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EL PODER

CONSTITUYENTE




ndice:

1. Poder Constituyente.
2. Poder Constituido.
3. Diferencia entre Poder Constituyente y Poder Constituido.
4. Referndum, Plebiscito, Consulta Popular.
5. La Supremaca y el Control Constitucional.
6. Bibliografa
Poder Constituyente.
La Teora del Poder Constituyente naci en Francia, fue construida en la poca de la revolucin
francesa por el abate Emmanuel Sieys; como dice Linares Quintana: "el espritu de Sieys fue
el espritu de la Revolucin". La construccin de Sieys tiene o se elabora en un contexto
histrico determinado y fue cuando la tambaleante y quebrada monarqua en Francia se vio
obligada a convocar al parlamento, este se denominaba estados generales y su estructura, en
la que haba tres rdenes era la siguiente: la nobleza, el clero y el tercer estado. En este ltimo
orden, correspondiente a los estratos sociales comunes, no privilegiados, ejerca un papel
preponderante la "burguesa". En el parlamento, en ese entonces, se votaba por rdenes y el
tercer estado o tambin estado llano; estaba en desventaja numrica frente a la unin que
haba a la hora de votar entre la nobleza y el clero. Era indispensable una reforma para lograr
el control de la asamblea parlamentaria, es entonces cuando entre fines de 1788 y comienzos
de 1789, Sieys escribe su famoso folleto titulado "qu es el tercer estado?" con miras a
explicar un cambio que se tornaba indispensable. Sieys tena que demostrar que para darse
una constitucin, la nacin tena que tomar la decisin mediante la reunin de representantes
extraordinarios especialmente delegados para expresar la voluntad nacional; ello lo conduce a
elaborar la teora del Poder Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cules son
las condiciones de su ejercicio. Sieys seala tres etapas en la formacin de un estado, en la
primera etapa los individuos que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente
concebido, resuelven reunirse y por este solo hecho pasan a formar una nacin; es en la
nacin donde el Poder Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable. En la segunda
etapa, la nacin lleva adelante la decisin de actuar en comn y los asociados convienen en
cules son las necesidades pblicas y los medios para proveerlas, el poder ya pertenece al
conjunto y es en este momento en el que nace la constitucin. En la tercera etapa, los
asociados son demasiados y estn dispersos en una superficie tan extensa que no les permite
ejercitar por si mismos su voluntad comn, nace entonces el gobierno, ejercido por
representantes de la nacin. Cabe sealar y esto sirve tambin como nexo con uno de los
captulos siguientes, la diferencia, siempre segn Sieys, entre el Poder Constituyente, no
sujeto a constitucin alguna, pues la nacin existe ante todo y es el origen de todo sin otro
limite que el que le impone el derecho natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido,
sujeto a las condiciones y limites que le impone la constitucin.

Concepto de Poder Constituyente.
Siempre es til tener una idea conceptual de un instituto jurdico, sobre todo porque son,
generalmente, sino difciles de entender por lo menos tienden siempre a ser explicados para
su mejor comprensin. Sern volcados a este trabajo conceptos de renombrados autores que
tiene esta materia, pero a la vez trataremos de no pecar de sobreabundantes. El profesor
espaol Luis Snchez Agesta caracteriza al Poder Constituyente como "voluntad poltica
creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creador"; el
fundamento del Poder Constituyente dice, Snchez Agesta, no est en una legitimidad jurdica
anterior, sino que es de carcter trascendente al orden jurdico positivo, en consecuencia el
fundamento de la legitimidad de esta afirmacin solo puede hallarse en el derecho natural. En
opinin de Snchez Viamonte, citado por Linares Quintana, el Poder
Constituyente es "la soberana originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio la
sociedad poltica se identifica con el estado, para darle nacimiento y personalidad, y para
crearle sus rganos de expresin necesaria y continua". A modo de fundamento Snchez
Viamonte analiza las caractersticas que le da a la soberana por l, llamada Poder
Constituyente, de la siguiente forma:

a. Originaria: porque es su primera manifestacin de soberana y da origen al orden
jurdico.
b. Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y
permanentes, el Poder Constituyente solo acta cuando es necesario dictar una
constitucin o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.
c. Suprema: porque es superior a toda manifestacin de autoridad, desde que la crea o
constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y
fija sus lmites.
d. Directa: porque segn la doctrina que inspiro su creacin, su ejercicio requiere la
intervencin directa del pueblo. Por ultimo reproducimos el ms claro y a la vez
explicativo concepto, en nuestra opinin, de Poder Constituyente; dice Bidart Campos:
"Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar
constitucin al estado, es decir para originarlo, para establecer su estructura jurdico -
poltica".

