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Sociedades Comerciales
Bolilla n 1: La sociedad en general:
1) Sociedades comerciales: concepto:
El artculo 1 de la ley 19.550 brinda la definicin de sociedades comerciales.
Dicho artculo dispone: Habr sociedad comercial cuando dos o ms
personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos
en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las prdidas.
De la definicin surgen las caractersticas esenciales de las sociedades
comerciales:
a) Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas: En nuestro derecho la
sociedad surge de un contrato, y uno de los elementos de esenciales de los contratos,
segn la definicin del art. 1137 del Cdigo Civil, es la pluralidad de partes. Por eso, el
art. 1 de la ley de sociedades exige la presencia de dos o ms personas ara cualquier
tipo social.
Esto representa un avance con relacin al rgimen anterior, pues segn el Cdigo
de Comercio, para la constitucin de una sociedad annima era necesario un nmero
mnimo de diez socios.
No obstante ello, las nuevas orientaciones del derecho societario a nivel mundial
permiten la conformacin de sociedades unipersonales.
b) De forma organizada: Esta expresin hace referencia a la sociedad como unidad
partcipe de la actividad econmica y como modo y tcnica de organizacin de la
empresa.
c) Conforme a uno de los tipos previstos: Tipos previstos son los regulados
expresamente por la ley de sociedades. De la correlacin entre esta norma y el art. 11 y
17 surge el principio de la tipicidad en las sociedades comerciales.
d) Se obligue a realizar aportes: El obligarse a realizar los aportes hace a la
condicin de socio y a la esencia del contrato asociativo: en el primer aspecto, slo se es
socio en cuanto se asuma concretamente la obligacin de realizar aportes, amn de que
es el aporte la medida de la participacin econmica y poltica del socio en la estructura
societaria; as en lneas generales determina la participacin en las ganancias y prdidas,
en la cuota de liquidacin y en el establecimiento de la mayora de los rganos
deliberativos.
En el segundo aspecto, los aportes de los socios constituyen el fondo comn
indispensable a la consecucin del objeto y determinan el capital social.
La obligacin asumida contractualmente por el socio en cuanto a cumplir con la
aportacin estipulada, determina la figura relativa a la suscripcin del capital, mientras
que el efectivo cumplimiento de esa obligacin poniendo a disposicin de la sociedad la
aportacin en dinero, especie o en prestaciones personales prometida, constituye la
integracin del capital.
e) Para aplicarlos a la produccin e intercambio de bienes y servicios: Esta expresin
representa la razn de ser de la constitucin de la sociedad comercial, que no es otra
cosa que emplear el patrimonio social para el desarrollo de una actividad productiva:
producir, comprar, vender y distribuir bienes y prestar servicios.
f) Participando de los beneficios y soportando las prdidas: La palabra beneficios
fue introducida por la ley 19.550 y representa un concepto ms amplio que ganancia; es
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algo ms que lucro. Si bien es cierto que en la mayora de los casos las sociedades se
constituyen para ganar dinero, pueden darse casos en que tenga otra finalidad, por
ejemplo, ahorrar costos, participar del resultado de una investigacin, etc.
Todos los socios deben participar de los beneficios y en caso de que se convenga
lo contrario, dicha clusula ser nula en virtud del inc. 1 del art. 13.
A dems, los socios deben siempre participar de las prdidas, an cuando esta
obligacin est limitada al aporte que efectuaron.
2) Personalidad de las sociedades:
El artculo 2 de la ley 19.550 dispone que La sociedad comercial es un
sujeto de derecho con el alcance que la misma ley le fija.
Mediante esta categrica definicin, en concordancia con lo dispuesto por el
artculo 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son consideradas personas, en
el sentido del artculo 30 del Cdigo Civil, esto es, como un ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
La atribucin del carcter de personas a las sociedades comerciales constituye
el efecto ms caracterstico del contrato de sociedades, pues al reconocer la ley 19.550
el carcter de sujeto de derecho a las mismas, ha considerado a la sociedad como una
persona diferente a la de sus miembros, de manera tal que los derechos y obligaciones
que aqulla adquiera son imputados a la propia sociedad y no a cada uno de sus
integrantes ni a todos ellos.
Del mismo modo, el reconocimiento de la personalidad jurdica implica a
tribuirle a las sociedades ciertas cualidades o propiedades de que gozan todas las
personas, tanto fsicas como jurdicas, que se denominan atributos de la personalidad.
El concepto de persona es siempre el mismo, pese a que aparentemente la
personalidad se manifiesta con efectos y modalidades diferentes. Ello deviene de la
apariencia exteriorizante que es otorgada por los diversos tipos. Estos son los que tienen
diversa modalidades y efectos. La personalidad es nica: el centro imputativo con
capacidad autogenerativa de relaciones una vez concretado.
3) Atributos:
Constituyen atributos de la personalidad aquellos elementos que deben darse
necesariamente en toda persona por ser inherentes a su condicin de tal. Ellos son:
capacidad (de derecho), patrimonio propio, nombre, domicilio y nacionalidad.
Atributo
Consiste
Capacidad
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Nombre
Patrimonio
Domicilio
Nacionalidad
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excepcional que exista la sociedad abierta unipersonal cuando se produce la toma del
control absoluto.
Bolilla n 2: El acto constitutivo:
1) Naturaleza del acto constitutivo:
El acto que vincula a los socios entre si y del cual sobrevendr de la sociedad es
un contrato, con todas las cualidades y caractersticas de esta fuente de obligaciones.
Empero, donde aparece un aspecto especialsimo, propio de las sociedades es en la
circunstancia de producirse el nacimiento de una institucin, un sujeto de derecho con
todas las consecuencias que derivan de ello.
En la sociedad concurren dos problemas: coexistencia de las normas de los
contratos con las normas y problemas de la persona jurdica. A raz de ello, desde
principio del siglo XX, en Alemania e Italia se comenz a discutir cual era la naturaleza
jurdica del acto constitutivo; es decir cual es el encuadramiento normativo que posee.
Si haba un contrato donde los socios eran tres, y alguno mora o no cumpla con
su obligacin de aportar deba necesariamente extinguirse el ente, o poda este
continuar con los socios restantes?
Todo esto fue generando distintas teoras, como la que recepta la ley de
sociedades vigente dice la sociedad nace de un contrato plurilateral de organizacin.
Las consecuencias de esto se encuentran normadas en la propia ley, cuando regula el
rgimen de la invalidez vincular en el art. 16, permitiendo que la sociedad contine con
los socios restantes. Lo propio acontece con la muerte de un socio.
En los contratos plurilaterales las partes unen sus prestaciones para la
consecucin de un fin comn mediante el desarrollo de una actividad conjunta. Hay un
inters convergente, abarcativo tendiente a la constitucin de la persona jurdica, dentro
de un marco jurdico predispuesto. Dicha constitucin debe hacerse dentro de un marco
predeterminado en virtud de la tipicidad.
La prestacin (que tiene un contenido jurdico preestablecido) de los socios se
realiza a favor de la persona jurdica. Estos derechos y deberes estn fijados en la ley,
no hay autonoma de la voluntad, salvo en la modalidad de cumplimiento
2) Elementos esenciales y generales:
Esenciales
Elementos del
contrato constitutivo
Especiales
Sujetos
Capacidad
Consentimiento
Objeto
Causa
Forma
Aportes
Participacin en ganancias y prdidas
Affectio societatis
Elementos esenciales
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a) Capacidad: Es la aptitud jurdica de ser titular de derechos y obligaciones que
le permite obrar por si y realizar actos jurdicos.
El menor de edad, pero mayor de 18 aos, puede asociarse con terceros,
asumiendo una responsabilidad limitada o ilimitada, siendo necesario, en este caso, que
con carcter previo haya sido autorizado a ejercer el comercio, pues esta autorizacin o
emancipacin mercantil lo reputa mayor para todos los actos y obligaciones
comerciales. Si estos menores no estuvieran autorizados ni emancipados legalmente,
pueden ellos constituir sociedad, siempre y cuando asuman una responsabilidad limitada
por las obligaciones sociales. Ello surge de lo dispuesto por el artculo 128 del Cdigo
Civil, que reconoce a los menores una capacidad limitada a la administracin y
disposicin de los bienes adquiridos con su trabajo, por lo que no pueden contraer
responsabilidades que excedan el producto de su actividad.
Respecto de los cnyuges, slo pueden integrar entre si sociedades por acciones
y de responsabilidad limitada. La finalidad de esta limitacin consiste en evitar la
superposicin de dos rgimen distintos, como son el societario y el patrimonial de
matrimonio, en el cual el cnyuge no responde por las obligaciones asumidas por el otro
cnyuge.
