de di nero.

Sin embargo, un ao despus, ya en junio de 1986, al publicarse un nuevo
Proyecto de Convencin contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Psicotrpicas, la Comisin de Estupefacientes de la ONU
propone que el lavado de dinero pase a ser considerado como un delito
autnomo. En tal sentido, el artculo 2 de dicho proyecto precisaba que las
Partes debern adoptar las medidas necesarias para definir como delitos
graves en su legislacin penal: c) La adquisicin, posesin, transferencia o
blanqueo del producto deri vado del trfico ilcito o utili zado en ese trfico
168
.

A partir, pues, de esta decisin, el lavado de dinero comienza a ser evaluado
como una conducta que puede posibilitar mejores opciones para el control
del narcotrfico. Razn por la cual el Plan Amplio y Multidisciplinario de
Actividades Futuras en Materia de Fiscalizacin del Uso Indebido en Materia
de Drogas
169
, aprobado 1987 por las Naciones Unidas, consider como uno
de sus objeti vos esenciales, la adecuacin de las normas penales para una

168
Ibdem.
169
La Asamblea General de las Naciones Unidas decidi celebrar el 26 de junio el Da Internacional de
la lucha contra el uso indebido y el trfico ilcito de drogas, como forma de expresar su determinacin
de consolidar la accin y la cooperacin en todos los planos a fin de alcanzar el objetivo de una
sociedad internacional libre del uso indebido de drogas. La Asamblea tom esa medida el 7 de
diciembre de 1987, sobre la base de lo recomendado por la Conferencia Internacional sobre el Uso
Indebido y el Trfico Ilcito de Drogas, que haba aprobado el 26 de junio de 1987 el Plan Amplio y
Multidisciplinario de actividades futuras en materia de fiscalizacin del uso indebido de drogas.
123



mayor eficacia, y dentro de las medidas sugeridas a cada Estado proponga
la necesidad de definir como delito: La adquisicin, posesin temporal,
transferencia o blanqueo del producto o los instrumentos derivados del trfico
ilcito utili zados en ese trfico. Asimismo, dicho documento estratgico
defini de modo detallado un importante conjunto de medidas destinadas a la
prevencin y deteccin de los actos de lavado de dinero. Para lo cual se
recomendaban, entre otras medidas, las siguientes:

Las asociaciones bancarias, las sociedades de inversin y otras
instituciones anlogas deben elaborar cdigos de conducta por los que sus
propios miembros se comprometan a ayudar a las autoridades a detectar las
ganancias derivadas de las actividades del trfico ilcito
170
. Con sujecin al
respeto de los principios fundamentales de la legislacin nacional, en la
legislacin podran preverse multas u otras penas para el personal o los
directores de esas empresas que hayan participado (o facilitado) con
conocimiento de causa en planes para ocultar i nformacin relativa a tales
transacciones.

Con sujecin a las limitaciones que imponga el sistema constitucional,
jurdico y admi nistrati vo, el mi nisterio competente tal vez desee efectuar o
encargar una investigacin sobre los ni veles de i ngreso de las personas de
quienes se sospecha que han servido de canales de suministro, a fin de
detectar las fuentes de oferta ilcita de drogas y reducirla. Conviene orientar a
los investigadores para que busquen pruebas en los registros de las
autoridades fiscales, de los rganos encargados de conceder licencias para
vehculos automotores, en el catastro de la inmobiliaria y el registro pblico

170
Por ejemplo los Arts. 11 a 14 del Reglamento Modelo de la CICAD-OEA, Obligaciones que sugiere
el reglamento a las instituciones Financieras y dems personas jurdicas que pueden ser considerados
sujetos activos.
124



de empresas, as como en cualquier registro estadstico o financiero
accesible que puede revelar desequi librio entre el ingreso declarado y un
nivel de gastos ostentoso.

Gran parte de estas sugerencias fueron, luego, asimiladas por la
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas, que se aprob en el marco de
la Conferencia ONU celebrada en Viena entre el 25 de noviembre al 20 de
diciembre del 1988.

La Convencin de Viena avala, pues, la alternati va criminali zadora del lavado
de dinero como medida efectiva para agotar la operatividad del narcotrfico,
a travs de la deteccin e intervencin de sus bienes y capitales, lo que
traera consigo la i nmovili zacin econmica y fi nanciera de las
organi zaciones dedicadas al trfico ilcito. En consecuencia, la Convencin
en los i ncisos b y c del artculo 3 obliga a las Partes a tipificar los siguientes
delitos
171
:

1. La conversin o la transferencia de bienes a sabiendas de que tales
bienes proceden de alguno o algunos de los delitos tipi ficados como trfico
ilcito de drogas por el i nciso a del artculo tercero de la Convencin, o de un
acto de participacin en dicho delito, con el objeto de ocultar o encubrir el
origen ilcito de los bienes o de ayudar a cualquier persona que participe en
la comisin del delito de trfico ilcito de drogas, a eludir las consecuencias
jurdicas de sus acciones.


171
Art. 3 incisos b y c de la Convencin de Viena
125



2. La ocultacin o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la ubicacin, el
destino, el movimiento o la propiedad reales de bienes, o de derechos
relati vos a tales bienes, a sabiendas de que proceden de alguno o algunos
de los delitos tipificados como trfico ilcito de drogas, o de actos de
participacin en dicho delito.

3. La adquisicin, la posesin o la utili zacin de bienes, a sabiendas, en el
momento de recibirlos, de que tales bienes proceden de alguno o algunos de
los delitos tipificados como trfico ilcito de drogas o de un acto de
participacin en tal delito.

Como bien apunta Dez Ripolls la Convencin de Viena consagra, pues, al
lavado de dinero, como un delito independiente y asimilable a travs de sus
formas de reali zacin a una variedad singular de receptacin
172
.

De otro lado, la amplitud de conductas susceptibles de considerarse
derivadas o conexas con los ingresos del trfico ilcito de drogas permitiran,
como sostiene Saavedra Rojas, que en lo sucesivo el dinero proveniente del
narcotrfico que se invierta en una industria o en un comercio lcito, los
bienes derivados de la actividad ilcita y como tales deben ser entendidos
como producto y de acuerdo a lo pactado internacionalmente, seran
susceptibles de ser decomisados
173
.



172
DEZ RIPOLLS, JOS LUIS. Los delitos relativos a drogas txicas, estupefacientes y sustancias
psicotrpicas. Editoriales Tecnos. Madrid, 1989, p. 18
173
SAAVEDRA ROJAS, EDGAR. La Poltica Criminal del Narcotrfico como consecuencia de la
Convencin de Viena de 1988. Conferencia. Abril 1989 p. 28
126



4.7. LA INCORPORACIN DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS AL
DERECHO PENAL LATINOAMERICANO

La incorporacin de los actos de lavado de dinero en el Derecho Penal
interno de los pases latinoamericanos fue el resultado de un proceso
paulatino y que se origin a partir de 1989. Como ya se mencion entre las
obligaciones contradas por los Estados que suscribieron la Convencin de
las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Drogas Estupefacientes y
Sustancias Psicotrpicas, figuraba, con carcter preeminente, la
criminali zacin especfica de los actos de conversin, transferencia,
ocultamiento y tenencia de los bienes y capitales que se hubieran originado o
derivado de la realizacin de operaciones de narcotrfico. Debido a ello los
pases de la Regin comenzaron a ensayar modelos de tipificacin de tales
ilcitos.

Los primeros pases que introdujeron en su legislacin un tipo penal sobre
lavado de di nero fueron Argenti na (1989) y Ecuador (1990). Luego en la
primera mitad de la dcada del 90 lo hicieron otros pases Per (1991), Chile
(1993) y Colombia (1995). Los dems pases del hemisferio, en cambio,
recin legislan sobre el delito que nos ocupa en las postrimeras del siglo
pasado. Ese fue el caso entre otros de Mxico (1996), Bolivia (1997), Brasil
(1998), Cuba (1999) y Uruguay (1998)
174
.

A la fecha, pues, la experiencia legislati va lati noamericana es, por tanto,
menos rica en desarrollos y problemas aplicati vos que la que ya se ha
adquirido en los Estados Unidos de Norteamrica donde los precedentes
legislativos se remontan a 1956, aunque el delito de lavado de di nero recin

174
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. Op. Cit., p 3
127



es reprimido como tal en 1986, a travs de la Ley de Control al Lavado de
dinero (Money Laundering Control Act of 1986). Ahora bien, los nicos
antecedentes latinos de tipificacin y sancin del lavado de dinero, anteriores
a la Convencin de Viena, los encontramos en el Cdigo Federal de Mxico y
en la Ley 23 panamea de 1986
175
.
4.7.1. MODALIDADES DE TIPIFICACIN

El primer modelo de tipificacin de los actos de lavado de dinero que se
detecta en la Regin, recoge la i nfluencia de las propuestas de la
Convencin de Viena. Por esa razn los tipos penales que se elaboran slo
relacionan tales actos con los bienes y capitales producidos por el trfico
ilcito de drogas. Cabe destacar, tambin, que en esta etapa se hace
frecuente incluir los tipos penales sobre lavado de activos en leyes
especiales o complementarias, pero fuera de los Cdigos Penales.

Asimismo, en esta primera etapa, el contenido de las hiptesis tpicas solo se
relaciona con actos de conversin, transferencia, ocultamiento y tenencia.
Los ilcitos se construyen exclusivamente como delitos dolosos, aunque se
admite en algunas legislaciones, como la argentina y peruana, el dolo
eventual.

La segunda modalidad de tipificacin que hemos observado se desarrolla en
Latinoamrica, corresponde a una etapa posterior al Reglamento Modelo de
la CICAD-OEA
176
. Se caracteriza por promover la apertura de los alcances

175
Ibdem.
176
A principios de los aos 90, los representantes de los Estados Miembros de la OEA sostuvieron en
la Declaracin y Programa de Ixtapa la necesidad de una legislacin que tipifique como delito toda
actividad referente al Lavado de Activos relacionada con el trfico ilcito de drogas y que posibilite la
identificacin, el rastreo, la aprehensin, el decomiso y la confiscacin de tales activos; entonces, la
128



de la tipicidad penal de los actos de lavado hacia el producto de otros delitos
graves distintos al trfico ilcito de drogas. En este perodo la tendencia
predominante busca incluir el delito de activos dentro de los Cdigos Penales
y fuera de la influencia directa de los delitos de narcotrfico.

Una tercera modalidad de tipificacin que hemos encontrado es ms reciente
y busca asimilar los actos de lavado a las formas de receptacin patrimonial
o encubrimiento real. Tambin, en esta fase se van a incorporar nuevas
hiptesis delictivas autnomas, para sancionar los actos de omisin de
reporte de transacciones fi nancieras sospechosas; es de mencionar que a
diferencia de lo ocurrido en Europa, los legisladores lati noamericanos no se
deciden a criminalizar actos de lavado culposos
177
. Es ms, un ejemplo de
esta situacin podemos mencionar la voluntad legislativa que al respecto
desarroll la reforma argentina del 2000 fue rpidamente neutrali zada al
dejarse sin efecto tal posibilidad.

En cuanto a la ubicacin sistemtica de los delitos de lavado, stos han
transitado desde una dependencia absoluta al sistema del trfico ilcito de
drogas hasta ubicarse ltimamente como sistema delicti vo autnomo o
vinculado a los delitos contra la administracin de justicia como ha ocurrido
en Colombia y Uruguay
178
.

CICAD convoc a una Reunin de Grupo de Expertos con el cometido de redactar un Reglamento
Modelo. Luego de seis reuniones, el Reglamento Modelo sobre Delitos relacionados con el trfico
ilcito de drogas y Delitos Conexos fue concluido, siendo aprobado por la Asamblea General de la
OEA realizada en Bahamas, en mayo de 1992.
177
A excepcin de El salvador, el cual en la Ley contra Lavado de Dinero y activos en su art. 8 regula
en encubrimiento culposo figura que ser analizada con mayor precisin ms adelante.
178
Existen diferentes teoras a nivel doctrinario que han analizado el delito de lavado de dinero y
activos como un delito autnomo al delito previo o delito precedente como se tratara ms adelante en
un apartado especial; as como ya se abord en la parte final del capitulo anterior las diferentes teoras
sobre el bien jurdico que protege el delito de lavado de dinero.
129



Sin embargo, es la penalidad que se ha conmi nado para tales delitos, la que
expresa en nuestra Regin, con mayor nitidez, la evolucin paulatina y
dispersa del proceso de criminalizacin primaria del lavado de dinero. En
este ni vel algunos pases exageraron la punicin de tales actos, al extremo
que en Per los actos de lavado que se realizan a travs del sistema de
intermediacin financiera, son sancionados con Cadena Perpetua, mientras
que en Ecuador no alcanzan una penalidad superior a 12 aos de reclusin,
en tanto que en Venezuela tales actos podran ser reprimidos con penas de
hasta 25 aos de prisin.
4.7.2. PROBLEMAS PRCTICOS DE LA TIPIFICACIN

Ahora bien, la actual configuracin tpica del lavado de di nero en sus
diferentes modalidades ha generado varios problemas al momento de su
interpretacin judicial. En lo esencial, el problema mayor se ha materializado
en la exigencia probatoria que deri va de vi ncular los actos de lavado con el
producto de un delito concreto. Esto es, la dependencia probatoria de los
actos de lavado de la prueba, a su vez, del delito del cual proceden los
capitales lavados. Con esta actitud judicial, la pretendida autonoma
normativa y dogmtica del delito de lavado de dinero, ha sido
considerablemente relativi zada. Es ms, un desarrollo jurisprudencial
minoritario ha planteado incluso la necesidad de una condena por el delito
fuente para poder condenar luego por lavado
179
.

Esta dificultad sin embargo, no obedece exclusi vamente a una actitud
formalista o reaccionaria de las instancias jurisprudenciales, y tampoco
podra afirmarse categricamente que esa lnea de interpretacin, responde

179
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. Op. Cit., p 4
130



a un atvico inters del rgano jurisdiccional por desconocer la perti nencia y
validez de la prueba indiciaria en la i nvestigacin y juzgamiento de delitos de
lavado de activos; VICTOR SALDARRIAGA
180
, considera que ni lo uno ni lo
otro. La exigencia judicial y que anula la independencia probatoria de los
actos de lavado es consecuencia de la tcnica legislati va empleada para
tipificar el delito. Efectivamente, ha sido el legislador quien en la redaccin de
los elementos objetivos del tipo ha ligado la procedencia de los bienes
lavados con un delito previo que los ha generado de modo original o
derivado. Veamos al respecto algunos ejemplos:

MODELO I: Cdigo Penal Peruano, Art. 296 A. El que intervienen en la
inversin, venta, pignoracin, transferencia o posesin de las ganancias,
cosas o bienes provenientes de aquellos o del beneficio econmico obtenido
del trfico Ilcito de drogas, siempre que el agente hubiere conocido ese
origen o lo hubiere sospechado
181


MODELO II: Cdigo Penal Argentino, Art. 278. Ser reprimido con prisin de
dos a diez aos y multa de dos a diez veces el monto de la operacin el que
convirtiere, transfiere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier
otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que
no hubiere participado, con la consecuencia posible de que los bienes
originados o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y
siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos (S/. 50.000),
Sea en un acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s
182



180
Ibdem.
181
Ibdem.
182
Ibdem.
131



MODELO III: Decreto Ley, 14294 del Uruguay, Art. 54. El que convierta o
transfiera bienes, productos o instrumentos que procedan de cualquiera de
los delitos tipificados por la presente ley o delitos conexos ser castigados
con pena de 20 meses de prisin a diez aos de penitenciara
183


MODELO IV: Ley No. 9613 Brasilea, Art. I. Ocultar o disimular la
naturaleza, origen, localizacin, disposicin, movilizacin, o propiedad de
bienes, derecho o valores provenientes directa o indirectamente de crmenes:
I. De trfico ilcito de sustancias estupefacientes o drogas afines; II. De
terrorismo; III. De contrabando o trfico de armas, municiones o material
destinado a su produccin; IV. De extorsin mediante secuestro; V. Contra la
administracin pblica, inclusive con exigencia, para si o para otro, directa o
indirectamente, de cualquier ventaja, como condicin o precio para la
prctica o la omisin de actos administrativos; VI. Contra el sistema
financiera nacional; VII. Practicado por organizacin criminal; Pena:
Reclusin de tres a diez aos y multa.
184


MODELO V: Artculo 12 de la Ley N19.366 de Chile. El que a sabiendas
que determinados bienes, valores, dineros, utilidad, provecho o beneficio se
han obtenido o provienen de la perpetracin en Chile o en el extranjero, de
hechos constitutivos de alguno de los delitos contemplados en esta ley,
participe o colabore en su uso, aprovechamiento o destino, ser castigado
con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de doscientas a
mil unidades tributarias mensuales
185
.



183
Ibdem.
184
Ibdem.
185
Ibdem.
132



MODELO VI: Artculo 247 A del Cdigo Penal Colombiano. Lavado de
Activos. El que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme, custodie
o administre bienes que tengan su origen mediato o inmediato en actividades
de extorsin, enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin o
relacionados con el trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
psicotrpicas, le d a dichos bienes apariencia de legalidad o los legalice,
oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino,
movimiento o derechos sobre tales bienes, o realice cualquier otro acto para
ocultar o encubrir su origen ilcito incurrir, por ese solo hecho, en pena de
prisin de seis a quince aos y multa de quinientos a cincuenta mil salarios
mnimos legales mensuales.

La misma pena se aplicar cuando las conductas descritas en el inciso
anterior se realicen sobre bienes que conforme al pargrafo del artculo 340
del cdigo de procedimiento penal, hayan sido declaradas de origen ilcito.

Pargrafo 1: El lavado de activos ser punible aun cuando el delito del que
provinieren los bienes, o los actos penados en los apartados anteriores
hubiesen sido cometidos, total o parcialmente, en el extranjero.

Pargrafo 2: Las penas previstas en el presente artculo se aumentarn de
una tercera parte a la mitad cuando para la realizacin de las conductas se
efectuaren operaciones de cambio o comercio exterior, o se introdujeren
mercancas al territorio nacional.
133



Pargrafo 3: El aumento de la pena previsto en pargrafo anterior, tambin
se aplicar cuando se introdujeren mercancas de contrabando al territorio
nacional
186
.

MODELO VII: El artculo 301 del Cdigo Penal Espaol . 1. El que adquiera,
convierta o transmita bienes, sabiendo que stos tienen su origen en un
delito grave, o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen
ilcito, o para ayudar a la persona que haya participado en la infraccin o
infracciones a eludir las consecuencias legales de sus actos, ser castigado
con la pena de prisin de seis meses a seis aos y multa del tanto al triplo
del valor de los bienes.

Las penas se impondrn en su mitad superior cuando los bienes tengan su
origen en alguno de los delitos relacionados con el trfico de drogas txicas,
estupefacientes o sustancias psicotrpicas descritos en los artculos 368 a
372 de este Cdigo.

2. Con las mismas penas se sancionar, segn los casos, la ocultacin o
encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino,
movimiento o derechos sobre los bienes o propiedad de los mismos, a
sabiendas de que proceden de algunos de los delitos expresados en el
apartado anterior o de un acto de participacin en ellos.

3. Si los hechos se realizasen por imprudencia grave, la pena de prisin ser
de seis meses a dos aos y multa del tanto al triplo.


186
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS (OEA), Manual de apoyo para la Tipificacin del
Delito de Lavado. p. 35
134



4. El culpable ser igualmente castigado aunque el delito del que provinieren
los bienes, o los actos penados en los apartados anteriores hubiesen sido
cometidos, total o parcialmente, en el extranjero
187
.

En todos estos textos legales no queda duda que procesalmente parte del
thema probandum u objeto de la prueba es la fuente delicti va del delito. Y no
como mero conocimiento sino como componente objeti vo de la conducta.
Cabe anotar que esta tcnica legislativa no slo se ha presentado en los
momentos iniciales de la crimi nali zacin del lavado de dinero en el derecho
latinoamericano, lo cual, VCTOR SALDARRIAGA lo atribuye a la
inexperiencia del legislador, que, las mas de las veces, se limit a reproducir
el modelo estatuido por la Convencin de Viena o la versin original del
Reglamento Modelo de 1992. No obstante, en la actualidad los nuevos tipos
penales que se vienen elaborando en la Regin siguen reproducindola
188
.

El costo de esta deficiente tcnica legislati va, deriva en un escaso nmero de
condenas por actos de lavado de activo.



187
Ibdem.
188
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. Op. Cit., p 5, quien manifiesta que esta situacin se aprecia, por
ejemplo, en el art culo 323 del Cdigo Penal de Colombia del 2000 y en la Ley 17,343 de Uruguay de
junio del 2001 Lavado de Activos, el que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme,
custodie o administre bienes que tengan su origen mediato o inmediato en actividades de extorsin,
enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin, trfico de armas, delitos contra el sistema
financiero, la administracin pblica o vinculados con el producto de los delitos objeto de un concierto
para delinquir, relacionadas con el trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas,
o les d a los bienes provenientes de dichas actividades apariencia de legalidad o los legalice, oculte o
encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino, movimiento o derechos sobre tales bienes,
o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilcito incurrir, por esa sola conducta, en
prisin de seis (6) a quince (15) aos y multa de quinientos (500) a cincuenta mil (50,000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes (Ley 599 del 2000 de Colombia, Artculo 323)
135



4.8. LOS COMPORTAMIENTOS DESCRITOS EN LOS INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES

Para analizar la conducta tpica del delito de Lavado de Dinero y Activos en
El Salvador es necesario en un primer momento anali zar la normati va
internacional la cual permite hacer una primera clasificacin de las conductas
constitutivas de lavado de dinero y acti vos en primer lugar las realizadas con
la intencin de ocultar o encubrir el origen de los bienes de precedencia
delictiva, sin necesidad de que se produzca tal ocultacin o encubrimiento;
en segundo lugar, las conductas constituti vas de ocultacin o encubrimiento
de bienes de origen delictivo; fi nalmente, comportamientos reali zados sobre
los bienes de origen delicti vo sin ninguna i ntencin especfica:

a) Las primeras, esto es las dirigidas a ocultar o encubrir el origen de los
bienes, se encuentran recogidas en el art. 3 b), i) del convenio de Viena,
en el art. 1 de la Directiva CE, en el art. 6.1 a), del convenio del Consejo
de Europa y en el Art. 6.1 a) de la Convencin Contra la Deli ncuencia
Organi zada Transnacional. Los trminos empleados para describirlas se
refieren a la Conversin y a la Transferencia de los bienes de origen
delictivo, para ocultar o encubrir sus procedencia. De todas las conductas
tendentes a la ocultacin o encubrimiento, solamente las que consistan
en la conversin o transferencia de los bienes son constitutivas de lavado.
Tambin lo es la participacin en la conversin o transferencia de los
bienes
189
.


189
Art. 3.1 c) iv) del Convenio de Viena; art. 1 de La Directiva CE; en el art. 6.1 d), del Convenio del
Consejo de Europa y en el Art. 6.1 a) de la Convencin Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional.
136



b) Las segundas recogidas en el art. 3 b) ii) del Convenio de Viena, en el art.
1 de la Directiva CE, en el art. 6.1 b) del Convenio del Consejo de Europa,
en el art. 2.3 del Reglamento Modelo de la OEA, y el art. 6.1.1 ii) del la
Convencin Contra la Delincuencia Organi zada Transnacional. Se
refieren a la ocultacin o encubrimiento (Simulacin dice con mejor
criterio la Convencin Contra la Delincuencia Organizada Transnacional)
de la naturaleza, el origen, la ubicacin, el destino, el movimiento o la
propiedad real de bienes, o derechos relati vos a tales bienes origen
delictivo. Todas las acciones que produzcan la ocultacin o encubrimiento
de bienes de procedencia delictiva o de derechos sobre los mismos, son
constitutivas de lavado de dinero. Tambin lo es la participacin en tales
actividades
190
.

c) Por ltimo, aluden los i nstrumentos i nternacionales al definir lavado de
activos a otra serie de conductas: la adquisicin, la posesin y la
utilizacin
191
, as como la tenencia y la admi nistracin
192
de los
bienes de Procedencia ilcita. Por su parte, el Reglamento Modelo de la
OEA castiga las ya aludidas conductas de conversin, transferencia o
transporte de los bienes de procedencia delicti va, sin necesidad de que
se encuentren movidas por la i ntencin de ocultar o encubrir su
procedencia.

De lo descrito se desprende que los legisladores internacionales pretenden
evitar que quede alguna laguna en la punibilidad de las conductas de lavado
de activos. Se trata de una descripcin que i ncorpora frmulas

190
Art. 3 b) ii) del Convenio de Viena, en el art. 1 de la Directiva CE, en e l art . 6.1 b) del Convenio del
Consejo de Europa, en el art. 2.3 del Reglamento Modelo de la OEA, y el art. 6.1.1 ii) del la
Convencin Contra la Delincuencia Organizada Transnacional.
191
Art. 3.1 c), i) del Convenio de Viena; en el art. 1 de la Directiva CE, en el art. 6.1 c) del Convenio
del Consejo de Europa
192
Art. 2.2 del Reglamento Modelo de la OEA.
137



omnicomprensi vas, de gran casuismo
193
, que dan cabida prcticamente a
todo comportamiento que suponga un contacto con bienes de origen
delictivo.
4.8.1. CONDUCTAS REALIZADAS CON LA INTENCIN DE OCULTAR O
ENCUBRIR

A continuacin se analizar las conductas tpicas que se enmarcan dentro de
la ocultacin o encubrimiento del delito de lavado de dinero y acti vos; como
lo son la Conversin y la Transferencia
194
, en virtud que estas dos
conductas son los ejes principales de la acti vidad de blanqueo de capitales y
que por ende se encuentran reguladas por la mayora de pases que regulan
dicha acti vidad.
4.8.1.1. LA CONVERSIN DE BIENES PROCEDENTES DE UN DELITO
GRAVE

Uno de los trminos empleados en los instrumentos internacionales es el de
conversin. Las conductas consistentes en la conversin de bienes
procedentes de un delito, con intencin de ocultar o encubrir su origen, son
constitutivas de lavado de activos. De lo que se trata ahora es de determi nar
su con tenido, esto es, en qu ha de consistir la conversin de los bienes

193
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 106 este autor evidencia el excesivo casuismo de estas des cripciones. Con todo, como
acertadamente afirma, estas caractersticas son las que han inspirado la descripcin de los convenios
internacionales en materia de trfico de drogas.
194
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS (OEA). Manual de apoyo para la Tipificacin
del Delito de Lavado, Op. Cit., p 22 el cual manifiesta que se debe entender por conversin o
transferencia de bienes aquella actividad que tiene por objeto ocultar o encubrir el origen ilcito de
los bienes o para ayudar a cualquier persona que participe en la comisin de tal delito o delitos a eludir
las consecuencias jurdicas de sus acciones.
138



procedentes de un delito, y su alcance, es decir, la delimitacin del mbito de
prohibicin mediante el recurso a las modalidades de conversin.

Un criterio de interpretacin puede provenir del Convenio de Viena y de los
proyectos que le precedieron. El Proyecto de convencin contra el trfico
ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas elaborado por el
Secretario General, al defi nir blanqueo en el art. 1.j) se refera a la conversin
del producto por transmisin electrnica. Posteriormente, otro proyecto
inclua la conversin junto con las conductas de ocultacin y encubrimiento.
Finalmente el texto defi nitivo sanciona la conversin y la transferencia en el
mismo artculo (art. 3.1.b).i)).

El primer nivel de interpretacin al que podemos acceder es el gramatical. El
Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua dice que el trmi no
conversin consiste en la accin y efecto de convertir o convertirse, as
como en la mutacin de una cosa en otra. EI trmino convertir se defi ne
como mudar o volver una cosa en otra. Hemos de partir de esta
interpretacin, as como de la i nterpretacin funcional, determi nada por el fi n
de luchar contra el lavado de acti vos procedentes de un delito, para fijar el
contenido del trmino que nos ocupa
195
.

Un contenido que debe adecuarse al objetivo que se persigue de lucha
contra el lavado de activos, pero que no puede sobrepasar lo que es su
sentido gramatical, desvirtundolo o dejndolo sin sentido. De la
interpretacin gramatical podemos deducir una caracterstica (en nuestra
opinin la esencial) consistente en que los comportamientos conversores han
de recaer directamente sobre el bien procedente de un delito. De ah el

195
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., pp 106-107
139



carcter esencial de establecer una relacin entre el objeto material del delito
y la accin tpica que ha de recaer sobre el mismo. Ello se aprecia
fundamentalmente en este delito donde el objeto material despliega una gran
influencia sobre el contenido de la accin tpica, y ms concretamente sobre
el comportamiento de conversin
196
.

El elemento fundamental que delimita el contenido de las conductas de
conversin viene dado, por tanto, por el hecho de que han de recaer directa
mente sobre el objeto material. Ello hay que entenderlo en el sentido de que
una vez que se realiza la conducta de conversin, el resultado, esto es, el
bien convertido o transformado ha de tener como base el bien originario.
Caben conductas de mutacin de los bienes, ya sea mediante la adicin de
nuevos elementos, ya mediante su supresin, o su transformacin sin
necesidad de segregar ni incluir nada. La transformacin puede producirse
mediante la adicin de otras cosas a las originarias, de manen que como
resultado se obtiene otra totalmente diferente. Junto a la adicin, puede
producirse tambin la supresin de elementos de la cosa procedente de un
delito, de la que resulte otra totalmente disti nta.

Por ltimo, quedar abarcada por el mbito de aplicacin del tipo de
conversin la modificacin de las cosas. Para asegurar la efectividad del ti po
penal, parece necesario admitir que todas estas acciones puedan ser
realizadas ya mediante el trabajo propio del blanqueador, ya mediante el
trabajo ajeno, siempre y cuando haya sido ordenado por el blanqueador. De
lo contrario se originara una laguna de punibilidad al quedar impune el
blanqueador que ordena a un tercero, que no conoce el origen de los bienes,

196
Ibdem.
140



llevar a cabo tal transformacin, al no ser l mismo quien la lleva a cabo
197
.
En cualquier caso, es i ndiferente que la mutacin sea reversible
(transformacin de dinero en cualquier ttulo al portador) o no (transformacin
de una joya con importante valor histrico en oro)
198
.

El lmite i nferior de la tipicidad viene dado por la descripcin de la siguiente
conducta tpica: la transferencia. Cuando los bienes resultados de una accin
de transferencia de los que proceden de un delito grave son otros totalmente
diferentes no basados en los originarios, estaremos ante otra conducta
tambin tpica no subsumible en el tipo de conversin. La doctrina considera
que la accin tpica de convertir hace referencia a un proceso de
sustitucin
199
caracterstico del lavado de activos que normalmente se
realiza mediante diversas operaciones financieras o de otro tipo. Segn esta
interpretacin, quedaran abarcados los supuestos en que los bienes
procedentes de un delito grave son transmitidos a ttulo oneroso, de manera
que el bien originario es sustituido por otro en el patrimonio del blanqueador.
Sin embargo, en nuestra opinin, parece preferible considerar estos
supuestos como transferencia de bienes, mientras que la conversin
quedara reservada exclusivamente a los supuestos de transformacin.