Caracteres del Poder Constituyente
Es supremo. No es constituido y no depende de ningn poder anterior. Es supremo,
porque se coloca encima de los dems poderes que va a constituir.
Es extraordinario. Porque es nico. Solo se presenta en circunstancias muy especiales,
como en las revoluciones, y solo ocurre una sola vez.
Es directo. Porque proviene directamente de la voluntad del pueblo.
Es soberano. Porque a travs de esta potestad el pueblo puede establecer lo que ms
le convenga y porque no se encuentra sometido de antemano a ninguna norma.
Es incondicionado. Porque establece su ordenamiento jurdico de la manera que el
pueblo quiera.

Poder Constituyente Originario y Derivado.
Es la primera de las diferencias en cuanto al Poder Constituyente, diramos que es la
clasificacin de su relacin interna; el Poder Constituyente puede ser originario y derivado,
esta es, por ejemplo tipologa de Bidart Campos. El Poder Constituyente es originario cuando
se ejerce en la etapa fundacional del estado, para darle nacimiento y estructura; a su vez el
Poder Constituyente es derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin. El Poder
Constituyente originario tiene como titular al pueblo o a la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica al momento de
crearse el estado, esta nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del Poder
Constituyente originario. Hay una aclaracin muy importante que hacer, en cuanto a la
titularidad del Poder Constituyente, tema sobre el que vamos a volveremos infra; la aclaracin
en realidad, como no poda ser de otra manera, la construye Bidart Campos en estos trminos:
"la residencia o titularidad del Poder Constituyente en el pueblo solo debe reconocerse en
potencia, sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni muchos, ni pocos)
predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta
predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda
librada a la totalidad o conjunto de hombres de la comunidad, el ejercicio en acto (material) de
ese Poder Constituyente se radica en razn de eficacia en quienes dentro del mismo pueblo,
estn en condiciones, en un momento dado, de determinar la estructura fundacional del
estado; son pues las condiciones socialmente determinadas en razn de lugar y de tiempo, las
que espontneamente confieren eficacia histrica a la voluntad del hombre o de un grupo, con
suficiente base de consenso (acuerdo) y participacin de toda la comunidad".


Titularidad del Poder Constituyente.
En referencia a este tema digamos que en las monarquas absolutas de la antigedad, el
monarca era el dueo, y no el titular, del Poder Constituyente; y en todo tiempo en los
regmenes arbitrarios o despticos, tan suprema facultad es detentada por un individuo o un
grupo de individuo que oprimen a los dems habitantes; pero en el estado constitucional el
sujeto titular del Poder Constituyente es el pueblo y nicamente es la comunidad poltica
soberana la que ha de decidir sobre la organizacin constitucional del estado.

Es decir el poder constituyente, cuyo titular es el pueblo, no es lo mismo que el poder
legislativo ordinario, que es un poder constituido.
En la actualidad es difcil encontrar una negacin abierta y total de la afirmacin democrtica
y popular de la titularidad del poder constituyente. La inmensa mayora de los regmenes
polticos presentes se fundan en la proclamacin del principio democrtico como base
constitutiva de su sistema, aunque en el ejercicio de los actos de creacin se profesen
prcticas pertenecientes al sistema autocrtico. Adems, en el caso de Ecuador, la
Constitucin vigente proclama en el prembulo que el pueblo del Ecuador establece en esta
Constitucin; mientras, el
Art. 1, enuncia que el Ecuador es un Estado social de derecho democrtico y, ms
adelante, que la soberana radica en el pueblo