Respecto de la capacidad de las sociedades comerciales para integrar otras
sociedades mercantiles debemos decir que:
1. Las sociedades annimas y en comandita por acciones solo pueden formar
parte de sociedades por acciones.
2. La cuanta de la participacin de una sociedad en otra u otras, se rige por el
artculo 31, que en proteccin del objeto social de la sociedad participante y en defensa
de los socios de esta compaa, prohbe tomar o mantener participacin en otra u otras
sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las
reservas legales, salvo cuando el objeto de la participante fuera exclusivamente
financiero o de inversin.
3. Finalmente, el artculo 32 prohbe las participaciones recprocas entre
sociedades, proscripcin que tiende a proteger a los terceros, pues con ello se evita el
aguamiento del capital social de las sociedades participantes y participadas,
impidindose as la confusin de patrimonios y capitales.
b) El consentimiento de los socios: El consentimiento se da cundo las partes se
ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn. En el contrato de sociedad
existe un acuerdo de voluntades de las partes que lo otorgan, que establece las
condiciones en que la sociedad desarrollar su actividad, y que conforme al art. 1197 del
Cdigo Civil, debe ser respetado por las partes como la ley misma. Esta voluntad debe
ser manifestada con discernimiento, intencin y libertad. Por lo tanto, no debe existir lo
que tradicionalmente se denominan vicios de la volunta como el error, el dolo y la
violencia, ni los llamados vicios de los actos jurdicos como la simulacin, el fraude y
la lesin.
Debe destacarse que, si bien para la constitucin de una sociedad debe mediar el
consentimiento de todos los socios, la ley 19.550 prev dos supuestos de sociedades
obligatorias:
1. Para los herederos del socio fallecido, en las sociedades colectivas y en
comandita simple, cuando el ingreso de ellos se hubiera pactado en el contrato social.
2. En la SRL si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio,
el pacto ser obligatorio para stos y para los socios.
c) El objeto: Al hablar de objeto se hace necesario distinguir entre objeto del
contrato social y objeto social.
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El objeto del contrato de sociedad son las prestaciones de dar o hacer, que cada
uno de los socios se a obligado a hacer.
Por su parte el objeto social es la categora o categoras de actos para cuyo
ejercicio se constituyo la sociedad. El objeto debe ser fsicamente posible. Su
imposibilidad preexistente y absoluta es causal de la nulidad de la sociedad. Si es
sobreviniente, es causal de disolucin de la sociedad.
Tambin debe ser lcito, siendo su ilicitud causal de nulidad absoluta de la
sociedad, por aplicacin del art. 18 de la L.S.
Finalmente, el objeto debe ser preciso y determinado, como lo dispone el inc. 3 del art.
11 de la ley 19.550.
d) Causa: La causa fin en materia societaria est dada por la participacin en las
ganancias y las prdidas. Esta participacin es la funcin objetiva del negocio jurdica y
significa, por una parte, el derecho al goce exclusivo de una porcin de las ganancias
comunes, y por otra, la obligacin de soportar una deuda contrada en comn, limitada o
no al aporte.
e) Forma: La forma es el conjunto de las prescripciones legales referidas a las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del contrato de sociedad.
Las sociedades comerciales requieren para su constitucin un conjunto de formalidades
que se exigen para establecer la autenticidad del acto, precisar la voluntad de los socios
y garantizar los intereses de los terceros.
Elementos especficos
a) Aportes: Escuti dice que el aporte se puede definir como el compromiso de
integrar bienes, de colocar dinero, etc., asumido por el socio en el contrato social. Por
su parte, Muio sostiene que por aporte se debe entender aquello con que cada socio
contribuye a la formacin del fondo social de la nueva persona jurdica.
b) Participacin en los beneficios y prdidas: El art. 1 de la ley 19.550 no
determina que la sociedad deba tener por fin obtener un lucro o una utilidad apreciable
en dinero y, en este sentido, se reemplazan con ventaja las expresiones empleadas por el
Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil, porque los beneficios no necesariamente deben
ser un lucro o una ganancia a repartir. El concepto de beneficio tiene un significado y
alcance mucho ms amplio que el de lucro, y comprende o designa toda ventaja
patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les
disminuye las cargas.
A la par de la participacin en las utilidades, debe analizarse el soporte de las
prdidas. Esto ltimo, se da en todos los tipos sociales pues si llegara a establecerse que
algn socio no soportar las prdidas que pudieran derivarse de la gestin social, se
presentar la siguiente alternativa: no se estar ante un negocio de sociedad sino frente a
algn otro negocio jurdico de naturaleza distinta, o la clusula que exonere al socio de
tal soportacin ser nula (por aplicacin de las previsiones del art. 13).
c) Affectio societatis: Escuti la define como la forma especfica del
consentimiento en materia societaria. Los socios prestan consentimiento para formar
una determinada sociedad en un particular momento y con ciertas caractersticas. Por
su parte, Muio sostiene que la affectio societatis es la intencin de los socios de
trabajar todos juntos y en un plano de igualdad para el xito de la empresa comn. Por
otro lado, Halperin la define como una voluntad de colaboracin positiva de los socios
jurdicamente igualitaria con la intencin de sujetarse al orden jurdico de la sociedad.
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Hay quienes dicen que una cosa es el acto constitutivo, otra el contrato y otra los
estatutos. Algunos postulan que el acto constitutivo es el acto de voluntad mediante el
cual los socios deciden constituir una sociedad de determinadas caractersticas. Los
mismos socios, en ese acto constitutivo deciden que la sociedad se rija por determinadas
normas, denominndose esto ltimo estatuto. En este momento est firmando un
contrato.
Es decir, el contrato es el acto constitutivo y a su vez contiene el estatuto. Para
algunos hay diferencias. Para Escuti conceptualmente no tienen mayor importancia y
menos en la prctica.
El acto constitutivo integra el inters de los socios y lo va actualizando de
acuerdo a las variaciones que se produzcan.
El acta constata el cumplimiento de cnones legales y su vigencia est acotada a
la constitucin de la sociedad.
4) Contenido intrnseco del acto constitutivo: el artculo 11:
El artculo 11 de la ley 19.550 dispone: El instrumento de constitucin
debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de
sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y
nmero de documento de identidad de los socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su
sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por
el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes
para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede
inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y
la mencin del aporte de cada socio;
5) El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6) La organizacin de la administracin de su fiscalizacin y de las
reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En
caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la
forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las
prdidas y viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto
de terceros;
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin
de la sociedad.
En este artculo se enumeran los datos y previsiones que deben contener
obligatoriamente el instrumento constitutivo, determinndose tambin la forma en que
quedan suplidas algunas eventuales omisiones, como sucede en el inc.2 y 7. Esta
enumeracin no es taxativa porque deja a salvo otras exigencias segn el tipo de
sociedad.
Se enumeran los requisitos esenciales no tipificantes, cuya omisin hace
anulable el contrato en los trminos del art. 17.
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La sociedad debe tener un nombre y adems una sede fsica. Esta ltima es el
domicilio social el cual determina las leyes a la que est sometida la sociedad y el
juez competente para entender en los asuntos que se susciten. Tambin la ley dispone
que si en el contrato constitutivo no se fijare el barrio, calle, nmero, etc., de la
sociedad, lo cual constituye la sede social, se deber hacer un acto complementario del
contrato social e inscribirlo en el Registro Pblico de Comercio. Esta habilitacin se
hace a los efectos de facilitar los cambios de la sede, dentro de la misma jurisdiccin,
sin que haga falta modificar el contrato social para este cambio. Favorece a la
operatividad.
El objeto social es la actividad o las actividades para cuya realizacin se
constituye la sociedad. Es una o ms actividades y no uno o ms actos jurdicos. La ley
dice que el objeto debe ser preciso y determinado, y esto apunta fundamentalmente a la
proteccin de los socios y de los terceros. De los socios por cuanto se les garantiza que
el aporte que realizaron se emplear para la actividad prevista en el contrato
constitutivo. La proteccin de los terceros en cambio radica en que la sociedad va a
quedar obligada por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social.
Tambin se exige un capital social. Este es la expresin numrica del conjunto de
los aportes efectuados por los socios. Mientras que el patrimonio es algo totalmente
variable, el capital es un componente tcnico fijo que determina la posicin de los
socios, de los derechos y deberes que estos tienen.
5) Requisitos formales:
Los aspectos formales para constituir una sociedad comercial se encuentran en
los artculos 4, 5, 7, 12, 165 de la ley 19.550.
El artculo 4 dispone: El contrato por el cual se constituya o
modifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o
privado. Toda sociedad regular tiene que ser instrumentada por escrito. A partir de
esta premisa, corresponde destacar que las sociedades por acciones deben constituirse
por instrumento pblico, quedando para la restante la opcin del art. 4.