En la prctica esta cuestin no tiene mucha relevancia, pues ambos son
comportamientos subsumibles en la amplsima descripcin tpica del
Convenio de Viena. Por eso, discutir si quien transmite a ttulo oneroso (si

197
CONSEJO NACIONAL DE LA JUDICATURA. Manual de Teora Jurdica del Delito, Primera
Edicin, San Salvador, El Salvador, Escuela de Capacitacin judicial, 2003. p 135 Cabria admitir que
existe autora mediata con instrumento que actu sin dolo, es decir los que cometen el delito por
medio de otro del que se sirven como instrumento.
198
ARANGUEZ SNCHEZ, C. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit., p. 226
199
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 108, retoma la idea de GOMEZ INIESTA, quien opina que convertir es cambiar, transformar
o permutar una cosa, de manera que la conversin consiste en el cambio del bien obtenido de la
comisin del delito por otro de naturaleza distinta
141



fuese a ttulo gratuito estaramos indudablemente ante una transferencia) un
bien procedente de un delito convierte o transfiere no tiene mucho sentido.
La conversin del bien de origen delictivo no necesariamente ha de ser por
otro de naturaleza distinta
200
sino que tambin comprende supuestos en los
que se convierte en otro de la misma naturaleza.

En cualquier caso, la referencia a la accin tpica de convertir ha sido
calificada por algn autor como muy acertada desde las posturas que
interpretan tal trmi no en el sentido de proceso de sustitucin. En palabras
de ISIDORO CORDERO estima que el termino convertir hace referencia a
la transformacin de los bienes, tambin es una medida positiva, pues es un
ejemplo de acciones caractersticas del lavado de bienes de origen delictivo
que permite una interpretacin adecuada de las posteriores conductas
consistentes en la realizacin de cualquier acto sobre los bienes
201
.
4.8.1.2. LA TRANSFERENCIA

Otro de los trmi nos que emplean los instrumentos i nternacionales para
describir la accin tpica es el de transferir bienes con la intencin de ocultar
o encubrir su origen. Una interpretacin gramatical del trmino transferencia
lleva a algn autor a considerar que transferir consiste en llevar una cosa
de un lugar a otro, transmitir o traspasar
202
. Por tanto, esta transferencia se

200
Ibdem. Entienden que la conversin ha de ser por otro bien de naturaleza distinta.
201
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 109; en igual sentido se expresa ARANGUEZ SANCHEZ, El Delito de Blanqueo de Capitales.
Op. Cit., p 225.
202
CABANELLAS, GUILLERMO. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, 16 Edicin.
Editorial Heliasta S.R.L. Buenos Aires, Argentina.
142



produce no slo con el cambio de ubicacin de un bien, sino tambin cuando
se transfiere el bien a terceros
203
.

Para la realizacin del injusto es necesaria la transferencia efecti va de los
bienes procedentes de un delito. Cuando se transfiere un bien, se est
haciendo referencia a la transmisin de los derechos sobre el mismo. Desde
el punto de vista civil se entiende que la transmisin supone traspasar o
transferir un derecho de una persona a otra conservando el derecho su
identidad. La transmisin en Derecho civil presupone la condicin de
enajenable del bien o derecho. Tanto un hecho jurdico (la muerte del
causante) como un acto voluntario (la compraventa) pueden ser causas de la
transmisin. Con carcter prximo a la transmisin por acto voluntario, pero
no coincidente, se menciona la enajenacin, que se entiende de dos
maneras: en un sentido amplio, equi valente al desprendimiento voluntario de
un derecho por su titular (i ncluidos supuestos en que no se produce un
traslado del mismo a otro sujeto, como la renuncia al derecho); y en un
sentido estricto, relativo a la transferencia de un derecho por acto Inter. vivos.

El problema reside en determinar si optamos por el concepto civi l de
transferencia, o si, por el contrario, la transferencia tiene un significado
autnomo en el Derecho Penal. Si desde un punto de vista teleolgico se
pretende restri ngir la circulacin en el trfico econmico de los bienes
contami nados, parece ms correcto acoger el concepto ci vil. De esta
manera, el tipo abarcara el traspaso de los derechos que recaigan sobre los
bienes procedentes de un delito. De adoptar un concepto diferente, que
admita algn tipo de traspaso por cualquier ttulo, podra ser una va de

203
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 109 indica que la transferencia se produce tanto en los casos en los que los bienes se
transmiten, como cuando se trasladan de lugar.
143



escape para los blanqueadores; quienes trataran por todos los medios de
dirigir sus negocios traslati vos hacia tales acepciones.

La conducta de transferencia de bienes procedentes de un delito, puede
realizarse tanto a titulo oneroso como gratuito. Tambin, en principio, quedan
abarcadas las transmisiones inter vi vos y mortis causa. Estas ltimas, sin
embargo, presentaran problemas en orden a la sancin del autor, sobre todo
si la causa de la transmisin es su muerte, dado que ella extingue la
responsabilidad penal, no susceptible de transmisin a los sujetos receptores
de los bienes, por el principio de personalidad de las penas
204
.

Finalmente, van a quedar abarcadas las transferencias electrnicas de di nero
de unas cuentas bancarias a otras, incluidas las de carcter internacional,
uno de los retos ms importantes en la lucha contra el lavado de activos. La
experiencia pone de manifiesto la utilizacin masiva de las transferencias
bancarias como mtodo para blanquear fundamentalmente di nero
205
.

Esta interpretacin se adecua as a los proyectos del Convenio de Viena,
como por ejemplo el Proyecto de convencin contra el trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas elaborado por el Secretario
General, que al definir blanqueo en su art. 1.j) se refera expresamente a la
conducta de movimiento del producto por transmisin electrnica. Matiza,
con todo, esta cuestin Palma Herrera, al entender que en el caso de las
transferencias electrnicas se debe producir una salida de los capitales del
seoro de quien las reali za, debe producirse un traslado domi nical. Es cierto

204
Sin embargo, podran ser sancionados estos sujetos mediante el comportamiento de adquisicin, de
ser punible siempre y cuando al adquirir tales bienes conozcan su origen delictivo.
205
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 110, se refiere al empleo de entidades financieras por los blanqueadores para realizar
movimientos de capitales del pas donde han sido obtenidos a otros donde se invierten en negocios
lcitos.
144



que de no tener lugar tal traslado se producira exclusi vamente un
desplazamiento de los bienes, que poco tendra que ver con el lavado de
activos.

Ahora bien, una interpretacin sistemtica del tipo del lavado de activos
permite comprender tambin estos supuestos. Imaginemos que el
blanqueador hace una transferencia de varios millones a una cuenta que
tiene en un banco ubicado en un paraso fiscal, con el objetivo de ocultar el
origen del dinero. Est haciendo una transferencia para ocultar o encubrir el
origen delictivo de los bienes? La respuesta ha de ser afirmati va. La
interpretacin de este autor puede dar lugar a lagunas que van a ser
utili zadas de forma muy fructfera por los blanquea dores. Sera entonces
muy fcil alegar por quien se dedica al lavado de acti vos y que dispone de
los bienes de origen delictivo, que no comete delito cuando transmite el
dinero a una cuenta propia en un paraso fiscal con la finalidad de reciclarlo.
En resumen, la conducta de transferencia se define, de acuerdo con el
concepto ci vil de transmisin, como traspaso de los derechos sobre los
bienes procedentes de un delito grave
206
.
4.8.1.3. LA OCULTACIN O ENCUBRIMIENTO

Los verbos que describen las conductas tpicas nucleares de los
instrumentos internacionales son ocultar y encubrir. As se recogen las
conductas descritas en el artculo 3. 1. b) u) del Convenio de Viena, en el
artculo 1 de la Directi va CE y en el art. 2 del Reglamento Modelo.


206
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 111
145



En cuanto a la naturaleza jurdica de estos tipos penales, son supuestos muy
cercanos al favorecimiento o encubrimiento real, pues con tales conductas se
est ayudando al delincuente a aprovecharse de los productos de sus delitos,
e impidiendo el descubrimiento de tales productos ilcitos. No se trata, por
tanto, de un supuesto de receptacin, porque no se requiere la intencin de
obtener una ventaja o beneficio econmicos por parte del sujeto activo,
aunque tampoco la excluye. Pero el hecho de que el tipo no lo exija, da
cabida tanto a los supuestos en que tenga lugar el aprovechamiento, como a
supuestos en que no.

La doctrina trata de buscar algn criterio de delimitacin entre las conductas
dirigidas a la ocultacin o encubrimiento, y stas, consistentes precisamente
en la ocultacin o encubrimiento. Por eso algunos autores entienden que las
primeras constituyen el tipo bsico, mientras que las segundas tratan de
castigar el lavado de los bienes que ya han sufrido una primera
transformacin, que es la castigada por las primeras. En este sentido,
MORENO CANOVES / RUIZ MARCO se refieren a esta modalidad delicti va
como doble enmascaramiento, pues se trata de la ocultacin de bienes que
previamente han sido enmascarados mediante las conductas dirigidas a la
ocultacin o encubrimientos
207
. Por contra, otros autores entienden que las
segundas constituyen el tipo bsico del delito de lavado.


207
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 112 retoma en su obra lo expuesto por MORENO CANOVES / RUIZ MARCO. Delitos
Socioeconmicos, Zaragoza, 1996 p 395, entiende que este precepto trata de incriminar la segunda fase
del blanqueo de capitales, mientras que la primera resultara sancionada mediante los comportamientos
dirigidos a la ocultacin o encubrimiento, esta posicin ha sido criticada por ARANGUEZ SNCHEZ.
El Delito de Blanqueo de Capitales. Op. Cit., p 238 puesto que este autor entiende que el blanqueo esta
integrado por tres fases, no dice que pasa con la tercera. Adems, seala que estando castigado el
blanqueo en cadena no parece necesario que el legislador tipifique ulteriores operaciones de blanqueo
realizadas tras la primera de ellas, y ms si no va a alterar la pena.
146



Adems, se entiende que estamos en presencia de un delito de resultado
208
.
Por tanto, el encubrimiento de los bienes se considera un resultado, pues su
consecucin constituye un resultado unido mediante una relacin de
causalidad a cualquier accin dirigida a ello. Sin embargo, otros autores
califican tales delitos como de mera acti vidad, desvinculados del eventual
resultado delicti vo que pueda verse favorecido por la actividad del
blanqueo.
209


En este sentido ARANGUEZ SANCHEZ entiende que el delito de lavado es
un delito de peligro abstracto para el bien jurdico (la lealtad competitiva a su
juicio), siendo muy difcil entender que es un delito de resultado porque ste
es un proceso siempre perfectible, sin que sea posible afirmar con
rotundidad que un bien ha sido definitivamente blanqueado
210
.

Ms problemtica es la consideracin de la ocultacin como resultado
separable espacio-temporalmente de otras conductas
211
. Normalmente,
cuando se alude a la ocultacin de bienes parece hacerse referencia a una
accin dirigida a la consecucin de un resultado, y no tanto un resultado
como tal
212
. Por eso, podra pensarse que se est haciendo referencia a una
mera acti vidad, y no tanto a un resultado. Incluso que constituye una

208
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 112 retoma en su obra lo expuesto por CAPARRS, EDUARDO FABIN. Consideraciones
de urgencia sobre la ley Orgnica 8/1992 del 23 de Diciembre, de modificacin del Cdigo Penal y de
la Ley de Enjuiciamiento Criminal en Materia de trfico de Drogas, en Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales, 1993, pp 585-607
209
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 112 retoma en su obra lo expuesto por SUREZ GONZLEZ. CJ Blanqueo de Capitales y
Merecimiento de Penas: Consideraciones Criticas a luz de La Legislacin Espaola, en cuadernos de
Poltica Criminal 1996 pp 125-153
210
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 251
211
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 113. Ext rae la opinin de PALMA HERRERA. Los Delitos de Blanqueo de Capitales, p 463,
quien considera que se trata de un delito de resultado.
212
Puede tambin ser interpretado como un resultado para conseguir otro resultado.
147



actividad para la consecucin del encubrimiento como resultado. Sin
embargo, esto choca con la letra de los convenios internacionales que
emplean la conjuncin o entre ocultar y encubrir, de manera que puede
consumarse el delito slo con la ocultacin si n necesidad de que produzca
como resultado el encubrimiento. Entendemos que la ocultacin hace
referencia tanto al comportamiento como al resultado de tal
comportamiento
213
se trata, en definiti va, de un delito de resultado.
4.8.1.4. LA OCULTACIN

Define el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua el vocablo
ocultar como esconder, tapar, disfrazar, encubrir a la vista y tambin como
callar advertidamente lo que se pudiera o debiera decir, o disfrazar la
verdad. Son diversas las definiciones que se han aportado desde la doctri na
penal espaola en referencia a la ocultacin.

RODRIGUEZ MOURULLO considera que consiste en una accin que tiende
a evitar que algo sea conocido
214
CONDE PUMPIDO indica que la
ocultacin ha de entenderse no slo como acto de tapar o encubrir un
hecho, objeto o persona, sino cualquier otro tendente a hacer desaparecer de
la escena jurdica los elementos sobre los que el encubrimiento recae.
215


213
Se tratara, por tanto, de un delito que da cabida tambin al resultado de encubrimiento. BLANCO
CORDERO, considera que PALMA HERRERA, mal interpreta sus palabras, puesto que l considera
que retrata de un delito de mera actividad. De ser as, evidentemente, no podramos entender que la
ocultacin por omisin constituye un delito de comisin por omisin, al no existir resultado.
214
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 113
215
Ibdem. Citando a CONDE PUMPIDO. Encubrimiento y receptacin. Barcelona, 1955, p 17
tambin define la ocultacin en el mbito del favorecimiento real como cualquier acto que tiende a
evitar el conocimiento por terceros de los objetos sobre los que la accin recaiga de manera que ha de
entenderse por ocultacin no solo el hecho de esconder o hacer desaparecer de la vista el objeto
encubierto o silenciar la comisin del delito, si no tambin cualquier accin que enmascare o desvirtu
aquellos objetos o altere las circunstancias de su normal presentacin, y hasta la creacin de falsos
indicios, con el fin de llevar a los investigadores a un conociendo errneo de los hechos.
148



G0MEZ PAVON, en relacin con la ocultacin como conducta activa, la
define de manera negati va como cualquier accin tendente a conseguir el no
descubrimiento del hecho anteriormente perpetrado
216
.

Entendemos que la ocultacin consiste en acciones positivas de esconder,
disfrazar o tapar, as como en callar lo que se conoce, para evitar el
conocimiento por terceros, de la naturaleza, el origen, la ubicacin, el
destino, el movimiento o los derechos sobre los bienes procedentes de un
delito o la propiedad de los mismos. Se podra interpretar, que no se refiere a
la ocultacin de los bienes como tales, esto es, del sustrato material del bien,
sino solamente de determinadas circunstancias relati vas a los mismos, que
expresamente se recogen en el texto legal, como son la naturaleza, el origen,
la ubicacin, el destino, el movimiento o los derechos sobre los bienes o la
propiedad de los mismos; no se recogen, por tanto, los casos en que los
bienes procedentes de un delito grave son material mente escondidos. De
esta manera, se excluye que el enterramiento de los bienes de origen
delictivo pueda dar lugar al delito de lavado de acti vos
217
.

No consideramos que sea sta una interpretacin acorde con la finalidad de
la norma que pretende sancionar las conductas de ocultacin, tanto de
bienes como de derechos, que procedan de un delito grave. Ha de ser
punible, por tanto, la ocultacin de los bienes de origen delictivo, pues es un
comportamiento subsumible directamente en un tipo penal. Quien esconde el
bien, oculta, por ejemplo, su destino.


216
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 114. trae a colacin las ideas de GMEZ PAVN quien considera que esto se puede realizar
tanto actuando directamente sobre el cuerpo, efectos o instrumentos del delito escondindolo como
disfrazando la verdad, alterndola.
217
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 317. ello a no
ser que se considere que se oculta la ubicacin.
149



La doctrina admite que la ocultacin puede reali zarse bien mediante una
conducta activa -esconder, disfrazar o tapar- o mediante una conducta pasiva
(callar lo que se conoce). Las activas abarcan conductas de carcter
manipulador o clandesti no, reali zadas en el trfico econmico. La conducta
omisiva consiste en callar lo que se puede o debe decir
218
. Es discutible si
cabe admitir la sancin de las conductas omisivas de ocultacin. GOMEZ
PAVON las considera de dudosa admisibilidad
219
.

En el caso del lavado de activos, la presencia de un deber jurdico de obrar
cobra especial importancia, fundamentalmente respecto de los su puestos en
que la ley nacional impone deberes de comunicacin a determinadas
personas fsicas o jurdicas de hechos u operaciones sospechosas.

Existen deberes jurdicos de comunicar, esto es, de no callar i nformacin
relati va a hechos u operaciones sospechosas de lavado de activos, que
recaen sobre personas fsicas. Quienes omitan esta comunicacin, ocultan la
naturaleza, el origen, la ubicacin, el desti no, el movimiento o los derechos
sobre los bienes o la propiedad de los mismos. Esta es una interpretacin
adecuada, pues si la ley exige la comunicacin de las operaciones
sospechosas, con ms razn deben comunicarse a la autoridad las

218
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 114. En este sentido retoma lo expuesto en la obra de GMEZ PAVN. Encubrimiento, p 85
excluye el carcter de omisivo de las conductas de alteracin de lo que se conoce, puesto que
consistira en un hacer, en un falsear lo que se sabe para impedir el descubrimiento del hecho.
219
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 318 Sin
embargo, RODRIGUEZ MOURULLO opina que, para que la ocultacin omisiva resulte penalmente
relevante, ha de existir un especfico deber jurdico de obrar, esto es, de sacar a la luz lo que se
conoce. Por tanto, cuando la accin que se omite sea adecuada en un juicio ex ante para impedir un
resultado lesivo, sern admisibles conductas ocultadoras omisivas. Para ello ser necesario un previo
deber jurdico que imponga una obligacin de actuar que, en virtud de un juicio ex ante, resulte
objetivamente adecuada o necesaria para evitar el resultado lesivo CUERDA ARNAU seala que esta
interpretacin restringe el tenor literal de la Ley, pues desde el punto de vista gramat ical, ocultar
omitiendo no es slo callar advertidamente lo que se debe decir, sino tambin lo que se puede decir y
no se dice.
150



operaciones de las que se tiene constancia de que son constitutivas de
lavado de activos, porque slo se pueden sancionar las conductas de
ocultacin cuando se conoce la procedencia de los bienes
220
.
4.8.1.5. EL ENCUBRIMIENTO

Define el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua el trmi no
encubrir como ocultar una cosa o no manifestarla, impedir que llegue a
saberse una cosa. Estas definiciones, sin embargo no son muy clarificadoras
sobre el significado jurdico-penal del trmi no encubrimiento. El Convenio
de Viena pretende sancionar la ocultacin del origen delicti vo de los bienes y
derechos. Sin embargo, en nuestra opinin, la utili zacin que hace el
Convenio de Viena del trmino encubrimiento ha de entenderse como
sinnimo de ocultacin.

As lo han entendido algunos pases, como por ejemplo Portugal, que al
incorporar la normativa internacional a su ordenamiento jurdico parece
percibir el problema que puede surgir de trasponer textualmente aqulla, y en
lugar de hacer referencia al encubrimiento, trmi no tcnico en el
ordenamiento penal alusivo a una concreta modalidad delictiva, prefiere optar
por el verbo tpico disimular. En la misma lnea, la Convencin contra la
delincuencia organi zada transnacional alude a la disimulacin, para evitar
confundir el trmino encubrimiento con el delito de encubrimiento propio de
nuestros sistemas jurdicos.


220
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 116. hace referencia a una publicacin de su autora llamada Responsabilidad Penal de los
empleados de Banca por el Blanqueo de Capitales. (Estudio particular de la omisin de la
comunicacin de las operaciones sospechosas de estar vinculadas al blanqueo de capitales.) Granada
1999 p 115.
151



Entiende la doctri na mayoritaria que los trmi nos ocultar o encubrir son
sinnimos, y as se utili zan por los textos internacionales, por lo que se
podra haber omitido una de las dos palabras
221
.
4.9. CONDUCTAS REALIZADAS SIN INTENCIN DE OCULTAR O
ENCUBRIR

A conti nuacin desarrollaremos una serie de conductas que segn la
comunidad jurdica internacional son realizadas si n intencin de ocultar o
encubrir en el delito de lavado de dinero o blanqueo de capitales; pues se
realizar su anlisis desde el cuerpo normati vo que las regula.
4.9.1. LA ADQUISICIN DE BIENES

El art. 3.1.c).i) del Convenio de Viena se refiere a la conducta de adquisicin
de bienes de origen delictivo, que los Estados han de sancionar a reserva de
sus principios constitucionales y de los conceptos fundamentales de su
ordenamiento jurdico. De forma prcticamente idntica se refiere el art.
6.1.b).1) de la Convencin contra la delincuencia organizada transnacional. Y
en el mismo sentido el art. 6.1 .c) del Convenio del Consejo de Europa. Por
su parte, el art. 2.2 del Reglamento Modelo de la CICAD se refiere tambin a
la adquisicin como comportamiento constitutivo de un delito de lavado.

La adquisicin es un trmi no de contenido complejo, por razn de su propia
amplitud, pues se puede aplicar a diferentes situaciones jurdicas en di versos
campos del Derecho
222
. As, por ejemplo, en el mbito ci vil se hace
referencia a la adquisicin en el marco de la dinmica de los derechos

221
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS, El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 232
222
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 117
152



subjetivos. La cuestin es cul es el sentido que se ha de atribuir al
mencionado trmino en el ordenamiento jurdico-penal.

Un primer paso es el recurso a la i nterpretacin gramatical. El Diccionario de
la Lengua Espaola defi ne adquisicin como accin de adquirir, y, a su
vez, define adquirir como comprar o hacer propio un derecho o cosa que
a nadie pertenece, o se transmite a ttulo lucrativo u oneroso, o por
prescripcin. Desde el punto de vista del lenguaje usual se tiende a
identificar adquisicin con compra
223
, tal y como se deriva del primero de
los significados sealados por el diccionario de la lengua espaola.

El segundo de los significados aportado por el Diccionario de la Lengua
Espaola se corresponde en gran medida con la defi nicin civil del trmi no
adquisicin, entendida como el fenmeno jurdico que consiste en el
ingreso de un derecho en la esfera jurdica de una persona, esto es, como
incremento que experimenta el patrimonio de una persona a consecuencia
de un determi nado hecho o relacin de Derecho
224
. Desde esta perspectiva,
el incremento patrimonial se refiere tanto a un aumento del activo, como a
una disminucin del pasivo del patrimonio
225
.

La adquisicin puede hacerse de tres formas: con la voluntad de aquel que
adquiere, sin su voluntad o contra su voluntad. Es posible adquirir sin la
voluntad del adquirente, e incluso existen supuestos en que la adquisicin se
opone a su voluntad.


223
Ibdem.
224
Ibdem.
225
Ibdem. De esta manera puede considerarse adquisicin tanto la compra de un objeto, como la
incorporacin a nosotros de una obligacin por medio de la cual adquirimos el deber de pago y la
categora de deudores.
153



Ya en el mbito penal, CORDOBA RODA considera que la adquisicin es
equivalente a la toma de posesin de un cierto objeto
226
. Puede reali zarse
bien en virtud de una accin unilateral del sujeto (sustraccin, descubrimiento
seguido de ulterior apropiacin), bien en virtud de una conducta de ste
concurrente con la de una persona distinta (adquisicin a ttulo oneroso o
gratuito). Por tanto, se equiparan adquisicin con ingreso en la esfera jurdica
de una persona del derecho de posesin.

Respecto de los instrumentos internacionales, cuya finalidad es la lucha
contra el lavado de activos de origen delicti vo, entendemos que la
adquisicin consiste en el ingreso de los derechos sobre los bienes de origen
delictivo. No va a ser necesario que se produzca un i ncremento patrimonial
pues tambin existir la adquisicin de un bien cuando se paga por l un
precio muy superior al real, producindose as una disminucin del
patrimonio. Ni siquiera va a ser necesario el nimo de lucro
227
. Tampoco va a
ser precisa una contraprestacin para poder hablar de adquisicin

Discute la doctrina si se incluye o no el derecho de posesin. Opina un sector
doctrinal que la simple posesin fctica no debera quedar incluida en esta
modalidad tpica
228
. En este sentido, seala PALMA HERRERA que la
adquisicin lo ser de la propiedad del bien o titularidad del derecho, sin que
quepa la mera posesin del mismo. Esto, concluye, llevara a la conclusin
de que tambin el alquiler de un bien de procedencia delictiva significa su
adquisicin. No acabo de entender porqu razn esta conducta no es
subsumible en esta modalidad delictiva, pues quien alquila el bien adquiere

226
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 118
227
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS. Manual de apoyo para la tipificacin del
Delito de lavado, Comisin Interamericana para el Control del Abuso de Drogas (CICAD). p 25
228
ARANGUEZ SNCHEZ CARLOS, El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 225
154



un derecho sobre l y puede actuar con la finalidad de ocultar su ilcita
procedencia
229
. Entendemos que la inclusin o no de la posesin va a
depender de si se encuentra o no expresamente castigada dicha conducta de
posesin. De serlo as, no podr reconducirse a esta conducta de
adquisicin. De lo contrario, podra quedar incluido en la adquisicin el
derecho de posesin
230
.
4.9.2. EL TRANSPORTE

Slo el Reglamento Modelo de la CICAD alude en su art. 2.1 al transporte de
bienes de origen delictivo como modalidad de lavado. El trmi no transportar
alude al desplazamiento fsico de los bienes de origen delictivo. Parece que
con este comportamiento se trata de hacer frente a los supuestos de
contrabando fsico del dinero de un pas a otro con el objetivo de lavarlo, un
mecanismo muy habitual de ocultar los bienes de origen delicti vo.

El problema va a residir en la distincin de este comportamiento del de
transferencia. Y es que si se castigan penalmente ambos comportamientos,
se ha de extraer de la defi nicin de transferencia el comportamiento
consistente en el transporte.

Ahora bien, se puede decir que quien transporta el dinero realmente est
cometiendo un delito de lavado? Considero que si se entiende el lavado de
capitales como el proceso dirigido a dotar de la apariencia de legalidad a los

229
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 119 seala que con toda esta discusin no tiene mucho sentido salvo que se entienda que se
castiga la mera adquisicin a sabiendas del origen delictivo del bien, sin necesidad de que concurra
ninguna finalidad adicional. En este caso si que podra tener relevancia.
230
Ibdem. Seala MORENO CANOVES en su obra Delitos Socioeconmicos p 387. Entiende que
cabe la posesin siempre que esta comporte algn grado de disponibilidad sobre los bienes.

155



bienes originados en comportamientos delictivos, el comportamiento de
transporte queda en la periferia de dicha acti vidad. En efecto,
comportamientos nucleares pueden ser el aprovechamiento o la
transformacin de los bienes con el objetivo de esconder su origen delictivo,
pero el transporte debera considerarse como una mera forma de
participacin en lavado de activos.
4.9.3. LA POSESIN Y LA TENENCIA

El art. 3.1 .c) .i) del Convenio de Viena se refiere a la conducta de posesin
de bienes de origen delictivo, que los Estados han de sancionar a reserva de
sus principios constitucionales y de los conceptos fundamentales de su
ordenamiento jurdico. De forma prcticamente idntica se refiere el art.
6.1.c) del Convenio del Consejo de Europa. Tambin la reciente convencin
contra la deli ncuencia organi zada transnacional somete el castigo de la
posesin a los conceptos bsicos del ordenamiento jurdico de cada Estado.
Por su parte, el art. 2.2 del Reglamento Modelo de la CICAD se refiere
tambin a la posesin como comportamiento constituti vo de un delito de
lavado, junto con la tenencia, a la que no aluden los otros dos i nstrumentos.

La posesin es una institucin jurdica que procede del ordenamiento jurdico
privado, para cuya interpretacin en el mbito penal surgen nuevamente
cuestiones relati vas a la delimitacin de su contenido. Y es que existe una
tendencia a identificar la tenencia y la posesin. Pero se ha de tener en
cuenta que tambin es punible como lavado de activos en algunos
instrumentos internacionales la conducta de tenencia. Es necesario proceder
a una distincin entre ambas conductas y determinar el mbito de prohibicin
que delimitan.

156



4.9.3.1. IDENTIFICACIN ENTRE TENENCIA Y POSESIN

Una primera interpretacin suele identificar los trmi nos posesin y tenencia,
equiparando as del contenido de ambos trminos. Sin embargo, se han
levantado voces discrepantes que tratan de diferenciarlos, porque las normas
internacionales emplean estos trminos de manera di versa.

En el mbito del delito de tenencia de armas en el Derecho espaol,
CORDOBA RODA indica que, en atencin a la letra y al fi n de la ley la
tenencia no slo equivale a posesin; sino que se restri nge tal posesin a
aquella detentacin que resulte idnea para la utilizacin del arma segn su
funcin
231
. Con tal i nterpretacin, la tenencia abarca, por razones
teleolgicas un mbito menor que la posesin y restringe su contenido en
funcin del objeto sobre el que recae, de manera que surge aqu un primer
criterio de distincin de ambos trminos.

Normalmente algunos exigen la concurrencia en la tenencia de determinados
requisitos que parecen ms bien corresponder a la posesin. Entre ellos, el
animus possidendi
232
o rem sibi habendi
233
, requerido normalmente en el
mbito civil, en el que la posesin civil ha de implicar adems de la tenencia,
la intencin de haber la cosa o derecho como propios.


231
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 120.
232
LAW DICTIONARY http//:www. lawyerintl.com. fecha de consulta 25 de Septiembre del 2008 El
animus possidendi se refiere a la intencin de poseer, es el otro componente de la posesin. Todo lo
que se requiere es una intencin de poseer algo por el momento. En los pases del common law, la
intencin de poseer una cosa es un hecho. Normalmente, se demuestra por los actos de control y
circunstancias del caso.
233
Sentencia P0103-41-2001 proveda por el TRIBUNAL TERCERO DE SENTENCIA de la ciudad
de San Salvador. animus rem sibi habendi se debe de entender que significa "Sin intencin de
apropiarse".
157



Adems, se exige que la tenencia vaya acompaada de la disponibilidad del
bien sobre el que recae, entendida no tanto como la situacin que permite
realizar actos de disposicin jurdica (enajenacin o creacin de
gravmenes), si no como la que hace posible la utili zacin del bien conforme
a su funcin. De este requisito se deriva el carcter i nnecesario del contacto
fsico entre el tenedor y el bien sobre el que recae la tenencia, pues se
admite la tenencia aun cuando los bienes sobre los que recae se encuentren
escondidos u ocultos en un lugar conocido por el sujeto acti vo.

