DERECHOS Y GARANTIAS

LA LEY DEL MAS DEBIL

El texto traducido del normativista critico Luigi Ferrajoli, consta de los siguientes 5
captulos:

El derecho como sistema de garantas

Derechos fundamentales
Igualdad y diferencia
De los derechos del ciudadano a los derechos de la persona
La soberana en el mundo moderno

Que a continuacin proceder a resumir:

EL DERECHO COMO SISTEMA DE GARANTIAS

Estamos ante una crisis del Derecho, que se clasifican en tres:

Crisis de la legalidad: que se expresa en la ausencia o en la ineficacia de los controles ,

en un gigantesco sistema de corrupcin que envuelve a la poltica, la administracin
pblica , las finanzas y la economa, que se ha desarrollado como una especie de
Estado paralelo.
Contradiccin entre el paradigma clsico del Estado e Derecho que consiste en un
conjunto de lmites y prohibiciones impuestos a los poderes publico de forma cierta,
general y abstracta para la tutela de los derechos de libertad de los ciudadanos; y el
Estado Social que por el contrario , demanda a los propios poderes de satisfaccin
de Derechos
sociales mediante prestaciones
positivas
eminentemente
discrecionales, contingentes sustrados a los principios de certeza, estricta legalidad y
confiadas a la intermediacin burocrtica, tal crisis se manifiesta en la inflacin
legislativa.
Crisis del Estado nacional, que se manifiesta en el cambio de los lugares de la
soberana, en la alteracin del sistema de fuentes y por consiguiente un
debilitamiento del constitucionlismo.

Esta triple crisis, equivale a una crisis del principio de legalidad es decir de la sujecin de los
poderes pblicos a la ley en lo que se funda el estado de derecho. Poniendo as en peligro
los derechos fundamentales y sus garantas; Es reto de la razn jurdica es configurar y
construir hoy el derecho como un sistema artificial de garantas constitucionalmente
preordenado a la tutela de los derechos fundamentales.
Esta funcin de garanta de Derecho que es las constituciones rgidas, se caracteriza por una
doble artificialidad , es decir ya no solo por el carcter positivo de las normas producidas (
positivismo jurdico- ser o existencia) sino tambin por su sujecin al Derecho ( Estado
Constitucional de Derecho-deber ser).

Esta doble artificialidad genera alteraciones en el plano de la Teora del Derecho , que
supondr una revisin de la Teora de la Validez , basada en la disociacin entre validez y
vigencia; en el plano de la Teora Poltica donde comporta una revisin de la concepcin
puramente procedimental de la democracia y el reconocimiento tambin de una dimensin
sustancial ; en el plano de la teora de la interpretacin y de la aplicacin de la ley , al que
incorpora una redefinicin del juez y una revisin de las formas y las condiciones de su
sujecin a la ley; por ultimo en el papel de la ciencia jurdica que resulta investida de una
funcin no solamente descriptiva, sino critica y proyectiva en relacin con su objeto.

DERECHOS FUNDAMENTALES

Son derechos fundamentales , todos aquellos derechos subjetivos que corresponden

universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas , de
ciudadanos o personas con capacidad de obrar, entendiendo por derecho subjetivo
cualquier expectativa positiva( de prestaciones) o negativa( de no sufrir lesiones) , cuando se
trata de derechos sociales o de libertad respectivamente , adscrita a un sujeto por una norma
jurdica; y por status la condicin de un sujeto , prevista asimismo por una norma jurdica
positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o
autor de los actos que son ejercicio de estos.
Esta definicin de derechos fundamentales, le da el carcter de universalidad, inalienables
e indisponibles.
La ciudad y la capacidad de obrar han quedado como las nicas diferencias de status que aun
delimitan la igualdad de las personas humanas.
Los derechos fundamentales pueden ser clasificadas en : Derechos humanos-conciernen
indistintamente
a todos los seres humanos ; derechos pblicos-reconocido solo a los
ciudadanos; derechos civiles adscritos a todos las personas humanas capaces de obrar;
derechos polticos-adscritos a los ciudadanos con capacidad de obrar.
Respecto a los Derechos fundamentales se desarrollan 4 tesis: La primera remite a la radical
diferencia de estructura entre los derechos fundamentales y los derechos patrimoniales;
segundo, el vinculo de los derechos fundamentales y la democracia sustancial; tercera tesis se
refiere a la actual naturaleza supranacional de gran parte de los derechos fundamentales y
finalmente la cuarta tesis, que tiene que ver con las relaciones entre derechos y sus garantas.