Respecto de la modificacin del contrato constitutivo, la opcin de efectivizarlos
por instrumento pblico o privado vale incluso para las sociedades por acciones. La
doctrina es prcticamente unnime en este aspecto a la luz de los siguientes
fundamentos:
a) El artculo 165 y siguientes aluden exclusivamente a la constitucin;
b) El art. 4 de la ley es una norma especial que, por ende, sustituye la de carcter
general que representa el artculo 1184, inc. 10 del Cdigo Civil (recordemos que el art.
1184 establece: Debern hacerse por escritura pblica: Todos los actos que sean
accesorios de contratos redactados en escritura pblica).
Por su parte, el artculo 5 dispone: El contrato constitutivo o
modificatorio se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del
domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39
del Cdigo de Comercio. La inscripcin se har previa ratificacin de
los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se
extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por
escribano pblico u otro funcionario competente.
La inscripcin debe ser efectuada dentro de los 15 das, que han de computarse
de corridos desde la fecha de otorgamiento del acto, caso en que ser oponible a terceros
desde la fecha de otorgamiento y no desde la fecha de registro. En caso de inscripcin
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1
Los socios firman el
contrato social y
cumplen con los
recaudos especficos
de cada tipo. Ej.: en
las SA o en las SRL se
requiere una
integracin mnima de
aportes en dinero
2
Hay que
comparecer ante
la autoridad
judicial
respectiva
haciendo una
presentacin con
el instrumento
constitutivo.
3
Ante la
autoridad
judicial o el
organismo de
control se debe
pedir la
inscripcin en
el Registro
Pblico de
Comercio.
4
La autoridad de
fiscalizacin realiza u
control de legalidad del
contrato social,
revisando si cumple con
los requisitos exigidos
por la ley y ordena la
inscripcin en el
Registro pblico de
comercio.
6) Carcter de la inscripcin:
En cuanto a los efectos de la inscripcin, el artculo 7 considera que la sociedad
est regularmente constituida slo a partir de la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio. Esto da lugar a distintas interpretaciones:
La inscripcin es:
Fundamento
Constitutiva
Declarativa
Constitutiva de la
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regularidad de la
sociedad
7) Modificaciones estatutarias:
La ley tiene normas especficas que ataen al cambio del rgimen de
administracin o al cambio de administradores. Estas normas son el artculo 12 y 60. El
primero establece que: Las modificaciones no inscriptas regularmente
obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no
obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios,
salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de
responsabilidad limitada. En la prctica, el 90 % de la doctrina entiende que esta
excepcin es contraria al sistema de inscripcin registral e incompatible a dems con los
artculos 7 y 60 de la ley. A dems se colocan como fundamentos:
a) Los efectos publicitarios: en el caso del artculo 12 la inscripcin es declarativa.
b) Es inconcebible e inadmisible en el derecho argentino que alguien pueda alegar su
propia torpeza.
Por lo tanto, la doctrina considera que la excepcin debe tenerse por no escrita, y
se sustenta tambin en la interpretacin sistemtica que realiza el art. 60 de la ley. Dicho
artculo dispone: Toda designacin o cesacin de administradores debe
ser inscripta en los registros correspondientes e incorporada al
respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se
tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por
acciones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las
excepciones que el mismo prev.
Bolilla n 3: De los socios y la sociedad:
1) Socios y terceros:
Conforme al artculo 1711 del Cdigo Civil son socios aquellos que firmaron el
contrato social invocando la calidad de partes y obligndose a realizar aportes para
dotar a la sociedad de un patrimonio con el cual poder desenvolver una actividad
productiva.
La posicin jurdica del socio ha sido clasificada como un status, estado que
supone un ncleo de derechos y obligaciones de carcter individual, indisponible por la
sociedad.
Sin embargo, el estado de socio no es uniforme en todos los tipos sociales, pues
en las denominadas sociedades de inters o de persona (sociedades colectivas, de capital
e industria y en comandita simple) e incluso en las sociedades de responsabilidad
limitada en algunos casos, la relacin personal entre el socio y la sociedad es mucho
ms intensa y directa que en otros tipos societarios, a punto tal que el grave
incumplimiento de sus obligaciones puede acarrearle al socio la exclusin de la entidad,
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previsto en el artculo 55 de la ley 19.550 rige para todos los tipos sociales, con
excepcin de la sociedad annima incluida en el artculo 299 o en aquellas sociedades
por acciones en las cuales el estatuto haya previsto la actuacin de un rgano especfico
de control (sindicatura y consejo de vigilancia), en las cuales el derecho de informacin
debe ser canalizado debe ser canalizado a travs de dicho rgano.
2. A travs de la presentacin de los estados contables que es obligacin que
pesa sobre todos los administradores sociales, cualquiera fuere el tipo social que se
trate.
3. A travs de la exhibicin y/o obtencin de las actas de los rganos colegiados.
b) El derecho de receso: Es el derecho que le asiste a todo socio o accionista de
retirarse de la sociedad cuando por decisin del rgano de gobierno (reunin de socios o
asamblea de accionistas) se resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o
estatuto. Pero no cualquier modificacin del contrato es susceptible de generar el
derecho de receso, sino slo aquella que implique una modificacin sustancial de la
sociedad o suponga un cambio fundamental en la posicin que el socio tena de la
misma.
c) El derecho de voto: Mediante el ejercicio de este derecho el socio participa
activamente e el gobierno de la sociedad.
d) El derecho de mantener intangible su participacin societaria: Es otro
derecho que la ley otorga a los integrantes de toda sociedad comercial, aunque con
mayor nfasis a los integrantes de sociedades por acciones, en las cuales el ejercicio de
ciertos derechos fundamentales est subordinado a la tenencia de un determinado
porcentaje accionario, que, de perderlo, imposibilitaran el ejercicio de los mismos.
El derecho a la intangibilidad de la participacin societaria est garantizado de la
siguiente forma:
1. Mediante el ejercicio del derecho de preferencia en los casos de aumento de
capital con efectivos desembolsos de los socios (artculo 194).
2. Mediante el derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones que era titular,
en casos de aumento de capital por capitalizacin de cuentas del balance (artculo 189).
3. A travs del derecho de receso cuando se resuelve por decisin asamblearia un
aumento de capital con efectivo desembolso de los socios y estos no contaran con los
fondos necesarios para efectuarlo o simplemente no quisieran hacerlo.
e) El derecho de acrecer: Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u
otros socios, en caso de aumento de capital, cuando estos no hubieran suscripto tales
participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de los
socios y evitar el ingreso de terceros a la sociedad.
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Inscripcin preventiva.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la
inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de
la sociedad en formacin. La inscripcin preventiva se refiere a los bienes
registrables, para evitar posibles transferencias de terceros acreedores en la etapa de
formacin del ente.
La inscripcin preventiva debe ser ordenada por el juez del registro, fijndose un
plazo de duracin de la misma, vencido el cual queda sin efecto. En cambio, si la
sociedad en ese plazo, se constituye regularmente y se inscribe, los bienes pasarn al
dominio definitivo de ella.
Calidad en la que se aportan los bienes: El artculo 45 dispone: Se presume
que los bienes se aportaron en propiedad si no consta expresamente
su aporte de uso o goce. El aporte de uso o goce solo se autoriza en
las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad
limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como
prestaciones accesorias. Por su parte, el artculo 49 establece: Si el aporte
es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la
prdida total o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a
alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su
restitucin en el estado en que se hallare. La solucin es coherente con el
principio de que las cosas se pierden para su dueo, admitindose, no obstante, el pacto
en contrario.
Prestaciones accesorias: Mediante el artculo 50 la ley 19.550 incorpor una til
institucin de vieja data a nivel internacional, estableciendo la posibilidad de que los
socios efecten otro tipo de prestaciones que surgen de una previsin estatutaria o de su
reforma, distintas del aporte, razn por la cual no integran el capital. No puede ser en
dinero, es un servicio remunerado por la sociedad, es decir el socio acta como un
tercero que se obliga a ejecutar una obligacin. As, la prestacin de servicios
personales, asistencia tcnica, usufructo de bienes de uso, etc.
No pueden establecerse fuera del contrato ni son exigibles si no se las prev en
l.
Estas prestaciones accesorias, que son de cumplimiento discrecional, no dan
derecho de participacin a los socios.
Expresamente el artculo 50 dispone: Puede pactarse que los socios
efecten prestaciones accesorias.
Estas prestaciones no integran el capital y:
1) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido,
duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de
incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros
2) Deben ser claramente diferenciadas de los aportes;
3) No pueden ser en dinero;
4) Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su
defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora
requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad
limitada, su transmisin requiere la conformidad de la mayora
necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario;
y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se
requerir la conformidad del directorio.