Otro de los requisitos es que transcurra un cieno lapso de tiempo para poder
apreciar que existe tenencia.
4.9.3.2. DISTINCIN ENTRE TENENCIA Y POSESIN

Por otra parte, en el mbito de los delitos relativos a las drogas, LUZON
PEA plantea una distincin entre posesin y tenencia,
fundamentalmente basada en el requisito de la disponibilidad
234
. En su
opinin la posesin exige disponibilidad real y actual. No se puede aceptar
para la posesin que el sujeto tenga los bienes a su disposicin (en este
caso droga) en algn lugar, en el sentido que otros la tengan o la hayan
puesto a su disposicin. Ello supondra tener un mero poder de disposicin
sobre los bienes pero no su disponibilidad real y actual.

Admite la posesin sin tenencia material, siendo suficiente con la
disposicin de los bienes. Incluso poltico-criminalmente (en el caso del
trfico de drogas) se admite la posesin aunque no se haya producido la

234
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 121. Este autor entiende la posesin, no en el sentido de que el sujeto activo tenga una
inmediata relacin de la cosa con el cuerpo (tenencia material), s ino que considera suficiente con la
disponibilidad de hecho del bien a travs de la atraccin del mis mo al mbito de la propia esfera de
custodia, sin que sea necesaria, la presencia del sujeto en el lugar donde se encuentra la cosa
158



tenencia material del bien. Define la posesin, segn esto, en un sentido
amplio, que admite la posesin i nmaterial o incluso simblica en concreto,
como tener el sujeto en su poder o disponible el bien (en este caso la
droga)
235
.

Ahora bien, plantea que el trmi no posesin es ms restrictivo que el de
tenencia, en la medida en que la posesin requiere siempre la efecti va
disponibilidad pero no la exige la tenencia. Textualmente seala que puede
haber posesin con disponibilidad sin tenencia material y tambin
contenencia material, pero acompaada de disponibilidad efecti va, mientras
que podra considerarse que tenencia puede darse (...) con disponibilidad
aun sin tenencia material, pero, a diferencia de la posesin, tambin ya con
la tenencia material, aunque no haya disponibilidad
236
En este argumento
residira la disti ncin entre tenencia y posesin.

En nuestra opinin, es ste el criterio ms claro a la hora de diferenciar
ambos trminos: la tenencia (material o no) no exige la disponibilidad del
bien, aunque puede concurrir, mientras que la posesin requiere siempre que
exista una disponibilidad real y efecti va. Por ello, en el mbito del lavado de
activos parece ms correcto entender la posesin como la tenencia (material
o no) de bienes procedentes de un delito, disponibles real y efecti vamente.
De esta manera se logra una interpretacin del trmi no posesin acorde
con su significado gramatical que implica la tenencia y adecuado desde un
punto de vista teleolgico a la finalidad de luchar contra el lavado de acti vos
sancionando a aquellas personas que tienen el poder de disposicin sobre
los bienes procedentes de un delito, siendo as que la titularidad de los
mismos est a nombre de otros. Esta interpretacin proporciona adems un

235
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El Delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit p 122
236
Ibdem
159



nivel considerable de seguridad jurdica, en el sentido de que es coherente
con el resto del ordenamiento jurdico-penal a la hora de integrar su
contenido.

Por razn de la descripcin tpica que reali za el art. 3.1 .c.i) del Convenio de
Viena es preciso que los bienes se hayan recibido. En opi nin de QUERALT
JIMENEZ la tenencia de los bienes, efectos o instrumentos no se requiere
materialmente; basta con que el sujeto... tenga el poder de disposicin sobre
tales objetos.
237


Esta interpretacin se acomoda a la i ntencin del legislador del luchar contra
el lavado sancionando cualquier conducta de posesin vaya acompaada de
tenencia material o no.
4.9.4. LA UTILIZACIN

El art. 3.1.c).i) del Convenio de Viena se refiere a la conducta de utili zacin
de bienes de origen delictivo, que los Estados han de sancionar a reserva de
sus principios constitucionales y de los conceptos fundamentales de su
ordenamiento jurdico. Tambin la convencin contra la deli ncuencia
organi zada transnacional se refiere a la utili zacin, pero nuevamente somete
su sancin a los conceptos bsicos del ordenamiento jurdico de cada Estado
Parte. Por su parte el art. 6.1.c) del Convenio del Consejo de Europa se
refiere al uso. El art. 2.2 del Reglamento Modelo de la CICAD se refiere a la
utili zacin como comportamiento constituti vo de un delito de lavado, junto
con la tenencia, a la que no aluden los otros dos instrumentos
238
.

237
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit p 123, este autor expone lo comentado por QUERALT JIMENEZ en su obra La Reforma Penal y
Procesal en materia de Trafico de Drogas.
238
Ibdem.
160



La explicacin del significado del trmino utili zacin es particular mente
problemtica y de gran trascendencia. La cuestin consiste en de terminar la
lnea donde debe termi nar la atipicidad de las acciones de utilizacin y
comenzar la i ntervencin penal, esto es, qu conductas de utili zacin de
bienes procedentes de un delito renen la suficiente entidad para ser
abarcadas por el delito de lavado de activos.

En cuanto al significado del trmi no normati vo utili zacin, existe una
tendencia doctri nal a identificar los trminos utili zacin y uso, ambos
empleados en la legislacin internacional
239
. Por usar entiende la doctrina
hacer servir una cosa para un determi nado objeto. Sin embargo, en nuestra
opinin, a la vista de la di versidad terminolgica, parece ms correcto dotar
de contenido propio y especfico al trmino uti lizacin.

Si optamos por una interpretacin amplia, es decir, comprensiva de cualquier
uso de un bien, va a ser posible imaginar infinitos grupos de casos
susceptibles de ser abarcados por la utilizacin, siempre y cuando concurran
todos los requisitos necesarios desde el punto de vista subjetivo. As, entre
otros imaginables, podemos hacer referencia a algunos
240
:

Caso 1: Pedro, invitado por su amiga Mara a darse un bao en la piscina de
sus padres, conoce que stos se dedican al trfico de drogas, y pese a ello
acude y usa la piscina. Igualmente usa la cocina, la ducha, ve la televisin,
etc.
241



239
Ibdem.
240
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 124.
241
Ibdem
161



Caso 2: Antonio, mientras pasea por la calle, es invitado por su amigo Juan a
subir al coche para acercarle a su casa. Durante el trayecto, Juan le confiesa
que se dedica al trfico de drogas y que el coche en el que viajan lo ha
adquirido con las ganancias procedentes del mismo. Pese a su conocimiento,
Antonio contina en el coche hasta ser dejado en la puerta de su casa
242
.

Caso 3: Conductor de autobs de una compaa recin creada, sabe que los
dueos se dedican al trfico de drogas. Pese a ello, conduce el vehculo.
Igualmente, Javier, que conoce los mismos hechos, compra un billete de
autobs y utili za e servicio.
243


Incluso parece posible abarcar todas aquellas conductas de utili zacin
ilegtima de bienes procedentes de un delito. Por ejemplo, la sustraccin de
un bien por parte de un amigo del narcotraficante, a sabiendas de su origen
delictivo, con el nico propsito de utili zarlo durante un tiempo y
posteriormente devolverlo.
4.9.4.1. NECESIDAD DE RESTRICCIN DE LA INTERPRETACIN DEL
TRMINO UTILIZACIN

Podramos continuar hasta el infinito en la descripcin de casos. Sin
embargo, surge la duda de si todos los casos aqu mencionados han de ser
considerados tpicos, o bien han de establecerse restricciones que limiten
esta desmesurada ampliacin. Esto es, se trata de determi nar el lmite
inferior de la tipicidad en relacin con el elemento normativo utilizacin, de
tal forma que nos permita fi jar si las conductas mencionadas y similares
suponen la reali zacin del delito de lavado; ello fundamentalmente debido a

242
Ibdem
243
Ibdem
162



la amplitud de la materia de prohibicin, y a la ausencia de lmites expresos
en la normativa, salvo los relati vos al tipo subjetivo. A la hora de establecer
lmites, parece necesario comenzar por indicar que han de ser atpicos los
comportamientos de utilizacin de bienes procedentes de un delito que no
menoscaben el bien jurdico protegido.

Por eso, surge la necesidad de incluir criterios correctores en orden a
delimitar la frontera entre tipicidad y atipicidad en los supuestos de utili zacin
de bienes procedentes de un delito. Tales mecanismos vienen dados por el
recurso a los principios inspiradores del Derecho Penal, en virtud de los
cuales va a ser posible excluir los supuestos que han de quedar al margen
de toda intervencin puniti va del Estado mediante el recurso a su i nstrumento
ms contundente
244
.

Es claro que para hacer uso de un bien, en pri ncipio, es necesario que ste
llegue al poder del sujeto o se encuentre ya en su poder, aunque las normas
internacionales no son claras a la hora de determi nar la forma en que ello se
puede producir. nicamente el Convenio de Viena hace referencia a que el
sujeto debe haber recibido los bienes. Ambos datos nos inclinan a considerar
que es necesaria la disponibilidad previa del bien.

Es preciso que la uti lizacin vaya acompaada previamente de la
disponibilidad del bien procedente de un delito. Requisito imprescindible es
ostentar la disponibilidad de tal bien, de forma que permita su uso conforme a

244
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial, Op.
Cit., p 125. este comenta que Parece excesivo sancionar penalmente todas las conductas de utilizacin
de bienes procedentes de un delito, pues se llegara a tal contaminacin de bienes en la economa, que
no sera posible su uso desde el momento en que existiese una sospecha de su origen. No se podran
realizar negocios con personas sospechosas de cometer delitos de trfico de drogas o que implicasen
utilizacin de sus bienes.

163



su funcin. Cuando alguien utili za un bien procedente de un delito que no
posee, al no gozar de su disponibilidad, no se puede decir que lo est
utili zando.

Quedan excluidos as del trmi no utili zacin los casos en que e sujeto utili za
la piscina o la casa de un traficante de drogas, o es transportado en su
vehculo, puesto que los sujetos no gozan sin embargo de la disponibilidad
del bien que le otorgue la posibilidad de utilizarlo conforme a su uso, y en la
direccin que estimen conveniente.

Son atpicas como utili zacin las conductas que, pese a constituir una
utili zacin en sentido amplio, no se encuadran en el marco de la
disponibilidad del sujeto, sino que, perteneciendo a otro esta posibilidad,
exclusi vamente lo emplea en la direccin indicada, permitida o normalmente
realizada por quien puede disponer; con todo, dichas conductas podran ser
constitutivas del comportamiento tpico de uso, por lo que podran ser
castigadas con base en el Reglamento Modelo de la CICAD.
4.9.5. LA ADMINISTRACIN

El trmi no administracin fue introducido en el Reglamento Modelo de la
CICAD en 1998. Administrar significa gramaticalmente ordenar, disponer,
organi zar. Este trmino parece que pretende sancionar a todas aquellas
personas que se hacen cargo de los intereses de otros, gestionando los
bienes que tienen origen delicti vo
245
.


245
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS (OEA). Manual de apoyo para la Tipificacin
del Delito de Lavado, Op. Cit., p 26
164



4.10. EL PROBLEMA DE LAS ACCIONES SOCIALMENTE ADECUADAS

En relacin con estos comportamientos que se pueden realizar sin la
intencin de ocultar o encubrir el origen de los bienes, surge un importante
problema que ha ocupado a la doctri na. En concreto, una cuestin
fundamental a anali zar es si han de sancionarse las denomi nadas acciones
socialmente adecuadas, la acti vidad negocial diaria, esto es, las acciones
que se desarrollan en la vida cotidiana. El panadero que vende pan al
narcotraficante, el taxista que le transporta, reali zan conductas constituti vas
del delito de lavado, cuando aceptan el pago por sus bienes y servicios? La
oferta de bienes y servicios al pblico en general puede ser utilizada por los
delincuentes para reciclar el dinero. El problema dogmtico y terico concreto
ha sido planteado en Derecho alemn, donde se sancionan las conductas de
adquirir, poseer o utili zar bienes de origen delictivo
246
.

La sancin de las conductas de adquirir, recibir u ocultar configura una norma
que parece pretender el aislamiento de autor del delito previo y a sus
ganancias delictivas hacindolas no aptas para la circulacin. Y ello mediante
la sancin de todas aquellas personas que realicen negocios con el
delincuente a sabiendas del origen de sus bienes. Sera una especie de

246
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 127. Este autor comenta que un temprano proyecto Bundesrat (Es el rgano de representacin
de los diecisis estados federados de Alemania) de fecha 10 de agosto de 1990, el cual declaraba no
aplicable lo preceptuado como delito de blanqueo de capitales para acciones relacionadas con dinero u
otros bienes de origen delictivo, cuando se lleve a cabo una prestacin de vida o devengada en virtud
de la ley, o una contraprestacin por bienes o servicios de necesidad diaria que se precisan para
sufragar la subsistencia, as como la utilizacin de tales bienes. Se daba de esta manera una solucin
material a los posibles supuestos de blanqueo realizados mediante acciones socialmente adecuadas,
consistentes en declarar que no eran merecedores de pena. Sin embargo el gobierno Alemn rechaz
tal regulacin excepcional, al considerar que en tales casos tambin concurre un injusto penal
merecedor de panas. En este pas un proyecto de Ley estableci una regulacin excepcional que
declaraban impunes tales acciones. Sin embargo el gobierno rechaz tal regulacin excepcional al
considerar que estas conductas tambin han de ser sancionadas.
165



excomunin econmica de los delincuentes. Se sanciona de esta manera a
quien quiebra la excomunin econmica de los delincuentes. Quedan
abarcados todos los negocios que se llevan a cabo con delincuentes,
cualquiera que sea la cuanta de los mismos, y la fi nalidad a la que estn
destinados.

Por ejemplo, van a quedar abarcados los negocios dirigidos a satisfacer las
necesidades bsicas para la vida de los delincuentes. Se vern as reducidas
las posibilidades de subsistencia del autor del delito previo que dispone slo
de bienes de origen delictivo, o de una mezcla de bienes delictivos con otros
de origen ilcito. El panadero que vende pan al narcotraficante, el tendero que
le vende alimentos, o el arrendatario que le arrienda la casa, estarn
sometidos a la amenaza de pena por razn del delito de lavado
247
.

Tambin quedarn abarcados los negocios de bagatela, esto es, los de
escasa cuanta. Las normas relati vas al lavado de activos no suelen
establecer ni ngn lmite cuantitativo por debajo del cual el lavado sea
impune. De esta manera se configura una norma penal muy amplia, que da
cabida a gran cantidad de comportamientos en los que los bienes de origen
delictivo implicados son de escasa cuanta. Desde esta perspectiva, cabr
sancionar al taxista que transporta al autor del delito previo a cambio de la
tarifa normal del viaje, al camarero que le sirve bebidas alcohlicas, etc.
248


Igualmente ser punible la conducta del abogado que acepta el cobro de los
honorarios profesionales de un cliente a sabiendas de su procedencia
delictiva. El reglamento Modelo sanciona las conductas de adquirir, poseer,
tener, utili zar o administrar bienes de origen delicti vo, as como las

247
Ibdem.
248
Ibdem.
166



conductas de convertir, transportar dichos bienes. Tienen cabida aqu,
numerosos comportamientos socialmente adecuados. Tratando de limitar un
tipo tan excesivamente amplio del lavado de activos se han elaborado
doctrinalmente di versos criterios. Estos pueden clasificarse en funcin de si
pretende limitar el tipo en el mbito subjeti vo o bien en el objeti vo
249
.

1. Criterios de limitacin relati vos al tipo subjeti vo. Un sector doctrinal
considera que la cuestin de la punibilidad de las acciones socialmente
adecuadas es en realidad un problema concerniente al dolo
250
y, en
concreto, al doto eventual. Una accin socialmente adecuada, normal,
diaria, pierde este carcter y es punible si se realiza con dolo directo (de
primer o segundo grado), ya sea para contribuir a la accin antijurdica de
otro (complicidad), ya constituya una actuacin delicti va como tal (lavado,
encubrimiento). De lo contrario, se dice, quedaran impunes determinados
comportamientos tpicos y antijurdicos que se realizan bajo la cobertura
de acciones socialmente adecuadas.

2. Criterios de limitacin relativos al tipo objeti vo. Frente a la postura que
excluye la tipicidad de las acciones socialmente adecuadas en funcin del
dolo del sujeto, otros sectores doctrinales opinan que tales acciones
quedan fuera ya del propio tipo objetivo. Mencin destacada merece la
postura de BARTON
251
en Alemania, quien intenta llevar a cabo una
reduccin teleolgica de los tipos del lavado de dinero (S 261 StGB
alemn) con base en el criterio del fin de proteccin de la norma.


249
COMISIN INTERAMERICANA PARA EL CONTROL DEL ABUSO DE DROGAS (CICAD).
Reglamento modelo. Art. 11, 12, 13, y 14.
250
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 128
251
Ibdem.
167



La finalidad perseguida por el legislador alemn con las normas sobre el
lavado es impedir el ingreso oculto de las ganancias ilegales en el circuito
financiero legal, de manera que los delincuentes queden aislados del entorno
en sentido econmico. Tambin pretende dar a las autoridades de
persecucin penal mecanismos procesales para seguir el rastro documental
del dinero con los que obtener la reconstruccin del curso fi nanciero, para
tener as acceso a los centros de la organizacin criminal
252
. Con base en
estas finalidades, excluye este autor del tipo del delito de lavado de acti vos
determinadas acciones socialmente adecuadas.

Niega que los negocios con bienes de origen delictivo dirigidos a satisfacer
las necesidades bsicas para la vida de los delincuentes constituyan un
delito de lavado de acti vos. El lmite del aislamiento del deli ncuente se
encuentra situado all donde ste pretende satisfacer con el dinero de origen
delictivo necesidades humanas y sociales bsicas. Por eso, opina BARTON
que quien acepta dinero de origen delictivo destinado a la alimentacin,
vivienda, vestido, cuidado corporal, cultura, participacin en la vida social u
otras necesidades humanas bsicas del autor del delito previo o del lavador,
no realiza el tipo del lavado
253
.

La seguridad interior, uno de los fines que pretende la norma del lavado en
Alemania, no resulta lesionada cuando alguien satisface en el mbito de la
normalidad social sus necesidades vitales. Ms bien, el ordenamiento pblico

252
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 129, quien retoma las palabras de BARTON en una de su obras llamada Sozial bliche
Geschaftstatigkeit und Geldwasche (Mercado, Criminalidad Organizada y blanqueo de Dinero en
Alemania, traducido al castellano por SOLEDAD ARROLLO ALFONSO Y TERESA AGUADO
CORREA, en Revista Penal N 2, 1998 pp 6 y 7) expresa que en su opinin, los preceptos sobre el
blanqueo tienen una finalidad esencialmente preventiva, pues ms que dirigirse a una represin
retrospectiva de la lesin del bien jurdico, se dirigen a impedir futuros hechos delictivos.
253
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 129.
168



y la paz social se veran menoscabadas si se negase a las personas la
posibilidad de satisfacer sus necesidades bsicas fsicas o sociales de forma
fraudulenta.

Tambin recurre al fin objetivo de proteccin de la norma para proceder a
una reduccin teleolgica del tipo del lavado, y negar que el bien jurdico
protegido sea menoscabado cuando alguien acepta dinero del autor del delito
previo en cantidades pequeas a cambio de servicios normales.

A juicio de BLANCO CORDERO, hubiera sido conveniente que desde las
instancias internacionales se hubiese limitado de alguna manera la
descripcin de los comportamientos mediante el recurso a alguna de las
frmulas aqu sealadas. En este sentido, por ejemplo, el l egislador espaol
ha excluido las actuaciones socialmente adecuadas del tipo de este delito a
travs del recurso al reforzamiento del dolo
254
.

En efecto, la normativa espaola exige expresamente que el sujeto acti vo
acte con la intencin de encubrir el origen de los bienes, esto es, se precisa
el dolo directo. Por tanto, quien vende y recibe dinero de un traficante de
drogas, pese a que conozca su origen delictivo, si no acta con la intencin
de ocultar o encubrir el origen de tales bienes, o de ayudar al delincuente a
eludir las consecuencias jurdicas de sus actos (art. 301 CP espaol), no
realiza el tipo del delito de lavado de acti vos. Slo de esta manera se puede
evitar una ampliacin desmesurada la punibilidad de las conductas de lavado
de activos.


254
BLANCO CORDERO, ISIDORO. Combate del Lavado de Activos desde el Sistema Judicial , Op.
Cit., p 130.

169



4.11. CONDUCTA TPICA DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS EN EL SALVADOR

En el salvador el delito de lavado de dinero y acti vos o blanqueo de capitales
no se encuentra en el Cdigo Penal de 1998, si no que el legislador regulo
esta conducta en una ley especial dndole el beneficio de la duda somos de
la idea que lo hizo de esta forma debido a que primeramente el cdigo penal
ya haba sido promulgado ya al tratar de regularlo debi de hacerse una
reforma sustancial; adems es posible que considerara que las formas de
delinquir de carcter transnacional han evolucionado y por ese moti vo fue de
la idea de darle un tratamiento especial y surgen como por ejemplo la Ley de
Drogas, de armas, de infracciones aduanera, etc., aunado a la exigencia de
la comunidad jurdica internacional de regular este tipo de conductas.

Hablar de la tipicidad del delito de lavado de dinero resulta un tema muy
divergente, lo cual genera problemas debido a que el legislador en su afn de
regular tal conducta consideramos que ha sido muy i nquisiti vo o represivo en
algunos de los artculos de la ley contra lavado de dinero y acti vos y en otros
peca de ingenuo (convenientemente?) al regular el encubrimiento culposo
del cual ms adelante se har su anlisis. Para entrar en materia a
conti nuacin anali zaremos el tipo regulado en el artculo 4 partiendo de sus
elementos bsicos.
4.11.1. SUJETO ACTIVO DE LA ACCIN TPICA DE LAVADO DE DINERO
Y ACTIVOS

El delito puede ser cometido por cualquier persona que realice la accin
tpica, segn no slo se deduce de la redaccin del artculo 4 (El que
depositare ... etc.), si no que expresamente se dice en el artculo 2: la
170



presente Ley ser aplicable a cualquier persona natural o jurdica aun cuando
sta ltima no se encuentre constituida legalmente . Desde el punto de vista
del sujeto acti vo, se trata en consecuencia de un delito comn (por
contraposicin con los delitos especiales por razn del autor), por lo que no
debe inducir a confusin la segunda parte del citado articulo 2 donde a ttulo
de mero ejemplo (entre otras, dice) se citan determinadas instituciones o
actividades en torno a las cuales es ms frecuente que pueda desarrollarse
la acti vidad de blanqueo. No obstante, esa enumeracin tambin podr
constituir un valioso elemento de ayuda, en los trmi nos del apartado
anterior, para determi nar cundo podemos hallarnos ante un delito de lavado
de dinero, y no ante una mera receptacin o encubrimiento comn.

Conviene de todos modos recordar que, como claramente se desprende del
artculo 38 del Cdigo Penal, en el sistema salvadoreo rige el tradicional
principio del derecho continental societas delinquere non potest, (es una
locucin lati na, que significa "las sociedades no pueden deli nquir")
255
. La
referencia del artculo 2 de la ley contra el Lavado a instituciones y
actividades se debe, por tanto, al hecho de que, Como seala CRESPO

255
FERNNDEZ SNCHEZ, M.T.; Responsabilidad penal de las personas jurdicas en Derecho
Penal Espaol; en: AA.VV., El Nuevo Cdigo Penal. Primeros problemas de aplicacin; Direccin
de Cursos Extraordinarios, Universidad de Salamanca, 1997, pg. 133; Mucho se ha debatido, sobre si
las personas jurdicas pueden ser responsables de un delito; pero en la actualidad esta discusin cobra
ms importancia, por el incremento de la criminalidad econmica dentro de los pases industrializados;
mediante la utilizacin de estas corporaciones, asociaciones, empresas, en definit iva personas jurdicas,
que en la mayora de los casos son creadas para disimular verdaderas conductas delictivas, lo que ha
obligado a reflexionar sobre la urgente necesidad de sancionar tales comportamientos; ante esta
problemt ica el Derecho Penal se ha encontrado impedido para sancionar a dichas personas jurdicas,
pues esta posibilidad choca con el principio tradicional societas delinquere non potest, que ha
informado el sistema penal desde hace siglos; y del que se deriva que es imposible hacer responder
penalmente a una persona jurdica; puesto que el Derecho Penal a lo largo de su evolucin se ha
caracterizado por una concepcin individual y personal de la responsabilidad penal.
171



BARQUERO, en ella se codifican de manera integrada aspectos penales y
administrativos
256
.

En ese sentido, la ley se aplica a personas morales e instituciones, en tanto
que se les encomiendan como veremos determinadas obligaciones le
informacin y control. Pero, por supuesto, ello no significa una alteracin de
la regla de la personalidad de la pena, de modo que si existe responsabilidad
penal sta ser individual y personal, imputable al autor material o mediato
de la conducta tpica que acte en nombre o representacin de la entidad o
institucin. As lo recuerda explcitamente el propio artculo 4 de la Ley, en su
penltimo prrafo. La persona moral responder, pues, subsidiariamente, en
el terreno de la responsabilidad civil (art. 38 C.P., citado
257
), con
independencia de las consecuencias accesorias (artculos 126 y 127 del
Cdigo Penal
258
, y 20 y siguientes de la Ley
259
) que puedan afectarles. Sin
embargo, el problema i nterpretati vo de mayor calado que suscita el sujeto
activo del blanqueo es el de determinar si puede serlo quien a su vez haya
sido autor o partcipe del delito previo del que proceden los bienes o el dinero
lavados.

En este terreno la doctrina ha operado tradicionalmente, en el Derecho
Comparado, con la idea del autoencubrimiento impune, que algunos
relacionan con la aplicacin del principio non bis in idem, entendiendo que
sancionar al autor o partcipe del delito que ulteriormente se aprovecha de
sus efectos o pretende ocultar su producto, vulnera esa regla bsica del

256
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, N 11 ao V Vol. 1 Enero-Abril 2002 p
115
257
Art. 38 cdigo Penal relativo a Actuar por otro.
258
Art. 126 Cdigo penal relativo a De la perdida del producto, de las ganancias y ventajas
provenientes del hecho y del comiso y el Art. 127 del Comiso de la perdida del producto de las
ganancias provenientes del hecho
259
Art. 20 Ley Contra Lavado de Dinero y Activos provocar la retencin de los valores
172



Derecho Penal. De hecho, algunos de los textos i nternacionales como la
Convencin sobre Delincuencia Organizada Trasnacional o el Reglamento
Modelo de la Comisin Interamericana, hacen expresa mencin a la posible
existencia de limitaciones constitucionales en ese sentido.

Ciertamente el artculo 7 del Cdigo Procesal Penal salvadoreo consagra de
manera i nequvoca la regla de que nadie puede ser juzgado dos veces por el
mismo delito y, por tanto, tampoco por la fase de agotamiento del mismo
260
.
De este modo, excepcin hecha de aquellos supuestos de retorno de
bienes
261
, el blanqueo constituira un hecho posterior sancionado, que
conforme al principio de culpabilidad, y ms concretamente a partir de la idea
de la inexigibilidad de una conducta alternativa, habra de determinar la
impunidad de esa conducta ulterior.

Este planteamiento ha sido sin embargo contundentemente criticado desde
posiciones favorables a la autonoma conceptual del delito de lavado.
Siguiendo a PINTO y CHEVALIER
262
, y aunque no sea posible aqu una
exposicin ms detallada de los argumentos, existen slidas razones para
negar la limitacin del sujeto activo basada en su previa participacin en el
delito-fuente.


260
Art. 7 del Cdigo Procesal Penal, publicado en Diario Oficial N 11 Tomo 334 publicado en 20 de
Enero de 1997; relacionado con el Art. 11 de la Constitucin de la Repblica, s obre el significado de
la prohibicin de doble enjuiciamiento, la Sala de lo Constitucional ha dicho que "la prohibicin del
doble juzgamiento significa, pues, la prohibicin sobre la duplicidad de decisiones respecto de un
mis mo hecho y en relacin de una misma persona; y especficamente en el rea judicial, la
inmodificabilidad del contenido de una resolucin estatal que decide de manera definitiva una
situacin jurdica determinada, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley" (Resolucin de
Improcedencia de 11-VIII-1997, Amp. 276-97).
261
Aquellos en que el partcipe en el delito previo blanquea su producto, ste pasa a un tercero y, tras
ello vuelven a recuperar el control de lo ya transformado y realiza nuevas operaciones de lavado.
262
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 116
173



Tales razones se obtienen pri ncipalmente al poner en tela de juicio que el
delito de lavado sea slo una forma de encubrimiento, o que, de hecho,
pueda calificarse como tal; si nos remitimos a lo dicho acerca del bien jurdico
protegido no resultar difcil extraer consecuencias en el mismo sentido que
defienden los autores citados: el lavado de activos no se concibe como una
actividad meramente dirigida a ocultar el delito y hacer con ello i neficaz la
accin de la Justicia. Es claro que afecta a ms bienes jurdicos que el delito
fuente, a otros que son disti ntos de los vulnerados por aqul y tambin por el
encubrimiento en su concepcin tradicional, llegando a globali zarse su
potencial capacidad de dao al conjunto del orden socioeconmico, y
adems lo hace mediante el despliegue de una actividad compleja,
perfectamente escindible en la mayor parte de los casos de la previa accin
delictiva.

En estas condiciones, y habida cuenta de que la Ley salvadorea no
establece (como s sucede en otros sistemas) un elemento negati vo del tipo
que excluya la autora de quien fue partcipe en el delito fuente, parece
perfectamente posible defender la coexistencia de ambas imputaciones,
mediante el concurso real (artculo 71 C.P.
263
) del delito previo y el posterior
lavado de su producto.
4.11.2. TIPO OBJETIVO

Para realizar un anlisis del tipo debemos de reali zarlo a travs de la accin,
el objeto, el resultado, el delito presente; lo cual desarrollaremos a
conti nuacin

263
Art. 71 Cdigo Penal relat ivo a Penalidad de concurso real
174



4.11.2.1. LA ACCIN

El ncleo de la accin tipificada en el artculo 4 consiste en convertir o
transferir los bienes, conforme a los textos internacionales repetidamente
citados; la norma salvadorea aade dos conductas instrumentales o
consecuti vas, en realidad inherentes y fcilmente i ncluibles en las anteriores:
depositar y retirar. A ellas se equiparan (tambin) las contempladas en el
segundo prrafo del mismo artculo 4, que i ncluye cualquier operacin,
transaccin
264
, accin u omisin encaminada a ocultar el origen ilcito y a
legalizar bienes y valores provenientes de actividades delicti vas .

La razn de ser de esa divisin en prrafos parece tener un origen
exclusi vamente terico: a la luz de las propias Convenciones Internacionales,
algunos autores entienden que la accin de blanqueo stricto sensu es la
conversin o transferencia de bienes, mientras que esas otras conductas
equiparadas seran formas especficas de encubrimiento, o incluso de
receptacin (art. 5.b de la misma Ley). La cuestin es bastante confusa; as,
por ejemplo, no parece muy acertado afirmar que no constituyan actos
propiamente de reciclaje aqullos que van precisamente orientados a ocultar
el origen ilcito y a legali zar bienes, que es lo que de modo especfico
constituye la esencia del lavado tal y como lo hemos descrito.