Lmites del Poder Constituyente.
En primer trmino transcribimos la clasificacin sobre lmites del Poder Constituyente de
Jellinek; segn este autor el Poder Constituyente puede estar limitado por diversos factores,
unos procedentes de la rbita jurdica y otros ajenos al derecho; y aun en el primer grupo
admite un ulterior desdoblamiento, segn que la voluntad que se impone al Poder
Constituyente sea interna o externa, de esto entonces resultaran tres rdenes de limitaciones:

a. Limitaciones heternomas: que seran jurdicas y de procedencia exterior a la
constitucin, provenientes:
Del derecho estatal, como las que existen en las relaciones federales, en las
que las constituciones de los estados miembros no pueden contrariar los
criterios establecidos por el orden federal.
Del derecho internacional, como las que surgen de los tratados
internacionales.
b. Limitaciones autnomas: que son jurdicas y de origen interno, que presuponen que
existe y se respeta una forma correctamente establecida para la revisin
constitucional.
c. Limitaciones absolutas: que rebasan el rea estricta de lo jurdico, por
ejemplo el derecho natural.

Dice Linares Quintana que el Poder Constituyente originario es ilimitado, en cuanto el pueblo,
al constituirse originariamente en estado y darse las bases de su ordenamiento, no se
encuentra condicionado por limitacin alguna de orden positivo, por lo que posee una amplia
y discrecional potestad para elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado para reglar la
organizacin y el funcionamiento del gobierno as como las relaciones entre este y los
habitantes. En cambio, el Poder Constituyente derivado (que es el que ejercitan las
convenciones reformadoras) es esencialmente limitado
El Poder Constituyente originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no tiene un lmite
de derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia superior que lo
condicione". Ahora bien, la limitacin no descarta:

a. Los limites suprapositivos del valor justicia (interpretamos derecho natural).
b. Los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional
publico (tratados).
c. El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que es
un mtodo realista de elaboracin a tener en cuenta para organizar el estado.

Poder Constituido
Poder Constituido u ordinario. Conjunto de rganos e instituciones creadas por el poder
constituyente.
Una peculiaridad del poder constituido u ordinario es que la formulacin de leyes, decretos y
sentencias, o sea prcticamente el ejercicio de tal poder, no es originario, sino derivado. Todas
esas disposiciones tienen que dictarse con sujecin estricta a la constitucin, y todo lo que no
se haga conforme a ella no tiene validez ni adquiere vigencia. Por eso es que el Legislativo
ordinario, El Ejecutivo y el Judicial, no son poderes constituyentes, sino poderes constituidos u
ordinarios

Poder Judicial
rgano de gobierno encargado de administrar justicia y de aplicar la ley.
Sus funciones son:
El juez o tribunal identifica el acto antijurdico segn la norma establecida con
anterioridad
Ordena la sancin u ordena su cumplimiento forzoso de dicha norma

Poder Ejecutivo
rgano de gobierno encargado de hacer cumplir las leyes y sentencias emitidas por los otros
dos poderes.
Se llama tambin gobierno porque administra la cosa pblica, conduce y dirige los negocios de
la administracin; es decir, gobierna. Aunque en Ciencia poltica, el poder ejecutivo es parte
del gobierno, que comprende tres poderes.
Sus funciones son:
Polticas: Co-legisla a travs de la iniciativa, con proyectos de ley, participa en los
debates legislativos, promulga y/o veta las leyes
Administrativas: Que son de dos clases: activas y jurisdiccionales (no judiciales). Las
primeras se refieren a los actos administrativos en general y las segundas son
motivadas por reclamaciones o controversias que despiertan aquellas, deben
resolverse en el mbito administrativo

Poder Legislativo
Asamblea donde el pueblo est directamente representado y ejerce su soberana
Su funcin principal es la elaboracin de leyes

Diferencia entre Poder Constituyente y Poder Constituido.
La diferencia entre Poder Constituyente y Poder constituido se efecta partiendo de la
constatacin de que el primero crea el Estado, reconoce los derechos humanos y sus garantas
y establece los Poderes del Estado. Esos poderes del Estado (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo
y Poder Judicial), son los poderes constituidos por el Poder Constituyente. Por ello, y por
determinar su integracin y competencia, el poder constituido se encuentra en un escaln por
debajo de su creador.