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Valuacin de los aportes: En este punto es necesario distinguir segn que sea
aquello que se ha aportado:
a) Valuacin de aportes en especie: Establece el artculo 51: Los
aportes en especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato
o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms peritos
que designar el juez de la inscripcin. En las sociedades de
responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de
los socios comanditarios, se indicarn en el contrato los
antecedentes, justificativos de la valuacin.
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores
pueden impugnarla en el plazo de cinco (5) aos de realizado el
aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz
judicialmente. En tutela del inters de terceros y el propio de los socios, se precisa
sobre el modo de valuacin del aporte en especie. En razn de tal fundamento, la
formula es menos estricta respecto de los socios con responsabilidad ilimitada, mientras
que respecto de las SRL y de los aportes de los comanditarios en las sociedades en
comandita simple se exige, adems, la indicacin en el contrato de los antecedentes
justificativos de la valuacin, establecindose la facultad de los acreedores a impugnarla
en caso de insolvencia o quiebra de la sociedad en un plazo de 5 aos de realizado el
aporte, salvo en los casos de valuacin judicial.
El artculo 52 establece que: El socio afectado por la valuacin puede
impugnarla fundadamente en instancia nica dentro del quinto da
hbil de notificado y el juez de la inscripcin la resolver con
audiencia de los peritos intervinientes.
b) Valuacin de los aportes en las sociedades por acciones: El
artculo 53 dispone: En las sociedades por acciones la valuacin que
deber ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 169, se har;
1) Por valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente;
2) Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor
no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o
Bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecte por un valor inferior a la
valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia cuando fuere
superior. El aportante tendr derecho de solicitar la reduccin del
aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que
representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del
interesado, acepten esa reduccin.
Mora en el aporte: El artculo 37 establece: El socio que no cumpla con
el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero
vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no
tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la
sociedad.
La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de reclamacin judicial del
afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las sociedades por
acciones se aplicar el artculo 103.
El artculo recoge el principio general de mora automtica, con lo cual la
obligacin se hace exigible desde el vencimiento del plazo convenido o, en su defecto,
desde la inscripcin de la sociedad.
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Los aportes que los socios hacen al capital social, determinando los derechos que
le corresponden sobre el patrimonio de la sociedad reciben distintos nombres segn el
tipo social.
Parte de inters es la participacin de cada socio en el capital de las sociedades
personalistas o de los socios personalistas en las sociedades en comandita. No son
enajenables por los acreedores individuales del socio, que slo las pueden embargar
para expropiar la cuota de liquidacin que le corresponda a su deudor, o impedir la
prrroga de la sociedad. El acreedor si puede cobrarse de las utilidades que generen las
partes de inters que hubiese embargado. El embargo se efectivizar en el Registro
pblico de comercio, con noticia al administrador de la sociedad para asegurar el
ejercicio de sus derechos.
Cuota es la divisin del capital social en porciones de igual valor en diez pesos
o sus mltiplos, en las sociedades por responsabilidad limitada, por lo que cada socio
podr tener una o varias. Las cuotas son embargables y pueden ser enajenadas
coactivamente.
Accin es la divisin igual del capital social, denominndose tambin de la
misma forma su ttulo representativo. Son embargables y enajenables. El embargo debe
efectivizarse sobre el ttulo valor representativo, salvo que fuesen nominativas o
escriturales, en cuyo caso deben efectivizarse con noticia a la sociedad o al tercero que
lleve los registros.
6) Sentencia contra la sociedad y efectos contra los socios:
El artculo 56 de la LSC dispone: La sentencia que se pronuncie
contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en
relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra
ellos, previa excusin de los bienes sociales, segn corresponda de
acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate. La sentencia pronunciada
contra la sociedad tiene fuerza ejecutiva de cosa juzgada respecto de los socios en
relacin a su responsabilidad social. A consecuencia de esto, la sentencia puede ser
ejecutada directamente contra los socios sin necesidad de nuevo juicio.
Los socios respondern solidariamente, pero tal solidaridad lo es entre ellos y no
respecto de la sociedad; de aqu que gocen del beneficio de excusin, es decir, la
facultad (pues no opera de pleno derecho) de exigir que el acreedor ejecute primero los
bienes de la sociedad para recin, ante su insuficiencia o inexistencia, dirigirse contra el
patrimonio personal de ellos.
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segn el art. 127, si nada dice el contrato social respecto al rgimen de la administracin
y representacin, cualquiera de los socios est habilitado para administrarla.
En las SA hay que tener no slo organizada la administracin sino que adems
hay que tener designado todo el rgano al momento de la constitucin de la sociedad e
incluso aceptado el nombramiento por parte de quien ha sido designado.
Los administradores son nombrados por el rgano de gobierno y su remocin se
resuelve sin necesidad de expresin de causa, dado que impera en este caso un criterio
de oportunidad.
Tanto la designacin como la remocin de los administradores debe inscribirse
en el Registro Pblico de Comercio, a tenor de lo dispuesto por el artculo 60, el cual
prescribe: Toda designacin o cesacin de administradores debe ser
inscripta en los registros correspondientes e incorporada al respectivo
legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare de
sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La
falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones
que el mismo prev. Esta inscripcin es declarativa. El acatamiento de este
artculo se impone como carga a la saciedad, a pesar de que el administrador tambin
tiene inters en que se inscriba su renuncia, fundamentalmente porque constituye un
lmite temporal de su responsabilidad.
4) Diligencia y lealtad de los administradores:
El artculo 59 dispone: Los administradores y los representantes de
la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son
responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios
que resultaren de su accin u omisin. Estos deberes deben ejercitarse para
con la sociedad; hay por lo tanto un solo beneficiario de ellos, un solo foco diferenciado
de inters. Es importante poner de manifiesto que los deberes que la LSC impone a los
administradores son fiduciarios, pues se los tiene con relacin a una persona, es decir
con relacin a la sociedad a la cual administra.
Nuestra legislacin ha adoptado un sistema de delimitacin de tipo abstracta
frente a otras que han optado por una enumeracin casustica de supuestos concretos.
En el artculo 59 se ha establecido una pauta de conducta objetiva. Obrar con
lealtad significa que debe desempearse con honradez y sinceridad; importa que el
administrador deba actuar postergando los intereses personales que vayan en
desmedro de los intereses sociales, ya que su actividad debe redundar en beneficio de
la sociedad. En este punto podemos decir que el deber del administrador tiene un
contenido negativo pues deber dejar de lado sus propios intereses en aquellos casos en
que se genere un conflicto de intereses. Es un componente deontolgico.
La lealtad tiene los siguientes componentes:
a) Prevenir un inters contrario: El inters contrario se puede dar cuando el
administrador compite con la sociedad, ya sea realizando el mismo la actividad o por
medio de un tercero, para su provecho personal.
b) Prohibicin de utilizar las oportunidades del negocio para su propio inters.
c) No utilizar los activos de la sociedad, salvo que est autorizado.
d) Celebrar contrato con la social dentro de las condiciones del mercado
(art.271).
Por su parte, la diligencia de un buen hombre de negocios es la aptitud profesional
para el exitoso desempeo de la actividad que constituye el objeto social. Se exige al
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actuacin idnea para crear una apariencia de la que los terceros pudieran prevalecerse,
al generarse la certidumbre de que la sociedad quedaba obligada. Y esta confusin no
puede recaer sobre los terceros de buena fe, sino sobre la sociedad misma que diere
lugar a ella.
7) Cese y remocin de los administradores:
El administrador en el ejercicio de sus funciones puede desviarse y lesionar los
intereses de la sociedad, y como derivacin el de los socios y los terceros.
Ante esta situacin, procede la remocin del rgano administrativo. Si bien el
procedimiento de remocin es similar en los diferentes tipos sociales, tiene algunas
particularidades en cada uno de ellos. Veamos a continuacin la situacin en las
diferentes tipologas.
Tipologa
Procedimiento
Sociedades
colectivas
SRL
SA
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se
3. En inters del socio, pues slo una regular contabilidad les permite
ejercer con plenitud sus inderogables derechos de informacin sobre la marcha de los
negocios sociales y sobre la gestin de los administradores.
El sistema creado por la LSC presupone y respeta el sistema del Cdigo de
Comercio en cuanto a los principios generales orientadores, forma de confeccin del
balance y de llevar los libros, manteniendo el sistema tradicional de libros de comercio
y agregando la posibilidad de utilizar sistemas modernos de contabilizacin.
Los administradores de las sociedades regularmente constituidas rinden cuenta
de su gestin mediante la formulacin de los estados contables, cuyo contenido ha sido
minuciosamente reglamentado por la ley 19.550, y que se integran con los balances, los
estados de resultado, los cuadros e informacin complementaria, la memoria del
ejercicio y el informe de la sindicatura.