En fin, lo cierto es que el Legislador ha querido equiparar directamente (art. 4
prrafo segundo) o asimilar (art. 5) determinadas conductas que presentan
una nota comn, y es la de contribuir, en cualquiera de los diferentes
momentos de la cadena de transformacin y en funcin de la diferente

264
El concepto de transaccin cuenta con una definicin autntica en el artculo 2.0 del Reglamento
de la Ley: cualquier operacin o acto realizado dentro del giro ordinario de la actividad o negocio de
las Instituciones, o relacionada con las actividades que la Ley somete a su control en el art . 2 inc. 2.
175



intensidad de la contribucin de cada sujeto (sta es la clave de la prolijidad y
minuciosidad en la enumeracin de conductas alternati vas), al reciclaje de
fondos procedentes de los delitos a que se refiere el artculo 6, sin dejar
escapar ni nguno de los comportamientos que, de un modo u otro, puedan
contribuir a los fines del delito.
4.11.2.2. EL OBJETO

El artculo 4 habla de fondos, bienes o derechos relacionados que procedan
directa o indirectamente de actividades delictivas (prrafo primero) y de
bienes y valores provenientes de acti vidades delictivas (prrafo segundo) ;
la Ley contra el Lavado opta as en su texto por una descripcin enumerati va
del objeto de la accin, evitando la necesidad de recurrir a criterios
interpretati vos que podran topar con la prohibicin de interpretacin
extensi va de las normas penales. En esto se aparta de la Convencin de
Viena y del Convenio Centroamericano, que prefieren (ms en la lnea
clsica de los tratados internacionales) utili zar conceptos ms flexibles y
dotarles de un contenido ms preciso mediante el sistema de la defi nicin
autntica.

En concreto, el problema que se plantea en relacin con el objeto del
blanqueo es que estos textos internacionales se refieren al producto del
delito, expresin que, stricto sensu, puede entenderse exclusivamente
referida al botn o fruto de la actividad delicti va y no, por tanto, a sus
sucesivas transformaciones o manipulaciones, ni al resultado de stas, ni los
ttulos o derechos relacionados con tales bienes
265
.

265
Por ello el artculo 1 de la Convencin de Viena se ve forzado a aclarar que por producto del
delito precedente se entiende los bienes obtenidos o derivados directa o indirectamente de la comisin
de un delito tipificado de conformidad con el prrafo 1 del art culo 3 y por bienes, los activos de
cualquier tipo corporales o incorporales, mubles o races, tangibles o intangibles, y los documentos o
176



Ahora bien, aunque en ese sentido la Ley Contra Lavado de Dinero y Acti vos
facilita la comprensin y la aplicacin de la norma penal, paradjicamente no
aprovecha esa ventaja para mejorar uno de los ms graves defectos de los
textos supranacionales: su deplorable tcnica jurdica
266
y su falta de
sistemtica.

En efecto, si el lavado de di nero y acti vos se refiere tanto a los bienes
directamente procedentes del delito como a los que indirectamente derivan
de l (porque los sustituyen o se obtienen con ellos), resulta difcil explicar y
comprender por qu se tipifican como delitos distintos, separados y adems
castigados con distintas penas, actos de ocultacin o encubrimiento
simultneo o ulterior -receptacin sustitutiva- (artculos 5 y 7) que, atendiendo
a esa equiparacin del origen delicti vo i nmediato o mediato de los bienes
cumplen una finalidad delictiva idntica y generan un efecto igualmente
nocivo. Es ms, cuanto ms alejado o transformado est el bien respecto de
su origen, ms daosa es cada nueva transformacin, por cuanto profundi za
en la fase de ensombrecimiento (ver Capitulo II).

As, la ocultacin del origen del bien (artculo 5), cualquiera que sea la forma
en que se lleve a cabo (contratos simulados, enajenacin, inversin... art. 7)
difcilmente no consistir en un acto de conversin, transferencia, o
cualquier operacin -art. 4- relati va a esos fondos, bienes o derechos,
encami nada a obtener su encubrimiento, ocultacin o legalizaci n. Pero si
adems se admite la equiparacin del producto directo del delito con los
bienes indirectamente obtenidos a partir de dicho producto, es obvio que
todas esas conductas constituyen per se actos de lavado, dado que es muy

instrumentos legales que acrediten la propiedad u otros derechos sobre dichos activos; definicin sta
ltima prcticamente idntica a la que facilita el Convenio Interamericano.
266
DEZ RIPOLLS, JOS LUIS. Los delitos relativos a drogas txicas, estupefacientes y sustancias
psicotrpicas. Ed. Tecnos. Madrid, 1989, p. 148.
177



complicado imaginar supuestos concretos en que la ocultacin o el
encubrimiento no se instrumente precisamente mediante alguna de las
formas comisivas del mencionado artculo 4
267
.
4.11.2.3. EL RESULTADO

Los fines perseguidos por el delito que menciona dicho artculo 4 son,
precisamente, los que configuraban tradicionalmente la doble modalidad real
y personal del encubrimiento. Se trata de ocultar o encubrir el origen ilcito
de los bienes, o de ayudar a eludir las consecuencias jurdicas de sus actos
a los partcipes, o bien -como acabamos de ver- de ocultar el origen ilcito y
legalizar los bienes y activos en cuestin.

Ese elemento tendencial, como ya se ha advertido, no se integra en la accin
tpica, sino que constituye su finalidad y por tanto no se incorpora al tipo
objetivo, sino al subjetivo, ubicndose por tanto en la fase de agotamiento del
delito. Dicho de otro modo, el hecho de que el sujeto no obtenga su propsito
de ocultacin o encubrimiento
268
no impide la consumacin. Basta con que
con sus actos pretenda obtener ese fin, para que el mero hecho de llevar a
cabo la conducta nuclear antes definida complete la ejecucin de la accin
tpica. Habr delito tentado si no llega a culmi nar el depsito, la transferencia,
la conversin o la transaccin; pero el hecho de que, completada esa
operacin, consiga con ella su propsito de ocultacin, encubrimiento o

267
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 119; manifiesta que resulta,
por tanto, especialmente incomprensible la figura del encubrimiento (rea l y personal) del blanqueo (art.
7), que, sentada esa equiparacin entre el producto del delito y -valga la expresin- el producto del
producto, no parece nada fcil de distinguir del lavado propiamente dicho, sancionado en el artculo
4.
268
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit ., P 120. manifiesta que en esta
dicotoma ocultar-encubrir puede hallarse un argumento complementario para sostener la posibilidad
de imputacin del delito al partcipe en el precedente: se encubre a otro (ya que el concepto jurdico
penal de encubrimiento s excluye al part cipe en la previa accin delictiva) mientras que se oculta la
propia accin. Esa seria la razn de que la ley utilice los dos trminos.
178



ayuda al autor, no ser bice para el pleno perfeccionamiento del delito;
consiguientemente, cualquier acto posterior sobre ese mismo bien o de su
producto por parte del mismo sujeto no aportar nada al iter criminis, y
cualquier operacin llevada a cabo por otra persona no tendra por qu ser
calificada de modo distinto que un nuevo delito de blanqueo, de no ser por la
especialidad (curiosamente atenuada) del encubrimiento especial regulado
en el artculo 7.

Se revela as la tpica estructura del delito de resultado cortado, en el que la
obtencin de un primer fin (la culminacin de la operacin) consuma la
accin tpica, desplazando el logro del fin ltimo (la ocul tacin), a la fase de
agotamiento del delito, a partir de ah, y volviendo a lo sostenido en el
apartado anterior, se estn tipificando como delitos autnomos lo que no son
ms que fases de una misma conducta antijurdica, as, en el artculo 5.a) se
castiga con pena de ocho a doce aos de prisin y multa a quien oculte o
disfrace la naturaleza, origen, etc., de los bienes (delito de resultado, que
parece exigir para su consumacin la efectiva obtencin de esa ocultacin),
mientras que el artculo 4 castiga con pena superior (de 5 a 1 5 aos de
prisin y multa) a quien meramente realice cualquier operacin con esos
mismos bienes encami nada a conseguir su ocultacin.

Dado que ser muy difcil encontrar ejemplos reales en que la ocultacin o
lavado se obtenga por un medio distinto de los que se enumeran en un tipo
tan abierto como es el que contiene el artculo 4 (cabe i nsistir en esa
posibilidad de cualquier operacin), resultar ciertamente absurdo el
esfuerzo de acreditar el agotamiento de la accin de blanqueo de un mismo
objeto (el producto del delito y/o sus ulteriores transformaciones) cuando
179



cualquier operacin realizada sobre ste ya ser constituti va de delito, y
adems de un delito ms grave
269
.

De lo antes expuesto consideramos una vez ms, parece que tanto el
Legislador internacional como el nacional se han dejado llevar por su
voluntad de cubrir todos los frentes, no dejando resquicio o grieta alguna en
la persecucin penal de estas conductas, dando como resultado una norma
totalmente represiva; pero para ello ha incurrido en cierto barroquismo
jurdico, creando tipos penales redundantes, plagados de puntos de
interseccin y superposiciones, olvidando qui z que la confusin, la dificultad
de comprensin y los problemas de interpretacin de las normas penales no
suelen ser buenos compaeros de la eficacia.
4.11.2.4. EL DELITO PRECEDENTE

El delito precedente es aquel del que procedan los fondos, bienes o efectos
que se tratan de lavar, como una de las claves de la propia concepcin
jurdica del delito de blanqueo
270
. En particular, al tratar del bien jurdico

269
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 121.
270
BLANCO CORDERO, ISIDORO. El delito de blanqueo de capitales. Op. Cit., pp 251-253. La
doctrina establece diversas posiciones respecto a la naturaleza jurdica de la exigencia de un delito
previo del cual provengan los bienes y las exponemos a continuacin: 1. Inicialmente alega un motivo
relacionado con la normativa suiza relat iva al blanqueo de capitales. Dice que el objetivo de los
preceptos relativos al blanqueo de capitales es la lucha contra la criminalidad organizada, mediante la
prohibicin de la ocultacin de ganancias delictivas para facilitar su confiscacin. Como consecuencia
de un hecho punible puede iniciarse una demanda del Estado solicitando la confiscacin. No slo es
condicin para la confiscacin, sino tambin condic in para la punibilidad del blanqueo de capitales. 2.
La interpretacin de que el hecho previo es una condicin objetiva de punibilidad se justifica como
resultado de consideraciones sistemticas. Si la participacin en grado de tentativa, por ejemplo, segn
el art. 25 CP suizo no es merecedora de pena y, por tanto, impune, tambin debe ser impune la
tentativa inidnea de blanqueo de capitales, ya que este ltimo constituye una participacin
independiente posterior al hecho; 3. En opinin de BLANCO CORDERO, el blanqueador no debe
tener ningn conocimiento concreto del hecho previo. Si se considera al hecho previo como elemento
objetivo del tipo surge un problema que se puede apreciar mejor en un ejemplo: un banquero acepta
una cantidad de dinero muy elevada como ingreso en una cuenta corriente, y, por razn de su cuanta y
de otras circunstancias, piensa decididamente que se trata de dinero procedente de un delito. Aunque
180



protegido y con el propsito de delimitar el campo de aplicacin de los tipos
penales contenidos en la Ley especial, se puso de manifiesto cmo de entre
las diversas lneas doctrinales existentes; el Legislador salvadoreo no
pareca optar por la autonoma plena de la figura penal, pero tampoco la
restringe a la tradicional conexin con los delitos relativos a las drogas, sino
que prefiere ampliar el campo de aplicacin estableciendo un catlogo de
delitos-fuente. Ese es el cometido del artculo 6 de la Ley. Un anlisis
detenido del mismo suscita empero algunas observaciones.

En primer lugar, la ratio legis de la norma parece concretarse en un criterio
de gravedad de la conducta previa basado en dos ejes: la peligrosidad o
nocividad para el sistema (lo que nos aproximara a la visin avanzada del
delito autnomo como delito contra el orden socioeconmico), y la alarma
social o capacidad de intensidad de lesin de otros bienes jurdicos de
entidad individual. En la primera lnea podran situarse los delitos del
apartado a) (drogas), as como el peculado, el soborno, el comercio ilegal y
depsito de armas, a evasin de impuestos, el contrabando de mercadera,
el prevaricato y la estafa. En la segunda direccin, el comercio de personas,
el hurto y robo de vehculos, el secuestro, la extorsin, o la estafa.

En lo que concierne a la lista de delitos, podrn mostrarse diferencias de
valoracin en cuanto a la oportunidad o el acierto de la seleccin realizada
por el rgano Legislativo, atendiendo a criterios de poltica criminal, pero

no tuviese un conocimiento exacto del hecho previo, sera punible la tentativa inidnea sobre un objeto
inidneo segn el art. 23 CP suizo, si se probase finalmente que el bien no procede de un delito segn
la jurisdiccin suiza. Objetivo de poltica criminal de la definicin del blanqueo de capitales es, dice,
dificultar la ocultacin de los valores patrimoniales que proceden de un delito grave. Por el contrario,
no lo es sancionar la ocultacin del dinero de un delito fiscal como tentativa inidnea de blanqueo de
capitales. Concluye que el hecho previo debe necesariamente ser una condicin objetiva de
punibilidad; 4. Finalmente alega mot ivos de claridad y de determinacin para este entendimiento. Si un
valor patrimonial que no procede de un delito se transforma, nunca puede ser un objeto de un delito.
181



desde un punto de vista tcnico jurdico nada hay que alegar. Ahora bien, al
llegar al apartado p), el barco de la lgica jurdica parece hacer aguas y
hundirse por su propio peso. Resulta que, tras la prolija enumeracin de
delitos de los que habrn de proceder los bienes objeto de los actos y
operaciones a que se refiere el artculo 4, se concluye que podr existir
blanqueo conforme a la Ley en lo que fuere aplicable a los siguientes delitos:
(...) p) todo acto de encubrimiento y legalizacin de dinero o bienes
procedentes de actividades delictivas. Es decir, que el delito de lavado de
dinero puede consistir en cualquier operacin dirigida a la ocultacin o
encubrimiento de cualquier delito
271
.

CRESPO BARQUERO, considera que evidentemente, por ms que la letra
de la ley diga inequvocamente eso, tal conclusin no puede ser aceptada sin
objeciones: si se admite la literalidad de la norma, es obvio que no slo se
estar derogando el Cdigo Penal, reconduciendo cualquier encubrimiento

271
Somos de la idea que el legislador, pretendi dar un listado numerus clausus de delitos cuyo
propsito es la obtencin de dinero y activos; cuyo fin ulterior es el beneficio econmico; el problema
es que en el literal p) deja abierta la posibilidad de realizar una interpretacin extensiva o analgica,
en el sentido que expresa todo acto de encubrimiento y legalizacin de dinero o bienes procedentes de
actividades delictivas, siendo esto ltimo atentatorio al principio de legalidad el cual cumple dos
funciones esenciales en el Estado democrtico: primeramente es una exigencia de la seguridad jurdica,
que slo existe si la persona tiene una posibilidad de conocimiento previo de los delitos y las penas y
adems es una garanta poltica para el ciudadano, a quien ni el Estado ni los jueces podrn someter a
consecuencias por sus actos que no hayan sido antes queridas por los representantes de la soberana
popular, encargados de la elaboracin de las leyes. Pues consideramos que hay actividades delictivas
que no trascienden a la esfera del delito de lavado de dinero; por ejemplo: Una persona que realiza
una serie de acciones delictivas como robos, hurtos; o una estafa simple; esta daando el bien jurdico
del patrimonio de una persona en especfico, por lo cual consideramos que esta serie de actos aislados
no vulnera el bien jurdico del orden socioeconmico (art. 3 C. Pn.); es importante considerar que la
ley al no establecer una cantidad mnima como requisito de procesabilidad como lo es la cantidad de
dinero que se trata de legitimar crea un vaco y es esto mis mo lo que hace que esta norma sea baga y
muy amplia interpretativamente hablando. A contrario sensu si vemos estos hechos delictivos no de
manera asilada si no desde el punto de vista del crimen organizado, partiendo que el modus operandi
se vuelve sistemtico, utilizando mtodos cuyo fin es el aumentar la cantidad de los delitos derivando
en un incremento de las cantidades de dinero o bienes; esta organizacin se ve en la necesidad de
ejecutar fases propias del blanqueo para disfrutar del producto del delito previo, por lo que cabria la
posibilidad de enmarcarlo en el delito de lavado de dinero y activos. Es aqu lo ambiguo de esta
normativa.
182



personal o real (lucrativo o no) al mbito de aplicacin de la Ley Especial,
sino que adems se estar atentando -habida cuenta de las penas que se
prevn- contra la ms elemental concepcin de la proporcionalidad punitiva,
el principio de legalidad penal y la seguridad jurdica. Una norma como la
comentada atentara frontalmente contra esas reglas bsicas del derecho
penal
272
.

Pero cabe una i nterpretacin alternati va: i nvocando una vez ms el bien
jurdico protegido, y acudiendo a la i nterpretacin sistemtica y a la analoga,
cabe entender que cuando el artculo 6 dice que estarn sometidos a esta
la Ley toda actividad delictiva generadora de lavado de dinero, y en
concreto, esos supuestos del apartado p) en lo que fuere aplicable, lo que
est queriendo decir es que no lo ser siempre y en todos los casos, sino
slo cuando la acti vidad delictiva sea susceptible de ser considerada como
generadora de lavado, esto es, cuando por la naturaleza, caractersticas y
capacidad de afectacin del bien jurdico protegido (principio de ofensi vidad),
el acto de encubrimiento y legali zacin de dinero o bienes procedentes de
esas actividades delictivas deba entenderse calificable como delito de
blanqueo; dicho de otro modo, estaramos muy cerca (si no plenamente
dentro) de la tesis de la autonoma del delito de lavado: el artculo 6 facilita al
intrprete, a titulo de ejemplo, un catlogo de conductas capaces de generar
blanqueo, y le encomienda la tarea de averiguar si, a partir de su realizacin,
su producto ha dado lugar a operaciones capaces de poner en riesgo
(aunque sea remoto o abstracto) el orden socioeconmico. Ntese cmo as
la norma cobra sentido: estamos ante conductas muy concretas, y muy
graves, que no lo son por razn del delito precedente, ya que puede ser

272
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 123
183



virtualmente cualquiera (art. 6.p), sino por su propia potencialidad de lesin
del bien jurdico que se trata de preservar.
4.11.3. TIPO SUBJETIVO

Basta lo dicho hasta aqu para deducir sin posibilidad de error que el delito
contemplado en el artculo 4 de la Ley es esencialmente doloso, y adems
exige un dolo directo
273
que se proyecta sobre un elemento subjeti vo del
injusto, que no es otro que la finalidad de obtener la ocultacin o
encubrimiento del origen ilcito de los bienes, o el auxilio de los partcipes en
el delito previo. Precisamente ese sera el punto esencial de distincin con el
delito tipificado en el artculo 5.a) (no as el apartado b), que exige la
finalidad de legitimar los bienes) y los apartados d) y e) del artculo 7 que,
como se dir, parecen admitir si n dificultad la modalidad del dolo eventual.

Ahora bien, es el elemento subyacente a todas estas figuras penales, el
conocimiento de la previa ilicitud (o del origen ilcito de los bienes) el que
plantea mayores dificultades en el anlisis del tipo subjetivo del delito. Esta
cuestin del elemento cognosciti vo del dolo haba producido ya autnticos
quebraderos de cabeza a la doctrina en relacin con los delitos comunes de
receptacin y encubrimiento, y no es menor la dificultad al tratar de los delitos
de blanqueo, hasta el punto de que algn autor afirma que, al menos desde
el punto de vista de la prueba (cuestin que examinaremos en su momento)
es el mayor problema que plantea este tipo penal
274
.


273
GALLEGARI, ANDR LUS. El delito de Blanqueo de Capitales en Espaa y Brasil , Op. Cit., p.
268 seala en su obra que la razn por la que debe de ser el dolo directo es que el autor que tiene la
finalidad de ocultar o encubrir el origen delictivo de los bienes o la de ayudar a los intervinientes en el
delito previo a eludir la consecuencia jurdica de sus actos debe de abarcar tambin en su voluntad la
realizacin de estos ltimos, por lo menos como consecuencia necesaria de su actuar aunque no la
desee.
274
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 124
184



Sin nimo de exhausti vidad, el planteamiento de la cuestin es el siguiente:
en la medida en que se mantenga el sistema del delito de referencia (es
decir, la negacin de la autonoma absoluta del lavado por su propia
naturaleza y medios empleados
275
) est claro que para poder imputar
objetivamente el delito de blanqueo al sujeto es imprescindible que ste
conozca la existencia de ese delito previo y por tanto sea consciente de
que las operaciones sobre los bienes y fondos que de l proceden
constituyen actos de ocultacin, encubrimiento, legali zacin o reciclaje en
relacin con una acti vidad que, efectivamente, es delicti va.

En ese punto, los autores se han debatido acerca del grado y el modo de
conocimiento de la previa infraccin, e incluso se han extendido en
consideraciones relati vas al grado de accesoriedad que rige la relacin entre
ambas infracciones; es decir, si por delito previo ha de entenderse cualquier
conducta que en abstracto rena los requisitos de un tipo penal, o por el
contrario circunstancias como la inculpabilidad, la concurrencia de una
excusa absolutoria, etc., que en el caso concreto supongan la impunidad de
la conducta fuente, debe determi nar la atipicidad penal del ulterior delito de
encubrimiento.

En relacin con el grado o tipo de conocimiento, la doctrina ha venido
elaborando, a partir de pronunciamientos jurisprudenciales de di versos
pases, un cuerpo terico, que sustancialmente identifica ese elemento
subjetivo con un estado anmico de certeza, ms all de las meras
sospechas, suposiciones o conjeturas, sobre el origen ilcito, sin que sea
preciso un conocimiento concreto, exhaustivo y pormenori zado del hecho

275
Ibdem.
185



criminal en cuanto a sus particularidades de fecha, forma o lugar, ni exigirse
que el sujeto acierte a calificar la infraccin precedente
276
.

Respecto de la relacin de dependencia entre el delito previo y el delito
ulterior de encubrimiento o blanqueo, aunque las soluciones son muy
diversas, la mayor parte de los autores optan, siguiendo las tesis elaboradas
en relacin con el delito de receptacin, por la accesoriedad limitada, esto
es, la exigencia de que la conducta previa sea objeti vamente tpica y
antijurdica, si n exigir que se trate de una accin culpable (accesoriedad
extrema) y, menos an, punible (accesoriedad mxima)
277
.

La redaccin de la Ley contra el Lavado de El Salvador evita algunos
problemas, en la medida en que al no distinguir el tratamiento puniti vo en
funcin de cul sea el delito previo permite considerar que basta la
conciencia de una actividad genricamente delictiva para integrar el tipo
subjetivo, sin necesidad de constatar que se trata de un delito concreto y
determinado, como sucede en algunos sistemas que establecen
agravaciones o atenuaciones en funcin de cul sea el delito previo
278
. No
obstante, con ello no se termi na de salvar el mayor obstculo a que antes
hacamos referencia, cual es la prueba de ese conocimiento en el proceso.

El dolo debe proyectarse adems (tanto en el sistema de delito de referencia
como si se acepta la autonoma del delito) sobre la propia acti vidad
blanqueadora, es decir, que el sujeto tiene que conocer y querer -al menos

276
ZARAGOZA, AGUADO. El Encubrimiento, la Receptacin y el Blanqueo del Dinero, Op. Cit., p
56
277
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 125
278
Por ejemplo, en el derecho Espaol el blanqueo subsiguiente a trfico de drogas es un tipo penal
agravado, lo que implica que para su aplicacin exige la prueba del conocimiento de que los bienes
lavados procedan precisamente de un delito de esa clase exigiendo en consecuencia una prueba cuasi
diablica para sus demostracin.
186



eventualmente- el efecto de ocultacin o reciclaje. Esto permitir, como
veremos en su lugar, la construccin de modalidades de comisin por
omisin, e i ncluso de un tipo de omisin propia (art. 7.c).

Finalmente, queda la duda acerca de si es exigible o no el nimo de lucro
como elemento subjeti vo en el blanqueo. Ni los textos i nternacionales
exami nados ni la Ley de El Salvador exigen esa finalidad lucrati va de manera
expresa, aunque no faltan opiniones
279
que insinan que se halla implcita en
este tipo de conductas. Lo cierto es que en la prctica no ser frecuente
encontrar supuestos de ocultacin o encubrimiento real que no comporten
ese nimo de aprovechamiento econmico propio o de tercero, mxime
cuando la esencia del blanqueo es, como vimos extensamente en la primera
parte de este trabajo, la canalizacin de los beneficios obtenidos por las
grandes organi zaciones crimi nales; quiz en el auxilio al partcipe
(encubrimiento personal) puedan hallarse moti vaciones de otra ndole.
Incluso en este ltimo caso, si se aplica correctamente el principio de
lesividad u ofensividad del bien jurdico protegido (artculo 3 del Cdigo
Penal), lo habitual ser que esa dimensin econmica aparezca siempre en
primer o segundo plano
280
.
4.12. CASOS ESPECIALES DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Junto al tipo bsico de blanqueo tipificado en el artculo 4 de la Ley, sta
contiene otras figuras delicti vas asimiladas o prximas. Aunque en buena
medida ya se han anticipado diversos comentarios acerca de su naturaleza y

279
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 126
280
De cualquier modo, hay que insistir en que ninguno de los tipos penales contenidos en la Ley exige
que el sujeto acte guiado por el mencionado nimo de lucro.
187



contenido, es conveniente resumir sistemticamente sus aspectos ms
relevantes.

Bajo ese epgrafe incluye el artculo 5 de la ley dos grupos de conductas, que
ya se contemplaban, respecti vamente, en los artculos 3.b).ii) y 3.c).i) de la
Convencin de Viena, en ste ltimo caso con la reserva de que fuera
posible su persecucin penal en funcin de los principios constitucionales y
los conceptos fundamentales del ordenamiento jurdico de cada Estado
281
.
Se trata de tipos penales en la lnea clsica del favorecimiento real
282

(apartado a) y la receptacin (apartado b).

a) Artculo 5.a). Ocultar o disfrazar en cualquier forma la naturaleza, el
origen, la ubicacin, el destino el movimiento o la propiedad
aparentemente legal de fondos, bienes o derechos relativos a ellos,
que procedan directa o indirectamente de actividades delictivas; y
283


Este literal es llamado por CRESPO BARQUERO Encubrimiento real
284
. La
conducta tipificada en el artculo 5.a) se refiere claramente a la fase de
ensombrecimiento del blanqueo. Se trata de un delito de resultado
consistente en ocultar o disfrazar la naturaleza, el origen, la ubicacin, el
destino, el movimiento o la propiedad de los fondos, bienes o derechos.

281
Esta locucin se refiere implcitamente al problema, ya apuntado, de la prueba del conocimiento de
la procedencia ilcita. Slo en la medida en que el sistema constitucional-procesal permita la prueba
indirecta del elemento cognoscitivo del dolo, ser posible la persecucin de una conducta que, de otro
modo, debera articularse a travs de una presuncin contra reo, prohibida en casi todos los
ordenamientos.
282
Es de aclarar que en la legislacin Brasilea al no tener en su normativa penal el delito de
encubrimiento lo equipara a figuras similares denominadas favorecimiento personal y favorecimiento
real; previstos en los art. 348 y 349 C. Pn., de Brasil. Entindase por favorecimiento personal al
auxilio a ocultarse de la accin de la autoridad pblica al autor del crimen cuando la pena sea privativa
de libertad; y favorecimiento real es prestar al criminal, fuera de los casos de coautora o de
receptacin auxilio destinado a tornar seguro el provecho del crimen.
283
Art. 5 lit. a) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
284
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 127
188



Respecto del ltimo inciso, el defecto de redaccin es patente: parece claro
que lo que es constitutivo de delito es ocultar la propiedad real, o aparentar
una propiedad ficticia, y no (como literalmente dice la norma) ocultar la
propiedad aparentemente legal.

El objeto de ocultacin o disfraz son fondos, bienes o derechos relati vos a
ellos, que procedan directa o indirectamente de actividades delictivas. Todos
estos aspectos (las nociones de producto del delito y procedencia directa o
indirecta, y el concepto de acti vidad delictiva) ya han sido examinados en
relacin con el tipo bsico.

Aunque no existe una mencin expresa, la redaccin de la norma parece
implicar que esa procedencia directa o indirecta de acti vidades delictivas
debe ser conocida por el sujeto, ya que en otro caso se estara produciendo
una imputacin objetiva por el resultado, contraria al pri ncipio de culpabilidad
y expresamente prohibida por el artculo 4 del Cdigo Penal. Por
consiguiente, es preciso dar por reproducido en este punto cuando se dijo en
los apartados anteriores acerca de la naturaleza dolosa del delito, y el
contenido del elemento cognoscitivo del dolo.

Ya hemos puesto de manifiesto cierto grado de superposicin o i nterseccin
entre estas conductas y las comprendidas en el tipo bsico del artculo 4. En
realidad, se trata de hechos lgicamente posteriores a los que se penali zan
en aqul, o consecuencia de los actos en l tipificados. De este modo, como
tambin advertamos, ser frecuente que la mera tentativa de obtener el
resultado descrito en estos tipos penales ya sea constitutiva de un delito
penado en el mencionado artculo 4, donde lo que se castiga es la accin
ejecutada con la fi nalidad de obtener, precisamente, ese fin de ocultacin,
cuya efecti va consecucin determi na la consumacin de este delito del
189



artculo 5 no resulta por ello fcil de explicar la escala punitiva, puesto que
los actos del artculo 4 pueden ser sancionados con pena mayor que stos
del artculo 5. Paradjicamente, si n embargo, la pena mnima es superior en
el caso del artculo 5 (ocho aos de prisin) que en el del 4 (cinco aos).

b) Artculo 5.b). Adquirir, poseer y utilizar fondos, bienes o derechos
relacionados con los mismos, sabiendo que derivan de actividades
delictivas con la finalidad de legitimarlos
285
.

La redaccin de este literal hace referencia a la figura de Receptacin
286
. El
apartado b) del artculo 5 describe, siguiendo la pauta del artculo 3.c).i) de la
Convencin de Viena, una conducta caractersticamente receptadora
(adquirir, poseer y utili zar bienes o derechos relacionados con los mismos,
sabiendo que derivan de acti vidades delictivas) aunque i ntroduce un
elemento subjetivo desacostumbrado en el tratamiento penal de esta
categora delictiva: la fi nalidad de legitimar esos bienes o derechos.

