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TEORIA DE LA
CONSTITUCION
PORTICO
Cuarta edición
corregida y adicionada
EDITORIAL PORRUA
MEXICO, 2010
Primera edición 1999
C.P 04310
06020 México, DF
www.porrua.com
Derechos reservados
ISBN 970-07-5389-I
IMPRESO EN MEXICO
PRINTED IN MEXICO
A mis padres Francisco Quiroz Acuña
A Maricarmen
Tanto en el marco constitucional, como en las leyes que de ella emanan, se han
construido reformas sustanciales, destacando aquellas que solo confieren amplia
garantía a nuestro sistema de competencia electoral, a una efectiva división de
poderes que promueven una mejor impartición de justicia y un papel más activo
de los órganos legislativos. Asimismo, se han promovido reformas que fortalecen
nuestro sistema federal, así como una más efectiva protección de los derechos
humanos.
Esta visión del autor se ve nutrida por una gran experiencia práctica como
profesional del derecho que es; por su desempeño académico, por su talento
demostrado en el ámbito docente, y sus destacadas incursiones en la
Administración Pública (tanto en el Poder Ejecutivo, como en el Poder Judicial),
fiel intérprete de la Constitución General de la República, que habrá de
trascender del segundo al tercer milenio.
Febrero de 1999.
PORTICO DE LA SEGUNDA EDICION
En esta segunda edición Enrique Quiroz deja constancia de que México es un país
cuya preeminencia en el plano mundial se encuentra igualmente determinada por
circunstancias cambiantes, pero dispuesto a seguir en este camino a través de la
modernidad jurídica y democrática. Como destacado estudioso del Derecho, el
autor da a esta nueva edición un matiz de eminente modernidad y a la vez, de
fuertes cargas de valor histórico, en donde enlaza elementos de nuestro pasado
reciente con los últimos acontecimientos electorales de nuestro país, los cuales,
serán objeto obligado de estudio.
Es por ello que refiere atinadamente que la validez de una ley constitucional
prevalecerá respecto de un tratado internacional, cuando la ley general de que se
trate desarrolla el sentido de la Constitución porque así lo ordena expresamente
el texto constitucional y no lo hará cuando no exista el mandato específico dentro
del cuerpo de nuestra Carta Magna para que exista una ley que lo desarrolle.
Durante los últimos 150 años, los estudiosos de los procesos democráticos han
supuesto que la igualdad social y económica conducían de manera natural hacia
la igualdad política; que las instituciones y las conductas democráticas florecen
con mayor facilidad en las sociedades que son igualitarias en otros aspectos
también.
Es por ellos que las nuevas anotaciones a esta segunda edición de Lecciones de
Derecho Constitucional Primer Curso, aportan de manera oportuna elementos de
trascendencia y actualidad en la vida de nuestro país. Al igual que en la primera
edición, auguro que esta obra será de referencia obligada para los estudiosos de
nuestros principios constitucionales, ya que profundiza en aspectos doctrinales y
fundamentos teóricos del derecho positivo mexicano.
Durante los últimos años incluyendo, desde luego, cuando vieron la luz primera y
segunda ediciones de esta obra, la dinámica del país en la actividad pública en
ámbitos relacionados con el derecho constitucional ha sido vasta e interesante.
Vivimos un México con instituciones y mecanismos de participación cada vez más
dinámicos y con una evidente necesidad de adecuar las formas de convivencia y
de actuación de los protagonistas de la vida nacional, y en un lugar preponderante
la participación de la ciudadanía. Las decisiones de Estado deben ser y son ahora
el resultado de una serie de circunstancias y razonamientos basados en una
sociedad plural, altamente participativa demandante.
En el seno del Congreso de la Unión es muy claro observar, en cada una de sus
cámaras, el reflejo de las grandes preocupaciones y de los grandes problemas
nacionales, pero también de las posturas y estrategias de solución. Las fuerzas
políticas nacionales participan en la configuración de las grandes políticas públicas
con base y sustento en el derecho constitucional en vigor. Desde luego que
siempre es una necesidad de los actores políticos de la vida nacional el
comprender y saber aplicar nuestro derecho constitucional, pero hoy más que
nunca es indispensable entenderlo y aplicarlo debido precisamente a la necesidad
de incursionar en instituciones y mecanismos que antes eran inutilizados o bien
simplemente intrascendentes en la realidad política nacional.
Por lo anterior afirmamos que la sociedad misma ante el acontecer político del
país requiere de mayor conocimiento no sólo en las situaciones políticas si no de
los instrumentos políticos y jurídicos que son básicos en cada uno de los temas
de discusión. Debido a ello, el derecho constitucional implica políticas y técnicas
necesarias para todo aquel interesado en la vida pública con una visión de mayor
rigor.
El cambio es signo de los tiempos. Cuando vio la luz la primera edición de esta
obra en 1999 nuestra nación y sus protagonistas se preparaban para las
elecciones del 2000. También en 1999 la Suprema Corte de Justicia de la Nación
emitió una selección que emitió una resolución que formo jurisprudencia en
materia del lugar que ocupa los tratados internacionales en la jerarquía normativa.
En el 2000 por primera vez en la historia desde la existencia del PRI, resulta
ganador en la contienda electoral presidencial un miembro de entonces oposición.
En efecto, las Lecciones de Derecho Constitucional Primer Curso que nos ocupa
tienen por objeto proporcionar al alumno que cursa por primera vez la materia, la
información básica que le permita penetrar en los diversos aspectos de la doctrina,
teoría, historia y normatividad constitucional, teniendo como base el programa de
la materia Derecho Constitucional I. Refirámonos pues a los aspectos dignos de
revisión 1999 al 2001, que impactan en el desarrollo de las clases y la obra.
Una de las unidades de mayor importancia – si fuese correcto hacer este tipo de
afirmaciones- es la siete, dedicada a la “Supremacía Constitucional”.
Este fue el caso de la resolución del 11 de mayo de 1999 del Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación. Se trata de una controversia que impacta en
materia de la jerarquía normativa y la ubicación en la misma de las Leyes
Constitucionales y los Tratados Internacionales, en el marco de nuestro Régimen
Constitucional Federal respecto al caso concreto de la aplicación y validez del
artículo 68 de la Ley Federal de Trabajadores del Servicio del Estado.
La resolución que forma jurisprudencia se relaciona directamente con la Suprema
Constitucional porque alude a un tratado internacional, y su ligar en el sistema
jurídico mexicano.
Tan solo para mencionar un aspecto de nuestra materia en sentido amplio que es
motivo de revisión por los autores clásicos, permítaseme destacar que Giovanni
Sartori en su visita a México durante el mes de noviembre de 2001 anuncio que
añadió un postfacio dedicado analizar expresamente la transición de México en su
“Ingeniaría constitucional comparada”. Siguiendo al periodista y analista Ignacio
Rodríguez Reyna, nos permitimos rescatar la propuesta de Sartori, contenida en la
nueva edición del libro de referencia del admirado profesor emérito de Filosofía de
la Universidad de Florencia y de la Universidad Columbia en Nueva York. La
propuesta parte de las siguientes premisas:
Por ello, Sartori propone cuatro grandes reformas que en México causarán sin
duda polémica: adoptar nuevamente la Constitución de 1917, para eliminar todas
las inconsistencias y distorsiones; reformar el sistema electoral, creando una
segunda vuelta y cerrándole el paso a los partidos “bonsai”; permitir la reelección
de los diputados, y limitar, pero también reforzar, los poderes de la Presidencia,
dándole al Ejecutivo el poder de veto sobre el Congreso.
Debemos esforzarnos en la medida que nos sea posible para que nuestros
alumnos y lectores en general cuenten con información directa sencilla y los más
actualizada posible. En este esfuerzo en la ciencia jurídica, debo mencionar el
papel tan destacado que realizan afortunadamente diversa instituciones como son
los casos del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional
Autónoma de México a cuyo frente se encuentra el doctor Diego Valadés y de la
Facultad de Derecho de la propia Universidad dirigida por el doctor Fernando
Serrano Migallón. Me consta, por mis actividades académicas y profesionales, de
la categoría y sensibilidad de ambas autoridades universitarias.
Nuevamente enfatizo que ojalá que este humilde trabajo, que contó como siempre
con la comprensión y apoyo de mis hijos Luis Enrique y María José, sea para bien
de los alumnos respectivos, la Universidad y el país que tanto amamos.
EL AUTOR
PROLOGO A LA CUARTA EDICION
Pero aún mas, nuestro autor con pleno reconocimiento de lo “espinoso “del tema,
nos refiere que dicha resolución fue votada 6 a favor y 5 en contra. Destaca el
profesor Quiroz el voto particular de la ministra Margarita Beatriz Luna Ramos.
Hace un reconocimiento a tan brillante exposición y refiere algunos aspectos de la
postura de tan destacada jurista.
Sirvan esta líneas para esbozar algunos aspectos interesantes del contenido que
agrega Enrique Quiroz en esta nueva edición, la cual estamos ciertos, tendrá
extraordinaria acogida como las tres anteriores.
La nueva edición es resultado de una revisión del texto de la segunda edición para
mejorar en alguna medida aspectos de redacción y de contenido , pero además , y
quizá se debe destacar con igual o más importancia, que se actualizaron ciertos
puntos , como resultado de la dinámica constitucional de nuestro país y de la
evolución de las ideas políticas y de la doctrina constitucional de nuestro país y de
la evolución de las ideas políticas y de la doctrina constitucional, en el marco de la
referida actualización del nuevo Plan de Estudios de la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Autónoma de México.
Ojala que la presente edición cuente con el apoyo y el respaldo de los profesores
de la materia y los alumnos respectivos y que con ello contribuya en alguna
medida a la formación profesional de los estudiantes de derecho de las diferentes
universidades de nuestro país, y que el autor siga contando con los muy valiosos
puntos de vista que ha recibido de muy brillantes especialistas y público en
general que han manifestado su interés y preocupación en los temas de que
ocupase la obra.
También deseo enfatizar mi agradecimiento a mis hijos Luis Enrique y María José
Quiroz González, desde luego por el tiempo que en merma del que ellos ocupó su
padre para los trabajos propios de esta obra, pero sobre todo por su cariño,
solidaridad, aliento cotidiano y la más agradable de las compañías y estimulo;
ojala que este esfuerzo de todos nosotros sea para el bien de los estudiantes, los
estudiosos de la materia, pero sobre todo, en alguna medida, en apoyo a la
sociedad mexicana.
EL AUTOR
NOTA A LA CUARTA EDICION
Diversos acontecimientos que han tenido verificativo en los últimos años han
impactad en diversos tópicos que se tratan en la presente obra motivo por el cual
fue necesario actualizarla.
Por nuestra parte, desde la primera edición de esta obra en 1999 ya señalábamos,
siguiendo el orden de ideas de Mario Cueva y Jorge Carpizo, que en nuestra
opinión, en efecto, las leyes federales y leyes locales se encuentran por debajo de
la denominada Ley Suprema de la Unión y formulamos una explicación en la
unida 7 que incluye elementos para dilucidar y resolver la posible contradicción
entre leyes constitucionales y tratados internacionales.la resolución citada de
nuestro máximo tribunal corrobora nuestro punto de vista y nos da luces para
resolver una diversidad de cuestiones prácticas.
Un aspecto muy importante que hemos sostenido por más de una década, cuyo
criterio se fortalece con dicha tesis en el sentido de que cuando la propia
constitución señala expresamente que en una determinada materia una ley deberá
establecer el ámbito de participación de la federación, los estados y los
municipios, dicha ley general se encuentra por encima de las leyes federales y
estatales.
Por lo que hace a las reformas constitucionales, tema que se aborda en la unidad
8, nuestro texto constitucional no establece en forma expresa algún procedimiento
de control respecto de aquellas reformas a la constitución que pudieran vulnerar
los principios y valores establecidos en la propia Carta Magna, pero estamos
ciertos debido a las múltiples reflexiones en el ámbito académico y político que
han traído consigo la reforma electoral del 2007, que próximamente habrá de tener
lugar un pronunciamiento de nuestro máximo tribunal en cuanto a la eventual
posibilidad de que se anule aquella reforma constitucional que, en efecto, vulnere
los principios o valores de la propia Ley Suprema. Por lo tanto, se han presentado
ante el Poder Judicial de la Federación diversas acciones sobre el particular, y una
vez que tenga verificativo un pronunciamiento de fondo de nuestro máximo
tribunal se hará referencia y los comentarios respectivos, por lo pronto, hasta la
presente edición simplemente nos apegamos al programa de la materia “Teoría de
la Constitución”, que se imparte en la Facultad de Derecho de UNAM, por lo que
corresponde a la unidad 8, dentro de la cual entre otras cuestiones simplemente
se mencionan las principales tesis que, por otra parte, sostienen que toda reforma
a la Constitución tienen límites y, por la otra, las corrientes que sostienen la
reformabilidad ilimitada de la Constitución. Amén de una aparente tesis intermedia.
No podemos dejar de mencionar que resulta por lo menos inquietante que no haya
una redacción expresa en nuestro texto constitucional que indique que si es el
caso , cuáles son los limites que tiene el denominado, por algunos autores, poder
reformador o poder constituyente permanente.
Desde una óptica más específica, para los profesionales de disciplinas sociales, a
casi nadie escapa la necesidad del conocimiento respecto de las instituciones
jurídico-políticas de la sociedad. Es decir, los sociólogos, internacionalistas,
politólogos, economistas, administradores públicos y demás profesionales de
ciencias similares, afines u otras disciplinas sociales, requieren entender
fenómenos históricos de naturaleza político-estructural, así como los documentos
constitucionales más importantes.
En los términos del nuevo plan para nuestra Facultad, se establece la asignatura
de Teoría de Constitución correspondiente al segundo semestre. El nuevo plan de
estudios prevé en su diseño que el primer curso de derecho constitucional se
transforme en Teoría de la Constitución, lo que nos parece apropiado ya que dicha
denominación es más adecuada a los contenidos del curso que se ha venido
impartiendo en la Facultad de Derecho bajo el anterior plan de estudios.
Desde luego, se aborda la clasificación de los derechos del hombre pero además
alude a un tema siempre delicado no solo en su concepción y tratamiento teórico
sino que también por su importancia práctica, nos estamos refiriendo a la
suspensión de garantías, estado de sitio y estado de emergencia.
Otro aspecto de notable actualidad y que sin duda “llegó para quedarse”, es lo
correspondiente a la protección administrativa de los derechos humanos. En este
tenor se formula el análisis correspondiente partiendo de nuestro sistema jurídico y
su evolución.
Es una Constitución que sin duda en cierto sentido adopta muy diversos
elementos del constitucionalismo de los Estados Unidos de América, pero también
tiene otras influencias que se destacan.
También se hace una reflexión somera de por qué el Federalismo mexicano, como
ya se había afirmado en otra unidad, tiene su propio origen y su propia naturaleza
a pesar de la fuerte influencia norteamericana. En este sentido, destaca la
Constitución de Cádiz y el reconocimiento que se hace en ella de las diputaciones
provinciales, así como los acontecimientos relativos al impulso de autonomía que
se mostraba en algunas partes de la nación mexicana.
Por otra parte, se debe tener presente la conformación de los primeros partidos o
grandes grupos o incluso bandos ideológicos que tuvieron verificativo durante el
siglo XIX en nuestro país. Al conocer la existencia de la tendencia liberal y, por
otra parte, la del grupo, bando o partido de los conservadores, nos explicamos los
siguientes acontecimientos políticos de nuestra patria durante el siglo XXI, y
también nos explicamos los documentos constitucionales que sobrevendrían.
Por lo que se refiere a los principales aspectos que trajo consigo el Constituyente
de 1916-1917, sin duda alguna, destaca lo relativo a la introducción de aspectos
sociales en nuestra Carta Magna. Debemos tener siempre presente que la
Constitución Mexicana de 1917 fue la primera constitución político-social del
mundo, como nos lo enfatiza el maestro Trueba Urbina.
Pues bien, en los párrafos anteriores hemos descrito de manera muy somera cuál
es el contenido de esta obra. Se puede observar que es un panorama referente a
algunos de los principales aspectos del Derecho Constitucional que deben
conocer nuestros alumnos de licenciatura, porque, insistimos, desarrolla el
Programa de la materia de Derecho Constitucional I que se imparte en la Facultad
de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México.
Una vez repasando algunos aspectos que se contienen en las trece unidades del
programa y, por lo tanto, de esta obra, es importante mencionar que se consideró
útil agregar también el texto de los siguientes documentos constitucionales.
Por lo que hace a la Constitución Política de los Estados Unidos de América, es,
en cierto sentido, la primera Constitución moderna y sin duda también un tipo de
federalismo de indiscutible influencia en diversos ámbitos, incluyendo, desde
luego, nuestro federalismo.
Su lectura es, a nuestro entender, mas ilustrativa para comprender los principios
fundamentales del Estado y explicarlos cómo iluminó a la humanidad en términos
de libertad, igualdad, fraternidad e incluso dignidad.
Sirvan también estas líneas introductorias para destacar que el trabajo que aquí se
ofrece se debe nutrir por otras investigaciones respecto a sus diversos temas y
aun mayores análisis. En este sentido y otros de carácter académico, estará muy
pendiente el autor de los comentarios que se enderecen en pos de nuestros
alumnos.
Deseo hacer un reconocimiento expreso a quienes han sido mis profesores en los
diversos aspectos y disciplinas que conforman el Derecho Público. Dentro de ese
grupo, desde luego, destaco a quienes me enseñaron en las aulas de la
licenciatura y del posgrado de la Facultad de Derecho de la UNAM, en las del
ITAM y del Instituto de Capacitación de la procuraduría General de Justicia.
También debo reconocer que diversos alumnos tanto de la UNAM como del ITAM
y del Instituto Nacional de Administración Pública, me han ilustrado con sus
preguntas y reflexiones e información de diversa índole.
Los llevo siempre presentes y les estoy enteramente agradecido. Ojala este
esfuerzo de todos sea para bien de los estudiantes correspondientes, de nuestras
clases, de la Universidad y del país que tanto amamos.
TEORIA DE LA CONSTITUCION
UNIDAD 1
1.1. SOCIEDAD
Luego del amplio bagaje de conocimientos adquiridos por los estudiantes, tanto
en sus estudios de bachillerato, como en las diversas materias relacionadas con la
historia y la sociología, y sobre todo, aquellos que han sido asimilados al iniciar
sus estudios sobre la teoría jurídica; con todo ello, ahora contamos con los
cimientos necesarios para analizar algunos conceptos fundamentales, tal es el
caso de: Sociedad, Estado y Derecho.
Sin embargo, para hacer alusión a ese concepto, es necesario señalar de manera
más genérica que para que exista como tal, una Sociedad requiere de la identidad
entre los individuos de un grupo. Hablar de sociedad, nos motiva también a
reflexionar de que no únicamente es necesario que haya un conjunto de seres
humanos en un territorio determinado, sino que habría que ir un poco más allá; es
decir, se requiere señalar los rasgos comunes entre las personas que integran ese
conjunto humano para que allá sociedad, tal es el caso, de una serie de relaciones
de carácter social, económicas, culturales y comunitarias.
1 Kelsen, Hans Teoría General del Derecho y del Estado Ed. UNAM México, 1988 p 113
Es entonces, frente a la presencia de nexos culturales cuando una sociedad se
convierte en comunidad.
Se puede pensar también que para el estudio del Estado y del Derecho
Constitucional, la sociedad es una comunidad teleológica, en cuanto que se forma
y nace con vista a un fin determinado. Como dice Maritain, en una comunidad “el
objeto es un hecho que precede a las determinaciones de la inteligencia y
voluntad humanas y que actúa independientemente de ellas para crear una
psiquis común inconsistente, sentimientos y estados psicológicos comunes y
costumbres comunes. Pero en una sociedad el objeto es una tarea a realizar o un
fin que alcanzar, el cual depende de las determinaciones de la inteligencia y
voluntad humanas, estando precedido por la actividad- sea decisión o al menos
consentimiento- de la razón de los individuos; así, en el caso de la sociedad el
objeto y el elemento racional en la vida social emerge explícitamente y asume su
función directriz”.2
Pero lo que se debe tener muy claro es que para el tema de Sociedad, Estado
Derecho, tenemos que partir de que la Sociedad no solo se encuentra unida solo
por elementos físicos y económicos, sino sobre todo, por elementos culturales,
que son elementos sólidos de enlace, porque sin estos elementos difícilmente nos
podríamos explicar cómo la sociedad se relaciona con el Estado y a su vez, con el
Derecho. En este contexto, las Constituciones de los países deben cuadrar y
enlazar adecuadamente los temas relativos a esta triada: Sociedad, Estado y
Derecho, para resolver las relaciones de carácter social y de seguridad jurídica de
los individuos, así como las aspiraciones de la nación.
Debemos insistir que en términos genéricos hablar de sociedad implica que una
serie de individuos tienen una proximidad física, en el sentido de que se ubican en
el mismo territorio, que comparten elementos de subsistencia y de convivencia.
Pero la sociedad que le interesa al tema de Sociedad, Estado y Derecho, será una
sociedad que comparta además de otros elementos que son de carácter cultural,
tales como las tradiciones y costumbres. Cuando una sociedad tiene fuertes lazos
culturales y políticos; estos deben reflejarse en el Estado y su orden jurídico.
2 Citado por Burgoa Orihuela, Ignacio. Derecho Constitucional Mexicano, Ed Porrúa, México 1991 p 39
Al analizar a autores de Derecho Constitucional de la primera mitad del siglo XX 3-
muchos de los cuales tuvieron fuerte influencia en nuestro país- nos debemos
percatar de lo primero que se debe tener presente en cuanto al tema de la
sociedad en nuestra disciplina, el es elemento determinado por la población, que
es un elemento estrictamente cuantitativo, para después “aterrizar” en la
concepción del término pueblo, que implica un concepto más cualitativo
equiparable al concepto de sociedad, por referirse también, a aquellas personas
que tienen una fuerte vinculación entre si por medio de elementos culturales y
jurídicos comunes.
1. 2. ESTADO
1.2.1 Origen
1.2.2 Normatividad
Pese a ello, todavía ase hace 2000 años a. C. no se podía hablar de un estado
plenamente configurado, según lo dispuesto en un estado de derecho. Un
estado es, comparándolo con el concepto de sociedad, una estructura jurídico
– política. Por eso en aquel entonces al carecer de estructuras jurídico -
políticas consolidadas, se desconocían las instituciones estatales, sin embargo,
ya existían reglas de conducta que se imponían en la sociedad para permitir
una sana convivencia. Por lo tanto, de manera incipiente el derecho.
Por eso desde esa óptica el derecho surge antes que el Estado. 7
Todo ello nos lleva a preguntarnos; ¿de donde surgen estas normas de
carácter jurídico? ¿Surgen desde el origen de la humanidad o van apareciendo
con el desarrollo de la propia sociedad? Por eso comparto la opinión de
quienes consideran que primero surge el derecho y después el Estado, porque
el Estado es producto de la soberanía de la propia sociedad; a través del
propio derecho surge el Estado
7 Cuando una estructura jurídico- política comprende a toda una nación o varias comunidades que forman la
población total asentada en un cierto territorio, se origina un fenómeno que consiste en la formación de una persona
moral que se llama Estado y el cual es la culminación todo proceso evolutivo en la que se encadenan sucesivamente
diversos factores mismos que se convierten en elementos constitutivos de la entidad estatal que los sintetiza en su ser
y los comprende en su concepto de ello se colige que el Estado no produce el Derecho, sino que el derecho crea al
Estado como sujeto mismo Id. Burgoa Orichuela, Ignacio, p.43.
8 el carácter obligatorio del Derecho es complejo. lo que parece con más evidencia es el hecho de que los preceptos
jurídicos son o pueden ser sancionados por la coerción del Estado (multas, encarcelamientos, empleos de fuerza
pública), y esta posibilidad es una coerción exterior es lo que distingue de manera más evidente el Derecho de la
Moral y de la religión. Hauriou, André; Derecho Constitucional e Instituciones Políticas. Ed. Ariel. Madrid 1980.p 170.
Aun cuando en las sociedades primitivas no podamos tener definidas las
características que hoy implica un sistema racional de normas sociales de la
conducta, que declara obligatoria la autoridad para solucionar los conflictos
sociales, sus rasgos se observan en todo hecho jurídico, pero se van
desarrollando poco apoco, del sistema más pequeño al más evolucionado hasta
llegar a la estructura estatal, en la cual si bien el derecho originó al Estado,
también se convierte el derecho en instrumento del Estado.
Hay autores que tuvieron un notable éxito en el análisis de estos temas, uno de
ellos, tiene una poderosa influencia en el mundo jurídico. Me refiero al profesor de
la Escuela de Viena Hans Kelsen, quien identifica al orden jurídico con el Estado,
a partir de una tesis en virtud del la cual en Estado es el centro de la concreción
de mandatos jurídicos. Esta corriente del pensamiento fue muy útil para entender
algunos fenómenos en la lógica jurídica positivista, de hecho Kelsen logra llevar el
positivismo al mundo jurídico con una gran concreción.
Esto no quiere decir, que antes algún autor perteneciente a la corriente positivista
no haya intentado lo mismo, pero Kelsen fue el representante del iuspositivismo
que identificó al estado con el orden jurídico, lo cual resulta una estrategia muy
interesante, que nos permite otorgarle una lógica jurídica muy concreta a todo el
accionar del Estado pero también implica darle algunos elementos para darle
funcionalidad a la sociedad.
Esta teoría –la kelseniana—ha sido fuertemente criticad porque reduce a tal punto
el estado, que pareciera que éste solo fuera un fenómeno jurídico sin mayor
transcendencia al propio orden jurídico.
UNIDAD 2
1 el derecho subjetivo, se apoya en el objetivo pero sería erróneo que el primero es solo un aspecto o faceta del segundo.
Así como Kelsen lo afirma se ha discutido largamente si el derecho objetivo precede al subjetivo, o viceversa. Dejándose
llevar por consideraciones de orden psicológico algunos autores declaran que el subjetivo es anterior ya que el hombre
adquiere en primer término, la noción del derecho como facultad y solo posteriormente, con ayuda de la reflexión, se eleva
a la del derecho como norma. Otros sostienen que el subjetivo es una creación del objetivo y que la prioridad corresponde a
éste. Los primeros confunden la prioridad psicológica con la de orden lógico. Los segundos interpretan una simple
correlación como sucesión de carácter temporal. García Maynes, Eduardo.i introducción al estado del derecho ED. Porrúa,
México, 1996, p.37.
de temporalidad, porque ambos conceptos se implican recíprocamente, por ello,
es claro que no hay derecho objetivo que no posea facultades y derecho subjetivo
que dependa de una norma.
De ahí entonces que la acepción del vocablo derecho objetivo. Se utiliza para
designar un conjunto de normas, pudiendo así hacer, alusión a la existencia de
derecho civil, administrativo, del trabajo o constitucional entre otros siendo este
último la disciplina que abordaremos para tratar de dar su concepto y
características.
Debemos tener presente que la doctrina constitucional se crea bajo una óptica
ideológica que esta íntimamente vinculada a la concepción del Estado de
Derecho.3 Hoy en día , para diversos tratadistas ,hablar de un estado de derecho
no significa únicamente hablar de un sistema normativo ,sino que, el estado de
derecho implica concebir un sistema normativo con características especificas ,
entre las cuales señalamos ; a) que limite la autoridad para que los individuos
cuenten con garantías frente al poder; b) que ese sistema normativo organice al
estado; y, en complemento e, incluso, derivación de ambos, c)que haya en ese
estado un régimen de libertades y un régimen de seguridad jurídica.
En el siglo xII, luego de conflicto suscitado con Inglaterra entre el monarca Juan
sin Tierra y los terratenientes, se suscribe un documento jurídico – la carta magna
– que le concede a grandes propietarios derechos frente al monarca, y con ello, se
limita el poder de la corona. Según los británicos en dicha carta se inscribe el
origen de su documento constitucional. Es cierto que dicho documento sirvió de
sustento para la conformación de ese poderoso estado y, por lo tanto, de un
estado que bajo una concepción liberal apunta a conferir derechos a los
ciudadanos y facultades y límites a las autoridades. Aun cuando la Carta Magna
no puede ser catalogada como un documento constitucional con todas las
características que hoy conocemos, lo cierto es que, de cierta forma, ahí se
prescribe un ante--------
Aun en los países sin Constitución existe un derecho constitucional, en la medida en que las instituciones políticas
constituyen el objeto de una regulación jurídica. Duverger, Mauricio; instituciones políticas y Derecho Constitucional. Ed.
Barcelona España, 1998, p.4.
3 Según Mario de la Cueva, la idea de Estado de Derecho consiste en la subordinación de la actividad estatal al derecho y
la norma que señala el límite supremo de esa actividad, mas allá del cual todo acto del Estado es nulo o inexistente. De la
Cueva, Mario; Teoría de la Constitución, Ed. Porrúa, México, 1982, p.31.
cedente respecto a los mecanismos normativos para acotar el ejercicio del poder.
Por otra parte, la regulación jurídica de las instituciones políticas aparece desde la
antigüedad con el surgimiento de las Ciudades- Estatales.4 Tiempo después, en el
mundo occidental estas Ciudades. Estatales sufrieron una decadencia. 5 No fue
hasta del renacimiento Europeo, cuando nuevamente se vuelven a desarrollar las
instituciones políticas con carácter estatal, en las cuales ya se empieza a percibir
la conformación de algunos mecanismos jurídicos que regulan las instituciones
políticas de la época. En ese contexto, el Estado Moderno nace monárquico,
soberano y territorial, y fundamentalmente, nace el Estado nacional.
5 Antes del renacimiento, el poder político se encontraba fragmentado y las instituciones políticas regionalizadas; para el
análisis de dichas instituciones se sugiere el libro del Doctor Andrade Sánchez, Eduardo; Teoría General del Estado, Ed.
Harla México. 1995.
En el mapa europeo desde que culmina la Edad Media con el Renacimiento, ya se
empiezan a definir las características de un Estado nacional emergente; un
Estado donde se reconoce soberano, pero en aquel entonces aún un Estado
soberano sin características democráticas.
Más tarde, con los movimientos revolucionarios del siglo XVIII a que hemos
aludido, al concebirse las instituciones constitucionales; es decir, instituciones
políticas con una regulación jurídica concreta, la Constitución se va a ubicar en la
cúspide de los sistemas jurídicos de los países liberales del occidente, los cuales
van a desarrollar de manera paralela una doctrina, una teoría constitucional
propia.
En efecto, para muchos autores como Karl Schmitt, en cierto sentido, hablar de la
Constitución es hablar de decisiones políticas fundamentales de un Estado, debido
a que es conveniente que estas decisiones estatales se ubiquen en ese
documento legal supremo. No obstante, veremos que en el devenir del
constitucionalismo esto no ocurre con frecuencia, porque la constitución además
contiene otras decisiones y normas que también son importantes, pero no
necesariamente son decisiones políticas fundamentales, como es el caso de
decisiones de naturaleza no política o bien, políticas pero el contenido
reglamentario. De tal manera que nos encontramos con que ese documento
supremo tiene un contenido variante, pero evidentemente su característica
preponderante es la inclusión de decisiones políticas fundamentales.
Ahora bien, para analizar el origen y el sentido del Derecho Constitucional, primero
tenemos que observar que todas las ramas del derecho público tienen su
fundamento en el Derecho Constitucional6
También debemos definir la naturaleza del Derecho Constitucional y de sus
instituciones.
Un aspecto que debe llamar nuestra atención para comprender la naturaleza del
Derecho Constitucional, es el sometimiento de los gobernantes respecto de los
gobernados por medio de instituciones jurídicas, lo que se traduce en organizar al
Estado en pos de la libertad y la realización social e individual de los propios
integrantes de la sociedad.
7 el concepto de Constitución va más o menos unido al de “pacto” o contrato social”. En lugar de una sociedad basada en la
historia y las tradiciones, se extiende a la idea de una sociedad fundada por voluntad de los hombres, que deciden
establecer entre ellos una colectividad y definen los principios fundamentales para el funcionamiento de la misma Id,
Duverger, Maurice, p 7.
Si bien, reconocemos que las formas de solución para normar la vida social
pueden ser muy ambiguas, cuando hablamos del contrato social estamos
haciendo referencia a una concepción filosófica para una situación de hecho,
estamos tratando de encontrar la naturaleza del Estado y al mismo tiempo
justificando la existencia del Estado; por ello estamos ante una noción muy
importante, con una gran carga ideológica que cumple una de las funciones más
importantes que consisten en justificar no solamente la existencia del Estado, sino
también la existencia del Derecho Constitucional, a partir de su vertiente liberal, y
para justificar la existencia de rémiges democráticos, sin los cuales no se puede
comprende al Derecho Constitucional como se le concibe actualmente.
Por lo tanto, desde la óptica descrita, al hablar de una Constitución, nos referimos
a una forma de pacto social; estamos aludiendo a una idea que influye en los
acontecimientos a los que hemos hecho referencia, tales como, la Declaración de
independencia de los Estados Unidos y la Declaración de los Derechos del
hombre y del Ciudadano en Francia, cuyos documentos entrelazan la concepción
de contrato social con los de Estado Liberal. Estado de Derecho y
Constitucionalismo.
Pese al paso del tiempo, esa idea de contrato social se mantiene en la mayoría
de las constituciones no obstante la complejidad de
8 en el caso de Felipe Tena Ramírez nos ofrece una aportación a la doctrina mexicana en cuanto a la concepción del
Derecho Constitucional que desde mediados de nuestro siglo ha tenido una fuerte influencia entre constitucionalistas.
Según este autor son tres los ejes para comprender del concepto de Derecho Constitucional a) un derecho de la libertan y
fruto de la libertad; b) un derecho fruto de la historia de cada nación y producto histórico de fines dl siglo XVIII; c) el
producto de la doctrina individual y específica de determinado régimen de Estado. En síntesis Felipe Tena remata de la
siguiente forma “podemos decir que el Derecho Constitucional es el derecho del estado, cuando el estado es derecho” Tena
Ramírez Felipe Derecho Constitucional Mexicano. Ed. Porrúa México, 1995. P 21.
Las sociedades de los sistema políticos. Sin embargo esas estructuras complejas
motivan también la depuración de las estructuras del Derecho Constitucional y del
propio constitucionalismo.
André Hauriou, por su parte, señala que el Derecho Constitucional tiene como
objetivo la organización del estado nacional para una coexistencia pacífica entre el
ejercicio del poder y el ejercicio de las libertades de la población. Según Hauriou el
significado más profundo y mínimo del Derecho Constitucional es organizar en el
marco del Estado Nacional la coexistencia entre el poder y la libertad lo cual
consideramos que implica que una estructura jurídica en la que coexiste un
territorio, poder público y el pueblo, con la finalidad de convivir pacíficamente se
debe acotar el ejercicio del poder y simultáneamente evitar el libertinaje.
9 Biscaretti de Ruffia, Paolo; Introducción al derecho constitucional comparado. Ed. Fondo de Cultura Económica, México
1996, p. 499.
10 el Derecho Constitucional es una disciplina que estudia la estructura del Estado, y fundamentalmente, su constitución,
aunque ésta, que es la ley fundamental, no contenga de un modo forzoso todos los preceptos básicos, sino que hay un
vasto complejo de normas que, aunque tienen como base la Constitución, no forman parte de esta Moreno. Daniel.
Derecho Constitucional. Ed. Pax. México 1990, p. 3
Hay algún aspecto que debemos destacar en la definición del Derecho
Constitucional que nos ofrece Daniel Moreno, y es en el sentido de precisar que el
Derecho Constitucional es una rama del derecho que se encuentra por encima de
las demás ramas del derecho público. El contenido del Derecho Constitucional es
extraordinariamente rico y tiene mayor jerarquía que los demás, incluso, tiene un
carácter estructurador de las demás ramas del derecho público.
Por ello, ante esa supremacía del Derecho Constitucional, el Profesor Mario de la
Cueva, nos dice que son los constitucionales los principales fundamentales del
derecho público, y en consecuencia---apunta De la Cueva--- el Derecho
Constitucional comprende los principios de que se componen las normas básicas
del derecho público. Sin embargo, el elemento constitucionales un limites a los
restantes elementos jurídicos.
La idea del Derecho Constitucional, desde sus orígenes esta vinculado con la
realidad social y la conciencia nacional. Evidentemente todas las ramas del
derecho contemplan presupuestos lógicos,
11 el Derecho Constitucional tiene autonomía plena derivado de las siguientes dos consideraciones: el Derecho
Constitucional comprende las normas generales de la estructura y actividad del Estado y las normas que fijan los derechos
fundamentales de los hombres. Seria errónea la postura que creyera que el derecho administrativo, el derecho procesal o
derecho penal, por ejemplo carecieran de autonomía. El Derecho Constitucional proporciona únicamente las bases
generales y los límites de las ramas particularmente del derecho público. El desenvolvimiento de estas ramas del derecho
es tan grande que forzosamente, reclaman principios propios y una técnica especial, adecuada a sus necesidades y
finalidades: la teoría del acto administrativo, la doctrina de los servicios públicos, el problema de las formas de la actividad
administrativa, la organización del patrimonio del estado.etc. Id De la Cueva Mario, p.32.
Tienen en cuenta incluso los aspectos culturales, la historia y tratan de regular la
realidad social, pero sus principios básicos están constreñidos a la Constitución.
Es importante enfatizar que el Derecho Constitucional, tiene sus límites mas allá
de lo jurídico, están en la propia realidad social, son meta constitucionales. Es
decir, el Poder Constituyente, el creador de las leyes fundamentales, no tienen
límites en el marco jurídico, debido a que este es el origen y el que determina el
sistema constitucional que se está creando. Al crear el marco constitucional,
define los marcos del Estado, por o tanto, no tiene límites jurídicos, sus límites son
meta jurídicos, son la conciencia nacional, son la realidad social.
Empero, tenemos que tener claro que en la medida que evolucionan los Estados,
las ideologías y los sistemas económicos y sociales, en esa medida también, se
van a transformarlos valores de las sociedades políticas y el Derecho
Constitucional.
JURIDICAS Y SOCIALES
14 Gil Valdivia Gerardo; Derecho Fiscal, Diccionario Jurídico mexicano Ed. Porrúa Instituto de Investigaciones Jurídicas,
UNAM, México 1991, p. 992.
15 En el marco constitucional existe muy diversos principios en materia impositiva o materia fiscal. Artículo 31, fracción IV
de la Constitución establece la obligación para el estado de que los impuestos que se establezcan sean proporcionales y
equitativos dicho principio constitucional tiene que ser observado por toda la legislación en materia fiscal. En materia
procesal fiscal por ejemplo, para poder realizar las asesorías correspondientes, ya que toda auditoria implica actos de
molestia la autoridad debe de estar sometida a una serie de formalidades esenciales en el procedimiento y esas
formalidades en el procedimiento las exige el marco constitucional.
16 la fracción IV del artículo 31 constitucional dispone de que es deber del mexicano contribuir para el gasto público que
demande el cumplimiento de las funciones encomendadas al estado. Esta facultad del estado debe ser ejercida en manera
proporcional y equitativa, y este es el criterio para juzgar la constitucionalidad de las leyes tributarias. Ernesto Flores Zavala,
sostiene que cuando se trata de juzgar la calificación proporcional y equitativa una ley les decir sobre su justicia se deben
de distinguir 2 situaciones. La justicia consideraba desde el punto de vista de todo sistema tributario en relación con la
necesidad de cubrir el presupuesto de egresos, y la justicia considerada con referencia a un impuesto individual y aislado.
Ernesto Flores Zavala, Elementos de finanzas públicas mexicanas Ed. Porrúa, México 1979p. 208
Por su parte, el Derecho procesal 172 es el conjunto de disposiciones que regulan
la sucesión con cate nada de los actos jurídicos realizados por el juez las partes
y otros sujetos procesales, con el objeto de resolver las controversias que se
susciten con la aplicación de las normas de derecho sustantivo. Evidentemente la
existencia de la autoridad jurisdiccional de la sucesión con cate nada de actos
jurídicos y en sometimiento de las partes a la autoridad, tiene que ser conforme a
los cánones establecidos den la constitución. Esos cánones son fundamentales ya
que significan garantías de los gobernados frente al gobernante. Algunos de los
más importantes son “piedra de toque” del funcionamiento del sistema judicial
mexicano (artículos 14,16,17,20 de nuestra carta magna)18 2 E l el caso de
derecho penal 192, que es el conjunto de normas jurídicas del estado que versan
sobre el delito y las consecuencias que este acarrea, ello es, la pena y las
medidas de seguridad también quedan contenidas algunas garantías que son
consignadas en nuestra Constitución; aquí cabria destacar que los tres principales
temas de derecho penal son la teoría del delito, la teoría de la pena y las medidas
de seguridad, y debemos tener presente algunas de las principales garantías que
se tienen el proceso penal. Con algunos ejemplos queda perfectamente claro que
tanto el derecho administrativo como el derecho fiscal, el derecho procesal, y el
derecho penal que son ramas del derecho público, todas ellas están sometidas a
los principios constitucionales.
18 algunos de los principios procesales que prevé nuestra constitución son el principio del debido proceso legal; la garantía
de audiencia (la posibilidad de defenderse antes de ser sancionado); el principio de que nadie puede hacerse justicia por sí
mismo, el principio de que nadie puede ser privado de sus derechos sino mediante un juicio ante autoridad competente en
las que cumpla las debidas formalidades del procedimiento.
19 Bunster, Álvaro Derecho Penal. Diccionario Jurídico Mexicano. ed. Porrúa- Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM,
México 1991,p,1021.
20. el Derecho del Trabajo regula las relaciones obrero-patronales y trata de rodear al trabajador de todas las garantías en
el desempeño de sus actividades mientras que
Derecho que parten del reconocimiento de que en la sociedad y en el Estado
existen personas que están desprotegidas o marginadas, y en virtud de ello, el
Estado de Derecho las tutela para contrarrestar las diferencias de carácter
económico. En el Derecho del Trabajo y agrario se establecen tutelas concretas
donde el Estado juega un papel activo.
Desde luego que no debemos perder de vista que una Constitución antes que
nada es una Constitución Política que tiene un contenido mínimo, en el que se
encuentran los mecanismos relativos al proceso de creación de las normas
jurídicas del Estado; que implica a su vez, la estructura y funcionamiento del
propio Estado; la organización, las funciones y actividades de los principales
órganos del Estado; y la relación del Estado – con la sociedad. Todo ello se
considera como el contenido mínimo de una Constitución, pero con el paso del
tiempo algunos principios fundamentales de carácter social se han ido
incorporando a dicho documento legal supremo.
El derecho agrario, regula la equitativa distribución de la tierra y, su explotación en beneficio del mayor numero de
campesinos y a la sociedad por el volumen y costo de la producción agrícola y ganadera.Gaxiola Moraila. Federico,
Derecho Social, Diccionario Jurídico Mexicano. ed. Porrúa- Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México
1991,p,1041.
21 Truena Urbina Alberto .La Primera Constitución Político -Social del Mundo Ed Porrúa México, 1971 p 427
Fue incorporado con posterioridad, entre otros. En nuestro régimen constitucional
se contienen pues, diversos principios laborales que son después desarrollados
por la ley de la materia.
Durante la segunda mitad del siglo XX empezó a gestarse la idea del Estado
Social de Derecho, el cual tiene una vinculación con el derecho social y el derecho
de seguridad, pero sobre todo, implica una destacada participación del Estado a
fin de equilibrar los diversos factores de la producción, procurando atender y
reducir en lo posible las amplias desigualdades sociales.
Algo similar ocurre con materia agraria, que como hemos dicho, es otra de las
ramas del Derecho Social. La materia agraria evidentemente tiene un elevado
contenido ideológico, al grado tal que modifica la concepción del Estado Liberal al
reconocer en el régimen de propiedad y de tenencia de la tierra, las diversas
modalidades que rompen con la idea liberal burguesa de la propiedad privada
absoluta e ilimitada. Se rompe con esa concepción, al reconocer un régimen que
aplica diversas modalidades donde se reconocen y protegen derechos de diversa
índole, con el objeto de que en el ámbito agrícola y rural se observe la justicia
social.
Además del Derecho Social, no podemos dejar de mencionar, otra rama del
derecho público importante, que es un derecho internacional público. La
percepción que debemos tener del derecho internacional público, parte de que se
trata de un conjunto de normas jurídicas, que regulan las relaciones entre Estados
y organizaciones internacionales, por lo que el derecho interestatal.
Evidentemente va más allá de las fronteras, por lo menos vincula a dos o más
estados, o a organismos supranacionales.
Por otro lado, en cada Estado existen principios en virtud de los cuales deben
desarrollarse las relaciones entre los Estados. Estos principios internacionales
tienen un impacto directo en las políticas que asume el estado, así también como
en su propio funcionamiento amén de que estos principio también impactan en el
propio régimen jurídico del Estado, por lo tanto el Derecho Internacional Público es
un aspecto fundamental del Estado de Derecho y, en consecuencia, tiene un
contenido de carácter constitucional porque influye en el funcionamiento y
actuación del Estado y en su propio régimen jurídico.
23 Art 133 constitucional—“esta constitución, las leyes del congreso de la Unión que emanen de ella y todos los tratados
que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que celebren por el Presidente de la Republica, con aprobación el
Senado, serán Ley Suprema de toda la Unión. Los jueces de cada estado se arreglaran a dicha Constitución, leyes y
tratados a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o leyes de los estados”.
Parte de la ley fundamental; luego entonces, si hay un conflicto entre una ley
ordinaria y un tratado internacional, conforme a este principio. Prevalece el tratado
porque ya es parte de la ley fundamental.24
25 la concepción de derecho privado que existe en el mundo contemporáneo evidentemente parte de tesis en las cuales se
ha socializado mucho el derecho civil y todas las ramas del derecho privado y las tendencias ideológicas de esa
socialización se encuentran en nuestro régimen constitucional.
tidades federativas, porque existen reglas de distribución de competencia en
nuestra Constitución, y el artículo 124 constitucional ordena que lo que no esté
expresamente reservado por la Constitución a la federación, será materia de las
entidades federativas. Por ello, en materia civil, como esta materia no está
reservada para la federación, la pueden regular las legislaturas de los estados.
Hoy por hoy, pero sobre todo a partir de la segunda mitad de los años ochenta,
una ola de liberalismo mundial ha transformado la mentalidad de los actores
políticos, y con ello, se ha cuestionado la intervención del estado como actor
directo de la economía, lo cual es razonable; pero mientras exista pobreza
extrema y marginalización, el estado debe actuar con responsabilidad directa en y
por la sociedad, y con esto se verá reflejado en nuestro constitucionalismo que no
puede renunciar a ser social.
Otra disciplina que tiene una relación directa con el Derecho Constitucional es la
Teoría del Estado, lo cual es obvio por que el Derecho Constitucional estudia las
normas que lo estructuran y le dan funcionamiento al propio estado. Igualmente
ocurre con la Ciencia Política que es el Estudio de estado, pero también de los
fenómenos políticos de diversa índole que se dan en las sociedades humanas, al
respecto, debemos tener presente que el Estado es un fenómeno político que está
estructurado jurídicamente.
Algo que debemos mencionar, es que una cuestión son los elementos para el
estudio del Derecho Constitucional, y otra, muy diferente, son los elementos de
una constitución. En efecto veámoslo con claridad empezando por las partes de la
Constitución. En realidad se ha generalizado la idea que toda Constitución tiene
una parte dogmatica y una parte orgánica. Los derechos de los individuos frente
al Estado y las garantías individuales son la parte dogmatica de una constitución, y
la estructura y funcionamiento del estado son la parte orgánica. Ambas partes
integran los elementos de una Constitución.
En efecto, el Maestro Felipe Tena Ramírez señala que en una constitución no solo
hay una parte orgánica y otra dogmatica, también existe una “superestructura
constitucional” , que implica cuatro contenidos fundamentales para toda
Constitución: soberanía popular, forma de gobierno, supremacía constitucional e
inviolabilidad constitucional. En nuestra opinión habría que agregar control
constitucional.
Entonces, además de la parte dogmática y de la parte orgánica que son los dos
contenidos, digamos tradicionales de toda constitución, tenemos una
superestructura constitucional. Por soberanía
Popular entendemos que es el poder supremo de autodeterminación y
autolimitación, que radica en el pueblo (artículo 39,40 y 41).26
27 Artículo 13 constitucional- Esta constitución no perderá su fuerza y vigor, aun cuando alguna rebelión se interrumpa su
observancia. En caso de que por cualquier trastorno público se establezca un gobierno contrario a los principios que ella
sanciono, tan luego como el pueblo recobre su libertad, se establecerá su observancia, y con arreglo a ella y a las leyes
que en su virtud se hubieran expedido serán juzgados así como que hubieren figurado en el gobierno emanado de la
rebelión como los que hubieren cooperado a ésta.
Establece sin embargo, la inviolabilidad constitucional no significa inmovilismo
constitucional, una Constitución puede modificarse, enmendarse, reformarse o
modificarse, mediante reglas que prevé esta misma, o habrá quien sostenga, el
“derecho” inalienable a la Revolución, el cual no es de carácter jurídico ya que
sería una contradicción del propio régimen jurídico.
Lo primero que debemos tener clara, es saber que el fenómeno políticos y que su
delimitación jurídica. Un fenómeno político es el acontecer en una sociedad que
impacta en el poder que impera sobre los seres humanos que componen un grupo
social. En la Vida de un estado esos acontecimientos que impactan en el poder,
crean e inciden también en las transformaciones de las instituciones del Estado.
Estas instituciones se regulan en un Estado por el orden jurídico, y entonces
podemos tener claro que esos acontecimientos políticos, del poder
institucionalizado que es el Estado de Derecho tiene una regulación en el derecho,
y por lo tanto, eso será entonces el objeto del Derecho Constitucional.
EL CONCEPTO DE CONSTITUCION
En su sentido material está constituida por los preceptos que regulan la creación
de normas jurídicas generales y, especialmente, la creación de leyes. Además la
regulación de la norma que crea otras normas jurídicas, así como los
procedimientos de creación del orden jurídico; también desde el punto de vista
material, la Constitución contempla a los órganos superiores del Estado y sus
competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto material, son las
relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos
fundamentales del hombre.1 la Constitución en sentido material implica, pues, el
contenido de una Constitución.
Todo régimen posee una serie de hojas de papel en el que se inscriben los
principios fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno a los
cuales se une su población; ese documento legal supremo que estructura y
señala el funcionamiento de la vida del estado, solo sería una hoja de papel, si no
corresponde con la realidad.
Ante ello, Lasalle dice que hay dos tipos de Constitución: la Constitución real y la
formal. La primera es efectiva porque corresponde a la expresión de los factores
reales del poder, y la otra, únicamente es una hoja de papel. Si bien, no existe una
Constitución que en rigor sea perfectamente real, lo ideal es que mantengan
vigencia sus principios esenciales. Actualmente en México, dada la conformación
de fuerzas al interior del Congreso, se ha pretendido que nuestra Constitución se
identifique cada día mas con las transformaciones que experimenta nuestra
sociedad.
Ahora bien, habrá que preguntarnos porque en algunos países como en Inglaterra
hay monarquía parlamentaria, y no en otros como en Estados Unidos donde
prevalece una República presidencial. Básicamente se debe a cada nación, en el
desarrollo histórico de sus instituciones políticas y culturales, ha definido su
manera de estructural el poder. Es decir, sus factores de poder han trazado su
propia forma de organización política. Así en cada país, existe una idiosincrasia
que refleja sus valores particulares en su régimen constitucional, en virtud de la
forma en que la sociedad y los grupos políticos contemplan el ejercicio del poder.
4 la Constitución de Weimar, del 11 d agosto de 1919, antecesora de la Bonnn, fue la primera en tratar de resolver las
dificultades metodológicas entre el antiguo imperio alemán y centralista y la república federal. Arnaiz Amigo, Aurora,
Derecho Constitucional Mexicano. ED. Trillas México, p.181.
Todo orden jurídico para que sea tal; debe tener unidad y jerarquía, y con ello, los
actos y las relaciones jurídicas tendrán coherencia.5
7 en el concepto de Constitución no podemos separar completamente de la normatividad, el ser y el deber ser, en esta
forma una Constitución política solo puede concebirse como un ser al que dan forma las normas. Id. Carpizo Jorge. P. 38.
Por el Estado, como considera Kelsen; además tienen que haber elementos
propios de la interacción social, elementos culturales y humanos, y una serie de
elementos normados que implican la vida societaria bajo la óptica de una
Constitución normada jurídicamente. Esto es, no solo reglas jurídicas autorizadas,
por el Estado, sino complementadas por elementos constitucionales no normados
o sin carácter jurídico.8
Esta concepción tan abstracta, nos permite entender que el deber ser es resultado
de la continuidad histórica de un plan normativo, que de manera sistemática se
formaliza en una Constitución real, por lo tanto, es un plan normativo que
trasciende de generación en generación y que se refleja de manera sistemática en
la Constitución como un “deber ser” de la sociedad, el cual es respetado por ser
un producto depurado a través de las generaciones.
Por otra parte, el concepto histórico tradicional, nace como una reacción al
concepto racional normativo que está vinculado al Estado liberal burgués. A
diferencia de la concepción racional normativa cuyo postulado es estrictamente la
razón, el concepto histórico tradicional es una consecuencia del devenir histórico
de cada nación. Por eso, la concepción histórica tradicional es una visión
conservadora cuyos alcances son resultado de las transformaciones históricas.
En este caso, la Constitución no es un deber ser sino un ser bajo esta concepción.
En contrapartida a la concepción histórica tradicional, la Constitución es un
producto del presente y no del devenir ni el pasado histórico, es una situación
social que esta activa, que
11 se entiende por sicologismo “una concepción científica y una actitud mental que de manera más o menos intensa y
relativiza la política, el derecho y la cultura a situaciones sociales”. Id. Jorge Carpizo, p.40.
Se vive momento a momento, es el resultado de los factores sociales y
económicos del presente.
Otro de los aspectos que nos enseña con toda claridad García Pelayo es que
existe una gran ideológica en el concepto de Constitución. Está claro que en la
ciencia del Derecho Constitucional tiene una gran importancia el concepto racional
normativo y los liberales defenderán a capa y espada este concepto. El concepto
histórico –tradicional tiene un contenido que será defendido por los conservadores
que existen en toda sociedad, y el concepto sociológico será defendido por los
grandes revolucionarios y, particularmente, los socialistas quienes buscarán una
sociedad más justa y, más humana que responda a las necesidades del cambio
de la sociedad actual.
Sin embargo, podemos decir que Aristóteles tuvo una visión de la Constitución en
los siguientes aspectos: a) se puede estudiar a la Constitución como una realidad,
lo que estamos diciendo es que
Una Constitución desde esta óptica, es el acontecer de la vida de la comunidad,
es la vida misma de la sociedad y el Estado, la existencia de una comunidad
armonizada u organizada políticamente; b) también el pensamiento de Aristóteles
se puede distinguir a la Constitución como una organización, en ese sentido se
refiere a la forma de organizar las maneras políticas de la realidad; c) Diría
Aristóteles que se puede estudiar a la Constitución como lege ferenda, es decir,
todo gobernante tiene que analizar cuál es la ,mejor Constitución para un Estado,
las mejores formas, en virtud de las cuales, se organiza mejor el Estado para la
realización de sus fines, para realizar los fines de la comunidad.
Plantea que en toda la sociedad existe una Constitución real u ontológica. Una
Constitución ontológica es el ser de cada sociedad, es la cultura social real, son
las formas de conducta reconocidas, son los principios políticos en los que se
basa toda comunidad, y que se formaliza en una Constitución escrita.
Georges Burdeau.- Para este autor, una Constitución es el estatus del poder
político convertido en instituciones estatales. La Constitución es la
institucionalización del poder.
De la Cueva se refiere con ello, a que es la única fuente que posee el carácter de
primaria; o sea, colocada por encima del Estado, por lo tanto contiene la esencia
del orden político y jurídico. Por ser la fuente primaria, de ella van a emanar todas
las normas de la conducta de los hombres, pero no solamente eso, sino también
la estructura y el funcionamiento o la actividad del propio Estado la idea que tiene
de la Cueva sobre la Constitución, es una idea que tiene también elementos
materiales y estructurales muy importantes, es una concepción muy completa.
Jorge Carpizo.- este autor en sus “estudios constitucionales”, nos obsequia una
clara descripción de la Constitución, de las teorías, posturas y corrientes que ha
habido en torno a ella. Además de esta gran contribución, también analiza el
concepto desde diversos ángulos nos dice que la palabra Constitución, como tal,
es una palabra que tiene diversos significados, es una palabra multívoca.
Así, cuando existe cierto orden que permite que se efectúen hechos entre
gobernantes y gobernados hay una Constitución. Nos describe Carpizo que se
puede contemplar a la Constitución desde diversos ángulos, desde el Angulo
económico, sociológico, político, histórico, y jurídico, y desde el punto de vista
jurídico, vemos la vida normada de un país, que el Derecho Constitucional será la
estructura del funcionamiento del Estado.
Carpizo también nos dice que una Constitución es un juego dialéctico entre el ser
y el deber ser, la Constitución de un país es dinámica, es un duelo permanente
entre el ser y el deber ser, un duelo permanente entre la norma y la realidad 13. La
norma puede ir más allá de la realidad, forzar a ésta para lograr lo que se adecue
a ella, pero con un límite: que no trate de violentar esa realidad en nada que
infrinja la dignidad, la libertad y la igualdad humana.
Para finalizar Carpizo nos dice que la Constitución puede ser contemplada desde
dos ángulos como una Constitución material o como una Constitución formal. La
Constitución material será el contenido de derechos que tenemos los hombres
frente al Estado, esa organización, atribuciones y competencias están en la
Constitución. Desde el punto de vista formal, es el documento donde están esas
normas constitucionales, las cuales solamente se pueden modificar por un
procedimiento especial.
Remata Carpizo “todo estado tiene una Constitución material, contiene una serie
de normas relativas a cómo se organiza el propio Estado, qué relación tiene con
los hombres de ese Estado etc. Pero no todo Estado tienen documento legal
supremo.”