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Hay que tener en cuenta de que, si bien los administradores rinden cuenta de su
gestin mediante la formulacin de los estados contables, la ley dispone que: La
aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de los
directores, administradores, gerentes, miembros del consejo de
vigilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni
importa la liberacin de responsabilidades.
2) Libros de comercio:
La LSC ha respetado los lineamientos del Cdigo de Comercio en materia de
libros y en especial en la forma de llevarlos.
Se les aplican las reglas del Cdigo de Comercio, donde estos libros deben
mostrar el fiel reflejo de la sociedad en su situacin econmica, financiera y tributaria.
Los libros sociales se deben llevar con numeracin correlativa y como todo papel de
comercio no pueden tener espacios en blancos, tachaduras, raspaduras, enmiendas, sin
estar expresamente salvados. Si son llevados en legal forma, la sociedad puede
presentarlos en juicio y se presume la verdad de las operaciones que por ellos constan.
Las sociedades comerciales deben llevar obligatoriamente los siguientes libros:
1. El libro diario: Es el libro en el cual deben asentarse las operaciones que
haga la sociedad, ttulos o papeles de comercio que hubiese emitido o que hubiese
recibido, y en general todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena. El
rgimen de derecho societario incluye innovaciones en relacin al trmino de asientos
globales que deben hacerse en el libro diario. De acuerdo con lo que dispone el artculo
45 del Cdigo de Comercio, los asientos globales deben ser diarios. En cuanto a las
sociedades, el artculo 61 autoriza asientos globales por periodos no superior a un mes,
o sea que autoriza a globalizar asientos mensuales, sin perjuicio de su adecuada
individualizacin y posibilidad de control individual con los otros libros obligatorios.
En este sentido dispone el artculo 61: El libro Diario podr ser llevado con
asientos globales que no comprendan perodos mayores de un (1)
mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las
operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y
su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de
Comercio.
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4) Actas:
La forma de exteriorizar la voluntad de una sociedad a los efectos internos y
externos es un acta. El contenido del acta se refleja en un documento que obra en un
libro rubricado como libro de comercio.
El artculo 73 dispone: Deber labrarse en libro especial, con las
formalidades de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de
los rganos colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las
actas de las asambleas de las sociedades por acciones sern
confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) das, por el
presidente y los socios designados al efecto. El artculo no deja lugar a
dudas en cuanto a que los libros de acta deben ser llevados con las formalidades de los
libros de comercio.
Los libros de actas deben estar rubricados y firmados por todos los asistentes,
salvo el rgimen especial de las SA, en donde la ley dispone que las asambleas deben
constar en acta suscripta por el presidente de la asamblea y por dos accionistas. Esto es
por razones prcticas, y a los efectos de la simplificacin, porque es un tipo social
pensado para una gran cantidad de accionistas.
5) Notas complementarias e informes:
El artculo 65 de la LSC se refiere a las notas complementarias. Constituyen la
informacin complementaria integrada con notas ampliatorias y cuadernos explicativos
de los estados contables.
Puesto que los estados contables deben contener toda la informacin bsica y
adicional para su adecuada interpretacin, si esa informacin no surge de los libros y
balances, debe contenerse en las notas e informes complementarios.
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La diferencia que existe entre notas y los cuadros anexos es que las primeras se
refieren a aclaraciones expresadas en redaccin comn en prosa; en tanto que los
segundos son aclaraciones de carcter numrico, comparativo, ordenado en columnas o
casilleros.
6) Memorias:
El legislador ha impuesto la obligacin de presentar una memoria para informar
a los accionistas en las sociedades por acciones, en atencin a lo restringido de la
participacin asociativa en este tipo de sociedades. Se ha querido brindar un derecho
complementario, cual es que los accionistas se informen adecuadamente no slo de lo
acaecido sino tambin de lo proyectado por la administracin de la sociedad. Mediante
el uso de esta informacin el socio se debe encontrar en condiciones de determinar la
congruencia de lo actuado y o proyectado para la consecucin del objeto social.
El legislador ha pretendido evitar que esas memorias sean elaboradas con frases
imprecisas sobre el ejercicio cerrado o diluidas en torno a la actividad futura. Se ha
querido evitar las memorias sintticas que durante la vigencia del Cdigo de Comercio
no eran otra cosa que un saludo a los accionistas y un deseo, en el mejor de los casos, de
un futuro mejor. Para ello, ha dado pautas para su confeccin, apuntando a una verz,
sincera y completa informacin.
La memoria debe contener una valoracin sinttica y concreta del balance, en
apreciacin general sobre la situacin actual y el destino de la sociedad.
Con relacin a las memorias, el art. 66 de la LSC dispone: Los
administradores debern informar en la memoria sobre el estado de
la sociedad en las distintas actividades en que se haya operado y su
juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se
consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y
futura de la sociedad. Del informe debe resultar:
1) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas
del activo y pasivo;
2) Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias
extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de
ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3) Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas,
explicadas clara y circunstanciadamente;
4) Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el
pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que
en efectivo;
5) Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras
operaciones;
6) Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o
vinculadas y las variaciones operadas en las respectivas
participaciones y en los crditos y deudas;
7) Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados
artculo 64, I, b, por formar parte los mismos parcial o totalmente,
de los costos de bienes del activo.
7) Estado de resultados:
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cifra nominal del capital social y las reservas legales que se hubiesen ocasionado, hasta
que se produjera la prdida.
Otro derecho inderogable con el que cuentan los socios, es el derecho a la
aprobacin o impugnacin de los estados contables. En este sentido, la ley dispone que:
El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y
a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es
irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. A dems, el
artculo 72 establece: La aprobacin de los estados contables no implica
la de la gestin de los directores, administradores, gerentes,
miembros del consejo de vigilancia o sndicos, hayan o no votado en
la respectiva decisin, ni importa la liberacin de responsabilidades .
9) Reserva legal y reserva facultativa:
El artculo 70 de la LSC contiene un precepto destinado a las sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada que tiende a asegurar a los terceros acreedores
de la sociedad. Se trata de la formacin de una reserva legal u obligatoria que tiene
una direccin comn con el artculo 71 de la LSC, directiva que es la intangibilidad del
capital social.
Dicho artculo dispone en su primera parte: Las sociedades de
responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben
efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las
ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del
ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no
pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro.
Frete a las reservas legales existen las facultativas que son las determinadas por
los socios, contenidas en el patrimonio social y que no son repartidas como dividendos,
cuando podran haberlo sido. A diferencia de las reservas legales, pueden constituirse en
cualquier tipo societarios, siempre que respondan a una prudente administracin y sean
razonables. En la SA y en la SRL, la ley exige que la constitucin de este tipo de
reservas sea aprobada por determinadas mayoras cuando superen el monto de su capital
y reservas legales. Sin duda que esta exigencia tiende a proteger a los socios, evitando
que su derecho a la obtencin de dividendos se vea frustrada.
Las reservas facultativas estn reguladas en la segunda parte del artculo 70 de la
LSC que establece: En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse
otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean
razonables y respondan a una prudente administracin. En las
sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas
reservas se adoptar conforme al artculo 244, ltima parte, cuando
su monto exceda del capital y de las reservas legales: en las
sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora
necesaria para la modificacin del contrato.
Frente al derecho en abstracto de los socios a las utilidades, surge como
limitacin la obligacin de la reserva legal. De ah que la formacin de otras reservas,
en cuanto implican otra limitacin a aquel derecho del socio, deba encuadrarse en un
estricto marco de razonabilidad. En todos los tipos sociales, al decidirse reservas
voluntarias debe formalizarse un juicio de razonabilidad de ellas, juicio que debe
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variabilidad en el elenco de socios. Por lo tanto, este artculo permite que, a la muerte de
un socio, las sociedades intuitu personae no se tengan que disolver en su totalidad.
El prrafo 2 del artculo instrumenta una solucin destinada a evitar los efectos
naturales de la resolucin parcial por acuerdo entre los socios en el cual se disponga el
ingreso de los herederos del causante. La inteligencia se justifica a la luz de los
siguientes argumentos:
a) Al existir un pacto entre los socios, se entiende que ha sido voluntad del causante que
sus sucesores hereden un puesto de socio y no la suma de dinero que ello pudiera
significar.
b) No perjudica el inters de los herederos porque ellos pueden condicionar su ingreso a
la transformacin de su parte en comanditaria, limitando entonces su responsabilidad a
la participacin social heredada, sin contar, adems, que por principio general toda
herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario.
c) Amn de lo expuesto, pueden tambin los herederos repudiar la herencia.