Para CRESPO BARQUERO, es precisamente esa nota tendencial es la que
distingue este delito de la receptacin comn, y ciertamente trastoca toda su
estructura, en la medida en que, lejos de plantear las consabidas dificultades
acerca del contenido del tipo subjeti vo (una vez ms hay que remitir a lo
dicho acerca del contenido del dolo, proyectado sobre la conciencia de la
procedencia delictiva), presenta un tipo penal claramente doloso, regido por
un elemento subjetivo del injusto (la fi nalidad de legitimacin) que hace
referencia directa a la tercera fase del blanqueo: la integracin de los fondos
blanqueados en los circuitos legales del trfico jurdico
287
.

285
Art. 5 lit. b) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
286
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 128
287
Ibdem.
190



No obstante, la estrecha franja de anti juridicidad penal que parece resultar de
la exigencia tpica de perseguir ese fi n concreto, en modo alguno genera la
impunidad de las conductas perifricas.
4.13. ENCUBRIMIENTO EN EL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS

Tal y como ya hemos anali zado, el artculo 7 de la ley tipifica una serie de
conductas, que en general se definen como encubrimiento o receptacin
subsiguiente o sustitutivos. Conviene, sin embargo, destacar algunos
aspectos relevantes desde el punto de vista de la tcnica penal.

a) Artculo 7.a). Los que sin concierto previo con los autores o partcipes
del delito de lavado de dinero y de activos, ocultaren, adquirieren o
recibieren dinero, valores u otros bienes y no informaren a la autoridad
correspondiente, inmediatamente despus de conocer su origen, o
impidieren el decomiso de dinero u otros bienes que provengan de tal
actividad delictiva
288
;

Para crespo Barquero este literal lo denomina: Receptacin sustitutiva y
encubrimiento real del delito de lavado
289
. En el primer inciso del apartado
a), el objeto de ocultacin, adquisicin o recepcin, es el dinero, valores u
otros bienes, que se lleva a cabo sin concierto previo con los autores o
partcipes del delito de lavado de dinero y de acti vos. Se trata, por tanto, de
la figura clsica de la receptacin, pero aplicada precisamente al producto del
blanqueo. Puede conducir a cierta perplejidad. El requisito negati vo de la
inexistencia de concierto previo parece pretender ciertamente distinguir

288
Art. 7 lit. a) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
289
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 129
191



entre la conducta propiamente blanqueadora (que se concibe como una
cadena ini nterrumpida y coordinada dirigida a la integracin fi nal de los
bienes) y esta acti vidad, tendencialmente desconectada de ese propsito
ltimo, consistente en la receptacin o encubrimiento real de bienes
procedentes del blanqueo, como podra tratarse de productos de cualquier
otro delito; de modo que nos hallaramos ante un supuesto de receptacin o
encubrimiento real especial por razn del objeto
290
.

Esa desconexin tendencial, por cierto, justificara en trmi nos de menor
desvalor de la accin una pena (de ci nco a diez aos de prisin)
sustancialmente inferior a la prevista para los blanqueadores en el artculo 4.
El aadido relati vo al hecho de no informar a las autoridades de la recepcin
de esos bienes constituye una mera e innecesaria tipificacin expresa de un
elemento negativo del tipo, ms concretamente de una excusa absolutoria,
que como veremos se formula en su versin positiva en el prrafo ltimo del
artculo 4.

Por supuesto, aunque no exista una referencia explcita, el artculo 4 del
Cdigo Penal (pri ncipio de culpabilidad) obliga a entender que el sujeto autor
de este delito tiene que conocer el origen de los bienes, y se plantea el
problema de la remisin al delito precedente para la imputacin objetiva de la
conducta punible
291
. Dicho de otro modo, el tipo subjeti vo de este

290
Somos del criterio que al hacer referencia a la inexistencia de concierto previo tiene su
fundamento en que la figura de encubrimiento se caracteriza, en todas sus modalidades, por ser un
delito de referencia, pues para su comisin es precisa la previa existencia de un hecho tpico,
antijurdico y culpable, definido en el Cdigo Penal o en leyes especiales como delito, no como fa lta,
del que el encubridor tiene que tener conocimiento (dolo), lo que debe entenderse en el sentido de que
sepa los actos que se han realizado, y que conozca en general que son delito, sin que sea preciso que
conozca su exacta tipificacin, siempre que este conocimiento no provenga de un concierto previo a la
comisin del delito, pues, quien, de acuerdo con los autores de un delito, realiza alguna de las
conductas tipificadas, no es un encubridor, sino un autntico partcipe.
291
Como es evidente, los problemas de prueba sobre este extremo sern notables en la prctica
192



encubrimiento real especial exige el conocimiento especfico de que los
bienes o valores provienen de un delito de lavado de dinero o activos
292
.

b) Artculo 7.b). Los que sin concierto previo con los autores o
partcipes, ayudaren a eludir las investigaciones de la autoridad o a
sustraerse a la accin de sta
293
;

CRESPO BARQUERO, denomi na a este literal Favorecimiento personal
294
.
En la misma direccin de tipificacin del encubrimiento del lavado, el
apartado b) del artculo 7 se dedica al encubrimiento o favorecimiento
personal, con una redaccin clsica para este tipo penal, con la nica
particularidad, por tanto, de que, igual que suceda en al apartado anterior, el
delito encubierto es precisamente el lavado de dinero y acti vos.

c) Artculo 7.c). Los Superintendentes y dems funcionarios o empleados
de los organismos encargados de fiscalizar o supervisar, que no
comuniquen i nmediatamente obstaculicen el conocimiento a la
Fiscala General de la Repblica, de la informacin que les remitan las
entidades bajo su control
295
;

Este literal es denominado Encubrimiento por funcionario o autoridad
296
. Se
tipifican dos delitos especiales (slo pueden ser perpetrados por los

292
La conducta encubridora examinada se compara, en el inciso final del artculo 7.a), con la
consistente en impedir el decomiso de dinero u otros bienes que provengan de tal actividad delictiva,
que revela con especial claridad la naturaleza de delito contra la Administracin de Justicia que se
predica del encubrimiento. No es preciso reiterar que las exigencias del tipo objetivo subjetivo
examinadas para la modalidad delictiva anterior son igualmente extensivas a esta segunda forma de
encubrimiento real.
293
Art. 7 lit. b) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
294
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 131
295
Art. 7 lit. c) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
296
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 131
193



superi ntendentes, funcionarios o empleados de los organismos encargados
de fiscalizar o supervisar) claramente distintos. Por una parte, un delito de
omisin pura, consistente en no comunicar inmediatamente a la Fiscala
General de la Repblica la informacin facilitada por las entidades bajo su
control, y otro, de resultado, consistente en obstaculi zar a la Fiscala el
conocimiento de esa i nformacin. Es obvio que, en el terreno de la proteccin
del bien jurdico, en ambos supuestos nos hallamos ante delitos de peligro
abstracto, de modo que se castiga el mero cortocircuito de la informacin,
sin prejuzgar ni valorar que sta sea relevante efectivamente desde el punto
de vista de la lesin del bien jurdico (es decir, que realmente ponga de
manifiesto a existencia de un delito de lavado).

El Legislador salvadoreo va, pues, ms lejos que otros ordenamientos, en
los que se prefiere establecer un delito de omisin impropia, basado en la
posicin de garante de las autoridades e i nstituciones en cuestin,
sancionando penalmente la denominada ceguera jurdica
297
, es decir, la
inactividad institucional que, con manifiesta infraccin del deber que i ncumbe
a la autoridad o funcionario, permite causalmente el resultado perseguido por
el autor directo de la accin dolosa.

Llama la atencin, por el contrario, que sta sea la nica norma penal
contenida en la ley donde se hace referencia a las Autoridades que, de algn
modo, se ubican en posicin de garante respecto de este tipo de actividades.
Y es an ms llamati vo que en ni ngn caso la Ley se haga eco de la
exhortacin del Convenio Centroamericano (artculo 2, prrafo ltimo) para
que se establezcan penas agravadas cuando los delitos relacionados con el

297
Ibdem.
194



blanqueo sean cometidos por funcionarios y empleados pblicos
298
. No slo
se silencia cualquier especialidad de su participacin con la nica excepcin
de este tipo penal secundario, si no que adems se establece en el ltimo
prrafo un tratamiento puniti vo ms leve (cuatro a ocho aos de prisin) que
el que corresponde a los apartados anteriores (cinco a diez), equiparndolo
al de las conductas de los apartados d) y e).

En el aspecto subjeti vo conviene recordar que de acuerdo con la regla
general del prrafo segundo del artculo 18 del Cdigo Penal, la conducta
omisiva consistente en no informar slo ser sancionada por este ttulo
cuando sea consciente (o, ms precisamente, dolosa), si n perjuicio de que la
omisin negligente de ese deber pueda reconducirse al artculo 8.

d) Artculo 7. d) Quienes con conocimiento hayan i ntervenido como
otorgantes en cualquier tipo de contrato simulado, de enajenacin,
mera tenencia o inversin, por medio de la cual se encubra la
naturaleza, origen, ubicacin, destino o circulacin de las ganancias,
valores, o dems bienes provenientes de hechos delictivos tal como
se especifica en el Artculo 4 de esta Ley, o hayan obtenido de
cualquier manera beneficio econmico del delito; y e) Quien compre,

298
Art. 2 prrafo final de Convenio Centroamericano para la Prevencin y la Represin de los Delitos
de Lavado de Dinero y de Activos, Relacionados con el Trafico Ilcito de Drogas y Delitos Conexos.
() De igual manera, se establecern penas agravadas cuando tales delitos sean cometidos por
funcionarios y empleados pblicos. Se advierte que en este caso se ha omitido la agravacin de la
penalidad cuando un funcionario o empleado de los organismos encargados de fiscalizar o supervisar
comete este ilcito y le impone una sancin de 4 a 8 aos de prisin; ignorando lo recomendando por la
comunidad jurdica internacional en cuanto a la agravacin de la pena; siendo evidente que exis te una
omisin conveniente; destinada a la proteccin de este sector; pues en los dems casos que contempla
el art. 7 en especfico literales a) y b) cuya penalidad es de 5 a 10 aos de prisin, pero el sujeto activo
es un particular y es aqu es donde se pone de manifiesto tal situacin.
195



guarde, oculte o recepte dichas ganancias, bienes o beneficios,
seguros y acti vos conociendo su origen delicti vo
299
.

Estas son conductas que se consideran Receptacin subsiguiente al
lavado
300
. Los dos ltimos apartados del artculo 7 tipifican conductas
plenamente inmersas en las tareas de ensombrecimiento correspondientes a
la segunda fase terica de blanqueo. Pese a la redaccin casustica, la
verdad es que en buena medida se trata de tipos superfluos, puesto que ser
ciertamente difcil encontrar en la prctica hechos subsumibles en ellos que
no lo sean a la vez en alguno o algunos de los delitos tipificados
anteriormente.

De hecho, el apartado d) presenta el aspecto de una clusula de cierre,
llegando a penalizar genricamente la accin consistente en obtener de
cualquier manera beneficio econmico del delito, lo que, al presci ndir de la
descripcin del medio comisivo e incluso de cualquier forma de
especificacin del resultado, configura un tipo penal absolutamente abierto e
indetermi nado (poco acorde, por cierto, con los principios de legalidad penal -
tipicidad- y seguridad jurdica) en el que, cabe prcticamente cualquier
conducta mediata o remotamente relacionada con el blanqueo.
Por si esto no fuera bastante, la redundancia punitiva se hace especialmente
patente en el ltimo apartado, cuando el Legislador aade a las conductas
caractersticas de la receptacin (compre, guarde, oculte) la propia
definicin jurdica de las mismas (recepte).


299
Art. 7 lit. d) y e) de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
300
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 132
196



4.14. LA COMISIN CULPOSA

Buen ejemplo de ese celo punitivo, reflejo de la extrema preocupacin que
suscitan estos delitos, es la tipificacin de una modalidad culposa o
imprudente de encubrimiento especfico, que se contiene en el artculo 8 En
los casos del artculo anterior, si el encubrimiento se produjere por
negligencia o ignorancia inexcusable en las atribuciones de los funcionarios o
empleados de las instituciones a que se refiere el Artculo 2 de esta Ley o de
los organismos fiscali zadores o de supervisin en que se produce, la sancin
ser de dos a cuatro aos
301
.

Tal regulacin nos propone la siguiente interrogante, para cometer el delito
de lavado de acti vos culposo o imprudente es necesario conocer los hechos
y querer consumar esta conducta? La respuesta no se hace esperar y viene
dada por la diferencia entre el dolo y la culpa o imprudencia. El dolo al igual
que la culpa o imprudencia son elementos subjetivos de los tipos penales,
que para el primer caso se predica de la mayora de delitos, en cambio, para
la modalidad culposa o imprudente es necesario que la descripcin legal del
delito que se trate expresamente lo consagre, es deci r, para el caso de la
modalidad culposa o imprudente del lavado de activos es necesario contar
con una norma especial dentro de la normati vidad respectiva
302
. Pero ms
all de estas precisiones jurdicas, es claro que los elementos de la culpa o
imprudencia son diferentes a los del dolo. En ese sentido, la culpa o
imprudencia se estructura generalmente sobre la base de la violacin de un
deber objetivo de cuidado, la consecucin de un resultado tpico y la relacin
de determi nacin entre ste y aquel.

301
Art. 2 y 8 de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos.
302
ZARAGOZA, AGUADO. El Encubrimiento, la Receptacin y el Blanqueo del Dinero, Op. Cit., p
473
197



La persecucin penal del blanqueo culposo ha llevado a algn autor a
interrogarse acerca de si no se ha ido demasiado lejos
303
. De hecho las
conductas imprudentes no aparecen entre los tipos modelo de la Convencin
de Viena (y por supuesto tampoco en el Convenio Centroamericano, que es
mucho ms parco en la descripcin de los tipos penales). S aparecen, por el
contrario, en el convenio Europeo de Estrasburgo de 9 de noviembre de
1990, y algunos pases europeos (Espaa, Alemania y Luxemburgo) han
tipificado en efecto el encubrimiento-blanqueo culposo.

En todos estos sistemas, incluido el salvadoreo, la norma parece
directamente relacionada con el incumplimiento por parte de los
responsables de las entidades fi nancieras e i ntermediarias de las
obligaciones legales destinadas a prevenir la utili zacin del sistema
financiero como instrumento para el blanqueo de fondos
304
. As, en el artculo
8 de la Ley contra el Lavado se castiga con la pena de dos a cuatro aos de
prisin precisamente la conducta de los funcionari os o empleados de las
instituciones a que se refiere el artculo 2 de esta Ley, o de los organismos
fiscalizadores o de supervisin cuando el encubrimiento se produzca a
causa de su negligencia, impericia o ignorancia i nexcusable.

Ahora bien, partiendo de la doctrina del delito imprudente, conviene observar
que la construccin de la conducta tpica no es tan sencilla como a primera
vista puede parecer: no todas las obligaciones legales establecidas en los

303
ZARAGOZA, AGUADO. El Encubrimiento, la Receptacin y el Blanqueo del Dinero, Op. Cit., p
474 y En ese orden de ideas, cabe mencionar que Javier A. Zaragoza Aguado, en sus funciones de
Fiscal Antidrogas de Espaa, seal en el III Congreso sobre Prevencin y Control del Lavado de
Activos realizado en Cartagena (Colombia), la marcada tendencia que existe por tipificar este delito en
su modalidad culposa o imprudente, siendo sta una norma dirigida al sector financiero, ya que a pesar
de contar con la regulacin vigente, procedimientos, controles y polticas de prevencin, en el sentir
del Fiscal espaol debe hacerse ms estricta la regulacin referente al blanqueo de capitales, y esto
como un desarrollo de los instrumentos internacionales que regulan la materia.
304
Ibdem.
198



artculos 9 y 10 de la Ley y en su Reglamento de desarrollo -algunas
meramente formales- son aptas realmente para generar responsabilidad
penal, en la medida en que difci lmente puede constatarse la exigible relacin
de causalidad entre su mero incumplimiento y el acto concreto de
encubrimiento u ocultacin.

Algunas de esas obligaciones, como la debida identificacin de clientes
(artculo 10.a), o la conservacin de la documentacin (10.b), en la medida
en que vayan seguidas del resultado blanqueador, obviamente s tendrn
aptitud bastante para integrar el tipo penal en la medida en que no resultar
en exceso difci l demostrar que, de haber mediado la diligencia y cuidado
necesarios, la operacin se habra podido detectar y evitar.

Es evidente que la prueba de esa conexin causal ser en muchas
ocasiones difcil. Por eso, siguiendo la tendencia de algunos
ordenamientos
305
, la Ley salvadorea adelanta la tri nchera penal en relacin
con una de esas obligaciones legales, la de i nformar de las operaciones
sospechosas a la Fiscala General (10-e- III), tipificando su mero
incumplimiento como delito de peligro abstracto (artculo 7.c, ya estudiado),
en el que ni siquiera es precisa la acreditacin de una conexin causal con el
resultado. Estas conductas, no obstante -y conviene hacer nfasis en este
punto- son dolosas del sujeto sabe que debe informar pero no lo hace,
aunque no persiga con ello una fi nalidad especfica de encubrir la operacin,
en cuyo caso sera coautor o cooperador necesario del delito de blanqueo en
s), y por tanto exigirn en su versin imprudente (el funcionario olvida
informar o no valora por error o ignorancia la obligacin de hacerlo
306
) la

305
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., P 135
306
Ibdem.
199



prueba de esa conexin causal con un resultado daoso (artculos 18 y 3 del
Cdigo Penal)
307
.
4.15. HACIA UN NUEVO MODELO DE TIPIFICACIN DEL LAVADO DE
DINERO Y ACTIVOS

De inicio debemos destacar que la autonoma del delito de lavado de di nero
no es un problema exclusi vamente dogmtico, poltico-criminal o sistemtico;
es ante todo un problema de tcnica legislativa y de eficacia procesal
308
. Esto
significa que est vinculado con la descripcin tpica que se haga del delito y
con las facilidades que tal tipificacin ofrezca a la investigacin y prueba
judicial del hecho punible. Hay que recordar, adems, que el Principio de
Legalidad penal y la Presuncin de Inocencia Procesal no pueden dejarse a
un lado para superar las deficiencias de la tipificacin actual.

Con relacin a lo primero no cabe duda que la tcnica de tipificacin actual
debe ser sustituida por otra que no vincule materialmente al bien objeto de
accin del delito con una procedencia delictiva determi nada. Y con referencia
a lo segundo no cabe duda que la construccin de la prueba indiciaria debe

307
Crit icando el art.8, somos de la idea que el legislador empleo una deplorable tcnica legislativa al
unir en un solo tipo dos figuras de naturaleza diferentes como lo son el encubrimiento, y la culpa; ya
que la primera como ya se dijo anteriormente su elemento subjetivo es el dolo; y realizando un anlisis
del espritu de la norma deducimos que esta se dirige a sancionar la omisin del deber objetivo de
cuidado por parte de los funcionarios de los organismos encargados de fiscalizacin o supervisin; sin
que este tenga el nimo de realizar acciones tendientes a encubrir las operaciones producto de lavado
de dinero y activos; el tipo en este caso cumple con los elementos de la culpa pero el epgrafe lo
consideramos fuera de lugar tal y como est redactado el articulo 8; puesto que la lgica jurdica nos
indica que no puede ser un encubrimiento culposo; pues encubre quien ayuda a eludir una
responsabilidad penal estando consiente de su actuar.
308
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. Op. Cit., p 5
200



referirse al conocimiento de la ilicitud de la procedencia del recurso y no a la
procedencia en s
309
.

Esto es, que el agente conozca que el bien no tiene explicacin legal y no
que conozca cual es la fuente de esa ilegalidad. Es ms fcil ubicar indicios
conti ngentes de lo primero que de lo segundo. Ello se ha desarrollado de
alguna manera en Mxico: Se impondr de ci nco a qui nce aos de prisin y
de mil a cinco mil das-multa al que por s o por interpsita persona realice
cualquiera de las siguientes conductas: Adquiera, enajene, administre,
custodie, cambie, deposite, de en garanta, invierta, transporte o transfiera,
dentro del territorio nacional, de este hacia el extranjero o a la inversa,
recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, con conocimiento de
que procede o representa el producto de una actividad ilcita, con algunos de
los siguientes propsitos: Ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir
conocer el origen, locali zacin, desti no o propiedad de dichos recursos,
derechos o bienes o alentar alguna acti vidad ilcita (Cdigo Penal Mejicano,
Art. 400 BIS). Aunque el prrafo 6 de di cho dispositivo vuelve a vi ncular a
los bienes como procedentes de un delito.

Para superar las dificultades mencionadas PRADO SALDARRIAGA sugiere
una nueva estructura de tipificacin y que gira en base a lo siguiente:

a) Identificar las conductas tpicas de modo genrico evitando el casuismo.
b) Eliminar de la descripcin tpica toda referencia a un hecho punible previo
y especfico.

309
PRADO SALDARRIAGA, VICTOR. La Tipificacin del Lavado de Dinero en Latinoamrica:
Modelos, Problemas y Alternativas. Op. Cit., p 6
201



c) Vincular el origen ilcito de los bienes objeto del delito nicamente con la
tipicidad subjetiva. Esto es con el dolo o con elementos subjetivos
especiales.
d) Ubicar sistemticamente el delito de lavado como un ttulo especial
autnomo
310
.

En un plano procesal la construccin de una tipificacin que observe tales
requerimientos, debe estar fortalecida por una actitud juri sdiccional de
bsqueda de la prueba indiciaria en funcin de las exigencias del tipo
subjetivo (conocimiento de la ilicitud de los bienes y capitales).

Por consiguiente, para concluir retomamos el tipo penal elaborado por
PRADO SALDARRIAGA,
311
propuesto y sustentado en la XIV Reunin del
Grupo de Expertos para el Control del Lavado de Activos de la CICAD-OEA
realizada en Lima, Per y abordado como tema de discusin en la reunin
del Grupo de Expertos que tuvo lugar el ao 2000 en la ciudad de Mxico; de
la cual se desprende el siguiente modelo de tipificacin, con fin de
presentarlo como alternati vas de modificacin al Reglamento Modelo de la
CICAD-OEA.

El texto es el siguiente: Artculo 2. Delitos de Lavado: 1) Comete delito
penal, la persona que convierta o transfiera bienes a sabiendas, debiendo

310
Ibdem.
311
Si bien es cierto se ha tratado de corregir el tipo, prcticamente se incurre en el error de regular
todas las posibles formas de comisin del delito en un solo articulo, que arrastra los mis mos problemas
de pasado; por lo que seria recomendable que la comunidad jurdica al tratar el delito de lavado de
dinero o blanqueo de capitales ya sea en un cdigo penal o mediante una ley especial; utilice una
tcnica legislativa que redacte una norma para que su interpretacin sea correcta; procurando dejar
claro la autonoma del delito, la participacin del sujeto en el delito previo en relacin al delito de
lavado de dinero. Error que presenta la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos es que establece un
tipo base; del cual se derivan otras conductas que su contenido no corresponden a lo que la norma
pretende regular, es una redaccin confusa y claramente represiva como ya se dijo con anterior idad.
202



saber o con ignorancia intencional de su origen ilcito; 2) Comete delito penal,
la persona que adquiera, posea, tenga, utilice o administre bienes a
sabiendas, debiendo saber o con ignorancia intencional de su origen ilcito; 3)
Comete delito penal, la persona que oculte o disimule la procedencia de
bienes a sabiendas, debiendo saber o con ignorancia i ntencional de su
origen ilcito; 4) El conocimiento, la intencin o finalidad requeridos como
elemento subjetivos de los delitos previstos en este articulo podrn inferirse
de los i ndicios concurrentes en cada caso.
312


















312
Ibdem.

203



CAPITULO 5
INVESTIGACIN DEL DELITO DE LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS

Sumario: 5.1. La Autonoma del Delito de Blanqueo, 5.2. La Cuestin de la Autonoma del Delito de
Lavado y su Relacin con el Encubrimiento, 5.2.1. La Autonoma del Delito de Lavado de Acti vos y la
Prueba del Delito Previo, 5.2.2. La Cuestin de la Autonoma del Delito de Lavado se Relaciona con La
Carga de la Prueba del Delito Anterior, 5.3. La Inversin de la Carga de la Prueba, 5.4. Generalidades
de la Prueba, 5.4.1. Prueba Pericial, 5.4.2. Conversin de la Evidencia en Prueba, 5.5. El Problema de
la Prueba, 5.5.1. La Prueba del Elemento Subjetivo, 5.5.2. La Prueba de Indicios, 5.6. Mtodos de
Prueba, 5.7. Especialidades Procesales, 5.7.1. Excepciones al Secreto Bancario, 5.7.2. Medidas
Cautelares, 5.8. Tcnicas de Investigacin, 5.8.1. Prevencin y Controles Previos (La Regulacin
Administrativa) ,5.9. La Auditora Forense, 5.9.1. Definicin y Caractersticas de la Auditora Forense,
5.9.2. Origen de la Auditora Forense, 5.9.3. Auditora Forense aplicada al Lavado de Dinero y Acti vos,
5.10. El Manejo de la Prueba en Trminos de Auditora Forense para los Casos de Lavado de Dinero y
Acti vos.

5.1. LA AUTONOMA DEL DELITO DE BLANQUEO

Retomamos el tema de la configuracin tpica del lavado de dinero; tratado
en el capitulo anterior; especficamente los problemas al momento de su
interpretacin judicial; ya que dentro de estos surge la exigencia probatoria
que deri va de vincular los actos de lavado con el producto de un delito
concreto. Esto es, la dependencia probatoria de los actos de lavado y de la
prueba, a su vez, del delito del cual proceden los capitales lavados; todo esto
deriva de la redaccin que los legisladores utilicen al momento de crear la
figura tpica del delito de lavado de dinero, es as que la pretendida
autonoma normati va y dogmtica del delito de lavado de dinero, ha sido
considerablemente relativi zada. Es ms, un desarrollo jurisprudencial
minoritario ha planteado incluso la necesidad de una condena por el delito
fuente para poder condenar luego por lavado.

204



Esta dificultad sin embargo, no obedece exclusi vamente a una actitud
formalista o reaccionaria de las instancias jurisprudenciales, y tampoco
podra afirmarse categricamente que esa lnea de interpretacin, responde
a un hereditario inters del rgano jurisdiccional por desconocer la
pertinencia y validez de la prueba indiciaria en la investigacin y juzgamiento
de delitos de lavado de activos; ni lo uno ni lo otro, la exigencia judicial y que
anula la independencia probatoria de los actos de lavado es consecuencia de
la tcnica legislativa empleada para tipificar el delito, efecti vamente, ha sido
el legislador quien en la redaccin de los elementos objeti vos del tipo ha
ligado la procedencia de los bienes lavados con un deli to previo que los ha
generado de modo original o deri vado. Es por ello que antes de entrar en
materia respecto de la investigacin del delito de lavado de di nero y activos;
abordaremos la cuestin de la autonoma desde varias perspectivas y se
realizar de la siguiente forma:
5.2. LA CUESTIN DE LA AUTONOMA DEL DELITO DE LAVADO Y SU
RELACIN CON EL ENCUBRIMIENTO

Una de las cuestiones centrales a tomar en consideracin para valorar en la
formacin de leyes penales que pretendan penali zar el lavado de activos est
relacionada con las similitudes y diferencias entre el delito de lavado de
dinero y el encubrimiento. Es importante considerar si el delito de lavado es
un delito independiente que puede ser diferenciado del encubrimiento. De ser
as, el autor del delito previo puede ser considerado autor del crimen de
blanqueo de di nero y, por ende posible de ser penado en concurso con el
delito precedente.

Para comprender el delito de lavado de activos hay que valorar que en los
instrumentos jurdicos internacionales una de las hiptesis de conducta del
205



delincuente i ncurso en dicho delito puede coincidir con la del tipo penal del
encubrimiento (en sus formas de favorecimiento real, personal o
receptacin); es decir, el lavado puede verse como una forma de
encubrimiento calificado
313
.

El origen de la confusin entre ambos delitos surge por cuanto en las
tipologas que se utili zan para describir la conducta de lavar acti vos se
emplean verbos usados a su vez en el delito de encubrimiento como ser
encubrir y ocultar tal y como lo mencionamos en el capitulo anterior al tratar
la figura de encubrimiento. Asimismo en situaciones en que se penali za en el
lavado el convertir o transferir como acciones tpicas tambin se requiere
usualmente que dichas acciones tengan como fi nalidad el encubrir u ocultar
el origen ilcito del bien
314
.

Asimismo es importante valorar si es necesario y mediante que tipo de
procedimiento probatorio comprobar la comisin de un delito previo para
corroborar la comisin del delito de lavado, o bien si a consecuencia del
concepto de autonoma del delito de blanqueo de di nero es posible sostener
que el crimen es independiente del delito predicado, pudiendo inferirse a
partir de prueba circunstancial e indiciaria que hay un supuesto de lavado y
que los fondos provienen de actividades que constituyen el delito predicado
sin resultar necesario su acreditacin previa.

Por lo tanto, para un control efectivo del fenmeno el blanqueo de capitales
debe ser comprendido no slo como una forma de encubrimiento sino como

313
DR. PINTO, RICARDO Y DRA. CHEVALIER. OPHELIE. El Delito de Lavado de Activos como
Delito Autnomo. Organizacin de los Estados Americanos , Comisin Interamericana para el Control
del Abuso de Drogas (CICAD), p. 7
314
Esta confusin se ha tratado en el capitulo anterior de la configuracin tpica, donde se ha dicho
que el legislador salvadoreo utiliz los verbos del encubrimiento dentro de la figura de lavado de
dinero y activos.
206



un delito independiente (autnomo) contra el orden socioeconmico.
Asimismo se argumentar que la prueba indiciaria permite corroborar el delito
de lavado y la procedencia ilegal de los fondos.
5.2.1. LA AUTONOMA DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS Y LA
PRUEBA DEL DELITO PREVIO

Uno de los elementos del tipo de lavado de capitales esta constituido por el
delito previo del cual proceden los acti vos (bienes)
315
que son ocultados,
recibidos, transferidos o modificados, etc.; tal es el caso del art. 4 inc 2 y 6
de la ley contra el lavado de dinero y acti vos, los cuales traen a colacin el
tema del delito previo, a tal grado que el art. 6 ofrece una serie de delitos
generadores y en su lit. p) Manifiesta:Todo acto de encubrimiento y
legalizacin de di nero o bienes procedentes de acti vidades delicti vas.

Generalmente el delito de lavado de capitales se ha tipificado a partir del
delito de encubrimiento por cuanto en ambos delitos la accin consiste en
ayudar a asegurar el beneficio o el resultado de un delito, a eludir la accin
de la justicia, a sustraerse de esta, a eludir el castigo, a suprimir, alterar u
ocultar los rastros del crimen
316
.