13 la realidad—el ser –determina la norma en cuanto realmente acontece algo que puede estar o no de acuerdo con la
norma, pero esta a su vez influye y determina a la realidad en cuanto a varios preceptos suyos que van imponiendo sobre
ese ser y van alcanzando vigencia preceptos que solo eran ideales. Id. Jorge Carpizo.p.43
UNIDAD 4
En efecto, existe una clasificación que ha sido clásica en virtud del la cual se
conoce a las constituciones como escritas y no escritas. el maestro Daniel Moreno
denomina a esa clasificación según su “forma jurídica” se entiende como
constitución escrita al documento en el que se plasman los principios
fundamentales sobre los que descansa la organización , los límites y las
facultades del estado, así como deberes y derechos de los individuos; es el texto
específico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas básicas; es
tanto que en la Constitución no escrita con consuetudinaria, no existe un texto
especifico que contenga la totalidad o casi la totalidad de las normas básicas.
Es una clasificación clásica, por que ha sido abordada por diversos autores en el
mundo durante muchas décadas e incluso, desde las primeras nociones que se
elaboraron en esta materia. Es una clasificación que además de su espíritu
pedagógico también contempla otras ventajas que citaremos a continuación.
Cuando corresponde cursar esta materia es posible que los alumnos conozcan,
cuales son las constituciones no escritas y que prácticamente, hoy por hoy se dan
por exclusión; pero evidentemente la Constitución más conocida y ejemplificada
del mundo, es sin duda la Constitución del Reino Unido. La Constitución de los
Estados Unidos de América, amén de muchas otras como la Francesa, son
ejemplos típicos de Constitución escrita.
Pero el tema debe analizarse con mayor cuidado, el procedimiento rígido, no nada
más implica que haya un procedimiento más complejo, sino que también implica
que haya mayor participación de las instalaciones del poder y de los órganos
estatales de una nación. Debemos anotar que en el caso mexicano,. Debido a la
evolución de su sistema jurídico y dad a la naturaleza constitucional y política que
experimenta con motivo de la evolución democrática, es mucho más complejo que
haya una reforma constitucional que lo que ocurría apenas hace unos años, donde
no había en el Congreso una integración más equilibrada entre las fuerzas
políticas representativas del país.
¿A qué se debe esto?, reiteramos con precisión: se debe a que es necesaria una
votación especial, de acuerdo con el artículo 135 en ambas cámaras; se requiere
de mayoría absoluta de dos terceras partes de los miembros de cada cámara para
poder reformar la Carta Magna, y eso, debido a la pluralidad con la que se expresa
el México de hoy, requiere de una labor más honda de concertación y acuerdo
político, debido a que ningún partido político tiene la mayoría necesaria por si
mismo que le permitiese esa reformabilidad constitucional.
4.3.1. Otorgadas.
4.3.2. Impuestas
4.3.3. Pactadas
El mismo Bryce señala que según su origen, las Constituciones pueden ser
otorgadas, impuestas, pactadas o por voluntad de soberanía popular.
Está muy claro que las constituciones pactadas o contractuales implican: primero,
una mayor evolución política que en aquellas que son impuestas u otorgadas,
segundo en las pactadas hay una fuerte influencia de la teoría del pacto social,
tercero en aquéllas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre
diversos agentes políticos- todos aquellos grupos de poder real que estén
reconocidos por el Estado- Así, aun tratándose de una monarquía, cuando se
pacta los gobernados dejan de ser súbditos.
Hay quienes sostienen que existen constituciones que son ratificadas, como es el
caso de la Constitución de los Estados Unidos, ya que después de ser expedida
por el Congreso de Filadelfia a partir de 1789 fue sujeta a votación de los nuevos
estados8 .
Tiene una gran ventaja analizar las clasificaciones que hace Karl Loeweinstein,
debido a que nos permite un repaso de las diversas clasificaciones y además nos
da su clasificación vinculando la Constitución con la realidad social.
Inicialmente Karl Loeweinstein hace una fuerte critica a los métodos con que se
han clasificado las constituciones, si bien dice que han tenido cierta utilidad, los
considera a alguno de ellos anticuados, por ejemplo, cita la clasificación de
constituciones escritas y no escritas.
9 Iberoamérica detenta el record con el numero de constituciones, por ejemplo la Republica Dominicana ha tenido 25, Haití
22, y Bolivia 15 en el medio siglo anterior al año 1952. Desde entonces el número de constituciones ha aumentado. En
Europa, Francia y Grecia este dudoso honor, la primera puede vanagloriarse, desde la Revolución, de haber tenido 15, si
se tienen en cuenta determinados lois organiques, la segunda cuenta desde 1821 con 10. Una mirada a este mar de
constituciones escritas basta para mostrar que sus instituciones funcionales siguen siempre coincidiendo con el modelo
que surgió con la aparición de las primeras constituciones al final del siglo XVIII,por ejemplo todas dividen las funciones
estatales en legislación , ejecución y judicial, asignándolas a diferentes órganos estatales o detentadores del poder. Todos
los documentos constitucionales de , los últimos años proclaman la idea de la soberanía del pueblo y esto aun en aquellos
regímenes cuyo proceso del poder no es ostensiblemente, democrático,., etc. Loeweinstein , Karl, Teoria de la Constitucion
Ed Siglo XXI, Buenos Aires, 1975.p. 31.
Por lo que al pensar en la primera clasificación que hemos analizado, por ejemplo,
la que distingue a las constituciones escritas como aquellas que están contenidas
en un documento formal y aquellas que no lo están 10 hoy por hoy nos
percataríamos que prácticamente todos los Estados salvo algunas excepciones,
tiene Constitución escrita, entonces, si esto es asi, por que considerarla como una
clasificación importante.
Señala que las reglas de reformabilidad de una Constitución desde luego son
importantes, pero no tanto para efectos clasificatorios, porque casi todas las
constituciones del mundo tienen un procedimiento especial para su reforma o
adición, pero en la realidad una Constitución varía de otra en función de una serie
de elementos vinculados mas al sistema constitucional que a sus reglas de
reformas o adiciones; caso típico- que hemos citado- es el de los Estados Unidos
de América, del cual conocemos más la dinámica constitucional de su régimen
jurídico, a través de la omnicomprensión de sus métodos de interpretación
constitucional, que en función de su mecánica para reformar o adicionar su
Constitución.
Justicia, ha definido una orientación más amplia y actualizada a los contenidos de la propia Constitución, aunque persiste el
riesgo de que dicha interpretación constitucional genere en ocasiones cierto margen de inseguridad jurídica. No obstante,
tiene la ventaja de que la interpretación es progresiva y permite ir actualizando, a través del criterio del jurista el texto
constitucional y, con ello, adquiere también un papel político más relevante para el Poder Jurídico.
Le expresión de Constitución deriva designa un tipo de Constitución que sigue fundamentalmente los modelos
constitucionales extranjeros, llevando a cabo tan solo una adaptación a las necesidades nacionales.
El primer comentario importante que tenemos que destacar, es que, en rigor,
pocas constituciones del mundo tienen elementos ideológicos, técnicos,
estructurales, organizacionales, funcionales y hasta prácticos de otros modelos
constitucionales. Loeweinstein dice que a lo largo de los años ha habido poco
espíritu inventivo en la creación constitucional. Lo cual hasta cierto punto es cierto
dado el carácter conservador del hombre político, que es, por lo tanto, adverso a
rupturas violentas con el pasado; además en muchas ocasiones, los países
comparten elementos culturales o bien, dada la necesidad que tienen los seres
humanos de integrarse, comparten algunas de sus instituciones.
Nuestro constitucionalismo, como lo hemos señalado, nace a finales del siglo XVIII
y principios del siglo XIX, surge con un mercado asentado liberal por ser la
ideología predominante de aquellos días. La finalidad de los Estados liberales era
garantizar, a través de la Constitución, el funcionamiento de Estado, las
principales reglas e instituciones jurídicas de un Estado liberal e inclusive, la
técnica constitucional misma, la cual fue resultado de los aspectos ideológicos
fundamentales del Estado liberal.
60 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Es aquí donde Loeweinstein hace un análisis profundo, al concluir que pese a que
la mayoría de las constituciones hayan coincidido en sus principios y expresiones,
no están exentas de ciertas perversiones, en el sentido de que en la práctica
constitucional actúan en contra o más allá del sentido de la letra constitucional. La
mayoría de los sistemas totalitarios o las autocracias modernas, afirma
Loeweinstein, suelen tener una mascara que refrenda los principios del
constitucionalismo moderno; dichos principios los establecen en su propio
documento legal supremo, pese a que en la realidad cotidiana no les importe
violentarlos o contradecirlos.13
15 El criterio de análisis ontológico radica en la concordancia de las normas constitucionales con la realidad del proceso del
poder. Su punto de partida es la tesis de que una Constitución escrita no funciona por si misma una vez que haya sido
adoptada por el pueblo, sino que una Constitución es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen de ella en la
práctica. Id. Loeweinstein, Karl, p. 38.
16 Cuando se implanta, sin una previa educación política, una democracia constitucional plenamente articulada en un
Estado, recién liberado de la autocracia tradicional o de la tutela colonial, es casi un milagro si toma raíces inmediatamente
Para que una Constitución se viva, debe ser, por lo tanto, efectivamente vivida por destinatarios y detentadores del poder,
necesitando un ambiente nacional favorable para su realización. Id. Loeweinstein, Karl, p. 38.
Constitución reconocida por la comunidad. Esto significa que tanto las normas que
estructuran el poder del Estado como el proceso político, se sometan a las normas
constitucionales.
El segundo tipo de Constitución ontológica es el que se refiere a la Constitución
nominal, que es una Constitución que en principio tiene validez jurídica, por estar
creada conforme al proceso establecido en el derecho positivo.
Lo que ocurre con la nominal, a diferencia de la normativa, es que las normas de
la Constitución nominal no corresponden a la dinámica del proceso político que se
vive en la sociedad. No se adapta la Constitución a la época, sólo se establece
para algunas circunstancias de manera coyuntural. Una Constitución de esta
naturaleza sirve en menor medida que una Constitución normativa.
Veámoslo detalladamente. En una Constitución nominal, el proceso político no
coincide con su letra, hay una discordancia con la realidad social y, por lo tanto,
carece de legitimidad y de funcionalidad. No olvidemos que las constituciones
nominales pese a que no concuerdan con la realidad, tienen por lo menos una
ventaja, la ventaja de la educación política,17 que consiste en que tanto los
destinatarios como los detentadores del poder, a través de una suerte de prácticas
y principios se tratan de adaptar al texto constitucional; por eso, en una
Constitución de esa naturaleza, se pretende que los principios del Estado y de la
sociedad se incorporen en el texto constitucional, pero teniendo presente que es
menester, que en un futuro lo más próximo posible, se acomode la realidad social
al texto constitucional.
En las constituciones nominales, pues, no hay duda de hacia donde debe dirigirse
la sociedad, no hay grandes discusiones respecto a cuáles son los principios que
deben regir. No tenemos que discutir, por ejemplo en Honduras, si los hondureños
desean una Monarquía o una República; en Argentina, Paraguay, Brasil, Bolivia,
Colombia o Venezuela, no se discute si se desea un régimen republicano o una
monarquía, todos o casi todos sus habitantes quieren que haya una república. Sin
embargo, la realidad en ocasiones nos lleva a que la técnica constitucional y las
principales reglas y principios constitucionales no se acomoden con la realidad, o
bien, al revés,
17 La función primaria de la Constitución nominal es educativa; su objetivo es, en un futuro, convertirse en una Constitución
normativa y determinar realmente la dinámica del proceso del poder en lugar de estar sometida a ella. Id.Loeweinstein, Karl,
p 39
63 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
la realidad no se acomoda con estos ideales constitucionales. En ambos casos es
una Constitución de una naturaleza nominal.
En la Constitución nominal, no es un problema el que se haya establecido
principios inadecuados para la realización de los valores de la saciedad de un
Estado, los principios políticos de esa sociedad ya están inmersos en el marco
escrito de su régimen constitucional, pero la realidad aún no se acomoda a dicho
marco. Entonces, la dinámica del proceso político se debe ir acomodando al texto
constitucional y, justamente, cuando se va dando ese proceso histórico, se va
transitando de una Constitución nominal a una normativa.
Evidentemente, algunos países latinoamericanos han sido objeto de esta clase de
Constitución, precisamente, de ese carácter nominal. No obstante, debemos
reconocer que ha habido una evolución cada vez más importante en esas
sociedades, las cuales cada día se acercan más a una Constitución de carácter
normativo.
Las leves normativas que se reconocen como tales, están contenidas en las
constituciones de los países que tienen una gran evolución y una gran tradición
constitucional, incluso, naciones que tienen varios siglos de conformación;
asimismo, en las constituciones que son nominales, sus estados poseen un
desarrollo político consolidado y maduro.
Aquellos que poseen el aparato coactivo del Estado se benefician de las normas y
prerrogativas contenidas en el texto constitucional, que los coloca en una posición
autoritaria respecto de la sociedad. La propia Constitución propicia el
establecimiento de la dominación fáctica del poder político.
En este tipo de Constitución semántica, tenemos que recordar, que si bien la tarea
original de las constituciones escritas era limitar el poder, poner un coto al poder
en pos de la libertad política y de un orden racional que haga valer precisamente
los principios del ser humano, en este tipo de Constitución solo
18 Hay casos, en los cuales, si bien la Constitución es plenamente aplicada, su realidad no es sino la formalizado ti de la
existente situación del poder político en beneficio exclusivo de los detentadores del poder táctico que disponen del aparato
coactivo del Estado. Mientras la tarea original de la Constitución escrita fue limitar la concentración del poder, dando
posibilidad a un libre juego de las fuerzas sociales de la comunidad dentro del cuadro constitucional, la dinámica social, bajo
el tipo constitucional aquí analizado, tendrá restringida su libertad de acción y será encauzada en la forma deseada por los
que poseen el poder", id. Loeweinstein, Karl, p. 40.
existen los instrumentos para coartar la libertad de acción, además existen los
instrumentos jurídicos para que los detentadores del poder logren sus propósitos
subjetivos con un disfraz de supuesta legalidad.19
Una vez vistos los tres tipos de la clasificación de Loeweinstein, no hay que olvidar
que dicha clasificación es útil y nos permite acercarnos a la realidad política del
Estado, nos permite vivificar el Derecho Constitucional. Así, cuando se habla de
constituciones de carácter normativo, vamos a hablar, como una regla general, de
países occidentales con una gran tradición política y, cuando se hable de las
constituciones nominales, se referirán a ella como parte del proceso político que
han ido asimilando algunas de las democracias occidentales que están en proceso
de maduración política y que, evidentemente, hay todo un periodo de aprendizaje
constitucional bajo dicha constitución nominal, como paso previo a la constitución
normativa.20 Finalmente, cuando se habla de las constituciones semánticas, no
hay que olvidar que bajo una estratagema legal pueden esconderse ambiciones
personales o de grupo que logran establecer un régimen en beneficio de algunos y
en perjuicio de la gran mayoría.21
Por ello, como nos dice el Doctor Jorge Carpizo, la doctrina constitucional es una
doctrina de la libertad, ya que procura que a través de ella, transitemos
pacíficamente de una Constitución nominal a una Constitución normativa.
19 "En lugar de servir a la limitación del poder, la Constitución es aquí el instrumento para estabilizar y eternizar la
intervención de los dominadores fácticos do la localización del poder político", Id. Loeweinstein, Karl, p. 40.
20 La Constitución nominal encuentra su terreno natural en aquellos Estados en el que el constitucionalismo democrático
occidental se ha implantado, sin una previa incubación espiritual o madurez política. Aquí juega un papel importante la
ausencia de una clase media consciente intelectualmente de sí misma y con independencia económica. Por otra parte, la
eliminación del analfabetismo sigue siendo un requisito indispensable para el funcionamiento con éxito de una Constitución
normativa. Id. Loeweinstein, Karl, p. 41.
21 "En las Constituciones semánticas, se dan síntomas que permiten reconocer su carácter ontológico: cuando el
Presidente del Estado puede permanecer sin limitación temporal en su cargo; cuando está autorizado a poner su veto a las
decisiones de la asamblea legislativa, sin que, en último término, se recurra a la decisión del electorado, cuando la
confirmación de las decisiones políticas fundamentales está reservada a plebiscitos manipulados, en lugar de un
parlamento libremente elegido; cuando en las elecciones real o formalmente está permitido solamente un partido, el cual
siempre triunfa sin oposiciones de peso". Id. Loeweinstein, Karl, p. 41.
UNIDAD 5
Con ello afirmamos que dichos movimientos tienen una gran significación para
nuestro estudio porque: a) existe una gran vinculación del estudio del Derecho
Constitucional con la historia; b) el impacto de los movimiento libertarios son
piedra de toque para el constitucionalismo moderno; c) el constitucionalismo se
gesta conforme van evolucionando las instituciones políticas del mundo
1Debemos señalar que la Revolución francesa tuvo una importante influencia de las ideas de la Ilustración, las cuales
sirvieron de génesis para este movimiento.
Una de las aportaciones de ese movimiento fue derrotar a las ideas monárquicas, anquilosadas y autocráticas que habían
imperado. No solamente la Revolución influyó a derribar diversos tronos, sino que, cuando en Francia se restauró la
monarquía de los Borbones, se hizo con la fórmula de una monarquía constitucional. Sin embargo, la estabilidad del Estado
con fórmulas constitucionales, no se logró sino hasta avanzado el siglo xix. Moreno, Daniel; Derecho Constitucional
Mexicano, Ed. Pax, México, 1990.p 9
66 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Aunque el constitucionalismo principalmente empezó a cobrar relevancia por la
difusión que tuvo la Revolución Francesa a principios del siglo XVIII, debemos
reiterar que el Derecho Constitucional como tal, como estudio dogmático,
comienza a florecer universalmente hasta finales del siglo XIX y durante el siglo
XX.
En tal sentido, coincidimos con García Pelayo,2 en que la gran época de
florecimiento del estudio del Derecho Constitucional se inicia desde finales del
siglo XIX basta nuestros días, pero debemos tener claro que el fenómeno
constitucional se va gestando desde mucho antes como parte del devenir histórico
de Occidente, es decir, se va forjando con la evolución de las instituciones
políticas.
El sistema feudal era una fórmula en virtud de la cual existían "Señores feudales"
que tenían una gran influencia en determinada región y esa fuerza se reflejaba en
la potestad de ser propietarios de tierras y, en cierto sentido, también de personas
que en calidad de siervos trabajaban sus tierras y estaban al servicio de los
propios señores feudales. También, el feudalismo fue un sistema económico local,
en el cual a cambio de protección del "Señor Feudal", los artesanos, burgueses y
personas libres se concentraban en centros urbanos o burgos en los que pagaban
un tributo a cambio de su libertad y resguardo.
En aquel entonces se justificaba la existencia de un sistema escalonado de
castas, que se sustentaba en torno a la extensión de las propiedades y todo un
esquema de compromisos frente al "Señor Feudal" o al monarca. Existía un
esquema económico y político en torno al "Señor Feudal", quien llegaba a ser tan
poderoso que en ocasiones por influir en bastas regiones, sus intereses se
entremezclaban incluso con los del monarca.
Durante varios siglos en Europa se vivió este sistema que impidió el surgimiento
de las grandes naciones que se desarrollarían siglos después. Así las cosas, la
Carta Magna no se gesta con la aparición del Estado moderno, por el contrario,
tiene verificativo años antes del Renacimiento en Europa, cuando comienzan los
primeros vestigios del humanismo {siglo XIII). Por todo ello, no podemos dejar de
tener presente que la Carta Magna es un documento medieval, que alude
justamente al carácter feudal.
Si bien, en el siglo XIII, en una buena parte de Europa se practicaba aún el
sistema feudal con un gran poderío, en Inglaterra ya había una monarquía
consolidada, cuyo monarca Juan sin Tierra era un rey poderoso, el cual
desafortunadamente emprendió varias guerras con Francia y con otros barones y
príncipes europeos que lo derrotaron.
El reinado de Juan sin Tierra se caracterizó por muchos abusos y atropellos hacía
la población, y por un gran desfalco económico con motivo de las guerras
emprendidas. La Carta Magna otorgada por Juan sin Tierra es una de las
restricciones de mayor importancia que se aplicaron al poder de la Corona. 3 Juan
sin Tierra tenia la pretensión de incrementar las obligaciones feudales, también
disminuir los derechos y los privilegios de los barones y comprometer a ambos en
el financiamiento de los ejércitos
3 Sebastián Ríos, Ángel Miguel; Introducción al Estudio de los Derechos Humanos (Coordinador), Ed. Centro de
Investigación, Consultoría y Docencia en Guerrero, A.C., Comisión de la Defensa de los Derechos Humanos del estado de
Guerrero, Chilpancingo, Guerrero, 1996, p. 35.
68 ENRIQUE QUIROZ AGOSTA
Con el propósito de limitar al monarca, la Carta Magna concedió derechos de
carácter libertario a los barones, al otorgarles ciertos privilegios respecto de la
monarquía.4
Evidentemente, coincidimos con Rodolfo Lara Ponte, en cuanto a que, bajo la
óptica actual no podríamos considerar a la Carta Magna como una Constitución, 5
sólo es un importante antecedente que implica un reconocimiento oficial de
determinados derechos a una casta fuerte e importante de la sociedad de aquel
entonces, de los barones frente al rey.
4 El problema de los Barones con el Rey fue tributario, es decir, económico, negándose a pagarlos sin antes no discutirlos y
aprobarlos en Asamblea, lisa primera Asamblea será el germen del parlamentarismo que ya con Guillermo de Orange, ron
el Bill of Rights en 1689, segunda ley constitucional, será representativa no de una parte selecta, sino de todo el pueblo
inglés. La asamblea empero, se dividió por razones sociales en dos cámaras, la baja representativa de las clases
mayoritarias y, la alta de las minorías privilegiadas. Martínez de la Serna, ,Juan Antonio; Derecho Constitucional Mexicano,
Ed. Porrúa, México, 1983, p. 59.
5 Sobre el particular, en su obra de Derechos Humanos nos dice: "Resulta complicado ubicar a la Carta Magna dentro de
una categoría particular en el derecho moderno, pues no se trata de una Constitución, tal y como la entendemos en la
actualidad, toda vez, que no presentaba a sus órganos de gobierno y no definía sus poderes; no fue un tratado, puesto que
no se llegó a un convenio entre dos poderes soberanos; tampoco se le puede considerar como un acto legislativo ordinario.
La descripción más acertada posiblemente sea la de un pacto celebrado entre el rey y los barones, cuya finalidad era el
reconocimiento de ciertos derechos muy específicos que el rey había violado" Lara Ponte, Rodolfo; Los Derechos Humanos
en el Constitucionalismo Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1997, p. 27.
TEORIA DE LA CONSTITUCION 69
sin previo juicio; y, b) el principio de interés santísimo —cláusula que fue
impactando cada vez con mayor fuerza en el constitucionalismo inglés— consiste
en reconocer que todo hombre debe ser juzgado por sus iguales. Además prevé
un poco más de sesenta disposiciones que están "empapadas" de un ambiente
feudal.
Debemos tener claro que la Carta Magna es importante porque: a) es un
precedente trascendente para lo que será posteriormente el Estado moderno; b) le
confiere a Inglaterra presencia y evolución política como nación; c) la cultura
política de Inglaterra tiene un antecedente importante en este documento; y, d)
pese a que el pensamiento inglés se caracteriza por su conservadurismo, la Carta
Magna es "piedra de toque" en su historia, para reconocer que el ser humano
tiene una fuerte tendencia hacia la libertad de los hombres.
La Carta Magna se fue enriqueciendo durante varios siglos con otros documentos
constitucionales ingleses de una gran importancia.6 En 1628, se debe enunciar
como un documento importante, la 'Petición de Derechos", se gesta en respuesta
al autoritarismo del Monarca Carlos I.7 Posteriormente, en 1679, la Ley de Habeas
Corpus, y en 1689, producto de un movimiento revolucionario, se incorporó otra
ley constitucional llamada 'The Bill of Right".
5.1.2. Prolegómenos, hechos y ¡ogros de la Revolución francesa
Las inquietudes de carácter económico, político, social y filosófico que prevalecen
en todo el siglo XVIII provocaron cambios radicales en la manera de vivir, pensar y
organizarse de los hombres en Europa y América; de aquí que surgiera una nueva
etapa de la humanidad a la cual se le ha dado el nombre de Edad
Contemporánea. Se sitúa su comienzo en la Revolución francesa (1789),
acontecimiento de extraordinaria resonancia no sólo en Francia sino en el mundo
entero pues con el se afirman las ideas de libertad fraternidad e igualdad 8
6 La Petición of Rights" y el "Act of Establishment", son la tercera y cuarta leyes constitucionales, que si bien por razones
cronológicas es imposible que estén codificadas en un solo documento, no obstante son leyes escritas, se dice que
Inglaterra vive una Constitución no escrita como sinónimo de no codificación y porque ellos de la experiencia sin
encasillarse en textos jurídicos con buena fe y civismo, resuelven sus conflictos. Id. Martínez de la Serna, Juan Antonio,
p.62.
7 Representa la "Petición of Rights" la lucha del Parlamento contra el monarca Carlos 1 y el motivo también el dinero,
impuestos, derechos de aduana que siempre habían tenido los monarcas, y que el Parlamento los niega a Carlos 1. La
aportación de Inglaterra al Derecho Constitucional es sin duda el parlamentarismo. Id. Martínez de la Sema, Juan Antonio,
p. 62.
70 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
No se puede entender la Revolución francesa si no se comprende el movimiento
cultural que le da origen. Ese movimiento cultural es la Ilustración que tiene su
aportación más importante con la Enciclopedia, publicada entre 1751 y 1765.9
9 Los grandes enciclopedistas Denis Diderot y D' Alembert, con su monumental obra, la Enciclopedia, prepararon la
conciencia francesa para rendirle culto a la razón y al individuo, cuyo valor más grande es la libertad. En esc sentido, la
enciclopedia es el saber humano interpretado desde el punto de vista racional. Id. Martínez de la Serna, Juan Antonio, p.
63.
10 La división de poderes es interpretada como la división o ruptura del absolutismo monárquico. Id. Martínez de la Serna,
Juan Antonio, p. 63. TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 71
de independencia de los Estados Unidos. Por su parte, en Francia, la Revolución
se debió a una serie de problemas de carácter económico y, sobre todo, a la gran
desigualdad social que imperaba en aquel entonces en la misma nación. Además,
se había agudizado el despotismo desde el reinado absoluto de Luis XIV. 11
En efecto, a la muerte de Luis XV, su nieto Luis XVI hereda el trono a los 20 años
de edad. El novel monarca se distinguía por ser débil, tímido y no necesariamente
el más inteligente e ilustrado. Estaba casado con María Antonieta —hija de María
Teresa de Austria— mujer déspota que era odiada por el pueblo por su origen
austríaco y que, para desgracia de Francia, tenia una gran influencia sobre su
esposo.
11 En el Estado moderno nace la encarnación de la soberanía en el Monarca: El soberano, el absoluto, que cobra perfiles
excesivos en Francia hasta hacerse llamar el Rey Sol, Luis XV, L'Etat c'est moi. Pero fue Francia también la que preparó el
antídoto fracturante del absolutismo: el liberalismo individualista, la libertad del individuo como supremo valor humano
contra toda forma despótica de gobierno. Id. Martínez de la Serna, Juan Antonio, p. 63.
72 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
En una situación francamente insalvable, se prepara la reunión de los Estados
Generales, pero los acontecimientos se precipitaron y la burguesía optó por no
pagar impuestos y no apoyar más a la monarquía. Al estar vacías las arcas
nacionales, sobrevino la irrupción violenta de la población por hambre y ya no
pudo hacerse nada al interior de los Estados Generales, los cuales eran la reunión
de los tres grandes sectores en que se integraba la sociedad francesa. No se
habían reunido sus representantes desde principios del siglo XVII. 12
El primer Estado estaba compuesto por el clero, el segundo por la nobleza y el
tercero por el Estado llano, en el que incidían todas las demás fuerzas de la
sociedad. El tercer Estado fue liderado por la burguesía, 13 la cual jugaba un papel
social muy importante, debido a que con el paso del tiempo, habían adquirido un
control casi absoluto sobre la industria, los servicios, las finanzas y el comercio del
país y, además, poseían una formación intelectual de primer orden.
Por su parte, el clero y la nobleza, 14 si bien poseían grandes propiedades, sus
deudas eran altísimas y su autoridad moral frente a la sociedad iba en declive por
los excesos y la haraganería en que vivían.
12 La monarquía poco a poco empezó a dejar de escuchar a los representantes de los grupos de poder. Desde 1614 no se
habían vuelto a reunir los Estados Generales, e inclusive, si no hubiese sido por una situación caótica como la que se
presentó, tampoco se les hubiera convocado.
13 La burguesía estaba integrada por vanos grupos Los intelectuales, que constituían el grupo de profesionales y
magistrados, los banqueros y comerciantes, ávidos de lujo, de títulos de nobleza, descontentos con las diferencias sociales
que privaban en Francia, deseosos de eludir los impuestos y gabelas; los burgueses pobres, profesionales y comerciantes
que no habían podido enriquecerse, periodistas, abogados, escritores, defensores del derecho natural del hombre,
propagandistas entusiastas y apasionados de la Ilustración francesa. Id. Zavala, Silvio, p. 251.
14 Los nobles, en su mayoría, no se entregaban directamente a los trabajos agrícolas en sus fincas; tampoco se ocupaban
de política ni de burocracia, pues las funciones judiciales y administrativas estaban casi totalmente en manos de los
burgueses mejor preparados. Su labor se limitaba a la corte y sus placeres
73 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
Los Estados Generales se integraban por 1196 miembros, de los cuales 600
pertenecían al Tercer Estado. Todos estaban de acuerdo en que hubiese una
nueva Constitución, pero el clero y la nobleza querían conservar sus privilegios y
el tercer Estado quería una profunda reforma de gobierno.
Aunque los tres Estados coincidían en que hubiese libertad individual y de
pensamiento, cuando se abre la sesión de la Asamblea de los Estados Generales,
el 5 de mayo de 1789 en Versalles, el Rey inaugura la sesión y comete un grave
error de sensibilidad, cuando en su discurso inaugural menciona que deben haber
grandes reformas de carácter económico, pero nunca menciona precisamente
aquello que el pueblo buscaba, que era una apertura política y una diferente forma
y estructura de gobierno. Hubo una gran desilusión, las esperanzas del pueblo se
habían desvanecido de golpe, las peticiones que a través de asambleas locales se
habían formulado para que hubiese apertura política se ignoraron.
Por lo insostenible de la situación y la sobre representación del clero y la nobleza,
el Estado llano protesta y se retira de la Asamblea de los Estados Generales. 15
Sus representantes se van a sesionar a un frontón y en dicho lugar aceptan la
representatividad de otros grupos sociales16 marginados por su pobreza, pero que
en número engrosaron la representación del pueblo y, desde ahí, comienzan a
hacer pronunciamientos contra Luis XVI y la nobleza.
Ante ello, el Rey los conmina a la mesura y les pide que regresen a la Asamblea
de los Estados Generales. Ellos advirtieron que no regresarían hasta que no fuera
paritaria la representación en proporción al número de habitantes en Francia,
aspecto al que se negaron los nobles y el clero, pues sólo representaban el 4% de
la población francesa. Ante tal negativa, el tercer Estado con el apoyo de algunos
clérigos del Primer Estado constituyen el 17 de junio la Asamblea Nacional que se
caracterizó por ser eminentemente popular
15 El 6 de mayo de 1789, antes de iniciar sus labores, la Asamblea entabló debate acerca de la manera de votar lo que los
diputados sometiesen a la consideración de sus compañeros. El Primero y Segundo Estados pretendían que se votase por
Estados: ambos se apoyaban mutuamente y tenían la seguridad de triunfar si se procedía en esta forma. Los
representantes del Tercer Estado pidieron que se votase por cabeza. Eran 600 y contaban con amigos decididos entre los
nobles y los sacerdotes; de proceder en esta forma para la votación su triunfo estaba asegurado Id Zavala, Silvio, p. 252.
16 Tiempo atrás, en las provincias de Francia, la población había manifestado su inquietud, incluso desde los primeros
meses de 1789 había clubes políticos en muchas regiones del país, entre los que destacó el Club Bretón dirigido por
Mirabeau y Robespierre. Este club junto con otros, realizaban sus reuniones en el antiguo convento de los Jacobinos, por lo
que se les denominó Jacobinos. Id. Zavala, Silvio, p. 253.
74 ENRIQUE QUIROZ AGOSTA
desencadenando con su rebeldía una serie de acontecimientos romo la toma de la
Bastilla.
En efecto, el 14 de julio ocurre el acontecimiento que marca un hito en la historia
de la humanidad y también marca el inicio de la Revolución Francesa. La toma del
lugar donde se encontraban los presos políticos tiene un valor histórico importante.
La Bastilla simbolizaba las arbitrariedades judiciales dentro del absolutismo real y,
por ello, el pueblo exige la cabeza tanto del gobernador de la cárcel como del
alcalde de París. Los revolucionarios asienten y se ganan el respeto y la simpatía
de la muchedumbre.
Más tarde, como expresión del movimiento intelectual que había dado cauce a
este movimiento libertario, se suscribe 'la Declaración de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano" el 26 de agosto de 1789 17 y se vota la Constitución con la
anuencia del clero y la nobleza.
Dice el Maestro Jesús Reyes Heroles18 que la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano, es un documento que ha impact.ado en la cultura
occidental, particularmente en cultura jurídica y también, en general en la ideología
de los siglos XIX y XX, sin embargo, se conoce muy poco de su contenido. La
Declaración es un documento que consta de un preámbulo y de 17 artículos. Este
preámbulo y sus respectivos artículos sirven de base para el constitucionalismo
contemporáneo.
17 El legado cultural de la Revolución francesa fue la exaltación racional al individuo y a su libertad, reflejándose en el
Derecho Constitucional en un resurgimiento de la división de poderes, pero la aportación extraordinaria de Francia fue la
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. Id. Martínez de la Serna, Juan Antonio, p. 64.
18 Reyes Heroles, Jesús; Obras Completas, Política, Tomo 1, Ed. Fondo de Cultura Económica, México, 1995, p. 439.
TEORÍA DE LA CONSTITUCION 75
k) principio de división de poderes para evitar la concentración del poder en una
sola persona.
Mas adelante, la Constitución del 14 de septiembre de 1791 tiene singular
importancia. En ella el rey promulga una monarquía hereditaria, pero sustentada
en un gobierno dividido en tres poderes. El Rey poseía el derecho de veto pero
bajo reglas limitativas. También se prevé un sistema administrativo
descentralizado por medio del reconocimiento de los departamentos en que se
dividió Francia.
20 Como se observa, no es que esta postura contuviera principios diametralmente contrarios a Rousseau o que se opusiera
radicalmente al cambio, sino que en cierto sentido variaba los puntos de vista o solamente los matizaba. Burke no adoptó el
jusnaturalismo, en cualquiera de sus formas: tradicional o racionalista, lo que otros
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 77
Para este exponente la convivencia política proviene precisamente de la propia
convivencia más que de un contrato; por ello, le concede una gran importancia a la
autoridad y a las tradiciones, fundamentalmente, a las tradiciones religiosas.
Tradición y autoridad son los principios básicos del conservadurismo. Sin
embargo, cree en la moderación de las reformas políticas y sociales; no se opone
a todo cambio, sino al cambio radical.
21 Los colonos habían tratado, sobre todo en el centro y en el norte del país, de abolir los privilegios políticos y sociales
Habían constituido sus asambleas electivas de tipo democrático para votar los impuestos y leyes locales aunque éstas
debían ser aprobadas por la corona inglesa. Dos colonias Connecticut y Rhode lsland, habían obtenido el privilegio de elegir
ellas mismas su propio gobernador mientras que las otras conservaban un gobernador y un consejo impuesto por Inglaterra.
Id. Zavala, Silvio, p. 229.
22 El Congreso Continental fue integrado por delegados de las 12 Colonias, sólo Georgia se abstuvo de enviarlos. Entre los
delegados figuraban Jorge Washington y Samuel Adams. Los delegados no manifestaron ningún propósito de separarse de
la Metrópoli; pero hicieron hincapié en la dignidad humana, en los derechos del hombre y crearon un comité de vigilancia en
cada ciudad que debía impedir que se importaran mercancías inglesas a las colonias inglesas. Id. Zavala, Silvio, p. 231.
78 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Años más tarde tiene verificativo el Segundo Congreso Continental, pero no fue
sino hasta 1776, al año siguiente, cuando se aprueba la Declaración de
Independencia de las Trece Colonias. Con este movimiento de independencia,
cada colonia se convierte en una unidad política independiente con su propia
Constitución.
En aras de consolidarse como nación, las Trece Colonias se unen en 1781 a
través de una Confederación.23 Pero es hasta 1787, en la Convención de Filadelfia
cuando aprueban una Constitución Federal, la cual, como hemos aludido con
antelación, salvo algunas enmiendas, aún se encuentra en vigor. Precisamente,
en el contenido de las 10 primeras enmiendas, adicionadas en 1791 se establecen
los derechos fundamentales del gobernado, también conocidos como 'The Bills of
Rights", y en éstas se incluyen también los derechos fundamentales del hombre.
Si repasamos el fenómeno de los Estados Unidos de América, nos percataremos
que el principal propósito de la Constitución de 1787 fue organizar una unión
sólida entre los nuevos Estados, pero respetando rangos importantes de
autonomía de cada uno de ellos, por eso crean un sistema federal, que es su
principal innovación estatal. Este federalismo consiste en adoptar un gobierno
central con poderes limitados, con cierta autoridad sobre los individuos, pero sobre
todo, con autoridad sobre las entidades federativas.24
Humberto Zárate25 nos recuerda que cuando los Estados Unidos de América
crean su documento constitucional, se enfrenta con el problema de la carencia de
un cuerpo coherente y suficiente de documentos jurídicos, porque no había
precedentes judiciales nativos, y esto obliga a un acelerado desarrollo del derecho
estadounidense.
Hemos señalado que uno de los principios fundamentales que establece su
Constitución es, precisamente, la interpretación de los derechos constitucionales,
la cual es realizada por la Suprema Corte de Justicia de la Nación, con la cual
cobra gran fuerza esta institución.
23 Jorge Washington, Alejandro Hamilton y Benjamín Franklin desplegaron una enorme actividad para reunir en una sola
nación a las trece colonias antagónicas entre sí. Siete años habían bastado para demostrar los inconvenientes de una
Confederación que era la representante limitada de una simple asociación de estados independientes desde el punto de
vista jurídico y político, debido a que cada Estado tenía un gobierno autónomo, con sus leyes locales y su propia moneda.
Id. davala, Silvio, p. 232.
24 Se creó un Gobierno federal para constituir, a las 13 Colonias en nación única con respecto a las naciones extranjeras.
Las mismas leyes dadas por el gobierno federal, regirán en materia de guerra, paz, ejército, marina, moneda, comercio,
pesas y medidas, correos y aduanas. Id. Zavala, Silvio, p. 233.
25 Zárate, Humberto et al, Sistemas jurídicos contemporáneos, Ed. Me Graw Hill, México, 1996, p. 45.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 79
Debemos abundar en que e! constitucionalismo de los Estados Unidos tuvo un
fuerte impacto en la técnica constitucional de las colonias del continente
americano. Esto no significa que la carta constitucional de los Estados Unidos
haya sido objeto extra lógico de imitación, pero si de modelo para las diversas
naciones que tras su independencia se estaban formando como tales.
Evidentemente, la lucha de independencia de Norteamérica tiene aspectos
importantes que se reflejan en el Derecho Constitucional, por ello destacaremos el
contenido de un documento importantísimo que es la Declaración de la
Independencia de los Estados Unidos.
El 4 de julio 1776, Thomas Jefferson concluye la redacción de la Declaración de
Independencia de los Estados Unidos con el apoyo de hombres cultos y hábiles
políticos. En la Declaración hay tres principios capitales que debemos tener
presentes: a) la igualdad de los hombres que confiere a los individuos derechos
inalienables, entre ellos, el derecho a la vida, la libertad y la búsqueda de la
felicidad; b) el reconocimiento de la soberanía popular y la capacidad de elegir a
sus gobernantes; y, c.) la posibilidad de que el gobierno por voluntad de los
individuos pueda ser revocado o desplazado cuando éste no respete los derechos
naturales.
Por su parte, la Constitución de 1787 contempla: a) la creación de un Estado
Federal, el cual tiene atribuciones y competencias en materia de gobierno federal,
guerra, ejército, marina, comercio, pesas y medidas, correos y aduanas; b) el
establecimiento de tres poderes: el Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial; c) una
relación de respeto al gobierno local de cada estado por parte del Estado Federal,
así como los mecanismos que deben mediar en la relación entre ellos. 26
También señala, a grandes rasgos, como se integra cada uno de los tres poderes
federales, indicando que el Poder Ejecutivo está representado por un Presidente
que es designado por voto indirecto de cada uno de los electores de cada estado,
que permanece en el poder 4 años, que puede ser reelecto y que tiene facultades
para nombrar a sus ministros. Además, establece los casos de su renuncia y
sustitución para los supuestos de muerte o destitución. Para estos últimos casos
se crea la figura de la Vicepresidencia.
26, Los partidarios de la Constitución se llamaron 'los federalistas" y sus enemigos "antifederalistas" Los primeros contaban
con los más distinguidos del mundo político: Washington, Franklin, Madison, Hamilton, John Hay, John Marshall Los
antifederalistas eran de origen popular, pequeños agricultores. Amaban la libertad y querían influir en el gobierno: Henry,
Masón, Gerry y Samuel Adams. Finalmente con gran habilidad se ratificó la Constitución. Seria Rojas, Andrés; Ciencia
Política, Ed Porrúa, México, 1980, p. 234.
80 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Tratándose del Poder Legislativo señala que se integra por dos Cámaras, la
Cámara de Senadores, compuesta por miembros de cada Estado de la Unión y
que ocupan sus curules por seis años. La Cámara de Diputados electos en
proporción al número de habitantes. Ambas cámaras integran el Congreso y la
Constitución señala todas las atribuciones del Congreso y que con ello serán
materia federal.
Alude al Poder Judicial, integrado por la Suprema Corte y las cortes secundarias
que el Congreso crea. Los tres poderes son independientes y se coordinan.
Las enmiendas son importantes ya que a través de ellas se adapta la propia
Constitución. Los miembros de la Asamblea Constitucional comprendieron que era
necesario dar cierta forma elástica a la Constitución para que se adaptase a las
necesidades de los tiempos futuros. Además, permite añadir, suprimir y modificar
las leyes cuando el Congreso, representante de la soberana voluntad del pueblo,
lo crea necesario.27
5.4. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. APORTACIÓN DE MÉXICO
Un documento constitucional, dentro de la teoría clásica, contiene de manera
limitada algunas cuestiones de naturaleza jurídica. Es decir, cubre aspectos que
atienden a los derechos del hombre frente al Estado, así como la estructura y el
funcionamiento del Estado mismo y su relación con la sociedad.
Cuando aludíamos a los conceptos del Derecho Constitucional, comentamos que
la tesis clásica fue superada durante el constitucionalismo contemporáneo, al
grado tal que actualmente también se acepta la concepción de constitucionalismo
social, en la cual, México fue pionero.
En efecto, a finales del siglo XIX se decía por los expertos que el contenido de una
Constitución se limitaba únicamente a la parte orgánica y dogmática. Sin embargo,
el liberalismo individualista que privaba en el mundo occidental a finales del siglo,
era un capitalismo que traía consigo grandes desigualdades sociales. Había un
profundo estado de injusticia producto de la miseria y la marginación en que
subsistía gran parte de la población.
En el caso mexicano, a finales del siglo XIX y principios del XX, México vivió un
periodo que Don José C. Valadés denomina como "el Porfiriato", en el cual, a
través de métodos autoritarios, se lograba establecer el orden y, con ello, se
mostraba a México frente al mundo como un país moderno, estable y con sólidas
bases en materia económica. En "el Porfiriato" había progreso material, pero el
método con el que se actuaba, implicaba la concentración de la riqueza en pocas
manos y, por lo tanto, un problema delicado en términos de distribución del
ingreso.
La diferenciación era tal entre quienes tenían riqueza, propiedades y poder político
y social y quienes se encontraban en una situación paupérrima que, como nos
relata Jorge Carpizo, tan sólo en materia de concentración de la propiedad de la
tierra había datos muy ilustrativos: Hasta 1877 sólo habían 5,879 haciendas y,
para 1910 eran 8,431 haciendas que se concentraban en un reducido número de
familias, con lo que nos damos una idea de la concentración de la riqueza.
Simplemente, las propiedades de Luis Terrazas sumaban 2’671,980 hectáreas y la
familia Martínez del Rio poseía 1'328,423 hectáreas.28
Había otras instituciones, como las llamadas 'Tiendas de Raya", donde los
trabajadores pese a sus limitados salarios, debían acudir para intercambiar por
productos de mala calidad un simbólico salario como paga por su trabajo. Muy
pocos trabajadores recibían algún tipo de moneda, y siempre debían comprar al
propio patrón o hacendado los bienes para satisfacer sus limitadas necesidades.
La elite del país se constituía por grandes hacendados, políticos, comerciantes y
banqueros, mientras las grandes mayorías vivían marginadas y en una pobreza
humillante. De ahí que fuera lógica la reacción ante la injusticia social. Es decir,
ese profundo estado de injusticia tenía que acarrear una reacción, la cual se
presentó fundamentalmente —-según algunos autores—• en dos direcciones: los
socialismos y la doctrina social cristiana.
28 Carpizo, Jorge; La Constitución Mexicana 1917, Ed. Instituto de Investigaciones Jurídicas UNAM, p. 25.
82 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Si bien esto pudo haber sucedido en otras latitudes, José Luis Soberanes sostiene
que la reacción que hubo en México, en torno a la justicia social, no tiene un
sustento en la doctrina social cristiana, porque no hay elementos históricos que
sostengan ello, ya que la iglesia católica en aquel entonces apoyó al Porfiriato;
además gran parte de la reforma social que hubo en México debido a la
Revolución, separó toda injerencia de la Iglesia en las labores del Estado. 29
Evidentemente, convergen en nuestro constitucionalismo diversas corrientes, en
virtud de que no fue una corriente en particular la que motivó la Revolución
Mexicana y sus consecuencias jurídicas políticas. Estaban los demócratas, que
querían que los ciudadanos a través de elecciones libres eligieran a sus
gobernantes; además existía una corriente liberal; otra federalista, la partidaria de
la separación de la Iglesia y el Estado y, quienes eran partidarios de la libertad de
conciencia y de pensamiento. También había quienes participaban en el
socialismo agrario y aspiraban que la tierra estuviera en manos de quienes la
pudieran trabajar, para lo que proponían desterrar el latifundismo, sustituyéndolo
por ejidos y propiedades comunales. Por otra parte, estaban los líderes de
sindicatos30 incipientes en la industria del papel, azucarera, textil, que refrendaban
la lucha de clases y el anarquismo social.
Es muy claro que tanto en el movimiento revolucionario como la Constitución
mexicana de 1917 confluyen diversas ideologías, pero todas se caracterizaron por
un hondo sentimiento nacionalista.31 Nuestra Constitución fue pues, toda una
amalgama, que si bien conservaba los elementos clásicos, va a contar además
con elementos ideológicos como resultado de la suma de aspiraciones de los
mexicanos de aquella época.32
29 Soberanes Fernández, José Luis; ¡listona del Derecho Mexicano, Ed Por rúa, México, 1906, p. 120.
30 Las huelgas de Cananea y Rio Blanco demostraron que la reprimida asociación sindical tenia móviles de lucha y podía
pelear por reivindicaciones Reyes Heroles, Jesús; Discursos Políticos, Ed. CEN del PRI, México, 1972, p.540.
31 Carranza y los revolucionarios tuvieron el tino de convertir una revolución política en social, al tomar la bandera de las
reivindicaciones de las clases menesterosas y del nacionalismo, consagrándolas en la ley fundamental que supieron
impulsar con un sentido de justicia social. Soberanes Fernández, José Luis; Historia del Derecho Mexicano, Ed. Porrúa,
México, 1996, p. 120.
32 Una Revolución sufre su prueba de fuego cuando pretende constituir jurídicamente a un país. El derecho tiende, por su
propia naturaleza, a ser estable, a dar certidumbre a quienes a su amparo viven. De aquí que el jurista que no trasciende su
profesión, pueda ser imbuido por el concepto de inmovilidad de la ley. Sin ignorar las lagunas de la Ley, defiende su fijeza,
su estabilidad y tiende a guiarse por la
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 83
El derecho social constitucional o el constitucionalismo social mexicano se inició a
partir de los debates del Congreso Constitucionalista de 1916 y 1917 en
Querétaro. Dicho concepto empieza a considerarse en los debates y en el
proyecto de reformas a la Constitución de 1857. La fuerza con la que contaba el
movimiento social mexicano influyó en el propio constituyente para que se
incluyeran aspectos más allá de las teorías clásicas de una Constitución, aspectos
que aludieran no solamente a la estructura del Estado y a los derechos
individuales.
En los debates, particularmente cuando se trató la situación del trabajo, se
incluyeron una serie de concepciones progresistas imbuidas del pensamiento de
Heriberto Jara, Francisco J. Múgica y Manjarrez, entre otros. Argumentos, que
pese a que no eran conocidos por la teoría clásica de la Constitución, fueron lo
suficientemente convincentes para que fueran incorporadas en nuestro
constitucionalismo cuestiones sociales y, particularmente, laborales. De tal
manera, que —apunta Manjarrez— obedeciendo la voluntad de! pueblo, había que
experimentar un tipo original de Constitución al incorporar las conquistas
sociales.33
Es evidente entonces que la nota característica de nuestra ley-fundamental es
haber agregado, por primera vez un contenido social, al incluir principios como la
libertad de trabajo; el establecimiento de una jornada máxima de trabajo de 8
horas; la prohibición del trabajo industrial para mujeres y niños; y crear un capítulo
especial en materia agraria.34
tradición, por fórmulas que han probado su eficacia durante mucho tiempo. El jurista sabe que detrás de un precepto, puede
haber una lenta evolución que el profano de la ciencia del derecho desconoce. El revolucionario quiere el cambio, la
transformación es, en esencia, un innovador; cuando legisla busca, más que nada, la acción transformadora del derecho,
prescinde de los afanes de precisión del jurista y lanza por la borda los precedentes, rechaza cualquier asomo de
neutralidad en la acción de legislar. Por eso cuando se convoca al Congreso Constituyente es ineludible el choque con los
juristas. Id. Reyes Heroles, p. 542.
33 Aunque los aspectos agrarios y laborales eran una nueva concepción jurídica política; ello, no dejó de generar fuertes
reacciones de algunos diputados conservadores, quienes sólo pretendían hacer adaptaciones formales considerando
únicamente los principios clásicos de una Constitución. Es curioso señalar que los aspectos laborales generaron más
acalorados debates que los agrarios.
Entre las reacciones en contra de nuestra Constitución Política de 1917, citamos los argumentos del constitucionalista Jorge
Vera Estañol que había sido Secretario de Educación con Porfirio Díaz y que era uno de los juristas más reconocidos en
aquel entonces. Asimismo, hay que recordar que la Constitución de 1917 tuvo como origen un constituyente de
conformación distinta a la que creó la Constitución del 1857
34 Se pensaba que las cuestiones agraria y del trabajo corresponderían a la legislación constitucional u ordinaria, federal en
algunos casos, local en otros. Id. Reyes Heroles, Jesús, p. 545.
84 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Más tarde habría constituciones que incorporarían los derechos sociales,
siguiendo la experiencia mexicana del constituyente de 1917. La Constitución de
Weimar de 1919,35 también incorpora derechos sociales.
Respecto de los aspectos agrarios hay que destacar que se estableció que la
propiedad originaria correspondía a la nación, tanto en tierras y aguas, y que el
Estado puede imponer modalidades que dicte el interés público. Por ello, se
dispuso tanto la dotación de tierras y aguas a los pueblos, como el
fraccionamiento de grandes propiedades y la expropiación por causa de utilidad
pública.
El Doctor Jorge Carpizo36 aclara que nuestra concepción de Constitución político-
social no es contraria a las garantías individuales, ya que las garantías sociales37
no menoscaban las garantías individuales, sino al contrario, con su inclusión, se
complementa a las garantías individuales, se armonizan ambas para hacer
realidad la igualdad y la libertad del ser humano. De tal forma que haber
incorporado aspectos sociales en la Constitución, no limita las libertades
individuales para proteger a campesinos y obreros, sino que además establece
preceptos específicos de protección a los desprotegidos y marginados y crea un
derecho social positivo, porque incorpora normas de índole política y social que
están contenidas en los artículos 3o, 5o, 27, 28 y 123. Nuestro marco
constitucional se traduce con ello en un Estado Social de Derecho.38
35 La Constitución mexicana de 1917 fue la primera en el mundo que consignó derechos sociales agrarios, económicos y
de trabajo, propiciando la transformación estructural progresista del Estado contemporáneo al encomendarle funciones
sociales independientemente de sus funciones públicas. Id. Trueba Urbina, Alberto; Derecho Social Mexicano, Ed. Porrúa,
México, 1978, p 252.
36 Carpizo, Jorge; Estudios Constitucionales, Ed. Porrúa-Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México, 1998, p.
440.
37 Las garantías sociales consignan los derechos del hombre social; es decir, los derechos del hombre vinculado
colectivamente y de los grupos débiles. Frente al régimen de garantías individuales se ha levantado el régimen de garantías
sociales, con objetivos distintos. Las garantías individuales protegen al individuo contra el Estado; las garantías sociales
tutelan a los económicamente débiles frente a los poderosos, frente al hombre insaciable de riqueza y de poder, y tienen por
objeto librar al hombre de las garras de la explotación y de la miseria. Id. Trueba Urbiña. p. 226.
38 El resultado fue un texto con salvaguardas a las libertades espirituales y politicas del hombre, que custodia los derechas
del hombre, intenta que el poder detenga al poder, para evitar su abuso, y mediante la supremacía del orden jurídico,
destierra el poder sin derecho; un texto que se orienta en la idea del autogobierno, que, por malo que sea, es mejor que el
mejor gobierno ajeno al pueblo; fija el dominio de la nación sobre sus recursos naturales y da normas que nos conduzcan a
la justicia social; un texto que, valiéndose del federalismo, integrando la nacionalidad, mantenga los derechos de todas las
colectividades que la forman. Con la no reelección se establece la movilidad política, se evita el entronizamiento vitalicio en
el poder de un hombre o de un grupo. Id. Reyes Heroles, Jesús, p. 547
UNIDAD 6 85
PODER CONSTITUYENTE
El poder Constituyente debe ser un poder supremo que sea efectivo, que por sí
mismo pueda actuar y hacer valer sus resoluciones, que pueda imponer y, al
mismo tiempo, tener fuerza respecto de los otros poderes políticos, por lo tanto es
un poder coercitivo que puede hacer valer sus resoluciones.
1 Para que el Poder Constituyente logre su objetivo consistente en imple mentar el derecho fundamental y supremo que se
expresa y se sistematiza normativamente en una Constitución, se requiere indispensablemente que ese poder tenga la
hegemonía suficiente para imponerse a todas las voluntades que dentro de un conglomerado humano suelen actuar Id.
Burgoa Orihuela, Ignacio; Derecho Constitucional Mexicano, p 246
86 ENRIQUE QUÍROZ ACOSTA
3 Para el autor alemán, la Constitución no tiene su fundamento de validez en una norma, sino en la decisión política que
toma un ser político sobre el modo y la forma del propio ser. Carpizo, Jorge; Estudios Constitucionales, Ed Porrúa, México,
1994, p. 568
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 87
De ahí que podamos señalar que el Poder Constituyente no pertenece al mundo
del deber ser, sino que pertenece al mundo del ser. Jorge Carpizo dice que es
parte viva de la existencia de la propia comunidad.
Evidentemente si el Poder Constituyente no pertenece al mundo del deber ser,
entonces, siguiendo el pensamiento de Cari Schmitt, el poder constituyente actúa
sin estar vinculado a procesos jurídicos predeterminados, ya que si estuviese
determinado a estos procesos no pertenecería al mundo del ser, sino al del deber
ser. El Poder Constituyente está en el mundo del ser y es el creador del orden
jurídico de un Estado. Como creador del imperium está fuera del orden jurídico,
está en la propia comunidad.
4 Mediante el ejercicio de su poder soberano, el pueblo puede romper violenta o revolucionariamente, como de hecho ha
sucedido, un régimen jurídico, político o socioeconómico que no se adecúe a sus aspiraciones o que sea obstáculo para su
progreso en los más importantes aspectos de su vida. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 248.
5 El Poder Constituyente reviste las siguientes características: a) Es una especie de Poder Legislativo; b) Pertenece a la
nación, aunque ésta lo ejerce a través de sus representantes; y, c) Los representantes que ejercitan el poder constituyente
actúan más bien como representantes de la nación, en tanto que los legisladores lo hacen como representantes del Estado;
o sea que el poder constituyente está más próximo a la nación y el Poder Legislativo está más próximo al Estado Id.
Carpizo, Jorge, p 569.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 89
6 La superlegalidad constitucional según Sieyés debe reunir dos condiciones: a) Un poder constituyente que se encuentra
por encima de los constituidos, y un procedimiento especial de revisión que le da a la Constitución su carácter rígido; y, b)
La organización de un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes ordinarias. Id. Carpizo, Jorge, p. 569.
90 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
La nación vista bajo la óptica de Sieyés como Poder Constituyente, crea
precisamente la Constitución, para que haya control respecto de los gobernantes,
para que pueda darse en efecto la soberanía popular, para que el mandato de la
sociedad se cumplimente con los actos de gobierno.
Carpizo cita en su obra de "Estudios Constitucionales" un formidable párrafo de la
obra de Sieyés, en el que alude precisamente a lo que implica la nación y a la
imposibilidad de que los poderes constituidos puedan modificar lo que dijo la
nación. Sieyés señala: 'los Estados Generales aún en la Asamblea son
incompetentes para decidir nada sobre la Constitución, este derecho no pertenece
más que a la nación". Este derecho de la nación es independiente de todas las
normas, hay un Poder Soberano, identifica sin duda a la nación con el poder
constituyente, el cual va a incidir sobre la Constitución.
Debemos recalcar que Sieyés y Rousseau fueron los primeros que se refirieron al
Poder Constituyente, y que a raíz de ellos, se desarrolló toda una teoría. Sin
embargo, también debemos tener presente que también existen otros autores que
aluden a la soberanía y al Poder Constituyente. Aludiremos a algunos muy
importantes.
6.2.2. La Soberanía vista como Poder Constituyente, en opinión de otros autores
Para Hermán Heller, tanto la soberanía como el Poder Constituyente son dos
conceptos equiparables, pero el derecho es creación del Poder Constituyente.