El artculo 91 establece: Cualquier socio en las sociedades
mencionadas en el artculo anterior, en los de responsabilidad
limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones,
puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en
contrario.
Justa causa.
Habr justa causa cuando el socio incurra en grave
incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los
supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o
concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.
Extincin del derecho.
El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el
trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se
conoci el hecho justificativo de la separacin.
Accin de exclusin.
Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por
su representante o por quien los restantes socios designen si la
exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos
puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los
derechos del socio cuya exclusin se persigue.
Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los
socios, se sustanciar con citacin de todos los socios.
El grave incumplimiento de sus obligaciones por parte de uno o alguno de los
socios puede determinar su separacin forzosa mediando accin en tal sentido por parte
de la sociedad o de los socios individualmente, ante la inaccin de aqulla. Tambin son
causales de exclusin la incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso,
siempre que sean sobrevinientes a la constitucin de la sociedad o al ingreso del socio,
pues de ser originaria importara el supuesto de nulidad del vnculo.
c) Efectos: Los efectos de la resolucin parcial se encuentran en los artculos 92 y
93. El primero dispone: La exclusin produce los siguientes efectos:
1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que
represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la
exclusin;
2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los
beneficios o soporta sus prdidas;
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Establece
Explicacin
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Por cumplimiento de la
condicin a la que se
subordin su existencia;
Por declaracin en
quiebra. La disolucin
quedar sin efecto si se
celebrare avenimiento o
concordado resolutorio;
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sentencia que los anulase. La declaracin de nulidad tiene efectos retroactivos ya que
sta es constitutiva y no declarativa.
Las particularidades que presenta el contrato de sociedad, en comparacin con
las tradicionales figuras contractuales, y su inclusin en la categora de contratos
plurilaterales de organizacin, traen como consecuencia la escasa adaptacin al mismo
de las normas que el Cdigo Civil ha previsto en materia de nulidad de actos jurdicos.
Los efectos que supone la declaracin de nulidad de una sociedad mercantil son:
1. No tiene efecto retroactivo al momento de constitucin del ente. La
declaracin de nulidad no importa la retroaccin de los efectos cumplidos, sino que rige
ex nunc. Esta ausencia de efectos retroactivos vale para las relaciones vale para las
relaciones internas como externas de la sociedad.
La retroactividad de la sancin de nulidad al momento de la celebracin del acto
viciado es sencillamente impensable al contrato de sociedad, pues el nacimiento de un
sujeto de derecho distinto a los socios otorgantes, y la evidente presuncin de validez
que debe gozar la actuacin de quien contrata a nombre de la sociedad, impone otorgar
plena legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados por aquella en cumplimiento
de su objeto social. Por ello, mal podra retrotraerse la nulidad del contrato social al
momento de la constitucin de la sociedad pues se afectaran los derechos de los
terceros de buena fe y se atentara contra la seguridad jurdica y la estabilidad de las
operaciones comerciales.
2. Opera como una causal de disolucin de la sociedad, dando paso, en forma
automtica, al proceso liquidatorio.
3. La declaracin de nulidad no puede afectar los contratos celebrados frente a
terceros, salvo el caso de sociedades de objeto ilcito, en las cuales los terceros de mala
fe no pueden alegar la existencia de la sociedad.
4. La declaracin de nulidad no borra la actuacin asociativa desarrollada, pues
la irretroactividad tambin rige para las relaciones intrasocietarias. La actuacin interna
ha de juzgarse por las mismas reglas que las previstas para las sociedades no
regularmente constituidas, pues es de toda evidencia que la nulidad del contrato traer
aparejada un supuesto de actuacin asociativa de hecho.
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5) Objeto ilcito:
El artculo 18 de la LSC establece: Las sociedades que tengan objeto
ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden
alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos
puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia
de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la
restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a
las prdidas.
Liquidacin.
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1. Es una sociedad de trabajo, donde todos los socios pueden acceder a la direccin y
manejo de los asuntos sociales.
2. Es una sociedad personalista, por cuanto las condiciones personales de cada uno de
los socios es la causa determinante del consentimiento para constituir este tipo social.
3. Es una sociedad de responsabilidad limitada para sus socios, que responden
subsidiaria y solidariamente por las obligaciones sociales.
4. Las partes de inters no se encuentran incorporadas a un ttulo valor da fcil
cesibilidad, sino que por el contrario para su transmisin se requiere el consentimiento
de los dems socios, y debe llevarse a cabo mediante el sistema de la cesin de
derechos.
El artculo 125 de la LSC establece: Los socios contraen
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones
sociales.
El pacto en contrario no es oponible a terceros. Vemos como, sin
definirla la ley caracteriza a la sociedad colectiva a travs de la nota bsica traducida en
la responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria que asumen todos los socios por las
obligaciones sociales. La sealada caracterstica responsabilizatoria puede ser
modificada por acuerdo entre los socios pero el pacto en cuestin slo tendr virtualidad
interna, sin que pueda ser opuesto a terceros, porque ellos contrataron a tenor de un tipo
societario especfico.
b) Denominacin: El artculo 126 de la LSC establece: La denominacin
social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su
abreviatura.
Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre
de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y
compaa" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos
los socios.
Genricamente, el nombre social, puede representarse mediante una razn
social, la cual se integra exclusivamente con el nombre de uno, alguno o todos los
socios (porque es indicativa de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada) o
mediante el empleo de una denominacin social pasible de ser confirmada con
cualquier nombre, incluso de fantasa, relativo o no a su objeto, con el aditamento de la
designacin correspondiente al tipo, o a su abreviatura.
La ley 19.550 introdujo una modificacin sustancial respecto del derogado
rgimen del Cdigo de Comercio al permitir que las sociedades colectivas puedan optar
entre la utilizacin de razn social (antes obligatoria) o denominacin social: en este
ltimo caso, la exigencia de integrarla con las palabras sociedades colectivas o su
abreviatura cumple con la funcin especfica de indicar a terceros el carcter de la
responsabilidad de los socios.
Se dispone, adems, que en caso de optar por la utilizacin de razn social y no
conformarla con el nombre de todos los socios, ella se deber integrar con las palabras
y compaa o su abreviatura.
c) Administracin: El artculo 127 de la LSC dispone: El contrato regular
el rgimen de administracin. En su defecto administrar cualquiera
de los socios indistintamente.
La norma establece el principio general y deja a la libre voluntad de los socios
prever el rgimen de administracin, pero dispone supletoriamente la administracin
indistinta en caso de silencio contractual.
El artculo alude a la administracin, pero su regla debe extenderse tambin a
la representacin de la sociedad, porque, como lo entiende la doctrina dominante, los
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sociedad, cuentan con cinco das para ejercer este derecho, computados desde la reunin
social que resolviera la remocin de aquel, si ste aceptase alegarse del cargo; pero si la
accin de remocin es ejercida por un socio a titulo individual, el derecho de receso
debe ser ejercido dentro de los cinco das posteriores a la notificacin que debe
efectuarse a cada uno de los socios de la sentencia que se dicte.
f) Capital social: No contiene previsiones especiales la ley en torno al capital
social de las sociedades colectivas, por lo que corresponde aplicar los principios
generales que exigen integracin inmediata de los aportes en especie, con inscripcin
preventiva en el caso de ser registrables (art. 38 de la LSC).
En cambio, si se tratase de aportes dinerarios se estar al estatuto social que
podr determinar la integracin en plazos que excedan an los dos aos, sin desembolso
inmediato, por la especial responsabilidad de los socios.
El capital de la sociedad colectiva se divide en fracciones alcuotas no
necesariamente iguales, denominadas parte de inters, que no resultan libremente
transferibles, toda vez, como expresa el artculo 131 de la LSC, se exige el
consentimiento unnime de los socios, salvo pacto en contrario. Las partes de inters no
pueden ser objeto de embargo ni ejecucin de los acreedores de los socios, quienes slo
pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin (art. 56 de la LSC).
g) Resoluciones de los socios: El rgano de gobierno de las sociedades colectivas
lo constituye la reunin de los socios.
El artculo 131 establece: Toda modificacin del contrato, incluso la
transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de
todos los socios, salvo pacto en contrario. La unanimidad es la regla si se
piensa modificar el contrato; tambin para vender la parte social a un tercero o a un
extrao no socio; esta solucin se justifica atento al carcter intuitu personae de estas
sociedades.