Hemos indicado que el poder constituyente es la capacidad que tiene el pueblo de darse una
organizacin poltica-jurdica y de asumir en cualquier momento la toma de decisiones que
considere prudente, no slo en la etapa inicial y creadora del Estado sino tambin en cualquier
instante posterior al nacimiento mismo.
Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder Constituyente
para darle al colectivo nacional una organizacin poltica y establecer en la Ley Marco
Constitucional las bases fundamentales del ordenamiento jurdico, y como consecuencia de
ello, esos poderes constituidos son derivativos, estn limitados y regulados normativamente
por la voluntad del poder constituyente. Los poderes constituidos son los instrumentos o
medios a travs de los cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para
alcanzar los fines y propsitos de una sociedad organizada; pero por ms atribuciones que
tuvieren asignados en el marco de competencias que a cada uno ellos les corresponda por
mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios significativos a la hora en que el
poder constituyente decida reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre de
toda vinculacin a organizaciones pretritas.
El poder constituyente es un poder originario, en s, es un poder creador de todo el orden
jurdico, en principio es un poder ilimitado, solo tiene una funcin, darse su constitucin, y no
gobierna, mientras que el poder constituido, son poderes derivados de la constitucin, son
poderes creados por el constituyente y estn plenamente limitados, no pueden actuar mas all
de su competencia, tienen mltiples funciones y fueron precisamente creados para gobernar.
Constitucin: constituye, al mismo tiempo, organizacin del Estado y orden jurdico para la
sociedad
Acto constituyente: Es el hecho que se manifiesta una voluntad poltica, cuya eficacia permite
al pueblo organizarse en sociedad civil o estado
No son iguales los conceptos de acto constituyente, poder constituyente y constitucin: el
primero, se refiere a hechos en los cuales se manifiesta la voluntad poltica del pueblo; el
segundo, a la capacidad del pueblo de darse una organizacin poltica y un ordenamiento
jurdico determinado; y, el ltimo, es la voluntad jurdica en que la voluntad poltica del pueblo
se convierte al adquirir carcter normativo.
El profesor Segundo Linares Quintana, apunta bien la diferencia que hay entre el poder
constituyente y los poderes constituidos, y expresa:
El poder constituyente es la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico
poltico fundamental originario por medio de una Constitucin y a revisar sta total o
parcialmente, cuando sea necesario, en tanto que los poderes constituidos son creados por
la Constitucin que los limita y regla, encontrndose, por consiguiente, en un plano de
jerarqua institucional inferior al del poder constituyente.
La diferencia entre ambos poderes es clara y se puede sintetizar en el hecho de que el poder
constituyente llamado originario, por su cuota de poder, no est sometido a normas
preexistentes de derecho positivo y puede ser fundacional, cuando dicta la primera
Constitucin al fundarse un Estado; y, post-fundacional, cuando opera despus de la primera
Constitucin, pero tambin exento de reglas jurdicas preexistentes, tal y como acta a
consecuencia de una revolucin. A contrario sensu, el poder constituyente llamado derivado,
es el que acta sujeto a reglas preexistentes de derecho positivo, para enmendar o reformar la
Constitucin, a la que incluso podra reemplazarla ntegramente, siempre que est facultado
para esto.
En verdad, hay ejercicio del poder constituyente originario si ste acta en su etapa de
primigeneidad, en el caso de una sociedad que se organice por primera vez en Estado, o en su
etapa de continuidad, cuando por haberse interrumpido la vida institucional del Estado por
algn motivo, ste se avoque al caso de dictar una nueva Constitucin, lo que frecuentemente
ocurre cuando el poder es asumido por la fuerza y se instaura una dictadura, hasta que se den
las condiciones para normalizar la vida institucional, elaborando un nuevo texto para la
Constitucin.

Referndum, Plebiscito, Consulta Popular.