7 En la teoría democrática el titular del Poder Constituyente sólo debe y puede ser el pueblo, puesto que dicho poder
'"pertenece originaria y esencialmente al pueblo y que no se puede ejercer de un modo satisfactorio sin su directa
intervención". Ahora bien: hasta las más sangrientas tiranías buscan la legitimidad de su orden jurídico, atribuyendo el poder
constituyente al pueblo o buscando su participación. Citado por Id. Carpizo, Jorge, p. 571.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 91
Quiroga Lavié afirma que el Poder Constituyente se ubica en la sociología política
y lo define como la relación social de mando y obediencia, a través de la cual, se
establece la distribución y el fondo del ejercicio de la fuerza. Para poder ubicar el
Poder Constituyente no lo ubica dentro del Derecho Constitucional por no ser
derecho positivo, traslada el concepto al terreno puro de la sociología política.
Para Bidart Campos, el Poder Constituyente es la competencia, capacidad o
energía para constituir y lograr las cuestiones del Estado; es decir, para organizar
al propio Estado y establecer una estructura jurídico-política.
Jorge Carpizo afirma que el Poder Constituyente consiste en la capacidad de
decisión sobre la organización jurídico política de la comunidad. En otras palabras
es la atribución de estructurar libremente una Constitución. Asimismo, para Mario
de la Cueva el Poder Constituyente se ejerce en función de la soberanía, la cual
reside en el pueblo. Para este autor la soberanía es al pueblo, lo que la libertad al
hombre.
Pese a ello, una vez creados los Poderes Constituidos —podemos preguntarnos—
cómo se modifica la Constitución. Sobre este asunto, han habido grandes
discusiones a cargo de diversos autores. Además del Poder Constituyente,
también existe otro poder que está dentro de la obra constitucional, que es el
Poder Revisor o Poder Constituyente Permanente, como dice Tena Ramírez.
Ese poder reformador adecúa o modifica la Constitución. Pero cuáles son los
límites de ese Poder Revisor, pareciera que el común denominador para los
grandes autores de esta materia es, justa y precisamente, coincidir en que el
Poder Revisor, al no ser depositario de la soberanía, en si mismo no puede
modificar las decisiones políticas fundamentales que ordenó el pueblo —el Poder
Constituyente originario—. De no ser así, el día de mañana se le podría ocurrir al
Poder Revisor que en lugar de sistema presidencial haya un sistema
parlamentario, y como se ha dicho, solamente el pueblo puede modificar las
decisiones políticas fundamentales. Sin embargo, en la letra de nuestro artículo
133 constitucional, no se aclara este límite, pero hay autores quienes afirman que
si los hay. Estos aspectos los analizamos con precisión en la Unidad 8 de esta
obra.
8 El Poder Constituyente no tiene limites jurídicos internos, puesto que se encuentra ante la nada jurídica; como afirma
Tena Ramírez, "el autor de la Constitución carece en su tarea de limitaciones jurídicas"; sin embargo, jurídicamente, el
derecho internacional puede ser un límite, pues el orden jurídico que crea; a) Tendrá que restringirse al territorio de ese
Estado, internacionalmente aceptado; b) No podrá, a menos que incurra en responsabilidad internacional, desconocer los
tratados que haya firmado el régimen anterior o desconocer el derecho internacional; y, c) Difícilmente podrá desconocer las
facultades que el derecho internacional señala a los extranjeros.
Más allá del derecho, el Poder Constituyente se encuentra con limitaciones meta-jurídicas, entre las cuales se puede
señalar: a) De finalidad, ya que persiga el objetivo de establecer un orden jurídico y no la anarquía; b) De índole histórica y
sociológica, dado que no se puede desconocer la evolución histórica-politica de la nación, y tendrán influencia en él la
propia ubicación geográfica y el poder de los países vecinos, asi como factores que derivan de la estructura económica; y,
c) De índole política, lo que Lassalle señaló como los factores reales de poder en la comunidad. De esta manera, el poder
constituyente no tiene limites jurídicos de carácter interno, pero si tiene los externos contenidos en el derecho internacional.
Además, como se ha tratado de señalar, tiene límites de carácter extra o meta constitucional que son importantes en el
momento en el cual se va a ejercer la función constituyente. Id. Carpizo, Jorge, p. 501.
93 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
6.4. ÓRGANOS O PODERES CONSTITUIDOS Y SUS DIFERENCIAS
Vamos a aludir a los órganos de los Poderes Constituidos y sus diferencias con el
Poder Constituyente. La primera nota distintiva es que los poderes constituidos
tienen límites y éstos están en la propia Constitución. 9 En el caso de! Poder
Constituyente, explicamos que una nota característica es que es ilimitado. El
Poder Constituyente lo puede todo en materia constitucional. De ninguna manera
está sometido, porque en el Poder Constituyente la nación es la que ejerce el
poder.
Otra característica es que un Poder Constituyente es de origen; es un poder que
se encuentra en sí. En cambio los Poderes Constituidos derivan de la
Constitución. Esto se observa si nos percatamos que el Poder Constituyente es un
orden creador de todo el orden jurídico y los poderes constituidos son creados por
el Poder Constituyente. De ahí que no puedan actuar más que en su propia
competencia.
Además, el Poder Constituyente, solamente existe para una solución en cuestión,
para un solo asunto, para una sola función, que es crear la Constitución, mientras
que los poderes constituidos tienen diversas funciones; es decir, cada órgano
según su competencia tiene diversas funciones, las que determinó el Poder
Constituyente. No obstante, debe quedar claro que el Poder Constituyente no
gobierna, en cambio los poderes constituidos fueron creados precisamente para
gobernar.
Se ha afirmado también que en este tema tenemos que tener claro que la
supremacía de la Constitución presupone dos condiciones: a) que el Poder
Constituyente es distinto a los poderes constituidos porque el autor de la
Constitución debe ser distinto y estar por encima de las demás voluntades
particulares; es decir, es indispensable, hay una necesidad de que haya un poder
más alto que mande a los demás poderes constituidos; y, b) hay otra diferencia de
orden cronológico, en el que el Poder Constituyente precede a los poderes
constituidos porque es el autor de la obra constitucional.
El Poder Constituyente es un poder originario, soberano e ilimitado; también es un
poder transitorio; pero además, en el sentido de que únicamente será por tiempo
determinado, es un poder anterior a los poderes constituidos, debido a que es un
poder supremo y los poderes constituidos son derivados de la Constitución, son
creados por el constituyente y están completamente limitados, ya que a diferencia
del Poder Constituyente fueron creados precisamente para gobernar.
9 La supremacía de la Constitución presupone dos condiciones: a) que el Poder Constituyente sea distinto de los poderes
constituidos; y, b) que la Constitución sea rígida y escrita. Id Tena Ramírez, Felipe, p. 173.
94 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
10 En México, las Constituciones de 1824, 1857 y 1917 fueron expedidas por Asambleas Constituyentes. Id Carpizo, Jorge,
p 573.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 95
UNIDAD 7 97
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
"En el caso a que nos referimos, William Marbury había sido designado Juez de
Paz para el Distrito de Columbia por el Presidente Adams y el secretario de
Estado de su sucesor, o sea de Jefferson, que fue Madison, se negó a entregar el
nombramiento respectivo. Marbury, basándose en la Ley Orgánica de los
Tribunales Federales que expidió el Congreso de los Estados Unidos, otorgando
competencia originaria a la Suprema Corte para liberar "mandamus", ejerció este
recurso ante dicho alto tribunal. La Corte consideró que tal ley era contraria a la
Constitución Federal, porque conforme a ésta, y en los casos de "mandamus", no
tenía jurisdicción originaria, sino apelada. Por esta causa, la Corte denegó la
petición de Marbury, proclamando en la sentencia correspondiente el principio de
supremacía constitucional, incluso, frente a las leyes federales, después de haber
estimado incongruentemente con dicha denegación, que el promotor del recurso
desechado sí había sido legítimamente designado y que tenía derecho a ocupar el
cargo para el que fue nombrado".2
La resolución que acabamos de relatar marcó un hito en la historia, en la técnica y
en la doctrina constitucional, al proclamar el sentido de la supremacía
constitucional. Después de conocer el relato, tenemos claro la importancia de la
supremacía constitucional; sin embargo, hay autores que sostienen que la
supremacía constitucional en ocasiones ha tenido variaciones, pero desde nuestro
punto de vista, en todo caso, ha tenido modalidades pero no variación.
La supremacía constitucional desde nuestra óptica se haya incuestionable, lo que
ocurre en algunas naciones, 3 es que han tenido que ser complementadas las
instituciones de la relativas a la supremacía con sistemas de control constitucional,
y en tal sentido, debemos citar como ejemplo a Francia, donde,
2 Burgoa Orihuela, Ignacio; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1988, p. 246.
3 El principio de supremacía constitucional, por otra parte, ha asumido algunas variantes en el régimen jurídico de la
Francia contemporánea que le han restado su rigidez original y quizás su respetabilidad en aras de las exigencias
legislativas que Impone la siempre cambiante realidad sociopolitica y económica. Estas variantes o temperamentos, se
registraron en la Constitución de la postguerra expedida en octubre de 1946 y se reiteraron en la de 1958, que fue adoptada
en el referéndum del 28 de septiembre de ese último año. En la primera se establece un sistema muy curioso de
preservación o control constitucional. Si una ley votada por la Asamblea Nacional puede considerarse contraria a la
Constitución, y si a juicio del Comité Constitucional, compuesto por el Presidente de la República, el Presidente de la
Asamblea Nacional, el Presidente del Consejo de la República y por miembros de dicha Asamblea, aquélla amerita la
revisión del pacto fundamental, tal ley secundaria no entra en vigor hasta en tanto no se hubiere reformado la Constitución
en el precepto o preceptos contravenidos, si el caso lo requiere. Como se ve, la Constitución aludida de Francia hace
nugatorio el principio de supremacía, al admitir la posibilidad de que se ajuste una disposición de índole constitucional a una
ley secundaria, mediante la reforma de la primera. Id. Burgoa, Orihuela, Ignacio, p 246.
100 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
justamente, cuando se considera que una Ley pudiera ser inconstitucional por una
serie de instancias jurídico-políticas, se le somete a un procedimiento para
conocer si era congruente o no con la Constitución. Como resultado de ello,
incluso, el procedimiento podría llegar hasta una reforma constitucional.
Para aquellos que sostienen que esto es una variación a la idea de la supremacía
constitucional, nosotros diríamos que por el contrarío, esto fortalece el propio
principio de supremacía constitucional, porque antes de violentar a la Constitución,
se prefiere revisar la Ley para que no se emita, o se prefiere reformar la propia
Constitución antes de violentarla; luego entonces, desde nuestra óptica, en esos
sistemas jurídicos se fortalece el principio de supremacía constitucional.
4 El orden jurídico, especialmente aquel cuya personificación constituye el Estado, no es por tanto, un sistema de normas
coordinadas entre si, que se hallasen por así decirlo, una a lado de otra, en un mismo nivel, sino que se trata de una
verdadera jerarquía de diferentes niveles. La unidad de esas normas hallase constituida por el hecho de que la creación de
la de grado más bajo se encuentra determinada por otra de grado superior, cuya creación es determinada a su vez por otra
todavía más alta. Kelsen, Hans; Teoría General del Derecho y del Estado, Ed. UNAM, México, 1988, p. 149.
TEORIA DE LA CONSTITUCION 101
Para que una norma sea válida, debe tener su sustento en la norma inmediata
superior en virtud de la cual fue creada, debido a que a través de ella tiene razón
de validez. En su obra: Teoría General del Derecho y del Estado Kelsen nos dice
que una norma jurídica es válida por haber sido creada conforme a otra superior
en la forma establecida. La última constituye la razón de validez de la primera.
Kelsen al hablar de una norma superior y otra inferior abunda que en la relación
que hay entre la norma que regula la creación de otra y esa misma norma se
presenta un vínculo de supra a subordinación, siendo superior en estas figuras, la
norma que determina la creación de otra. Con ello, el profesor Kelsen revela el
carácter dinámico del sistema normativo, a partir del carácter de las normas, su
dependencia, unidad y jerarquía.
No olvidemos que hemos mencionado en la Unidad 3 de esta obra que para
Kelsen hablar de la Constitución es aludir a dos sentidos, su sentido material y su
sentido formal. El primer sentido, no es sino el contenido de una Constitución y,
por lo tanto, para Kelsen la Constitución en el sentido material está constituida por
lo preceptos que regulan la creación de normas jurídicas generales y
especialmente, las normas que regulan la creación de leyes.
Es decir, para Kelsen, la Constitución en sentido material determina las normas,
que a su vez determinan los órganos y el proceso de legislación. Ese es,
precisamente, el elemento esencial de todo orden jurídico. Las normas que
regulan la creación de preceptos generales y las normas que regulan la
determinación de los órganos y el proceso de legislación.
En sentido formal una Constitución implica aquellas normas que tienen un proceso
de creación especial y complejo, distintas respecto de las leyes ordinarias. Son las
normas fundamentales o constitucionales, son los preceptos cuya modificación es
más difícil. Desde luego este concepto solamente cabe en las constituciones
escritas.
Entonces, la Constitución en sentido material puede determinar no solamente los
órganos del proceso legislativo, sino también, el contenido de las leyes futuras, ya
que desde esta óptica, no existe objeción en que la propia Constitución puede
determinar parte de ese contenido.5
5 La Constitución, en sentido material, puede determinar no solamente los órganos del proceso legislativo, sino también,
hasta cierto grado, el contenido de leyes futuras. La Constitución puede determinar negativamente que las leyes no deben
tener cierto contenido, por ejemplo, establecer que el Parlamento no podrá aprobar ningún estatuto que restrinja la libertad
religiosa. Id. Kelsen, Hans, p. 151.
102 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
6 La distinción entre leyes y reglamentos sólo tiene importancia jurídica cuando la creación de normas generales se
encuentra, en principio, reservada a un órgano legislativo especial, distinto del Jefe del Estado o de los miembros del
gabinete. La distinción es significativa cuando hay un Parlamento electo por el pueblo, y el poder Legislativo se halla, en
principio, separado de los poderes Judicial y Ejecutivo, Id. Kelsen, Hans, p. 154.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 103
Por eso, Kelsen nos dice que las normas individualizadas, de la misma forma que
aplican normas generales, también implican la creación de una norma específica.
Esa es la naturaleza del acto individualizado: creación y aplicación
simultáneamente de instituciones jurídicas. De esa manera, el Doctor Kelsen
concluye que tanto la función judicial como la legislativa constituyen en cierto
sentido lo mismo.7
7 Como aplicación del derecho, la doctrina tradicional considera en primer término a la decisión judicial, es decir, la función
desempeñada por los tribunales Al resolver una controversia entre dos particulares o considerar a un acusado a sufrir
determinado castigo, el tribunal aplica, es verdad, una norma general de derecho consuetudinario o legislado. Pero, al
mismo tiempo, crea una norma individual que establece determinada sanción que habrá de imponerse a cierto individuo.
Esta norma individual puede ser referida a normas generales en la misma forma en que la ley es referida a la Constitución.
Así pues, la función judicial, lo mismo que la legislativa,
104 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
JERARQUÍA KELSENIANA
CONSTITUCION
REGLAMENTO
NORMA INDIVIDUALIZADA
5 Desde un punto de vista dinámico, la norma individual creada por la decisión judicial es una etapa de un proceso que
principia con el establecimiento de la primera Constitución, continúa con la legislación y la costumbre, y culmina en las
decisiones judiciales. Tal proceso se completa mediante la ejecución de la sanción individual. Las leyes y las normas
consuetudinarias son únicamente, por así decirlo, productos semi-elaborados, cuya conclusión depende de la decisión
judicial y de la ejecución de ésta. Id. Kelsen, Hans, p. 160.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 105
general, se encuentran presentes en la realidad a fin de que sea sancionada
abstractamente por la norma general y pueda ser ordenada y ejecutada en
concreto.
El acto judicial en su carácter de norma individualizada es creador de una
situación jurídica en concreto, y aplicadora a un caso de una norma general
abstracta.9 Lo que está diciendo Kelsen, es que tenemos ciertos supuestos
normativos, que como tales, se dan en la vida jurídica del deber ser, se dan en
abstracto y, lo que hace el acto judicial, es ubicar la norma en abstracto a un caso
concreto de la vida real, del mundo del ser.
Lo anterior significa que en los actos individualizados ocurren dos fenómenos: de
una parte está la aplicación de la norma general al caso concreto —lo abstracto a
lo concreto— y, de otra parte, la creación y aplicación de la situación jurídica, que
es la ley aplicable al caso concreto. Esos son los elementos esenciales de la
función judicial para Kelsen.
La decisión judicial también tiene un carácter constitutivo, porque crea un régimen
jurídico concreto que establece consecuencias de derecho. Cuando en la vida real
se da el supuesto jurídico, analizamos el caso concreto y vemos a qué supuesto
obedece, para qué le aplicamos las consecuencias jurídicas respectivas y, con
ello, estamos aplicando el derecho, pero creando a la vez el derecho.
Remata Kelsen diciendo que tanto al establecer la presencia de los supuestos
como al estipular la sanción, la decisión judicial tiene un carácter constitutivo. Es
cierto que en la decisión se aplica una norma general preexistente que enlaza las
consecuencias a ciertas condiciones, pero la existencia de las condiciones
concretas es primeramente establecida en cada caso por la resolución del tribunal.
Lo que Kelsen dice es que la decisión judicial es constitutiva de una situación
jurídica concreta, en cuanto ordena que una situación concreta sea ejecutada
contra un infractor considerado individualmente. Con ello, este autor nos está
diciendo que en todo este enjambre que se tiene en el mundo jurídico, hay una
serie de elementos de unidad y jerarquía que se van a enlazar con la realidad,
justamente en normas individualizadas en el mundo del ser, que se va a ubicar en
el mundo del deber ser, que es el mundo jurídico. Una vez que se ubica en la
situación del ser, va a ocurrir un fenómeno que va hacer la norma individualizada,
que va a consistir en aplicar el supuesto normativo que se encontró en la situación
jurídica concreta, para aplicarse las consecuencias de derecho respectivas.
9 La decisión judicial es claramente constitutiva en cuanto ordena que una sanción concreta sea ejecutada contra un
infractor individualmente determinado. Pero tiene carácter constitutivo en cuanto comprueba los hechos condicionantes de
la sanción. En el mundo del derecho no hay hechos en si mismos, o absolutos; Sólo hay hechos cuya existencia ha sido
declarada por un órgano competente dentro de un procedimiento prescrito por la ley. Id. Kelsen, Hans, p. 161.
106 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
10 Coincidimos con Javier Moctezuma Barragán, en cuanto a que para explicar la supremacía constitucional, se niega que
la soberanía se deba a un pacto de alianza entre estados preexistentes, lo cual haría del Congreso una reunión de
plenipotenciarios en lugar de una asamblea de representantes con una misma nacionalidad. Moctezuma Barragán, Javier;
Cuestiones Constitucionales, José María Iglesias, Ed UNAM, México, 1996, p. 12.
108 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
11 Felipe Tena nos dice que la Suprema Corte de Justicia de la Nación tiene establecida jurisprudencia en el sentido de
que: "Las constituciones particulares y las leyes de los Estados no podrán nunca contravenir las prescripciones de la
Constitución Federal, esta es, por consecuencia, la que debe determinar el límite de acción de los poderes federales, como
en efecto lo determina, y las facultades expresamente reservadas a ellos no pueden ser mermadas o desconocidas por las
que pretende arrogarse los Estados". Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1983, p.
13.
12 La primera parte del artículo 133 otorga el carácter de supremacía no sólo a la Constitución, sino también a las leyes
dadas por el Congreso Federal que emanen de ella y a los tratados internacionales que celebre el Presidente de la
República con aprobación del Senado. No obstante, a pesar de esta declaración, la supremacía se reserva al ordenamiento
constitucional, pues dichas leyes como los mencionados tratados, en cuanto a su carácter supremo, están sujetos a la
condición de que no sean contrarios a la Constitución, condición que omitió el artículo 126 del Código Fundamental de
185?. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 12.
109 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
13 Por lo que concierne a la segunda parte del articulo 133, cuyo sentido irreflexiva e inconstitucionalmente fue tomado por
los constituyentes de 1856-57 de la Constitución Federal norteamericana y reproducido por el Congreso de Querétaro de
1917, apunta lo que en la doctrina se llama "control difuso" o "autocontrol constitucional" por parte de las autoridades
judiciales. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 12
14 Articulo 133 constitucional.—"... Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y tratados a pesar
de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados"
15 Artículo 124 constitucional.—"Las facultades que no están expresamente concedidas por la Constitución a los
funcionarios federales se entienden reservadas a los Estados". Id El artículo 115 constitucional enlista las materias que son
objeto del nivel municipal, en la parte respectiva el texto es el siguiente: "f. III. Los municipios, con el concurso de los
Estados, cuando así fuere necesario y lo determinen las leyes, tendrán a su cargo los siguientes servicios públicos: agua
potable y alcantarillado, alumbrado público; limpia; mercados y centrales de abasto; panteones; calles, parques y jardines;
seguridad pública y tránsito; y, las demás que las legislaturas locales determinen según las condiciones territoriales y
socioeconómicas de los municipios, así como su capacidad administrativa y financiera..."; "f. IV. Los municipios
110 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
aún más si nos remitimos a los artículos 117 y 118 de la Constitución y, entonces
diríamos: "aquello que no esté expresamente conferido por nuestra Constitución, a
la federación, ni a los municipios, m prohibido a los entidades federativas será
materia de los estados".
Tenemos que tener claro entonces lo siguiente: cuando dice la Constitución,
aquello que no esté expresamente conferido a la federación será materia de las
entidades federativas, la palabra "expresamente" es una nota distintiva del
federalismo mexicano respecto del federalismo de los Estados Unidos.
En el federalismo mexicano, al establecer el término "expresamente", nuestra
Constitución está impidiendo, que por vía interpretativa algunas materias no
conferidas expresamente a la Federación, se vayan incluyendo en favor de la
Federación. En el sistema federal mexicano, no existen las facultades implícitas en
el sentido genérico que sí se establecen en los Estados Unidos a las autoridades
federales, quienes pueden irse allegando de otras materias que no están
expresamente conferidas por su Constitución, a base de una serie de
interpretaciones que hacen que las materias implícitas, se hagan explícitamente
federales.
En el caso mexicano las únicas materias implícitas que tiene la Federación, son
aquellas que sirven para desarrollar las explícitas. Si analizamos al artículo 73
constitucional, fracción última, 17 nos percataremos que las únicas facultades que
puede tomar la Federación con carácter implícito, son aquellas que sirven para
desarrollar el sentido de las facultades explícitas.
Esta es la nota fundamental que distingue al Sistema Federal mexicano del de los
Estados Unidos. En este último país, es factible concebir su federalismo en el
sentido de que existe jerarquía de la Federación respecto de las entidades
federativas, porque la Federación atrae una serie de asuntos para sí misma
respecto de las entidades federativas. Sin embargo, en el caso mexicano esto no
ocurre, por lo que no está “expresamente” conferido en la Federación por la
administrarán libremente su hacienda, la cual se formará de los rendimientos de los bienes que les pertenezcan, así como
de las contribuciones y otros ingresos que las legislaturas establezcan a su favor..."; "f. V. Los municipios, en los términos
de las leyes federales y estatales relativas, estarán facultados para formular, aprobar y administrar la zonificación y planes
de desarrollo urbano municipal; participar en la creación y administración de sus reservas territoriales; intervenir en la
regulación de la tenencia de la tierra urbana; otorgar licencias y permisos para construcciones; y, participar en la creación y
administración de las reservas ecológicas...".
17 Artículo 73 constitucional.—"El Congreso tiene facultad: fracción XXX. Para expedir todas las leyes que sean necesarias,
a objeto de hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras concedidas por esta Constitución a los Poderes de la
Unión".
111 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
Constitución, es materia de las entidades federativas. Por eso queremos reiterar
que en el caso mexicano no es un problema de jerarquía, que alguna materia sea
federal o local dado que es un problema de competencia que dicta el propio
principio de supremacía constitucional.
7.4. POSIBLE CONTRADICCIÓN ENTRE LEYES CONSTITUCIONALES
Y TRATADOS INTERNACIONALES
Desde el punto de vista teórico y técnico, es posible que haya una contradicción
entre un tratado internacional y una ley constitucional. Entre un tratado
internacional y la Constitución no puede haber tal contradicción. Tampoco puede
darse una ley constitucional contraria a la Constitución, y si así lo fuera, según el
caso, se debiera restablecer la situación por vía de amparo o por los otros
métodos de control constitucional que establece la propia Constitución.
Nuestro constitucionalismo nos plantea en el artículo 133 18 de nuestra Ley
Fundamental, que la ley suprema de la Unión, se integra además de la
Constitución por dos elementos más: a) por las leyes que emanen de ella o leyes
constitucionales; y, b) los tratados que celebre el Presidente de la República, con
la aprobación del Senado y que estén acordes con la propia Constitución.
Durante mucho tiempo, algunos autores pensaron que cuando se aludía al término
"leyes que emanan de la Constitución", se estaban refiriendo simplemente a las
leyes federales, lo que los llevó a considerar que las leyes federales estaban por
encima de las leyes locales, porque si las leyes federales eran parte de la ley
suprema de la unión, por esa razón estaban por encima de las leyes locales. Esta
afirmación que hacen algunos autores, hemos comprobado en el numeral anterior
que no es real en nuestro sistema jurídico, debido a que no es un asunto de
jerarquía, sino de competencia entre las leyes federales y locales.
El concepto: "las leyes que emanan de ella" es analizado por el Doctor Mario de la
Cueva, y es interpretado magistralmente por el Doctor Jorge Carpizo. Nos
enseñan que el punto cardinal en este tema: "las leyes que emanen de la
Constitución", no son necesariamente leyes federales, sino son leyes que emite un
órgano federal que es el Congreso de la Unión, pero en su carácter nacional y
son leyes que desarrollan el sentido de la Constitución son leyes constitucionales.
18 Articulo 133 constitucional.—"Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen de ella y todos los
tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la República, con
aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de toda la Unión ..".
112 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Por su parte, Mario de la Cueva define a las leyes que emanan de la Constitución,
como aquellas que desarrollan un principio constitucional, ya sea que desarrollan
los mecanismos de funcionamiento de un poder constituido, o porque reglamentan
un principio político-constitucional o social.
Las Leyes constitucionales desde el punto de vista material son parte de la propia
Constitución, no desde el punto de vista formal, porque desde ese punto de vista
son leyes que emanan del Congreso de la Unión, pero, insistimos, materialmente
desarrollan el sentido de la Constitución, son leyes que se refieren al
funcionamiento del Estado mexicano, reglamentan algún aspecto político o
desarrollar un principio social de nuestra Constitución.
12 Los Tratados Internacionales constituyen un escalafón inferior a la Constitución, lo que quiere decir que en caso de
contradicción prevalece el texto de ésta. La solución quedó expresamente confirmada en la reforma al artículo 133
constitucional del 18 de enero de 1934; en esa ocasión, después de la palabra tratado, se agregó la frase: "que estén de
acuerdo con la misma. Esta fórmula es suficientemente connotativa, creemos sin embargo que convine hacer algunas
aclaraciones: los tratados deben respetar todos los principios constitucionales, lo mismo los de naturaleza material o
sustancial, que los orgánicos. Por lo tanto, el tratado que contraríe el principio de soberanía del pueblo o la idea de los
derechos del hombre, no podrá aplicarse Y lo mismo ocurrirá con los que estén en oposición con las normas que rigen la
forma del Estado y la estructura y actividad de sus poderes; el tratado que no satisfaga esos requisitos será inconstitucional,
y por ser un acto de autoridad, podrá recurrirse en la vía de amparo. De la Cueva, Mario; Teoría de la Constitución, Ed.
Porrúa, México,
1982, p 121.
113 TEORIA DE LA CONSTITUCION
Entre los tratados y las leyes constitucionales, es decir, aquellas normas que
emanan de la Constitución, no hay diferencia de jerarquía, ambas son parte de la
ley fundamental. Entre los tratados y las leyes locales y federales, si existen
jerarquía, por encima de dichas leyes están los tratados.
Recapitulando, debemos tener claro que tanto las leyes constitucionales como los
tratados internacionales, se encuentran en el mismo nivel jerárquico y que ambas
se consideran conforme a los dispuesto por el primer párrafo del artículo 133
constitucional parte de la ley suprema de la nación. Con ello podemos afirmar que
sin duda alguna, ante un conflicto que pudiera suscitarse entre una ley
constitucional y una ley federal debe prevalecer lo dispuesto en una ley
constitucional, y en el mismo sentido, si se presenta un conflicto entre una ley local
y una ley constitucional, debe prevalecer lo dispuesto en una ley constitucional. De
otra parte, ante un conflicto que pudiera tener verificativo entre un tratado
internacional y una ley federal debe prevalecer lo dispuesto en
114 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
el tratado internacional, por su parte, al presentarse un conflicto entre una ley local
y el tratado debe prevalecer lo dispuesto en el tratado internacional.
Ahora bien, ¿Qué pasa cuando existe una contradicción entre lo dispuesto en una
ley constitucional y un tratado internacional? De entrada debemos reiterar que
entre una ley constitucional y el propio texto constitucional, de haber discordia, sin
duda alguna, prevalece lo contenido en la Constitución, y para ello, se establece la
vía de amparo, para hacerlo prevalecer, amén de otras fórmulas de nuestro
régimen de control constitucional, que precisamente están para hacer prevalecer
la Constitución. Y también debemos dejar en claro, que ante alguna problemática
que sobreviniera con motivo de un conflicto entre un tratado internacional y el texto
constitucional, evidentemente, en principio, no debe haber tal conflicto porque para
que sea parte de la ley suprema de la nación un tratado internacional, uno de los
tres requisitos que hemos mencionado, es que su texto debe ser acorde con la
Constitución, y esto nos lleva a la deducción simple y directa, de que en caso de
que se presentara un conflicto prevalece el texto constitucional.
Así, nos podemos preguntar si es posible que se presente un conflicto entre una
ley constitucional y un tratado internacional; es decir, desde el punto de vista no
solamente fáctico, sino desde el punto de vista de la técnica jurídica, y desde el
punto de vista de la teoría constitucional, ¿es factible que haya un conflicto entre
una ley constitucional y un tratado internacional?
Ahora bien, ¿cuál de los dos prevalecería si se presentara ese conflicto entre
ambas normas que están al mismo nivel? Si analizamos como referencia al
derecho comparado, en los casos en que se presenta la contradicción entre leyes
nacionales —para englobarlas de manera genérica— y tratados internacionales,
existen diversas fórmulas para resolver el problema, por ejemplo, en el caso de la
legislación de los Estados Unidos, la jurisprudencia norteamericana ha convenido
la igualdad de rango entre las leyes y los tratados, y en parte esta tesis sostiene
que unos y otros pueden derogarse. Es decir, un tratado puede derogar una ley
expedida por el Congreso, y una ley de esta naturaleza puede derogar a un
tratado.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 115
El problema de fondo para resolver esa cuestión, han sostenido diversos autores
que es espinoso, que no se puede tratar de manera lineal, ya que cada asunto en
sí mismo, tiene su peculiaridad. Pero vamos a repasar cuáles son los aspectos
fundamentales. Un tratado internacional no solamente obliga interiormente, sino
que también obliga exteriormente, obliga a la nación que lo suscribe, y por lo tanto,
si adoptáramos el expediente sencillo de señalar que la ley expedida por el
Congreso de carácter constitucional debe prevalecer por encima de los tratados,
de entrada nos enfrentaríamos ante un problema de responsabilidad internacional.
Esa resolución, sería altamente cuestionable en cuanto al papel y personalidad
jurídico-político internación l de nuestra nación ante el mundo, porque estaríamos
desconociendo un compromiso que adquirió la nación mexicana.
En los Estados Unidos, este punto ha sido uno de los argumentos que se han
esgrimido para tratar de echar abajo la tesis que hemos señalado, en el sentido de
que la norma posterior deroga a la anterior, tratándose de contradicción entre
tratados internacionales y leyes constitucionales. Sin embargo, cuando se ha
planteado el principio de la derogación para resolver este tipo de problemas, no ha
prosperado del todo.
Hay un precedente interesante sobre este tipo de asuntos, el cual tuvo verificativo
a partir de un acontecimiento en los Estados Unidos, que fue la ejecutoría que se
resolvió el 13 de mayo de 1889.En esta fecha la Corte Suprema de Justicia dictó
una ejecutoria denominada la "Chinesse Exclusión Case",20 la cual es famosa,
porque
20 En el año de 1868, los Estados Unidos y el Imperio Chino firmaron un tratado, que reprodujeron en 1880, en el que se
estipuló que los ciudadanos chinos inmigrantes en los Estados Unidos podrían ir a su país y regresar libremente, y de la
misma manera, los norteamericanos inmigrantes en China, podrían ir a su patria y regresar a China. Chae Chan Ping salió
de la ciudad de California al iniciar el año de 1888; pocos meses después, el Congreso estadounidense prohibió el ingreso
de los ciudadanos chinos. Al regresar Chae Chan Ping fue detenido por la policía y obligado a permanecer en el barco.
116 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
a raíz de ésta se declaró el principio de que la ley posterior deroga a la anterior,
cuando hay una contradicción entre un tratado y una ley expedida por el
Congreso.
Así, la doctrina norteamericana postula dos tesis que han ejercido gran influencia
en la vida de aquel país. La primera plantea que los tratados se convierten en
derecho nacional una vez que han sido aprobados, lo que implica que los hombres
pueden reclamar su aplicación ante el Poder Judicial como si se tratara de una
Ley del Congreso; y la segunda tesis, claramente expuesta en las ejecutorias de
aquel país, establece que una ley del Congreso puede modificar o derogar un
tratado y viceversa.
El 13 de mayo de 1889, la Corte Suprema de Justicia dictó la ejecutoria Chinesse Exclusión Case, que establece: "Debe
concederse que la ley de 1880 está en condiciones con manifestaciones expresas de! tratado de 1868, pero no debe ser
considera por este motivo inválida o restringida en su ejecución. Los tratados nunca fueron de mayor obligación legal que
las leyes del Congreso. Las leyes en virtud de la Constitución y los tratados celebrados bajo !a autoridad de los Estados
Unidos son la ley suprema de la tierra, y ninguna supremacía se otorga a uno sobre la otra. Ciertamente un tratado es, por
su naturaleza, un contrato entre naciones, y frecuentemente es sólo promisorio en su carácter, por lo que se requiere una
legislación adecuada para poner sus estipulaciones en ejecución. Pero si un tratado es ejecutivo por sí mismo y se refiere a
una materia que entre dentro de los poderes del Congreso, tiene que ser considerado desde este punto de vista como
equivalente a un acto legislativo que puede ser derogado o modificado por el Congreso", id. De la Cueva, Mario, p. 123.
21 El Profesor Mathews introdujo una distinción interesante, que vale la pena conocer; los Tratados pueden ser modificados
o derogados por una ley, pero la modificación afecta únicamente la vigencia de sus disposiciones como derecho nacional,
no asi su validez internacional ni ¡as obligaciones que de ella derivan. Id. De la Cueva, Mario, p. 122.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 117
principio que hemos analizado, en el que señala que la modificación hecha por
una ley, afecta únicamente la vigencia en sus disposiciones de derecho nacional
en los Estados Unidos. Bajo esta tesis, una ley si puede, en efecto modificar un
tratado, pero esta modificación solamente tendría efectos de derecho nacional y
así, continúa la validez internacional de los tratados.
Esto, sin embargo no soluciona el conflicto, tan es así, que, como hemos afirmado,
otras naciones no siguieron el mismo sendero pragmático de Estados Unidos. La
Constitución de la V República Francesa, por ejemplo, en su articulo 55, de
manera tajante decreta la supremacía de los tratados respecto de las leyes; lo
mismo ocurre en la legislación alemana y en otras muchas latitudes.
No podemos admitir que la legislación norteamericana, en este particular, haya
dado una solución ante el mundo que pueda ser motivo de precedente, porque no
resuelve el problema internacional. Si tomamos todo ello, y lo tratamos de ubicar
en el derecho constitucional mexicano, lo primero que tenemos que señalar, es
que no podemos admitir que una ley del Congreso derogue las normas contenidas
en un tratado.
Sobre el particular nos señala el profesor Mario de la Cueva, que del análisis de
nuestra Carta Magna, particularmente nos percatamos que ni de los artículos 8922
y 76 de nuestra Constitución, ni nuestro artículo 133, se autoriza que una ley
pueda estar por encima de un tratado, solamente argumentando que la ley se
expidió con posterioridad al tratado. Es decir, nos ilustra el Doctor de la Cueva,
que la ley suprema de la Unión no autoriza al Congreso para desconocer las
obligaciones contraídas legítimamente por el Estado mexicano, porque nuestro
Estado solamente puede actuar por procedimientos jurídicos y en ejercicio de
atribuciones que le confiere la Constitución. Así, una ley del Congreso se
encuentra imposibilitada jurídicamente para romper con las obligaciones que
contrae el Estado mexicano, siempre y cuando, esas obligaciones estén al tenor
de la Constitución. Reconoce el jurista Mario de la Cueva que el problema es
complicado, porque de manera primaria al admitir !o contrario a un tratado
internacional, puede de suyo violentar una ley constitucional.
22 Articulo 89 constitucional.—"Las facultades y obligaciones del Presidente son las siguientes: ... X. Dirigir la política
exterior y celebrar tratados internacionales, sometiéndolos a la aprobación del Senado. En la conducción de tal política, el
titular del Poder Ejecutivo observará los siguientes principios: la autodeterminación de los pueblos; la no intervención; la
solución pacifica de las controversias; la proscripción de la amenaza o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales;
la igualdad jurídica de los estados; la cooperación internacional para el desarrollo; y la lucha por la paz y la seguridad
internacionales...
118 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
23 Articulo 72, inciso f) de la Constitución: "En la interpretación, reforma o derogación de las leyes o decretos se observaran
los mismos trámites establecidos para su formación".
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 119
En caso de que ésta no pueda ser una fórmula de resolución adecuada, porque
implicaría inconvenientes de naturaleza jurídico política, aplicaríamos una tercera
regla que consiste en que la norma específica prevalezca sobre la norma más
genérica; es decir, en una materia particular, cuando un tratado y una ley
Constitución cuyo origen es el Congreso, para una determinada situación prevén
diferentes consecuencias de derecho, debe aplicarse aquel derecho o aquella
norma que se establezca con mayor precisión al caso concreto, respecto de la otra
que lo prevé de manera más general y, en el mismo sentido, en caso de que
aplicando esta tesis prevalezca la legislación nacional respecto del tratado
internacional, México no puede dejar de reconocer el compromiso internacional,
aunque para efectos internos tendría que aplicar la ley nacional.
Con base en dicho análisis, habría que definir que debe tener preferencia una ley
constitucional respecto de un tratado internacional cuando la ley general de que se
trate desarrolla el sentido de la Constitución porque así lo ordena expresamente el
propio texto constitucional; es decir, cuando la Constitución mandate que una ley
desarrolle, bien un aspecto específico de una decisión política fundamental o
desarrolle la propia decisión política fundamental, en
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 121
ese entonces debe tener prevalecencia la ley constitucional respecto del tratado
internacional.
Contrario sensu, cuando se trate de una ley constitucional, que desarrolla algún
aspecto de nuestra Carta Magna pero sin que la propia ley fundamental marídate
que una ley lo desarrolle sin perder su naturaleza de ley constitucional, no podría
tener preferencia respecto de los tratados internacionales, de acuerdo con la
postura del citado jurista.
La posición que hemos sostenido en esta obra desde la primera edición en 1999,
ha sido plenamente advertida y conformada por el pleno de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación en el amparo en revisión 120/2002 del 13 de febrero de 2007
por mayoría de 6 votos y bajo la ponencia de Sergio Salvador Aguirre Anguiano.
En efecto, nuestro máximo tribunal es claro al advertir que las leyes generales son
aquellas que integran la "Ley Suprema de la Unión", ya que pueden incidir
válidamente en todos los órdenes jurídicos parciales que integran al Estado
mexicano. Declara nuestro máximo tribunal que la ley suprema de la unión está
conformada por un orden jurídico superior, de carácter nacional, en el cual la
constitución se ubica en la cúspide y por debajo de ella los tratados
internacionales y las leyes generales.
La Ministra Luna reconoce que los tratados deben ser acordes con la constitución
para tener validez, pero discrepa en cuanto exista jerarquía entre las leyes y los
tratados. "Así, los posibles conflictos entre leyes y tratados, para la brillante
Ministra, no son un problema de primacía, sino de oposición de normas internas".
La Ministra Luna Ramos acepta que no resulta fácil emitir reglas generales de una
norma internacional o de una norma interna, por lo que es necesario el análisis del
caso concreto. (Para el conocimiento de la explicación contenida en el voto
particular de la Ministra Luna Ramos se sugiere consultar la dirección:
htt5p://www2.scjn.gob.mx/ius2006/UnaEj.asp?nEjecutoria=401466&Tpo=3).
Por nuestra parte, reiteramos que nos parece aceptable el criterio sostenido por la
mayoría en la resolución 120/2002 del 13 de febrero de 2007, en cuanto a que por
encima de la leyes federales y locales se ubica la ley suprema de la unión, que se
integra por las leyes generales, o también denominadas por la doctrina, leyes
constitucionales, es decir, leyes que desarrollan la propia constitución y los
tratados internacionales.
que se respete el régimen constitucional. En tal sentido, debe contar con una serie
de instrumentos jurídicos para que sea respetado el mandato constitucional, de tal
manera que la Constitución tenga respetabilidad, porque en gran medida la
respetabilidad de la Constitución permite la existencia adecuada del Estado de
Derecho.
Desde una óptica general, debemos tener claro que la Constitución de un Estado,
en teoría, no debe ser desconocida, hecha a un lado, quebrantada o reemplazada
mediante el ejercicio del poder.
Esto significa que en virtud de que la Constitución lo que hace es encuadrar al
Estado en su estructura y funcionamiento, establece las normas básicas del
Estado para que la propia Constitución ubique al poder del Estado legítimamente.
Por lo tanto, todo régimen constitucional debe impedir que otro poder, o que un
poder interno o, incluso, un poder extremo quebrante esa organización del poder,
que es la Constitución.
con, posibilidad que ella misma prevé. Tan es asi que establece los medios jurídicos para impedir o remediar las
contravenciones que las autoridades del Estado suelen cometer cotidianamente a sus mandamientos. En otras palabras,
toda Constitución provee a su autodefensa instituyendo sistemas de control que en México se ejercen prímordialmente a
través del juicio de amparo. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 244.
25 La inviolabilidad de la Constitución denota un concepto que se vincula estrechamente a los de poder constituyente,
supremacía, fundamentalidad y legitimidad de tal ordenamiento jurídico\_politieo. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 244.
124 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Todo movimiento social puede traer consigo cambios que pudieran ser parciales o
totales. Un movimiento que tenga reclamos sociales, puede pretender cambios en
las estructuras del poder y, estos cambios, no sólo serán de los detentadores del
poder público, sino transformaciones sociales que conviertan a la rebelión en un
movimiento revolucionario.
El artículo 13628 nos dice que no es válido que por métodos de fuerza se elimine a
los poderes constituidos y se pongan otros, porque en el momento mismo que
esto ocurra, estaremos fuera del marco constitucional y, por lo tanto, cuando se
recobren los propios principios constitucionales y el pueblo haga valer su
soberanía, volverá a entrar en vigor con toda su fuerza y vigor nuestra
Constitución.
Los términos que utiliza nuestra Constitución al aludir a este tipo de movimientos
son la rebelión, los trastornos públicos, la instauración de gobiernos contrarios a lo
establecido en la Constitución, pero nunca se habla de Revolución, porque bajo la
óptica del artículo 136 constitucional no cabe hablar de ese concepto, ya que ésta
implica un cambio total de la estructura económico y social y, ese cambio total,
traería consigo otra Constitución.
26 El principio de inviolabilidad constitucional no está reñido con el que proclama el "derecho a la revolución" que
corresponde al pueblo como potestad natural de su misma implicación dinámica, pues no debe olvidarse que "inviolabilidad"
no entraña "insustituibilidad" de la Constitución. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 244. 27 La Constitución es "inviolable"
frente a cualquiera movimientos que, sin ser auténticamente revolucionarios, la desconozcan, suspendan, o reemplacen por
un "status" político diferente, ¡d. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 245.
28 Artículo 136.—"Esta Constitución no perderá su fuerza y vigor, aun cuando por alguna rebelión se interrumpa su
observancia. En caso de que por cualquier trastorno publico se establezca un gobierno contrario a los principios que ella
sanciona, tan luego como el pueblo recobre su libertad, se restablecerá su observancia, y con arreglo a ella y a las leyes
que en su virtud se hubieren expedido, serán juzgados asi los que hubieren figurado en el gobierno emanado de la rebelión,
como los que hubieren cooperado a ésta".
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 125
Ha habido una gran discusión entre los autores sobre este tema, por ejemplo, el
Doctor Ignacio Burgoa30 no reconoce que una revolución implique un cambio total
de las estructuras económicas, políticas y sociales. Para él, bastan cuatro
elementos para que haya una revolución: a) tendencia a romper o sustituir un
estado de cosas jurídico o fáctico imperante por medios no autorizados o
reprobados por éste; b) que tal tendencia se manifieste en el designio fundamental
de lograr el mejoramiento de las mayorías populares en los aspectos sociales,
políticos, culturales o económicos de su vida; c) que las ideas o principios sobre
los que dicho designio se sustente cristalicen en una normación jurídica
fundamental (Constitución); o se reimplanten mediante el restablecimiento del
orden constitucional quebrantado o subvertido que los consagre; y, d) que el
movimiento de que se trate, una vez que haya triunfado sobre sus adversarios u
opositores o conseguido la dominación de la situación anormal y violenta por él
provocada, sea respetado por una mayoría popular o al menos aceptado expresa
o tácitamente por ella.
29 El pueblo tiene siempre la potestad de desconocer la normación constitucional que le sea incompatible, rebelándose
contra el poder gubernamental que la sostenga, a efecto de organizarse jurídicamente conforme a sus designios mediante
una nueva Constitución. Sin embargo, es muy difícil determinar cuándo una rebelión contra un orden constitucional
establecido entraña una auténtica revolución respaldada por las mayorías populares, o signifique un mero levantamiento
minoritario auspiciado por ambiciones personalistas o sectarias que traduzcan la reacción de las clases sociales
privilegiadas contra los principios de justicia social consignados constitucionalmente. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 245.
Por el contrario, el Doctor Jorge Carpizo dice que para que haya un movimiento
revolucionario, se requiere un cambio en las estructuras económicas y sociales, o
sea, la modificación de un sistema de vida. Para el Doctor Carpizo 31 una
revolución es tajante y clasifica a los movimientos según su finalidad y según
quien los realiza. Según su finalidad, el movimiento puede ser de índole política o
social. El movimiento político puede perseguir un cambio de personas, principios
políticos, sistemas, o lograr la independencia.
UNIDAD 8
REFORMA DE LA CONSTITUCIÓN
8.1. PODER REVISOR DE LA CONSTITUCION
También tenemos que destacar que el creador del Poder Revisor es el Poder
Constituyente, ya que el Poder Reformador ocupa un lugar en la Constitución. Con
lo anterior, tenemos una primera idea de lo que es el Poder Reformador.
1 El Poder Reformador de la Constitución es otro de los atributos de la soberanía, es el que sigue en orden al Poder
Constituyente, por lo que podría definirse paralelamente diciendo es un poder inherente al pueblo o nación, un poder
supraestatal, de naturaleza político-jurídica, hacedor de reformas a la Constitución creada por el Poder Constituyente, bien
entendido que dentro del vocablo reformas quedan incluidos los conceptos de adición y supresión de principios o normas.
De la Cueva, Mario: Teoría de la Constitución, Ed. Porrúa, México, 1982, p. 143.
128 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
y adiciones que contenga la Constitución; además, no es un poder permanente,
porque únicamente opera cuando va a realizar su función reformadora.
El Doctor de la Cueva nos enseña también, que debemos tener presente que al
Poder Revisor no se le puede asimilar al Poder Constituyente, por lo que nos
marca algunas de las principales diferencias entre ambos.
Mario de la Cueva admite que esta tesis es importante para entender el fenómeno
del poder reformador, y ha sido compartido por algunos autores como Georges
Bordeau, Jellinek y otros, 3 y desde la óptica pedagógica es ilustrativa.
3 Georges Burdeau, cuyas ideas en esta materia nos parecen inspiradas por la teoría del órgano de Jorge Jellinek y de
Carré de Malberg, sostiene que cualquiera que sea la organización del poder reformador, resulta siempre un órgano del
Estado, incluido el caso en que el pueblo figure con la facultad decisoria e impositiva, conclusión que nos parece
contradictoria con su pensamiento general, el maestro francés, en cuya idea del Poder Constituyente afirma que dicho
poder se sitúa fuera del Estado, porque pertenece al pueblo soberano, pero explica que en el poder reformador —al que
denomina poder constituyente instituido— se reúne la doble cualidad de poder constituyente y de órgano del Estado, lo que
no es compatible con la idea de que el Poder Constituyente se sitúa fuera del Estado. Id. De la Cueva, Mario, p. 145.
4 El Poder Reformador es un poder supraestatal, si bien en un grado inferior al constituyente. Tampoco podemos aceptar la
tesis que distingue la naturaleza del poder reformador según que sea un órgano al que el pueblo confía la decisión e
imposición de las reformas, o bien el pueblo mismo que se reservó la consumación del acto final del proceso reformatorio,
porque para juzgar la naturaleza de un poder no puede atenerse a sus caracteres formales, sino a sus notas intrínsecas, a
la función que desempeña y a su relación con el pueblo y con los poderes estatales. Id De la Cueva, Mario, p. 146.
130 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Existe una aseveración del Doctor Mario de la Cueva que es muy importante en
virtud de una gran polémica que vamos a dilucidar, en ella, De la Cueva reseña lo
que implica el Poder Revisor, diciéndonos que la función reformadora consiste en
adaptar la Constitución a la realidad, introduciendo en ella los principios e
instituciones necesarios para su perfeccionamiento.
Por otra parte, Mario de la Cueva establece las similitudes entre el Poder
Reformador y el Poder Constituyente
• Ambos —el Poder Constituyente y el Poder Reformador— son supraestatales, o
sea, su función es supraestatal;
• Su función en ambos casos es suprema respecto de las funciones estatales;
• Ambos tienen una función de naturaleza política; • La función de ambos es una
función materialmente legislativa; y,
• Ambos contemplan una función innovadora.
5 Valadés Diego; Constitución y Política, Ed. Instituto de Investigaciones Juridicas-UNAM, México, 1994, p 778.
131 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
José Antonio Martínez de la Serna6 coincide con esta afirmación, al analizar los
textos de los artículos 39 y 40 de nuestra Constitución. El artículo 39 que consagra
el principio de la soberanía popular, nos dice al final de su texto, que el pueblo
tiene derecho a modificar las formas de gobierno. Sin embargo, lo que es
importante en este punto, es tener claro la diferencia entre el Poder Constituyente
y el Poder Revisor, a pesar de que reiteramos que la Constitución de 1917, en su
artículo 135 no prevé la existencia tajante de una limitación, desde el punto de
vista gramatical, del Poder Revisor.
6 Si el artículo 39 de la Constitución proclama la soberanía popular, el poder reformatorio no podrá proclamar la soberanía
en el Presidente de la República, o en las Cámaras Colegisladoras, o bien en los ministros y magistrados. Igualmente el
Poder Constituyente Permanente tampoco tendrá alcances para borrar del artículo 40, las cuatro grandes determinaciones
que foijan nuestro Estado mexicano, y que son la República representativa, democrática y federal, para sustituirlas por una
Monarquía absoluta y por lo tanto no representativa ni democrática, sino plenamente central. Martínez de la Serna, José
Antonio; Derecho Constitucional Mexicano, Porrüa, México, 1983, p 45.
132 ENRIQUE QUIROZ AGOSTA
El articulo 135 constitucional dice: "La presente Constitución puede ser adicionada
o reformada; Para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la misma,
se requiere que el Congreso de la Unión, por el voto de las dos terceras partes de
los individuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, y que éstas sean
aprobadas por la mayoría de las legislaturas de los Estados. El Congreso de la
Unión o la Comisión Permanente en su caso harán el cómputo de los votos de las
legislaturas y la declaración de haber sido aprobadas las adiciones o reformas".
¿Derivado del texto del artículo 135 constitucional, existe alguna limitación?,
¿habrá algunas materias que no pueda revisar?, ¿Podría el poder revisor, aprobar
algún día la existencia, por ejemplo absurdo, suprimir el artículo 39 de la
Constitución, o borrar el articulo 2° referente a la esclavitud?
Otra interpretación pudiera ser todo lo contrario, según nos lo señala —sin
admitirlo— Martínez de la Serna, aplicando el principio universal de que "donde la
ley no distingue no cabe distinguir". Como el artículo 135 no distingue, no cabe
distinguir si se pueden o no reformar, por ejemplo, los artículos 39 y 2°. Si
seguimos esta regla, el Poder Revisor todo lo puede y, con ello, sobre un mismo
texto tendríamos dos interpretaciones distintas.
7 "Nuestra práctica es proclive, y frecuente, tal vez demasiado frecuente en alterar con adiciones o supresiones a nuestra
ley fundamental, rompiendo asi el sistema rígido en cuanto a su finalidad de dificultar la reformabilidad constitucional", ¡d.
Martínez de la Serna, José Antonio, p. 46.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 133
Es más, el propio Martínez de la Serna nos señala que el punto de partida de las
doctrinas que diferencian al Poder Reformador del Poder Constituyente parten del
pensamiento de Sieyés.8 Este autor francés nos deja claro que el pueblo es el que
tiene la calidad del Poder Constituyente y solamente el pueblo puede darse o
abrogarse una Constitución y, por lo tanto, los poderes constituidos tienen su
campo de acción sobre la base de la Constitución y, con ello, el pueblo es quien
define los alcances del Poder Revisor y del Poder Constituyente.
8 "Según Sieyés, los representantes, en su calidad de mandatarios limitados, están impedidos de cambiar la Constitución;
ellos deben actuar sobre la Constitución, creación de quien nombra a los representantes o sea, la mayoría popular". Id
Martínez de la Serna, José Antonio, p. 46.
9 Nuestro Poder Reformador se coloca en una situación comprometedora para la tesis de Sieyés. En efecto, los
componentes del legislativo federal y local, o sea los diputados y senadores al Congreso de la Unión con el voto de las dos
terceras partes de los presentes, y los diputados de los congresos estatales, logrando una mayoría absoluta —diecisiete
legislaturas—, siendo todos ellos titulares de poderes constituidos, al reformar la Constitución interfieren en el campo del
poder constituyente único para Sieyés, legitimado desde la base para tocar la Constitución. Id. Martínez de la Serna, José
Antonio, p. 49.
10 Hauriou es uno de los últimos defensores del constitucionalismo individualista, al que se propuso convertir en un orden
intangible. De este propósito fluye su idea central, según la cual, por encima de la Constitución, aun de la escrita y rígida, se
eleva una especie de superlegahdad constitucional, que no es precisamente lo que está escrito en la Constitución, "sino los
principios fundamentales del régimen, es decir,
134 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
nos dice que por encima de la Constitución escrita y rígida, se eleva una especie
de superlegalidad constitucional. No es precisamente nada más lo que está
escrito, sino que son los principios fundamentales del régimen; es decir, en toda
Constitución, en su espiritu, existen principios fundamentales de todo régimen
politico; estos principios fundamentales no deben modificarse, son principios del
orden individualista que están en la base del Estado mismo, son los principios de
libertades individuales, son declaraciones de derechos fruto de una revolución.
Estos principios fundamentales, que implican una especie de superlegalidad
constitucional, no deben modificarse por el Poder Revisor.
Para explicar la tesis de Schmitt11 debemos tener presente lo siguiente: Para dicho
autor, en un documento constitucional deben estar las decisiones políticas
fundamentales, los principios y dogmas que implican la vida de la comunidad, pero
además, se incorporan al documento las leyes constitucionales; o sea, los
elementos de la Constitución que desarrollan estos principios o decisiones
políticas fundamentales. Ambos, en muchas ocasiones, son el contenido de una
Constitución, tanto las decisiones políticas fundamentales, como las leyes
constitucionales, pero el Poder Revisor únicamente puede modificar las leyes
constitucionales, no los prin
todos los principios del orden individualista que están en ia base del Estado y los principios de las libertades individuales
contenidas en las declaraciones de derechos". La tesis del maestro de Touíousse reposa sobre la idea de los derechos
individuales del hombre y del ciudadano y de su reconocimiento por el pueblo que los declara e impone al Estado. De la
Cueva, Mario; Teoría de la Constitución, Ed Porrúa, México, 1982, p. 145.
11 La Constitución positiva de un pueblo es la suma de las decisiones políticas y jurídicas fundamentales, positivizadas por
el Poder Constituyente, determinadoras del orden jurídico y de la forma de vida de la comunidad. Como las decisiones
adoptadas no integran en si mismas una organización concreta de las libertades y de los poderes públicos, sobre ellas se
levantan las leyes constitucionales, que son las que desenvuelven o reglamentan las decisiones. Las decisiones sólo
pueden ser emitidas por el Poder Constituyente, en tanto las leyes constitucionales pueden ser expedidas por dicho poder o
por un órgano creado por él, por lo que no tienen ni la fuerza vinculatoria ni el rango de las decisiones. El Poder reformador,
creado por el constituyente tiene como fin la adecuación de las leyes constitucionales a los cambios de la vida. Id. De la
Cueva, Mario, p. 145.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 135
Esta es la tesis del Cari Schmitt, 12 tesis que ha servido de base para diversos
temas en esta materia, como es la jerarquía de las normas que hemos abordado,
en la Unidad 7 de esta obra.
Sobre el particular abunda Burdeau, quien nos dice que el Poder Reformador
destruiría el fundamento de su competencia si fuese más allá de atribuirse una
nueva competencia; es decir, seria como si se instituyera un poder que no le ha
sido otorgado, que no le ha sido delegado. Hace una serie de argumentaciones
sobre el particular que no serán objeto de la obra.
sino que prefieren usar los datos y elementos que sirvieron en su Constitución
para hacer un análisis constitucional y dentro de esta perspectiva y con motivo de
algunas enmiendas hechas a la Constitución por el Poder Reformador, el profesor
William Marbury escribió un articulo en 1919, en el que propugna por las
limitaciones a la función reformatoria.