Por su parte, el artculo 132 dispone: Por mayora se entiende, en esta
Seccin, la mayora absoluta de capital, excepto que el contrato fije
un rgimen distinto. El capital al que se refiere el artculo es el capital social y no
el efectivamente presente en la asamblea o reunin de socios. Mayora absoluta
significa el 50% ms uno de los votos.
h) Renuncia y responsabilidad: El artculo 130 de la LSC establece: El
administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier
tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que
ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva. La renuncia es
facultad del administrador pero ella no puede causar perjuicio a la sociedad; por ello se
sanciona con justicia al que renuncia de mala fe o en un momento desfavorable para la
evolucin de la sociedad. En estos casos, la ley obliga al administrador a anteponer el
inters del sujeto de derecho al inters personal.
i) Actividad en competencia: Por el carcter personalsimo del tipo social, los
socios no pueden realizar actos en competencia con la sociedad, sea por cuenta ajena o
por cuanta propia. El primer supuesto podra serlo a travs de la constitucin de otra
sociedad, caso en que se aplicaran las disposiciones del artculo 54 in fine de la LSC.
El incumplidor puede llegar a la exclusin, aplicndose en esre supuesto las
disposiciones del artculo 91 de la LSC. A diferencia de lo previsto para las sociedades
por acciones que limitan esta prohibicin a los directores, le es impuesto a los socios,
por cuanto todos tienen libre acceso a el conocimiento de los negocios y los secretos
propios de la empresa, usufructundolos en beneficio de terceros o personal y en contra
del inters social.
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2) Concepto:
Esta sociedad tampoco se encuentra definida en el texto de la ley de sociedades
comerciales, determinndose ciertos elementos caracterizantes que la identifican y que
se encuentran en el artculo 146 que reza: El capital se divide en cuotas; los
socios limitan su responsabilidad de la integracin de las que
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3) Denominacin:
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Aportes en dinero.
Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento
(25 %), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) aos. Su
cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito
en un banco oficial.
Aportes en especie.
Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se
justificar conforme al artculo 51. Si los socios optan por realizar
valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin
que les impone el artculo 150.
La obligacin asumida contractualmente por el socio en cuanto a cumplir con la
aportacin estipulada, determina la figura relativa a la suscripcin del capital. La
suscripcin de los aportes debe ser total. Debe tratarse de obligaciones de dar, pasibles
de ejecucin forzada, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 39 (ARTICULO
39. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones,
el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin
forzada).
La 22.903 redujo el porcentaje mnimo de integracin de aportes dinerarios,
imponiendo que por lo menos el 25% de los aportes en dinero debe ser integrado al
tiempo de la constitucin, pudiendo diferirse la integracin del saldo hasta los dos aos,
conforme se disponga en el acta constitutiva.
Tratndose de aportes en especie, deben integrarse totalmente, incluso con
inscripcin preventiva de los bienes registrables y cumpliendo con los recaudos que
exija cada bien para la transferencia patrimonial al nuevo sujeto de derecho.
c) Garanta por los aportes: El artculo 150 establece: Los socios garantizan
solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes.
Sobrevaluacin de aportes en especie.
La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la
constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del artculo
51, ltimo prrafo.
Transferencia de cuotas.
La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales
contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente
garantiza los aportes en los trminos de los prrafos primero y
segundo, sin distinciones entre obligaciones anteriores o posteriores
a la fecha de la inscripcin.
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est
obligado solidariamente con el cesionario por las integraciones
todava debidas. La sociedad no puede demandarle el pago sin previa
interpelacin al socio moroso.
Pacto en contrario.
Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros.
Debido a que, por las obligaciones sociales, los socios limitan su responsabilidad
al capital aportado, la ley exige la efectiva integracin de tales aportes. La integracin
es el efectivo cumplimiento de esa la obligacin de aportar, poniendo a disposicin de
la sociedad la contribucin en dinero o especie prometida.
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La revocacin o remocin del gerente se adoptar por mayora del capital presente, ,
salvo que el contrato exija una mayora superior. Si las partes han estipulado que debe
exigirse justa causa para la remocin, y resistida sta o no admitida por la mayora
reunida, el socio que la alega (a la justa causa) podr recurrir a la accin judicial de
remocin, pero el gerente conservar su cargo hasta la sentencia judicial, salvo
separacin provisional por intervencin judicial.
6) rgano de gobierno: Deliberacin de los socios:
El conjunto de los socios constituye el rgano de gobierno de la sociedad.
a) Resoluciones sociales: Las sociedades de responsabilidad limitada constituyen
el nico tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provengan
exclusivamente de reuniones o asambleas de socios. Dispone el artculo 159: El
contrato dispondr sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos
sociales. En su defecto son vlidas las resoluciones sociales que se
adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a travs
de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de
los Diez (10) das de habrseles cursado consulta simultnea a travs
de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita en
la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo
299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolvern sobre los
estados contables de ejercicio, para cuya consideracin sern
convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad
annima, reemplazndose el medio de convocarlas por la citacin
notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
Domicilio de los socios.
Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse al domicilio
expresado en el instrumento de constitucin, salvo que se haya
notificado su cambio a la gerencia.
De manera tal que las formas de adoptar acuerdos sociales en las sociedades de
responsabilidad limitada son las siguientes:
1. A travs del sistema de consulta o voto por correspondencia, por medio del
cual el gerente debe requerir a los socios el sentido de su voto en las cuestiones que
puedan resolverse de tal manera.
2. A travs de una declaracin escrita en la que todos los socios expresen el
sentido de su voto. En este caso no es necesario consulta previa ni actuacin del gerente,
que slo debe limitarse a ejecutar la decisin social adoptada por unanimidad.
Estas dos maneras de resolver rigen en ausencia de toda reglamentacin del
rgano de gobierno en el acto constitutivo.
3. Por medio de reunin efectiva de socios o asambleas, que sern obligatorias
en el caso de que la sociedad de responsabilidad limitada alcance el capital social fijado
por el artculo 299 inc. 2, exclusivamente para el caso de resolverse sobre los estados
contables de ejercicio.
El rgimen de mayoras est regulado en el artculo 160 que
contrato establecer las reglas aplicables a las
b) Mayoras:
establece: El
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7) Fiscalizacin:
En principio, y salvo estipulacin en contrario, la fiscalizacin interna de las
sociedades de responsabilidad limitada se encuentra a cargo de cualquiera de los socios,
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empresa, mientras que el patrimonio variar segn la suerte de los negocios, el capital
permanecer invariable, convirtindose as en una cifra nominal que implica
jurdicamente un compromiso para la sociedad en cuanto a mantener la equivalencia
entre dicha cifra y el patrimonio.
Cuando el activo patrimonial supere la cifra de capital, existen ganancias que
pueden distribuirse; caso contrario no podr haber reparto de utilidades e, incluso, no
puede haberlo respecto de eventuales utilidades de un ejercicio sin antes compensar las
prdidas de ejercicios anteriores.
2) Acepciones:
La LSC en el prrafo 2 del artculo 186 dispone: En esta Seccin,
"capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente.
Cuando en esta seccin la ley habla de capital social su referencia es exclusivamente
al capital suscripto, es decir, el que los suscriptores se comprometieron
contractualmente a aportar, generndose para ellos la obligacin de integrarlo. Con esto
se elimina toda referencia al capital autorizado cuyo concepto se justificaba en el
rgimen del Cdigo de Comercio debido a que, precisamente, la sociedad annima
requera autorizacin gubernativa para funcionar.
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Se da esta regla para asegurar la intangibilidad del capital. Nadie puede vender
sus acciones y quedar liberado de responsabilidad si no integr previamente su
suscripcin.
4) Mora en la integracin:
Esta regulada en los artculo 192 y 193 de la LSC. El primero de estos artculos
establece: La mora en la integracin se produce conforme al artculo
37 y suspende automticamente el ejercicio de los derechos
inherentes a las acciones en mora.
Sin perjuicio de las acciones que puedan resultar de lo dispuesto en el artculo
193, la mora en la integracin de las acciones suscripta suspende automticamente el
ejercicio de todos los derechos sociales a ellas adscriptos. Cabe aclarar que tal
suspensin lo es respecto de las acciones en mora, continuando el accionista en la
calidad de tal por las acciones que eventualmente hubiera integrado.
Por su parte el artculo 193 dispone: El estatuto podr disponer que
los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora
sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente de Bolsa
si se tratara de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor
moroso los gastos del remate y los intereses moratorios, sin perjuicio
de su responsabilidad por los daos.
Tambin podr establecer que se produce la caducidad de los
derechos; en este caso la sancin producir sus efectos previa
intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta (30) das, con
prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad
podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.
Producida la mora, la sociedad podr optar entre aplicar la sancin prevista en el
estatuto o exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin.