El referndum o referendo es el procedimiento jurdico por el que se someten al voto popular
leyes o actos administrativos cuya ratificacin por el pueblo se propone.
Referndum: es un procedimiento para tomar decisiones por el cual los ciudadanos ejercen el
derecho de sufragio para decidir acerca de una propuesta de resolucin mediante la expresin
de su acuerdo o desacuerdo. Para llegar al acuerdo tiene que haber mayora absoluta entre los
votos.
El resultado del mismo puede ser obligatorio (vinculantes), o no obligatorios (consultivos). Un
referndum consultivo puede dejar la interpretacin del voto al poder legislativo (como el
referndum sobre la Constitucin Europea en Espaa). Su obligatoriedad puede basarse en el
coste poltico que supondra no obedecerlo y no en una obligacin legal. Un referndum
obligatorio es posible slo en algunos pases y sobre algunos temas, y un cierto tamao del
electorado participante muchas veces es tambin un requisito previo.
Plebiscito: De plebi (la plebe, plebeyos, pueblo) y scito del latn (tener en cuenta). Tambin se
puede encuadrar como un tipo de referndum facultativo y consultivo al ser un modelo
cercano, pero el pronunciamiento popular no constituye una expresin de la voluntad general
o popular sino un instrumento de legitimacin de un poder personal de corte autocrtico por
lo que se considera una categora independiente.
Consulta popular: Las consultas populares, o sufragios populares, en derecho constitucional y
en la historia constitucional, son deliberaciones pblicas tomadas por el pas (toma de
decisiones) como cuerpo electoral y cuerpo de legislacin. Existen distintos tipos de consultas
que se toman en el ejercicio de una forma de participacin poltica, y cada vez el pueblo llega a
la decisin de forma directa sobre algo sometido a su voluntad, tanto los rganos del Estado
que los ciudadanos ejercen una forma de democracia directa.

La Supremaca y el Control Constitucional.
La supremaca de la Constitucin, que sigue las reglas de la pirmide de KELSEN, hace que la
Carta Fundamental del Estado se constituya en el ms alto nivel jurdico positivo para regular
los rganos y el procedimiento de la normatividad que rige el estado de derecho.

Segn el profesor CARLOS SANCHEZ VIAMONTE, el constitucionalismo consiste en el
ordenamiento jurdico de una sociedad poltica mediante una Constitucin escrita, cuya
supremaca significa la subordinacin a sus disposiciones de todos los actos emanados de los
poderes constituidos que forman el gobierno ordinario.

Imposible concebir la supremaca de la Constitucin sin el mecanismo de aplicacin del
Principio de Control del Orden Jurdico para prevenir la constitucionalidad de las leyes, sera
slo una declaracin lrica. La Constitucin ecuatoriana une y observa ambos principios con
fuerza y claridad; dedica su tercera parte a la jerarqua y control del orden jurdico, que en el
Ttulo I, Seccin Primera, est dedicado a la supremaca de la Constitucin, mientras la
Segunda confa al Tribunal de Garantas el control constitucional, desechando el sistema de
ejercerlo a travs de un rgano poltico se lo confa a un rgano judicial; fortalecido ello en la
reforma constitucional de diciembre de 1992, al sujetarlo a la Sala Constitucional de la Corte
Suprema de Justicia y disponiendo que sta sea presidida con voto dirimente por el Presidente
del Organismo judicial. No obstante, los jueces de las distintas Salas de la Corte Suprema y de
los Tribunales de ltima instancia tienen la facultad de declarar inaplicable un precepto legal
contrario a las normas de la Constitucin, limitando el efecto de esta resolucin a las causas en
que ellas se pronunciasen.













Bibliografa.

Bidart Campos, German J.; Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino.
Bidegain, Carlos Mara; Curso de Derecho Constitucional.
Quiroga Lavie, Humberto; Estudio Analtico de la Reforma Constitucional.
Quisbert Ermo; Derecho Constitucional.
Castro Patio Nicolas; El Poder Constituyente, Constitucin y Control de la Constitucionalidad
http://www.justiniano.com/revista_doctrina/Ensayo_sobre_el_poder_constituyente.html
http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/07/pcac.html#sthash.xAPsZUtA.dpuf