Por su parte, la tesis italiana nos dice que la diferencia entre el Poder
Constituyente y el Poder Reformador no es de esencia, sino de cantidad. Para
Paolo Barile una limitación que debe ser considerada en todo Poder Revisor, es la
relativa a las normas que establecen el órgano, ya que el procedimiento de
reformas nunca puede ser reformado por el propio Poder Reformador; es decir, al
poder reformador no le compete injerencia alguna en determinar su propia
competencia. Asimismo, Constantino Mortati, 14 constitucionalista italiano,
13 Marbury insistió en la idea de que el pueblo norteamericano no quiso ni pudo querer un poder reformador que pudiera
destruir a alguno de los Estados, y con apoyo en esa interpretación, se opuso a cualquier enmienda que tuviera por objeto
reducir las facultades de las legislaturas para legislar en los asuntos internos de los estados. Id. De la Cueva, Mario, p. 146.
14 El Maestro de la Universidad de Florencia también se pronunció por una cuestión apasionante: "el control de
constitucionalidad de que disfruta la Corte constitucional se extiende a las normas emanadas del poder reformador. Citado
por Id. De la Cueva, Mario, p. 146.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 137
dice que es imposible que el poder reformador pueda o deba proponerse un fin
inmerso distinto a aquel para el cual fueron establecidos los principios
constitucionales; por lo tanto, la función del poder reformador es perfeccionar y
adaptar a la vida la esencia de la Constitución.
Por su parte, Emilio O. Rabasa nos dice que el Poder Revisor o el Poder
Reformador, en efecto, puede realizar adiciones y reformas al texto constitucional,
pero no puede y no está facultado para realizar la destrucción de la propia
Constitución.
En esta corriente el Doctor Mario de la Cueva ubica a Don Felipe Tena Ramírez,
quien denomina al Poder Revisor como el Poder Constituyente Permanente. Este
autor hace a un lado las discusiones teóricas sobre el particular para ubicar su
análisis del articulo
15 En el mes de diciembre de 1934, el Poder Reformador cambió el texto del artículo 3o Constitucional, introduciendo lo
que se llamó la educación socialista y la concepción racional y exacta del universo. Con ese motivo, Guilebaldo Murillo,
entre otros juristas, sostuvieron la inconstitucionalidad de la reforma, estimando que rompía la idea de los derechos del
hombre; su argumentación se refiere principalmente a la contradicción entre la reforma y la idea de la libertad, pero no
analiza con profundidad suficiente e! problema de las limitaciones del Poder Reformador, a diferencia de Canudas que se
coloca dentro de la doctrina de Carl Schmitt. Id. De la Cueva, Maño, p. 148.
138 ENRIQUE QUIROZ AC0STA
Otro autor importante es León Duguit, quien dice que la forma republicana de
gobierno no puede ser objeto de revisión, porque la esencia misma de la
Constitución es la forma republicana.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 139
Hoy por hoy existen diversas constituciones que permiten la posibilidad ilimitada
de la reformabilidad de su Constitución.
Para sintetizar este proceso, el Doctor Mario de la Cueva, dice que en el caso de
las reformas constitucionales de los Estados Unidos interviene el Congreso
General como iniciador y las legislaturas estatales o las convenciones estatales
como órganos decisorios. También puede presentarse el caso en que las
legislaturas de los estados son los órganos iniciadores, el Congreso Federal es el
cuerpo convocante y las mismas legislaturas o las convenciones estatales son las
autoridades decisorias. De tal manera, que —reiteradamente— siempre es
necesaria la participación de los órganos nacionales o federales y de los órganos
locales
16 Corwin escribió que la Corte ha sostenido que al pronunciarse sobre enmiendas propuestas por el Congreso, las
legislaturas estatales —e individualmente debe decirse otro tanto de las convenciones reunidas en los estados— no actúan
como representantes de los estados o de sus poblaciones, sino en cumplimiento de una función federal que este artículo de
la Constitución les impone". Id. De la Cueva, Mario, p. 129.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 141
A continuación, el propio artículo 137 que hemos señalado, nos indica que si la
reforma es total o se refiere a la integración y facultades de la Asamblea Nacional
del Poder Popular, o su Consejo de Estado, o a derechos y deberes consagrados
en la Constitución, se requiere además, de la ratificación por el voto favorable de
la mayoría de los ciudadanos con derecho electoral en referéndum, convocado al
efecto por la propia Asamblea.
Entonces, derivado de esta segunda parte del artículo 137 Constitucional, nos
queda claro que si bien se puede reformar totalmente la Constitución cubana,
cuando se reforman algunas decisiones políticas fundamentales, tales como las
facultades de la propia Asam
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 143
18 El régimen estatal de la República Popular de China no observa el principio de la separación de poderes, sino que ha
adoptado "la armonización de poderes". Esta armonización acepta, sin embargo, la separación de las funciones. En efecto,
la Asamblea Popular legisla, el gobierno ejecuta las leyes y los tribunales emiten sentencia entre cada uno de éstos
órganos, es decir, resultan ligados entre si y sometidos, por otra parte, a la dirección del Partido. Id. Zárate, José Humberto,
p. 170.
144 ENRIQUE QUÍROZ AGOSTA
Es una tesis muy interesante, porque no olvidemos que De la Cueva acepta que el
dispositivo del artículo 135 está inspirado en la Constitución de los Estados
Unidos, y en dicha nación, el Presidente de los Estados Unidos no tiene facultad
de iniciativa, ni tampoco tienen individualmente las legislaturas de los estados,
sino una mayoría calificada y no la tienen los diputados, ni senadores del
Congreso como representantes, sino la mayoría calificada. Esto significa que es
digna de toda atención la tesis que postula el Ministro mexicano.
• La proposición reformatoria debe ser estudiada y votada primeramente en cada
una de las Cámaras: en la de Diputados
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 145
Por otra parte, el Doctor De la Cueva señala con toda razón, que el artículo 135
constitucional es la regla general para la reformabilidad de nuestra ley suprema,
pero existen otros procedimientos excepcionales que no corresponden al propio
artículo 135 Constitucional, y son los siguientes casos:
146 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
19 Se trata de un acto que compete al Poder Reformador, pues el Distrito Federal actual pasaría a ser, de conformidad con
el articulo 44, "el Estado del Valle de México, con los limites y extensión que le asigne el Congreso General", disposición
que permite aumentar o disminuir su extensión territorial; por otra parte, la nueva residencia de los poderes federales se
convertiría, a su vez, en el Distrito Federal nuevo, lo que traería como consecuencia la transformación del todo o de una
parte de la entidad federativa seleccionada. Id. De la Cueva, Mario, p. 141.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 147
También señala, más adelante, que la iniciativa o el proyecto de reforma debe ser
votado en ambas cámaras, en ambas asambleas, en idénticos términos y, con
posterioridad, ser aprobada en referéndum.20
Los dos últimos párrafos del artículo 89 que prevé la reforma de la Constitución
establecen:
• Que no puede iniciarse, ni proseguirse ningún procedimiento de enmienda que
implique el menoscabo de la integridad del territorio francés; y,
• El último párrafo del artículo 89 de la Constitución establece que la forma
republicana de gobierno no puede ser objeto de reforma.
20 En posición diversa a los sistemas norteamericano y francés, las constituciones suizas del siglo XIX procuraron crear
aún más la idea de la representación y el principio de soberanía del pueblo, a cuyo efecto, introdujeron las instituciones que
ya conocemos de la iniciativa popular y del referéndum decisorio, lo que dio como resultado que su llamado Poder
Reformador sea un cuerpo político-técnico meramente proyectista, y que la decisión sobre las reformas corresponda
siempre al pueblo, id De la Cueva. Mano, p. 148.
148 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Hay que recordar que las Cortes Generales son los órganos parlamentarios
españoles, y por lo tanto representan al pueblo español y se componen por un
Congreso de diputados y el Senado. En el titulo X, a partir del articulo 166 de la
Constitución española,21 se prevé lo relativo a la reforma constitucional.
21 Articulo 166 de la Constitución española: "La iniciativa de reforma constitucional se ejercerá en los términos previstos en
los apartados 1 y 2 del articulo 87". Por su parte el articulo 87 establece: "1. La iniciativa legislativa corresponde al
Gobierno, al Congreso y al Senado, de acuerdo con la Constitución y los Reglamentos de las Cámaras: 2. Las Asambleas
de la Comunidades Autónomas podrán solicitar del Gobierno la adopción de un proyecto de ley o permitir a la Mesa del
Congreso una proposición de ley, delegando ante dicha Cámara un máximo de tres miembros de la Asamblea encargados
de su defensa..."
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 149
"Los proyectos de reforma deberán ser aprobados por una mayoría de tres quintas
partes de cada una de las Cámaras, si no hubiese quorum, será a través de la
creación de una Comisión paritaria de diputados y senadores, quienes
presentarán un texto que será votado por el Congreso. De no lograrse la
aprobación mediante el procedimiento del apartado anterior y, siempre que se
haya obtenido el voto favorable de la mayoría absoluta en el Senado, el Congreso
por mayoría de dos terceras partes podrá aprobar la reforma. Aprobada la reforma
por las Cortes Generales, será sometida a referéndum para su ratificación, cuando
así lo soliciten dentro de 15 días de aprobación una décima parte de los miembros
que hayan votado"
También hace pensar que no será sencillo establecerlo sin la evolución que
requiere esta fórmula de participación semidirecta de la población. Es decir, si bien
es cierto que para el establecimiento de instituciones de esta naturaleza se
requiere de una elevada con-
150 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
ciencia política, de una elevada educación del pueblo, también es cierto, que el
propio referéndum coadyuva, a su vez, a una mayor evolución y a una mayor
participación política y, desde luego, a una mayor democracia.22
22 La institución del referéndum popular traería consigo indiscutibles ventajas para la vida de nuestro país, pues además de
reafirmar y complementar el régimen democrático en que éste se organiza, evitaría los peligros de una dictadura legislativa
o presidencial, poniendo a salvo de la posible y nunca descartable conducta antipopular de los órganos estatales
encargados de reformar y adicionar la Constitución, los principios políticos, sociales y económicos fundamentales, bajo los
que nuestro pueblo ha querido vivir en una tendencia permanente de superación desde que surgió como nación
independiente estructurada en Estado. Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1982,
p. 86
UNIDAD 9
Los derechos del hombre son analizados por diversas corrientes del pensamiento
y, por lo tanto, por diversas ideologías. No obstante, podemos afirmar que ha
prevalecido la tesis que alude a que los derechos del hombre o derechos
humanos, se refieren a aquellos principios que se ubican en la esfera jurídica del
ser humano y que tienen que ser respetados por las autoridades del Estado.
Dado que existen los derechos humanos en cada persona por el simple hecho de
su existencia, para diversas corrientes del pensamiento, es fácil aceptar que los
derechos humanos sean connaturales a la existencia del derecho humano y, de
ahí, que sea aceptado —por diversos autores— que los derechos humanos
corresponden al derecho natural. Derecho natural que el constitucionalismo debe
reconocer, plasmar y hacer positivo.
¿Cuáles son los principios que implican a todos los seres humanos y que deben
ser respetados por toda autoridad y por el Estado? Nos dice Jorge Carpizo que
son los principios de libertad, dignidad e igualdad, porque han sido objeto de lucha
por los seres humanos, e históricamente han sido conquistados y son parte del
acervo cultural humano; es decir, son principios universales, porque la historia de
los pueblos coincide en su lucha para hacerlos objetivos.
151
152 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Cabe resaltar los principios que establece el enunciado anterior, sobre todo,
ubicándolos en su tiempo y contexto. Primero, se elimina el monopolio del rey en
materia jurisdiccional, lo cual significa que el rey ya no será el único que podrá
juzgar a todas las personas, en atención a que los juicios son entre pares;
segundo, las normas de conducta de los individuos no son juzgadas
arbitrariamente y, por lo tanto, las personas no son juzgadas bajo la voluntad
caprichosa del titular del poder público, sino que las personas de-
ben ser juzgadas con sujeción a las leyes del país, ya que si no se cumple con
esas normas, no se puede afectar la esfera jurídica de las personas.
Por su parte, el artículo 29 de la Carta Magna contempla que ningún hombre libre
deberá ser puesto en prisión, detenido o desposeído de sus bienes sin previo
juicio. Esta disposición nos dice que primero el juicio, después la privación. Con
ello se pretende también terminar con la arbitrariedad de la autoridad y representa
un antecedente importante de la garantía de audiencia en reunión del propio
artículo 48 que ya hemos comentado.
Hay quien afirma —como es el caso del especialista en materia del estudio de los
derechos humanos Rodolfo Lara Ponte— que ninguna cláusula de la Carta Magna
ha tenido tanta significación en el proceso histórico de la evolución de los
derechos humanos, como es la disposición del artículo 29, la cual seria retomada
por posteriores documentos ingleses, a los cuales también ya hemos aludido, y
que repercutirían posteriormente en la declaración de los colonos ingleses de
Norteamérica.
Nosotros también creemos que el artículo 29 debe ser analizado en relación con el
artículo 48, ya que tanta trascendencia tiene el 29 como el 48, porque ambos
reconocen la respetabilidad de la esfera jurídica de los seres humanos y también
reconocen una serie de principios que tuvieron repercusión universal, para
eliminar el monopolio de la autoridad en el ejercicio de la facultad jurisdiccional,
así como, el principio de la sujeción de los juicios a las leyes del país. Otra
disposición importante que contiene la Carta Magna es lo establecido en el artículo
40, el cual dispone que a nadie se le deberá negar o retrasar su derecho a la
justicia. Desde luego es una disposición que influyó en el constitucionalismo de
manera significativa,
156 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Hay desde luego otras disposiciones de la Carta Magna que tuvieron un gran
impacto en el constitucionalismo contemporáneo, por ejemplo en la clausula 13
hay un precedente de la libertad de tránsito, pero solamente se ha visto como un
precedente y el artículo 40 de la Carta Magna debe ser visto también como un
precedente relativo a la libertad de los mercaderes para entrar y salir de
Inglaterra.3
Nos recuerda el Doctor Carpizo que le 9 de julio de 1789 nació en Francia la idea
de redactar una Constitución y precisamente la idea era que tendría como
preámbulo una Declaración Universal de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano.
El Doctor Carpizo menciona que había mas de 15 proyectos para establecer los
alcances de la Declaración, entre ellos los proyectos se Sieyés y Oliere 4 También
es indiscutible, que la declaración en sí misma, se inspiro en las declaraciones
norteamericanas.
3 El resto de las disposiciones de la Carta Magna –sus 63 artículos---- se refiere al sistema feudal. Sin embargo,
encontramos algunas disposiciones de gran interés, por ejemplo, la clausula 40, complemento de la disposición 39,
establece el principio de “a nadie se le venderá, negará, o retrasará su derecho a la justicia”, sin embargo por lo expuesto
anteriormente, dichas disposiciones iban dirigidas únicamente a ciertos estamentos de privilegios, por lo cual no tenían una
observancia general. Así mismo encontramos consagrado un de lo que en la actualidad se denomina libertad de tránsito, al
disponer la clausula 13 lo siguiente “La ciudad de Londres deberá de tener sus libertades ancestrales y costumbres libres,
ya sea por tierra o por agua, además concederemos a todas las ciudades, cercanías y villas todas sus libertades y
costumbres libres, “Lara , Ponte Rodolfo, Los Derechos Humanos en el Constitucionalismo Mexicano, Ed Porrúa, México,
1997, p 28.
4 Los proyectos para la mencionada declaración fueron numerosas y en ellas participaron Lafayette, Sieyés, Mounier,
Target, Servan , Creniere, Thouret, Desmeuniers, Rabaud de Saint Etienne, Camus, y Boislandry, entro otros Carpizo,
Jorge La Constitución Mexicana de 1917, Ed UNAM, México 1997 p.25.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 157
Nótese como se trata en primer lugar de una posición íusnaturalista para hacer un
reclamo a la justicia y reconocer como el papel negativo, que en muchos casos
han seguido los gobiernos, afectan los derechos humanos de los hombres, con lo
que se resalta la inspiración que se tiene en la Ilustración, particularmente en
Rousseau.
Otro aspecto, es que "los derechos naturales del hombre son la libertad, la
propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresión". Con ello, se agregan
aspectos fundamentales tales como: a) el reconocimiento del derecho humano de
la propiedad (evidentemente estamos inmersos en un gran liberalismo cuando se
hace esta declaración); b) se agrega el elemento de la seguridad en los seres
humanos, lo cual es fundamental, porque con este reconocimiento se parte
también de la tesis de que para que seamos libres e iguales, requerimos un
ámbito de seguridad y de alguna manera, esto da pie a la exigencia de los seres
humanos para que el Estado proporcione esa seguridad; c) además se incluye lo
relativo a la resistencia frente a la opresión, y cuando se habla de esa resistencia,
se alude a un
5 Reyes Heroles, Jesús; Obras completas: Política, Tomo I, Ed. Fondo de Cultura Económica, México, 1995, pp. 439-444.
158 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Impedimento para quienes gozan de autoridad, a fin de que eviten oprimir a los
seres humanos.
También otro de los principios importantes que se enuncia consiste en “el límite de
la libertad individual es la libertad de los demás miembros de la sociedad”.
Derivado de este principio se da un especial avance a la conceptualización del
Estado de Derecho en el mundo contemporáneo.
Otro principio también importante es que “se puede hacer todo lo que no esta
prohibido en la ley”. Esta enunciación se hace respecto de los individuos, no de
los funcionarios públicos. Vamos a entenderla en su y nuestro contexto, hoy por
hoy tenemos claro que, de acuerdo con nuestro régimen constitucional, una
garantía para todo gobernado es que el gobernante solamente haga aquello que
ordene la ley, y en cambio, los particulares podemos hacer todo aquello que la ley
no nos prohíba.
Otro principio es que “ la ley debe ser la misma para todos” , con lo cual es claro
que no es válida la existencia de las leyes privativas, es decir, todos tenemos que
ser tratados con la misma medida jurídica; no es válida una equiparación
extralógica de las personas, ya que las normas deben de ser generales,
obligatorias y abstractas.
También se establece que “Los hombres solo podrán ser detenidos o procesados
en los casos y con las formalidades que la ley establece”. Esto significa que en
las detenciones no puede haber actor arbitrarios, ni subjetivos. También significa
que se debe agotar un debido proceso para detener a alguien, lo cual implica que
el procedimiento debe de estar establecido por la ley, no por la autoridad ejecutora
del acto.
Con todo ello, lo que se pretende es evitar la arbitrariedad en las detenciones,
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 159
Actualmente, basta con que una persona sea procesada para que, en términos no
jurídico—formales, pero si en términos político— sociales, algunas personas lo
cataloguen como una persona que
160 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
infringió la ley. Es decir, debemos reconocer que en ocasiones las personas son
catalogadas como culpables por el hecho de ser procesadas; son reos, aún no son
declarados como culpables, pero socialmente en ocasiones son "culpables" por el
hecho de ser procesados.
Finalmente, hay una declaración importante que sugiere que "toda sociedad en la
cual la garantía de los derechos no esté asegurada, ni determinada por la
separación de poderes carece de Constitución". En este punto en particular, Jorge
Carpizo nos dice, que se elevó a rango de precepto constitucional la separación
de poderes, al señalar que prácticamente, sin separación de poderes, no puede
haber Constitución.6
ración entre las naciones para enfrentar, en términos sobre todo eficaces, la
protección de los derechos humanos.
Incluso, hay quien sostiene que fue una omisión de la Carta de la Organización de
las Naciones Unidas, el que se carezca de un catálogo de esa naturaleza. Para
subsanar esa falta, la organización mundial, a través del Consejo Económico y
Social,8 con fundamento en el artículo 62 de la carta, crea en 1946 la Comisión de
Derechos Humanos de Naciones Unidas.
Consideramos al igual que Jorge Madrazo Cuéllar que la era moderna de los
derechos humanos principia precisamente con el reconocimiento de los derechos
del hombre y del ciudadano, pero que prosigue con una serie de reconocimientos
que van encaminados al reconocimiento internacional de los derechos humanos,
lo cual ocurre posteriormente al término de la Segunda Guerra Mundial.
La primera cuestión que tenemos que señalar, de esa rápida enunciación, es que
no se trata de garantías individuales únicamente y no se trata nada más de una
declaración tradicional, sino que involucra otro tipo de cuestiones, muchas de ellas
de carácter social. Implica no solamente deberes de respeto entre los Estados,
sino también acciones concretas que conciernen a la actuación de los Estados,
pero también implican deberes para los propios seres humanos. Implican también
una serie de lineamientos que permiten mayor igualdad en la humanidad, desde el
punto de vista no solamente distributivo, sino también conmutativo. Implica el
respeto de cada ser humano, de la humanidad, a principios cívicos y también el
reconocimiento de que las libertades de las personas tienen limitaciones, cuando
está de por medio la humanidad.11
11 El Doctor Luis Ricaséns Siches comenta que la importancia del Preámbulo dela Declaración radica en que "contiene
implícitamente la distinción entre los derechos fundamentales", refiriéndose a los principios e ideales que llevan a la
proclamación de éstos, por una parte, y, por la otra, el régimen de derecho positivo vigente, en el cual tales derechos se
hallan reconocidos y protegidos. Tan patente es esta diferenciación que se considera que, cuando el derecho positivo no
protege tales derechos fundamentales del hombre, el poder público se convierte en tiránico y opresor, y que los hombres,
entonces, pueden sentirse en la necesidad de apelar al supremo recurso de la rebelión. Citado por, Tapia Hernández,
Silverio; Reflexiones en tomo a la Declaración Universal de Derechos Humanos, Ed. Comisión Nacional de Derechos
Humanos, México, 1998, p. 16.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 163
que pueda tener recreación; que estén garantizados sus intereses sindicales; que
tengan derecho al descanso.
Hay una cuestión que es muy importante recalcar. El artículo 29, apartado 1 de la
Declaración se refiere a algo que es novedoso en un documento de tal
envergadura. Se establecen los deberes de la persona respecto de la comunidad.
Con ello se parte del principio de que para que un ser humano pueda desarrollar
libre y plenamente su personalidad, también tiene que tener deberes respecto de
la comunidad.12
12 Dentro de los deberes de la persona respecto a la comunidad, se ubican las limitaciones a las libertades de la persona,
incluyendo, entre ellas, a las que derivan de las justas exigencias de la moral, del orden público y del bienestar en general,
en una sociedad democrática. Id. Tapia Hernández, Silverio, p. 20.
13 El articulo 24 dice: "La felicidad del pueblo y de cada uno de los ciudadanos, consiste en el goce de la igualdad,
segundad, propiedad y libertad. La íntegra conservación de estos derechos es el objeto de la institución de los gobiernos y
el único fin de las asociaciones políticas". Id. Carpizo, Jorge, p. 123.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 165
14 En el Acta Constitutiva de 1824 se hallan asentados varios principios: libertad de imprenta, justicia expedita, prohibición
de la ley retroactiva, y leyes y tribunales anteriores a la acción o la omisión tipificada, el artículo 30 del Acta estableció: "la
nación está obligada a proteger por leyes sabias y justas los derechos del hombre y del ciudadano". Id. Carpizo, Jorge, p.
124.
15 En el proyecto de la mayoría los derechos del hombre se intitularon "Garantías Individuales", y estaban consignadas en
el articulo séptimo que contó con 15 fracciones. El proyecto de la minoría en la parte respectiva, se denominó: "De los
derechos individuales", y fue sumamente explícito, Id. Carpizo, Jorge, p. 125.
166 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Por lo que se refiere a las garantías del régimen patrimonial y agrario que hemos
mencionado, debemos destacar algunos aspectos; por ejemplo, lo dispuesto en el
artículo 27 Constitucional, en el sentido de que la propiedad originaría de las
tierras y las aguas comprendidas en nuestro territorio nacional corresponden a la
nación, la cual tiene el derecho de constituir la propiedad privada.
El Estado liberal plantea una separación tajante entre Estado y Sociedad Civil,
pero el mundo moderno es testigo de una apertura progresiva —como nos dice
José Luis Villegas Moreno— de la administración pública hacia la sociedad,
producto de la exigencia de mayores espacios de participación de la sociedad. 20
Desde nuestro punto de vista, esto conlleva a que haya cada vez una mayor
interrelación en las actividades del Estado con la sociedad y también, a una
relación más directa de las actividades de la sociedad con el Estado. A esto
llamaremos solidaridad de interactuación.
Todo ello, trae consigo que el propio Estado de Derecho tenga una transformación
o una adecuación que lo lleva a ser, de un simple y llano Estado liberal a un
Estado Social Democrático de Derecho.21 Es decir, gracias a una mayor
interacción entre el Estado y la sociedad, se da una suerte de simbiosis, con la
cual, la sociedad participa en mayor medida de los poderes del Estado; esto, a su
vez, se da aparejado con otro fenómeno muy relacionado, que es el fenó
20 Uno de los postulados fundamentales del Estado Liberal es el de la separación entre Estado y Sociedad Civil y, en
consecuencia, la dícotomia entre individuo u hombre social—hombre político o ciudadano. Esta concepción jurídica asi
manifestada implicaba una distinción clara y tajante de los intereses jurídicamente relevantes en interés público e intereses
privados, consecuencia de la separación entre Estado y Sociedad
Sin embargo, el mundo moderno es testigo de una apertura progresiva de la administración hacia la sociedad y de una
sintonía cada vez mayor de ésta a las exigencias sociales. La solidaridad e interrelación social, especialmente intensa en la
época actual, que se refleja en la concepción del Estado como social y democrático de derecho, impone nuevas realidades.
Villegas Moreno, José Luis; "La tutela jurisdiccional de los intereses difusos y colectivos. Una aproximación", en Revista
Tachirense de la Universidad Católica de Tachira, Venezuela, 1994, No. 5, p 100.
21 Uno de los campos donde se han operado más cambios en los últimos años por el propio desarrollo democrático y
pluralista de las sociedades contemporáneas, en el marco del Estado Social de Derecho, es en el interés general. Éste ya
no es sólo el que como interés público asume y gestiona la administración como única y legítima representante del mismo, y
frente al cual se exige el derecho subjetivo o el interés personal legitimo y directo de los administrados, únicos que
encontraban protección.
Pues no, la realidad social nos va mostrando progresivamente la aparición de intereses difusos y colectivos, que también
forman parte del interés general pero no del monopolio que de él tenia la administración, y que comienzan a ser objeto de
reconocimiento y protección, a pesar de la resistencia. Id. Villegas Moreno, José Luis, p. 101
170 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
22 Los intereses difusos, que bien pueden llamarse intereses de "pertenencia difusa", porque pertenecen a muchos en
común, integrando todos ellos un conjunto difuso, con lo que 'lo difuso" es el grupo humano que coparticipa en el interés, y
no tanto el interés mismo, que se puede percibir como concreto. Fernández Segado, Francisco; "La dinamización de los
mecanismos de garantía", en el Boletín Mexicano de Derecho Comparado, Año XXVII!, Número 83, Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNAM, México, 1995. p. 582.
23 Ias constituciones de la segunda postguerra, y de modo muy acentuado las de los últimos veinte años, han hecho eco
con mayor o menor detenimiento de los derechos o intereses difusos: derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado,
derecho a la salud, a la utilización racional de los recursos naturales, derecho a la seguridad y salud de consumidores y
usuarios, derecho al respeto del patrimonio histórico, arquitectónico y cultural, derecho a la paz, etc. Por el contrario, los
códigos constitucionales anteriores han sido remisos en sentar reglas que propicien la protección real de esos intereses
cuya tutela reclaman. Id. Fernández Segado, Francisco, p. 583.
24 Los intereses jurídicos se han venido estudiando desde la óptica de la legitimación procesal fundamentalmente. En este
sentido dentro del esquema del Estado Liberal de Derecho, tan sólo un tipo de interés social adquiría relevancia jurídica:
aquel que consistía precisamente en la defensa del propio circulo individualizado de actuación personal. Es decir, la pieza
fundamental de esa concepción liberal es el interés directo, individual y concreto. Excepcionalmente se ha reconocido como
un mecanismo corrector de las insuficiencias de la protección individualista la denominada Acción Popular. Id. Villegas
Moreno, José Luis, p. 101.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 171
Así, podemos sintetizar que el interés difuso según José Luis Villegas Moreno25
implica la necesidad de proteger una serie de intereses supraindividuales que no
encuentran ubicación en la teoría liberal o iuspublicista clásica. Entonces podemos
entender por interés difuso, un interés jurídicamente reconocido, pero que
corresponde, precisamente, a una pluralidad indeterminada o indeterminable de
sujetos.
Esta es su nota característica, la indeterminabilidad de los sujetos. El orden
jurídico reconoce explícita e implícitamente una serie de derechos que son
difusos; es decir, que abarca a todos los sujetos integrantes de la comunidad. El
carácter de interés difuso puede aplicarse a una serie de garantías sociales, según
haya evolucionado el Estado Social de Derecho.
sino que también, que el régimen jurídico lo haga positivo y efectivo y contemple
los medios de defensa indispensables para tal efecto. Hay ya una serie de
mecanismos jurídicos que han pretendido hacer positivos los derechos difusos en
México. Es más, hoy por hoy, en el juicio de amparo ya se han sentado una serie
de tesis en esa materia, las cuales han aceptado la protección de derechos
colectivos. 26
En este sentido, tenemos instrumentos de defensa en nuestro régimen jurídico;
por ejemplo, la protección de los derechos del consumidor, para lo cual, se creo
una ley en esa materia y una procuraduría para su tutela. Aunque, hay quienes
sostienen que dicho sistema no se ha perfeccionado con el rigor que es menester;
empero la evolución y tendencia es indiscutible.
Desde luego que en el análisis de los derechos humanos, han tenido verificativo
diversas clasificaciones, pero nosotros pensamos que lo importante de tal o cual
clasificación es ubicar aquella que nos sirva para explicar una realidad y para
contar con una comprensión lógica del tema.
En virtud de que la clasificación que hace el Doctor Jorge Carpizo, desde nuestro
punto de vista cumple con el requisito de claridad y también el requisito de
veracidad, nos vamos a permitir transcribirla de manera integra para su cabal
comprensión a continuación:
26 El interés difuso ha comenzado a penetrar el ámbito del Derecho Administrativo por la vía de la legitimación Procesal,
particularmente en el área contencioso— administrativa. La tutela de este interés pudiera realizarse principalmente a través
de dos formas; a nivel individual o a nivel colectivo Si es individual, o sea, si se atribuye la acción a cualquier ciudadano
portador de un interés difuso se corre el riesgo de confundirlo con la acción popular. Aunque el interés difuso supone cierta
especialización por razón del bien jurídico protegido, aunque en muchos casos (medio ambiente, sanidad) no sirve para
individualizar un conjunto de personas especialmente interesadas Con la admisión de los intereses difusos se haría posible
que cada uno de nosotros pueda solicitar por la vía judicial la nulidad de ciertas medidas o la adopción de otras que nos
afectan no individualmente, sino como miembros de una colectividad. Id. Villegas Moreno, José Luis, p. 104.
173
174
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 175
27 Debe reflexionarse en que no es posible hablar de suspensión, sino sólo de restricción a algunos de los derechos
individuales públicos, siendo este el sentido preciso que ha servido de pauta a la teoría constitucional mexicana, como se
advierte de la homogénea relación de los artículos 1° y 29 de la Ley Fundamental de 1917. Aguilar y Maya, José; la
Suspensión de Garantías, estudio doctrinario y de Derecho Comparado de los artículos 29 y 49 de la Constitución de 1917,
México, 1945, p 15
176 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
28 La corriente de lo anormal, de la necesidad, es la que ha motivado, justamente, la creación de diversas figuras jurídicas:
suspensión de garantías, estado de sitio —de origen francés— estados de guerra, de prevención, de alarma Id Aguilar y
Maya, José, p. 16
29 Articulo 29 constitucional.— "En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro que
ponga a la sociedad en grave peligra o conflicto, solamente el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con
los titulares de las Secretarías de Estado, los Departamentos Administrativos y la Procuraduría General de la República y
con aprobación del Congreso de la Unión, y, en los recesos de éste, de la Comisión Permanente, podrá suspender en todo
el país o en un lugar determinado las garantías que fuesen obstáculos para hacer frente, rápida y fácilmente a la situación;
pero deberá hacerlo por un tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la suspensión se contraiga a
determinado individuo. Si la suspensión tuviese lugar hallándose el Congreso reunido, éste concederá la autorizaciones que
estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situación, pero si se verificase en tiempo de receso, se convocará
sin demora al Congreso para que las acuerde".
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 177
30 Burgoa Orihuela, Ignacio, Las Garantías Individuales, Ed. Porrúa, México, 1968, p. 207.
178 ENRIQUE QUIROZ AGOSTA
31 La última vez que México suspendi.0 las garantías individuales fue en 1942, como consecuencia de que nuestro país
había declarado la guerra a las potencias del eje. Id. Carpizo, Jorge, p. 487
32 De acuerdo con la naturaleza de la emergencia, se pueden suspender en todo el país o en un lugar determinado. Así, un
terremoto en el Estado de Jalisco no tiene porque afectar —de decretarse— al Estado de Sonora. Carpizo, Jorge; Estudios
Constitucionales, p. 486.
33 Orozco Henríquez, Jesús; Perpectwas de la Defensa de los Derechos Humanos, en la Gaceta de la Comisión Nacional
de Derechos Humanos, Año 6, Número 74, México, 1996, p. 12.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 179
34 Se dictó el Decreto de creación de la Comisión Nacional de Derechos Humanos, el día 5 de junio de 1990, publicado al
día siguiente en el Diario Oficial de la Federación. Se trata de un decreto gubernativo, expedido al auspicio de las facultades
tradicionales otorgadas por la ley al Ejecutivo Federal: Articulo 89 fracción primera de la Constitución y los artículos 17 y 27
de la Ley Orgánica de la Administración Pública Federal.
35 Id. Orozco Henríquez, Jesús, p. 12
36 Ídem.
180 ENRIQUE QU1KOZ ACOSTA
entre ellas la de José Barragán Barragán, quien nos dice que al principio era muy
modesto el ámbito de actuación de la Comisión Nacional de los Derechos
Humanos y eso, al parecer de dicho autor, trajo consigo diversos problemas de
carácter legal.37
Debemos destacar que es interesante que se establece, que los organismos son
creados por ley del Congreso de la Unión y además, habrá comisiones en cada
uno de los estados. Con ello, se reconoce nuestro federalismo de cooperación,
coordinación y concurrencia que caracteriza al sistema jurídico mexicano. De esta
manera, cuando hay inconformidades respecto de las resoluciones de los
organismos en las entidades federativas, bajo determinadas condiciones puede
conocer la Comisión Nacional de Derechos Humanos.
No hay duda que debe ser comúnmente aceptado entre los juristas,
37 Barragán Barragán, José; Los Derechos Humanos en México, Ed. Universidad de Guadalajara-Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la UNAM, México, 1994, p. 256.
38 Artículo 102, Apartado B constitucional. El Congreso de la Unión y las Legislaturas de los estados en eí ámbito de sus
respectivas competencias, establecerán organismos de protección de los Derechos Humanos que otorga el orden jurídico
mexicano, los que conocerán de que] as en contra de actos u omisiones de naturaleza administrativa provenientes de
cualquier autoridad o servidor público, con excepción de los del Poder Judicial de la Federación, que violen estos derechos.
Formularán recomendaciones públicas autónomas, no vinculatorias y denuncias y quejas ante las autoridades respectivas.
Estos organismos no serán competentes tratándose de asuntos electorales, laborales y jurisdiccionales. El organismo que
establezca el Congreso de la Unión conoce rá de las inconformidades que se presenten en relación con las
recomendaciones, acuerdos u omisiones de los organismos equivalentes de los Estados
181
El Juicio de Amparo procede contra leyes, contra actos de autoridad que violen las
garantías individuales, contra leyes o actos de autoridad federal que vulneren o
restrinjan la soberanía de los estados y contra leyes o actos de estos que vulneren
a la esfera federal39.
39 en la actualidad la Suprema Corte de Justicia no reconoce competencia para el control de la constitucionalidad de los
códigos políticos fundamentales de los estados, es decir, que el juicio de amparo no procede contra violaciones que afecten
la Constitución de un estado, divorciando así el régimen constitucional local federal. Seguramente un desarrollo mayor de la
tesis de incompetencia de origen hubiera afinado esta integración constitucional, ya que su separación ha propiciado la
indefensión de muchos aspectos básicos en el territorio de los estados. Moctezuma Barragán, Javier, José María Iglesias y
la Justicia Electoral Ed UNAM, México, 1994 p 236.
40 El juicio de amparo a través de una bella evolución basada en los artículos 14 y 16 constitucionales ha ampliado su
procedencia a casi todos los preceptos de la Constitución y a las disposiciones de todo el orden jurídico mexicano, ya que
uno de los diversos aspectos que comprende en el examen de la legalidad de leyes y actos de autoridad tanto federal como
local Carpizo, Jorge Estudios Constitucionales P 490.
182 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
a quien se atribuye ser uno de los principales autores del Juicio de Amparo. El
profesor Fernando Serrano Migallón41 dice que corresponde a Mariano Otero el
mérito de haber luchado contra los obstáculos que impedían el desarrollo formal
de la República en aquel entonces. En su obra nos relata acerca de los graves
problemas que aquejan a México en el siglo XIX, habla de la iglesia, del ejército y
de la aristocracia feudal de los hacendados.
Otero tuvo la visión de resolver algunos de los grandes problemas nacionales con
el establecimiento de un régimen jurídico que fuera garante de las libertades
individuales y de la igualdad ciudadana. De ahí que lograra la inclusión del Juicio
de Amparo en la Constitución. Su pensamiento quedó plasmado, precisamente, en
su voto particular en el Acta de Reforma de 1847. Para Mariano Otero —nos
aclara Serrano Migallón— la clave estaba en el ejercicio de los derechos de los
ciudadanos. Por ello, era necesario consolidar una sociedad civil
significativamente fuerte, sólo así se puede sustentar una democracia
representativa.
La protección del individuo frente al poder público era importante para Mariano
Otero, esa protección debía darse a través del régimen de garantías individuales.
41 Los mecanismos de acción de su pensamiento podían ser claramente identificados: la imposición de un sistema
democrático fundamentado en la burguesía y la clase media de pequeños propietarios, la expansión del pensamiento liberal
laico mediante la educación a cargo del Estado y el establecimiento del régimen jurídico garante de las libertades
individuales y de la igualdad ciudadana, cuya manifestación más acabada es, sin duda, la inclusión del Juicio de Amparo en
las normas constitucionales. Serrano Migallón, Femando; "Mariano Otero, las ideas y su tiempo" en Actualidad de la
Defensa de la Constitución, Suprema Corte de Justicia de la Nación-Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México,
1997, p 339.
42 Otero había concebido —conjuntamente con los pensadores liberales, como Rejón en Yucatán— un Estado de Derecho
liberal para México. Donde el Estado pudiera cumplir sus funciones publicas de forma idónea, al contar con las atribuciones
necesarias para llevar a cabo su cometido, pero al mismo tiempo, donde el régimen de libertades individuales pudiera
ampliarse y ser perennemente respetado. Id. Serrano Migallón, Femando, p. 340.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 183
Felipe Tena Ramírez44 sintetiza las ideas capitales que formula Otero y que
impactan en la Constitución de 1857:
• El Juicio de Amparo se sigue a petición de la parte agraviada por el acto
inconstitucional;
• La parte agraviada tiene que ser un individuo particular; y,
• La sentencia se limitará a resolver el caso concreto, sin hacer declaraciones
generales respecto de la ley o el acto que motivara la queja.
43 Ídem, p. 343.
44 Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1981, p. 506.
45 Tena Ramírez, Felipe; El Amparo mexicano, medio de protección de los Derechos Humanos, Ed. Suprema Corte de
Justicia de la Nación, México, 1961, p. 41,
184 ENRIQUE QU1ROZ AGOSTA
• La existencia del agravio personal y directo.—Tal vez uno de los aspectos más
importantes en el Juicio de Amparo es la existencia del agravio personal y directo,
que implica, primero, que debe haber un daño; tiene que infringirse la esfera ju
46 Burgoa Orihuela, Ignacio; El Juicio de Amparo, Ed. Porrúa, México, 1998, pp. 276-277
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 185
rídica de alguien; ese alguien que ve vulnerada su esfera jurídica es el que tiene
derecho a accionar mediante el juicio de amparo. Insistimos, tiene que causarse
un daño; es decir, un daño patrimonial o no —dice Burgoa—o de un perjuicio,
considerado como la privación de una garantía licita; sin embargo,
la concepción de agravio en el Juicio de Amparo es más amplia que en materia
civil. Por ello, cualquier violación cometida a la persona en su esfera jurídica, es
recusable en materia de amparo. Este principio se encuentra establecido
en la fracción II del artículo 107 Constitucional.
186 EN BLANCO
UNIDAD 10
FORMAS DE ESTADO
1 La forma de un Estado se puede definir en la Ciencia Política moderna, atendiendo al sistema social que domina la vida
pública de una nación. Así se habla del Estado libera! de los Estados Unidos, el Estado comunista en la Ex-U R.S.S.; de un
Estado socialista como Cuba; de Estados mixtos como Francia e Italia; de Estados conservadores como el Reino Unido o
de Estados intervencionistas o semiintervencionistas como los Estados latinoamericanos. Serra Rojas, Andrés; Ciencia
Política, Ed Porrúa, México, 1980, p 617. 187
188 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Pese a ello, existe una confusión entre formas de Estado y formas de Gobierno,
aun para algunos autores contemporáneos de muy elevadas luces como el
tratadista Reinhold Zipellius, para quien las formas de Gobierno son equiparables
a las formas de Estado. En tanto que para Carlos Garza García, la formas de
Estado atañen a la organización del poder público, con referencia al territorio o las
demarcaciones territoriales por las que se compone un país mientras que las
formas de Gobierno, conciernen a la manera de organizar el Gobierno para el
ejercicio de las funciones públicas.3
Luis Pizarro es un autor citado por Serra Rojas, que a nuestro entender distingue
con claridad las diferencias entre las formas de Gobierno y las formas de Estado,
ya que nos dice que se llaman formas de Estado a las distintas formas que una
nación puede adoptar, no por la estructura y engranaje de los órganos soberanos,
sino por la división o desplazamiento de sus competencias. Entonces, las formas
de Estado hacen referencia a la estructura general de la organización total del
país; en cambio las formas de Gobierno implican la estructura que pueden adoptar
en un país los órganos encargados de ejercer las funciones soberanas al
relacionarse entre si. Son los órganos encargados de la dirección estatal.
2 La expresión política de formas de Gobierno, alude a las diversas maneras de organización de un Estado o al ejercicio del
poder. Históricamente se confundieron Estado y Gobierno, revistiendo formas diversas como la autocracia, la monarquía, la
república, la democracia y la dictadura. Serra Rojas, Andrés; Teoría del Estado, Ed. Porrúa, México, 1990, 453.
3 En el mismo tenor, Elsa Roqué Fourcade en su texto, nos dice que Estado y Gobierno son realidades distintas, el Estado
es la unidad de pueblo y gobierno y, el Gobierno es el conjunto de órganos que permiten al Estado realizar sus funciones,
es una parte del Estado. Roqué Fourcade, Elsa; Derecho Constitucional y Derecho administrativo, Ed. Porrúa, México,
1996, p 21.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 189
aludimos a las formas de Estado estamos hablando del 'Todo Estatal", de los
órdenes jurídicos y de los planteamientos competenciales, pero sobre todo,
estamos aludiendo al pueblo, al territorio y a la soberanía.
Las formas del Estado se pueden clasificar en dos grandes grupos: a) El Estado
simple o unitario, de una sola soberanía, una sola población, un solo territorio; y,
b) El Estado compuesto o complejo. Según Xifra Heras, 4 el primero se caracteriza
porque sus instituciones de gobierno constituyen un solo centro de imputación
política; esto significa que en el Estado unitario, todos los ciudadanos están
sujetos a una sola institución de autoridad, a una autoridad única, a una sola
jurisdicción nacional, a un solo régimen competencial constitucional y a un orden
jurídico común para todos. Por lo que se refiere al Estado compuesto o complejo
federal, es aquel que está formado por un conjunto de estados; es decir, es un
Estado que a su vez esta formado por otros estados menores y, por lo tanto,
corresponde al Estado federal una suerte de "estado de estados".
Dice Groppali —autor italiano— que en el Estado unitario, lo que resulta evidente,
es que el Poder Legislativo, Judicial y Ejecutivo o administrativo, pertenecen a una
sola instancia, a un solo titular que es el Estado. En cambio, en el Estado federal,
el poder público tiene una triple manifestación por cada estado menor y además,
hay un Estado federal nacional con sus respectivos tres poderes.
Debemos tener claro que en un Estado federal existe un orden jurídico integral,
que está diferenciado en dos jurisdicciones: la federal y la jurisdicción de cada una
de las entidades federativas, pero ambas jurisdicciones están supeditadas a la
norma general que es la Constitución, quien a su vez, es la gran distribuidora de
las competencias. Asi, tanto instancias federales como estatales participan en la
reformabilidad de la Constitución en el Estado federal y, las normas tanto de
jurisdicción federal, como de jurisdicción local, se aplican directamente a los
individuos.
4 Xifra Heras, Jorge; Curso de Derecho Constitucional, Ed. Bosch, Tomo II, Barcelona,
España, 1962, p. 445.
190 ENRIQUE QU1ROZ ACOSTA
En el Estado unitario habrá un poder central. De ese poder central emanarán las
decisiones políticas del Estado y, por lo tanto, habrá una sola esfera competencial
en todo el Estado.5
5 En el Estado unitario se forma un poder central, sin autonomía para las partes o regiones que lo componen, y es el único
que regula toda la organización y acción de un poder único, que unifica y coordina a todas las demás entidades públicas y
privadas. Id. Serra Rojas, Andrés; Ciencia Política, p. 618.
6 En el Estado unitario existe lo que en doctrina constitucional se llama "homogeneidad del poder". "Este elemento implica,
que, en cuanto a las funciones legislativa y administrativa, no existen órganos distintos que automáticamente las
desempeñen. Asi, en dicho tipo de Estado existe un solo órgano que dicta las leyes sobre cualesquiera de las materias con
vigencia espacial en todo el territorio, siendo sus destinatarios, a guisa de obligados, todos los individuos y grupos de
diferente índole que en él existan y actúen. En otras palabras, en un Estado unitario no existe la dualidad de ámbitos
competenciales en lo que función legislativa concierne, sino una unidad legal en los términos que acabamos de expresar.
Por cuanto a la función administrativa los gobernantes de las divisiones político-territoriales en que se organiza el Estado
unitario, dependen del Ejecutivo central, sin que aquéllos deriven su investidura de ninguna elección popular directa o
indirecta". Burgoa Orihuela, Ignacio; Derecho constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1979, p. 370.
7 La desconcentración y la descentralización presentan algunos rasgos comunes, pero, por lo demás, se diferencian. En los
dos casos existe una tendencia centrifuga que aproxima la Administración al administrado; en otras palabras, el poder no se
ejerce desde la capital sino sobre el terreno, y a través de una delegación de poder administrativo —no político—
consentida por el Estado. La desconcentración es una modalidad de la centralización, una técnica de autoridad; en cierto
modo, es la centrali
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 191
zación por personas interpuestas. Consiste en una transferencia de determinadas atribuciones administrativas del poder
central al plano local en beneficio de un agente del Estado. En Francia, el prefecto departamental o regional encarna esta
política. Por su parte, la descentralización, significa literalmente auto-administración. Hauriou, André; Derecho
Constitucional e Instituciones Políticas; Ed. Ariel, Madrid, España, 1980, p. 193.
8 En el Estado unitario opera el fenómeno de la descentralización funcional en lo que atañe a la actividad administrativa y
jurisdiccional. Dicho de otra manera, un Estado unitario no es monolítico, ya que por la presión de necesidades de diferente
naturaleza su territorio suele dividirse política y administrativamente en circunscripciones que se denominan
"departamentos" o "provincias", y cuyo gobierno se encomienda, en lo que respecta a la primera de las funciones citadas, a
órganos subordinados al órgano central, y por lo que toca a la segunda de dichas funciones, la impartición de justicia se
confía a autoridades judiciales dentro de un sistema de competencia territorial. La descentralización funcional que
acabamos de hablar no llega al grado de autonomía en lo que a las tres funciones estatales concierne. Este último
elemento, según veremos es lo que distingue al Estado unitario del Estado federal. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 373.
192 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Iniciemos por reiterar que para algunos autores, como André Hariou,9 es probable
integrar en la clasificación de Estados compuestos, no únicamente al Estado
federal, sino también a las uniones reales, personales, uniones de estados e,
incluso, confederaciones. Pero la posición más generalizada y comúnmente
aceptada, es que el Estado compuesto se identifica con el Estado federal.
Cuando alude André Hariou al Estado compuesto, nos dice que es una
colectividad divisible en partes internas, merecedoras cada una de ellas de
denominarse, a su vez, Estado y estas comunidades internas, en el Estado
compuesto, se encuentran unidas por un lazo de comunidad.
cada uno de los estados, pero ambas supeditadas a la Constitución federal, son
un pacto federal, con autonomía interna en cada una de las partes integrantes de
la federación, lo cual significa que las entidades federativas pueden adoptar,
incluso, su propio régimen interior y su propia organización interna política y
administrativa.
Las uniones personales y las uniones reales son formas arcaicas de los Estados
compuestos. Ambas obedecen a un fenómeno histórico monárquico y, por lo tanto,
están ligadas al fenómeno dinástico existente en Europa. Cuando se alude a las
uniones personales —nos enseña de manera muy precisa André Hauriou—12
estamos aludiendo a dos monarquías que tienen un mismo monarca, pero se
mantienen los dos gobiernos el uno del otro, pero se rigen bajo un pacto de
unificación en cuanto al ejercicio del poder. Sin embargo, no debe haber una
confusión tal que implique la unificación soberana de dos estados. Cita Hauriou
diversos ejemplos que se dieron a través de la historia; por ejemplo, la unión que
hubo entre Inglaterra y el Reino de Hanover hasta 1714; el caso de la unión entre
los Países Bajos y el Gran Ducado de Luxemburgo; también se puede citar el caso
del Reino de Bélgica y el Estado Libre del Congo en 1885.
Por otro lado, las uniones reales son aquellas en virtud de las cuales, las
monarquías están unidas en la persona de un mismo monarca, pero no solamente
en ello, sino también en un mismo gobierno; es decir, la unión, amén de compartir
al monarca, también une el ejercicio del poder.13
En las uniones reales, en alguna rama del ejercicio del gobierno hay una unión,
como es el caso de las relaciones exteriores, de la defensa nacional y las
finanzas, pero a pesar de ello, en las uniones reales la unión no es total, hay
aspectos de independencia en algunas ramas gubernamentales y, especialmente,
en la parte legislativa.
Debe quedar claro que en las uniones personales están claramente diferenciados
los órganos jurídico-políticos de cada estado a pesar de la unión y en el caso de la
unión real, si existe cierta uni-
12 /d. Hauriou, André, p. 188.
13 Hay dos ejemplos de unión real: entre Suecia y Noruega a partir de 1815, en virtud del Tratado de Paz de Tost, por el
cual Noruega, vencida, es obligada a aceptar las condiciones suecas y la soberanía de la dinastía de este país, hasta el 26
de octubre de 1905, fecha en la que el Tratado de Estocolmo, después de una insurrección, devolvió la libertad a Noruega.
Otro ejemplo, es entre Austria y Hungría, que se mantuvo unida hasta los acontecimientos de 1918, fecha en que se
disolvió la doble monarquía. Id. Hauriou, André, p. 188.
194 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Hemos sostenido que tanto las uniones personales, como las uniones reales,
pertenecen a un proceso histórico que ya está superado, o bien, a una etapa
evolutiva como dice el maestro Daniel Moreno. Si bien es cierto que en el siglo xx
presenciamos el fenómeno italiano, y de los nuevos estados africanos, en realidad
pertenecen a procesos históricos acentuados en siglos pasados.
10.3.3. Confederación
Según André Hauriou, debemos tener presente que si bien nunca se crea una
entidad superior por voluntad de los Estados, si se crea cierta organización
compuesta por ese pacto entre Estados. En el caso de la Confederación estamos
ante un acuerdo de voluntades estatales para realizar un fin que les puede ser
común, sin que se pierda la individualidad, ni mucho menos la soberanía de los
Estados.
16 Actualmente, la Confederación clásica, con base territorial, se encarna en la Commonwealth británica, asociación de 29
países unidos por una solidaridad histórica y por el uso de la lengua inglesa. Id. Hauriou, André, p. 189.
196 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
17 La Confederación es una asociación de estados en el sentado del Derecho Internacional; en otras palabras, una
asociación igualitaria entre Estados, en cuyo seno éstos aceptan cooperar en un determinado número de materias o
actividades, conservando, a titulo principal, su soberanía. Sus caracteres principales son: a) La Confederación de Estados
es una alianza reforzada, porque tiene una organización compuesta por una Dieta o Asamblea de Estados, que se reúne
periódicamente para tratar de los asuntos comunes previstos en el pacto; y, b) Pero no es un Estado Federal, porque esta
organización no tiende a crear una voluntad estatal superior, ni una personalidad internacional, sino solamente un medio de
ejercer en común la voluntad propia de cada uno de los Estados confederados; el Consejo de ministros, no es el órgano de
un super-Estado, sino una especie de conferencia internacional en la que las decisiones importantes se adoptan
únicamente con la unanimidad de votos de los
Estados, incluso, a veces, por medio del referéndum. Idem, p. 189.
UNIDAD 11
Por su parte, Calhoun2 y Seydel afirman que una federación implica una nueva
entidad que engloba a los estados que la conforman. Al unirse diversas entidades
en una Federación, están creando una nueva entidad, se está generando una
nueva persona jurídico-politica y esto ocurre según los autores, porque se cede
parte de la soberanía de cada uno de los estados que integran la nueva persona.
Se cede parte de la soberanía, porque se trata de un poder soberano ceñido en un
nuevo Estado.
1 Tocqueville afirmó que en Norteamérica existían dos gobiernos completamente separados y casi independientes. Uno de
estos gobiernos era el que correspondía a las 24 pequeñas naciones soberanas que en su conjunto integraban la
federación —"el gran cuerpo de la Unión"—, la que a su vez era soberana. Las explicaciones anteriores son el motivo por el
cual a esta teoría se le llama co-soberanía, ya que tanto la federación como las entidades federativas son soberanas dentro
de su competencia; es decir, poseen una parte de la soberanía. Citado por Carpizo, Jorge; La Constitución Mexicana de
1917, Ed. UNAM, México, 1994, p. 276.
2 La teoría de Calhoun persiguió una finalidad concreta: justificar la separación de los Estados del sur de Norteamérica; y la
teoría de Seydel tuvo, también, una meta: defender a Baviera contra el Reich. Tanto Calhoun como Seydel creyeron que el
Estado federal y la confederación descansaban sobre un tratado, el cual era concertado por los Estados particulares. Esa
falsa creencia los hizo afirmar, equivocadamente, que todos los Estados federales son simples confederaciones de Estados.
Esta aseveración les permitió concluir que las competencias federales no son más que competencias delegadas por
Estados particulares y ejercidas por ellos, de lo cual se derivan dos consecuencias: el derecho de anulación y el derecho de
segregación. Id. Carpizo, Jorge, p. 277.
198 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
3 Se ha llegado a sostener que dentro de un régimen estatal federal existen dos soberanías: la de las entidades federativas
y la del Estado federal propiamente dicho.
Esta tesis, que se llama de la co-soberania, afirma que los Estados, al unirse en una federación, crean una entidad distinta
de ellos con personalidad juridico-politica propia, dotada de órganos de gobierno, cediendo parte de su soberanía en
aquellas materias sobre las cuales hayan renunciado a ejercerla, para depositar "el Poder Soberano cedido" en un nuevo
Estado. Burgoa Orihuela, Ignacio; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1979, p. 375.
TEORÍA DE LA CONSTITUCION 199
De ahí que coincidamos con Ignacio Burgoa y otros autores, en que la teoría de la
co-soberanía es insostenible en la actualidad.4 Pero, abundando en la naturaleza
jurídico-política del federalismo, existen otras teorías.
Otros autores como García Pelayo, al igual que Hans Kelsen, no creen que exista
realmente una diferencia de fondo entre un Estado unitario y un Estado federal,
sino que es un problema de grados o gradualidad de autonomía. Hay pues, un
mayor grado de autonomía en un Estado federal que en un Estado unitario.
García Pelayo dice que si tratamos de peculiarizar al Estado federal para entender
su naturaleza, tendríamos que decir que únicamente hay Estado federal, cuando
en las entidades federales hay autonomía constitucional, respecto de la
designación de los titulares de sus poderes y en cuanto a su ejercicio.
4 La teoría de co-soberanía en un terreno puramente jurídico no puede justificarse. La soberanía es una e indivisible y se
traduce en el poder que tiene el pueblo de un Estado para autodeterminarse sin restricciones heterónomas de ninguna
índole. En otros términos, se dice que un Estado es "soberano" porque su pueblo, sin sujetarse a ninguna norma que él no
haya creado o aceptado voluntariamente, tiene la capacidad de establecer su propio modo de ser político, jurídico,
económico o social (autodeterminación) y de fijar los cauces limitativos a su poder (autolimitación). Id. Burgoa Orihuela,
Ignacio, p. 376.
200 ENRIQUE QUIROZ AC0STA
por ello los estados miembros tienen ciertos límites a su libertad de acción.
Cabe recordar que Jellinek, a finales del siglo pasado, planteó una teoría acerca
del Estado federal que justificó en 1870 la creación del Estado Alemán, una vez
que Napoleón III fue derrotado. En aquel entonces, surge la inquietud entre los
principales príncipes que existían en Alemania, de unirse y, ante ello, Jellinek
elabora una teoría que busca encontrar una serie de respuestas respecto a las
diferencias que hay entre los estados soberanos y estados que no son soberanos
y dice que la soberanía es la esencia de un Estado y que esta soberanía se
deposita en todo el Estado federal, no en los estados en particular, 5 También
puntualiza que lo que existe en estos estados asociados, es precisamente,
competencia en determinadas materias.