Uno de los requisitos del delito de encubrimiento es precisamente la comisin
de un delito previo. Este delito en el derecho penal normalmente ha sido
probado a partir de una diligencia de secuestro en ocasin de un

315
BLANCO CORDERO, ISIDRO. El delito de Blanqueo de Capitales, Op. Cit. p 222. Explica el
autor que el delito previo del cual provienen los bienes objeto del crimen analizado es considerado por
parte de la doctrina como un elemento normativa del tipo y por otros como una condicin de objetiva
de punibilidad.
316
LANGN CUARRO, MIGUEL. La carga de la prueba y el lavado de activos, Comisin
Interamericana para el Control del Abuso de Drogas (CICAD) www.cicad.oas.org, cursos de
capacitacin, p 2. Con fecha de consulta 5 de noviembre de 2008.
207



allanamiento, de un operativo policial, el reconocimiento de los bienes por
parte de la vctima del crimen y otras formas, todo lo cual permite la condena
del autor del encubrimiento del crimen previo (por dar casos ejemplificativos
un robo o hurto) por cuanto se halla comprobada la comisin del delito
base
317
.

De esta forma si se conceptuali za al lavado de activos como una forma de
encubrimiento o bien como un delito que se asemeja a este crimen, se podra
afirmar que solo se puede imputar el lavado de bienes cuando se halle
comprobada la comisin de un crimen previo. Para esto es necesario que se
compruebe una conducta crimi nal anterior al hecho. Ahora bien, si se afirma
que el delito de lavado de dinero es un crimen autnomo debera sustentarse
que an el narcotraficante de armas por dar un caso que se involucra en las
acciones constituti vas de lavado debe ser castigado por este crimen.

El tema, como se ha visto anteriormente, reside en analizar si el lavado es
una mera forma de encubrimiento calificado y un agotamiento del crimen
previo o bien un delito que merece ser imputado en concurso con el delito
base por cuanto tiene otro desvalor la accin y no afecta solamente la
administracin de justicia, sino el orden socioeconmico del estado
318
.
5.2.2. LA CUESTIN DE LA AUTONOMA DEL DELITO DE LAVADO SE
RELACIONA CON LA CARGA DE LA PRUEBA DEL DELITO
ANTERIOR

La cuestin de la autonoma del delito de lavado se relaciona entonces con la
carga de la prueba del delito anterior y de esta forma es importante

317
Ibdem.
318
Ibdem.
208



establecer cuales son los requisitos que resultan necesarios considerar
probados en un juicio criminal para tener por acreditada esta circunstancia.

Es importante considerar que el delito de lavado de activos es un crimen no
tradicional y que es la forma que tiene la criminalidad organi zada para
sustentar sus acti vidades ilcitas en el mbito transnacional. A partir de las
enormes e incalculables sumas de dinero que maneja el crimen internacional
se ocasiona un dao conti nuo a la economa no solo de los estados sino a la
comunidad internacional
319
.

Uno de los casos tpicos de lavado de activos que escapa al concepto del
encubrimiento clsico es el supuesto en el cual a partir de indicios es posible
comenzar una investigacin de lavado de dinero, y posteriormente conti nuar
con esta hasta llegar a un juicio criminal logrando una condena; tambin
cuando no existe una denuncia formal o imputacin de un crimen concreto,
sino la sospecha por parte de organismos de seguridad de que determinados
activos (dinero por ejemplo secuestrado en un aeropuerto a un pasajero)
permiten sospechar que provienen de un delito. Es justamente en estos
casos cuando el delito de lavado de dinero cobra vida y s autonomi za
totalmente del delito previo. Es decir, no es necesario probar formalmente a
partir de la denuncia de la sustraccin de un automotor o cualquier otro bien
como seria en un caso de un delito contra la propiedad, que un delito existe y
por lo tanto aquel que se encuentra en posesin del bien sustrado es el
autor o partcipe en el delito previo o alternativamente es un encubridor.


319
A esto debe sumarse el hecho de que el dinero que lavan las organizaciones criminales les permite
lograr impunidad y sobornar a funcionarios pblicos; es por eso que algunos de los autores han dicho
que este tipo de crmenes constituye delitos de lesa humanidad, al poner en riesgo a las instituciones
democrticas y la estabilidad de las naciones.
209



5.3. LA INVERSIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA

La inversin de la Carga de la Prueba, se encuentra regulada en la
Convencin de Viena de 1988 que establece en su artculo 5, (Decomiso),
numeral 7 que Cada una de las partes considerar la posibilidad de invertir
la carga de la prueba respecto del origen lcito del supuesto producto u otros
bienes sujetos a decomiso, en la medida en que ello sea compatible con los
principios de su derecho interno y con la naturaleza de sus procedimientos
judiciales y de otros procedimientos.
320


El tema mismo de la inversin de la carga de la prueba es controvertido y,
por lo tanto, esta disposicin de la Convencin de Viena, y las legislaciones
que se han creado a partir de ella, han desatado la polmica. Desde
discusiones que abarcan el sentido mismo del artculo, pasando por las
dificultades constitucionales por las cuales tienen que pasar algunos
Estados que intentan poner en vigencia este tipo de norma, hasta llegar a
profundas disquisiciones filosficas sobre los lmites al Derecho Penal de
excepcin. Una de las dificultades con que se enfrenta el legislador que
considera establecer este tipo de solucin penal, es el lmite que la misma
debe tener.

En el caso del artculo de la Convencin en anlisis, parece claro que la
voluntad del redactor fue limitar la inversin de la carga de la prueba slo a
los efectos del decomiso de los bienes del presunto criminal. El problema, sin
embargo, es establecer si la falta de prueba a ser aportada por el
incriminado, deriva en el encuadre, liso y llano, de su conducta en el tipo

320
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS (OEA), Manual de apoyo para la Tipificacin
del Delito de Lavado. Op. Cit., p73
210



penal, lo que derivara en ampliar el alcance de la presuncin, concluyendo
con la condena del imputado.

Si se llegase al caso que viene de referirse, se asistira a la aplicacin de la
inversin de la carga de la prueba para el delito en s mismo, lo que
contraviene en algunos casos las Constituciones Polticas de muchos
pases
321
, y siempre, los artculos 11 y 26 de la Convencin de Derechos
Humanos y del Pacto de San Jos de Costa Rica respecti vamente.

Un punto de inters sobre la i nversin de la carga de la prueba es el
aportado por el Dr. LANGN CUARRO al comentar el deber de
conocimiento del origen de los bienes producto del delito que impone el
Reglamento Modelo de la CICAD. Respecto al mismo el mencionado jurista
dice que la "expresin debiendo saber coloca el juicio en la cabeza del Juez.
Es esteel que debe apreciarsi el sospechoso, al tiempo del acto deba
saber si los bieneseran producto de un del ito de trfico ilcito o
conexos
322
. Como sea, en lo que se refiere a la inversin de la carga de la
prueba, se podra tomar en cuenta la conclusin de LANGN: si se debe
conocer "es porque existe una obligacin y un deber de conocer, el cual
puede derivar de la profesin que se ejerce, del rgimen de autorizaciones y

321
El Art. 193 N 3, Constitucin de La Repblica de El Salvador en Relacin al art. 238 del cdigo
Procesal Penal, le atribuyen al Fiscal la investigacin del delito; as como el fin de todo proceso penal
es la bsqueda de la verdad real, es aqu la importancia de aportar prueba de cargo y descargo; adems,
el fiscal debe actuar con plena objetividad e independencia en defensa de los intereses que tiene
encomendados y, por lo tanto, extendiendo la investigacin no slo a las circunstancias de cargo, sino
tambin a las de descargo y, para hacerlo posible, realizando las actuaciones que le propongan el
imputado y su defensor. Ciertamente, el Ministerio fiscal desempea el papel de acusador,
determinado por la vigencia del principio acusatorio. No obstante, como autoridad pblica y objetiva,
tambin ha de investigar los hechos exculpatorios. En este sentido, su posicin es similar a la del juez,
en cuanta que ambos se encuentran vinculados a la realizacin del valor justicia y al descubrimiento de
la verdad. Por ello, se dice que en el proceso penal el fiscal no es parte, al menos, no lo es en el
sentido de que su funcin no es reunir, unilateralmente, material de cargo contra el imputado, sino que
debe investigar tanto las circunstancias de cargo, como las sirven de descargo.
322
ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS (OEA), Manual de apoyo para la Tipificacin
del Delito de Lavado., p73
211



licencias bajo el cual se funcionasin perjuicio de la prueba en contrario que
destruya la presuncin de conocimiento impuesta por la ley, lo que involucra,
en cierto sentido, un grado de inversin de la carga de la prueba". Y agrega,
"lo que podra probar el indagado no es que no saba, sino que no deba
saber
323
."

En la primera de las lneas indicadas -las propuestas de corte procesal- se ha
especulado con la posibilidad de introducir en los sistemas de enjuiciamiento
algn grado de inversin de la carga de la prueba, estableciendo, por
ejemplo, que detectado un i ncremento patrimonial injustificado en relacin
con una persona, a la que a su vez pueda relacionarse de algn modo con
alguna actividad delictiva de las que generan beneficios importantes (vid.
artculo 6 de la Ley contra el Lavado), incumba al sospechoso la carga de
probar el origen lcito de los bienes.

Tal solucin choca, sin embargo, con la evidencia de que prcticamente
todos los sistemas jurdicos europeos, tanto de origen anglosajn como
conti nental, y todos los que se inspiran en ellos y se ali nean bajo el modelo
liberal del Estado de Derecho (por tanto, prcticamente todos, por no decir
todos, los americanos) se basan en el si stema de presuncin de inocencia,
que consiguientemente comporta la distribucin de la carga de la prueba que
exige una prueba de cargo suficiente para destruir dicha presuncin
324
.

Por ello, tericos y prcticos del Derecho han emprendido la bsqueda de
soluciones ms sutiles y respetuosas con las garantas esenciales ligadas a
los Derechos Humanos. La imposibilidad de alterar el rgimen de distribucin

323
Ibdem.
324
El sistema salvadoreo no constituye excepcin a esa regla, y en efecto establece el artculo 12 de la
Constitucin que toda persona a quien se impute un delito, se presumir inocente mientras no se
pruebe su culpabilidad.
212



de la prueba, con el riesgo de quebrar esas garantas, ha llevado a explorar
la posibilidad de operar sobre el campo penal sustantivo, es decir, crear
nuevos tipos penales, de peligro abstracto o concreto, que permitan castigar
determinadas conductas por el hecho de la afectacin mediata o potencial de
bien jurdico protegido, sin necesidad de acreditar directamente la imputacin
objetiva de un resultado lesivo a la accin de un sujeto determi nado.
5.4. GENERALIDADES DE LA PRUEBA

La prueba es todo lo que pueda servir para el descubrimiento de la verdad
acerca de los hechos que son investigados en el proceso penal y respecto de
los cuales se pretende actuar la ley sustantiva; en otras palabras la prueba
es todo medio de adquirir la certeza de un hecho o de una proposicin
325
. El
hombre ha tratado siempre de aplicar justicia, basado en las experiencias
personales y en las tendencias ideolgicas de la norma jurdica llamada a
solucionar el problema suscitado.

Por tal moti vo, la prueba penal y su apreciacin es importante al interior del
proceso, porque es a travs de esos elementos de juicio con los cuales se
acredita un hecho objeto de investigacin. Sin probanza, en el caso del
derecho penal, no se puede hablar de los elementos constitutivos de la
conducta punible y, menos, aplicar cualquier esquema del delito
326
; el
funcionario judicial debe formar su conviccin sobre los hechos demostrados,

325
CAFFERTA NORES, JOSE I. La Prueba en el Proceso Penal, segunda edicin p 4
326
Sentencia del 03/II/ 99, T 2 S. San Salvador, Slo el estado de certeza puede fundamentar una
decisin condenatoria del imputado; ni la duda ni la probabilidad son suficientes para emitir un juicio
de culpabilidad, esto es lo que se conoce como el Principio In dubio pro reo, y su aplicacin se refiere
a elementos de conviccin positivos o negativos, pero de hecho, no de derecho.
213



la cual tiene que ser allegada por el i nstructor, operador judicial y sujetos
procesales, segn el caso
327
.

Cuando hablamos de la prueba lo que deseamos es recopilar los pri ncipios
de derecho probatorio y analizarlos a la luz de lo dispuesto en la Constitucin
y en la Ley, especialmente segn lo dispuesto en los cdigos vigentes.

La incorporacin y la evaluacin de la prueba al proceso deben sujetarse en
los siguientes principios: Principio de la Necesidad de la Prueba; de la
Eficacia Jurdica y de la Legalidad de la Prueba; de la Unidad de la Prueba;
de Inters Pblico de la Funcin de la Prueba; de la Preclusin de la Prueba;
de la Inmediacin y de la Direccin del funcionario judicial en la produccin
de la Prueba; de la Originalidad de la Prueba; de Concentracin de la
Prueba; de la Libertad de la Prueba; de Pertinencia, Idoneidad y Utilidad de
la Prueba; de la Inmaculacin de la Prueba; de la Evaluacin o apreciacin
de la Prueba; de la Comunidad de la Prueba; de la Lealtad y de Probidad o
de Veracidad de la Prueba; de la Obtencin Coactiva de los Medios
Naturales de la Prueba
328
.

Profundi zar en materia de la prueba se constituye en una labor de estudio de
gran importancia para los investigadores del delito de lavado de di nero, se
requiere necesariamente el apoyo de abogados expertos que soporten los
procedimientos generalmente administrati vos y que interpreten jurdicamente
leyes locales e i nternacionales, adems que conozcan especialmente el
funcionamiento de las cortes, para minimi zar la posibilidad de que la justicia

327
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 16.
328
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 17.
214



desvirte las evidencias por no considerarlas suficientes pruebas
convincentes
329
.
5.4.1. PRUEBA PERICIAL

La Pericia es el medio probatorio con el cual se intenta obtener para el
proceso, un dictamen fundado en especiales conocimientos cientficos,
tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o la valoracin de un
elemento de prueba
330
. Y la persona que realiza este dictamen recibe el
nombre de Perito
331
.

En la prueba pericial puede incluirse: Fotografa tcnica forense; huellas
dactilares; pruebas de caligrafa; Video grabacin con cmaras ocultas
selladas, con programacin de tiempo y fecha; audio grabacin y verificacin
de voz; rastreo de informacin en la memoria y archivos de las
computadoras; recuperacin de datos borrados en el disco duro de las
computadoras y anlisis de documentos
332
.

Para dirigir una i nvestigacin forense es necesario establecer las diferencias
entre indicio, evidencia de auditora, prueba, operacin inusual, operacin
sospechosa o irregular.


329
Ibdem.
330
CLARA OLMEDO, Tratado de derecho Procesal Pena, Lerner, Crdoba 1984 Tomo II, p 402.
Quien establece que la pericia deber ser ordenada para obtener o explicar un elemento de conviccin
y esta debe de estar caracterizada por su regulacin formal y el encargo judicial previo.
331
SANCHZ VSQUEZ, JUAN JOSE. Estudio sobre los medios de prueba y algunas
consideraciones sobre el Error de Derecho y el Error de Hecho en la apreciacin de las pruebas.
Direccin General de Asistencia Tcnico Jurdica, editorial Ultimo Decenio, San Salvador, El
Salvador, 1993 p 43.
332
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 17.
215



Indicio: signo que permite presumir algo con fundamento cuestionable. El
indicio es un hecho o circunstancia del cual se puede mediante una
operacin lgica i nferir la existencia de otro
333
. En otras palabras se entiende
todo objeto, instrumento, huella, marca, rastro, seal o vestigio que se usa o
se produce en la comisin de un hecho. Todo indicio en el orden tcnico de
la investigacin se le conoce como evidencia fsica o evidencia material
334
.

Evidencia de auditora: es la i nformacin obtenida por el auditor para llegar a
una conclusin sobre la cual basa su opinin. La evidencia de auditora
comprender documentos fuente y registros
335
.

Prueba: forma con la que han contado los funcionarios judiciales para
reconocer y atestiguar la verdad de un hecho. Prueba es lo que confirma o
desvirta una hiptesis o una afirmacin precedente
336
.

Operacin sospechosa o irregular: todas las operaciones poco usuales, las
que se encuentran fuera de los patrones de transaccin habituales y las que
no sean significati vas pero si peridicas, sin fundamento econmico o legal
evidentes y todas aquellas operaciones insistentes o que no guardan relacin
con el tipo de actividad econmica del cliente
337
. En otros trminos es aquella
apreciacin fundada en conjeturas, en apariencias o avisos de verdad, que
determinar hacer un juicio negati vo de la operacin por quien recibe y
anali za la informacin, haciendo que desconfe, dude o recele de una

333
CAFFERTA NORES, JOSE I. La Prueba en el Proceso Penal, Op. Cit. p190
334
HERNANDEZ GAVIDIA, MARIO A. Tcnicas de investigacin del delito, en AA.VV., Primera
Edicin, San Salvador, El Salvador, Consejo Nacional de la Judicatura, Escuela de Capacitacin
Judicial, 2004 p 8.
335
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 18.
336
DEVIS ECHANDIA, HERNANDO, Teora General de la Prueba judicial, Tomo I p 9.
337
Acuerdo N 356 Instructivo de la Unidad de Investigacin Financiera para la prevencin del
Lavado de Dinero y Activos en las Instituciones de Intermediacin Financiera, Op. Cit. 5.
216



persona por la acti vidad profesional o econmica que desempea, su perfil
financiero, sus costumbres o personalidad, as la ley no determi na un criterio
en funcin de los cuales se puede apreciar el carcter dudoso de una
operacin. Es un criterio subjetivo basado en las normas de mxima
experiencia de hecho.

Para la deteccin de operaciones sospechosas o irregulares es importante
que los funcionarios tengan presente, adems del monto y de la frecuencia
de las transacciones, las seales de alerta identificadas para cada negocio,
al igual que conozcan los parmetros del segmento de mercado en el cual se
mantiene el cliente. Cuando se detecten operaciones i nusuales, stas se
deben informar, debidamente soportadas (anexas copia de los documentos
inherentes a la misma), al rea de control de lavado de acti vos
338
.

El rea de control de lavado de activos mediante un anlisis de todo lo
anterior y la aplicacin de un criterio prudente, evaluar si corresponde o no
a una operacin sospechosa. En caso afirmativo la presentar al Comit (o la
dependencia a la que se haya asignado esta funcin) para su decisin fi nal o
solicitar mayores argumentos, despus debe de rendir informe a la unidad
de investigacin financiera.
5.4.2. CONVERSIN DE LA EVIDENCIA EN PRUEBA

Las evidencias se convierten en pruebas legales para acusacin si cumplen
con los siguientes requerimientos de la ley:


338
Art. 3 del Reglamento de la Ley Contra Lavado de dinero y Activos; el cual establece que en el
plazo de tres das hbiles debe de proporcionar la informacin ah relacionada, cuyo plazo se
computar a partir del da siguiente en que se compruebe que la operacin ha excedido el monto de
Quinientos mil colones o su equivalente en moneda extranjera, tal como lo establece el art . 9 de la ley.
217



Ordenadas por un juez competente para investigar y recopilar
evidencias.
Obtenidas bajo un sistema tcnico de i nvestigacin y planificacin.
No haber cometido errores o mala prctica por negligencia o
inexperiencia.
No deben ser recopiladas en forma tendenciosa o maliciosa para
incriminar a alguien.
No debe obtenerse evidencia por un solo i nvestigado.
Documentar ampliamente paso a paso los diferentes procedimientos:
Fecha, hora y lugar
Nombre de los investigadores
Relacin de las evidencias y declaraciones juradas
339


Cualquier falla en el proceso de recopilacin y obtencin de evidencias
puede anular la investigacin y las evidencias pueden ser descartadas por la
fiscala, el juez o la defensa que puede i nterponer una contrademanda o
pedir la anulacin del juicio.
5.5. EL PROBLEMA DE LA PRUEBA

Si el tratamiento penal sustanti vo de las conductas de blanqueo de dinero
suscita, como se ha expuesto hasta aqu, numerosos problemas, derivados
sobre todo de la novedad de la figura y de la dificultad de concretar su
alcance y lmites a partir de la discusin sobre su autonoma conceptual,
mayores dificultades surgen an cuando se trata de contrastar sobre la
realidad la eficacia de esas normas.


339
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 19.
218



No es preciso insistir, dado que el tema se ha tratado extensamente al
comienzo de estas pginas, en la extrema dificultad que para la accin
policial y judicial suponen la complejidad de las operaciones de lavado, la
especializacin y profesionalidad de sus protagonistas, y, por encima de
todo, una estrategia criminal que no se basa, como la deli ncuencia comn,
en atacar frontalmente los bienes jurdicos protegidos por el derecho penal,
sino, bien al contrario, en aprovechar los resquicios y las disfunciones del
propio sistema jurdico para obtener resultados que socavan sus bases ms
profundas
340
.

Tal dificultad para autoridades administrati vas, policas, fiscales y jueces no
reside solamente en poder reconocer una operacin de blanqueo como
sospechosa, y distinguirla de las actividades econmicas o financieras
regulares, si no, ms all, en lograr aportar ante un Tribunal de Justicia la
prueba de que en realidad se trata de tal conducta delictiva, indi vidualizando
las responsabilidades que el derecho penal atribuye sobre el papel a sus
artfices. En ese plano, las organi zaciones criminales, excelentemente
asesoradas por profesionales que mi nutan honorarios elevadsimos, no
dudarn en hacer uso de todos los recursos que en materia de garantas
ofrece el sistema procesal para obtener la impunidad
341
.
5.5.1. LA PRUEBA DEL ELEMENTO SUBJETIVO

Uno de los ms duros retos a los que se han enfrentado los estudiosos, pero
sobre todo los prcticos del Derecho, en relacin con el lavado de dinero, es
de la prueba del tipo subjeti vo del delito. Al analizarlo someramente ms
arriba, comprobamos como la naturaleza esencialmente dolosa del delito,

340
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 139
341
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 140
219



tanto en su versin bsica (que adems exige acreditar el propsito
especfico de ocultacin, encubrimiento o auxilio personal, respectivamente-
art. 4) como respecto de las conductas complementarias o subsiguiente
autnomamente tipificadas, hace imprescindible para la integracin de la
conducta tpica (so pena de incurrir en proscritas imputaciones objetivas por
el resultado) la acreditacin, como mni mo, del elemento cognosciti vo del
dolo, consistente en el conocimiento de la procedencia ilcita de los bienes, y
el elemento volitivo que se traduce -como mnimo en trminos de dolo
eventual, es decir, de representacin y aceptacin consciente del resultado-
en el propsito de favorecer el ulterior aprovechamiento del delito previo
mediante la ocultacin real o el auxilio personal.

De hecho, como dice JAVIER ZARAGOZA, la efectiva aplicacin de las
normas penales que regulan y definen semejante actividad criminal (...)
depende esencialmente de la interpretacin que los Tribunales de Justicia
realicen respecto a dos cuestiones extraordinariamente relevantes para la
adecuada construccin del tipo penal y para el eficaz desarrollo de las tareas
de investigacin de este ilcito: la determinacin del origen delictivo de los
bienes que son objeto de la infraccin y el conocimiento del origen ilcito de
los mismos la incidencia de estos dos problemas en la aplicacin judicial de
las normas reguladoras de este ilcito penal es obvia.
342


La existencia de voluntad puede probarse a travs de pruebas directas
343
o
de pruebas circunstanciales
344
; las cuales nos pueden conducir al

342
ZARAGOZA AGUADO, JAVIER. Cuestiones Penales y Procesales relacionado con la
Delincuencia Organizada. Estudios jurdicos del Ministerio Fiscal. Ministerio de Justicia, Madrid
1999 p 39.
343
Prueba directa es aquella que hace constar el hecho principal sin inferencias o presunciones. Es
directa cuando aquellos tienen conocimiento real obtenido a travs de sus sentidos, juran esos hechos
durante una controversia. La prueba directa incluye confesiones y admisiones.
220



reconocimiento de los elementos de la voluntad en una investigacin. Ningn
acto puede probar lo que estaba en la mente del autor del delito. Sin
embargo, varios actos tomados en conjunto pueden demostrar que ste tena
la intencin de cometer un acto voluntario.

Nunca estn por dems las pruebas que se obtengan para demostrar la
existencia de la voluntad. El investigador debe de estar alerta sobre actos y
admisiones que indiquen lo que estaba en la mente del autor del delito; y
entre stos se incluyen:

1. Intentos de engaar u ocultar hechos a travs de mentiras.
2. Las admisiones del autor del delito que tienden a demostrar su
conocimiento y responsabilidad.
3. Los actos del autor del delito reali zados fuera del alcance de la
actividad comercial normal.

A continuacin podemos observar una lista de esquemas de acciones que
pueden identificarse y documentarse para probar la voluntad
345
:

Llevar doble contabilidad.
Duplicar los estados financieros.
Hacer partidas falsas, alteraciones o falsificaciones.
Preparar documentos y facturas falsos.
Destruir i ntencionalmente libros y registros.

344
La prueba circunstancial es aquella que demuestra el hecho principal por medio de una inferencia.
Implica probar varios hechos materiales que, al considerarse relacionados unos con otros, establecen la
existencia del hecho o presuncin principal. La prueba circunstancial se utiliza nor malmente para
probar la existencia de la voluntad.
345
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 37.

221



Ocultar el monto u origen de los i ngresos.
Manejar grandes sumas de di nero.
Utili zar prestanombres (esposa, hijos, socios y amigos).
Abrir cuentas bancarias con nombres ficticios.
Hacer declaraciones falsas, errneas, i nconsistentes y contradictorias.
No seguir el consejo del preparador de la i nformacin.
No exponer a plenitud los hechos relevantes al preparador de la
informacin al contador o al abogado.
Ejercer i nfluencia sobre testigos.
Sobornar o intentar sobornar a un agente.
Intencionalmente omitir llevar registros financieros.
Retener registros, cuando se le solicite proporcionarlos.
Declarar errneamente i ngresos durante ms de un ao.
Aumento considerable e i nexplicable de riqueza.
Hacer partidas por prstamos falsos en los registros.
Aceptar dinero sucio con el pretexto de que es un regalo.
Declarar cantidades substancialmente diferentes en las ventas o en
las compras.
Manejar sus propios asuntos para evitar llevar registros que
tpicamente deben llevarse para ese tipo de negocio (evitar hacer
registros).
Omitir presentar declaraciones fiscales o intentar evadir la
responsabilidad fiscal, en aos previos.
Evadir una responsabilidad legal de reportar sus fi nanzas.
Reportar todos los i ngresos de una fuente o un cliente en particular,
ingresos parciales de una segunda fuente o cliente en particular y
ningn ingreso de otra fuente o cliente en particular.
Hacer una confesin o admisin de evasin fiscal, fraude contable o
alguna otra infraccin o delito tipificado.
222



Comprar cheques de caja en grandes cantidades, pero siempre por un
monto ligeramente menor a US$10.000 de manera que el banco no se
vea obligado a emitir un Reporte de Transaccin con efectivo (CTR) a
la unidad respectiva.
Tener el control y la responsabilidad total de los libros, registros y
transacciones financieras.
5.5.2. LA PRUEBA DE INDICIOS

La complicada construccin subjetiva del tipo, que forzosamente obliga a
demostrar ante los Tribunales de Justicia disposiciones de nimo o
inclinaciones subjetivas que no tienen una corporalidad externa o, dicho de
otro modo, no se presentan en forma de datos perceptibles por los sentidos,
obtiene cierto grado de solucin, en aquellos sistemas jurdicos que lo
permiten, a travs de la denominada prueba de indicios
346
. Se trata, en fi n,
de la prueba indirecta de esos hechos psicolgi cos a travs de la
acreditacin directa de datos materiales objetivos, o conductas perifricas,
que mediante un razonamiento inductivo conducen a la i nequvoca
conclusin (ms all de cualquier duda razonable conforme a la consabida
mxima del derecho anglosajn) de que el sujeto actuaba en efecto con
conocimiento de la ilicitud de su accin y con voluntad de consumarla
347
.

Consiente de la gravedad del problema, el artculo 3.3., de la propia
Convencin de Viena hace referencia explcita a ese medio probatorio,

346
Sentencia de las 11:05 del 09/01/02, Cmara de la Tercera Seccin de Occidente. El indicio o
indicios acreditados y el que se trata de probar halla un enlace preciso y directo segn la regla del
criterio humano. Ello significa que el indicio o indicios nos llevan inequvocamente a una sola y
exclusiva conclusin y que no exista probabilidad de alguna otra u otras hiptesis. Lo ordinario y
deseable es que no haya un nico indicio, sino varios, con el fin de que resulte reforzada la conclusin
probatoria, porque parece razonable pensar que si varios indicios convergen hacia un mismo hecho
presunto, mayor fuerza probatoria tendr la conclusin que se obtenga por va presuntiva.
347
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 141
223



estableciendo que el conocimiento, la intencin o la finalidad requeridos
como elementos de cualquiera de los delitos enunciados en el prrafo 1 del
presente artculo podrn inferirse de las circunstancias objetivas del caso
348
.
Sin una mencin explcita similar, lo cierto es que la legislacin procesal
salvadorea en modo alguno no impide la utilizacin de tales medios sino
que ciertamente los facilita, como se desprende si n duda de los artculos 162
y 356 del Cdigo Procesal Penal. Sobre todo el pri mero, que al establecer los
medios de prueba lcitos, hace referencia expresa a que la misma se refiera...
directa e indirectamente al objeto de la averiguacin... admitiendo el
razonamiento inducti vo mediante la consagracin de las reglas de la sana
critica, que se proyectan sobre la valoracin i ntegral de toda la prueba
(artculo 356 C. Pr. Pn.)

As pues, una de las bases probatorias podr ser la acumulacin o
coincidencia de determi nados datos concurrentes que difci lmente puede
responder a la mera casualidad, y que, por el contrario, revelan una evidente
intencionalidad de la accin. Se citan
349
, entre otros indicios del conocimiento
de la ilicitud y la voluntad de ocultacin, actos como la utilizacin de
identidades supuestas, la inexistencia de relaciones comerciales que
justifiquen los movimientos de dinero, o la evidente desproporcin entre el
valor ordinario de mercado de las mercancas o servicios y el importe
supuestamente pagado por ellas, la i ntervencin de testaferros si n
disponibilidad econmica propia real y comprobable, en particular si sus
operaciones se ubican en todo o en parte en parasos fiscales, las
alteraciones o falsedades documentales, o el recurso a fedatarios pblicos o
sistemas de autenticacin documental en pases extranjeros, aparentemente

348
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 142
349
ZARAGOZA, AGUADO. El Encubrimiento, la Receptacin y el Blanqueo del Dinero, Op. Cit., p
469
224



desconectados del negocio jurdico al que se refieren, el fraccionamiento de
ingresos en depsitos bancarios o la sucesin de transferencias de ida y
vuelta entre supuestas partes contractuales que podran compensar sus
crditos sin movimiento de efectivo, la disposicin de elevadas cantidades de
dinero en efectivo sin origen conocido, etc.