IGUALDAD Y DIFERENCIA
Se dan cuatro modelos de configuracin jurdica de la diferencia:
1. Indiferencia jurdica de las diferencias.- Las diferencias se ignoran.

2. Diferenciacin jurdica de las diferencias.- Las diferencias se encuentran en este

modelo pensado y sancionado como desiguales, es decir como privilegios y
discriminaciones.
3. Homologacin jurdica de las diferencias.- Las diferencias son reprimidas.
4. Valoracin Jurdica de las diferencias.- Basado en el principio normativo de igualdad
en los derechos fundamentales y al mismo tiempo en un sistema de garantas capaces
de asegurar su efectividad.

DE LOS DERECHOS DEL CIUDADANO A LOS DERECHOS DE LA PERSONA

La nocin de ciudadana ha sido sin duda, desde la aparicin en 1950 del ensayo de Thomas
H. Marshal. Su definicin se compone de 2 partes: es un Status atribuido a quienes son
miembros de pleno derecho de una determinada comunidad en la segunda parte nos dice
que la ciudadana seria el status al que se asocian ex lege todos los derechos, de forma
que sta se convierte en denominacin omnicomprensiva y en presupuesto comn de todo
ese conjunto de derechos que l llama de ciudadana: los derechos civiles. Los
derechos polticos y los derechos sociales , respecto a estos ltimos Ferrajoli considera si
el derecho de la personalidad ,engloba por entero la categora de los derechos que
Marshall denomina derechos civiles, se pregunta qu utilidad podr tener confundir en
una nica teora, en una nica categora , sobre la base de una nocin genrica y ampliada de
ciudadana presentando como derechos de ciudadana tambin aquellos derechos que ,
segn el derecho positivo, son derechos de la personalidad. Otra de las confusiones ms
llamativas es con toda seguridad la inclusin de la propiedad privada en la misma clase de los
derechos de libertad y de autonoma, ya que como se sabe la propiedad privada forma parte
de los derechos patrimoniales, que es de naturaleza disponible, alienable y negociable.
Realiza una clasificacin de los derechos fundamentales, clasificndolas en: Derechos Civiles,
polticos, de libertad y sociales, respecto a la garanta de los Derechos sociales, se observa que
hay lagunas de disposicin y/o carencias en las prestaciones que reclamaran medidas
coercitivas no siempre accionables la solucin que propone es la formalizacin y la
universalizacin de las prestaciones derivadas de los derechos sociales, como tcnicas de
garanta ms idneas para asegurar el mximo de igualdad, de transparencia y de eficacia.
De los derechos de la persona los dos nicos derechos que han quedado hasta hoy
reservados a los ciudadanos son el derechos de residencia y el derecho de circulacin en
sus privilegiados pases, proponiendo alcanzar un ordenamiento que rechaza finalmente la
ciudadana, suprimindola como status privilegiado que conlleva derechos no reconocidos
a los ciudadanos o al contrario , instituyendo una ciudadana universal.

LA SOBERANIA EN EL MUNDO MODERNO

En este captulo se refiere a la evolucin de la soberana, a partir de la propuesta de

Francisco de Vitoria, luego de lo cual llega a las siguientes conclusiones: los estados soberanos
se encuentran estado natural( teora de Hobbes), mientras no se de una constitucin
internacional ( Kelsen : en su teora monista de la unidad del derecho y de la primaca del
derechos internacional frente al estatal)y los Estados al someterse a la constitucin no son
soberanos , porque la soberana es la negacin del derecho.