Derivado de lo anterior resulta claro que Jellinek define al Estado federal como un
estado soberano; dicho Estado federal, está formado por una gran variedad de
estados, los cuales carecen de soberanía, pero poseen una competencia
concreta. Es decir, son Estados miembros, pero no son Estados soberanos; sin
embargo, sí son Estados, porque poseen derechos de dominación pero con
ciertos fines. En síntesis, para Jellinek, el único Estado soberano es el Estado
federal y los estados tienen características propias de los estados miembros del
propio Estado federal.
Hay fuertes críticas a la teoría de Jellinek. El Doctor Mario de la Cueva dice que en
esencia, si analizamos con profundidad esta teoría, de alguna manera coincide
con la teoría de la co-soberanía de Tocqueville, porque implica en el fondo una
noción parcial de la soberanía.
Otra teoría interesante que se desarrolló a finales del siglo pasado fue la de
Wilson. Tengamos presente que Wilson llegó a ser Presidente de los Estados
Unidos de América; su obra: "El Estado" fue ampliamente difundida. En ella,
Wilson explica la conformación del Estado federal; para él, cuando se creó el
Estado federal, se pensó en que éste fuera integrado, no por entidades federativas
débiles, sino por estados fuertes. Wilson señaló que nunca se pretendió sacrificar
la autonomía de los estados particulares, sino por lo contra-
5 Para Jellinek hay Estados soberanos y no-soberanos, luego para él, soberanía
no es la nota esencial del Estado, pero si lo son las relaciones de dominación.
Pero un Estado no-soberano sólo puede existir asociado a otro que es soberano.
Id. Carpizo, Jorge, p. 277.
TEORÍA DE LA CONSTITUCION 201
Wilson6 analiza la conformación del Estado federal en los Estados Unidos a partir
de diversos acontecimientos históricos que explican el fenómeno federal; por
ejemplo, señala cómo se han ido gestando las comunicaciones en Estados Unidos
y para ello alude que los ferrocarriles fueron un factor que no sólo propició el
intercambio de productos, sino que propició que se integraran cada una de las
entidades federativas. A partir de este hecho, opina Wilson, existe ya una nación,
pero esta nación se integra por varios estados y nos dice que aunque en el Estado
federal hay un solo gobierno, éste posee una doble competencia; es decir, la
naturaleza del Estado federal es de un gobierno doble.
También, hemos dicho que —además de Kelsen— hay otros autores que explican
al Estado federal como una forma de descentralización. Para Jean Dabin, la
descentralización aligera a la federación una serie de tareas de interés público que
son importantes, ya que a través de ese mecanismo el gobierno local puede
efectuar muchas de esas tareas
6 Wilson afirma que al crearse la Constitución federal se quería una unión débil, no se deseaba sacrificar la autonomía de
los Estados particulares. Pero durante el siglo XIX diversos acontecimientos perfilaron la nacionalidad norteamericana y ello
trajo consigo un cambio en la manera de ser de los hombres. La idea de la importancia de los Estados miembros fue
sustituida por el concepto de nación, y esta idea triunfó cuando los Estados del norte vencieron a los del sur, creándose la
convicción de que era imposible la segregación de un miembro de la unión. Así, la idea de nación como unidad fue lo que
permitió formar un vínculo de solidaridad entre hombres de pensamientos, costumbres, religiones, lenguas y razas, tan
diferentes. Id. Carpizo, Jorge, p. 279.
202 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
con dos aspectos diferentes de la teoría del poder; por una parte, existe un ámbito
del poder descentralizado en beneficio de la colectividad, en beneficio de los
componentes y, por otra parte, esa misma colectividad participa en un gran Estado
que es el Estado federal; es decir, considera que los estados miembros de una
federación participan con independencia, pero al mismo tiempo, estos estados
participan en un gobierno central, que es una especie de integración de poderes
de la federación.7
Evidentemente, para este autor, las entidades federativas tienen diversos poderes
gubernamentales y administrativos, porque tienen funciones del poder público.
Además, para este autor, dentro de las competencias de las entidades federativas
hay gobiernos que actúan de manera autónoma, sin vigilancia permanente de la
federación, que son los de las entidades federativas. Para Dabin, los estados
miembros conservan la facultad de organizarse a sí mismos y de regularse por su
propia Constitución.
7 Para Dabin el poder está descentralizado cuando se admite que grupos más o menos naturales que existen dentro del
Estado poseen en propiedad determinados atributos del poder público, que ejercen por órganos que estos mismos escogen,
o sea, que el rasgo esencial de la descentralización es participación o colaboración dentro de una señalada esfera con el
poder político del Estado. Pero la descentralización nace cuando ese grupo se eleva al nivel de órgano de derecho público y
coopera con el Estado a la realización del bien público. Id. Carpizo, Jorge, 280.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 203
Tenemos muy claro que por una parte estaba la independencia de las colonias y,
por otra, existía como lo señala Felipe Tena Ramírez, una dependencia con la
corona inglesa. Era muy importante en aquel entonces, la tesis de un fenómeno de
esta naturaleza, debido a que se trataba de un proceso en virtud del cual, en la
medida en que se pudiera limitar la dependencia con Inglaterra, en esa medida
también, era factible que se fortaleciera la unidad entre las colonias.
Este fenómeno no estaba muy articulado, pero cada vez se fue ubicando con
mayor fortaleza; es decir, los colonos observaron que tenía ventajas ser cada vez
más independientes respecto de la corona inglesa; pero, para ello, era necesario
unirse y, de esa manera, al fortalecerse su unión, tener un frente común ante
Inglaterra.9
8 Las colonias, independientes entre si, estaban subordinadas al soberano inglés; pero esta subordinación no excluyó la
participación de los colonos en el gobierno propio, pues a partir de 1619, en que la Compañía de Londres autorizó a los
colonos de Virginia para hacerse representar en el gobierno, las cartas de concesión estipularon explícitamente que la
legislación se dictaría con el consentimiento de los hombres libres. Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano,
Ed. Porrúa, México, 1995, p. 102.
9 La unificación de las colonias no era una finalidad en si, sino un medio de desunirse de Inglaterra; de allí que prevaleciera
el regionalismo.
204 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
La unificación para algunos parecía difícil y para otros era artificial, al grado tal que
se llegó a pensar que iba a ser una unificación transitoria, pero no fue así.
Cabe recordar que la expedición de la Ley del Timbre, entre otras leyes por parte
del Parlamento inglés, que gravaron el comercio colonial, crearon una fuerte
oposición por parte de los colonos, quienes argumentaban que por pagar una gran
cantidad de impuestos, deberían tener una representación en la corona o en el
parlamento inglés.
Desde aquel Congreso había una unión entre las colonias y fueron ellas las que
defendieron a Massachusetts, cuando las fuerzas inglesas quisieron reprimir un
brote de rebeldía.
popular; este método se consideró el típico en la elaboración de constituciones. La experiencia colonial, las prácticas
inglesas y la doctrina de Montesquieu sirvieron de guías a las Asambleas Constituyentes. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 104.
13 Ante el fracaso de la Confederación, se llegó a pensar en la implantación de la Monarquía y el Presidente del Congreso
trató de que el príncipe Enrique de Prusia aceptara el trono de Norteamérica. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 104.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 207
Este plan general le dio una gran fuerza al gobierno federal en relación con los
estados y esto no le gusto a los estados que eran pequeños. Por eso, ellos
presentaron otro plan, el "Plan de New Jersey". En éste se concebía una
federación más débil; incluso, el Poder Legislativo tenía únicamente una cámara y
se reconocía la posibilidad para la federación de coacción por parte de los
estados.
El "Plan de Virginia" no era aceptado por los estados pequeños, precisamente,
porque la representación proporcional al número de habitantes daría a los estados
grandes mayor número de votos.
Finalmente, se da una posición ecléctica o intermedia, en un tercer plan a través
de un grupo de personas que integraban una Comisión y se hizo coincidir
elementos comunes de ambos planes, en lo que se llamó el Plan de Transacción
de Connecticut. Por lo que se refiere al Plan de Virginia, recoge el punto de la
representación proporcional al número de habitantes, pero sólo para la Cámara de
Representantes y del otro plan, conserva el principio de voto igual para los
estados, que sería aplicable sólo para la Cámara de Senadores. Es así como nace
el bicamarismo, que es propio del sistema federal, a través del cual, una cámara
representa al pueblo y la otra generalmente, a las entidades federativas. Además,
este Plan incluye la modalidad de la revisión de la Constitución, en la que
participarán, no solamente el Congreso, sino también las entidades federativas.
La gran novedad de este sistema es la creación de un gobierno federal, pero al
mismo tiempo, le otorgaba un gobierno propio a cada entidad federativa. Así, de
esta manera, nació el sistema federal que ha sido tomado como ejemplo por
muchas naciones. En efecto, el federalismo norteamericano tuvo una gran difusión
en el mundo.
Hemos repasado lo anterior porque, para conocer las bases del federalismo, es
necesario conocer la historia de los Estados Unidos. Los grandes autores —como
lo señala Daniel Moreno— entre ellos Bryce, le atribuyen a la fórmula federal la
existencia de los Estados Unidos de América. García Pelayo, afirma incluso, que
el sistema federal hace la entrada en la historia con la Constitución Americana de
1887.14
Debemos reconocer en los autores clásicos del federalismo americano como lo
son James Madison, John Jay y Alejandro Hamilton una obra que no se cierra a
una postura ortodoxa, sino en la cual se crea un nuevo sistema. Justamente en la
obra de estos autores: "El federalista", se observa el acomodo conceptual que
realizan. Evi-
14 Citado por Moreno, Daniel; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Pax, México, 1981, p. 359.
15 La definición política de nuestro federalismo es acorde con su concepción jurídica, derivada de nuestra Constitución; un
federalismo de coordinación y colaboración recíproca entre la federación, estados y municipios, y entre los propios estados
y los municipios. Para comprender y dimensionar nuestro federalismo en el ámbito de la descentralización en el texto de la
Constitución, se debe aludir a cinco aspectos básicos: a) Disposiciones que se refieren concretamente al establecimiento de
convenios o mecanismos de coordinación; b) Disposiciones que se refieren a facultades concurrentes o coincidentes; c)
Disposiciones de auxilio de los estados respecto de la federación; d) Disposiciones que no especifican jurisdicción federal o
local pero aluden a que habrá ley reglamentaria; y, e) Disposiciones que aluden al Estado pero sin establecer elementos
que vinculen la facultad sólo con el gobierno federal. Enrique Quiroz Acosta, Conferencia dictada en San Luis Potosí, en el
Encuentro Nacional en materia Municipal, 1995.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 209
19 La creación de la Junta Nacional Instituyente y el Reglamento Provisional del Imperio Mexicano fueron causas
determinantes de la sublevación de Santa Anna en Veracruz, que desconoció a Iturbide como emperador y proclamó la
República. Las tropas que se destacaron para sofocar ese levantamiento, a su vez, expidieron el llamado "Han de Casa
Mata", en el que propugnaron la reinstalación del Congreso disuelto por Iturbide, quien no tuvo otra disyuntiva que acceder
a esta coactiva petición en marzo de 1823. Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p. 340.
20 Algunas provincias, entre ellas las de Guadalajara, se pronunciaron por el sistema federal, proclamando su plena
autonomía en lo que a su régimen interior se refiere. Desde entonces, la provincia de Guadalajara adoptó el nombre de
"Estado Libre de Jalisco" en su plan gubernativo provisional de 16 de junio de 1823. La actitud asumida por la antigua
provincia de Guadalajara y preconizando la instalación de su Congreso local constituyente, fue emulada por algunas otras
provincias antes de que se expidiese el "Acta Constitutiva de la Federación Mexicana", el 31 de enero de 1824. Dichas
provincias, autodeclaradas "Estados", fueron Oaxaca, Yucatán, Jalisco, Zacatecas, Querétaro y México. Id. Burgoa
Orihuela, Ignacio, p. 341.
21 Las ideas políticas que casi unánimemente se abrigaron en pro de la adopción del régimen federal y los acontecimientos
que las tradujeron en la realidad, al proclamarse varias provincias como "Estados libres y soberanos", marcaron un
derrotero invariable al Congreso General que, reunido el 5 de noviembre de 1823, debía organizar a México, por eso, la
expedición del Acta Federativa era un fenómeno que fácilmente podía vaticinarse, Id. Burgoa, Orihuela, Ignacio, p. 341.
212 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
lución no se hubiera asumido, se hubiera desatado un fenómeno de desunión, que
hubiese dado al país una configuración distinta, en detrimento, no solamente
territorial sino de su propia gobernabilidad.
Con lo anterior, nos queda claro que el origen de nuestro federalismo —que de
manera normal se instituye en 1824— tiene una naturaleza propia, que se expresó
con vigencia a partir de los documentos constitucionales que tuvieron verificativo
en 1824. En cualquier caso, debemos tener presente que en el siglo XIX,
federalistas y centralistas, o dicho de otra manera, liberales y conservadores se
disputaban el poder y ello, repercutió en la vigencia de nuestro federalismo.
En efecto, después de 1824, impusieron los centralistas diversos documentos. 22
No es sino hasta 1847 cuando se restablece el federalismo, se revive la tesis de la
Constitución de 182423 y, más tarde, en la Constitución de 1857, se establece un
federalismo técnicamente mucho más acabado; por ejemplo, se señala una regla
más clara de distribución de atribuciones entre la federación y las propias
entidades federativas, que más tarde retomará la Constitución de 1917, a través
del artículo 124.24
22 A pesar de que la Constitución de 1824 hizo inmodificable la forma de Gobierno, es decir, de que pretendió asentar
sobre bases inconmovibles el régimen federal por ella establecido (Art. 171), en 1836 se sustituyó éste por el régimen
central. El Congreso expidió un documento en octubre de 1835 que se conoce con el nombre de Bases para la nueva
Constitución, y posteriormente, en diciembre del propio año, las Siete Leyes Constitucionales, que se denominarían
comúnmente la Constitución de 1836 En la Constitución de 1836, no se utilizó el concepto de "República central". En
cambio de la "forma de Gobierno", que en puridad jurídica equivalió al cambio de la "forma de Estado", se deduce, dentro de
su articulado mismo y prescindiendo de las ideas que lo inspiraron, de la supresión de la palabra "federal" y de la
conversión de los 'Estados libres, soberanos e independientes" en "departamentos" (Arts. 2 y 8 de las Bases y Io de la Ley
Sexta de la Constitución). Id. Burgoa Orihuela, Ignacio, p 142.
23 El cambio de la forma de Estado que se operó en virtud de la Constitución centralista de 1836 no puso fin al
padecimiento endémico de nuestra vida pública: los pronunciamientos, "cuartelazos" y levantamientos militares. Contra el
gobierno de Bustamante, emanado de dicha Constitución, se suceden los famosos "planes", que no era, en la mayoría de
los casos, sino la careta con que se disfrazaba las ambiciones personalistas frente a un pueblo carente de opinión. La
implantación del régimen central fue la causa, o al menos el pretexto, para que Tejas exigiera su independencia. Por su
parte, Yucatán, molesto porque el centralismo lo degradó al convertirlo en un simple departamento, optó por separarse de la
República Mexicana. Estos hechos, que revelaban el peligro de un paulatino desmembramiento de nuestro país,
provocaron la reacción de los partidarios del federalismo para restaurar el imperio de la Constitución de 1824. Idem.
24 En México, la noción de sistema federal como idea ya se ha ganado. Urge que triunfe plenamente en nuestra realidad
política. Carpizo, Jorge; La Constitución mexicana de 1917, Ed. UNAM, México, 1994, p 297
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 213
Las entidades federativas son las que componen la federación, pero estas
entidades son libres y soberanas. Aquí el punto importante a destacar, es el
término "soberanía". Si lo analizamos con todo rigor técnico y constitucional,
veremos que estrictamente no se refiere a la soberanía sino a la autonomía; es
decir, las entidades federativas no tienen una potestad suprema de
autodeterminación y autodenominación, sino que tienen un régimen tal que les
permite autogobernarse, pero autogobernarse en lo concerniente a su régimen
interior; precisamente, tan no es soberanía, que la ley los constriñe a su régimen
interior; luego entonces, debe entenderse como autonomía. 26
25 Artículo 40 constitucional.—"Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una república representativa, democrática,
federal, compuesta de estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior; pero unidos en una
Federación establecida según los principios de esta ley fundamental".
26 Se ha discutido el adjetivo soberano, que menciona el artículo 40, sosteniendo que no puede haber compatibilidad entre
la soberanía del Estado federal y la de tos estados federados. Error en el que ha influido la idea del concepto absoluto de la
soberanía; ésta sólo en sentido jurídico es un concepto absoluto, pero en su dimensión
214 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
política siempre, desde su origen, ha sido relativo, y tiene que ver con el mayor o menor poder que ejercen quienes
pretenden llevar a cabo sus objetivos de supremacía en una determinada entidad territorial. Históricamente, en México ha
quedado demostrada la naturaleza soberana de las decisiones estatales respecto de la Federación. En cuanto a la
extensión del concepto de soberanía aplicada a los estados de la Federación, éste se manifiesta a través de dos
capacidades decisorias que corresponden al pueblo de cada uno de ellos: la de darse sus propias leyes en las materias
sobre las que no se legisla la Federación, y elegir a sus gobernantes. Andrade Sánchez, Eduardo; "Articulo 40", en
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Comentada, Tomo 1, Ed. Poder Judicial de la Federación -Consejo
de la Judicatura Federal- Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México, 1997, p. 470-472.
27 Articulo 41 constitucional. —"El pueblo ejerce su soberanía por medio de los Poderes de la Unión, en los casos de la
competencia de éstos, y por los de los estados, en lo que toca a sus regímenes interiores, en los términos respectivamente
establecidos por la presente Constitución federal y las particulares de los estados, las que en ningún caso podrán
contravenir las estipulaciones del Pacto Federal".
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 215
28 La explicación lógica del principio contenido en el artículo 124 se apoya en el proceso, también lógico, de la formación
federativa. Si se supone que la federación es un pacto entre Estados "libres y soberanos" pre-existentes en el que se crea
un nuevo Estado que los engloba y que a este nuevo Estado, el federal, se le debe dotar de órganos o autoridades para que
cumpla con los fines que motiven su fundación, se debe concluir que la competencia de tales órganos o autoridades debe
integrarse únicamente con las facultades que las entidades pactantes quieran darles, reservándose éstas, para sí, las que
siempre hayan tenido. De este modo la órbita competencial de las autoridades u órganos del Estado federal resulta de una
"transmisión" que en su favor efectúan los Estados miembros respecto de ciertas atribuciones al formar la federación,
conservando las que como entidades 'libres y soberanas" tengan y que no hayan decidido transferir. Id. Burgoa Orihuela,
Ignacio, p. 421.
216 ENRIQUE QUÍROZ ACOSTA
Como nos podemos percatar, nuestro sistema legal tiene una caracterología muy
interesante, en la que podemos comprender, en una primera aproximación a
nuestro sistema federal mexicano, a través de cuatro puntos que ya hemos
mencionado pero que debemos reiterar como características específicas de
nuestro citado federalismo:
La existencia de dos jurisdicciones, la federal y la de las entidades federativas,
coextensas, coexistentes y de igual jerarquía; la aplicación de normas tanto
federales como locales directamente a los individuos; la participación tanto de
instancias federales como de instancias locales en las reformas constitucionales;
y, la supeditación tanto de las legislaturas locales como de la federal a la
Constitución. Estas son pues las cuatro características que nos permiten abordar
la naturaleza del federalismo mexicano.29
11.4. LA DISTRIBUCIÓN DE FACULTADES ENTRE LAFEDERACIÓN Y LOS
ESTADOS
11.4.1. Sistema Canadiense y de los Estados Unidos de América
29 El sistema federal en este país es un elemento entre dos tendencias: centralización y descentralización políticas, cómo
lograr que florezca, crezca y se fortalezca el principio de descentralización política constituye para los próximos años el más
grande desafío para el régimen federal en México. Carpizo, Jorge; Estudios Constitucionales, Ed. Porrúa, México, 1998, p.
152.
30 Cualquiera que sea el origen histórico de una federación, ya lo tenga en un pacto de Estados preexistentes o en la
adopción de la forma federal por un Estado primitivamente centralizado, de todas maneras corresponde a la Constitución
hacer el reparto de jurisdicciones. Pero mientras en el primer caso los Estados contratantes transmiten al poder federal
determinadas facultades y se reservan las restantes, en el segundo suele suceder que sea a los Estados a quienes se
confieren las facultades
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 217
En el caso de los Estados Unidos de América, previo al pacto federal, ya existían
entes independientes plenamente constituidos, los cuales decidieron convenir la
trasferencia de una serie de materias y atribuciones a una organización que es
precisamente la federación, instancia que crean a partir del pacto de unión o pacto
federal; es decir, la federación se formó en el caso de los Estados Unidos de
América, con aquellos Estados que cedieron, parte de su ámbito competencial y lo
otorgaron a la federación. En el caso de los Estados Unidos de América, el poder
central se formó en virtud de aquello que tuvieron a bien otorgar los estados. En
los Estados Unidos de América los estados se reservaron atribuciones.
Por su parte, en el caso de Canadá, el poder central a diferencia del americano, es
el que concede una serie de facultades a los estados, reservándose para el poder
federal algunas facultades.
Luego de analizar a ambos sistemas, en el sistema norteamericano, los estados
se reservan un ámbito de actuación mucho más amplio de lo que conceden a la
federación; es decir, los estados miembros son los que a través del pacto de la
unión, transfieren determinadas atribuciones a la federación y, con ello, nos lleva a
la conclusión de que las entidades federativas gozarán de facultades implícitas.
El resultante de la distribución competencial en un sistema y en otro, es el
siguiente: en el sistema americano, su origen fue que aquello que los estados
cedieron a la federación y, por lo tanto, su sistema de distribución de
competencias implica que la federación tendrá todas aquellas facultades que
enumere la Constitución; y, en el sistema canadiense, a la inversa, las entidades
federativas tendrán aquellas facultades que le otorgue la Constitución y las
restantes serán atribuciones de la federación.31
Repasemos de manera sintética lo que hemos señalado: en los Estados Unidos
de América, la distribución competencial es tal, que
enumeradas, reservándose para el Poder Federal todas las demás. La Constitución de Estados Unidos adoptó el primer
sistema, la del Canadá el segundo. Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1981, p.
112.
31 En Canadá, la Federación dio vida a los Estados Unidos, por tanto aquélla tiene el mayor numero de facultades, y éstos,
el menor, todo lo cual es inherente al sistema federal, llevando conforme a los principios que le dieron vida en Estados
Unidos. México al ser un país centralista de facto también concentra en favor de la Federación la casi totalidad de
facultades permaneciendo sólo unas cuantas a favor de los Estados. Canadá y México, son el misino caso, sólo que allá se
vive el sistema de jure y de facto, y aquí sólo de jure y no de facto. Martínez de la Serna, Juan Antonio, Derecho
Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1983, p. 107.
218 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
lo que el pacto federal le haya otorgado a la federación será el ámbito
competencial de ésta y las entidades federativas tendrán todas las demás
atribuciones; con lo que el sistema federal americano de manera centrifuga,
delega atribuciones a la autoridad central, que es creación del Pacto de la Unión,
en virtud del cual, la federación tendrá las facultades que le señala la Constitución
y, todas las demás, serán de las entidades federativas.
Entre un sistema competencial y otro, las diferencias obedecen a su origen; con lo
cual, en el sistema federal de los Estados Unidos de América, la zona
competencial no definida, pertenece a los Estados, con lo que se da la apariencia
de que los estados serán más fuertes que la federación. Mientras que en el
sistema canadiense, la zona competencial no definida pertenece a la federación,
con lo que su fuerza será mucho más amplia que la de los estados.
En los Estados Unidos de América, sin embargo, se ha demostrado que la
federación se ha ido tomando diversas atribuciones, a través de métodos
interpretativos de la Suprema Corte de Justicia, gracias al texto ambiguo e
interpretación de la enmienda décima, 32 que establece la fórmula de distribución
competencial. Con ello, pues, la federación —en los Estados Unidos— se ha ido
fortaleciendo con una serie de atribuciones, conferidas a través de su método
interpretativo.
Si bien nuestro sistema de distribución competencial se inspiró en la citada
Enmienda Décima de la Constitución americana, existe una diferencia sustancial
que hemos mencionado y que deriva del texto de nuestro artículo 124
constitucional, con el término "expresamente".
En efecto, en el sistema federal mexicano, la regla de distribución competencial
dice que: la federación o las autoridades federales, tendrán las atribuciones que
expresamente le sean prescritas por la Constitución y las restantes pertenecen a
los estados. Vemos que hay una diferencia sustancial respecto del modelo jurídico
norteamericano.
11.4.2. Las facultades explícitas e implícitas
Lo estudiado con antelación nos deja claro que la regla general de distribuciones
competenciales es tal que, en principio, para saber que alguna materia es federal
o que, por el contrario, es materia de las entidades federativas, se debe consultar
a nuestra Constitución y ob-
32 El texto de la Enmienda X de la Constitución de los Estados Unidos de América es: "Los poderes que la Constitución no
delega a los Estados Unidos ni prohíbe a los estados, quedan reservados a los estados respectivamente o al pueblo"
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 219
servar, si realmente es una atribución de la federación. Si no la otorgó a la
federación, entonces es materia de las entidades federativas.
Esto que parece simple puede ser complejo por diversas cuestiones, tales como la
existencia de facultades coincidentes. Pero también, es complejo porque tenemos
que verificar si existe la posibilidad jurídica de que existan materias que son del
orden federal, no porque expresamente estén señaladas en la Constitución, sino
porque devienen de facultades implícitas otorgadas a la federación.
Entonces, en el análisis de nuestro sistema federal, debemos tener presente la
posibilidad de la existencia o procedencia de las facultades implícitas. Las
facultades explícitas son aquellas que de manera directa y específica enumera la
Constitución. Basta el señalamiento de la materia para inferir de manera concreta
que es una materia federal, por ejemplo, la materia de defensa nacional.
Pero derivado de las facultades explícitas, hay otras que son atribuciones que
implícitamente pueden estar atribuidas a la federación. En ese tenor, lo primero
que tenemos que decir es que mientras que las facultades explícitas son las
conferidas por la Constitución a los poderes federales, de manera concreta y
determinada, las facultades implícitas son las que el poder legislativo puede
concederse a sí mismo, como medio necesario para ejercer alguna de las
facultades explícitas.
En nuestro sistema jurídico, a diferencia del norteamericano, lo implícito deviene
de la necesidad de su existencia para poder ejercer una facultad explícita.
Entonces, la existencia de una facultad implícita depende de la existencia de una
explícita. No es implícita una supuesta facultad que no tiene como origen la
existencia de una facultad explícita.
Felipe Tena Ramírez señala que el otorgamiento de una facultad implícita, en
nuestro país, sólo puede justificarse cuando se reúnen los requisitos derivados de
la fracción XXX del artículo 73 constitucional, como son. a) la existencia de una
facultad explícita que por sí sola no pueda ejercerse; b) la relación entre la facultad
implícita y el ejercicio de la facultad explícita, ya que sin la primera no puede
realizarse el uso de la segunda; y, c) el reconocimiento por el Congreso de la
Unión a la necesidad de una facultad implícita y, el otorgamiento, por el mismo
Congreso, del poder que ella necesita.
Tena Ramírez33 nos enseña que evidentemente las facultades
33 Las facultades explícitas son las conferidas por la Constitución a cualquiera de los Poderes federales, concreta y
determinadamente en alguna materia, las facultades implícitas son las que el Poder Legislativo puede concederse a sí
mismo o a cualquiera de los otros poderes federales como medio necesario para ejercer alguna de las facultades explícitas.
Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 116.
220 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
implícitas no son autónomas, ya que dependen de una facultad principal; es decir,
existe una subordinación evidente de una facultad implícita a una explícita (sin la
explícita no existiría la implícita). También nos enseña que para que exista una
facultad implícita debe existir una necesidad, amén de la existencia de la facultad
explícita para poder operar, ya que la propia facultad explícita, si no requiere de la
implícita, esta última no existe.
En México, no es válido aceptar que el Poder Ejecutivo o el Judicial pueden
atribuirse facultades implícitas por medios interpretativos; es solamente el
Congreso el que lo puede realizar, el que puede establecer facultades implícitas,
ya que, insistimos, el fundamento de éstas deviene de la fracción XXX del artículo
7334 y, precisamente, este artículo es el que faculta al Congreso de la Unión.
Debemos reiterar, para concluir, que en un régimen federal como el nuestro, en el
que la federación únicamente tiene aquellas atribuciones que expresamente le
otorga la Constitución, ni la Suprema Corte de Justicia de la Nación, ni el Ejecutivo
Federal pudieran aducir la existencia de facultades implícitas para ampliar el
marco de actuación de la propia federación; empero, existe un tipo de facultades
implícitas y son aquellas que a través de leyes puede expedir el Congreso de la
Unión a efecto de servir a las facultades explícitas.
Estas facultades implícitas son un medio para desarrollar las explícitas y, por lo
tanto, su razón de existencia se debe, precisamente, a las facultades explícitas. Lo
anterior significa que, mientras las facultades explícitas no requieran para
desarrollar totalmente su atribución de implícitas, éstas no pueden existir en
nuestro régimen constitucional. Precisamente, la base para sostener la explicación
anterior se ubica en el texto de la fracción XXX del artículo 73 constitucional que
señala las facultades del Congreso de la Unión.
Hemos señalado que las reglas que establece el artículo 124 constitucional en
materia de distribución de competencias entre la federación y los estados, es
como tal, una regla general y, precisamente, al decir que se trata de una regla
general, derivamos que existen excepciones.
34 Articulo 73. —"El Congreso tiene facultad: fracción XXX. —Para expedir todas las leyes que sean necesarias, a objeto de
hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras concedidas por esta Constitución a los Poderes de la Unión".
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 221
bución de competencias que implican las facultades denominadas concurrentes,
de una parte y facultades coincidentes por otra. Si analizamos el término de
facultades concurrentes en el sistema jurídico de los Estados Unidos de América,
encontraremos que se denomina facultades concurrentes a aquellas que están
atribuidas a la federación para legislar en una materia determinada, pero que la
federación no ha ejercido, y en tanto no la ejerza, es aceptable jurídicamente que
legislen y apliquen las entidades federativas en su respectivo territorio, en el
entendido de que cuando sea legislado por la federación, quedarán derogadas las
normas locales respectivas.35
Las facultades concurrentes a que hemos aludido, existen también en algunas
otras latitudes y derivan de una serie de elementos de carácter teórico—jurídico.36
Esta regla a la que estamos aludiendo, no existe en el papel; es decir, no aparece
en el texto de la Constitución de los Estados Unidos, se deriva de una facultad
interpretativa de la Suprema Corte de aquél país, la cual, parte de la tesis de que
en los Estados Unidos no existe un sistema rígido como el que se establece en
México en el artículo 124 constitucional; además, las facultades concurrentes
implican que en los Estados Unidos las entidades federativas tienen una gran
fortaleza, de otra manera no podrían legislar y aplicar materias que en principio
son federales.
La existencia de las facultades concurrentes en los Estados Unidos, también tiene
relación directa con el origen del propio federalismo de este país. No olvidemos
que el federalismo de los Estados Unidos parte de la existencia previa de estados
que originalmente fueron colonias; entonces, la tesis de las facultades
concurrentes, parte de que las entidades federativas cedieron determinadas
atribuciones a la federación, a través del pacto federal, pero si esa fede-
35 Por ejemplo, la facultad de legislar en materia de quiebras pudieron ejercerla los Estados, y de hecho la ejercieron, entre
tanto no la ejerció la Unión; cuando ésta la utilizó, expidiendo la ley relativa, quedaron automáticamente derogadas las leyes
sobre quiebras expedidas por los Estados y extinguida la facultad de éstos para legislar sobre la materia Id. Tena Ramírez,
Felipe, p. 121.
36 Las facultades concurrentes no están consagradas por la Constitución norteamericana, sino por la jurisprudencia y por la
doctrina. Funcionan como facultades para ¡os Estados, porque se requiere que a pesar de ser cedidas a la Federación, que
no estén expresamente prohibidas a los Estados, y sólo hasta que el Congreso se sobreponga a los Estados serán
expresas facultades de la Federación, es decir, son facultades expresas que la Federación no ha ejercido; pudiéramos decir
que se trata de una contradelegación de hecho de la Federación a los Estados, cuya extinción opera en el momento mismo
en que la Federación determina ejercerlas. Id. Martínez de la Serna, Juan Antonio, p 120.
222 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
racion no las aplica, existe cierta facultad originaria de los estados para aplicarlas.
Las facultades concurrentes en Estados Unidos implican una cuestión muy distinta
a lo que nosotros interpretaremos por este tipo de facultades, tanto desde el punto
de vista gramatical 37 como desde el punto de vista constitucional. En nuestro
idioma concurrencia implica que dos o más cuestiones se desarrollan al mismo
tiempo.
Si partimos de esta acción temporal, el fenómeno que hemos descrito y que ocurre
en los Estados Unidos no es concurrencia, por que partiendo de lo que se
entiende por concurrencia en aquel país nunca va a coincidir con la letra
gramatical castellana, debido a que en ese sistema, una facultad de la federación
y una facultad de una entidad federativa, novan a aplicar al mismo tiempo.
Si comparamos las facultades concurrentes en México linealmente con los
Estados Unidos, lo primero que tenemos que afirmar respecto a nuestro sistema
jurídico, es que en México no existen las facultades concurrentes del tipo que
hemos comentado que existen en Estados Unidos. Lo que en México existe son
las facultades coincidentes. Algunos textos y algunos autores en ocasiones las
confunden o simplemente las denominan facultades concurrentes 38
Las facultades coincidentes son aquellas que en forma simultánea ejerce la
federación y las entidades federativas. Como podemos observar, sin duda alguna,
al igual que las facultades concurrentes de los Estados Unidos, nuestras
facultades coincidentes son una excepción a la regla del artículo 124
constitucional, o que constituyen excepciones a la regla de distribución de
competencias del mismo artículo.
Nuestro sistema de facultades coincidentes, en rigor, prevé cierta prevalencia de
la federación respecto de las entidades federativas, el Congreso de la Unión
define hacia el interior de la materia, el am-
37 las facultades concurrentes en el sentido castizo de la palabra que propiamente debieran llamarse coincidentes, son las
que se ejercen simultáneamente por la Federación y por los Estados. Tales facultades no existen ni en la Constitución ni en
la Jurisprudencia de los Estados Unidos. En el sentido gramatical, como en el precepto jurídico, el verbo concurrir significa
contribuir a un fin, prestar influjo o ayuda a dos fuerzas hacia igual finalidad. Id Tena Ramírez Felipe, p 123.
38 El argumento que justifica las facultades concurrentes consiste en argüir que las entidades federativas no pueden estar
esperando a que la federación intervenga para satisfacer necesidades. Para Tena Ramírez, en México estas facultades no
se han desarrollado por la debilidad de las entidades federativas. En tanto que para Mario de la Cueva, las facultades
coincidentes no son facultades supletorias como las concurrentes y en ellas la legislación federal no quiebra a la local. Id
Carpizo, Jorge La Constitución Mexicana de 1917.p.299.
223
bito de la federación y de las entidades federativas. Luego dado que el Congreso
de la Unión también es el legislador federal, podemos obtener que en el sistema
constitucional mexicano, por lo que se refiere a las facultades coincidentes, se
pudiera llegar a sostener, que se da cierta prevalencia de la federación respecto
de las entidades federativas, dado, precisamente, que una ley creada, expedida,
por el Congreso, a la vez es la legisladora federal, en materias coincidentes
distribuye las competencias entre la federación y los Estados 39
Nosotros sostenemos que la existencia de este método de distribución de
atribuciones concretas en materia coincidentes, nos desquebraja el sistema
constitucional mexicano, porque le da al Congreso de la Unión facultades para
distribuir competencia entre la federación con respecto de las entidades
federativas.
Recordemos que en materia de jerarquía de las norma, derivado de nuestro
artículo 113 constitucional,, las normas fundamentales se integran por la
Constitución, las leyes expedidas por el Congreso se desarrollan el sentido de la
Constitución y que denominados leyes constitucionales y los tratados
internacionales. Debajo de estos tres elementos que integran las leyes
fundamentales de la unión, están las leyes federales, las leyes locales y en el
siguiente peldaño las disposiciones especificas. Asi resulta que la leyes generales
que distribuyen para la federación y las entidades de la federación, desarrollan
una facultad coincidente entre la federación o entre entidades federativas y son,
en rigor técnico, leyes constitucionales que, precisamente, integran la ley suprema
de toda la Unión.
Esta explicación del artículo 133 constitucional es lo que nos lleva a entender la
existencia de leyes generales que, como tales, distribuyen facultades concretas
entre la federación y los estados.
Las materias de asentamiento humano o de salud, son ejemplos de facultades
coincidentes. Hoy por hoy en materia de seguridad pública, también se alude a la
existencia de facultades concurrentes
39 para realizar la transferencia de atribuciones es menester no solo que se trate de una materia concurrente o coincidente
sino que además una ley que emane de la Constitución y que expida el Congreso de la Unión señale la congruencia de la
atribución a favor de las entidades federativas y municipios. El dispositivo de la ley de la materia, a que nos referimos con
antelación no sería estrictamente indispensable si la transferencia únicamente incluye facultades de auxilio (artículo 12
constitucional) y no de autoridad, aun cuando tenga envolvente que incluya recursos financieros, humanos y materiales, los
cuales se regirán por la legislación administrativa correspondiente y no de la materia sustantiva de la transferencia. Enrique
Quiroz Acosta , Conferencia Dictada en San Luis Potosí en el encuentro Nacional en materia municipal, 1995.
224
toda vez que en materia de seguridad pública, la federación debe coordinarse con
las entidades federativas, sin embargo, hay quien sostiene que la materia de
seguridad publica en realidad no es una facultad coincidente, toda vez que
mientras una ley general no señala atribuciones concretas a la federación, en
rigor, no pudiera realizar actos de autoridad, y por lo tanto , es dudosa la
naturaleza coincidente de esta atribución, pero nosotros pensamos que si
constituye, en efecto, una facultad coincidente, pero es muy claro que la ley de la
materia no podrá variar las atribuciones de la federación, de las entidades
federativas y de los municipios señalados en la Constitución, dado el texto de los
dos últimos párrafos del articulo 21 constituciona.40
En ocasiones al referirse a coincidencia de facultades, la Constitución alude al
termino “concurrente” por ejemplo en materia de salud 41Ante esta situación existe
la concurrencia entre la federación y los estados, y la clave es que la Constitución
lo indique y que una ley general lo desarrolle.
Debemos recordad que cuando aludimos a las facultades coincidentes,
empezamos diciendo que se trataba de una excepción a la regla general de
distribución de competencias y, lo que sucede , es que el sistema de distribución
de las facultades de una Constitución es una cuestión que aparentemente es muy
sencilla cuando vemos la regla general, pero cuando vemos las especificidades,
nos percatamos de que la cuestión simple y sencillamente es mucho más
compleja de lo que parece, y entonces decimos que para distribuir competencias,
partimos de nuestra regla general que es el 124 constitucional y , lo
complementamos con el 115,116,y,117,constitucional.
Mientras la regla general nos dice que lo que no este expresamente atribuido a la
federación corresponde a las entidades federativa, nos encontramos una serie de
excepciones que hacen que el
40 artículo 21 constitucional “La seguridad pública es una función a cargo de al federación, el distrito federal, los estados y
los municipios, en las respectivas competencias que esta Constitución señala. La actuación de las instituciones policiacas
se regirá por los principios de legalidad, eficiencia, profesionalismo, y honradez.
La federación , el distrito federal, los estados y los municipios se coordinaran en los términos que la ley señale, para
establecer un sistema nacional de seguridad pública”
41Articulo 4 constitucional “Toda persona tiene derecho a la protección de la salud. La ley definirá las bases y las
modalidades para e acceso a los servicios de salud y establecerá la concurrencia de la Federación y las entidades
federativas en materia de salubridad general, conforme lo que dispone la fracción XVI del articulo 73 de esta
Constitución”
Articulo 73 constitucional “El congreso tiene facultad fracción XVI – para dictar leyes sobre salubridad general de la
Republica”
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 225
sistema sea muy complicado, porque otra variante es entonces que las facultades
que expresamente tienen atribuidas las entidades federativas, Esta excepción
complica la otra regla, porque hay facultades que están expresamente atribuidas a
las entidades federativas y otras facultades que están prohibidas a las entidades
federativas, asi como de otras atribuciones que están otorgadas coinciden temente
a la federación y a las entidades federativas. Hasta aquí llevamos cuatro reglas
para el sistema de distribución de competencias en nuestro régimen jurídico; pero
además, también hay facultades de auxilio de las entidades federativas respecto
de la federación.
Hay un jurista citado en este punto frecuentemente por Jorge Carpizo, llamado
Bryce. Este autor, agrupa las fórmulas de distribución de competencias de la
siguiente manera: a) las facultades que están atribuidas a las entidades
federativas; b) facultades expresamente atribuidas a la federación; c) las
facultades concurrentes; d) los actos prohibidos a la federación; y, e) los actos
prohibidos a las entidades federativas.
Jorge Carpizo desarrolla en su obra, la forma en que estas reglas se pueden ir
aplicando a nuestro sistema jurídico. Además, dice que no solamente existen las
que enumera Bryce, en nuestro sistema jurídico, sino que también existen las
facultades coexistentes, las facultades de auxilio y las facultades que emanan de
la jurisprudencia.42
En materia de facultades coexistentes, Carpizo cita a las facultades que en
materia de comunicaciones tienen la federación y los estados. Las vías generales
de comunicación son materia federal y todo lo que no son vías generales, es
materia de las entidades federativas.
Debemos reconocer lo útil de esta clasificación expuesta por el Doctor Carpizo y
señalar también que, en nuestra opinión, en un sentido más amplio, en las
facultades coexistentes también se trataría de facultades coincidentes.
En materia de facultades de auxilio, hay una facultad genérica que marca nuestra
Constitución en el artículo 120 que dice: "los gobernadores de los estados están
obligados a publicar y hacer cumplir las leyes federales", lo cual constituye una
facultad de auxilio muy amplia. Asimismo, en materia de persecución de delitos
federales, hay una serie de atribuciones que son de auxilio por parte de las
entidades federativas respecto de la federación.
Otras facultades coincidentes son las materias de educación,
44 Las entidades federativas, como hemos asentado, de acuerdo con el artículo 40 de la Constitución, son autónomas,
principio que implica la facultad de otorgarse y reformar su propia ley fundamental, la que según el artículo 41, no puede
contravenir a la Carta Magna de carácter general. La propia Constitución federal señala una serie de principios, en el
artículo 115, que los estados miembros deben respetar, porque enmarcan los principios de organización de las entidades
federativas y, éstas por ningún motivo deben ser violadas, porque si lo hacen, destruyen su propio orden jurídico. Id.
Carpizo, Jorge; Estudios constitucionales, pp.123-124.
45 Artículo 40 constitucional.-“Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una república representativa, democrática,
federal, compuesta de estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior; pero unidos en una
Federación establecida según los principios de esta ley fundamental”.
227 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
no “soberanas” cuando se refiere a las entidades federativas, tenemos que
entender este término en su contexto. El artículo 40 dispone que serán soberanas
en todo lo que concierne a su régimen interior. Por ello, son autónomas – no
soberanas – en el sentido de que no tienen la potestad suprema de
autodeterminación y de autolimitación, que implica el sentido estricto de la
soberanía.
Por otra parte, son autónomas, porque se rigen a sí mismas, pero siempre estarán
sometidas a los principios que establece el propio pacto federal. Dado que como
dice el artículo 41, primer párrafo, última parte,46 “en ningún caso los Estados
pueden contravenir las estipulaciones del pacto federal”. 47
A pesar de ello, la autonomía es un atributo muy amplio en cuanto al ámbito de
acción y se manifiesta, entre otros aspectos, en que el pueblo de cada estado
elige a sus propias autoridades; Pero las elige sometiéndose a los principios y
lineamientos que sobre el particular señala la Constitución. En ese tenor, también
las entidades federativas, al ser autónomas pero no soberanas, no pueden
modificar su forma de gobierno y no pueden modificar tampoco la división de
poderes que les mandata el artículo 116 constitucional.
Por otra parte, el propio pacto federal establece limitaciones que obedecen a la
naturaleza autonómica, más no soberana de las entidades federativas. Basta
observar las prohibiciones expresas que establece el artículo 117 constitucional,
pero que en todo caso, no son limitaciones más allá de la propia naturaleza del
pacto federal; es decir, son limitaciones que obedecen al desarrollo que debe
tener la federación, son limitaciones con el animo de incurrir en la vida interior de
los estados, dado que es obvio que los estados, por su naturaleza, no celebren
alianzas, tratados o coaliciones con otro estado, ni con potencias extranjeras. Si
fuese valido que lo hiciesen, no estaríamos hablando de entidades federativas.
También es evidente, que las entidades federativas no pueden ni deben acuñar
moneda, ni emitir papel moneda, por que si lo hiciesen, vulnerarían el pacto
federal. Algo similar ocurre con la prohibición de gravar la circulación y el consumo
de productos nacionales o extranjeros.
46 Artículo 41, primer párrafo. – “El pueblo ejerce su soberanía por medio de los poderes de la Unión, en los casos de la
competencia de éstos, y por los de los estados, en lo que toca a sus regímenes interiores, en los términos respectivamente
establecidos por la presente Constitución Federal y las particulares de los estados, las que en ningún caso podrán
contravenir las estipulaciones del Pacto Federal…”
47 Como lo señala Herrera y Lasso, la Constitución federal, impone a las entidades federativas ciertas obligaciones, y si no
se cumplen con ellas, los poderes del estado miembro incurren en “violaciones a la Constitución y leyes deferales” ya sea
por acción o por inacción. Id, Citado por Carpizo, Jorge, p.126
228 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
El artículo 118 constitucional abunda en otras limitaciones, amén de las
contenidas en el artículo 117, pero en el caso del 118, se trata de limitaciones
relativas para su ejercicio que pueden ser autorizadas por el Congreso, como es el
establecimiento de derechos de tonelaje en algunos puertos, o lo relativo a las
tropas y buques de guerra.
Con lo señalado, nos queda clara la naturaleza jurídica de los estados miembros
de la Unión: a) se trata de instancias autónomas, donde el pueblo de las entidades
elige a sus autoridades; b) tienen su propia competencia y su propio sistema
interno de administración pública; c) su propio régimen de coordinación y
cooperación entre poderes de cada entidad federativa; d) sus propios sistemas
contables y financieros internos; e) la aplicación de su régimen de
responsabilidades de servidores públicos, pero sometidos a lo dispuesto por los
artículos 109 y 110 constitucionales; y, f) su propio régimen de captación de
ingresos de naturaleza fiscal —si bien sometidos al régimen de coordinación
fiscal—. Las anteriores características derivan de la naturaleza propia de la
autonomía de las entidades federativas, claro que dentro de la naturaleza jurídica
de las entidades federativas está, por otra parte, el que no tengan derecho a la
secesión; es decir, que una entidad federativa, como tal, no tiene derecho a
separarse de la Unión.
Un aspecto importante de la naturaleza jurídica de los estados miembros de la
Unión es el carácter que tienen, precisamente, como partes integrantes de la
federación, porque el territorio nacional comprende, de conformidad con el artículo
43 constitucional, a todas las partes integrantes de la federación y conservan,
conforme al artículo 45 constitucional,48 la extensión y límites que tenían hasta el 5
de febrero de 1917, que es cuando se expidió la Constitución.
Otro aspecto importante relativo al ámbito territorial, es la naturaleza de las
relaciones de los estados entre si. Conforme al artículo 46 constitucional,49 los
estados pueden arreglar, a través de convenios amistosos sus propios límites,
pero solamente se puede llegar a ese arreglo con la aprobación del Congreso de
la Unión, porque, precisamente, las entidades federativas son partes integrantes
de la federación. Luego, son autónomas pero no soberanas. Por otra parte, se
manifiesta la autonomía de las entidades federativas también
48 Artículo 45 constitucional.—"Los estados de la Federación conservan la extensión y límites que hasta hoy han tenido".
40 Articulo 46 constitucional.—"Los estados pueden arreglar entre si, por convenios amistosos, sus respectivos límites; pero
no llevarán a efecto esos arreglos sin !a aprobación del Congreso de la Unión".
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 229
porque participan en los procedimientos de reforma constitucional; es decir,
participan como partes integrantes de la federación, en las adiciones o reformas
del propio pacto federal.
Mencionamos también y debemos destacar que otra manifestación de su
autonomía es su régimen de responsabilidades de los servidores públicos. Este
régimen está sometido a los artículos 109 y 110 constitucionales. Algo similar
ocurre con la injerencia que tiene la federación en algunos procedimientos o
procesos, como es el caso de la desaparición de poderes de los estados, en el
cual, la autoridad es el Congreso de la Unión, que es, desde luego, una instancia
de carácter federal.
Debemos tener presente que el Senado juega un papel, en cierto sentido, como
cámara de íntima relación con las entidades federativas, dado que en teoría
constitucional, se podría sostener que el Senado representa al pueblo de cada uno
de los estados aunque no debemos olvidar que en realidad representan a la
nación.50
Finalmente, un aspecto adicional que corresponde a la naturaleza autónoma de
los estados, es lo dispuesto en el artículo 120 constitucional, 51 en cuanto a que
las entidades están obligadas a prestar auxilio a la federación. Es decir, como
integrantes del pacto federal, deben coadyuvar con la federación, que es creación
de las propias entidades. Los problemas de la federación son de la nación y, por lo
tanto, también de cada uno de sus miembros.
1.1.6. NATURALEZA JURÍDICA, ORIGEN Y FINALIDAD DEL DISTRITO
FEDERAL
El Distrito Federal es uno de los aspectos propios de todo sistema federal.
Evidentemente corresponde a un concepto jurídico y en ese sentido, debemos
señalar, que es un espacio físico, en el cual, residen los poderes de la Unión y, por
lo tanto, en este espacio físico no tienen jurisdicción, ni injerencia propia o
competencial las entidades federativas. Nos dice el maestro Daniel Moreno, 52 que
el Distrito
50 Tradicionalmente se ha creído que la existencia del Senado es esencial en un sistema federal y que los senadores
representan a las entidades federativas con lo que se logra el principio de igualdad entre ellas, principio contrario en la
Cámara baja, donde cada estado miembro está representado según su número de habitantes. El punto anterior no nos
parece certero —apunta Carpizo— pues consideramos que los senadores, así como los diputados —según el artículo 51—
son representantes de la nación y no de las entidades federativas. Id. Carpizo, Jorge, p. 128.
51 Articulo 120 constitucional.—"Los gobernadores de los estados están obligados a publicar y hacer cumplir las leyes
federales".
52 Distrito Federal es un concepto jurídico que define el área donde se asientan los poderes de la Unión de estados libres y
soberanos, a fin de que dichos poderes tengan una jurisdicción libre de presiones inmediatas de los estados federados. Es
230 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Federal es una invención que hace posible la residencia de un poder general que
es la federación, en relación con los poderes de los Estados.
Es claro que en un sistema federal, en todo el territorio nacional, la federación
ejerce sus atribuciones y en cada entidad federativa, amén de esa jurisdicción
federal, existe la jurisdicción local. Entonces, por ejemplo en Nayarit, la federación
interviene en materia de comercio y la entidad federativa interviene en materia civil
de manera coextensa y coexistente con la federación. Esto que ocurre en cada
una de las entidades federativas, sigue una suerte interesante en lo relativo al
Distrito Federal.
Hemos dicho que el Distrito Federal es un espacio físico, sede de los poderes
federales; por lo tanto, ahí se ubican físicamente los poderes federales y, por ello,
no tiene injerencia directa algún estado, simplemente no hay ninguna entidad
federativa, debido, precisamente, a que es la sede de los poderes federales.
La razón de ser del Distrito Federal cobra relevancia porque existe la posibilidad
teórica y, pudiéramos sostener hasta técnica, de que no exista el Distrito Federal.
Lo anterior significa que en técnica jurídica, un estado podría, por ejemplo,
"rentarle" oficinas públicas a las autoridades federales y las autoridades federales
ejercerían —como lo hacen— su poder en todo el país en lo que hace a su
competencia; es decir, ejercerían su competencia, ahí donde están y en todo el
territorio nacional, sin ningún problema. Luego, parecería que técnicamente puede
no existir el Distrito Federal. Entonces, se atribuye la existencia del Distrito Federal
a una necesidad, pero no a una necesidad de técnica-jurídica; es decir, desde
luego, que tiene una naturaleza jurídica propia el Distrito Federal y, desde luego,
también tiene una propia técnica jurídica la existencia del Distrito Federal, pero es
una necesidad política, no una necesidad jurídica. Es decir, a una necesidad
política se le da una solución jurídica.
En cuanto a su naturaleza jurídica, podemos decir, que es una entidad federativa
sui generis, porque en sus materias que no son federales (conforme al artículo 124
constitucional), sino locales, participan y concurren o coinciden la federación y las
autoridades propias del Distrito Federal.
pues, una "invención" que hace posible la residencia de un poder general en relación con otros poderes, los de los estados,
a los que debe coordinar, y sobre los que tendrá ciertas prerrogativas, pero sin interferir en su esfera política y territorial. Id
Moreno, Daniel; Derecho Constitucional Mexicano, p. 340.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 231
53 Los días del 7 al 17 de octubre de 1793 se aprobó la posibilidad de establecer la sede de los poderes federales en las
riberas del Rio Ptomac o Georgetown, Los terrenos fueron cedidos por los estados de Maryland y Virginia, se construyeron
los primeros edificios que albergaron a las oficinas públicas a partir de 1800. La ubicación exacta del Distrito de Columbia
fue seleccionada personalmente por Washington y la primera piedra se colocó el 15 de abril de 1791. Acosta Romero,
Miguel; Teoría General del Derecho Administrativo, Ed. Porrúa, México, 1995, p. 303.
232 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
las mismas dimensiones). Ahora posee suburbios muy amplios. Reiteramos,
evidentemente, ésta fue la primera capital en un sistema federal, cuya razón de
ser, fue más de naturaleza política que estrictamente jurídica.
En el caso mexicano, el Distrito Federal en muchos aspectos es el punto más
importante de la nación mexicana. Evidentemente, es la parte más poblada de
todas las porciones territoriales del país; es la más industrializada; es el centro
financiero del país; y, desde luego, es el asiento de los poderes federales. Sin
duda también, es el centro poli tico del país, sobre todo, porque históricamente ha
habido un gran centralismo, pero también ha habido una suerte simultánea, que
nos indica que el Distrito Federal es un centro cultural formidable, como lo dice
Carpizo.
Desde la Gran Tenochtitlán,54 fue enorme la expresión que tuvieron los españoles
al ver una ciudad de monumentos con colores en tonalidades pastel, que se
ubicaba alrededor de un lago enorme en el que se reflejaba el cielo, altamente
poblada y con grandes mercados. Bemal Díaz del Castillo nos apunta en su obra:
"La Historia Verdadera de la Conquista de la Nueva España", "entre nosotros (el
ejército de Cortés) hubo soldados que habían estado en muchas partes del
mundo, en Constantinopla, en todo Italia y Roma, y dijeron que plaza tan bien
proporcionada y con tanto concierto y tamaño, llena de tanta gente no la habían
visto".
Simplemente, en el aspecto físico y en el aspecto arquitectónico y de distribución,
eran muy evolucionados los Aztecas. Sin embargo, hay misterios que no es fácil
explicar, tales como el hecho de que en América no se utilizaba la rueda, pese a
tener otras técnicas e instrumentos depurados.
Desde luego, al independizarse México, se reconoció como algo natural —dice
Carpizo— que la capital del país fuera el Distrito Federal, así constó en la primera
Constitución de 1824 y entre las facultades del Congreso, precisamente, se
señalaba la de elegir un lugar que sirviera de residencia a los supremos poderes
de la federación, para ejercer, en su Distrito, su autoridad sin injerencia de alguna
Entidad Federativa.
Desde sus orígenes, el Distrito Federal dependía jurídicamente
54 La antigua capital mexicana, la más importante metrópoli de América al iniciarse la conquista europea. Fue la hermosa
ciudad de Tenochtitlán (nombre otorgado en honor del caudillo-sacerdote Tonoch). Fundada, según las investigaciones del
doctor Ángel Ma. Garibay, a fines del siglo XII. La ciudad destruida por las tropas españolas, después de la heroica defensa
realizada por Cuauhtémoc y las huestes tenochcas y tecpanecas, se edificó precisamente sobre los escombros de la gran
capital india. Moreno, Daniel; Derecho Constitucional Mexicano, p. 339.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 233
55 La última Constitución centralista de México siguió refiriéndose al Distrito Federal hasta el 16 de febrero de 1854 en que
se denominó distrito de México, comprendiendo dentro de sus límites a San Cristóbal Ecatepec, Tlanepantla, Los
Remedios. San Bartolo, Santa Fe, Huixquilucan, Mixcoac, San Angel, Coyoacán, Tlalpan, Tepepan, Xochimilco e Iztapalapa
y la medianía de las aguas del lago de Texcoco. Id. Carpizo, Jorge; Estudios Constitucionales, p. 137.
56 La reforma de 1928 fue en contra de la historia constitucional de México, de la que se desprende que los habitantes de la
Ciudad de México, habían siempre tenido el derecho de nombrar a sus gobernantes. El sistema municipal había tenido una
amplia trayectoria en la capital mexicana hasta que fue suprimido en 1928. Id. Carpizo, Jorge, p. 139.
234 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
cipal en el Distrito Federal. Mucha gente se pregunta por qué se suprimieron los
municipios en el Distrito Federal. Se trató de conflictos políticos.
Vamos ahora a analizar al Distrito Federa! de la actualidad. No olvidemos que con
antelación a la reforma, el Congreso de la Unión era el legislador del Distrito
Federal, el Presidente de la República era el gobernador del Distrito Federal y era
quien designaba a un Jefe de Departamento, regente o cualquiera otra
denominación y el Poder Judicial tenia, ya desde entonces, su propio Tribunal
Superior de Justicia, pero también ahí las designaciones correspondían a las
autoridades federales. Se decía que en el Distrito Federal habia tres poderes, lo
cual resultaba cierto, pero eran poderes cuyo imperio ejercía la federación en
forma exclusiva. El propio Tribunal Superior de Justicia, por ejemplo, insistimos, se
sustentaba en leyes locales, pero la designación de sus funcionarios correspondía
a instancias federales.
Pero vamos a analizar la estructura actual del Distrito Federal. Se trata de una
exposición sucinta.