Sin embargo, las posibilidades de un sistema similar de prueba siempre
sern limitadas, adems de arrojar una sobrecarga de riesgo sobre el
Tribunal, dada la elevada dosis valorativa (y por tanto subjetiva) del
razonamiento que habr de llevar a cabo el Juzgador; lo que con ms
frecuencia de la conveniente lo convertir en diana de todo gnero de
presiones ms o menos sutiles, en cuya estimacin conviene no olvidar que
los intereses en juego pueden ser muy fuertes, y la capacidad de influencia
o incluso de captacin o forzamiento de voluntades por parte de las
organi zaciones crimi nales puede resultar en ocasiones difcilmente
resistible
350
.
Por ello algunos tericos del derecho, e incluso algunos ordenamientos
jurdicos, han puesto en marcha algunas propuestas dirigidas a facilitar en lo
posible la respuesta penal frente a estas conductas socialmente noci vas, ya
sea flexibilizando o adaptando las exigencias procesales, ya sea buscando
respuestas en el terreno del derecho penal sustanti vo.
5.6. MTODOS DE PRUEBA

Por otro lado puede compararse la problemtica de la prueba en el delito de
lavado con los mtodos de prueba que son utili zados para acreditar un delito
de defraudacin tributaria. Como se ha visto en el lavado existe el mtodo
clsico para comprobar el delito previo como ser una sentencia condenatoria

350
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 143.
225



o bien una denuncia, reconocimiento u otro acto por parte de la victima de un
crimen contra el patrimonio que permite en principio tener por comprobado
un delito
351
. Por otro lado se ha argumentado que la prueba indiciaria de
distintos actos desarrollados por los acusados puede permitir acreditar el
lavado. Es decir se asemeja el caso a los mtodos de pr ueba usados para
corroborar delitos tributarios a saber, que son similares a los utili zados en el
supuesto de lavado de activos como se anali zar:

1) El mtodo directo
352
en el cual las ganancias o renta del acusado es
probada directamente (en el supuesto del lavado de activos sera el caso
de la denuncia de la vctima del delito o la sentencia condenatoria u otro
acto jurisdiccional que permite corroborar la comisin de un delito.)

2) El mtodo i ndirecto en los delitos tributarios; en el cual cuando la renta o
ganancias del enjuiciado no se encuentran disponibles. Con este
procedimiento el monto del i ngreso de bienes al acti vo del sujeto que
presuntamente habra recibido se demuestra circunstancialmente
sumando los montos depositados por el acusado en un perodo de tiempo
(mtodo de depsitos bancarios), o calculando el incremento en el
patrimonio a partir de la compra de bienes (mtodo del valor neto) y por
ltimo el procedimiento que considera la salud financiera del acusado a
partir de sus gastos (mtodo de gastos al contado.)
353
De esta forma la
jurisprudencia en los Estados Unidos tiene dicho que cuando a partir del
mtodo indirecto de prueba se revela un monto de ingresos que supera
en exceso las ganancias reportadas al fisco, surge una presuncin que el

351
DR. PINTO, RICARDO Y DRA. CHEVALIER, OPHELIE. El Delito de Lavado de Activos como
Delito Autnomo. Op. Cit. P 59
352
Ibdem. Retomando las ideas de PAMELA BUCY. Delitos de cuello Blanco, p 957.
353
Ibdem.
226



acusado no ha reportado todo sus i ngresos y por lo tanto habra cometido
el delito. La carga de la prueba recae entonces en el imputado
354
.

En los Estados Unidos a su vez se ha afirmado en relacin al concepto de
bienes derivados de una especifica actividad ilegal tipificado en la seccin
1956 (a)(1) de la ley para el Control del lavado de dinero que el procurador
no necesita demostrar que los bienes involucrados provienen de una ofensa
en particular. En este sentido se ha afirmado que la acusacin del Fiscal no
requiere la especificacin de la ofensa que subyace en el delito de lavado de
dinero. Sin embargo la fiscala debe demostrar que el acusado se encontraba
realizando una actividad criminal y que no tena otra fuente legtima de
ingresos.

Tambin se ha expresado que el fiscal puede sostener su acusacin en
prueba circunstancial para acreditar que el imputado esta incurso en el trfico
de drogas y para luego inferir, a partir de la ausencia de algn ingreso
legtimo que el dinero incautado proviene de actividades ilegales
355
.

La aplicacin de la ley penal depende en la recopilacin de informacin y el
Estado necesita exigir a los sujetos que son contribuyentes o bien a los que
realizan actos superiores a un determi nado monto que declaren las razones
de las transacciones. Estas obligaciones no constituyen violacin alguna, por
ejemplo el no declarar contra uno mismo y tampoco una injerencia arbitraria
en la vida particular de los ci udadanos. El estado crea deberes en

354
Ibdem.
355
Estos ejemplos permiten claramente demostrar como la Justicia de Estados Unidos permite
comprobar a partir de prueba indiciaria la procedencia de fondos ilegtimos y que no resulta necesario
comprobar un delito previo para efectuar una acusacin por el cargo de lavado de activos, todo lo cual
permite afirmar que el delito analizado es autnomo. El objetivo de esta comparacin es permitir
considerar que los procedimientos indiciarios e indirectos pueden ser usados para corroborar el origen
ilegal de los fondos en el delito de lavado.
227



determinados i ndividuos a fi n de recopilar informacin que luego
eventualmente podr utili zar en contra de ellos como prueba i ndiciaria.

En el supuesto del lavado de dinero la fiscala puede comprobar el origen
ilcito de los bienes a partir de actos que no son congruentes con la vida
econmica que el sujeto le ha reportado a las autoridades, es decir, si un
acusado tiene empresas que no tienen actividad comercial conocida y en las
cuentas bancarias de estas sociedades se realizan grandes operaciones de
dinero; si el sujeto se implica en la introduccin de dinero de baja
denominacin en forma clandestina y otros actos irregulares que no
coinciden con su actividad comercial, puede sostenerse que existen indicios
de un supuesto de lavado de activos (siempre considerando las
particularidades de cada caso.)

La prueba indiciaria permite comprobar el origen ilegal de bienes producto de
delitos graves y no es necesaria una condena o resolucin judicial de un
delito previo por cuanto el lavado de activos es un crimen autnomo en el
cual su objeto puede ser probado por cualquier medio sin que exista reparo
constitucional alguno. Si bien no puede permitirse legalmente que se i nvierta
la carga de la prueba en materia de lavado de acti vos en cuanto a la prueba
de la procedencia de los activos incautados
356
, debe tenerse en
consideracin que la comprobacin de la procedencia criminal puede
basarse en indicios serios, graves, precisos y concordantes que
eventualmente permiten sostener una condena.


356
No puede permitirse en principio por contrariar elementales nociones del principio de inocencia el
concepto segn el cual le corresponde al imputado demostrar que sus bienes no tienen un origen
ilcito.
228



5.7. ESPECIALIDADES PROCESALES

Al margen de ese importante elemento de facilitacin de la persecucin del
blanqueo, la legislacin salvadorea aade algunas especialidades
complementarias en la misma direccin. Concretamente se hace referencia
explcita a dos cuestiones que generan especial preocupacin en relacin
con este tipo de delitos, como tuvimos ocasin de comprobar en su
momento: la utili zacin del secreto bancario como barrera frente a las
investigaciones policiales y judiciales, y la volati lidad de los bienes y efectos
del delito, que dificulta la ms eficaz de las respuestas frente a ste, que es
precisamente la incautacin y neutralizacin de los recursos econmicos que
surgen de la actividad criminal y sirven para retro-financiarla.
5.7.1. EXCEPCIONES AL SECRETO BANCARIO

En el primero de los aspectos i ndicados, y siguiendo una vez ms la pauta de
la Convencin de Viena (artculos 5 y 7) y de la Convencin Centroamericana
(art. 14), el artculo 24
357
de la Ley Contra Lavado de Dinero y Activos
declara inequvoca y contundentemente que el secreto bancario as como la
reserva en materia tributaria, no operarn en la i nvestigacin del delito de
lavado de dinero y de activos si bien, como no poda ser de otro modo,
establece a su vez garantas y limitaciones en cuanto al levantamiento de la
reserva (en el buen entendido de que, efecti vamente, el secreto bancario s
protege intereses lcitos en muchas ocasiones): la informacin que se reciba
ser utilizada exclusivamente para efecto de prueba en dicha i nvestigacin y
slo podr ser ordenada por el Fiscal General de la Repblica o el Juez de la
causa en el momento procesal oportuno. Para ello somete (artculo 15) la

357
Art. 24 de la Ley contra Lavado de dinero y Activos.
229



incautacin o requerimiento de documentacin bancaria, financiera o
mercantil al rgimen de orden judicial.
5.7.2. MEDIDAS CAUTELARES

El mismo artculo 25
358
menciona la posibilidad de adopcin de medidas
cautelares reales por la autoridad judicial, y sensible a ese efecto de
volatilidad que ms arriba mencionbamos, admite incluso en casos de
urgente necesidad el bloqueo de cuentas bancarias y la inmovili zacin de
bienes y derechos por orden del Fiscal General de la Repblica (si n previa
autori zacin judicial, por tanto) en el marco de la i nvestigacin de los delitos
comprendidos en la ley, por un perodo mximo de diez das, dentro de los
cuales habr de dar cuenta al Juez de la causa.
5.8. TCNICAS DE INVESTIGACIN

A esas normas explcitas de la Ley especial an cabe aadir la mencin de
algunas otras que en el terreno prctico de la i nvestigacin de este tipo de
delitos pueden resultar de notable utilidad. Sin el propsito ni la posibilidad de
extendernos en su examen terico-jurdico, conviene dejar constancia de que
el derecho procesal de El Salvador contempla mecanismos como la entrega
vigilada y la i ntervencin agentes encubiertos (artculo 63 de la Ley de
Drogas y 192.a) del Cdigo Procesal Penal) que se encuentran entre los
instrumentos de mayor eficacia investigadora citados en los manuales, as
como los programas de proteccin de testigos
359
.

358
Art. 25 de la Ley contra Lavado de dinero y Activos.
359
CRESPO BARQUERO, PEDRO. Revista Justicia de Paz, Op. Cit., p 149, retoma uno de los ms
espectaculares resultados en la lucha contra el blanqueo se obtuvo en el caso del Banco de Comercio
internacional, donde la iniciativa de un oficial del servicio de aduanas de Miami, llamado, Robert
Mazur, permiti poner en marcha una complejsima operacin simulada, en la que Mazur apareca
como supuesto directivo de una sociedad llamada Financial consulting, con la que logr infilt rarse en
230



Otro de los frentes a cubrir, concretamente el de la especializacin de los
rganos que intervienen en la i nvestigacin y represin de este tipo de
conductas delicti vas (que en el mbito judicial europeo, por ejemplo, se
concentra en los esfuerzos por crear polos o clulas especializadas en las
Fiscalas
360
y en las unidades policiales), que adems constituye una de las
preocupaciones explcitas de los Convenios Internacionales, tambin parece
tener algn grado de traduccin en la creacin de la Unidad de Investigacin
Financiera (UIF), en el seno de la Fiscala General de la Repblica, cuya
creacin se prev en el artculo 3 de la Ley.
5.8.1. PREVENCIN Y CONTROLES PREVIOS (LA REGULACIN
ADMINISTRATIVA)

Sin embargo, el frente jurdico penal dista de ser el nico en la lucha contra el
blanqueo de dinero. Tanto los Convenios que repetidamente hemos citado
como a Ley contra el Lavado de El Salvador centran muy buena parte de sus
esfuerzos en la labor preventi va, orientada a la deteccin de las operaciones
de blanqueo mediante precisamente la colaboracin de las entidades
financieras y operadores mercantiles que pueden intervenir en el proceso de
transmisin, cambio, depsito o conversin de los fondos o bienes.

La esencia de esa colaboracin se basa en el establecimiento de unas
obligaciones de control y de informacin. Las primeras afectan esencialmente
(conoce a tu cliente
361
) a la identificacin de los sujetos realmente

los vericuetos de la que probablemente sea la mayor operacin de lavado institucionalizado (el banco
prcticamente de dedicaba a ese negocio) descubierta a lo largo de la historia.
360
Ibdem.
361
Acuerdo N 356 Instructivo de la Unidad de Investigacin Financiera para la prevencin del
Lavado de Dinero y Activos en las Instituciones de Intermediacin Financiera, Op. Cit., p 6, en este
acuerdo se trata de que las entidades financieras deben de establecer medidas concretas y estrictas de
identificacin de sus clientes.
231



responsables de los movimientos de fondos, y de la verdadera naturaleza,
origen y desti no de la operacin
362
, as como la conservacin durante un
plazo suficiente de esa i nformacin (artculo 10 de la Ley).

Las segundas parten del concepto de operacin sospechosa, que en
algunos casos se objeti van a partir del importe econmico del movimiento de
fondos (art. 9.1 de la Ley)
363
, y en otro se caracteri zan por determinados
indicios, como por ejemplo que el sujeto realice desembolsos que no
guardan relacin con sus ingresos reportados o con sus operaciones
comerciales habituales (art. 9, prrafo penltimo, de la Ley), o negocios
jurdicos que por su nmero, complejidad, caractersticas o circunstancias
especiales, se alejaren de los patrones habituales o convencionales de las
transacciones del mismo gnero (artculo 10.e).III). Una extensa
enumeracin de moti vos de sospecha se contiene en los artculos 13, 14 y 15
del Reglamento, de cuya lectura puede ciertamente obtenerse una
panormica muy completa.

El incumplimiento de esas obligaciones se sanciona administrativamente e
incluso -por supuesto cuando no constituyan formas de participacin directa
en el delito de blanqueo- en ordenamientos jurdicos como el salvadoreo
puede llegar a constituir la base sobre la que se construyen tipos penales
dolosos de omisin o culposos. Y, en fin, al deber de control e informacin se
aaden obligaciones de colaboracin con la Autoridad
364
, como el acceso
directo a registros y bases de datos (artculo 16), facilitacin de i nformacin
al Fiscal General (art. 17) -informacin con la que el artculo 18 prev que la

362
El art. 17 del Reglamento de la Ley contra Lavado de Dinero y Activos, enumera una serie de
indicios de insuficiencia o posible falsedad de las informaciones facilitadas por los clientes,
recomendando a las instituciones sospechar de las mis mas en tales casos.
363
El mis mo sistema es utilizado por el sistema de los estados unidos para cifras de operacin
superiores a $10,000 en efect ivo.
364
En referencia al art. 17., f) del Convenio Centroamericano.
232



Fiscala crear una base de datos-, as como la prestacin de asistencia
tcnica e i ncluso la recopilacin y proceso de determinadas i nformaciones
relati vas a las conductas de blanqueo (artculo 4 del Reglamento).
5.9. LA AUDITORA FORENSE

Tal y como hemos hecho referencia en este capitulo el delito de lavado de
dinero y acti vos es muy complejo en su investigacin y sobre todo en lo
relati vo al aspecto probatorio, pero existe un mtodo que da solucin a esta
problemtica y este es la aplicacin de la auditoria forense, que es una
tcnica contable, que se utili za como una de las principales herramientas que
sustenta tanto la investigacin como la formulacin de la prueba, para el
combate de este ilcito, es por ello que se retoma los aspectos de esta
tcnica que se aplican al blanqueo de capitales en este capitulo.
5.9.1. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS DE LA AUDITORA FORENSE

El trmino forense corresponde al latn forenses, que significa pblico, y
complementando su significado podemos remiti rnos a su origen forum del
latn que significa foro, plaza pblica o de mercado en las antiguas ciudades
romanas donde se trataban las asambleas pblicas y los juicios. Por
extensin, sitio en que los tribunales oyen y determinan las causas; lo
forense se vincula con lo relati vo al derecho y la aplicacin de la ley, en la
medida en que se busca que un profesional idneo asista al juez en asuntos
legales que le competan y para ello aporte pruebas de carcter pblico para
presentar en un juzgado o Corte Judicial
365
.


365
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 16.
233



En trminos de investigacin contable y de procedimientos de auditoria, la
relacin con lo forense se hace estrecha cuando hablamos de la contadura
forense, encaminada a aportar pruebas y evidencias de tipo penal, por lo
tanto se define inicialmente a la auditora forense como una auditora
especializada en descubrir, divulgar y atestar sobre fraudes y delitos en el
desarrollo de las funciones pblicas y privadas
366
; algunos tipos de fraude en
la administracin pblica son: conflictos de intereses, nepotismo,
gratificaciones, estados falsificados, omisiones, favoritismo, reclamaciones
fraudulentas, falsificaciones, comisiones clandesti nas, malversacin de
fondos, conspiracin, prevaricato, peculado, cohecho, soborno, sustitucin,
desfalco, personificacin, extorsin, lavado de dinero, etc.

El lavado de dinero es un delito difcil de probar, y uno de los principales
problemas es establecer la relacin de los bienes o productos con el
narcotrfico u otros delitos y adems demostrarle al lavador que es
consciente de dicha relacin, la auditora forense se constituye en una gran
herramienta para buscar los indicios y evidencias para que se conviertan en
pruebas en contra de los criminales.
5.9.2. ORIGEN DE LA AUDITORA FORENSE

Existen muchos tratados e historiadores de la contabilidad, pero no de la
auditora forense, ya que adems en un momento determinado los tribunales
por lo general no se enfocaban en la bsqueda de evidencias para demostrar
la culpabilidad de las personas, por tal razn se encuentra un vaco enorme
en la auditora forense y es entonces en los aos 30 cuando surge el
contador que ayud a apresar a Al Capone; caso ya hemos hecho referencia

366
Ibdem.
234



en el capitulo 1 en el apartado Desarrollo del Dinero y su vinculacin a la
actividad criminal.

El repunte de la auditora forense comenz con este hecho histrico de
apresar a Al Capone debido a que durante la poca de la prohibicin del licor
y el juego, el crimen organi zado prosper como nunca antes en Estados
Unidos. Millones de dlares fueron ganados usando prcticas criminales. El
dinero era lavado y permitira a los jefes principales del gangster permanecer
fuera de las manos de la ley viviendo como magnates. Poco poda hacer la
justicia contra la lucha de estas actividades criminales, no se poda aplicar
ninguna prueba contra la gente tal como Al Capone, Lucky Luciano y Bugsy
Siegel. Hasta el da que un contador en el Departamento de Impuesto dio
con la idea de conseguir inculpar a Al Capone con la Ley de Impuesto, se
dedic entonces a buscar pruebas, repenti namente se encontr una
abundancia de evidencia revisando las cuentas de un negocio que lavaba y
hasta planchaba el dinero de Al Capone. La Fiscala logr traer el lavador
de dinero y el libro de pagos, se pudo comprobar que el volumen de ventas
superaba la capacidad terica del negocio de los lavadores, de hecho, el
volumen de ventas real y el volumen de ventas declarado iban lejanos.
Aunque no se pudo probar el asesi nato, extorsin y otros crmenes
cometidos por Al Capone, los contadores y auditores forenses pudieron
demostrar fraude en el pago de impuestos, as se pudo desmantelar la
organi zacin.

Por alguna razn desconocida no se dio el impulso suficiente a esta rama de
las ciencias contables en esa oportunidad y el gran momento de la auditora
forense fue diferido hasta los aos 70 y 80 donde surgi de nuevo en
Estados Unidos como herramienta para sumi nistrar pruebas a los fiscales,
235



luego vinieron los auditores forenses privados y en los aos 90 surgi el gran
Boom de la Auditora Forense
367
.

Los tiempos modernos exigen de la profesin contable nuevas tareas y
presenta nuevos retos; el fraude, la corrupcin, el narcotrfico y el
terrorismo asociado al lavado de di nero y acti vos, hacen que el profesional
de la contadura sea ms especialista y experto en su labor. Por esto la
Auditora Forense se presenta como una opcin vlida para que el trabajo
tenga mayor eficacia en estos difciles momentos. La sociedad espera que el
contador pblico brinde seguridad necesaria para que los grupos terroristas
reconocidos no puedan financiarse y utilicen los sistemas fi nancieros para
estos fines. La ONU as lo ha entendido y por eso solicita se conformen
grupos de auditores forenses expertos que investiguen y den a la luz pblica
la forma y los medios que emplean los terroristas para lavar y financiar sus
operaciones ilcitas; a partir de la ley USA PATRIOT, el inters del mundo se
centra en conocer el origen de capitales y su destino y se amplan el nmero
de delitos que cubren el tema de lavado de acti vos
368
.

Estamos frente a un campo nuevo y del cual los profesionales de contadura
pueden apoyarse para convertirse en verdaderos custodios del bien social y
una contra frente al fraude, la corrupcin y el terrorismo. Para ilustramos
respecto a la prueba, MIGUEL CANO Y DANILO LUGO, transcriben algunos
conceptos reali zados por el doctor RAL CADENA LOZANO en su obra

367
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 31.
368
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 32
236



Principios de la prueba en materia penal los cuales se ajustan al tema
relati vo al lavado de dinero y activos
369
.
5.9.3. AUDITORA FORENSE APLICADA AL LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS

El lavado de dinero y acti vos es un proceso por medio del cual los
delincuentes ocultan la existencia, fuente y aplicacin de ingresos ilcitos y
luego le dan apariencia de legalidad.

Las diferentes investigaciones sobre lavado de dinero y acti vos se generan a
travs de fuentes de informacin como: informantes, registros bancarios,
informacin gubernamental, registros comerciales, bases de datos, artculos
publicados, rdenes judiciales, anlisis de informacin contable, etc.

El auditor forense busca demostrar el origen ilcito de los recursos, con los
cuales se generan di versas transacciones cuya intencin est encami nada a:

1. Promover una acti vidad ilcita,
2. Ocultar la fuente del producto i lcito, y
3. Evitar reportes y controles de efecti vo
370
.

La auditora forense cuando recurre a la investigacin fi nanciera,
normalmente obtiene informacin que abarca uno o ms aos del
sospechoso y con ella procede a rastrear el origen de los fondos con los

369
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 16
370
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 35
237



cuales se reali zaron compras, i nversiones, pagos o gastos en general, as
mismo busca probar la realidad de los ingresos, si stos son excesi vos.

En la investigacin financiera se deben seguir todas las pistas que llevan
hacia los acti vos, pasivos, fuentes de fondos del sospechoso, i ngresos
excesivos injustificados y hasta registros ocultos fuera de la contabilidad. La
auditora forense es una auditora especializada en la obtencin de
evidencias para convertirlas en pruebas, las cuales se presentan en las
cortes, con el propsito de comprobar delitos o dirimir disputas legales
371
.

Actualmente se vienen desarrollando importantes esfuerzos mediante
auditoras tradicionales que obtienen ciertas evidencias que desvirtan las
cortes, a falta de cumplir con caractersticas jurdicas que las conviertan en
pruebas; por ello se presenta alta impunidad especialmente en
investigaciones de delitos econmicos y financieros como el lavado de dinero
y activos.

Prevenir, detectar, investigar y comprobar este delito, requiere de habilidades
y Conocimientos profundos en materia jurdica, i nvestigativa, contable y
financiera, que faciliten a partir de indicios como operaciones sospechosas e
inusuales y obtener las pruebas convincentes que requiere la justicia para
sus sentencias.

En una investigacin de lavado de dinero y activos se busca comprobar la
voluntad del acusado, la cual incluye tres elementos que deben probarse si n
que haya duda razonable
372
.

371
Ibdem.
372
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 36. Los cuales manifiestan que duda razonable se define en los
238



Conocimiento: El sospechoso sabe que la comisin u omisin de un acto
tiene una implicacin legal.

Intencin especfica: el acto u omisin en particular fueron deliberados,
voluntarios e i ntencionales.
Mala voluntad: Hubo una violacin i ntencional de una obligacin legal
conocida.

No hay que confundir el moti vo con la voluntad; el moti vo es la razn o
induccin para hacer algo. La voluntad es el estado mental indi vidual en el
momento en que se cometi el acto o en el momento en que el indi viduo
omiti realizar el acto requerido
373
.
5.10. EL MANEJO DE LA PRUEBA EN TRMINOS DE AUDITORA
FORENSE PARA LOS CASOS DE LAVADO DE DINERO Y
ACTIVOS

Ms all de las precisiones conceptuales que se hagan en materia de lavado
de activos, desde el punto de vista de la prevencin y el control, debe
tambin tenerse especial cuidado en la forma cmo se demuestra la
comisin de este delito, que dicho sea de paso, aqueja a toda la comunidad
internacional con consecuencias nefastas para las economas tanto
desarrolladas como aquellas de los pases en va de desarrollo
374
.


tribunales como una duda que pudiera disuadir a un hombre o a una mujer razonablemente prudentes
de actuar o tomar una decisin en los asuntos ms importantes que lo involucren a l o a ella. Las
dudas que no estn basadas en una consideracin cuidadosa y razonable de todas las pruebas , que son
meramente imaginarias o resultado de la simpata, no deben tomarse en cuenta.
373
Ibdem.
374
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 19. Estos autores retoman en su obra lo expuesto JUAN PABLO
RODRGUEZ CRDENAS, abogado penalista.
239



Por lo anterior, parece obligado dedicar algunas lneas para determi nar a
nivel regulatorio cmo es que se demuestra una operacin de lavado de
activos, situacin sta que nos conduce por el cami no de la auditora forense,
ya que es una rama de la ciencia que ha aportado lo mejor de s para este
tipo de investigaciones. Es as como, lo que se pretende aqu es mostrar el
manejo de los medios probatorios en las investigaciones judiciales por el
delito de lavado de acti vos.

Para arribar este tema, debemos empezar por lo forense, cuya definicin ya
explicamos anteriormente; si n embargo es lgico extender el significado de
esta palabra al mbito jurdico diciendo que los jueces necesitan para el
ejercicio de su funcin de la asistencia de profesionales que colaboren en la
obtencin de la pruebas y las aporten en el foro, o lo que es lo mismo, las
hagan pblicas, y as se garanticen decisiones justas en las causas
judiciales, ya que sera ms que pretencioso, imposible que el fallador se
especializara en todas las ramas de la ciencia.

Dicho lo anterior, tenemos que la auditora forense es, en trminos contables,
la ciencia que permite reunir y presentar i nformacin financiera, contable,
legal, admi nistrati va e impositiva, para que sea aceptada por una corte o un
juez en contra de los perpetradores de un crimen econmico, como en este
caso, el lavado de activos (contadura forense).

En sus i nicios la auditora forense se aplic en la investigacin de fraudes en
el sector pblico, considerndose un verdadero apoyo a la tradicional
auditora gubernamental, en especial ante delitos tales como:
enriquecimiento ilcito, peculado, cohecho, soborno, malversacin de fondos,
prevaricato, conflicto de i ntereses, etc. Sin embargo, la auditora forense no
se ha limitado a los fraudes propios de la corrupcin admi nistrati va, sino que
240



tambin ha di versificado su portafolio de servicios para participar en
investigaciones relacionadas con crmenes fiscales, el crimen corporativo, el
lavado de dinero y terrorismo, entre otros
375
.

En ese sentido, el auditor forense puede desempearse tanto en el sector
pblico como pri vado, prestando apoyo procesal que va desde la
recaudacin de pruebas y el peritaje. De la misma forma, su labor no
solamente se destaca en las i nvestigaciones en curso, sino en etapas previas
al fraude, es decir, el contador pblico acta realizando investigaciones y
clculos que permitan determinar la existencia de un delito y su cuanta para
definir si se justifica el i nicio de un proceso; situacin sta, que aplica
tambin para las investigaciones de crimen corporati vo que se relacionan con
fraude contable ante la presentacin de informaci n fi nanciera inexacta por
manipulacin intencional, falsificacin, lavado de acti vos, etc.

Por eso, la labor del auditor tradicional difiere de uno forense, quien debe
desarrollar dos capacidades, en principio opuestas para llevar a cabo su
trabajo con xito. Una de ellas es la habilidad de escudri ar pequeos
detalles si n perder de vista el gran entorno, o en otras palabras dicho y de
manera metafrica, el auditor forense debe percatarse de las hojas al tiempo
que contempla el bosque. Y por otro lado, el auditor forense est
familiarizado con las mltiples caras del fraude, desde las cuales ven
circunstancias relati vamente fciles de detectar, como un simple robo, hasta
situaciones de suma complejidad, como la manipulacin de estados
financieros
376
y los delitos de cuello blanco.

375
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 20
376
Los Estado Financieros deben de cumplir con el objetivo de informar y reflejar la situacin
econmica y financiera de una empresa o persona en una determinada fecha. As mis mo deben de
mostrar los cambios financieros y econmicos en aumento o disminucin segn los resultados en las
241



Por lo tanto, existe la necesidad de preparar personas con visin integral,
que faciliten evidenciar especialmente, delitos como: la corrupcin
administrati va, el fraude contable, el delito en los seguros, el lavado de di nero
y el terrorismo, entre otros.

Dicho lo anterior, ya estamos preparados para establecer el manejo de la
prueba en trmi nos de auditora forense para los casos de lavado de activos,
para lo cual empezaremos con conceptos bsicos de derecho probatorio,
como su nocin, los sistemas de valoracin, la carga de la prueba y los
medios probatorios, para finalizar con un anlisis en el que se acompaa
esta teora con las i nvestigaciones por lavado de acti vos.

As las cosas, sea lo primero, decir que una prueba es una nocin que viene
de la mano con la evolucin del hombre en sociedad, segn la cual es un
instrumento para saber cmo sucedieron ciertos hechos y dar aplicacin a
las normas en el caso concreto
377
. En ese sentido, las pruebas o medios
probatorios como tambin han sido denomi nados tienen un objeto, un tema y
un fi n. El primero, se refiere a los hechos y afirmaciones; el segundo, hace
relacin a los hechos que deben ser investigados en cada proceso, y el
tercero, tiene que ver con el cometido de las pruebas, ya que stas persiguen
la bsqueda de la verdad, pero aqu lo importante es que la verdad real
coincida con la verdad procesal que se desprende de la investigacin y del
expediente.

Por otro lado, en materia probatoria, las legislaciones del mundo han veni do
trabajando con dos sistemas de valoracin: el de la tarifa legal y el de la sana

operaciones empresariales o personales, reflejando el crecimiento y desarrollo sostenible o las perdidas
en el tiempo acorde a las fluctuaciones macroeconmicas del pas.
377
PARRA QUIJANO, JAIRO. Manual de Derecho Probatorio. El Profesional, decima tercera
edicin, Bogot, Colombia, 2002.
242



crtica. El primer sistema, supone que es la misma ley la que dice el valor que
tiene cada prueba, como por ejemplo, en la antigedad se deca que el
testimonio de un hombre equivala al de cien mujeres. Y el sistema de la
sana crtica que deja el estudio concreto de las pruebas al juez para que
luego de un anlisis tome una decisin, sin que ello suponga que un medio
probatorio tenga ms fuerza que otro, o que las pruebas de una parte sean
valoradas de forma diferente respecto a las de la contraparte
378
.

Sobre los medios probatorios digamos que son instrumentos que le
sumi nistran al juez el conocimiento sobre los hechos que integran el tema de
prueba, los cuales generan los elementos de juicio sobre los cuales van a
encontrar fundamento las decisiones judiciales, y son, el testimonio, la
confesin, los documentos, el dictamen pericial, la inspeccin judicial y el
indicio.