Con motivo de la reforma en materia del Distrito Federal, a partir de 1996, se dan
una serie de adecuaciones que le permiten una evolución jurídico-politica de
especial envergadura y trascendencia para la historia del país. Se logra, entre
otras cuestiones, que el órgano legislativo del Distrito Federal tenga facultades
plenas de carácter legislativo y sus integrantes, desde luego, son electos por los
propios ciudadanos.
Debemos señalar, con respecto a ese Poder Legislativo, que con antelación a las
reformas de 1996, los órganos parlamentarios del Distrito Federal tenían menos
atribuciones que ahora. Es decir, es cierto que a partir de 1993, ya era un
Congreso Local en muchos sentidos, pero desde 1996 se le denomina Asamblea
Legislativa del Distrito Federal, y se redondea su régimen de atribuciones. 57
Por lo que se refiere al Poder Ejecutivo, el titular de ese poder en el Distrito
Federal, es el Jefe de Gobierno del Distrito Federal. Por otra parte, además de la
existencia de un Tribuna) Superior de Justicia, coexisten tribunales autónomos
que ya antes eran contemplados, como es el caso del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo y de otros organismos específicos importantes, como son las
autoridades electorales locales.
Pero para entender la estructura de Gobierno del Distrito Fede-
57 Ver artículos Transitorios de los Decretos publicados, en el Diario Oficia! de la Federación, el 25 de octubre de 1993 y 22
de agosto de 1996.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 235
ral, tenemos que analizar el siguiente aspecto: el Distrito Federal sigue siendo la
sede de los Poderes Federales; es decir, la naturaleza jurídica del Distrito Federal
no ha variado conforme a las reformas de 1993 y 1996; en rigor, con las reformas,
el artículo 44 Constitucional no se ha modificado, ya que la Ciudad de México es el
Distrito Federal, sede de los poderes de la unión y capital de los Estados Unidos
Mexicanos, la cual, se compone del territorio actual. Se contempla, además, la
hipótesis de que si se trasladaran lo poderes a otro lugar, se erigirá el Estado del
Valle de México, con los limites y extensiones que le asigne el Congreso General.
Entonces, vale la reiteración, lo primero que tenemos que tener presente para
entender la naturaleza y la estructura actual del Distrito Federal, es que conforme
a las reformas que tuvieron verificativo a partir del 1993, no se modificó la
naturaleza del Distrito Federal, en el sentido de que sigue siendo la sede de los
Poderes de la Unión, pero ahora, en el Distrito Federal participan de manera
concurrente —en el sentido gramatical— y coincidente —en el sentido
estrictamente jurídico— en nuestro sistema, tanto la federación como las
autoridades locales y las propias del Distrito Federal.
Por lo que se refiere a las autoridades federales, participa en este gobierno el
Congreso de la Unión y el propio Presidente de la República y, como hemos
apuntado, por lo que se refiere a las autoridades locales, el Jefe de Gobierno, la
Asamblea Legislativa y el Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.
Ahora vamos a señalar los principales aspectos de cada una de esas
participaciones:
El artículo 122 de nuestra Carta Magna es la disposición que nos indica la
concurrencia o coincidencia entre los poderes federales y los órganos ejecutivo,
legislativo y judicial de carácter local en el Distrito Federal. El segundo párrafo de
este dispositivo constitucional nos señala que son autoridades locales en el
Distrito Federal, la Asamblea Legislativa, el Jefe de Gobierno y el Tribunal
Superior de Justicia; más adelante nos indica cómo se integra la Asamblea
Legislativa y también nos indica que el Jefe de Gobierno es el que tiene a su cargo
el Ejecutivo y la propia administración pública de la entidad y que el Jefe de
Gobierno es una persona que es electa por votación universal, libre, directa y
secreta; asimismo, nos menciona que hay un Tribunal Superior de Justicia y un
Consejo de la Judicatura del Distrito Federal.
Sobre esto último, cabe advertir que se agrega, en el caso del Poder Judicial, una
instancia que es el Consejo de la Judicatura,
236 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
58 Artículos 76 y 83 del Estatuto de Gobierno del Distrito Federal, publicado en el Diario Oficial de la Federación el 26 de
julio de 1994.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 237
Se debe señalar el aspecto financiero, como uno de los puntos medulares en que
participan de manera coincidente el Congreso de la Unión y la Asamblea, ya que
hay un sistema interorgánico entre el Congreso de la Unión, la Asamblea
Legislativa, e incluso, el Jefe de Gobierno.
60 Según la estructura del Estado federal norteamericano, la garantía de la forma republicana es esencial al sistema; y lo
mismo podría pensarse en el caso de México, ya que de acuerdo con los artículos 40 y 115 existe identidad de decisiones
fundamentales entre la federación y las entidades federativas, y una de éstas es precisamente la forma republicana de
gobierno. Sin embargo, no se encuentra en nuestra Constitución expresamente la mencionada garantía. Carpizo, Jorge;
Estudios Constitucionales, p. 113.
240 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
pecto, hay que señalar que la Constitución de 1857 suprimió tal alusión nosotros
creemos— debido a que la forma republicana como tal, está garantizada por
nuestro régimen jurídico, pero a través de otros instrumentos legales. Además, si
observamos lo dispuesto en la fracción II del artículo 105 constitucional, veremos
que en nuestro régimen se establece una institución denominada "las acciones de
inconstitucionalidad", y a través de ella se puede impugnar una posible
contradicción entre una norma de carácter general y la Constitución general de la
república. Así, una Constitución de un estado es una norma general, y si
contraviene a la Constitución se puede plantear ese asunto ante la Suprema Corte
de Justicia de la Nación. De ahí que si modifican una Constitución local y, con ello,
se vulnera la forma republicana en la entidad federativa, se podrá plantear el
asunto por vía de la fracción II del artículo 105.
Habrá quien sostenga que cuando se trata de la vulneración de la forma
republicana se puede acudir también a otros medios, como sería, precisamente, la
fracción I del propio 105 constitucional, en virtud de que al vulnerarse el régimen
republicano, se pudiese presentar un conflicto entre los poderes del propio estado,
aunque esta posibilidad seria más remota. Hay otra forma de combatir la
posibilidad de que se contravenga o se modifique la forma republicana y seria
precisamente, acudiendo a lo dispuesto en la fracción VI del artículo 76 de la
Constitución,61 que nos señala que corresponde al Congreso de la Unión resolver
las cuestiones políticas que surjan entre los poderes de un estado, cuando alguno
de ellos concurra con ese fin al Senado, o cuando con motivo de sus cuestiones,
se haya interrumpido el orden constitucional mediante un conflicto de armas; en
este caso, el Senado dictará su resolución, sujetándose a la Constitución General
de la República y a la de los estados, determinando la ley el ejercicio de dicha
facultad.
Coincidimos con Tena Ramírez62 cuando señala que esta hipótesis del 76,
fracción VI, es una hipótesis que no tiene relación directa con el artículo 119
constitucional, porque esa hipótesis de la fracción VI se refiere a la existencia de
una cuestión de carácter político que surge entre los poderes de un estado, y
realmente pueden presentarse dos posibilidades.
61 Articulo 76.—"Son facultados exclusivas del Senado Fracción VI.- Resolver cuestiones políticas que surjan entre los
poderes de un estado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado, o cuando, con motivo de dichas cuestiones, se
haya interrumpido el orden constitucional mediante un conflicto de armas. En este caso el Senado dictará su resolución,
sujetándose a la Constitución General de la República y a la del Estado".
la fracción VI del artículo 89, actúe por ser un asunto relativo a la seguridad interior
de la nación. Sin embargo, en realidad es un aspecto que pudiera resultar
discutible, debido a que toda sublevación o conflicto interior, debe verse siempre
con todo cuidado. Empero, no olvidamos que el Presidente, comandante supremo
de las fuerzas armadas, no requiere de solicitud alguna para disponer de la
totalidad del ejército, marina y fuerza aérea, para la seguridad interior o defensa
exterior de la federación.
Es muy interesante observar cómo ninguno de los autores citados en este tema
abordan un aspecto muy importante, que se refiere al límite de la intervención de
los poderes de la unión: ni el límite material, ni el límite temporal.
64 La jurisprudencia norteamericana, con sano criterio, ha excluido al Poder Judicial del conocimiento de este tipo de
problemas. En el caso de Luther vs Borden, la Suprema Corte opinó que el Congreso debe señalar: "los medios adecuados
que deben adoptarse para cumplir con esta garantía". Una ley de 1975 autorizó al Presidente para usar las fuerzas armadas
"en caso de insurrección en cualquier estado". Esta ley atribuyó al Presidente la facultad de decidir si se interviene en el
conflicto interno o no. Anteriormente, el Presidente Eisenhower ordenó la intervención de las tropas federales en el
problema presentado en Little Rock, Arkansas, en 1957. Kennedy en 1962, en Oxford, Mississippi, sin embargo, tanto
Eisenhower como Kennedy ordenaron la intervención de tropas federales bajo su propia responsabilidad y sin que ninguna
autoridad local lo hubiera solicitado. Id. Carpizo, Jorge, p. 116.
244 EN BLANCO
245 UNIDAD 12
FORMAS DE GOBIERNO
1 La expresión "Gobierno" es susceptible de dos acepciones: en el sentido amplio designa la realización de la soberanía en
el Estado. En un sentido estrecho, Gobierno, es sinónimo de Poder Ejecutivo, o para hablar, como Juan Jacobo Rousseau
de Suprema Administración, cuyo arte consiste en "reducir la ley a actos particulares". Serra Rojas, Andrés; Teoría del
3 El profesor Groppali nos dice: 'las formas de gobierno, por consiguiente, consideran los modos de formación de los
órganos esenciales del Estado, sus poderes y sus relaciones, mientras que las formas de Estado son dadas por la
estructura de estos y se refieren a las relaciones que se establecen entre pueblo, territorio y soberanía, según que se
concentren y funden en un orden estatal único o estén descentralizadas en los varios órdenes estatales de que resultan
constituidas". Id. Citado por Serra Rojas, Andrés, p. 456.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 247
Antes que Aristóteles, por ejemplo, Platón en su obra "La República", en su texto
acerca de la política, hace análisis extraordinarios. Platón analiza al poder y llega
a la conclusión de que la mejor forma de gobierno es la aristocrática, partiendo de
la tesis de que la aristocracia se refiere a los filósofos, a un grupo selecto de gente
con atributos intelectuales elevados, con una preparación y una conciencia social
superior, lo cual los lleva a mandar sobre el resto de la población.
12.2. LA MONARQUÍA
12.2.1. Absoluta
12.2.2. Constitucional
7 Las monarquías constitucionales son el resultado de las luchas populares para subordinar la acción del monarca o un
orden jurídico determinado. La Constitución es la norma suprema y en contra de ella no puede prevalecer ninguna voluntad
real. Id. Serra Rojas, Andrés, p. 461.
250 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
10 Lograda la Independencia, Agustín de Iturbide se proclama emperador el 19 de mayo de 1822. Las bases
constitucionales aceptadas por el segundo congreso mexicano al instalarse el 24 de febrero de 1822, adoptan como su
gobierno la monarquía moderada constitucional con la denominación de imperio mexicano. Posteriormente, los
conservadores logran que Maximiliano de Habsburgo acepte la corona de México el 10 de abril de 1864. El 10 de abril de
1865 se expide el "Estatuto Provisional del Imperio mexicano" a fin de preparar la organización definitiva del imperio. Id.
Serra Rojas, Andrés, p. 463.
252 ENRIQUE QU1R0Z ACOSTA
Zippelius nos dice, en primer lugar, que la monarquía absoluta, implica un sistema
monocrático de dominación, pero también nos dice que debemos distinguir,
precisamente, por esta nota la monarquía absoluta respecto de la monarquía
estamental. Cuando él hace referencia a la monarquía estamental se está
refiriendo a la monarquía previa a la absoluta, la cual es una monarquía —según
Zippelius— en la que todavía el poder no se concentraba de manera monolítica o
de manera homogénea en el monarca, sino que los diversos estamentos y,
particularmente, los señores feudales, compartían parte importante del poder.
Zippelius11 dice que la monarquía absoluta tiene como modelo más representativo
el reinado de Luis XIV. También nos dice que no es posible comparar a la
monarquía absoluta con las dictaduras autocráticas modernas, porque en la
monarquía absoluta, la sucesión era dinástica y el rey tenía un poder absoluto en
su respectiva región y estaba ligado a sus tradiciones cristianas.
12 En el absolutismo ilustrado, cuyos prototipos serian los Estados de Federico el Grande, María Teresa o José II, la idea
del deber y de que el gobernante es el primer servidor del Estado, actuó en cierto modo como correctivo del poder. Id.
Zippelius, Reinhold, p. 168.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 253
13 La Constitución modelo de la monarquía constitucional no fue la francesa del 3 de septiembre de 1791, que se
sustentaba en la idea de la soberanía del pueblo y que fue promulgada por decreto de la Asamblea Nacional; sino la
Constitución del 4 de junio del814, que el rey francés otorgó a sus súbditos después de la restauración de la monarquía. A
través de ella, se buscó un compromiso entre el principio monárquico, y las irreversibles pretensiones de libertad de la
ciudadanía. Otras constituciones europeas siguieron ese modelo; entre ellas, las constituciones de los Länder alemanes,
promulgadas en el siglo XIX . Asi, por ejemplo, el titulo II, párrafo I, inciso I del documento constitucional del Reino de
Baviera, del 26 de mayo de 1818 que da en cierto modo, una definición de la monarquía constitucional en cuanto establece:
"El rey es la cabeza suprema del Estado, reúne en si todos los derechos del poder estatal y los ejerce conforme a las
disposiciones por él dadas y asentadas en ese documento constitucional". Id, Zippelius, Reinhold, p. 169.
254 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
12.3. LA REPÚBLICA
Siempre resulta importante el estudio que sobre el particular realizan los autores
clásicos. Para Hans Kelsen, el concepto de República es un concepto negativo y
es negativo en el sentido de que la República, implica no monarquía. Considera
que la distinción entre monarquía y república radica en el órgano del Estado que
produce la legislación y en el elemento en quien reside el poder soberano .
Cuando el poder soberano de una comunidad pertenece a un individuo será una
forma de Gobierno monárquico y cuando el poder pertenece a varios individuos,
estaremos hablando de una forma de Gobierno republicana. Claro está que bajo
este orden de ideas, habrá varios tipos de República: aristocrática, democrática,
etcétera.
De esa manera, el propio Kelsen clasifica a la república en aristocracia y
democracia, según el poder soberano pertenezca a una minoría o a una mayoría
del pueblo.
Jellinek nos dice que en el caso de la República, la voluntad del Estado se forma
por un proceso jurídico plurivolitivo (en el que participan muchas voluntades),
mientras que en la monarquía, el proceso se externa psicológicamente por una
persona en la que se supone que radica precisamente la soberanía .
El término de República que se utiliza en nuestro Derecho Constitucional, es un
concepto que distingue a la República de la Monarquía. Coincidimos con el Doctor
Burgoa,15 cuando menciona que se utiliza en nuestro régimen constitucional el
término de República, porque si repasamos la historia de nuestra patria, nos
percataremos de que la lucha que se fraguó entre liberales y conservadores, en el
siglo pasado, redundó finalmente entre monárquicos y republicanos; es decir,
entre conservadores que deseaban un régimen monárquico y liberales que
pugnaban por un régimen republicano. Luego entonces, al analizar los aspectos
constitucionales, nos percataremos que nuestro régimen constitucional establece
que nuestra forma de Gobierno es republicana, para, precisamente, oponerse a
una forma de Gobierno monárquica.
En tal sentido no olvidemos que el primero que utilizó el término de República en
oposición a la Monarquía, fue Maquiavelo, quien al hablar de la República, la
concibe como una forma de Gobierno, en virtud de la cual, el titular del poder lo
ejerce de manera temporal; es decir, no lo ejerce de manera vitalicia como sucede
en la monarquía. Y, en la monarquía —complementa Maquiavelo— no existe el
derecho de quitar el poder tras de cumplir su encargo, por lo menos, no por propia
decisión.
Hemos mencionado, sin embargo, que puede existir una República que no sea
democrática. Aunque suene paradójico, se puede establecer, por ejemplo, una
aristocracia, siempre que sea temporal, de tal manera, que se puede hablar de
repúblicas con diversas modalidades en cuanto a su forma de Gobierno:
reiteramos, habrá repúblicas aristocráticas y repúblicas democráticas; éstas
últimas, cuando el poder soberano se encuentra en el pueblo.
En la República democrática lo que ocurre es que, amén de que el titular de los
órganos primarios del Estado ejerce el cargo e investidura correspondiente de
manera temporal, su encargo le deviene en virtud de la voluntad mayoritaria del
pueblo; es decir, no hay una distinción de elite para ejercer el cargo, ya que esta
deviene de la sociedad en su conjunto, la cual está imponiendo su voluntad a
través de la mayoría de los mismos.
Por su parte, las aristocracias tienen a su vez diversos tipos, dependiendo de la
forma en que se confiere el poder a quien gobierna, si el gobernante representa
sólo a un grupo y lo que lo caracteriza, es su capacidad económica, entonces
estaremos hablando de una plutocracia.16
12.3.1. En el pensamiento de Bodin
Vamos a referirnos al pensamiento de Bodin, en cuanto a la monarquía y a la
República. Lo primero que debemos de tener presente, es que Bodin es uno de
los grandes doctrinarios de la teoría del Estado, y también en forma vinculada, uno
de los grandes aportadores a la Ciencia Política y al Derecho Constitucional.
La principal aportación de Bodin a estas ciencias del poder social, es el concepto
de Soberanía. El concepto de Soberanía que sirvió, precisamente, para el
nacimiento del Estado moderno. Cuando alude a la Soberanía, lo hace
precisamente con una finalidad política y su finalidad política es fortalecer al
monarca y, por lo tanto, a la forma de Gobierno monárquica, ya que consideraba
que al privilegiar al monarca con el carácter de soberano, se estaba fortaleciendo
a la nación.
El pensamiento de Bodin,17 en ocasiones pareciera que es un
16 Una República es aristocrática cuando es ejercida por un grupo reducido de personas y en su propio beneficio. Bien
poco difiere esta forma de las oligarquías, dictaduras y tiranías que registra la patología política, síntoma indiscutible de la
decadencia de una nación. Id. Serra Rojas, Andrés, p. 460.
17 No hay que olvidar que Bodin es francés y admiraba a su rey por haber sido la monarquía la creadora de su Estado, y en
forma sentimental deseaba que el soberano fuera el rey, sin descartar las otras posibilidades; en el siglo XVI, en Europa, el
poder supremo lo poseía el rey, se estaba viviendo un régimen absolutista. Carpizo, Jorge; Estudios Constitucionales, Ed.
Porrúa, México, 1998, p. 496.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 257
Este autor pretendía ser práctico y sostenía que aun y cuando la soberanía, en
efecto, puede residir en un pueblo, en la práctica esto lleva a la anarquía y, por lo
tanto, a la ruina de los súbditos y de los propios gobernantes. En el fondo, la tesis
de Bodin se sustenta en la teoría del "bien ordenado" que lo vincula con la
monarquía y, nos dice, que el único Estado que realmente está "bien ordenado",
es aquel en que la Soberanía es indivisa, porque reside en una sola persona.
Nos dice George Sabine18 que esta distinción, entre los estados posibles y el
Estado "bien ordenado", se encuentra en toda la obra de Juan Bodin, pero
también se reconoce que es una las fuentes de la obscuridad de su pensamiento.
Debemos tener muy claro que a la monarquía la eleva Juan Bodino al nivel de un
bien ordenado, porque en la monarquía es posible que se dé la Soberanía
indivisa, que es la auténtica Soberanía. Esta concepción tuvo un gran impacto en
el mundo contemporáneo, ya que la teoría de la Soberanía tuvo una gran
influencia a partir del siglo xvi, de tal forma que influyó en toda Europa.
Jorge Carpizo nos recuerda que el concepto de Soberanía que nos aporta Jean
Bodin, no se concibió de una teoría o doctrina, sino que fue producto de la
realidad. En efecto, el concepto de Soberanía que está fuertemente vinculado al
estado nacional, fue la tesis principal de Jean Bodin que se plasma en su texto
"Los Seis Libros de la República".
12.4. LA DEMOCRACIA
20 Etimológicamente por democracia se entiende "el poder del pueblo" (demos, pueblo y kratos, autoridad. Id. Burgoa
Orihuela, Ignacio, p. 472.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 259
Tena Ramírez nos dice que, en efecto, la democracia es producto del liberalismo
político, por cuanto constituye la fórmula conciliatoria entre la libertad individual y
la coacción social. La historia de las ideas políticas y la historia de cada nación,
van marcando muy diversas modalidades en torno de la democracia, se van
configurando diversos moldes o modelos, diversas fórmulas y sistemas políticos.
24 Si bien, compagina la democracia directa con la idea de la participación total, debemos reiterar que aún en estas
sociedades antiguas con poca población y una gran evolución cultural, como lo eran las sociedades de Atenas y Esparta,
aun en ellas, en realidad era muy selecto el grupo de ciudadanos, por lo tanto, era muy selecto el grupo de participantes.
Además, en el quórum de asistencia y votación, ni siquiera la totalidad de los ciudadanos tenían participación en las
decisiones importantes. Id. Andrade Sánchez, Eduardo; Teoría del Estado, Ed. Haría, México 1996, p. 62.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 263
de la voluntad general o en las decisiones políticas del Estado, 25 es una idea
extraordinaria que nunca ha tenido verificativo en los estados contemporáneos; es
cierto que se cita de manera reiterada por los grandes autores su existencia en
algunos países muy pequeños, en los que los problemas básicos a resolver son
simples para la participación directa del pueblo.
Además, dada la complejidad de los asuntos públicos, se requiere de aparatos
especializados dedicados de manera permanente a la resolución de las cuestiones
públicas; por ello, la Democracia Directa se coloca en el plano de la utopía. No
obstante, se reconoce la existencia de mecanismos de democracia directa en
algunos cantones suizos.26 Como afirma Duverger, en este tipo de comunidades la
Asamblea se reúne sólo una vez al año, y su misión no es gobernar
permanentemente, sino existe para delimitar la acción de los gobernantes; por lo
tanto, desde nuestra óptica, lo que ocurre es más una suerte de referéndum27 que
de Democracia Directa.
Duverger acepta que en realidad ese sistema no es tan democrático como parece.
En fin, en la actualidad se conocen grandes campañas en Suiza para modificar
este sistema, que en realidad, no constituye una Democracia Directa, en el sentido
más riguroso y estricto de la modalidad.
Por otra parte, aludir a la Democracia Semidirecta, implica tanto la colaboración de
los ciudadanos como, simultáneamente, de sus representantes, con objeto de
alcanzar decisiones públicas, en las cuales participan en algunas fases los
representantes públicos y en otras fases los ciudadanos.
Tradicionalmente, se habla de dos tipos de procedimientos de Democracia
Semidirecta: la iniciativa Popular y el Referéndum. En el caso de la Iniciativa
Popular, un conjunto de ciudadanos formula una propuesta de carácter oficial, la
cual incide en los órganos oficiales.
Con la Iniciativa Popular, pudieran ocurrir diversas hipótesis dependiendo del
régimen constitucional de que se trate. Una posibi
25 Rousseau veía en ella la única democracia verdadera porque pensaba que los representantes tienden a situarse en
lugar de los representados y que, por lo tanto, la representación conduce a una alienación de la voluntad popular. Id.
Duverger, Maurice; Instituciones políticas y Derecho Constitucional, Ed. Ariel, Barcelona, España, 1988, p. 81.
26 Prácticamente, hoy la democracia directa sólo funciona en tres cantones suizos de alta montaña: Glaris, los dos
semicantones de Appenzell y de Unterwarld. Id. Duverger, Maurice, p. 81.
27 Se le ha reprochado al referéndum que tiene resultados conservadores. La mayor parte de los referéndums suizos han
conducido al mantenimiento del statu quo y al rechazo de los proyectos de reforma. Id. Duverger, Maurice, p. 82.
264 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
lidad es que simplemente no se acepte la Iniciativa Popular; otra, es someter un
proyecto a votación popular, para que, incluso, los ciudadanos adopten el proyecto
y los gobernantes estén obligados a aplicarlo; en fin, dependiendo de cada
Estado, en su régimen jurídico se conocerá el efecto que en términos
constitucionales y legales se le otorgue a la Iniciativa Popular y, por lo tanto, de su
fuerza real.
Con el Referéndum ocurre a la inversa, ya que se trata de una decisión adoptada
por los representantes con posterioridad. En el Referéndum los ciudadanos
pueden intervenir para aceptar, sancionar, convalidar o para eliminar dicha
decisión que en primera instancia adoptaron los representantes; 28 es decir, los
representantes, ya sea un órgano parlamentario o el ejecutivo, preparan una
decisión, elaboran el documento correspondiente, adoptan el acuerdo y, con
posterioridad, conforme al procedimiento que se establezca, acuden a los
ciudadanos para que ellos señalen si aceptan el texto, para que, si es el caso, se
convierta en ley, y si lo rechazan, el texto no se aplica.
Observamos cómo, desde el punto de vista jurídico, no se trata en rigor de una
ratificación ni de una convalidación, sino de la base indispensable para que tenga
validez; es decir, cuando se establece el procedimiento del Referéndum, la regla
general es que se trata de un texto que elabora el órgano parlamentario o el
gobierno y que es sometido a las instancias populares para que lo acepten o
rechacen. Si lo aceptan, entonces tendrá validez jurídica. Si lo rechazan, no la
tendrá. Luego entonces, no es que se convalide, sino que tiene validez sólo a
partir de que es aceptado.
Evidentemente, el Referéndum recibe diversas críticas. El propio Duverger, por
ejemplo, señala que en Francia se le reprocha que se convierta en Plebiscito. Si
bien el Plebiscito implica una suerte de respaldo que recibe una persona en un
cargo público a través de una consulta al pueblo, dice Duverger que se trata del
voto de confianza personal, mientras que el Referéndum es la aprobación o
rechazo de un texto; sin embargo, el mismo Duverger acepta que en Suiza—a
quien se le atribuye la paternidad del Referéndum— ha sido objeto de confusiones
y también la experiencia francesa ha sido en este sentido ilustrativa.
Cada día son más comunes los medios de participación semidirecta (Plebiscito,
Referéndum e Iniciativa Popular) y, esto es, porque
28 El referéndum también presenta la gran ventaja de permitir al conjunto de los ciudadanos resolver por si mismos los
problemas importantes y evitar que sus representantes acaparen todo el poder político. Id. Duverger, Maurice, p. 82.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 265
cada vez las sociedades exigen mayor participación en las decisiones que les
incumben, y en vista de que los procedimientos de Democracia Directa cada día
son más difíciles de implantar por las complicaciones que enfrentan las grandes
sociedades.
En México hubo una época que en el caso del Distrito Federal, a partir de la
reforma de 1977, se estableció la posibilidad del Referéndum y de la Iniciativa
Popular, pero en realidad nunca se llevó a la práctica; faltó reglamentar esas
instituciones.
Por otra parte, la representación,29 en sentido político y amplio, involucra a todo
gobierno, ya que siempre que hablamos de representación, podemos referirnos en
un sentido amplio a los actos y autoridades, en virtud de los cuales, unas personas
actúan en nombre y representación de otras; evidentemente, la representación
vista como una institución jurídica tuvo su origen en el derecho privado. Los
romanos —nos dice Eduardo Andrade en su introducción a la ciencia política—30
ya regulaban con claridad la figura jurídica de la representación, que permitía
actuar por cuenta y en nombre de quien otorgaba expresamente dicha
representación.
También nos ilustra el propio Andrade, que en Europa durante la Edad Media, se
empieza a desarrollar el concepto de representación colectiva, como idea distinta
a la de representación jurídica individual; es decir, la representación colectiva vista
como interés de la colectividad.
No olvidemos la existencia de las asambleas, sobre todo en la alta Edad Media y
el impacto que tuvieron éstas en el desarrollo político; recordemos a las Cortes
españolas, a los Estados Generales franceses y al Parlamento inglés, como
instituciones de representación colectiva. Ya en estas asambleas se constituía,
precisamente, un principio de representación política y económica ante los
gobiernos de los monarcas. Se acudía a diversas técnicas semielectivas que
generaban una función representativa, aunque aún no tenían una representación
gubernamental.
También recordemos que, en un principio, estas asambleas no eran en rigor
representaciones populares, y mucho menos se repre-
29 Se llama democracia representativa al sistema político en que los gobernantes son elegidos por los ciudadanos y
considerados de esta forma como sus representantes. Se ha dicho que la representación política es la base del modelo
democrático. En la práctica, sin embargo, los regímenes políticos liberales no descansan únicamente en ella. Algunos dejan
cierto lugar a la intervención directa de los ciudadanos en la vida política. En todos, una parte del poder político no arranca
de la elección, sino de una investidura autocrática. Id. Duverger, Maurice, p. 80.
30 Andrade Sánchez, Eduardo; Introducción a la Ciencia Política, Ed. Haría, México, 1996, p. 161.
266 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
sentaba —como diría el Doctor Andrade—31 al pueblo en abstracto, sino como a
una colectividad en la que se representaban intereses específicos de los grupos.
Era una representación de intereses colectivos y no una representación popular.
Debemos tener presente que la representación popular, surge como tal en el siglo
XVIII, con las teorías predominantes de la Ilustración, ya que antes quienes
gobernaban lo hacía por derecho divino y después de ello, cada vez fue más
común la teoría de la Soberanía Popular.
Admite Rousseau el concepto de representación, al señalar que los hombres libres
e iguales podían participar en la elección de sus representantes. A partir de este
concepto —dice Andrade— surge la teoría de la representación fraccionada de
Maurice Duverger.
Así, tenemos claro que el mandato relativo a la representación política va
surgiendo, poco a poco, a través de diversas instituciones representativas. Ya en
la época contemporánea, existen autores que nos enseñan a definir,
precisamente, a la representación política, como una institución subordinada en
forma absoluta al pueblo. El propio Cari Schmitt dice que se debe definir a la
representación como un hacer perceptible y actualizar un ser imperceptible
mediante un ser de presencia pública.
Heller es mucho más claro y nos dice que mediante la representación, existe la
relación de una persona con otra o varias, en virtud de la cual, la voluntad de la
primera se considera como expresión inmediata de la voluntad de la última, de
suerte que jurídicamente aparece como una sola persona.
Por su parte, Carpizo nos muestra que tanto en la privada como en la política, el
representante está ocupando el lugar de otro; de otro ser o de otra voluntad de
aquella persona que representa. Actúa por aquel que representa; de ahí que para
que una representación, desde el punto de vista político, sea auténtica, se
requiere que el órgano representado elija a su representante, generalmente, a
través de la mayoría.
En las ideas de la representación que hay en el Estado contemporáneo, los
representantes lo son de toda la comunidad, pero el representante es
independiente de los representados, de tal forma que, en general, la
representación política no tiene como consecuencia la posibilidad de que los
representados revoquen al representante, ya que ello generaría inestabilidad.
La posibilidad de que los representantes informen a los representados es una
práctica cada día más común y, en ocasiones, políticamente indispensable, pero
jurídicamente no siempre nece-
31 Idem, p. 163.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 267
sanamente es exigible. En diversos casos y en algunos regímenes jurídicos
democráticos contemporáneos, aceptan la representación política de tal forma,
que los representados, una vez que a través de su mayoría deciden quiénes serán
sus representantes, tienen la capacidad jurídica de revocar el mandato público que
otorgaron.32
Por otra parte, debemos tener presente, que en todo Estado democrático desde el
punto de vista genérico, los titulares de los tres poderes poseen una
representación de la sociedad.
En efecto, en un Estado democrático los titulares de los principales cargos en los
tres poderes tienen como origen o punto de partida la representación; pero
fundamentalmente, tratándose de los poderes legislativo y ejecutivo. Ahora bien,
desde un estricto punto de vista, aun cuando en un Estado democrático el titular
del Poder Ejecutivo es electo generalmente de manera directa por el pueblo y, por
lo tanto, en sentido amplio, es un representante del pueblo, en sentido estricto,
quienes representan al pueblo, son los integrantes del órgano parlamentario o del
Poder Legislativo,33 porque son ellos los que representan a la nación.
En este sentido, Mario de la Cueva afirma categóricamente que los poderes
ejecutivo y judicial no son representantes de la nación, y no lo son, porque su
actuación se limita a la aplicación de las leyes. Nosotros creemos que es muy
interesante el punto de vista de Mario de la Cueva e inclusive, lo acepta el propio
Jorge Carpizo, pero nosotros pensamos que todo el poder público en el Estado
democrático representa a la nación en sus diferentes ámbitos de competencia, y
ésta es a grosso modo la explicación que debemos dar de la democracia
representativa, porque, por ejemplo, el titular del Ejecutivo fue electo para aplicar
normas, pero el hecho de que esa sea su función no le quita el mérito de haber
sido elegido y, por lo tanto, de ser representante nacional.
33 Martínez de la Serna, Juan Antonio; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1983, p. 80.
268 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
consiste, en que los miembros de una colectividad determinen, mediante la
expresión libre de su voluntad, quién o quiénes habrán de dirigirlos o
representarlos.
Nos queda claro que en nuestro sistema jurídico se eligió el método de elección
para ser representado; es decir, para contar con sus representantes, o contar con
los titulares de los poderes públicos. El propio Doctor Andrade 34 nos aclara que
hay diferentes técnicas y métodos electivos, para ello retoma la clasificación de
Duverger y nos dice que existe la herencia, la cooptación, el sorteo, la conquista y
la elección. Son diferentes medios, a través de los cuales se establece la
representación.
Para efectos de nuestra obra, tenemos que tener presente que en nuestro sistema
jurídico, la designación de los representantes se hace a través de la elección. A
través de ella, lo primero que se genera es la representación —esa es la finalidad
de la elección política— y con ello, se genera el Gobierno, el cual, por lo general,
está legitimado a través del método electoral.35 La elección permite tanto transmitir
pacíficamente el poder, como ejercer la voluntad general de la ciudadanía.
La elección es hoy un elemento indiscutible en el constitucionalismo mexicano. A
través del sufragio se observa la voluntad de los ciudadanos, se ejerce uno de los
derechos políticos más importantes y a través de la suma de los votos, se revela
en términos de Rousseau, cuál es la voluntad general y, con ello, quiénes deben
mandar en el Estado.
Evidentemente, el derecho político expresado en el sufragio, implica el derecho
activo y también el derecho pasivo; es decir, la posibilidad de votar y la posibilidad
de que se vote por una persona. Emilio O. Rabasa36 sostiene que el derecho de
asociación, también es un derecho activo político.
34 Andrade agrega además a la Fundación, que es la técnica basada en la promoción y formación de un grupo que, por
consenso, reconoce como autoridad al fundador. Esta técnica aparece con frecuencia en el surgimiento de sectas religiosas
o de movimientos sociales. Andrade Sánchez, Eduardo, p. 161.
35 La función electoral, en la que prácticamente todos los ciudadanos pueden participar, aunque no todos lo hagan,
permite a los dirigentes reclamar un título legitimo para su acción. Id. Andrade Sánchez, Eduardo, p. 167.
36 El sufragio es la expresión de la voluntad individual en el ejercicio de los derechos políticos; la suma de votos revela,
unánime o mayoritariamente, la voluntad general. El derecho político, expresado mediante sufragio, es derecho activo.
Entre los derechos activos y los pasivos existen, según Rabasa, las siguientes diferencias:
Los activos (derecho de asociación) requieren en el sujeto capacidad funcional, que es imposible sin la noticia del acto y la
conciencia de la función; los pasivos, sólo exigen capacidad receptiva, sin necesidad del conocimiento del hecho ni el
entendimiento del derecho. Citado por Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, p. 92.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 269
En nuestro régimen constitucional los ciudadanos mexicanos; es decir, los varones
y mujeres nacionales, son aquellos que podemos elegir a nuestros gobernantes si
cumplimos únicamente con dos condiciones: a) haber cumplido 18 de años; y, b)
tener un modo honesto de vida.
Está claro, lo primero es haber sido nacionales, después tener 18 años y con
posterioridad, es tener un modo honesto de vida. Se exige que sea la nacionalidad
mexicana, para evitar que intervengan los extranjeros en los asuntos nacionales.
La edad de 18 años, es porque se presume que, en esa edad, ya se tiene la
madurez biológica y psíquica para decidir quién los mande desde el punto de vista
político, porque se presume que a la edad de 18 años ya existe plenitud en el
desarrollo de las facultades.
Cada ciudadano debe tener un modo honesto de vida, lo cual es interesante,
porque las propias leyes son las que deben catalogar cuando se pierde la
categoría de "modo honesto de vida".37 Evidentemente, esta categoría va desde la
pérdida de la ciudadanía, hasta la pérdida de determinados derechos políticos, en
virtud de circunstancias especiales; por ejemplo, si una persona no está bien de
sus facultades mentales, o si una persona se encuentra restringido de sus
derechos, por una situación relativa a su conducta individual en la sociedad y que
ha sido sancionada por la ley.
En general, derivado del artículo 34 constitucional,38 conocemos quiénes tienen
capacidad de elegir o de participar en la elección, de quiénes serán nuestros
representantes.
En lo que se refiere al voto pasivo; es decir, a la capacidad que el régimen jurídico
mexicano le otorga a los ciudadanos para que integren un gobierno, para que
sean elegidos para ocupar un cargo público, los requisitos varían de acuerdo con
el cargo, ya sea Diputado, Senador o Presidente de la República.
Evidentemente, cada día se ha "democratizado" más este tema y, por lo tanto, ha
habido mayor flexibilidad en cuanto a los requisitos que se deben exigir para que
una persona acceda a un cargo público de representación. Recordemos que la
posibilidad de participación universal, tanto desde el punto de vista activo, como
pasivo, ha sido objeto de una gran evolución.
37 El modo honesto de vida no lo define la Constitución, pero si el Código Penal, al establecer en su artículo 46 que la pena
de prisión produce la suspensión de los derechos políticos y el Código Federal de Instituciones y Procedimientos
Electorales al adoptar una base semejante para excluir del voto.
38 Artículo 34 Constitucional.—"Son ciudadanos de la República los varones y mujeres que, teniendo la calidad de
mexicanos, reúnan, además, los siguientes requisitos: Haber cumplido 18 años; y, II. Tener un modo honesto de vivir".
270 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Con antelación, los métodos selectivos eran restrictivos y antes ni siquiera había
métodos selectivos; por lo tanto, hoy podemos hablar de una posibilidad muy
amplia de participación, prácticamente de carácter universal, pero es motivo de las
últimas décadas; por ejemplo, cada vez ha disminuido más la edad, no solamente
para votar, sino también para ser electo a los cargos públicos.
Además hoy las mujeres pueden participar en cualquier cargo de elección popular
y esto es una gran evolución que implica un reconocimiento, que nos parece
obvio, a las mujeres. Recalquemos pues que, hoy por hoy, precisamente, ya es
prácticamente universal la posibilidad de la participación tanto activa como pasiva.
12.6.2. Modalidades de la elección
La historia ha registrado diversos formulas para una elección, precisamente, las
modalidades de la elección tienen relación con la forma en que se ejerce el
derecho a sufragar;39 es decir, en la historia del Estado moderno se han
establecido diversos métodos de sufragio. Eduardo Andrade cita al sufragio
censatario, el sufragio capacitario, el sufragio masculino, etcétera.
En el sufragio censatario, se establecen determinadas condiciones económicas
para poder sufragar; esto es, poseer un mínimo de ingresos o determinadas
propiedades territoriales; a algunos nos parece tan absurda esta fórmula que la
catalogamos como una plutocracia; al punto tal, que sería difícil justificar en la
actualidad un método de esa naturaleza. El propio Doctor Andrade nos aclara que
el argumento con el que se justificaba esta restricción era que, solamente quienes
contribuían en determinada medida al sostenimiento del Estado, tenían el derecho
a participar en la elección de los gobernantes.
El propio Doctor Andrade nos dice, por ejemplo, que hasta 1832 privó este método
en Inglaterra. Sin embargo, también debemos recordar que dicha modalidad
existió en México en el régimen conservador, que se estableció en las Siete Leyes
Constitucionales de 1835-1836.
Por lo que se refiere al sufragio capacitario, es aquel que alude a la exigencia de
una determinada capacidad intelectual para participar en la elección de sus
representantes públicos; dicha capacidad
39 El sufragio es el derecho de participación electoral, es la posibilidad de participar en la decisión que habrá de tomarse
por medio de las elecciones. La mayor o menor extensión de la posibilidad de participación, ha llevado a la distinción
tradicional entre sufragio universal y sufragio restringido. Id Andrade Sánchez, Eduardo, p. 168.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 271
—dice Andrade— se establece por el grado de inclusión. A pesar de que pudiera
resultar un método que genera segregación, en ocasiones, en determinados
países, no ha aparecido como algo absurdo. Por el contrario, en el caso mexicano
existen autores como Emilio O. Rabasa, a quienes les ha parecido digno de
consideración el que se establezcan requisitos que obedezcan a la capacidad de
las personas, para que puedan elegir racionalmente a quienes los gobiernen,
porque se parte de la idea de que los seres humanos que no tienen instrucción y
tampoco conciencia del tipo de sociedad al que se aspira y desconoce los
alcances de los asuntos públicos, difícilmente tendrán la capacidad para elegir a
quienes los deben gobernar.
Hay quienes sostienen que el establecimiento de requisitos de esta naturaleza
resultaría injusto, debido a que sí la gente no esta ilustrada no es culpa de ella,
sino por el contrario, dicho argumento sirve para reprobar a los detentadores del
poder público por no haber logrado un nivel de instrucción adecuado para la
participación política; aunque, si bien, no se justifica que quienes no tengan
conciencia pública, participen en las decisiones de dicha naturaleza, en todo caso,
lo que es muy claro, es que se requiere cierto rango de educación y politización y,
eso trae consigo, el que en algunos estados se haya establecido el sufragio
capacitario.40
Por lo que se refiere al sufragio masculino, éste consiste en que los únicos que
tienen derecho a votar son los varones. Coincidimos con Eduardo Andrade, en
que es un sufragio restringido; sin embargo, como lo hemos señalado, en la
medida en que ha evolucionado la sociedad, también se ha reconocido el derecho
de la mujer a intervenir en las cuestiones públicas y, por lo tanto, en las
elecciones.
No obstante, este derecho de las mujeres ha ido apareciendo de manera gradual
en las sociedades, producto de muchos factores, tales como, la elevación de la
cultura, una mayor conciencia también de las mujeres, una mayor actividad de las
propias mujeres y, desde luego, de la lucha feminista.
El voto femenino se estableció en Estados Unidos en el estado de Wyoming en
1890 y, más tarde se previo en la Gran Bretaña en 1918, Francia en 1944, México
en 1953 y Suiza en 1971. Actualmente, sonaría absurdo no pensar que las
mujeres tienen el derecho a sufragar para elegir a los gobernantes; además, hoy,
en
40 Dicha capacidad se media por el grado de instrucción y sirvió, en algunas parles, para ampliar el régimen del sufragio
censatario, permitiendo a personas que no alcanzaban el nivel económico exigido, pero que gozaban del prestigio
intelectual, que intervinieran en el proceso electoral. En otras partes se ha usado para impedir que voten los analfabetas. Id.
Andrade Sánchez, Eduardo, p. 169.
272 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
términos reales, está comprobado que en diversos aspectos la mayor participación
en la vida comunitaria está a cargo de la mujer, al grado tal, que las mujeres sean
las personas interesadas y participantes en aspectos públicos, sobre todo en
servicios educativos, y algunos servicios municipales, así como en todo lo relativo
a la vida comunitaria, en la que las mujeres tienen una gran sensibilidad para
entender los problemas.
Asi, llegamos al sufragio más importante que es el sufragio universal. El sufragio
universal es el método de elección de los representantes públicos, que tiene un
mínimo de restricciones en la población y esas restricciones se refieren a
características intrínsecas del individuo, y no a la posesión de bienes o
conocimientos. La universalidad democrática es una tendencia general en el
mundo occidental y nuestro régimen constitucional lo desarrolla y reglamenta. 41
Debemos observar en nuestra Constitución lo dispuesto en los artículos 39, 42 40 43
y 41. Tendremos claro —sobre todo en el segundo párrafo del artículo 41-—44 que
la renovación de los poderes legislativo y ejecutivo, se realizan mediante
elecciones libres, auténticas y periódicas. Con la lectura del artículo 41, en
relación con el artículo 34, nos percatamos que el sufragio universal es
precisamente un principio constitucional mexicano, que es parte de la cultura de
nuestra nación y, sin el cual, no podría entenderse el método de designación en
los órdenes federal, estatal o municipal.
Por lo que se refiere a la nacionalidad, a nosotros nos parece que es justificado,
por muchos elementos culturales, y por nuestra historia, que se exija el ser
nacional para poder participar en política. Sobre este punto nos recuerda Eduardo
Andrade, que en algunas naciones europeas, donde hay una gran movilidad
poblacional, se empieza a cuestionar el principio de que sean los nacionales los
41 La universalidad del sufragio es una tendencia general en el mundo moderno; sin embargo, existen algunos criterios
restrictivos: la ciudadanía, la edad, la capacidad, el domicilio, la dignidad y la lealtad. Idem, p. 170.
42 Articulo 39 constitucional.—"La soberanía nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder público
dimana del pueblo y se instituye para beneficio de éste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o
modificar la forma de su gobierno".
43 Artículo 40 constitucional.—"Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una República representativa, democrática,
federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su régimen interior".
44 Artículo 41 constitucional, segundo párrafo.—"La renovación de los poderes Legislativo y Ejecutivo se realizará mediante
elecciones libres, auténticas y periódicas
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 273
únicos que puedan sufragar en un país, lo cual para nosotros no es aplicable a
nuestra realidad social y circunstancias políticas.
Por lo que se refiere al requisito de la edad, ya mencionábamos también que,
básicamente, la edad se marca para establecer un mínimo de evolución biológica
y psíquica que implique madurez; madurez que les permita tener conciencia de la
decisión, lo cual varía en cada nación. En México, a partir de 1971 se estableció la
edad para votar a los 18 años; antes era a los 21 años si eran solteros y a los 18 si
eran casados. La tendencia mundial es disminuir la edad para votar; sin embargo,
generalmente se establece a los 18 años, como es el caso de Italia, Francia e
Inglaterra.
En cuanto a otros requisitos, éstos se encuentran relacionados con los métodos
electorales; si acaso habría que mencionar lo relativo a la dignidad; es decir, en
cada nación se establecen los requisitos o las razones por las cuales no es digno
que una persona intervenga en procesos electorales; por ejemplo, el estar sujeto a
un régimen criminal por la comisión de delitos que merezcan pena corporal. Así
ocurre en el caso mexicano, por estar cumpliendo una pena corporal, estar
prófugo de la justicia, o estar condenado por sentencia ejecutoria que haya
suspendido o declarado la pérdida de derechos políticos.
Evidentemente estos requisitos implican la necesidad de que haya una empatía de
intereses personales con los intereses de la nación.
12.6.3. Sistemas de representación política
La representación política,45 como lo hemos observado, implica un medio, con el
cual, algunas personas actúan por otras y, en última instancia, esas personas
representan a un conjunto de individuos y, en el caso particular de la
representación política, se trata del gran conjunto de individuos que integran la
sociedad, a través de sus mandatarios, participan en la titularidad de algunos de
los principales encargos públicos.
Como se puede observar, a través de la representación política, también se ejerce
una fórmula democrática, que es precisamente la representación democrática.
Debido a que, actualmente, los meca-
45 La teoría de la representación clásica tiene las siguientes notas características: el representante lo es de todo el pueblo,
en su actuación es independiente de sus electores, es pagado por el Estado y no por los votantes, quienes no pueden hacer
renunciar al diputado medíante la concepción de "revocar el mandato", el representante no tiene porque rendir informe o
cuenta a los ciudadanos que lo eligieron y su elección se basa en el principio del voto individual, logrando la curul quien
acumuló la mayoría de votos en un distrito determinado. Carpizo, Jorge; La Constitución Mexicana de 1917, Ed.
Coordinación de Humanidades, UNAM, p. 267.
274 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
nismos de representación tienden a la participación de la sociedad y, por lo tanto,
son de naturaleza democrática, la representación genera gobierno, y en la medida
de que es más adecuado el método de representación, también existe mayor
legitimidad en el poder público.
Para que haya una adecuada representación política, cada nación adopta diversos
sistemas; es decir, dependiendo de la evolución política de cada nación, de su
cultura, de su desarrollo e idiosincrasia, adoptará un método de representación
política. No debemos olvidar en este tema, el papel fundamental que juegan los
partidos políticos.
Los partidos políticos, sin duda, son agentes de los sistemas de representación
política y, lo son, precisamente, porque juegan un papel importante en los
sistemas de representación; es decir, los partidos políticos, por definición, son
agrupaciones que tienen como finalidad acceder al poder público y conservar el
poder político de la sociedad o bien, que sus miembros o participantes tengan
acceso al poder público.
En el caso mexicano, aludiremos al siglo XX. A partir de la Revolución de 1917 se
fue configurando un sistema de representación política en constante evolución,
dado que en los primeros años postrevolucionarios se vivían escenarios de luchas
de facciones y de caudillos que no permitían, a toda cabalidad, métodos de
participación política transparentes, ordenados y regulados. Con el surgimiento del
Partido Nacional Revolucionario, a instancia de Plutarco Elías Calles, en el año de
1929, se pretende que los procesos de acceso al poder público en nuestro país,
tengan verificativo de manera institucionalizada, eliminando luchas regionales y
algunas nacionales estériles dentro de los grupos triunfadores de la Revolución
Mexicana.
De tal manera que con el surgimiento del Partido Nacional Revolucionario, poco a
poco, la lucha entre caudillos se va encauzando, dándole con ello, mayor
participación a la sociedad. Desde luego, este partido se va adecuando a las
nuevas circunstancias según la personalidad de los grupos dirigentes. Ya
aludimos a las diversas corrientes que convergen en el modelo ideológico
resultante de la Revolución mexicana en la unidad 5 "Vertientes Ideológicas del
Derecho Constitucional".46
En la época del General Lázaro Cárdenas pasa a ser el Partido de la Revolución
Mexicana; más tarde en la época de Miguel Alemán se denomina ya como Partido
Revolucionario Institucional, el cual aglutina a diversas fuerzas regionales y
nacionales que son resulta-
50 Los partidos de oposición tradicionales estaban en franca decadencia, con divisiones internas, y grupos no registrados
como partidos actuaban políticamente representando a diversos sectores de la sociedad mexicana. Por este motivo, el 6 de
diciembre de 1977 se reformaron los artículos 51, 52, 53, 54 y 55 constitucionales para modificar la integración de la
Cámara de Diputados. Se consideró que el sistema de diputados de partido, había agotado ya todas sus posibilidades para
impulsar democráticamente a México, y por lo tanto se buscaba una nueva forma de sistema representativo. Id. Carpizo,
Jorge, p. 456.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 279
entre las fuerzas políticas del país, pero sí que las minorías tuvieran una
participación política más significativa y que, en síntesis, decía la exposición de
motivos, el gobierno de mayoría con el concurso de las minorías, tuviera
verificativo en un régimen de libertad, seguridad y justicia.
Este sistema de representación política ha sido muy importante, ha tenido diversas
variaciones y modalidades, las cuales han ocurrido con el concurso de las
diversas fuerzas políticas nacionales y, a través de ellas, las fuerzas de oposición
cada vez tienen una mayor representación y presencia nacional. Asimismo, esto
ha traído consigo que el sistema de representación política de México, no
solamente le dé mayor presencia a diversos partidos, sino que también, ha ido
perfeccionando el propio sistema electoral para darle mayor transparencia y
también mayor independencia respecto del gobierno, con lo cual se ha avanzado
también, en la legitimidad de las propias elecciones.
Otra muestra de la evolución política de nuestro sistema de representación
política, es que no solamente a nivel federal, sino desde luego a nivel estatal y
municipal, se ha ampliado la presencia de otras fuerzas políticas; basta observar,
por ejemplo, las cifras de las elecciones en 1988, para percatarnos que México ha
cambiado.
Si analizamos los fenómenos de los años noventa, veremos que la evolución
electoral y política es muy acelerada. En 1990, por ejemplo, por primera vez en la
historia del país ganó la elección para gobernador de una entidad un partido de
oposición; esto tuvo verificativo en Baja California con el PAN.
Durante esta década derivado de la conjunción o de la concurrencia de diversas
fuerzas de izquierda, así como de un desprendimiento de fuerzas internas del
Partido Revolucionario Institucional se creó y obtuvo su registro el Partido de la
Revolución Democrática (PRD).
Para conocer y entender su origen no debemos olvidar que en 1986 Cuauhtémoc
Cárdenas y Porfirio Muñoz Ledo, entre otros, crean dentro del PRI la corriente
democrática, con la finalidad de democratizar los procesos de elección del
candidato presidencial. Fracasan, se separan de su partido y junto con el PPS,
PFCRN y PARM integran el Frente Democrático Nacional. En 1989 se funda el
PRD con el registro del PMS. Se identifica como un partido nacionalista
revolucionario de centro-izquierda.51
Hacia 1994, en relación a la reforma electoral, se ciudadaniza el
51 Id., p. 245.
280
Consejo General del IFE. Los observadores nacionales obtuvieron la facultad de
cubrir todas las etapas del proceso electoral. Se creó la Fiscalía Especial para
Delitos Electorales, aunado a que tuvieron verificativo en México las elecciones
más concurridas en la historia; es decir, se realizaron las elecciones con la
votación más copiosa.
En 1996 la reforma electoral da un avance importante ya que la primera fuerza
electoral puede tener un máximo de 300 diputados. Se incrementa del 1.5 a 2 por
ciento el porcentaje de votación para que un partido político tenga diputados
plurinominales. En la Cámara de Senadores se incorpora el principio de
representación proporcional. Se flexibilizan los requisitos para la obtención del
registro como partido nacional y se fija en 2 por ciento el porcentaje mínimo para
conservar el registro.
Se crea la figura de las agrupaciones políticas nacionales para impulsar la
democracia. Se establece que el financiamiento público sea mayor que otros tipos
de financiamiento, se prohíben aportaciones anónimas y se limita el financiamiento
de simpatizantes. Mejora la fiscalización del manejo de los recursos de partidos y
agrupaciones políticas.
La Asamblea de Representantes del Distrito Federal se convierte en Asamblea
Legislativa y a sus miembros se les denominan diputados. Se dispone que el Jefe
de Gobierno del Distrito Federal sea electo por votación universal, libre, secreta y
directa para un periodo de seis años.52
Si repasamos también las elecciones de 1997, el sistema que se emplea, las
condiciones del mismo, nos percataremos de que la evolución política en México
ha sido importante en términos de representación política. Un dato ilustrativo es
que en 1997 se incorporó también el sistema mixto con la elección uninominal y
representación proporcional en la Cámara de Senadores.
Como se puede observar, existe entonces, un sistema de representación política
tanto uninominal como de representación proporcional en ambas cámaras y, por
otra parte, la elección para Presidente de la República se mantiene como una
elección directa a una sola vuelta.
En las elecciones del 2000, observamos un hecho también histórico en la vida
política y democrática del país, participaron once partidos políticos que manejaron
recursos públicos de acuerdo al porcentaje de votación obtenida con anterioridad
o a una cantidad fija (para los de reciente ingreso), en ellas, por primera vez un
can
52 Id., p. 243.
281
didato de oposición obtuvo su elección como Presidente de la República. Vicente
Fox Quesada, candidato de la Alianza por el Cambio (AC), consiguió el triunfo con
42.5 por ciento de la votación total. Oficialmente, es el primer Presidente que
resulta electo con menos de la mayoría (50 por ciento) de los electores. Propios y
extraños reconocen que sin duda se trata de otra etapa política de México.
En estas votaciones la participación ciudadana fue de 64 por ciento de la lista
nominal. En los estados con mayor afluencia de votos ganó la AC, en los de
menor ganó el PRI. Vicente Fox triunfó en 20 estados de la República; Francisco
Labastida en once y Cuauhtémoc Cárdenas en uno. Regionalmente el PAN triunfó
con claridad en el centro, norte y occidente de la República. De la capital hacia el
sur y sureste se dividió el voto. El apoyo a Fox fue más fuerte en los estados
donde gobierna el PAN, el PRI mantuvo una presencia nacional y el PRD
concentró su fuerza en el Distrito Federal, Estado de México, Michoacán y
Veracruz.53
Las elecciones del 2006 pusieron a prueba el sistema de representación política y
la seguridad jurídica y política del modelo electoral. El triunfo que obtuvo el
candidato presidencial de PAN, Felipe Calderón Hinojosa, fue de un margen tan
cerrado (0.05%) que hubo que poner a prueba la capacidad y legitimidad de las
instancias que intervinieron en la resolución definitiva.
Nunca en la historia se había registrado una situación que generara la necesidad
de que la instancia última decisoria tuviera que acudir al expediente no previsto de
abrir y revisar urnas electorales. Si bien el resultado de la revisión ordenada por la
Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación no
modificó el sentido de la elección, colocó sin duda al presidente electo en una
posición en virtud de la cual tenía que actuar y actuó con prestancia y valentía,
pero además fue menester poner a prueba la sensibilidad y madurez de diversos
sectores políticos integrantes de diversas fuerzas, como lo son algunos
legisladores del Partido Revolucionario Institucional.
El camino para Felipe de Jesús Calderón Hinojosa desde el comienzo de su
mandato seria difícil; contó durante los primeros tres años con una cámara de
diputados en la que su partido si bien era la primera fuerza con 206 escaños,
obviamente no contar con la mayoría absoluta lo obligaba a realizar un trabajo
muy profundo de cabildeo y coordinación con los diputados de otros partidos
políticos.
53 Id., p. 251.
282
ra de diputados, dado que el PRI obtuvo 237 escaños, el PAN alcanzó 143, el
PRD 71, el PVEM 22 diputados, el PT 13 legisladores, el PANAL 8 diputados y
Convergencia 6 curules.
Con el esquema anterior, el presidente de la República está obligado a realizar
permanentemente de manera directa o a través del Partido de Acción Nacional
determinadas alianzas para lograr reformas que incidan en la estructura y
funcionamiento del Estado mexicano.
Las conclusiones a las que llegan Christian Uriel García Reyes y Reyna
Guadalupe Valdez Castro en el documento denominado "Electoral 2009",
publicado en julio de ese mismo año con el numeral 6, publicado por la Facultad
de Ciencias Políticas y Sociales de la UNAM, resultan ilustrativas respecto de la
gobernabilidad que prevalecerá en la segunda mitad del sexenio del presidente
Felipe Calderón:
1. El PRI se convierte en la fuerza de oposición más importante, al ser el único
partido con capacidad de veto en reformas constitucionales; en alianza con el
PVEM, alcanza la mayoría absoluta para realizar o vetar reformas legales.
2. La oposición en su conjunto puede reformar la constitución dado que logra más
de las dos terceras partes de los puntos requeridos para tal efecto; sin embargo,
es indispensable el concurso del PRI para hacerlo.
3. La única forma de que el PAN pueda hacer prosperar reformas constitucionales
es aliándose con el PRI. De manera que la suma de los partidos restantes,
incluyendo al PRD, no podrán ni siquiera vetarlas.
4. Si el PAN logra establecer alianzas, excepto el PRI sólo podrá realizar reformas
ordinarias. No obstante, de mantenerse en la alianza parlamentaria que se ha
hecho pública entre el PRI y PVEM esto no será posible.
5. Los cuatro partidos pequeños suman en conjunto 49 votos con lo que se
convierten en partidos bisagra al ampliar el abanico de posibilidades de alianzas
parlamentarias, para formar mayorías simples que permitan realizar reformas
legales.
Las condiciones bajo las cuales operan las relaciones del ejecutivo y el legislativo
en la LXI Legislatura no son nuevas, pero son quizá las más adversas que ha
enfrentado un partido de gobierno desde la aparición de los partidos divididos en
México en 1997. El resultado de nuestros autores no puede ser más interesante
para nuestra materia ya que "...Resultará indispensables colocar sobre la mesa de
discusión la construcción de esquemas que permitan al ejecutivo federal hacer
prosperar sus iniciativas en el legislativo. Se trata pues de un cambio de ingeniería
constitucional que propicia la expan
283
sión de los márgenes de gobernabilidad sin trastocar los niveles de pluralidad
existente, producto de la ransición de México a la democracia". Vaya prueba de
funcionalidad de nuestros sistemas de representación política.
12.7 . LA FORMA DE GOBIERNO Y LA DEMOCRACIA EN LA CONSTITUCIÓN
DE 1917
La forma de Gobierno y la forma de Estado en nuestra Constitución se encuentran
desarrolladas en el Título Segundo, Capítulo Primero. En dicho Capítulo se
sintetiza, pero también se hace explícito, nuestro sistema político-jurídico y se
define el sentido y el ejercicio de la Soberanía Nacional.
Desde el punto de vista de una declaración dogmática, es muy clara la que se
establece en el artículo 39 de nuestra Constitución y, también, es evidente su
sentido roussoniano, en cuanto a que la Soberanía Nacional reside esencial y
originariamente en el pueblo. Todo poder público dimana del pueblo y se instituye
para beneficio de éste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de
alterar o modificar la forma de su Gobierno.
Esta declaración dogmática es "Piedra de Toque" para el desarrollo de nuestro
sistema representativo. El contenido del artículo 40 de nuestra Carta Magna nos
permite observar la estructura básica del Estado mexicano.
Así, cuando el artículo 40 de nuestra Constitución dice que nuestra nación es una
República,54 lo dice desde el punto de vista de que en nuestra nación no se
admiten los métodos, las fórmulas y los medios para acceder al poder que se
establecen en la monarquía; además, implica que quedan suprimidos los títulos
nobiliarios y castas y es periódica la renovación del poder.
Además, se complementa el artículo 40, mencionando que el sistema es
representativo y democrático y aquí es donde enfatizamos que nuestra
democracia es representativa; es decir, la sociedad es la que decide quiénes son
los titulares de los principales cargos de naturaleza política en los poderes
públicos y lo decide, a través del
54 Republicano es el gobierno en el que la jefatura del Estado no es vitalicia, sino de renovación periódica, para la cual se
consulta la voluntad popular. El adversario importante de la República en nuestra época es el régimen totalitario. Tales
regimenes no pueden considerarse republicanos, porque no obstante que en ellos la jefatura de gobierno no se conserva,
en principio, vitaliciamente ni se transmite por herencia, carecen de la nota propia del régimen republicano, que consiste en
la renovación periódica de aquella jefatura mediante la consulta del pueblo. Tena Ramírez, Felipe; Derecho Constitucional
Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1981, p. 90.
284
método representativo y democrático que establece nuestra Constitución, el cual
se desarrolla a partir de lo establecido en el artículo 41 de nuestra Carta Magna.
Nuestro método representativo y democrático, en lo general, contiene las
siguientes características: a) el establecimiento de partidos políticos; b) la
organización de las elecciones por un organismo independiente de los poderes
públicos y, particularmente, independiente del Poder Ejecutivo; c) el
establecimiento de un régimen de financiamiento de las elecciones y de los
partidos políticos, así como, en el ámbito electoral la regulación en materia de
medios de comunicación; y, d) un sistema de medios de impugnación que se
resuelven en un tribunal que integra el Poder Judicial de la Federación.
Estas serían algunas de las principales características, aunque también debemos
aludir a que, derivado de éstas, en México tienen verificativo las elecciones, a
través de un sistema electoral que permite que haya garantías para los
ciudadanos, para que las elecciones se conduzcan con trasparencia; tal es el caso
de un padrón electoral moderno, adecuado y sistematizado, un sistema de
credencial de elector también muy evolucionado y otra serie de medidas muy
importantes.
Como se puede observar, una garantía que establece nuestra democracia es la
participación de la ciudadanía en los procesos electorales. Incluso, se afirma que
el Instituto Federal Electoral esta ciudadanizado, porque los ciudadanos y no los
partidos políticos, participan en los procesos electorales con el carácter de
autoridades electorales en diversos niveles de la organización electoral. Es más, el
Consejo General del IFE, se integra por consejeros ciudadanos y consejeros de
partidos políticos, pero estos últimos ya no tienen voto pero si voz, y también hay
representantes de las Cámaras, tanto la de diputados como la de senadores, pero
quienes tienen voto únicamente son los consejeros ciudadanos. Claro que es
probable la duda en cuanto al desinterés político que en determinado momento y
circunstancias podrán tener algunos consejeros ciudadanos, en favor o en contra
de algún partido político o bien, su excesivo protagonismo político, lo cual, si
excede los extremos constitucionales o legales resultaría altamente nocivo al
Estado de Derecho mexicano.
Es evidente que habrá que perfeccionar el sistema. Hay quienes proponen, por
ejemplo, que se incluyan organismos de diferente naturaleza, y hay otros que
piensan que se debe establecer a nivel constitucional y reglamentar métodos de
Democracia Semidirecta, como es el caso del Plebiscito o el Referéndum.
Pero en fin, hoy por hoy, la democracia mexicana es una democracia moderna en
muchos sentidos, y llama la atención su carácter dinámico y de rápida evolución.
285 UNIDAD 13
En el lado de los criollos existía una ideología libertaria y, por lo que se refiere a
los españoles, ellos trataban de hacer valer su predominio, a través de una tesis
de carácter conservador, fuertemente vinculada a las instituciones españolas y,
particularmente, a la corona y a la iglesia católica.
1 Burgoa Orihuela, Ignacio; Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porrúa, México, 1994, p. 77.
288
y un sentimiento de nacionalidad con fuerza e inercia propia, que más tarde
permitió la consumación de la Independencia.2
Además, en aquel entonces, España era invadida por Francia y la abdicación de
Fernando VII, trajo consigo la exaltación al trono por parte de José Bonaparte.
Evidentemente, esto tuvo un impacto directo en la Nueva España, porque generó
para los criollos una coyuntura que podían aprovechar para poderse independizar
del reino español.
Cabe señalar que los propios criollos estaban auspiciados por el virrey Iturrigaray,
quien al percatarse de lo ocurrido en la península Ibérica y al quedar vacante el
trono español producto de la abdicación de Fernando VII, declara que dicha
abdicación es nula y, por lo tanto, desconoce la proclamación de Bonaparte como
Rey, por ello, considera que la Nueva España puede reasumir su soberanía.
Esta apreciación cobra importancia, ya que el virrey Iturrigaray, el 19 de julio de
1808, plantea esta posición, justamente cuando llega a México la noticia de los
sucesos ocurridos en España, particularmente la abdicación de Carlos IV y la
renuncia de Fernando VII a la corona de España, así como la ocupación de José
Bonaparte y esto genera toda una exaltación en la Colonia. Los criollos tienen una
fuerte reacción, sobre todo en el cabildo de la Ciudad de México, donde se
convoca a una junta de grandes personalidades y ellos —con gran predominio
criollo— exigen que se reasuma la soberanía,3 postura a la que los españoles
peninsulares se oponían, debido a que los españoles tradicionales deseaban
seguir manteniendo el poder y sus privilegios.
No olvidemos que ya había una gran rivalidad entre criollos y peninsulares, los
criollos demandaban la soberanía popular y, con ello, la idea de independencia, o
por lo menos, de autonomía. Esta posición alarmó mucho a los peninsulares.
En la reunión de grandes personalidades, destacó de manera sobresaliente la
participación del licenciado Francisco Primo de
2 La Ilustración y sus postulados fueron la gran fuerza exógena que movió nuestra guerra de independencia, pero no
debemos olvidar una fuerza endógena fundamental: la toma de conciencia nacionalista de los criollos novohispanos,
sinergizada por una evidente actitud por parte de las autoridades peninsulares, contraria hacia los criollos en lo relativo a la
provisión de empleos y funciones para las Indias. Soberanes Fernández, José Luis; Historia del Derecho Mexicano, Ed.
Porrúa, México, 1996, p. 79.
3 Curiosamente el virrey Iturrigaray se manifestó en favor de la idea de los criollos, según parece con el oculto interés de
ser proclamado rey de estos dominios, o quizá para salvarse de las graves responsabilidades a que pudiera ser sujeto en
virtud de corruptelas y abusos que le caracterizaron durante su administración. Id. Soberanes Fernández, José Luis, p. 80.
289
Verdad,4 quien afirmó que al haber desaparecido el gobierno legítimo español, el
pueblo sería la fuente y origen de la soberanía, por lo que se debía de recurrir,
precisamente a la propia soberanía y depositarla en un gobierno provisional.
Los españoles estaban realmente molestos, pero el asunto no se quedó ahí,
continuó la exaltación y tuvieron verificativo nuevas reuniones, hasta que más
tarde se formó un Consejo de Regencia en España y este Consejo en 1809
nombró como virrey de la Nueva España al Arzobispo Lizana y Beamount, dado
que el anterior virrey era de carácter definitivamente libertario.
En la Nueva España las diferencias ya estaban muy enraizadas. Destaca de
manera importante que los ilustrados ya habían convocado a un Congreso
Constituyente, con la idea de introducir las sendas del constitucionalismo
moderno. Mientras tanto, en la Península Ibérica había una corriente
modernizadora, otorgándole al Virreinato el 10 de mayo de 1810, la posibilidad de
participar en la elección de diputados a las Cortes constituyentes de España y,
fueron elegidos gente ilustrada, jóvenes eclesiásticos y abogados de profesión,
entre ellos Miguel Ramos Arizpe.
Así es como se promulga la Constitución de Cádiz, la cual se publicó en México en
el Palacio Virreinal el 30 de septiembre de 1812, por las autoridades superiores.
Se trató de poner en vigor esta Constitución e, incluso, el 29 de noviembre de
1812 se llevaron a cabo elecciones —que por cierto tuvieron lugar dentro de un
gran desorden— para integrar el ayuntamiento constitucional de México.5
En dichas elecciones no salió electo ningún español y sí en cambio,
mayoritariamente partidarios de la Independencia. Obviamente, eso trajo
reacciones de los realistas, al grado tal de suspender la libertad de imprenta y,
posteriormente, suspender las elecciones municipales.
No obstante, ya estaba muy avanzado el movimiento de Independencia y también
tuvieron verificativo nuevas elecciones en la
4 Iturrigaray convocó a una Junta General del Reino, en ésta, Francisco Primo de Verdad, afirmó que habiendo
desaparecido el gobierno metropolitano, el pueblo, fuente y origen de la soberanía, debería reasumirla para depositarla en
un gobierno provisional; propuesta que fue rápidamente impugnada por el inquisidor decano, Fernando de Prado y Ovejero,
asegurando que el principio de soberanía popular era una herejía. Id. Soberanes Fernández, José Luis, p. 81.
5 El 30 de septiembre de 1812 se juró solemnemente en el Palacio Virreinal, por las autoridades superiores encabezadas
por el virrey Venegas y el Ayuntamiento de México, la Constitución de Cádiz y se trató de ponerla en vigor a partir de ese
momento; por ello, y según disposiciones de la propia asamblea gaditana, a la Plaza de Armas de México desde entonces
y hasta nuestros días, se le denomina Plaza de la Constitución. Id. Soberanes, José Luis, p. 82.
290
Nueva España para elegir representantes ante las cortes; evidentemente, los
peninsulares de la Nueva España trataron de deslegitimar el proceso, y tuvo
verificativo la elección de los catorce diputados que correspondían a la provincia
de la Nueva España, entre los cuales había nueve abogados y cinco eclesiásticos,
pero en esta ocasión eran oriundos de nuestra tierra.
De 1812 a 1814 estuvo en vigor la Constitución de Cádiz en la Nueva España y
después hasta 1820, nuevamente entró en vigor, cuando se tuvo la noticia de que
Fernando VII la había jurado;6 más tarde, se convocó nuevamente a elecciones de
diputados a las Cortes, y volvieron a ser electas personas afines a la causa de la
Independencia; así se llegó hasta que por fin se consumó la Independencia el 27
de septiembre de 1821.
En cuanto a la propia Constitución española de Cádiz, debemos destacar los
siguientes aspectos que tuvieron un gran impacto en nuestra patria: a) el
establecimiento de elecciones de ayuntamientos, diputados ante las Cortes de
España y para designar representantes a las Juntas Provisionales; y, b) en esta
Constitución se establece la organización de los tribunales que sustituyen a las
ponencias.
Debemos recordar que cuando se restablece en 1820 la Constitución de Cádiz, se
instalan en ultramar los ayuntamientos, así como las seis diputaciones provinciales
que en 1812 se habían autorizado para el territorio de la Nueva España. A pesar
de que la Constitución de Cádiz tuvo una vigencia temporal y parcial en nuestras
tierras, la verdad es que tuvo una fuerte influencia en nuestros documentos
constitucionales, por lo menos en varios de ellos. Además, la Constitución de
Cádiz pretendió una organización constitucional en esta etapa transitoria.
6 En el mes de marzo de 1820 como consecuencia del levantamiento de Riego, Fernando VII se vio obligado a restablecer
la Constitución de Cádiz. En México, el día 31 de mayo el Virrey Apodaca convocó al Real Acuerdo, en donde se resolvió
que aquel mismo día se procediese a prestar el correspondiente juramento. Id. Tena Ramírez, Felipe; Leyes Fundamentales
de México, 1808-1989, Ed. Porrúa, México, 1989, p. 59.
291
ta Gubernativa que había tenido verificativo en Zitácuaro bajo la Presidencia de
Rayón, tuviese poca relevancia. Fue en esta Junta donde hubo constantes
disputas entre sus miembros, lo cual originó que con el tiempo viniera la
desintegración. Antes de ello, el propio Morelos trato de reconciliar a los miembros
de la Junta Suprema, pero no lo logró, ya que el mismo Rayón se opuso a esa
unidad y eso motivó que Morelos convocara en Chilpancingo a un Congreso.7
Morelos, en su carácter de miembro de la Junta, convoca desde Chilpancingo al
Congreso que se reúne en esa misma ciudad, el 8 de septiembre de 1813, aunque
en realidad tuvo verificativo el día 14. Este Congreso se integraría con diputados
electos en diversas zonas de la América septentrional —únicamente en zonas
controladas por la insurgencia—. Al efecto, Morelos dictó un reglamento para el
propio Congreso y, precisamente, se señaló como misión fundamental de este
Congreso, redactar una Constitución.
En la sesión inaugural, Morelos dio lectura a un documento que él redactó junto
con Andrés Quintana Roo, denominado "Los Sentimientos de la Nación". Ese
documento dictaba los lineamientos básicos que deberían de servir para la
Constitución que más tarde también se redactaría.
En ese documento a nuestro país se le denomina América Mexicana y se
expresan 22 puntos, dentro de los cuales destaca la independencia nacional; la
intolerancia religiosa; la soberanía popular; la división de poderes; el nacionalismo;
la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley; el principio de democracia; la
prohibición de la esclavitud; el reconocimiento del derecho de propiedad; la
inviolabilidad del domicilio; la prohibición de la tortura; y, la racionalidad de los
impuestos. Hay una cuestión de carácter social que llama la atención porque a
través de ella, pareciera que Morelos se adelanta a su tiempo: "La buena ley es
superior a todo hombre, las que dicte nuestro Congreso deben ser tales, que
obliguen a constancia y patriotismo, moderen la opulencia y la indigencia, y de tal
suerte se aumente el jornal del pobre, que mejore sus costumbres, aleje la
ignorancia, la rapiña y el hurto".
Como se observa, se trata de un documento que marca líneas
7 Integraron el Congreso de Chilpancingo, por designación de Morelos, los tres miembros de la Junta Suprema (Rayón,
Verduzco y Liceaga, por Guadalajara, Michoacán y Guanajuato, respectivamente), junto con Carlos María Bustamante (por
México), José María Cos (por Veracruz), Andrés Quintana Roo (por Puebla), además de los electos José María Murguía y
Gallardo (por Oaxaca) y José Manuel Herrera (por Tecpan); por supuesto Morelos también tenia calidad de diputado al
Congreso por ser miembro de la Junta Suprema. Como secretario actuaba Juan Rosains. Id. Soberanes, José Luis, p. 88.
292 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
rectoras, tanto ideológicas como estructurales para la elaboración de una
Constitución. Asimismo, la influencia de la Ilustración, el Enciclopedismo y una
visión prospectiva respecto del tema de la justicia social, son característicos de
ésta. Pero destaca la protección al pobre para atenuar las desigualdades
causadas por el abuso respecto de los propios pobres y su ignorancia, por lo que
estos aspectos constituyen una nota muy apreciable.
Lo primero que se propone Morelos es declarar la Independencia nacional. En
1814 el Congreso tiene que abandonar el pueblo de Chilpancingo, porque las
fuerzas realistas estaban acosando su guarnición y se trasladan a otras ciudades.
Rayón abandona el Congreso e, incluso, sugirió la remoción de Morelos como
titular del Ejecutivo, cuestión que aceptó el Congreso, pero dejó a Morelos el
mando militar.8
Así continúan las cosas con un Congreso itinerante; es decir, se van trasladando
de una ciudad en otra, de Uruapan a Huetamo, después a la ciudad de Santa
Efigenia y de ahí a Tiripetio y finalmente a Apatzingán. En esa ciudad se promulga
la primera Constitución propiamente mexicana, el 22 de octubre de 1814 y se le
otorga el título de "Decreto Constitucional para la Libertad de la América
Mexicana". Este documento conocido como Constitución de Apatzingán, 9 es
condenado por el Tribunal de la Inquisición, bajo el argumento de ser ateo y
antirreligioso, lo cual es falso.
Se debe tener presente que ese documento establecía como obligatoria la religión
católica, apostólica y romana, señalándola como la única que se debía profesar en
el Estado. Sin embargo, es interesante constatar como dicho tribunal decretaba la
excomunión a todo aquel que la leyese.
No hay duda que esa Constitución también retoma algunos principios contenidos
en la Constitución de los Estados Unidos de América, amén de la fuerte influencia
de las ideologías europeas imperantes en aquel entonces.10
8 Morelos sugirió ser tomado como soldado si no era considerado apto para general; sin embargo, el Congreso aceptó su
renuncia como jefe del Ejecutivo, poder que asumió la propia asamblea y ratificó a Morelos en el mando militar. Id.
Soberanes, José Luis, p. 89.
9 Firmaron la Constitución de Apatzingán los diputados Liceaga (Presidente) Verduzco, Morelos, Herrera, Cos, Castañeda,
Ortiz de Zárate, Aldrete y Soria, Moctezuma, Ponce de León y Argándar; secretarios Yarza y Bermeo. No la firmaron López
Rayón, Crepo, Quintana Roo, Bustamante y Sesma, id. Soberanes, José Luis, p. 90.
10 Las fuentes de inspiración de los redactores fueron, particularmente Locke, Hume, Paine, Burke, Montesquieu,
Rousseau, Bentham, Jefferson, Feijo, Mariana, Suárez y Martínez Marina. Idem, p. 90.
TEORIA DE LA CONSTITUCIÓN 293
Con el apoyo de lo expresado por José Luis Soberanes señalaremos algunos
aspectos importantes que contempla la Constitución de Apatzingán son los
siguientes:
a) Define la soberanía como la facultad de dictar leyes y establecer la forma de
gobierno que más convenga a la sociedad. Asimismo, señala a la soberanía por
las características de la tesis clásica que señala a esta institución como
imprescriptible, enajenable e indivisible;
b) Indica que el gobierno no se instituye por honra o interés particular de ningún
motivo, de ningún hombre o clase de hombres, sino para la protección y seguridad
general de todos los ciudadanos unidos voluntariamente en sociedad; con esta
declaración se rechaza, desde luego, la posición de una monarquía absoluta;
c) La soberanía reside originalmente en el pueblo y su ejercicio en la
representación nacional;
d) Señala como atributos de la soberanía las siguientes: I) la facultad de dictar
leyes; II) las reservas a ejecutar; III) las dedicadas a casos concretos. Debemos
observar como se trata de una enunciación de las funciones públicas que
corresponden a todo gobierno, partiendo de la definición tripartita del poder. Ahí
estaría depositada la representación nacional;
e) Rechaza cualquier tipo de dependencia de España, ya que enuncia que
ninguna nación tiene derecho para impedir a otra el uso libre de la soberanía y,
que el título de conquista no puede legitimar los actos de la fuerza;
J) Define a la ley como la expresión de la voluntad general, en orden de la
felicidad común y, señala que la propia ley es tradición de la representación
nacional;
g) Señala que la ley debe ser igual para todos; h) Complementa la idea anterior,
indicando la sumisión de los
ciudadanos a la ley para contribuir a la voluntad general;
i) Señala que la ley sólo debe decretar penas necesarias, proporcionales a la
gravedad de los delitos y, cumpliendo los fines de la sociedad;
j) En materia de derechos humanos —nos dice el propio Soberanes— que el texto
de Apatzingán es muy avanzado para su época, ya que alude a que corresponde
a cada ciudadano un régimen, en el cual goce de igualdad, seguridad, propiedad y
libertad y, precisamente, la conservación de estos derechos es el objeto de las
instituciones de gobierno y el único sentido de las asociaciones políticas; y,
294 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
k) Por lo que se refiere al gobierno, señala que será republicano, representativo y
popular, y con los tres poderes clásicos: el Congreso mexicano, el gobierno y el
Tribunal de Justicia. Por cuanto al Congreso, se señalaba que se integraría por un
diputado en cada provincia, electo de manera similar a lo previsto en la
Constitución de Cádiz. Dispone que el Poder Ejecutivo se componga de tres
personas, quienes se rotarían la Presidencia cada cuatro meses, que eran electos
por el Congreso y auxiliados por tres secretarios de despacho: armada, hacienda y
gobierno. Finalmente, el tercer poder, el Supremo Tribunal de Justicia, se
compondría por cinco individuos, también electos por el Congreso y el Tribunal de
residencia, para hacer ejecutivas las responsabilidades de los miembros de los
tres poderes, a través del juicio de residencia.
Es interesante observar que la Constitución de Apatzingán preveía, que tenía que
instalarse el Supremo Congreso para sancionar la Constitución, de tal manera que
tenía un carácter provisional o interino la propia Constitución.
Pese a ello, debemos tener presente que nunca se aplicó la Constitución de
Apatzingán, aun cuando si fue promulgada, pero lo fue en una época en el que el
movimiento independiente no las traía todas consigo, era reducido el territorio que
en aquel entonces controlaban los insurgentes e, incluso, las autoridades tuvieron
que abandonar Apatzingán porque los estaban persiguiendo y acosando
fuertemente los realistas.
El 5 de noviembre de 1815, en Temascala es aprehendido el Generalísimo José
María Morelos y Pavón.11
13.4. PLAN DE IGUALA, LOS TRATADOS DE CÓRDOBA DE 1821 Y sus IDEAS
FUNDAMENTALES
El gran ideólogo y líder nato de nuestro movimiento de Independencia fue
Morelos. A la muerte del generalísimo, era previsible que el movimiento pasara por
un periodo muy difícil.
En ese momento, aparece la figura de Francisco Javier Mina, un joven general
español que había logrado escapar del absolutismo que se había impuesto en
España y que se refugió en México en 1817.
11 El 5 de noviembre de 1815 es aprehendido Morelos en Temascala, en donde había permanecido para cubrir la
retaguardia a las autoridades constitucionales y aunque el Congreso pudo huir, un poco más adelante, cerca de Tehuacán,
uno de los propios jefes insurgentes, Manuel Mier y Terán, lo desconoció y lo disolvió a la fuerza; allí acabó el Congreso de
Anáhuac, el 15 de diciembre de 1815, siete días antes que Morelos fuera fusilado. Id. Soberanes, José Luis, p. 90.
295 TEORÍA DE LA CONSTITUCION
Pese a la brevedad de su lucha, su contribución a la causa fue importante, incluso,
en lo simbólico, al pelear en favor del movimiento de Independencia, aunque
fuera, insistimos, por un periodo muy breve, ya que fue fusilado, volviendo con
ello, a tener el movimiento una etapa difícil, al punto tal, que para José Luis
Soberanes, a partir de entonces se entra en un periodo de guerra de guerrillas.
Un aspecto decisivo y culminante es que hacia 1820,12 quien hubiera sido jefe
realista, Don Agustín de Iturbide, se une a los insurgentes y, con éstos, pacta
diversos acuerdos que le van a dar a nuestra patria la Independencia.13 Negocia
fundamentalmente con Vicente Guerrero y, precisamente, como resultado de ello,
tiene verificativo el Plan de Iguala.
Dicho Plan, expedido el 24 de febrero de 1821, contiene los principios
fundamentales para la Independencia de nuestro país. El documento se integra
por 23 artículos, en los cuales se establecen entre otras cuestiones: a) la
intolerancia religiosa; b) la independencia nacional; c) un gobierno monárquico
constitucional, para lo cual, la corona del imperio se ofrecía a Fernando VII y, en
su defecto, a alguien de su familia; d) se establece la convocatoria a Cortes
Constituyentes; e) se dispone que interinamente gobernaría el país una Junta
Gubernativa, la que podría ser sustituida por una Regencia; f) se creaba el ejército
de las tres garantías para consumar la Independencia; g) se establece el respeto a
la propiedad de los ciudadanos, así como a los fueros y propiedades del clero; y,
h) la permanencia de todas las ramas del Estado y los empleos públicos.
Evidentemente, era un documento que también tenía un carácter no sólo
preparativo para efectos constitutivos de la nación, sino
12 En 1820 habían decaído, hasta casi extinguirse, las actividades bélicas de los insurgentes. Muertos o amnistiados los
principales jefes, sólo Guerrero y Ascencio mantenían la rebelión en el sur del país. Fue entonces cuando se produjo
súbitamente la independencia. El restablecimiento del régimen constitucional en España y sus dominios, había producido en
México reacciones disímiles, pero que de común tenían la certidumbre de que era inevitable la Independencia. El partido
español de la capital, de tendencias generalmente absolutistas, consideró que debería adelantarse a los hechos,
encabezando una emancipación pacífica y parcial, que al mismo tiempo excluyera a la Constitución liberal de 1812 y le
conservara sus dominios a Fernando VII. Asimismo, el alto clero repudiaba a la Constitución liberal y las medidas adversas
a las órdenes religiosas, por eso los mismos españoles efectuaron reuniones en la iglesia de la Profesa, donde elaboraron
un plan de Independencia. Tena Ramírez, Felipe; Leyes Fundamentales de México 1808-1989, Ed. Porrúa, México, 1989, p.
107.
13 Agustín de Iturbide con la unión de los antiguos insurgentes, consumó la Independencia nacional, con su entrada triunfal
al frente del Ejército Trigarante, en la ciudad de México el 27 de septiembre de 1821. Id. Soberanes Fernández, José Luis,
p. 90.
296 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
también eminentemente político, por ello, el Plan concluía con una exhortación de
Iturbide a la nación, para que apoyara la causa de la Independencia.
No olvidemos que la guerra era contra españoles que vivían en la Nueva España
y, para conservar su estatus, estos españoles poseían una ideología monárquica
absolutista, como bien lo dice Soberanes,14 de ahí que no podían ser partidarios
de la Constitución de Cádiz; sin embargo, hubo un aspecto muy importante que
perfiló —-junto con otros elementos— la Independencia de México, y es el hecho
de que haya sido designado Juan O'Donojú como virrey, y fue precisamente
trascendental, porque O'Donojú tenía una inclinación de carácter liberal 15 y cuando
llega a México, evalúa la situación y se percata, a mediados de 1821, de que el
movimiento independentista se encontraba fuertemente avanzado, y entonces
decidió reconocer la Independencia de la Nueva España, para lo cual, suscribe un
acuerdo con Iturbide, el cual tiene verificativo el 23 de agosto en la Villa de
Córdoba. El documento es denominado, precisamente, "Los Tratados de
Córdoba".
Los Tratados de Córdoba contienen los principios del Plan de Ayala, pero de
manera más específica se trata de reconocer la existencia de la Independencia
mexicana, conviniendo que se estableciera una monarquía moderada. Para ello,
se ofrecía la titularidad del trono a Fernando VII o alguien de su familia, pero
también se establecían cuestiones orgánicas relativas al gobierno de la nación que
estaba surgiendo, por ello, se menciona a la Junta Provisional Gubernativa, 16 a la
Regencia del imperio y, desde luego, a las Cortes Constituyentes.
Es así como a través de los dos documentos que hemos mencionado (el Plan de
Iguala y los Tratados de Córdoba) se perfilan los primeros aspectos
constitucionales de la nación mexicana. Sin duda, en aquel momento no se podía
aluidir aún a la existencia de un franco enfrentamiento entre liberales y
conservadores, pero era
14 Idem, p. 91.
15 Algunos autores, sobre todo del sector conservador, han afirmado que don Juan de O'Donojú, el último de los virreyes
españoles, fue nombrado bajo influencia de la masonería y de los partidarios de la Independencia, entre otros por algunos
diputados mexicanos a las Cortes españolas. Moreno, Daniel; Derecho Constitucional mexicano, Ed. Pax, México, 1981, p.
99.
16 En la integración de dicha Junta se advirtió plenamente que quienes habían triunfado eran los antiguos integrantes del
régimen pasado, en vista de que casi la totalidad pertenecían a la Audiencia virreinal, al ejército, eran comerciantes
acaudalados o ex-funcionarios de la Colonia. De los hombres notables de la insurgencia, fueron pensadores como Quintana
Roo o Bustamante. Mucho menos insurgentes como el propio Vicente Guerrero o Guadalupe Victoria. Idem, p. 100.
297 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
muy evidente la rivalidad de los españoles avecindados en la Nueva España, que
con un carácter conservador apoyaban la instauración de una monarquía
absolutista, frente a los criollos y las fuerzas populares que pretendían instaurar
instituciones republicanas. Lo anterior explica que si bien, no desdeñaban la
posibilidad del establecimiento de una monarquía, propusieron que ésta fuera
moderada.
13.5. LA CONSTITUCIÓN FEDERAL DE 1824 Y LAS IDEAS FUNDAMENTALES
DE LOS CONSTITUYENTES
En los primeros años del México independiente, se observan aspectos históricos
de carácter político y estructural, que aún estaban en pleno proceso de definición,
como es el caso de una adecuada forma de Estado que responda a las
necesidades de aquel entonces partiendo de la realidad y no solamente del deseo
de unos cuantos "notables", ni tampoco de los "iluminados".
Así las cosas, un aspecto que llama la atención y que fue definitivo en los tres
primeros años de nuestra patria, es que en el interior del país se empezaron a dar
movimientos que tendían precisamente a la autonomía de algunas regiones. En el
caso particular de las provincias centroamericanas, éstas definitivamente se
independizaron de México, con excepción de Chiapas. Además, en otros estados
existían inquietudes en favor de adquirir una mayor autonomía, como son los
casos de Yucatán, Jalisco, Querétaro, Guanajuato, Oaxaca, Zacatecas y
Michoacán.
Es decir, un aspecto importante en la discusión política, era precisamente,
establecer la forma de Estado que respondiera a estos fenómenos y, también,
coincidiera con la ideología que tuviese mayor predominio en el Estado naciente.
Evidentemente, la discusión en torno de estas autonomías sobrevino con gran
fuerza y, sin duda, fue la más trascendente, una vez que se logró abandonar la
idea del establecimiento de la monarquía como forma de Gobierno, de tal manera
que la discusión de ahora en adelante se centraba en definir si habría que
constituirse en una República federal o bien en un sistema unitario.
Ante el desmembramiento de diversas provincias que parecía sobrevenir derivado
del exacerbado centralismo, había inquietudes que se manifestaban a través de
algunas personalidades ilustradas que habían recibido influencia de los Estados
Unidos de América, tal es el caso de Lorenzo de Zavala, quien menciona que los
legisladores participantes en la Constitución de 1824 tenían como ejemplo al
modelo norteamericano.
Hemos sostenido en esta obra que no significa que se haya
298 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
adoptado el sistema federal en nuestro país imitando simple y sencillamente el
modelo federal de los Estados Unidos. No podemos aceptar esa tesis, porque
tenemos el antecedente de la Constitución de Cádiz, con la cual se ensayó, en la
Nueva España, el ejercicio autonómico de las diputaciones provinciales, pero
también, precisamente, porque existía un elevado sentimiento regional, mismo que
se reflejaba de manera muy clara en las corrientes autonomistas a las que hemos
aludido con antelación; de ahí que reunido el primer Congreso, el 21 de mayo de
1823, resulta natural que no únicamente se haya señalado que la nación mexicana
adopta para su gobierno la forma republicana, representativa y popular, sino que
también se haya inscrito que se trataba de una República precisamente federal.
Coincidimos con Jorge Carpizo, al señalar que la adopción de nuestro sistema
federal, fue, sin duda, una necesidad y la estrategia para mantener unido aquello
que corría riesgo de desagregarse. Se trataba de mantener unidas a diversas
provincias, sobre todo a aquellas que tenían fuertes inclinaciones a la autonomía.
Desde luego, había que crear una Constitución, pero primeramente había que
garantizar la unidad de la nación y para garantizar esa unidad y preparar algunos
elementos constitutivos del Estado mexicano, se creó una base legal de la unión y,
como resultado de ello, se expidió el "Acta Constitutiva de la Nación Mexicana". 17
En ella participaron diversos letrados de renombre, dentro de los cuales debemos
destacar al diputado Ramos Arizpe, quien tenía la ventaja de contar con
experiencia parlamentaria debido a una participación en el constituyente de
Cádiz.18
La situación no fue sencilla ya que en breve tiempo se requería un documento
constitucional; por fin, el 31 de enero de 1824 se promulgó el Acta Constitutiva
referida. Surgió posteriormente la Constitución.
17 La unidad nacional estaba literalmente "prendida de alfileres" y se requería con urgencia de un texto fundamental que
sirviera de base legal a la unión, así fue como se pensó en expedir un Acta Constitutiva de la Nación Mexicana, para la cual
se formó una Comisión de Constitución en el seno del Congreso para que elaborar a el proyecto de Acta, la cual estuvo
integrada por los diputados Ramos Arizpe, Arguelles, Vargas y Huerta y más adelante se les unieron Cañedo y Rejón. Id.
Soberanes Fernández, José Luis, p. 92.
18 En el Constituyente de 1823-1824, el líder de los diputados federalistas fue Miguel Ramos Arizpe, uno de los
parlamentarios más experimentados que entonces había, pues incluso había sido diputado a las Cortes de Cádiz, mientras
que quien lideraba a los centralistas fue fray Servando Teresa de Mier. Id. Soberanes Fernández, José Luis, p. 94.
299 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
Es interesante destacar que hubo una oposición destacada, que fue la de José
María Luciano Becerra, quien presentó un voto particular respecto del Acta
Constitutiva, en virtud de que se oponía al federalismo. En cuanto a las líneas
rectoras de dicha acta, es importante reiterar que una de sus finalidades
primordiales era asegurar la unión de todas las partes integrantes de la federación.
El Doctor José Luis Soberanes, al describir dicha Acta, nos señala que se
compone de tres partes: en la primera se establecen los valores fundamentales de
la nación emergente a la vida independiente, como es el caso del señalamiento de
las partes que integraban la Federación, así como los principios respectivos de la
Independencia nacional, tales como la soberanía popular, la intolerancia religiosa
y el establecimiento de la forma de gobierno republicano, representativo, popular y
federal, también las entidades federativas y el principio de la división de poderes;
continúa Soberanes diciéndonos que la segunda parte hablaba de los órganos de
gobierno, los tres poderes federales, su integración, duración, facultades así como
los correspondientes órganos de gobierno de las entidades federativas; y remata
diciéndonos que en las prevenciones generales, se establecían una serie de
cuestiones de carácter operativo respecto de dichos principios.
En dicha Acta no se establece declaración de derechos humanos y pareciese que
esto llama profundamente la atención, aun cuando se trataba apenas de una Acta
Constitutiva.
Se empieza a discutir a partir del primero de abril de 1824 en el seno del Congreso
Constituyente precisamente un proyecto de Constitución. Esta Constitución fue
aprobada el 3 de octubre del mismo año y publicada al día siguiente, con el
nombre de Constitución Federal de los Estados Unidos Mexicanos. La
Constitución Mexicana de 1824, es sin duda un avance importante en nuestro
constitucionalismo.
Un aspecto negativo que es destacado por diversos autores mexicanos, es el
hecho de que tanto el Acta, como la Constitución de 1824, no contienen una
declaración de derechos del hombre.
En nuestra primera Constitución, consideramos que, se esclarecen diversos
elementos liberales, ya que amén de aludir a la Independencia de la nación y a
pesar de que se establecía a la religión católica como la religión de la nación, en
cuanto a las formas de Gobierno se señala que ésta será una República
representativa, popular y federal, se establece desde luego, a las entidades
federativas el principio de la división de poderes. Claro, como lo hemos apuntado,
hay quien opina, como es el caso del Doctor José Luis
300 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Soberanes,19 que en este momento todavía no se podía hablar en nuestra nación
de una clara división entre liberales y conservadores; sin embargo, nosotros
pensamos que sí se perfilaba claramente la existencia de dichas tendencias.
Evidentemente nuestra Constitución de 1824 tuvo problemas de observancia, pero
permaneció en vigor hasta 1835, año en el que el Congreso se encontraba
dominado por conservadores y ese grupo de conservadores logró expedir una
nueva Constitución denominada "Leyes Constitucionales", que será motivo de
nuestro análisis en el siguiente numeral de esta unidad.
Continuando con la Constitución de 1824, en cuanto a la estructura del gobierno
federal, debemos señalar los siguientes aspectos: a) por lo que hace al Poder
Legislativo, éste era bicameral; se señalaba su integración, duración y facultades,
así como el procedimiento legislativo; b) por lo que hace al Poder Ejecutivo, se
depositaba en un individuo denominado Presidente y se establecía también un
vicepresidente, se señalaban los requisitos, duración y modo de elección, la cual
por cierto era indirecta.
Aquí está el principal defecto político de esa Constitución, por lo que al Poder
Ejecutivo se refiere, ya que quien quedaba en segundo lugar en las elecciones era
el vicepresidente, lo cual generaba problemas al propio presidente. Además, se
establecen las facultades y prerrogativas del presidente y del vicepresidente.
Por cuanto hace al Poder Judicial de la Federación es muy interesante la
observación que hace Soberanes, en el sentido de que se organizó de manera
muy parecida al de los Estados Unidos, inclusive, hasta en los nombres utilizados,
se establecía lo referente a su integración, duración, facultades y competencias.
Por otra parte, se establecía la conformación de los gobiernos de las entidades
federativas, sus obligaciones y sus limitaciones. Finalmente, hace alusión en el
Titulo Séptimo, a la observancia, interpretación y reforma de la Constitución.
Nuestra Constitución de 1824 fue la primera en vigor y en práctica de nuestra
nación, de la cual resaltamos nuevamente que el gran ausente fue el
establecimiento de derechos humanos.
19 El problema de la disyuntiva federalismo-centralismo se complicó enormemente porque más adelante los federalistas se
convertirían en liberales y los centralistas en conservadores, por lo cual los limites de la discusión rebasaron en mucho una
simple cuestión organizativa en un punto de hondas raíces ideológicas; ya no era únicamente defender un modo
republicano sino ese mismo modo unido indefectiblemente a la discusión ideológica más importante del siglo XIX no sólo en
México sino en el mundo entero, de ahí la complicación de la cuestión. Id. Soberanes, Fernández, p. 93.
301 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
13.6. LEYES CONSTITUCIONALES DE 1836 Y BASES ORGÁNICAS DE 184 3
13.6.1. Postulados y principios
13.6.2. El centralismo y el Supremo Poder Conservador
Para entender el giro que se da con motivo de la expedición de las siete leyes
constitucionales, debemos entender principalmente el contexto en el que se
desarrollaron los acontecimientos de la historia mexicana, fundamentalmente, a
partir de 1832. En efecto, coincidimos con Felipe Tena Ramírez, en el sentido de
que el primer episodio importante de la lucha entre los partidos imperantes —de
una parte el liberal y de otra parte el conservador— se desarrolló de 1832 a 1834.
No olvidemos que la administración del vicepresidente Gómez Farías, que
ocupaba el cargo de presidente en ausencia de Santa Anna, se propuso
emprender diversas reformas eclesiásticas y militares. Evidentemente, hubo una
reacción muy fuerte de los conservadores y, ésto coincidió con un
desmembramiento del partido progresista. Todo ello, trajo consigo que en los
próximos años, los Moderados se coaligaran con los conservadores, lo cual desde
luego, tuvo como consecuencia la paralización de las reformas que estaba
realizando Gómez Farías.
Ante ello, a su regreso de la Hacienda Manga de Clavo, Santa Anna depone a
Gómez Farías y suspende la legislación reformista que habia iniciado en abril de
1833. Dicho bloqueo a la legislación progresista, tuvo verificativo en mayo de
1834. Realizado lo anterior, el Congreso Federal se reunió en 1835 con mayoría
de conservadores, cuestión que, incluso, ocurrió por encima de la voluntad del
propio Santa Anna.
En virtud de ello, era evidente que uno de los principales propósitos del Congreso
sería dar un giro a la forma de Estado de nuestra nación. Para ello, se atribuyeron
facultades de Congreso Constituyente, a través de una fórmula que pudiéramos
calificar de amañada. En efecto, se señaló en el decreto del 2 de mayo de 1835,
que en el Congreso residían, por voluntad de la nación, todas las facultades
extraconstitucionales necesarias para hacer, a la Constitución de 1824,
alteraciones que creyera conveniente; o sea, se estaba proclamando un Congreso
Constituyente.20
20 Asi, en la inauguración del segundo periodo de sesiones del Congreso, el 16 de julio de 1835, el Presidente de la
República en funciones, el General conservador Barragán (el titular Santa Anna tenía licencia), pidió a ese cuerpo colegiado
que tuviera en cuenta la solicitud para la adopción del sistema unitario, dando por terminado el régimen federal. Id.
Soberanes Fernández, José Luis, p. 95.
302 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Es evidente que al elaborar el primer documento; es decir, cuando prepararon la
Ley de Bases para la Nueva Constitución,21 que fue aprobado el 2 de octubre y
publicada al día siguiente, se adoptó el régimen centralista y, a partir de ahí, se
ensayó una nueva técnica constitucional, como bien lo apunta José Luis
Soberanes, que consistía en que en lugar de confeccionar una nueva ley
fundamental, se prefirió expedir leyes constitucionales.
La primera ley fue promulgada el 15 de diciembre de 1835 y establecía quiénes
eran mexicanos, cuáles eran sus derechos y obligaciones, cómo se perdía la
calidad de mexicano, quiénes eran ciudadanos y cómo se perdía la ciudadanía y
finalmente, acerca de los extranjeros, sus derechos y obligaciones.
Es interesante que desde esta primera ley, se hacía una expresión referente a la
declaración de derechos del hombre, cuando alude a libertad personal, de tránsito,
de expresión, el derecho a la propiedad, a la inviolabilidad del domicilio y a las
garantías procesales. Es muy conocida la crítica que se ha vertido a esta ley, en el
sentido de que establece un sistema oligárquico, porque para otorgar la calidad de
ciudadano se tenía que contar con una renta anual mínima de 100 pesos.
Por otra parte, las seis leyes restantes fueron aprobadas el 9 de diciembre de
183622 y dicho documento constitucional fue jurado el 1 de enero de 1837. Tal vez
el aspecto más llamativo de esta Constitución centralista y conservadora, es lo
relativo a la segunda ley; es decir, la ley que establece la existencia de un
Supremo Poder Conservador.23 Este se integraba con cinco miembros y tenía
facultades, ni más ni menos, que para anular los actos de los otros tres poderes,
cuando se estimaba que eran inconstitucionales, también para declarar la
incapacidad física o moral del presidente de la República e, inclusive, para
declarar cuál era la voluntad de la nación y otras más.
21 En el seno del Congreso se designó una comisión para redactar la nueva Constitución. Dicha Comisión estuvo integrada
por Miguel Valentín, José Ignacio de Amezcua, José María Cuevas, Antonio Pacheco Leal y Francisco Sánchez Tagle. De
esta forma, la Comisión de Constitución preparó la Ley de Bases para la Nueva Constitución, la cual, como todos lo
esperaban, innovó la adopción del régimen centralista. Idem, p. 95.
22 Tenemos que indicar que en ese año de 1836 hubo otras noticias trascendentales para México, como fue la separación
de Texas, después de una vergonzosa campaña militar encabezada por el Presidente Antonio López de Santa Anna, así
como el hecho de que España reconociera la Independencia nacional. ídem, p. 96.
23 El 24 de mayo de 1837 abrió sus puertas dicho Supremo Poder; huelga decir el fracaso rotundo que representó y tuvo
que cerrar sus puertas el 30 de septiembre de 1841 al triunfo del Plan de Tacubaya. Idem, p. 96.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 303
Evidentemente, si se tratara de encontrar elementos objetivamente importantes,
inclusive con un carácter positivo, no faltará quien sostenga siguiendo a Alfonso
Noriega que era el primer documento constitucional de nuestro país que
establecía un control constitucional.
En efecto, la segunda ley ha merecido diversos comentarios interesantes. Es
lapidario Don Emilio O. Rabasa, cuando nos dice que "no es fácil encontrar una
Constitución más singular, ni más extravagante que este parto del centralismo,
que no tiene para su disculpa, ni siquiera el servilismo de sus autores, ya que por
sus preceptos, el parlamento y el poder judicial, quedaban deprimidos y
maltrechos, debido a que tenían que subordinarse al llamado Poder Conservador,
en donde se podía investir algo de sobrehumano, intérprete infalible de la voluntad
de la nación, cuyos miembros poseídos del furor sagrado de los profetas,
declararían la verdad suprema para obrar el prodigio de la felicidad pública". 24
El Poder Conservador apenas tuvo un voto de mayoría para aprobarse, debido a
que el mismo Santa Anna se oponía a éste. Hemos dicho que, sin embargo, como
comenta Don Alfonso Noriega Cantú, en esta Constitución, y particularmente con
la segunda ley, se estableció el incipiente mecanismo para la defensa
constitucional.
Lo que si es indudable es que este Poder Conservador era un órgano de las
clases privilegiadas. Por ello, en este sentido hay amplias coincidencias entre
diversos tratadistas. Pero tal vez, lo más delicado son las fuertes contradicciones
que tenía la existencia de este Supremo Poder Conservador con la realidad, con la
doctrina y las contradicciones que existen también en el propio texto.
La tercera ley aludía al Poder Legislativo, que se integraba con dos cámaras, la de
Diputados y la de Senadores. La cuarta ley aludía al Ejecutivo, el cual se
depositaba en el Presidente de la República. La quinta aludía al Poder Judicial.
La sexta señala lo correspondiente a la división interna de la República. Aquí
debemos destacar que fueron sustituidos los estados por departamentos, con lo
cual los gobernadores de los mismos eran designados por el gobierno central y,
además, había juntas departamentales que ejercían las funciones que en antaño
tenían los Congresos locales.
En cuanto a la séptima ley, ésta aludía a las reformas constitucionales y a la
obligación del juramento constitucional.
No se hicieron esperar los fuertes rechazos surgidos en virtud de
24 Emilio Rabasa se refiere a la Constitución Conservadora, a la segunda ley sobre el Supremo Poder Conservador. Id.
Citado por Moreno, Daniel, p. 134.
304 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
estas Siete Leyes. Hubo manifestaciones de todo tipo. También se generó una
abierta inestabilidad política. Cabe destacar que la inestabilidad fue tan elevada
que tuvieron verificativo 19 gobiernos diferentes en el periodo de once años de
vigencia de estas normas.
Otro aspecto interesante es que durante la vigencia de las Siete Leyes hubo
francas amenazas de separación de parte del Estado de Yucatán 25 y eso trajo
consigo diversas consecuencias de fuerte impacto para la nación. También no
olvidemos que Santa Anna, como presidente interino, debido precisamente a las
diversas situaciones que estaba viviendo el país, bajo la vigencia de estas Siete
Leyes, inició su gestión acordando que el Congreso llevaría a cabo las reformas a
la propia Constitución. Incluso, solicitó que el Supremo Poder Conservador hiciese
el análisis respectivo. El caso es que se suscitaron diversos pronunciamientos
tendientes a crear un gobierno que realizara la reforma constitucional.
Por otra parte, tiene verificativo el Plan de Tacubaya, que nunca se pronunció a
favor de alguno de los sistemas políticos en pugna. Por su parte, Santa Anna
convocó a la integración del Congreso Constituyente en 1842, con lo cual
favoreció a los liberales de corte moderado, pero se debe destacar que la
Comisión estuvo controlada por conservadores.
Este Congreso Constituyente dio a luz el proyecto de reformas del 1842. No fue
sino hasta 1843, cuando se formularon las Bases Orgánicas de la República
Mexicana, con las cuales se inaugura una nueva etapa, que es la relativa al
despotismo constitucional. En dicho documento, se establece la supresión del
Supremo Poder Conservador y se le da mayor fuerza al Ejecutivo.
También se ratifica la división territorial en departamentos dependientes del
gobierno central y se establece la intolerancia religiosa, así como el
condicionamiento del derecho a la ciudadanía, al goce de una renta anual
determinada y a la necesidad de una renta elevada para ocupar cargos públicos,
así como la ratificación de fueros: clero y ejército.
Desde luego que las Bases de 1843 no fueron la solución. Recrudecieron los
brotes de violencia y levantamientos contra Santa
25 Hubo amenazas de separación por parte de Yucatán, que entonces comprendía los actuales estados de Yucatán,
Campeche, Quintana Roo y parte de Tabasco, al establecer un Congreso Constituyente que, en marzo de 1841, promulgó
su Constitución, introduciendo en ella la novedosa institución del juicio constitucional de amparo, obra de Don Manuel
Crescencio Rejón, además de implementar la libertad de cultos y la desaparición del fuero eclesiástico, pero a pesar de
esos hechos se logró mantener la unidad del país. Idem, p. 97.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 305
Anna y el General L. Herrera lo logró derrotar en 1844 y así se destituyó y se exilió
a Santa Anna.
Debemos mencionar que las bases contaban con 11 títulos: I. De la nación
mexicana, su territorio, forma de gobierno y religión; II. De los habitantes de la
República; III. De los mexicanos, ciudadanos mexicanos y de derechos y
obligaciones de unos y otros; IV. Poder Legislativo; V. Poder Ejecutivo, VI. Poder
Judicial; VII. Gobierno de los departamentos; VIII. Poder electoral; IX.
Disposiciones generales sobre administración de justicia; X. De la Hacienda
Pública; y, XI. De la observancia y reformas de estas bases.26
También destaca Daniel Moreno,27 el sentido aristocrático que se revelaba en la
integración del Senado, en tanto que para ser diputado se necesitaba poseer una
renta importante para poder ser electos y aun los simples electores —-ya que no
había elección directa— tenían restricciones. El propio Moreno nos señala que las
asambleas departamentales intervenían en la designación de senadores y los
gobernadores de los departamentos eran designados por el Presidente de la
República.
Evidentemente, como lo señala el propio Maestro Moreno, las críticas han sido
fuertes a este documento. Destaca nuestro autor la crítica que en tal sentido
realiza Don Emilio O. Rabasa, al punto tal que la conclusión es que "la carta de
1843 es un absurdo, es el despotismo constitucionalista ".
Pero la gran coincidencia, desde el punto de vista de la forma de Estado, es
precisamente, que se trata de un gobierno central muy poderoso y que ello
contrasta con los departamentos y las administraciones municipales.
Desafortunadamente, este documento también logró darle mayor fuerza a las
corrientes conservadoras, que cada vez amenazaban con mayor insistencia el
restablecimiento de la monarquía.
La historia de nuestra patria nos deja muy claro lo absurdo de un documento como
el que hemos venido comentando, debido precisamente a ubicarse fuera de la
realidad y traer consigo nuevas expectativas que trajeron también nuevas
desgracias para nuestra nación, como fueron los terribles acontecimientos que
desembocaron en la pérdida territorial de 1847, a pesar del intento de acomodo
institucional del Acta de Reforma de ese mismo año, obra de Mariano Otero, con
algunas adecuaciones.
Más tarde continuaron los intentos conservadores por instalar la dictadura para
acabar con la anarquía. A pesar de ello y de la pro
28 La Revolución contra Santa Anna había sido general, y tenía un carácter popular. Los caudillos revolucionarios salidos
en su mayor parte del pueblo —y no como antes de militares— eran por lo general adictos al sistema federal y se habían
apoderado del gobierno de los estados, con el propósito de convertir en un hecho la soberanía de cada una de las que
empezaron a considerarse como entidades federativas, limitándose el gobierno central a reconocer a los nuevos
gobernadores en los puestos que habían conquistado. Id. Moreno, Daniel, p. 165.
29 La desmoralización del ejército era un factor favorable para el triunfo de las ideas liberales, como lo era también el
creciente desprestigio del clero; desprestigio que tenía su origen, no sólo en la desmoralización del clero, que corría parejas
con la de los militares, sino en el hecho, que los fondos de la iglesia se usaban con demasiada frecuencia para fomentar
discordias civiles. La iglesia funda sus derechos en la teoría política medieval de Santo Tomás de Aquino, conforme a la
cual el clero, no sólo debe ser independiente sino superior a las autoridades civiles. Id. Moreno, Daniel, p. 161.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 307
30 Había liberales de todos los matices, desde los que creían posible una transacción entre teocracia y democracia, así
como la regeneración del ejército, la separación de la Iglesia y el Estado y la nacionalización de los bienes del clero. Id.
Moreno, Daniel, p. 161.
308 ENRIQUE QUIR0Z AGOSTA
ber actuado de manera inmoral y despótica, deja el poder en medio de una serie
de compromisos partidarios. La puntilla fue cuando el Ayuntamiento de la Ciudad
de México y su guarnición secundaron el Plan de Ayutla y, con ello, Santa Anna
prácticamente estaba aniquilado en términos políticos.
A pesar de ello, el grupo conservador no se dio por vencido y organizó el Plan de
San Luis Potosí, que si bien fue un movimiento que puso en riesgo al Partido
Liberal, ya nadie podía detener la fuerza de los liberales; la Revolución de Ayutla
había triunfado y un aspecto muy interesante que nos enseña el Maestro Alfonso
Noriega Cantú, es que había triunfado el liberalismo, más bien por la fuerza de la
opinión pública, que por la fuerza de las armas.
Se desarrolló una terrible lucha durante 1854 y 1855. Por todos los medios Santa
Anna y los conservadores combatieron a los levantados en Ayutla, quienes por
cierto poseían pocos recursos militares y financieros, tenían grandes privaciones,
pero contaban con una gran convicción y una dirección inteligente de Don Ignacio
Comonfort quién, si bien, era un liberal moderado, ante las amenazas del Partido
Conservador, supo actuar siempre con gran habilidad política y con ánimo
conciliador, al grado de pactar con algunos de los más importantes conservadores,
el triunfo del Plan de Ayutla.
Así, el 4 de octubre de 1855 se designó como Presidente de la República al
General Juan Álvarez. Él integró su gabinete —en su mayoría— con liberales
puros, entre los que figuraban Melchor Ocampo (Relaciones Exteriores), Benito
Juárez (Justicia), y al gran conciliador —moderado— Ignacio Comonfort
(Secretaría de Guerra).
Por fin, se publica la convocatoria para la reunión del Congreso Constituyente, que
ordenaba el Plan de Ayutla. En los meses subsecuentes, bajo el gobierno de Juan
Álvarez, se da una suerte de actos jurídicos y políticos de carácter liberal de gran
envergadura. Se promulga el 23 de noviembre de 1855, la Ley sobre la
Administración de Justicia, que provocó grandes inquietudes. Esta ley la redactó
Benito Juárez, quien era el Ministro de Justicia y, precisamente, a esta ley se le
conoce como la Ley Juárez.
La Ley Juárez contiene disposiciones progresistas, entre las que destacan la
supresión de los tribunales especiales, con excepción de los eclesiásticos y
militares, y se ordena que los tribunales eclesiásticos cesaran de conocer de los
negocios civiles y continuarán conociendo de los delitos comunes de los individuos
y sus fueros.
Esta Ley, desde luego, causó un fuerte disgusto entre el clero, el cual protestó. Sin
embargo, a pesar de todo, la Ley Juárez siguió en vigor, como una especie de
principio de afirmación de que la soberanía radicaba en las autoridades civiles.