De acuerdo con lo anterior, tenemos que tanto el testimonio como la
confesin son declaraciones orales que se hacen ante una autoridad
competente, la diferencia radica en que para el caso del testimonio se trata
de la declaracin bajo juramento de una persona que tuvo conocimiento de la
comisin de un delito y puede aportar datos a la investigacin, en cambio, la
confesin es una declaracin rendida por el sindicado o investigado en la
cual acepta los cargos que se le imputan
379
.

Por otro lado, los documentos se definen como cualquier cosa que es
susceptible de representar algo que puede ser percibida por los sentidos;
debe tenerse en cuenta, que por lo general se cree que tiene que ver con

378
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 21
379
CAFFERTA NORES, JOSE I. La Prueba en el Proceso Penal, Op. Cit., p 93
243



escritos, pero el concepto ha evolucionado para considerar como
documentos, los disquetes, los casetes, los correos electrnicos, entre
otros
380
.

Por su parte, el dictamen pericial es el concepto tcnico-cientfico de un
especialista sobre un tema determi nado que se aporta al proceso; la
inspeccin judicial o allanamiento es la diligencia en la que el juez visita un
inmueble o un lugar a fin de establecer hechos y recoger muestras o
documentos y, el i ndicio es un hecho que debidamente probado por medio de
un proceso lgico indudeducti vo, a travs de las reglas de la experiencia
muestra la existencia de otro, como cuando una huella debidamente recogida
(hecho probado por medio de un dictamen pericial de dactiloscopia) muestra
que una persona determinada estuvo en el lugar de la muestra, ya que las
reglas de la experiencia indican que los dedos no se encuentran separados
del cuerpo humano
381
.

Por lo anterior, nos referiremos ahora a la prctica y aseguramiento de las
pruebas en los procesos penales en trmi nos de pruebas preconstituidas y
anticipadas.

En ese sentido, debe tenerse cuidado en la proteccin de la evidencia fsica y
los medios de prueba que deben ser llevados a juicio para su debate y
valoracin judicial, y ese cuidado debe extremarse particularmente en los
casos de trfico de estupefacientes, lavado de activos y delitos conexos, de
tal suerte que lo importante no es solamente practicar los medios probatorios
sino que se proteja la prueba en su aspecto material, y de la misma forma se
facilite al juez la labor de apreciacin racional que sobre ellas debe

380
CAFFERTA NORES, JOSE I. La Prueba en el Proceso Penal, Op. Cit., p 175
381
CAFFERTA NORES, JOSE I. La Prueba en el Proceso Penal, Op. Cit., p 78
244



realizar
382
. En consecuencia, se han implementado herramientas y conceptos
como escena del crimen
383
, cadena de custodia
384
, prueba de sustancias,
toma de muestras y precursores entre otros, que se llevan al proceso junto
con documentos, que son objeto de valoracin y que pueden ser de uti lidad
para descifrar una operacin de lavado.

Teniendo en cuenta lo anterior, y a propsito de la prueba documental que se
anali za en las investigaciones por lavado de acti vos
385
, debe hacerse
hincapi en los siguientes tipos de documentos:

a) Documentos de identificacin como Documento nico de Identidad,
registros civiles o eclesisticos de nacimiento o del estado fami liar,
tarjetas militares, pasaportes, visas o registros migratorios licencias de
conducir autos o naves areas o acuticas, tarjetas de identificacin de

382
RINCON CUELLAR, HERMANO. Especialista Legal de la OEA, en la Comisin interamericana
Contra el Abuso de Drogas (CICAD).
383
HERNANDEZ GAVIDIA, MARIO A. Tcnicas de investigacin del delito, en AA.VV. Op. Cit., p
8. Manifiesta que la Escena del Crimen, conocida tambin como lugar de los hechos, lugar del
crimen, o sitio del suceso; se define como el lugar donde se ha cometido un delito de cualquier ndole,
incluyendo las zonas adyacentes al mis mo. as como tambin se dice que es el Lugar donde se retiene
o captura a una persona, est o no en flagrante delito. A la Escena del Crimen debe de tratar de
sacrsele todo el provecho posible desde el punto de vista probatorio. Por eso es que no se debe de
descartar la bsqueda y examen de elementos materiales, por insignificantes o diminutos que
aparezcan, pues un numero anotado en un pedazo de papel, recibo de pago con tarjeta de crdito,
tarjeta de presentacin personal o comercial, etc., pueden constituir hechos indicadores a travs de los
cuales se llegue a establecer la responsabilidad de un individuo o por lo menos aportar elementos de
juicio para valorar la credibilidad que merece un imputado. De esa manera se puede prever la
posibilidad de que se pretende introducir pruebas supuestas, falsas o prefabricadas, con el fin de
desvirtuar las que sirven de soporte a una imputacin penal por la realizacin de un delito.
384
HERNANDEZ GAVIDIA, MARIO A. Tcnicas de investigacin del delito, en AA.VV. Op. Cit., p
10. Define la Cadena de Custodia: consiste en registrar todos los pasos de la evidencia, desde el
momento desde que se recolecta en la escena del crimen hasta que esta es presentada en una vista
pblica. Lo anterior significa que toda persona que participa en el esclarecimiento de un hecho
delictivo (Polica, Laboratorio, Instituto de Medicina Legal, Fiscal y Juez) debe de mantener la cadena
de custodia. Este concepto supone que cada funcionario que tenga s u cargo las evidencias fsicas de
un hecho presuntamente punible, debe de asumir la responsabilidad de su aseguramiento y por lo que
pueda sucede con ellas en caso de alteracin, sustitucin, deterioro, destruccin o perdida.
385
RINCON CUELLAR, HERMANO. Especialista Legal de la OEA, en la Comisin interamericana
Contra el Abuso de Drogas (CICAD).
245



empleos particulares u oficiales, etc., con los cuales se puede demostrar
parentesco o relacin entre imputados o sospechosos, o bien para la
necesaria identificacin plena de personas implicadas;

b) Documentos que sirven como medio de pago, tales como cheques, letras
de cambio, recibos de consignacin de dinero, recibos de transacciones
de dinero a travs de cajeros automticos, pagars, tarjetas de crdito,
tarjetas dbito, cheques de viajero, giros postales (Money Order), di nero
efectivo en moneda nacional o extranjera, recibos de depsito a trmino
fijo, cupones o desprendibles de cheques, etc., que pueden ser tiles
tanto para probar la capacidad patrimonial de las personas, como para
establecer si hay o no relaciones entre ellas;

c) Documentos que tienen que ver con la propiedad como escrituras de
compraventa, facturas, recibos de abonos por pagos a crdito, hipotecas,
licencias de importacin o exportacin, manifiestos de aduana,
testamentos, sentencias de sucesin, etc.;

d) Contratos laborales, de arrendamiento de bienes muebles o inmuebles,
de compraventa de bienes muebles o inmuebles, de constitucin o
reforma de sociedades, contratos de comodato, contratos de mutuo, etc.;

e) Certificados de registro inmobiliario, de automotor y de naves areas o
acuticas; de cmaras de comercio, de oficinas de impuestos locales o
nacionales (declaraciones de renta o pagos de impuestos), acadmicos
(expediciones de ttulos o certificados de escolaridad), de membreca de
clubes, etc., que pueden servir para complementar, corroborar o
desvirtuar pruebas de propiedad e incluso de alguna condicin especial
246



de cualquiera de las personas imputadas o sospechosas de haber
incurrido en alguna acti vidad ilcita;

f) Soportes informticos como discos duros de computadoras, discos
blandos, discos compactos, discos de compactacin de informacin (Zip),
discos pticos, impresoras, agendas digitales y electrnicas de toda
especie, telfonos celulares, casetes de audio y video, discos de DVD,
cmaras digitales y dispositivos de memoria paralela, buscapersonas,
palm pilot, tarjetas telefnicas prepagadas, tarjetas dbito, tarjetas de
crdito, los cuales, deben ser inspeccionados detalladamente con todas
las seguridades, para recuperar la informacin, que puede estar
relacionada con lavado de activos u otra acti vidad delicti va;

g) Escritos o imgenes impresas como manuscritos, libros de contabilidad y
de comercio en general, fotografas y lbumes fotogrficos, agendas de
papel, libros que contienen anotaciones manuscritas o dedicatorias,
cuadros, recetas mdicas, recibos de pago de peajes, tarjetas de
invitacin o de presentacin personal, tiquetes areos o de otra especie,
cupones de pases para abordar vuelos, marcas de mercanca, poderes
conferidos a abogados, copias de procesos judiciales.

Con todo, las pruebas que se pueden practicar en un proceso para acreditar
la comisin del delito de blanqueo de dinero
386
y la participacin de los
autores, en un estudio general, se pueden obtener a travs de
interceptaciones telefnicas
387
; incautacin de las sustancias y objetos

386
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 24 retomando las palabras de CONDE SALGADO, JOSE LUIS.
Fiscal Especial de Drogas de Galicia Espaa. Antigua Guatemala 2001.
387
(Sentencia de 11-II-2002, HC 145-2001, Considerando III a). La garanta de la inviolabilidad de las
comunicaciones telefnicas, no puede oponerse, sin quebrar su sentido constitucional, frente a quien
247



intervenidos; declaraciones de algunos de los imputados y los testigos:
dictmenes periciales y; de los documentos que junto con los testimonios y
dems medios de prueba pueden llegar a demostrar el descubrimiento de los
hechos.

An as para estos casos, en los que los delincuentes construyen una red de
personas fsicas y jurdicas a travs de las cuales circulan y se acumulan los
beneficios de las actividades ilcitas mediante adquisiciones, transmisiones y
otros actos, debe desplegarse una atencin suma en la fase de i ntroduccin
del dinero en el circuito financiero, ya que ms adelante las dificultades se
agrandan para demostrar la comisin del delito de lavado.

En consecuencia, deben investigarse movimientos fi nancieros como
actividades financieras y econmicas reali zadas con o en los parasos
fiscales; actuaciones orientadas a locali zar el patrimonio de las personas
fsicas y jurdicas investigadas por blanqueo de capitales, as como dinero en
efectivo, guardado en el domicilio, en los locales de la empresa, en la caja de
alquiler de los bancos, cuando sea elevado y no tenga un origen justificado;
localizacin de las cuentas bancarias, en las entidades pblicas o privadas
en las que consten las operaciones, los ingresos en efectivo elevados, las
transferencias mltiples, y las operaciones atpicas; acreditar los acti vos
financieros y las entidades publicas y pri vadas en las que consten las
operaciones; la existencia de propiedades inmobiliarias, mediante la

tom parte en la comunicacin telefnica protegida, pues lo que se tutela es precisamente la libertad de
las comunicaciones, especficamente su secreto, garantizando la norma constitucional la
impenetrabilidad de las comunicaciones por terceros (pblicos o privados) ajenos a la comunicacin
mis ma, por lo que se afirma, que no constituye contravencin alguna a la no interferencia o no
intervencin telefnica, la conducta del propio interlocutor que graba su conversacin o que consiente
la grabacin de la misma. El art. 24 de la Constitucin esta sujeta a una posible modificacin ya que se
encuentra actualmente en la Asamblea Legislat iva una discusin de reforma a este artculo en cuanto al
tema de las escuchas telefnicas.
248



informacin facilitada por los registros pblicos o las agencias inmobiliarias,
que se hayan adquirido mediante pago en efecti vo, o se haya falseado el
precio de la operacin; acreditar la existencia de estas propiedades a nombre
de terceros, o el uso de documentos pri vados que no se inscriben en el
registro, e i nvestigar las sociedades ubicadas en parasos fiscales que
carezcan de actividades conocidas, utilicen testaferros y realicen la
facturacin entre empresas del mismo grupo
388
.

De todas formas, todas estas pruebas deben ser validadas dentro del
proceso penal respecti vo, para lo cual se tiene que verificar si fueron
practicadas en el juicio con sujecin a los principios de oralidad, inmediacin,
contradiccin y publicidad; comprobar si de haber sido practicadas en una
etapa anterior al juicio, fueron introducidas en el debate del plenario de forma
legal y; examinar si se practicaron con observancia de las normas procesales
y respeto a los derechos fundamentales.

Dentro de esa valoracin de los medios probatorios, el juez puede
encontrarse con pruebas preconstituidas
389
y anticipadas
390
las cuales se
encuentra regulada en el art.270 del Cdigo Procesal Penal
391
. En concreto,

388
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., pp. 24-25.
389
Pruebas Preconstituidas: son aquellas configuradas o preparadas con anterioridad y fuera del
proceso y que bien pueden ser recogidas por las autoridades o los particulares como en el caso de
filmaciones mediante cmaras en instituciones bancarias, libros de registro de visitantes, la vigilancia
electrnica instalada en edificios o complejos habitacionales.
390
Pruebas Anticipadas: son las que se forman o producen en el proceso, con las cuales se estn
anticipando a la ocurrencia de una eventual conducta punible como la inspeccin ocular, las diligencias
de entrada y de registro, las intervenciones de comunicaciones personales, las inspecciones e
intervenciones corporales y la entrega vigilada.
391
En la sentencia H7- 2001, la Sala de lo Constitucional, consider que ...El artculo 270 C. Pr. Pn.,
debe interpretarse como toda norma inferior a la Constitucin, en forma armnica con sta, es decir,
especficamente se debe analizar en relacin al artculo 12 de la Constitucin de la Repblica, el cual
reconoce el derecho de defensa. Anticipar la prueba es una actividad que debe estar revestida de las
mis mas garantas que para ese fin se observan en su produccin en el juicio; principalmente garantizar
el derecho a la defensa, la contradiccin, la inmediacin, entre otros.
249



se puede decir que en los, asuntos relacionados con el lavado de acti vos y
delitos conexos, se autoriza la prctica y recoleccin de pruebas anticipadas
por va de la actividad oficial que la ley asigna a las autoridades investidas de
facultades de polica judicial, en virtud de las cuales en algunos casos, se
impone el deber de reali zar las diligencias preliminares tales como pruebas
de campo sobre sustancias, inspeccin judicial del lugar donde se produce
una incautacin de estupefacientes, dinero o precursores, tomar fotografas o
hacer filmaciones, ubicar e identificar testigos, verificar las afirmaciones que
hagan las personas retenidas o los testigos, redactar y firmar actas de esas
diligencias, etc. Pero, adems de la polica, en la mayora de los pases
tambin estn autori zados para ello algunos organismos de control, como las
aduanas, oficinas de impuestos, direcciones de migraci n,
superi ntendencias, bancos centrales o estatales, etc., y hasta particulares,
como en el caso de los directivos y empleados de las instituciones
financieras que tienen la obligacin, so pena de ser sancionados, de hacer el
reporte de transacciones sospechosas de configurar una actividad de lavado
de activos.

No obstante lo anterior, en los procesos penales por lavado de activos, trfico
ilcito de precursores, trfico de armas, se puede hablar de pruebas
preconstituidas, sin que ello implique vulneracin de derechos o garantas del
imputado y, por el contrario, con amparo en leyes y tratados internacionales
como en el caso de entregas vigiladas, los agentes encubiertos, las compras
controladas, la vigilancia personal y electrnica, las i ntercepciones de
comunicaciones y las acti vidades que los funcionarios de las Unidades de
Investigacin o Inteligencia Financiera (UIF) realizan en la verificacin del
carcter sospechoso de las transacciones, las cuales pueden constituir un
indicio de que el cliente de la entidad puede estar incurriendo en el delito de
lavado de activos, en cuyo caso debe ponerlo en conocimiento de la
250



autoridad judicial penal competente para adelantar la correspondiente
investigacin
392
.

Es as, como se han creado instituciones jurdicas como el agente
encubierto, el agente provocador, el sistema de la entrega vigilada (admitida
en la Convencin de Viena de 1988, art. 11), la admisin del arrepentido y su
eventual impunidad con cambio de identidad, en caso de colaboracin eficaz
con la justicia para desmantelar una red de crimen organi zado, y otras
disposiciones que tienen que ver con el aumento de las penas, el tratamiento
idntico de la tentativa con el delito consumado, la penali zacin del acto
preparatorio, la tipificacin del delito de conspiracin o concierto, la
preservacin de la identidad de los testigos, la figura de los jueces sin
rostro, y disposiciones especiales sobre la prueba en juicio. Por tanto,
estamos enfrentados a un doble desafo, por un lado, lograr la eficacia y
eficiencia del ordenamiento jurdico vigente, y por el otro, establecer un
derecho procesal y sustanti vo alternativo que responda eficazmente a este
tipo especial de criminalidad
393
.

No obstante lo anterior, debe decirse, una regulacin de tipo alternati vo
cuenta con obstculos tericos de orden constitucional como la negacin del
principio de inocencia; la i nversin de la carga de la prueba, es decir, que ya
no es el Estado el llamado a probar la culpabilidad de los implicados, sino al
contrario, stos deben probar su inocencia; la responsabilidad penal de las
personas jurdicas, negndose el paradigma del societas delinquere non
potest, la prctica de allanamientos, escuchas telefnicas, i nterceptaciones

392
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 27. Con base en una prueba anticipada que es propia o de la esencia de
una actividad particular autorizada, la fiscala empieza a preconstituir pruebas de lo que puede ser unas
conductas punibles, mismas que sern la base de una imputacin y eventuales condena penal.
393
Ibdem.
251



de correspondencia, la violacin del secreto bancario y registros personales
sin orden judicial previa
394
.

Teniendo en cuenta la magnitud del problema y las consecuencias que deja
para un pas y para la comunidad internacional el lavado de activos, deben a
nivel institucional, tanto local como global, desarrollarse capacitaciones y
entrenamiento a operadores, policas, fiscales y jueces, para que estn en
condiciones de juzgar estos hechos complejo, que en la mayora de los
casos requieren conocimientos especficos, en materia bancaria, empresarial
y financiera que no necesariamente son del domi nio comn de los abogados.

Ms all de regulaciones alternativas para los casos de lavado de activos y
de la implementacin de herramientas jurdicas como las referidas, lo cierto
es que el funcionario judicial debe valorar los medios probatorios para tomar
una decisin. Y en ese sentido, debe decirse que en la actualidad casi todos
los sistemas jurdicos del mundo hacen uso del principio de la libertad de la
prueba, es decir, que todo medio probatorio es en principio lcito, salvo que
estuviera expresamente prohibido por la ley, y por lo tanto, existe libertad
para la obtencin de la verdad respecto de los hechos que integran el objeto
del proceso, lo cual sugiere que el juez estar apegado al sistema de la sana
crtica
395
.


394
Sin embargo, se han implementado, como herramientas de solucin, la cooperacin internacional en
materia probatoria (prueba trasladada, interrogatorio por parte de magistrados de una jurisdiccin en
otra, traslado de prisioneros y testigos, flexibilizacin de la extradicin aun no mediando tratado,
admisin de extradicin de nacionales, entre otras) y, se han establecido normas sobre evaluacin de la
prueba por parte de los jueces y tribunales tales como la libre conviccin, la conviccin moral, la sana
crtica, y la prueba indiciaria.
395
Es as como aparecen las denominadas pruebas prospectivas, o sea aquellas que suponen la
vulneracin de la esfera de la intimidad del individuo, (interceptacin de correspondencia, sistemas de
escuchas etc.) que en general son vlidas en algunas legislaciones como la norteamericana y europeas
a condicin de que, previamente las autorice un juez en legal forma, en general durante un tiempo
determinado y con la finalidad de obtener informacin especfica sobre algn delito en particular.
252



Lo anterior, no es bice para violar los derechos fundamentales de los
imputados, ya que la prctica de estos medios probatorios tiene que hacerse
con respeto de las normas constitucionales. Muestra de ello, son los artculos
3.3 y 2.5 de la Convencin de Viena y el Reglamento Modelo de la CICAD
respectivamente, que sealan que el conocimiento, la intencin o la finalidad
requeridos como elementos de cualesquiera de los delitos de lavado de
activos podrn i nferirse de las circunstancias objetivas del caso . De todas
formas, trtese de la confesin o de cualquier medio probatorio, stos deben
pasar por el tami z de la sana crtica, ya que en ocasiones las
autoacusaciones o autoincrimi naciones son la forma ms sencilla de dejar
limpios a los verdaderos deli ncuentes.

Siguiendo con la valoracin judicial de la prueba en los casos de lavado de
activos
396
, tenemos que la misma debe ser un anlisis razonado del resultado
de la prueba i ntroducida defi niti vamente en el proceso
397
y que junto con una
actividad reflexiva del juez se llegar a una decisin de condena o absolucin
basada en la sana crtica, siempre que se haga caso a componentes
especiales del objeto de prueba como la presencia comn de una autora
funcional y organizada; la aplicacin de un modus operandi sofisticado y de
cobertura internacional y; la capacidad econmica y logstica para
implementar eficientes mecanismos de impunidad (camuflaje fi nanciero,
influencia poltica, manipulacin de la prensa, corrupcin, terrorismo,
amenazas, etc.)



396
CANO, C. Miguel y LUGO, Danilo. Auditoria Forense en la Investigacin Criminal de Lavado de
Dinero y Activos, Op. Cit., p. 28; retomando las palabras de PRADO SALDARRIAGA.
397
ORE GUADIA, ARSENIO. Manual de Derecho Procesal Penal, Editorial Alternativa, Lima, 1996,
p 297.
253



CAPITULO 6
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES


6.1. CONCLUSIONES

Primera: Despus de realizar un serio anlisis del fenmeno de Lavado de
Dinero y Acti vos, se descubre que se encuentra estrechamente vi nculado a
la criminalidad organizada, y fundamentalmente con una de sus acti vidades
delictivas ms lucrativas, es decir, el trfico de drogas, pero con esto no
decimos que las organi zaciones criminales limitan su radio de accin
exclusi vamente a una sola actividad crimi nal, sino que diversifican sus
actuaciones delictivas, rentabili zando al mximo las oportunidades de
enriquecimiento rpido que ofrece el mercado global. Entre las acti vidades
criminales con las que obtienen cuantiosos beneficios se citan el trfico de
drogas, de armas, el juego ilcito, robo de vehculos y su contrabando, etc.
Las actividades de las organizaciones criminales se han i nternacionali zado,
por lo que son denomi nadas organi zaciones crimi nales transnacionales
(OCT).

Segunda: Las actividades de Lavado de Dinero y Activos, se caracteri zan
por un marcado carcter internacional; ya que en los ltimos aos se
presenta una creciente globalizacin de la misma. Adems, se observa una
intensa tendencia al profesionalismo, por la especiali zacin de los miembros
de la organizacin criminal, ya por el emple de profesionales externos, y
como consecuencia de la profesionalizacin y de la especializacin, el
Lavado de Dinero y Acti vos se caracteri za en la actualidad por el desarrollo
de nuevos mtodos cada vez ms complejos ya que criminalidad siempre va
a la vanguardia para evadir responsabilidades penales.
254



Tercera: La problemtica de la determi nacin del bien jurdico que debe
proteger el delito de Lavado de Dinero y Activos, sigue generando
discusiones doctri nales, i ncluso hay algunos autores que sosti enen que no
existe un inters digno de proteccin. Pero tampoco en la mayora de la
doctrina, que sostiene que un bien jurdico que debe de ser protegido, existe
acuerdo. Un sector habla de la Administracin de Justicia como bien jurdico
protegido. Pero al sostenerse esta posicin no quedara claro porque el
legislador ha tipificado el delito de blanqueo diferenciado del encubrimiento y
sancionado con una pena superior a este, adems casi todas las
disposiciones internacionales de blanqueo sanciona al autor o participe del
delito previo, por las posteriores conductas de blanqueo, sin recurrir al
privilegio del autoencubrimiento que mantienen para el delito de
encubrimiento. Otro sector doctri nal sostiene que el fenmeno de Lavado de
Dinero y Acti vos vulnera elementos del Orden Socioeconmico como la libre
competencia, la estabilidad y solidez del sistema financiero lo que justifica
centrarse en el orden socioeconmico como bien jurdico protegido, pues el
costo para la obtencin de capital de origen ilcito es menor que la obtencin
del capital de origen licito. Es por ello que si bien es cierto el delito de Lavado
de Dinero y Acti vos no se encuentra regulado de manera sistemtica en el
Cdigo Penal si no que en una Ley Especial, misma que no establece un
bien jurdico protegido, por lo cual fue necesario acudir a la doctri na para
formar un criterio siendo este que optamos por el Orden Socioeconmico
como el bien jurdico protegido por este delito lo cual ya haba sido retomado
por la jurisprudencia Salvadorea.

Cuarta: En cuanto a la autonoma del delito de Lavado de Dinero y Activos,
es necesario recordar que la doctri na lo maneja como un delito autnomo del
delito previo, pero por cuestiones de tcnica legislati va, o mejor dicho las
formas en que se redactan las leyes, el legislador Salvadoreo no fue capaz
255



de redactar un tipo bsico que cumpla con las caractersticas de un delito
autnomo, ya que al anali zar la ley se determi na que incurri en el error de
vincular el tipo bsico con una serie de delitos generadores lo cual no lo
desvincula del todo para que tenga la categora de delito autnomo por lo
anterior concluimos que la autonoma del delito va depender de la forma en
que esta sea redactada.

Quinta: Definimos el Lavado de Dinero y Activos como el proceso en virtud
del cual los bienes de origen delictivo se integran en el sistema econmico
legal con apariencia de haber sido obtenidos de forma licita.

Sexta: En cuanto a la descripcin tpica no se puede uniformar un criterio,
pues cada Estado en su legislacin interna establece un determinado
comportamiento que se adecuen a las exigencias de los tratados
internacionales y su realidad socioeconmica; el art. 4 y siguientes de la Ley
Contra Lavado de Dinero y Acti vos, cubre sustancialmente con alguno
matices del Convenio de Viena y el Convenio Centroamericano; pero el
legislador se extralimito en su afn represi vo, pues al uti lizar verbos rectores
que al momento de interpretar la norma, genera una confusin, ya que la
conducta puede recaer sobre el delito de lavado de di nero, la receptacin o el
encubrimiento.

Sptima: En cuanto a los problemas procesales que plantea la prueba del
delito previo, nos encontramos que sta, no exige una sentencia firme de un
juez o tribunal que determine la existencia o comisin de un hecho tpico y
antijurdico, pero es imprescindible que la realizacin de tal delito previo
quede demostrada. El problema de la prueba del delito previo, se plantea
cuando otras sentencias no reconocen su existencia, lo que implica la
revocacin de la condena por el Lavado de Dinero y Activos.
256



Octava: En los pases donde opera un rgimen constitucional tradicional,
basado en el pri ncipio de inocencia, la doctri na establece que no puede
operar la i nversin de la carga de la prueba o prueba contra indicio; pues es
el imputado que se encuentre sometido a un proceso penal se le deben de
garanti zar los derechos que la Constitucin y las leyes le confieren sobre
todo el de ser considerado inocente hasta no ser odo y vencido en un juicio,
en este sentido es necesario recordar que el Fiscal esta obligado a aportar
tanto pruebas de cargo como de descargo, de no ser as se tendra que
hacer una reforma constitucional.

Novena: La auditoria forense se considera una alternati va para combatir el
delito de la corrupcin, porque permite que un experto emita ante los jueces,
conceptos u opiniones de valor tcnico, para facilitar el actuar de la justicia,
especialmente en lo relati vo a la vigilancia de la gestin fiscal y a la solucin
de discrepancias legales.

Dcima: Las investigaciones penales por casos de lavado de activos deben
respetar siempre los principios constitucionales, si n que ello se convierta en
un obstculo para hacer uso de herramientas jurdicas alternati vas que por
su eficiencia y eficacia permitan llevar a feli z puerto esta clase de procesos
judiciales. Pero lo anterior, no sera una realidad sin la ayuda de la auditora
forense y los principios probatorios que se expresaron de forma sucinta en
estas lneas, ya que cobran gran importancia en la consecucin de
elementos probatorios en delitos tan complejos como el lavado de activos.
Slo nos queda decir, que an queda mucho trabajo por hacer, y que debe ir
de la mano de la cooperacin i nternacional y evolucionar de la misma forma
como el crimen organizado.


257



6.2. RECOMENDACIONES

Primera: a la Asamblea Legislativa de El Salvador: Tal y como lo hemos
expuesto la Ley Contra Lavado de Dinero y Acti vos tiene errores de tcnica
legislativa en cuanto a la estructura del tipo bsico y sus derivados al hacer
una mezcla de figuras como lo son la receptacin y el encubrimiento; as
como tambin no existe una concordancia con el enunciado de la norma con
la descripcin tpica de la misma; por lo que somos del criterio que debe de
realizarse una reforma a la Ley en comento de tal modo que garantice los
principios de legalidad y seguridad jurdica, a las personas que sean
sometidas a un proceso penal; as mismo que se realicen Estudios de
Derecho comparado con expertos del tema involucrando a funcionarios del
rgano Judicial y del Mi nisterio Pblico y como consecuencia de esto
produciendo una norma consensual y armonizada a la realidad actual de
nuestro pas.

Segunda: a la Corte Suprema de Justicia: Retomamos el hecho que al
existir una normativa ambiga como consecuencia lgica producir
problemas al momento de que el operador del sistema judicial se encuentre
interpretando y aplicando la norma, y para corregir tal problemtica debe de
partirse de una reforma legislati va, aunada a una adecuada capacitacin que
cumpla con la fi nalidad de instruir o ilustrar respecto del fenmeno de lavado
de dinero y acti vos a todos aquellos sujetos que i ntervienen en la acti vidad
jurisdiccional, por lo que se deber coordinar con la Escuela de Capacitacin
Judicial para que se impartan semi narios o capacitaciones que solventes las
dudas o por lo menos clarifiquen toda la temtica del delito de lavado de
dinero.

258



Tercera: a las instituciones financieras del sector pblico y privado:
Consideramos que para combatir el delito de lavado de dinero en El Salvador
es necesario que exista una ayuda i nter-institucional como los es Ministerio
de Hacienda, Sper Intendencia del Sistema Fi nanciero, Bancos o
Sociedades que se dedican a actividades financieras en general, Unidad de
Investigacin Financiera de la Fiscala General de la Repblica, Polica
Nacional Civil, por lo que estas instituciones debern crear mecanismos de
control que ayude a la deteccin oportuna de actividades dirigidas al lavado
de dinero.

Cuarta: a la facultad de Jurisprudencia y Ciencia Sociales de la
Universidad de El Salvador: En base a la experiencia ganada al momento
de elaborar el presente trabajo, consideramos importante que dentro de la
currcula del plan de estudio de la escuela de Derecho se debe de
implementar una ctedra que retome el delito de lavado de dinero el
cual se encuentra regulado en una ley especial entre otros delitos, con el
propsito de que el estudiante al momento de incorporarse en las di versas
manifestaciones de la profesin del abogado (litigante, fiscal, juez, defensor
pblico, etc.,) se encuentre preparado para darle una solucin al problema en
concreto.

Quinta: al Estado del Salvador y a su Concejo de Seguridad: Orientar o
implementar una poltica criminal cuyo pri ncipal objetivo sea la erradicacin
del delito de lavado de dinero y acti vos, basndose en el principio de
igualdad para poder atacar las di versas esferas de la sociedad que se
dedican a tal actividad crimi nal



259



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