Los comentarios fueron
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 309
31 Todos los que hablaron sobre la libertad religiosa, lo hicieron en profesión de fe católica. Pero mientras los moderados
defendían en la unidad religiosa el único vinculo que sobrevivía de la unidad nacional, sus adversarios aseguraban que el
país se salvaría con la colonización y la inversión de extranjeros, a los cuales habría que admitir con libre ejercicio de sus
credos. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 600.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 311
a los poderes constituidos destaca la gran fuerza que se le otorga al Poder
Legislativo que era unicameral, lo cual deriva de las experiencias que se había
tenido con los dictadores y otros personajes que se habían ubicado en el Poder
Ejecutivo; por eso, precisamente, se trató de darle gran fuerza al Poder
Legislativo, ya que se consideraba que el Poder Legislativo, era la genuina
representación popular.32
Emilio O. Rabasa33 formuló críticas a la Constitución de 1857, precisamente,
porque juzga que es un defecto la gran fuerza que se le da al Poder legislativo en
merma del Poder Ejecutivo, pero también critica lo relativo a la Corte Suprema de
Justicia, sobre todo, por lo que se refiere a la elección popular de sus
integrantes.34 Era cuestionado el establecimiento de que los magistrados del la
Suprema Corte, el fiscal y el Procurador General fuesen electos en forma popular.
La crítica —afirma Daniel Cosío Villegas—35 era válida, sobre todo, en cuanto que
dejaba al Presidente de la Corte, con el carácter de Vicepresidente de la
República, lo cual, no era lo más correcto, ni lo más realista para efectos de
tranquilizar a la nación.
Si bien la Constitución de 1857 enmarca el triunfo de los liberales, sólo hubo una
pacificación del país en términos teóricos, ya que esta Constitución aunque implica
un progreso real, el propio Comonfort la tuvo por inaplicable.36 Consideraba que
era prácticamente imposible comulgar con ella y esa posición condujo a la ruina a
su gobierno, y a que la República entera volviera a iniciar una guerra
encarnizada.37
32 El primer Poder Federal instalado fue el Legislativo, el 8 de octubre de 1857, después el Ejecutivo, el 1° de diciembre,
con Comonfort como titular y finalmente el Judicial, con Benito Juárez como Presidente de la Suprema Corte. Id.
Soberanes, José Luis, p. 97.
34 La experiencia, en los años de vigencia del sistema electivo para los miembros del Poder Judicial, indica que hubo
mayor independencia de lo sostenido por varios juristas. Baste mencionar el caso de Ignacio Ramírez, contra quien el
gobierno de Juárez usó todos los subterfugios y su fuerza para impedir su elección. A pesar de
ello, no solamente llegó a la Corte, sino que fue uno de sus más destacados miembros. Idem, p. 191.
35 Idem, p. 190.
36 Desde el inicio de su vigencia, la Constitución tuvo muchos opositores que afirmaban que era imposible gobernar
sustentados en ella —palabras que repetiría el mismo Comonfort meses más tarde—. Por otro lado, el bando liberal no
quedó satisfecho con ésta, ya que desde el principio querían una Constitución más democrática y progresista, y los
conservadores opinaron que sus reformas en materia religiosa eran contrarias al sentir general. Además no logró establecer
la paz, ya que los brotes de violencia surgieron por todas partes. Id. Soberanes, José Luis, p. 98.
37 Félix Zuloaga se levantó en armas, lanzando el Plan de Tacubaya, el 17 de diciembre de 1857, apoyado por Juan José
Baz y por el mismo Comonfort, quienes pretendieron desconocer la Constitución y convocar a un nuevo Congreso
Constituyente.
Para tal finalidad fue necesario el encarcelamiento de Juárez y Olvera, presidentes de los otros dos poderes. Sin embargo,
el 11 de enero de 1858, Zuloaga desconoció
El 23 de enero de 1858, Zuloaga fue designado por el bando conservador Presidente de la República, con lo cual hubo dos
presidentes: uno liberal acorde con la Constitución, y el otro conservador, impuesto por el golpe de Estado. Idem, p. 98.
38 Cuando Comonfort pasó de Presidente sustituto a constitucional, ya en su ánimo había arraigado la convicción de que
no se podía gobernar con la nueva Constitución, "Su observancia era imposible, su impopularidad era un hecho palpable",
habría de decir al año siguiente en su manifiesto de Nueva York; lo primero, porque al crear el gobierno congresional, la
Constitución dejaba desarmado al Ejecutivo frente al Congreso; lo segundo, porque las reformas en materia religiosa eran
contrarias al sentir general. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 605.
39 Una de las armas que con mayor astucia esgrimieron los conservadores fue la prensa. Desde que comenzaron las
primeras dificultades, apresurase la prensa conservadora a expresar su satisfacción, porque el Presidente Comonfort
abriera los ojos para ver en dónde estaba la verdad y cuáles eran las auténticas necesidades del país y, a medida que se
fue incrementando la oposición, entre el gobierno y el Congreso, los periódicos al servicio de la reacción conservadora,
acentuaron la idea mencionar da, adulando al Presidente. Noriega, Alfonso; El Pensamiento Conservador y el
Conservadurismo Mexicano, Ed. Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México, 1993, p. 401.
42 Debemos decir que el gobierno conservador fue reconocido y aun recibió ayuda de la mayoría de los gobiernos
extranjeros, incluso el de Estados Unidos. Después, el gobierno de Juárez, a través de D. José Ma. Mata, obtuvo el
reconocimiento de éste último a cambio de la firma del tratado McLane-Ocampo, por el cual se enajenó la soberanía de
parte del territorio nacional. Id. Moreno, Daniel, p. 212.
314 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
triunfante, el ejército liberal entra a la Ciudad de México el 1 de enero de 1861 y
dos días después, entra a la capital de la República el presidente Juárez.
Muchos son los juicios que se han hecho de Miguel Miramón, no solamente por su
actuación en la guerra de reforma, sino también por su actuación con posterioridad
a la misma. Desde nuestro punto de vista, Miguel Miramón fue un conservador
digno, si bien los que compartimos la ideología liberal mexicana no estamos de
acuerdo en sus postulados y creencias, lo que si podemos señalar es que
Miramón era un hombre valiente convencido de sus principios. Precisamente,
Miramón fue el presidente mexicano más joven de la historia a los 26 años de
edad y, con posterioridad, cuando vino la intervención en México y el
pseudoimperio de Maximiliano, gracias a las intrigas de diversos conservadores,
Miramón quedó relegado por el propio Maximiliano y en declive su imperio,
Miramón con valor atendió la causa conservadora.
Pero, regresando, recordemos que hasta que concluyó la Guerra de Reforma, se
instala el segundo Congreso Constituyente el 11 de junio de 1861. En éste es
declarado Benito Juárez Presidente Constitucional y, ante este fracaso, los
conservadores mexicanos recurrieron al emperador Napoleón III para que se
restableciera la Monarquía y, no fue sino hasta el 10 de abril de 1864, cuando
Maximiliano de Habsburgo acepta la corona de México, para lo cual, hizo dos
ofrecimientos a los liberales: a) el establecimiento de instituciones liberales; y, b) el
establecimiento de un régimen constitucional.
Nos dice José Luis Soberanes que los conservadores mexicanos jamás ignoraron
los antecedentes liberales de Maximiliano, ya que éste aceptaba la nacionalización
y desamortización de los bienes del clero y, evidentemente, cuando llegó a
México, Maximiliano desarrolló una política que no era acorde con la posición
tradicional de la clase conservadora y del clero, que fueron los que lo trajeron.43
Recordemos que Maximiliano de Habsburgo invitó incluso a Benito Juárez a que
se incorpore a su gobierno, a lo cual, Benito Juárez le contestó de manera airada,
con una gran firmeza en una
43 Dicha política quedó manifiesta en un programa de 9 puntos, en el que propuso medidas tales como la tolerancia de
cultos, la cesión de bienes eclesiásticos al Estado, un patronato eclesiástico similar al indiano, la jurisdicción del clero en
causas de fe y fuero interno, y un registro civil encomendado a sacerdotes, fungiendo éstos como funcionarios civiles. El
programa fue rechazado por el nuncio apostólico. A pesar de este rechazo, entre enero y octubre de 1865 Maximiliano
expidió una serie de leyes desfavorables al clero, ya que establecían el pase imperial para documentos pontificios, la
tolerancia de todos los cultos, la revisión de las operaciones de desamortización de los bienes de clero, así como la Ley de
Cementerios y la del Registro Civil. Id. Soberanes, José Luis, p. 92.
315 TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
45 De candidato primero y Presidente después, Madero trató inútilmente de mantener dentro de la cortesía democrática a
las fuerzas divergentes que la libertad política había desatado. Su programa de moderado, si bien había sido eficaz para
unificar a los oposicionistas durante la etapa de la lucha, resultaba insuficiente para satisfacerlos después de la victoria. Así
fue como los primeros adversarios que le salieron al paso fueron los radicales de la revolución.
Ante la Convención de su partido, en agosto de 1911, Madero fijó sin ambages su posición respecto a la cuestión social,
expresando que la pequeña propiedad "no podía desarrollarse más que lentamente, pues tenia por principal base la
educación del pueblo y como principal obstáculo la defectuosísima repartición de la propiedad, que, por más defectuosa que
fuese, debía respetarse, puesto que cualquier legislación futura debía tener por base inconmovible asegurar el principio de
propiedad".
Eludir la solución al problema social, defraudar las promesas del Plan de San Luis al imponer a sus candidatos, haber
traicionado desde Ciudad Juárez a las tropas de la insurrección al admitir su licenciamiento, fueron las principales causas
aducidas por la serie de levantamientos que se produjeron en el seno del maderismo, en contra del caudillo. De ellos los
más graves fueron Emiliano Zapata en el Sur, que en el Plan de Ayala proclamó la Reforma Agraria, y el de Pascual Orozco
en el norte, que en el Pacto de la Empacadora (25 de marzo de 1912) propuso una serie de medidas en favor de la clase
obrera y de los campesinos. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 805.
46 Por virtud del tratado de Ciudad Juárez, el Presidente Madero no contaba con otra fuerza armada que el antiguo ejército
federal, fiel hasta entonces a las instituciones, según lo había demostrado al no secundar a los dos únicos infidentes salidos
de sus filas. Pero el 9 de febrero, un grupo de militares federales, encabezados por el General Reyes y Díaz. Id. Tena
Ramírez, Felipe, p. 805.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 319
Suárez, a los que asesinaron por la espalda después de haberlos obligado a
renunciar a sus cargos.
En esa coyuntura, fue nombrado presidente provisional el Secretario de Asuntos
Exteriores Pedro Lascurain e, inmediatamente, nombró como Secretario de
Gobernación a Victoriano Huerta. También de inmediato, Lascurain renuncia,
quedando Huerta en la Presidencia de la República. Se aplicó lo anterior con las
formalidades constitucionales pero es triste observar como, bajo amenazas, esta
situación fue aceptada y reconocida por los Poderes de la Unión, por algunas
entidades federativas y, por otra parte, también por di-versos estados extranjeros.
No obstante, hubo quienes reaccionaron en contra de Huerta y de la traición a la
propia Constitución, como fue el caso de Venustiano Carranza, gobernador de
Coahuila. El 19 de febrero de 1913 el gobernador de Coahuila expide el decreto
con el cual desconoce a Huerta como presidente y fue secundado días después
por el gobernador de Sonora.
Así se inicia la etapa constitucionalista, la cual pretendía restaurar la vigencia de la
Constitución de 1857. Se firma el 26 de marzo de 1914 el Plan de Guadalupe en el
que —nos destaca José Luis Soberanes— se establecen reformas de carácter
social47 que deberán realizarse una vez que se haya derrotado al usurpador, lo
cual ocurrió el 13 de agosto en 1914 con los Tratados de Teloyutla.
Después de la firma de esos Tratados, se entrega la capital al ejército
constitucionalista y se disuelve el ejército federal. Hacia octubre de 1914, se firmó
una convención entre los jefes revolucionarios, destacando, el Pacto de Torreón.
En la Convención de Aguascalientes se designó como presidente a Eulalio
Gutiérrez, desde luego, Carranza que era el jefe máximo no lo aceptó y lo
desconoció, con lo que dio origen a la contienda entre Carranza y Francisco Villa y
por otra parte, contra Emiliano Zapata.
Es importante tener presente que la idea de reforma social no era desconocida por
Carranza, tan es así que en las adiciones al Plan de Guadalupe del 2 de diciembre
de 1914, se mandó revisar
47 La idea de la reforma de carácter social se desarrolló en las adiciones al Plan de Guadalupe del 12 de diciembre de
1914, por las cuales se mandó revisar prácticamente toda la legislación y reformarla en lo necesario para lograr con ello la
plena igualdad entre los mexicanos. En este contexto se circunscribieron las leyes que se dictaron sobre Municipio Libre y
del Divorcio del 25 de diciembre de 1914, la Ley-Agraria y Obrera del 6 de enero de 1915, las reformas al Código Civil del
29 de enero de 1915 y la Ley de Abolición de las Tiendas de Raya del 22 de junio de 1915. Id. Soberanes, José Luis, p.
101.
320 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
toda legislación y reformar lo necesario, para lograr con ello, la plena igualdad de
los mexicanos.48
Una vez que Carranza logró reducir la fuerza de Zapata, su régimen contó con la
necesidad de restablecer la vigencia de la Constitución de 1857. Sin embargo, el
propósito no era incorporar beneficios sociales, recordemos que Carranza estaba
moldeado en una cultura liberal, en la cual, las cuestiones de carácter político-
estructural debían estar en la Constitución y las demás cuestiones, como eran las
sociales, en la legislación secundaria. Empero, las reformas de carácter social sí
estaban en los propósitos de Carranza.
Carranza expidió un decreto de reformas el 14 de octubre de 1916, en el cual se
contenía la convocatoria a un Congreso Constituyente, que estaría integrado por
representantes de los estados, pero sin que de manera expresa se pretendiese
que en el Congreso Constituyente se trataran cuestiones de carácter social.
Lo que se pretendía, con el proyecto de Carranza, era el establecimiento de
algunos principios en materia de organización política y también en lo referente a
la relación Estado-Iglesia. Además, se buscaba la expedición de leyes agrarias
que favorecieran la formación de la pequeña propiedad, disolviendo los latifundios
y restituyendo las tierras, amén de otro tipo de leyes que pretendían mejorar la
condición del peón, del obrero y, en general, de las clases proletarias.
Con lo anterior, nos queda claro que Carranza pone un especial empeño en el
ámbito reformador, incluso, en la cuestión social. Estas reformas de carácter
social, no olvidemos que tuvieron verificativo a nivel legislativo en la etapa
preconstitucional, en la cual aún estaba en suspenso la vigencia de la Constitución
de 1857.
No es sino hasta el año de 1916 cuando alcanza mayor estabilidad el movimiento
encabezado por Carranza. Entonces fue el momento de restablecer el orden
constitucional y para ello, consideraba que era necesario convocar a un Congreso
Constituyente, para reformar la Constitución de 1857, o expedir una nueva
Constitución. Se ha criticado el hecho de que, por una parte se aluda a reformar la
Constitución de 1857 y, simultáneamente, se hable de una nueva Constitución.
Se habían generado las condiciones para establecer una norma-
48 En este contexto se circunscribieron las leyes que se dictaron sobre el Municipio Libre y el Divorcio del 25 de diciembre
de 1914, la Ley Agraria y Obrera del 6 de enero de 1915, las reformas al Código Civil del 29 de enero de 1915, y la Ley de
Abolición de Tiendas de Raya del 22 de junio de 1915. Id. Soberanes Fernández, José Luis, p. 100.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 321
tividad constitucional que reflejara las aspiraciones revolucionarias y los anhelos
de la nación en lo político y en lo social. Se convocó a elecciones para integrar el
Congreso Constituyente, el cual se integró por representantes de cada una de las
entidades federativas en proporción al número de habitantes; además, se
estableció que los requisitos para ser diputado serían congruentes con los
señalados por la Constitución de 1857.
En la integración de dicho Congreso se prohibió la participación de todos aquellos
que habían sido hostiles a la causa constitucionalista.49 Se constriñeron los
asuntos del Congreso sólo a definir el proyecto de la Constitución, el cual, era el
único asunto que se podía tratar en los debates. Además, se consideró que en un
término no mayor de dos meses, se daría por concluido el Congreso Constituyente
y al término de ese periodo se disolvería la Asamblea.
Para abordar los aspectos subsecuentes debemos insistir en que, en realidad, la
idea de Carranza era modificar diversos aspectos de la Constitución de 1857, pero
ello no significaba que rechazara las cuestiones sociales que habían sido objeto
de la lucha del movimiento social y, en cierto sentido, era la motivación del propio
Congreso Constituyente. Lo que ocurría era que Carranza consideraba que las
cuestiones sociales deberían ser abordadas en leyes ordinarias, porque esa era la
visión constitucionalista que privaba en aquel entonces.
Evidentemente, existía un clamor, porque más allá de la posición tradicional
acerca del contenido de una Constitución, de que se incluyesen cuestiones de
carácter social.
Se inaugura el Congreso Constituyente el 1 de diciembre de 1916: Entre los
integrantes del Congreso Constituyente se observa a aquellos que pertenecían al
Partido Liberal Mexicano, cuyo líder era el propio Carranza, quien en su carácter
de presidente de México, dio el discurso inaugural y entregó el proyecto de
reforma a la Constitución. En ese discurso, Carranza reconoce y enaltece el
contenido de la Constitución de 1857, pero también reconoce que no se
49 Instalado en la Ciudad de Querétaro, el Congreso Constituyente inició las juntas preparatorias el 21 de noviembre de
1916. En ellas afloró públicamente la maniobra patrocinada por el Oral. Álvaro Obregón, victorioso jefe militar en la lucha de
Carranza contra Villa, a fin de no permitir el ingreso de los diputados que habían pertenecido al Grupo Renovador,
integrante de la mayoría maderista en la XXVI Legislatura federal. Sin embargo, el Primer Jefe, en el mensaje del 20 de
noviembre defendió a los renovadores, por lo que las credenciales de los antiguos renovadores fueron aprobadas, pero su
aceptación influyó para que acabaran de perfilarse las dos tendencias principales que iban a disputarse la hegemonía
parlamentaria: los que estaban por el proyecto moderado del Primer Jefe y la de los radicales que contaban con el apoyo
del General Obregón. Id. Tena Ramírez, Felipe, p. 811.
322 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
ha cumplido, señalando diversos ejemplos; asimismo, señaló algunas de las más
importantes reformas que proponía a la Constitución de 1857, todas ellas referidas
a la estructura jurídica del país.
Se mandaron imprimir copias de ese proyecto para cada diputado; más tarde se
empezó a discutir, en las primeras sesiones, lo referente al Reglamento Interior del
Congreso General. Debemos mencionar que la Comisión más importante, era,
desde luego, la de Constitución. Si bien Carranza había pensado que esta
Comisión fuese integrada por su gente más allegada, eso no fue posible y se tuvo
que someter a votación la integración de dicha Comisión y el resultado fue que se
integró por Enrique Colunga, Francisco J. Mújica, Luis G. Monzón, Enrique Recio y
Alberto Román; llama la atención que eran constituyentes de ideas avanzadas los
que integraban esa Comisión, lo cual tuvo una repercusión importante.
Por su parte, en la elaboración del proyecto novedoso participaron: José Natividad
Macías, Luis Manuel Rojas, Félix Palavicini y Alfonso Cravioto. En cuanto a las
ideas o los aspectos que proponía el proyecto de reformas a la Constitución de
1857 podemos destacar —siguiendo al Doctor Jorge Carpizo— los siguientes
aspectos: a) Predominio del Poder Ejecutivo respecto de los otros poderes; b) La
creación del artículo 130; y, c) La idea del municipio libre como base de la
estructura política, elevándose dicho principio a la categoría de norma
constitucional.
Es digno de destacar que la idea de que haya un predominio del Poder Ejecutivo
respecto de los otros poderes, fue una tesis que había sido defendida por Emilio
O. Rabasa, quien, incluso, pensaba que uno de los problemas de aplicabilidad de
la Constitución de 1857, era, precisamente, porque bajo dicha Constitución
existían elementos normativos inaplicables, que generaban diversos problemas
para la estabilidad y el desarrollo general de la nación.50
Por otra parte, es interesante destacar los principales aspectos que fueron objeto
de los debates. Por lo que se refiere al tema de la
50 En el transcurso del tiempo que corresponde los primeros años (1913-1916) de nuestro movimiento social, no
encontramos ningún plan, manifiesto o proclama donde se hable de reformar la Constitución de 1857 o de crear una nueva.
Según Jorge Vera Estañol, se llega a nuestra Constitución actual por un pacto entre Carranza, Obregón y González; dicho
pacto, según este actor, contenía tres cláusulas: a) convocar a un Congreso Constituyente integrado por personas adictas a
Carranza; b) adopción de una nueva Constitución basada sobre el modelo de la Carta de 1857, aunque modificada con el
propósito de concentrar el máximo poder en el Ejecutivo, e investir a los poderes públicos de amplias facultades, para que
dispusieran de la riqueza nacional; c) reparto del poder entre Carranza y sus generales, tocándole al primero la Presidencia
de la República. Id. Carpizo, Jorge; La Constitución Mexicana de 1917, Ed. Coordinación de Humanidades-UNAM, p. 65.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 323
separación entre Estado e Iglesia, Miguel de la Madrid Hurtado51 nos dice que los
debates del Congreso Constituyente de Querétaro, en este punto provocaron las
más apasionadas controversias y mostraron las diversas corrientes ideológicas
que concurrieron a la Convención. El propio De la Madrid nos dice que el
anticlericalismo fue una de las características más sentidas de los diversos grupos
revolucionarios.
En virtud de los debates relativos a la separación del Estado e Iglesia, se superó el
principio relativo a la separación, justa y precisamente entre ambas cuestiones; es
decir, de la concepción ya de por si liberal, en cuanto a que deben estar
separadas las cuestiones del Estado de las cuestiones de la Iglesia, se llega a la
concepción de que "el Estado está por encima de la Iglesia". El articulo 130 quedó
redactado de la siguiente manera:
Art. 130.—Corresponde a los Poderes federales ejercer en materia de culto religioso y
disciplina externa, la intervención que designen las leyes. Las demás autoridades obrarán
como auxiliares de la Federación.
El matrimonio es un contrato civil. Éste y los demás actos del estado civil de las personas,
son de la exclusiva competencia de los funcionarios y autoridades del orden civil, en los
términos prevenidos por las leyes, y tendrán la fuerza y validez que las mismas les
atribuyan.
La simple promesa de decir verdad y de cumplir las obligaciones que se contraen, sujeta
al que la hace, en caso de que faltare a ella, a las penas que con tal motivo establece la
ley.
Los ministros de los cultos serán considerados como personas que ejercen una profesión
y estarán directamente sujetos a las leyes que sobre la materia se dicten.
Las legislaturas de los Estados únicamente tendrán facultad de determinar, según las
necesidades locales, el número máximo de ministros de los cultos.
Para ejercer en los Estados Unidos mexicanos el ministerio de cualquier culto, se necesita
ser mexicano por nacimiento.
Los ministros de los cultos nunca podrán, en reunión pública o privada constituida en
junta, ni en actos del culto o de propaganda religiosa, hacer crítica de las leyes
fundamentales del país, de las autoridades en particular, o en general del Gobierno; no
tendrán voto activo, ni pasivo, ni derecho para asociarse con fines políticos.
51 De la Madrid Hurtado, Miguel; Estudios de Derecho Constitucional, Ed. Porrúa, México, 1982, p. 93.
324 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
Para dedicar al culto nuevos locales abiertos al público se necesita permiso de la
Secretaria de Gobernación, oyendo previamente al Gobierno del Estado. Debe
haber en todo templo un encargado de él, responsable ante la autoridad del
cumplimiento de las leyes sobre disciplina religiosa, en dicho templo, y de los
objetos pertenecientes al culto.
El encargado de cada templo, en unión de diez vecinos más, avisará desde luego
a la autoridad municipal quién es la persona que está a cargo del referido templo.
Todo cambio se avisará por el ministro que cese, acompañado del entrante y diez
vecinos más. La autoridad municipal, bajo pena de destitución y multa hasta de mil
pesos por cada caso, cuidará del cumplimiento de esta disposición; bajo la misma
pena llevará un libro de registro de los templos, y otro de los encargados. De todo
permiso para abrir al público un nuevo templo, o del relativo a cambio de un
encargado, la autoridad municipal dará noticia a la Secretaría de Gobernación, por
conducto del Gobernador del Estado. En el interior de los templos podrán
recaudarse donativos en objetos muebles.
Por ningún motivo se revalidará, otorgará dispensa o se determinará cualquier otro
trámite que tenga por fin dar validez en los cursos oficiales, a estudios hechos en
los establecimientos destinados a la enseñanza profesional de los ministros de los
cultos. La autoridad que infrinja esta disposición será penalmente responsable y la
dispensa o trámite referido será nulo y traerá consigo la nulidad del titulo
profesional para cuya obtención haya sido parte la infracción de este precepto.
La publicaciones periódicas de carácter confesional, ya sean por su programa, por
su título o simplemente por sus tendencias ordinarias, no podrán comentar
asuntos políticos nacionales ni informar sobre actos de las autoridades del país, o
de particulares que se relacionen directamente con el funcionamiento de las
instituciones públicas.
Queda estrictamente prohibida la formación de toda clase de agrupaciones
políticas cuyo título tenga alguna palabra o indicación cualquiera que la relacione
con alguna confesión religiosa. No podrán celebrarse en los templos reuniones de
carácter político.
No podrá heredar por sí, ni por interpósita persona, ni recibir por ningún título un
ministro de cualquier culto, un inmueble ocupado por cualquiera asociación de
propaganda religiosa, o de fines religiosos, o de beneficencia. Los ministros de los
cultos tienen incapacidad legal para ser herederos, por testamento, de los
ministros del mismo culto, o de un particular con quien no tengan parentesco
dentro del cuarto grado.
Los bienes muebles o inmuebles del clero o de asociaciones religiosas se regirán
para su adquisición, por particulares conforme al artículo 27 de esta Constitución.
Los procesos por infracción a las anteriores bases nunca serán vistos en jurado.
Otro tema que motivó importantes debates, fue el relativo al municipio. Por lo que
se refiere al tema referido, a los poderes públicos
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN 325
y, particularmente, la división de poderes, hubo en los debates aspectos
interesantes. Sobre el particular, se debe destacar que el diputado Truchuelo, se
oponía a que se fortaleciera al Poder Ejecutivo, ya que deseaba un equilibrio de
los poderes, por ello, se opuso a que se le quitaran facultades a la Suprema Corte
y se le dieran al Ejecutivo, facultades —nos dice Carpizo—52 omnímodas. Sin
embargo, había una corriente fuertemente representada, que consideraba que
había que fortalecer al Poder Ejecutivo.
Bojórquez, apoyado en el argumento que se refiere a nuestra historia patria,
señalaba, contundentemente, que precisamente uno de los problemas para el
funcionamiento adecuado del poder público, era que el Poder Legislativo obstruía
al Poder Ejecutivo; por lo tanto, había que robustecerlo. En el mismo sentido
pensaban otros distinguidos diputados, como es el caso de Múgica, quien aludía a
la necesidad de que se estableciera un régimen jurídico—político que le diera al
Ejecutivo la fuerza necesaria para que pudiera conducir el desarrollo; en
congruencia con lo anterior, otros diputados como es el caso del Diputado Medina,
señalaba la necesidad de que el Poder Judicial no tuviera injerencia en facultades
de índole político. En la misma línea del pensamiento, Martínez de Escobar
pensaba que el ámbito competencial del Poder Ejecutivo debería ser tal, que no
tuviera trabas con los otros poderes. Los diputados anteriores y sus posturas
marcan con claridad la tendencia del Congreso, que dio como resultado, un Poder
Ejecutivo más fuerte.
Evidentemente, lo que de manera sobresaliente distingue al Congreso
Constituyente de 1916-1917, es su contenido social; es decir, la inclusión de
aspectos de carácter social en el documento constitucional. Con ello, se van a
romper los viejos moldes y se va a pasar a un modelo que hasta entonces no
existía en el mundo: una Constitución —en los términos de Trueba Urbina—
político-social.
No olvidemos que cuando se alude al Congreso Constituyente de 1856-1857, se
enfatiza la participación de luces intelectuales y de personajes altamente
ilustrados, pero tratándose del Constituyente 1916-1917, también tenemos que
reconocer, amén de notables luces, la sensibilidad, visión, y también pasión de
sus integrantes, que lograron plasmar los anhelos y el espíritu de justicia que
había sido motivo de la lucha social en nuestro país.
Afortunadamente, en nuestro Congreso de 1916-1917 había profesionistas
destacados, en su mayoría abogados; también había médicos, ingenieros,
profesores, periodistas, contadores públicos y la
32 Id. Carpizo, Jorge, p. 94.
326 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
II La jornada máxima de trabajo nocturno será de siete horas. Quedan prohibidas las
labores insalubres o peligrosas para las mujeres en general y para los jóvenes menores
de dieciséis años. Queda también prohibido a unas y otros el trabajo nocturno industrial; y
en los establecimientos comerciales no podrán trabajar después de las diez de la noche.
III. Los jóvenes mayores de doce años y menores de dieciséis, tendrán como jornada
máxima la de seis horas. El trabajo de los niños menores de doce años no podrá ser
objeto de contrato.
IV. Por cada seis días de trabajo deberá disfrutar el operario de un día de descanso
cuando menos.
V. Las mujeres, durante los tres meses anteriores al parto no desempeñarán trabajos
físicos que exijan esfuerzo material considerable. En el mes siguiente al parto, disfrutarán
forzosamente de descanso, debiendo percibir su salario íntegro y conservar su empleo y
los derechos que hubieren adquirido por su contrato. En el periodo de la lactancia tendrán
dos descansos extraordinarios por día, de media hora cada uno, para amamantar a sus
hijos.
VI. El salario mínimo que deberá disfrutar el trabajador, será el que se considere
suficiente, atendiendo a las condiciones de cada región, para satisfacer las necesidades
normales de la vida del obrero, su educación y sus placeres honestos, considerándolo
como jefe de familia. En toda empresa agrícola, comercial, fabril o minera, los trabajado
330 ENRIQUE QUIROZ ACOSTA
res tendrán derecho a una participación en las utilidades que será regulada como
indica la fracción IX.
VII Para trabajo igual debe corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo y
nacionalidad.
VIII El salario como mínimo quedara exceptuado de embargo, compensación o
descuento.
IX La fijación del tipo de salario mínimo y de la participación de las utilidades a que
se refiere la fracción VI, se hará por comisiones especiales que se formaran en
cada municipio, subordinadas a la junta central de conciliación y arbitraje que se
establecerá en cada estado.
X E l salario deberá pagarse precisamente en moneda de curso legal, no siendo
permitido hacerlo efectivo en mercancías, ni con vales, fichas o cualquier otro
signo representativo con que se presenta substituir la moneda.
XI Cuando por circunstancias extraordinarias deban aumentarse las horas de
jornada, se abonara como salario el tiempo excedente, un ciento por ciento más
de lo fijado para las horas normales. En ningún caso el trabajo extraordinario
podrá exceder tres horas diarias, ni de tres días consecutivos. Los hombres
mayores de dieciséis años y las mujeres de cualquier edad, no serán admitidos
en esta clase de trabajos.
XII En toda negociación agrícola, industrial, minera de cualquier otra clase de
trabajo, los patrones estarán obligados a proporcionar a proporcionar a los
trabajadores habitaciones cómodas y higiénicas, por las que se podrán cobrar
rentas que no excedan del medio por ciento mensual del valor de las fincas.
Igualmente deberán establecer escuelas, enfermerías y demás servicios
necesarios a la comunidad. Si las negociaciones no estuvieren situadas dentro de
las poblaciones y ocuparen un numero de trabajadores mayor de cien tendrán la
primera de las obligaciones mencionadas.
XIII además, en estos mismos centros de trabajo cuando su población exceda de
doscientos habitantes, deberá reservarse un espacio de terreno que no será
menor de cinco mil metros cuadrados, para el establecimiento de mercados
públicos instalación de edificios destinados a los servicios municipales y centros
recreativos. Queda prohibido en todo centro de trabajo el establecimiento de
expendios de bebidas embriagantes y de casa de juego de azar.
XIV Los empresarios serán responsables de los accidentes de trabajo y de las
enfermedades profesionales de los trabajadores sufridas con motivo de ejercicio
de la profesión o trabajo que ejecuten; por lo tanto los patrones deberán de pagar
la indemnización correspondiente, según que haya traído como consecuencia la
muerte o simplemente la incapacidad temporal o permanente para trabaja, de
acuerdo con lo que las leyes determinen. Esta responsabilidad subsistirá aun en el
caso de que el patrono contrate el trabajo por un intermediario.
XV El patrono esta obligado a observar la instalación de sus
XIX. Los paros serán lícitos únicamente cuando el exceso de producción haga
necesario suspender el trabajo para mantener los precios en un limite costeable,
previa aprobación de la junta de conciliación y arbitraje;
XXIII.- Los créditos en favor de los trabajadores por salario o sueldos devengados
en el último año, y por indemnizaciones, tendrán preferencia sobre cualquiera
otros en los casos de concurso o de quiebra;
XXIV.- De las deudas contraídas por los trabajadores a favor de sus patronos, de
sus asociados, familiares o dependientes, solo será responsable el mismo
trabajador, y en ningun caso y por ningún motivo se podrá exigir a los miembros
de su familia, ni serán exigibles dichas deudas por la cantidad excedente del
sueldo del trabajador en un mes;
XXV.- el servicio para la colocación de los trabajadores será gratuito para estos,
ya se efectué por oficinas municipales, bolsas de trabajo o por cualquiera otra
institución oficial o particular.
(a). Las que estipulen una jornada inhumana, por lo notoriamente excesiva, dada
la índole del trabajo.
(b). Las que fijen un salario que no sea remunerador a juicio de las juntas de
conciliación y arbitraje.
(c). Las que estipulen un plazo mayor de una semana para la percepción del
jornal.
(d). Las que señalen un lugar de recreo, fonda, café, taberna, cantina o tienda
para efectuar el pago del salario, cuando no se trate de empleados en esos
establecimientos.
(e). Las que entrañen obligación directa o indirecta de adquirir los artículos de
consumo en tiendas o lugares determinados.
(g). Las que constituyan renuncia hecha por el obrero de las indemnizaciones a
que tenga derecho por accidente del trabajo y enfermedades profesionales,
perjuicios ocasionados por el incumplimiento del contrato o por despedírsele de la
obra.
(h). Todas las demás estipulaciones que impliquen renuncia de algún derecho
consagrado a favor del obrero en las leyes de protección y auxilio a los
trabajadores;
Con la inclusión del artículo 123 constitucional se había ganado la batalla, una
cuestión de reglamentación laboral que estaba ya en la Constitución y ,con ello se
pretendía asegurar un nivel mínimo de vida para los trabajadores.
En cuanto al tema agrario, no debemos olvidar que, amen de tener vinculación con
el aspecto laboral, la lucha por la tierra fue en alguna medida el motivo que origino
nuestro movimiento armado. Por ello, cuando se dio lectura al proyecto que
presento el Primer Jefe, hubo un gran desaliento, por que en la sensibilidad que
campeaba en el asamblea, se espera redimir a la gente del campo, sin embargo el
articulo 27en el proyecto según aun la línea trazada en la Constitución de 1857,
tenia algunas innovaciones, las cuales eran realmente secundarias, por ejemplo,
lo relativo a las expropiaciones por la declaración de utilidad publica , a la
incapacidad de las sociedades anónimas civiles, mercantiles para poseer y
administrar bienes raíces con la excepción de las sociedades de beneficencia, la
Clausula Calvo y otro tipo de cuestiones.
Pero realmente no estaba atacando de fondo el problema social-agrario. Por ello,
la Comisión respectiva analizo con todo detalle el tema. A dicha comisión Pastor
Rouaix la llamo” Núcleo Fundador”, que por cierto, fue el mismo grupo que redacto
el articulo 123, pero además incorporo al licenciado Andrés Molina Enríquez,
abogado consultor de la Comisión Nacional Agraria, quien era un hombre muy
prestigiado en aquel entonces.
La explicación de Molina Enríquez respecto a la cuestión agraria, en cierto sentido,
no fue satisfactoria del todo, Molina Enríquez explico el régimen colonial de tierras
y vincula a la nueva legislación con la colonia, diciéndoles que la nación tomaba el
lugar de la colonia española como propietaria absoluta de todas las tierras, lo que
le da la capacidad para administrar de las mismas como mejor le conviniera. Sin
embargo Carpizo57 nos dice que no había necesidad de resucitar la tesis colonial
para fundamentar el artículo 27 pues -
Articulo 27. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los límites
del territorio nacional, corresponde originariamente a la nación, la cual ha tenido y
tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares, constituyendo
la propiedad privada.
Las expropiaciones solo podrán hacerse por causa de utilidad publica y mediante
indemnización.
La nación tendrá en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las
modalidades que dicte el interés publico, así como el de regular, en beneficio
social, el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de
apropiación, con objeto de hacer una distribucion equitativa de la riqueza publica,
cuidar de su conservación. Con este objeto se dictaran las medidas necesarias
para el fraccionamiento de los latifundios, para el desarrollo de la pequeña
propiedad, para la creación de nuevos centros de población agrícola con las
tierras y aguas que les sean indispensables., para el fomento de la agricultura y
para evitar la destrucción de los elementos naturales y los daños que la propiedad
pueda sufrir en perjuicio de la sociedad. Los pueblos, rancherías o comunidades
que carezcan de tierras y aguas o no las tenga en cantidad suficiente para las
necesidades de su población, tendrán derecho a que se les dote de ellas,
tomándolas de las propiedades inmediatas respetando siempre la pequeña
propiedad. Por tanto, se confirman las dotaciones de terrenos que se hayan
hecho hasta de conformidad con el decreto de 6 de enero de 1915. La adquisición
de las propiedades particulares necesarias para conseguir los objetos antes
expresados se consideraran de utilidad pública.
En los casos a que se refieren los dos párrafos anteriores, el dominio de la nación
es inalienable e imprescriptible y solo podrán hacerse concesiones por el
gobierno Federal a los particulares o sociedades civiles comerciales constituidas
conforme las leyes mexicanas, con la condición de que establezcan trabajos
regulares para la explotación de los elementos de que se trata y se cumpla con los
requisitos que prevengan las leyes.
III Las instituciones de beneficencia, publica o privada, que tengan por objeto el
auxilio de los necesitados la ayuda reciproca de los asociados, o cualquier otro
objeto licito, no podrán adquirir mas bienes raíces que los indispensables para su
objeto, inmediata o directamente destinados a el, pero podrán adquirir, tener y
administrar capitales impuestos sobre bienes raíces, siempre que los plazos de
imposición no excedan de 10 años. En ningún caso las instituciones de esta índole
podrán estar bajo el patronato, dirección, administración, cargo o vigilancia de las
corporaciones o instituciones religiosas ni de ministros de los cultos; o de sus
asimilados, aunque estos o aquellos no estuvieren en el ejercicio.
La idea motriz de este artículo fue que la tierra fuera para quien la labora, y
además había que resolver los problemas de injusticia del pasado
¿Cómo? Restituyendo las tierras usurpadas por las enajenaciones ilegales que
se habían efectuado.
Se debe de tener presente que los temas relativos a la supremacía del Estado
respecto de la Iglesia, el problema del trabajo, el problema de la educacion 58 y lo
respectivo al derecho agrario, son los cuatro grandes aspectos quemas
impactaron en los debates, ma-
58 A lo largo de nuestra historia, la educación ha sido un elemento fundamental para el desarrollo de la nación, abriendo
oportunidades de superación sustentando el progreso de la sociedad. Así, si para 1899 el índice de analfabetismo era de un
91% en nuestros días solo el 9.8% de la población no sabe leer ni escribir. Hace un siglo solo contábamos con 11,925
planteles educativos con una matricula de 578,000 alumnos para 1999 el sistema educativo atiende a 28 millones de
mexicanos y contamos con mas de 212 mil escuelas. En la actualidad el nivel de escolaridad es de 7 grados mientras que
en 1899 no alcanzaba ni siquiera el primer grado. Maldonado Venegas, Luis, México, 1899-1999, un siglo de contrastes, en
la separata del Anuario Estadístico de la República Mexicana Ed. Sociedad Mexicana de Geografía y Estadística, México,
1998.
340
59 Según Miguel de la Madrid Hurtado, la Constitución de 1917 recogió los postulados sociales básicos de la Revolución mexicana a través, principalme nte
de sus artículo 27 y 123. La asamblea constituyente de entonces supero al tradicionalismo constitucional del proyecto de Venustiano Carranza al
incorporarlos desde entonces llamados “derechos sociales” referidos principalmente a los campesinos y obreros. La trascendencia de esta primera
manifestación de constitucionalismo social resulto una innovación de primera magnitud. La Constitución mexicana de 1917 transformo la doctrina
tradicional de los derechos del hombre , explico nuevas responsabilidades del Estado frente a la sociedad y la economía y fue el primer eslabón de lo que
hoy se conoce como el Estado Social de Derecho Estudios Jurídicos en torno de la Constitución Mexicana de 1917, en su septuagésimo quinto aniversario
60 En la mañana del 31 de enero de 1917se firmo al Constitución .Por la tarde rindieron protesta de guardarla, primero los diputados y después el Primer
Jefe. La Constitución fue promulgada el 5 de febrero de 1917 y entro en vigor el 1 de mayo del mismo año Id Tena, Ramírez Felipe, p 817.
ANEXOS
CONSTITUCION DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA
1787
NOSOTROS, el Pueblo de los Estados Unidos, a fin de formar una Unión más
perfecta, establecer Justicia, afirmar la tranquilidad interior, proveer la Defensa
común, promover el bienestar general y asegurar para nosotros mismos y para
nuestros descendientes los beneficios de la Libertad, estatuimos y sancionamos
esta CONSTITUCION para los Estados Unidos de América.
ARTICULO UNO
Primera Sección
Segunda Sección
Tercera Sección
2. El Congreso se reunirá una vez al año, y esta reunión será el primer lunes de
diciembre, a no ser que por ley se fije otro día.
Quinta Sección
Sexta Sección
Séptima Sección
1. Todo proyecto de ley que tenga por objeto la obtención de ingresos deberá
proceder primeramente de la Cámara de Representantes; pero el Senado podrá
proponer reformas o convenir en ellas de la misma manera que tratándose de
otros proyectos.
3. Toda orden, resolución o votación para la cual sea necesaria la concurrencia del
Senado y la Cámara de Representantes (salvo en materia de suspensión de las
sesiones), se presentará al Presidente de los Estados Unidos y no tendrá efecto
antes de ser aprobada por el o de ser aprobada nuevamente por dos tercios del
Senado y de la Cámara de Representantes, en el caso de que la rechazare, de
conformidad con las reglas y limitaciones prescritas en el caso de un proyecto de
ley.
Octava Sección
3. Para reglamentar el comercio con las naciones extranjeras, entre los diferentes
Estados y con las tribus indias.
4. Para establecer un régimen uniforme de naturalización y leyes uniformes en
materia de quiebra en todos los Estados Unidos.
10. Para definir y castigar la piratería y otros delitos graves cometidos en alta mar
y violaciones al derecho internacional.
11. Para declarar la guerra, otorgar patentes de corso y represalias y para dictar
reglas con relación a las presas de mar y tierra.
14. Para dictar reglas para el gobierno y ordenanza de las fuerzas navales y
terrestres.
15. Para disponer cuando debe convocarse a la milicia nacional con el fin de hacer
cumplir las leyes de la Unión, sofocar las insurrecciones y rechazar las invasiones.
17. Para legislar en forma exclusiva en todo lo referente al Distrito (que no podrá
ser mayor que un cuadrado de 10 millas por lado) que se convierta en sede del
gobierno de los Estados Unidos, como consecuencia de la cesión de algunos
Estados en que se encuentren situados, para la construcción de fuertes,
almacenes, arsenales, astilleros y otros edificios necesarios.
18. Para expedir todas las leyes que sean necesarias y convenientes para llevar a
efecto los poderes anteriores y todos los demás que esta Constitución confiere al
gobierno de los Estados Unidos o cualquiera de sus departamentos o funcionarios.
Novena Sección
Décima Sección
ARTICULO DOS
Primera Sección
4. Solo las personas que sean ciudadanos por nacimiento o que hayan sido
ciudadanos de los Estados Unidos al tiempo de adoptarse esta Constitución, serán
elegibles para el cargo de Presidente; tampoco será elegible una persona que no
haya cumplido 35 años de edad y que no haya residido 14 años en los Estados
Unidos.
Segunda Sección
Tercera Sección
ARTICULO TRES
Primera Sección
Segunda Sección
3. Todos los delitos serán juzgados por medio de un jurado excepto en los casos
de acusación por responsabilidades oficiales, y el juicio de que se habla tendrá
lugar en el Estado en que el delito se haya cometido; pero cuando no se haya
cometido dentro de los límites de ningún Estado, el juicio se celebrará en el lugar o
lugares que el Congreso haya dispuesto por medio de una ley.
Tercera Sección
La traición contra los Estados Unidos sólo consistirá en hacer la guerra en su
contra o en unirse a sus enemigos, impartiéndoles ayuda y protección. A ninguna
persona se le condenará por traición si no es sobre la base de la declaración de
los testigos que hayan presenciado el mismo acto perpetrado abiertamente o de
una confesión en sesión pública de un tribunal.
ARTICULO CUARTO
Primera Sección
Segunda Sección
1. Los ciudadanos de cada Estado tendrán derecho en los demás a todos los
privilegios e inmunidades de los ciudadanos de estos.
2. La persona acusada en cualquier Estado por traición, delito grave u otro crimen,
que huya de la justicia y fuere hallada en otro Estado, será entregada, al solicitarlo
así la autoridad ejecutiva del Estado del que se haya fugado, con el objeto de que
sea conducida al Estado que posea jurisdicción sobre el delito.
3. Las personas obligadas a servir o laborar en un Estado, con arreglo a las leyes
de éste, que escapen a otros, no quedarán liberadas de dichos servicios o trabajo
a consecuencia de cualesquiera leyes o reglamentos del segundo, sino que serán
entregadas al reclamarlo la parte interesada a quien se deba tal servicio o trabajo.
Tercera Sección
Cuarta Sección
Los Estados Unidos garantizarán a todo Estado comprendido en esta Unión una
forma republicana de gobierno y protegerán a cada uno en contra de invasiones,
así como contra los disturbios internos, cuando lo soliciten la legislatura o el
ejecutivo (en caso de que no fuese posible reunir a la legislatura).
ARTICULO CINCO
Siempre que las dos terceras partes de ambas Cámaras lo juzguen necesario, el
Congreso propondrá enmiendas a esta Constitución, o bien, a solicitud de las
legislaturas de los dos tercios de los distintos Estados, convocará una convención
con el objeto de que proponga enmiendas, las cuales, en uno y otro caso,
poseerán la misma validez que si fueran parte de esta Constitución, desde todos
los puntos de vista y para cualesquiera fines, una vez que hayan sido ratificadas
por las legislaturas de las tres cuartas partes de los Estados separadamente o por
medio de convenciones reunidas en tres cuartos de los mismos, según que el
Congreso haya propuesto uno u otro modo de hacer la ratificación, y a condición
de que antes del año de mil ochocientos ocho no podrá hacerse ninguna
enmienda que modifique en cualquier forma las cláusulas primera y cuarta de la
sección novena del artículo primero y de que a ningún Estado se le privará, sin su
consentimiento, de la igualdad de voto en el Senado.
ARTICULO SEIS
2. Esta Constitución, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo
a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la autoridad de los
Estados Unidos, serán la suprema ley del país y los jueces de cada Estado
estarán obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa en contrario que se
encuentre en la Constitución o las leyes de cualquier Estado.
ARTICULO SIETE
La ratificación por las convenciones de nueve Estados bastará para que esta
Constitución entre en vigor por lo que respecta a los Estados que la ratifiquen.
G Washington
CONNECTICUT VIRGINIA
WM. Saml Johnson John Blair
Roger Sherman James Madison Junio
NUEVA YORK CAROLINA DEL NORTE
Alexander Hamilton Wm. Blount
Richd Dobbs Soaight
Hu. Williamson
NUEVA JERSEY CAROLINA DEL SUR
Will Livingston J. Rutledge
David Brearly Charles Cotesworth Pinchney
Wm. Paterson Charle Pinkney
Jona Dayton
PENNSYLVANIA GEORGIA
B. Franklin William Few
Robt Morris Abr. Baldwin
Geo Clymer
Thos. Fitzsimons
Jared Ingersolli
James Wilson
Gouv. Morris
Articulo I
El Congreso no hará ley alguna por la que adopte una religión como oficial del
Estado o se prohíba practicarla libremente, o que coarte la libertad de palabra o de
imprenta, o el derecho del pueblo para reunirse pacíficamente y para pedir al
gobierno la reparación de agravios.
ARTICULO II
Siendo necesaria una milicia bien ordenada para la seguridad de un Estado Libre,
no se violará el derecho del pueblo a poseer y portar armas.
ARTICULO III
En tiempo de paz a ningún militar se le alojará en casa alguna sin el
consentimiento del propietario; ni en tiempo de guerra, como no sea en la forma
que prescriba la ley.
ARTICULO IV
ARTICULO V
Nadie estará obligado a responder de un delito castigado con la pena capital o con
otra infamante si un gran jurado no lo denuncia o acusa, a excepción de los casos
que se presenten en las fuerzas de mar o tierra o en la milicia nacional cuando se
encuentre en servicio efectivo en tiempo de guerra o peligro público; tampoco se
pondrá a persona alguna dos veces en peligro de perder la vida o algún miembro
con motivo del mismo delito; ni se le compeliera a declarar contra sí misma en
ningún juicio criminal; ni se le privará de la vida, la libertad o la propiedad sin el
debido proceso legal; ni se ocupará la propiedad privada para uso público sin una
justa indemnización.
ARTICULO VI
ARTICULO VII
ARTICULO VIII
No se exigirán fianzas excesivas, ni se impondrán multas excesivas, ni se infligirán
penas crueles y desusadas.
ARTICULO IX
ARTICULO X
Los poderes que la Constitución no delega a los Estados Unidos ni prohíbe a los
Estados, queda reservados a los Estados respectivamente o al pueblo.
ARTICULO XI
(febrero 7, 1795)
ARTICULO XII
(junio 15, 1804)
ARTICULO XIII
(diciembre 6, 1865)
2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo por medio de
leyes apropiadas.
ARTICULO XIV
(julio 9, 1868)
4. La validez de la deuda pública de los Estados Unidos que este autorizada por la
ley, inclusive las deudas contraídas para el pago de pensiones y recompensas por
servicios prestados al sofocar insurrecciones o rebeliones, será incuestionable.
Pero ni los Estados Unidos ni ningún Estado asumirán ni pagarán deuda u
obligación alguna contraídas para ayuda de insurrecciones o rebeliones contra los
Estados Unidos, como tampoco reclamación alguna con motivo de la pérdida o
emancipación de esclavos, pues todas las deudas, obligaciones y reclamaciones
de esa especie se considerarán ilegales y nulas.
ARTICULO XV
(febrero 3, 1870)
2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo mediante leyes
apropiadas.
ARTICULO XVI
(febrero 3, 1913)
ARTICULO XVII
(abril 8, 1913)
1. El Senado de los Estados Unidos se compondrá de dos senadores por cada
Estado, elegidos por los habitantes del mismo por seis años, y cada senador
dispondrá de un voto. Los electores de cada Estado deberán poseer las
condiciones requeridas para los electores de la rama mas numerosa de la
legislatura local.
ARTICULO XVIII
(enero 16, 1919)
3. Este artículo no entrara en vigor a menos de que sea ratificado con el carácter
de enmienda a la Constitución por las legislaturas de los distintos Estados en la
forma prevista por la Constitución y dentro de los siete años siguientes a la fecha
en que el Congreso lo someta a los Estados.
ARTICULO XIX
(agosto 18, 1920)
2. El Congreso estará facultado para hacer cumplir este artículo por medio de
leyes apropiadas.
ARTICULO XX
(enero 23, 1933)
1. Los períodos del Presidente y el Vicepresidente terminarán al medio día del
veinte de enero y los períodos de los senadores y representantes al medio día del
tres de enero, de los años en que dichos períodos habrían terminado si este
artículo no hubiera sido ratificado, y en ese momento principiarán los períodos de
sus sucesores.
2. El Congreso se reunirá, cuando menos, una vez cada año y dicho período de
sesiones se iniciará al mediodía del tres de enero, a no ser que por medio de una
ley fije una fecha diferente.
4. El Congreso podrá preveer mediante una ley el caso de que muera cualquiera
de las personas de las cuales la Cámara de Representantes está facultada para
elegir Presidente cuando le corresponda el derecho de elección, así como el caso
de que muera alguna de las personas entre las cuales el Senado está facultado
para escoger Vicepresidente cuando pasa a el derecho de elegir.
6. Este artículo quedará sin efecto a menos de que sea ratificado como enmienda
a la Constitución por las legislaturas de las tres cuartas partes de los distintos
Estados, dentro de los siete años posteriores a la fecha en que se les someta.
ARTICULO XXI
(diciembre 5, 1933)
ARTICULO XXII
(febrero 27, 1951)
2. Este artículo quedará sin efecto a menos de que las legislaturas de tres cuartas
partes de los diversos Estados lo ratifiquen como enmienda a la Constitución
dentro de los siete años siguientes a la fecha en que el Congreso los someta a los
Estados.
ARTICULO XXIII
(marzo 29, 1961)
1. El distrito que constituye la Sede del Gobierno de los Estados Unidos nombrará,
según disponga el Congreso:
2. El Congreso queda facultado para poner en vigor este artículo por medio de
legislación adecuada.
ARTICULO XXIV
(enero 23, 1964)
2. El Congreso queda facultado para poner en vigor este artículo por medio de
legislación adecuada.
ARTICULO XXV
(febrero 10, 1967)
(1971)
2. El Congreso tendrá poder para hacer valer este artículo mediante la legislación
adecuada.
ARTICULO XVII
(1992)
Artículo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no perjudique a
otro: por eso, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene otros
límites que los que garantizan a los demás miembros de la sociedad el goce de
estos mismos derechos. Tales límites sólo pueden ser determinados por la ley.
Artículo 5.- La ley sólo tiene derecho a prohibir los actos perjudiciales para la
sociedad. Nada que no esté prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie
puede ser constreñido a hacer algo que ésta no ordene.
Artículo 7.- Ningún hombre puede ser acusado, arrestado o detenido, como no
sea en los casos determinados por la ley y con arreglo a las formas que ésta ha
prescrito. Quienes soliciten, cursen, ejecuten o hagan ejecutar órdenes arbitrarias
deberán ser castigados; pero todo ciudadano convocado o aprehendido en virtud
de la ley debe obedecer de inmediato; es culpable si opone resistencia.
Artículo 9.- Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea
declarado culpable, si se juzga indispensable detenerlo, todo rigor que no sea
necesario para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la
ley.
Artículo 10.- Nadie debe ser incomodado por sus opiniones, inclusive religiosas, a
condición de que su manifestación no perturbe el orden público establecido por la
ley.
Artículo 12.- La garantía de los derechos del hombre y del ciudadano necesita de
una fuerza pública; por lo tanto, esta fuerza ha sido instituida en beneficio de
todos, y no para el provecho particular de aquellos a quienes ha sido
encomendada.
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443 INDICE
PORTICO IX
INTRODUCCION XXXIII
UNIDAD I
1.1 Sociedad 1
1.2 Estado 4
1.2.1 Origen 4
1.2.2 Normatividad 4
UNIDAD 2
El poder 34
UNIDAD 3
EL CONCEPTO DE CONSTITUCION
UNIDAD 4
4.3.1 Otorgadas 53
4.3.2 Impuestas 53
4.3.3 Pactadas 53
UNIDAD 5
Magna 66
UNIDADAD 6
PODER CONSTITUYENTE
6.1 Concepto e importancia del Poder Constituyente 85
6.2 La soberanía como fundamento del Poder Constituyente 85
6.2.1 Tesis de Rousseau y Sieyés 88
6.2.2 La soberanía vista como poder constituyente, en
Opinión de otros autores 90
6.3 Integración, funciones y limites de la Asamblea Legislativa 91
6.4. Órganos o poderes constituidos y sus diferencias 93
6.4.1 Asamblea Constituyente y órgano legislativo ordinario 94
UNIDAD 7
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
7.1. Supremacía constitucional y el orden jurídico estatal 97
7.2. Pirámide kelseniana de jerarquía normativa 100
7.3. La supremacía constitucional en el estado federal 106
7.4. Posible contradicción entre leyes constitucionales
y tratados internacionales 111
7.5. Inviolabilidad constitucional 122
UNIDAD 8
REFORMA DE LA CONSTITUCION
8.1. Poder Revisor de la Constitución 127
8.2. Alcance de la revisión constitucional 131
8.2.1. Tesis que limitan la reformabilidad de la
Constitución 133
8.2.2. Tesis que sostiene la reformabilidad ilimitada
de la Constitución 138
8.3. Diversos sistemas de reformabilidad constitucional 139
8.3.1 Procedimientos de Reforma Constitucional en
los Estados Unidos de América 139
8.3.2 Procedimientos de Reforma Constitucional
en Cuba y China 141
8.3.2.1 República de Cuba 142
8.3.2.2 República Popular China 143
8.3.3 La Reforma Constitucional en México 144
8.3.4 La Reforma Constitucional en otros países 146
8.3.5 Reforma Constitucional y Referéndum 148
UNIDAD 9
LOS DERECHOS HUMANOS
9.1. Concepto y naturaleza jurídica de los derechos del hombre 151
9.2. Aporte de Inglaterra en la Carta Magna 154
9.3. Análisis de la Declaración de los Derechos del
Hombre y del ciudadano de 1789 156
9.4. La Declaración universal de los Derechos Humanos de 1948 160
9.5. Terminología y adopción en las constituciones de México 164
9.6. Garantías sociales en la Constitución 166
9.7. Los derechos difusos como tendencia
Constitucional contemporánea 169
9.8. Clasificación de los derechos del hombre 172
9.9 Suspensión de garantías 175
9.10 Protección administrativa de los derechos humanos 178
9.11 Protección jurisdiccional de los derechos del Hombre 180
9.11.1 El pensamiento de Mariano Otero y La Consagración
Del amparo en la Constitución de 1857 181
9.11.2 En la Constitución 184
UNIDAD 10
FORMAS DE ESTADO
10.1 Concepto y clasificación de las formas de estado 187
10.2 Estados unitarios o centralistas 190
10.2.1 Concepto y características 190
10.3 Estados compuestos 192
10.3.1 Compuestos e importancia 192
10.3.2 Uniones reales y personales 193
10.3.3 Confederación 194
UNIDADL 11
FEDERALISMO COMO FORMA DE ESTADO
UNIDAD 13
EVOLUCION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO
ANEXOS 343
BIBLIOGRAFIA 439