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c) Cerificados: Antes de que las acciones estuviesen totalmente integradas, la
sociedad podr otorgar a los accionistas certificados globales nominales que tienen una
naturaleza igual al de las acciones. En estos certificados se ir efectuando la anotacin
de las integraciones que se vayan realizando. Una vez que se han integrado
completamente dichas acciones, los titulares de estos certificados podrn exigir a la
sociedad, la entrega de los ttulos representativos de las acciones. Hasta tanto se cumpla
con esta entrega, el certificado provisional ser considerado definitivo, negociable y
divisible. O sea que un certificado, que no es una accin, vale como tal una vez
integrado el aporte.
d) Formalidades: Los artculos 211 y 212 regulan las formalidades que debern
reunir las acciones y los certificados provisionales. El primero de estos artculos
establece: El estatuto social establecer las formalidades de las
acciones y de los certificados provisionales.
Son esenciales las siguientes menciones:
1) Denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de
constitucin, duracin e inscripcin;
2) El capital social;
3) El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el
ttulo y derechos que comporta;
4) En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones
que se efecten.
Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas
al capital, debern hacerse constar en los ttulos.
Por su parte, el artculo 212 dispone: Los ttulos y las acciones que
representan se ordenarn en numeracin correlativa.
Firma: su reemplazo.
Sern suscriptas con firma autgrafa por no menos de un director y
un sndico. La autoridad de contralor podr autorizar en cada caso, su
reemplazo por impresin que garantice la autenticidad de los ttulos y
la sociedad inscribir en su legajo un facsmil de stos.
Con estos datos se busca dar al accionista y a los terceros los elementos
necesarios para establecer los derechos de poseedor del ttulo en la sociedad.
Para un sector de la doctrina, la caracterstica de este ttulo es ser no formal
porque la omisin de requisitos fijados por la ley no lo vicia de nulidad. Otros, en
cambio, sostienen que el ttulo-accin que deje de contener algunas de tales menciones
ser nulo y deber ser sustituido por otro ttulo legalmente completo.
Nuestra jurisprudencia tiene establecido sobre el particular, que an cuando se
admita que la omisin de algunos de los requisitos que mencionan los articulo 211 y 212
de la LSC no acarrearn fatalmente la nulidad del ttulo, lo cierto es que tal sancin es
procedente cuando se han obviado requisitos esenciales, tales como la numeracin, el
valor nominal, clases de acciones que representan, derechos que comportan y la firma
con el alcance que exige el artculo 212, y que la ausencia de la firma del sndico, as
como tambin el nmero indicativo de las acciones que representan, impide que los
ttulos sean considerados como acciones, atento a que dichos efectos son esenciales, por
lo que ante su omisin carecen de validez como tales.
e) Indivisin. Copropiedad: Dispone el artculo 209: Las acciones son
indivisibles.
Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La
sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer
los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
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Acciones
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propiedad de una persona, pero que otro tiene el derecho de usarlo en determinadas
condiciones.
En el artculo 218 se recepta el derecho real de usufructo y aclara que la calidad
de socio le corresponde al nudo propietario, mientras que el usufructuario tiene derecho
a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo y no estn comprendidas las
ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero si abarca las ganancias derivadas de
las acciones que se estiman por la capitalizacin. Para el caso de usufructuarios
sucesivos, el dividendo lo percibir el tenedor del ttulo al momento del pago.
El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de socio corresponde
al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
Respecto de las acciones que no tuvieren totalmente integradas, el usufructuario
para conservar su derecho, debe realizar los pagos que correspondan, sin perjuicio de las
acciones de repeticin que luego podr intentar contra el nudo propietario.
En cuanto a la prenda de las acciones, el artculo 219 regula que en caso de
constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos emergentes de las acciones
corresponden al propietario. El acreedor prendario o el titular del derecho embargado,
est obligado a permitir al socio el ejercicio de sus derechos.
i) Transmisibilidad: Dispone el artculo 214: La transmisin de las
acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las
acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la
prohibicin de su transferencia.
La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en
cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.
El principio general es, pues, la libre transmisibilidad de las acciones, sin
perjuicio de las limitaciones formales resultantes del rgimen de nominatividad. Pueden
establecerse clusulas limitativas por va estatutaria, pero debern juzgarse nulas
aquellas que entraen, por su carcter o extensin, la prohibicin de transferir.
Por su parte, con relacin a la transmisin de las acciones nominativas y
escriturales, el artculo 215 dispone: La transmisin de las acciones
nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven
debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve
el registro e inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto
contra la sociedad y los terceros desde su inscripcin.
En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad
que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se
efecte un dbito por transmisin de acciones, dentro de los diez (10)
das de haberse inscripto, en el domicilio que se haya constituido; en
las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de
contralor podr reglamentar otros medios de informacin a los socios.
Las acciones endosables se transmiten por una cadena
ininterrumpida de endosos y para el ejercicio de sus derechos el
endosatario solicitar el registro.
Siendo el registro un recaudo de oponibilidad esencial, importa destacar que,
suscripto el contrato de cesin, el cesionario resulta propietario de los ttulos auque no
accionista mientras no se produzca la pertinente inscripcin. Hasta ese momento, las
obligaciones y derechos de tal calidad recaen sobre el cedente.
El ltimo prrafo de este artculo es inaplicable a tenor del rgimen de
nominatividad vigente.
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Adquisicin de sus acciones por la sociedad: Disponen los artculos 220 y 223:
La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las
siguientes condiciones:
1) Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin del capital;
2) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reservas
libres, cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un
dao grave, lo que ser justificado en la prxima asamblea ordinaria;
3) Para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de
una sociedad que incorpore.
El directorio enajenar las acciones adquiridas en los
supuestos 2 y 3 del artculo anterior dentro del trmino de un (1)
ao; salvo prrroga por la asamblea. Se aplicar el derecho
preferente previsto en el artculo 194.
Suspensin de derechos.
Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn
suspendidos hasta su enajenacin; no se computarn para la
determinacin del qurum ni de la mayora.
Las disposiciones de estos artculos constituyen la excepcin a lo que se puede
considerar como regla en la materia.
II) Emisin bajo la par y emisin con prima: El tema se encuentra regulado en el
artculo 202 que dispone: Es nula la emisin de acciones bajo la par,
excepto en el supuesto de la Ley N. 19.060.
Se podr emitir con prima, que fijar la asamblea extraordinaria,
conservando la igualdad en cada emisin. En las sociedades
autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones la decisin ser
adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en el
directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los lmites que
deber establecer.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de
emisin, integra una reserva especial. Es distribuible con los
requisitos de los artculos 203 y 204.
Lo normal en la emisin de acciones es que las acciones se emitan a la par, es
decir, al valor nominal del cual consta dicha accin. Sin embargo, en determinados
casos, pueden emitirse acciones bajo la par o con prima.
La emisin bajo la par significa emisin de acciones por debajo de su valor
nominal; se utiliza para incentivar la inversin debido a la ventaja comparativa que
supone suscribir ttulos con un valor inferior. El principio de la intangibilidad del
capital determina la nulidad instaurada en la especie por el artculo 202, no obstante lo
cual, se admite como excepcin en las sociedades que coticen en bolsa y cuando la
suscripciones sean a integrar en dinero efectivo.
La emisin con prima es un sobreprecio del valor nominal de la accin, que
paga el suscriptor de acciones de una sociedad cuyas acciones cotizan a la par. Esta
prima debe ser fijada por asamblea extraordinaria, y deducidos los gastos de emisin, se
destina a una reserva especial.
La emisin con prima tiene como finalidad equiparar la situacin de los nuevos
socios con la posicin de los antiguos accionistas, en relacin con el patrimonio de la
sociedad antes del aumento del capital social. Su funcin es la de conservar los
accionistas existentes el mayor valor real de la accin, que si se emitiera sin prima,
traera un enriquecimiento gratuito a los nuevos accionistas, quienes participaran en
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no menos de tres (3) das hbiles de anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les
entregar los comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la
asamblea.
Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por
la propia sociedad, quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o
presentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se los
inscriba en el libro de asistencia dentro del mismo trmino.
Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarn el
libro de asistencia en el que se dejar constancia de sus domicilios, documentos de
identidad y nmero de votos que les corresponda.
c) Requisitos de deliberacin y voto: La asamblea slo puede
deliberar validamente si se rene el qurum previsto por la ley 19.550. El qurum es el
nmero mnimo de capital representado en la asamblea que autoriza la deliberacin
vlida de la asamblea. Podemos tener distintos supuestos:
a) En asamblea ordinaria en primera convocatoria: mayora de acciones con
derecho a voto.
b) En la asamblea ordinaria en segunda convocatoria: cualquier nmero de
acciones presentes.
c) En la asamblea extraordinaria en primera convocatoria: 60% de acciones con
derecho a voto, salvo que el estatuto exigiere uno mayor.
d) En asamblea extraordinaria en segunda convocatoria: 30 % de acciones con
derecho a voto.
En la asamblea, los accionistas pueden hacerse representar vlidamente. En este
sentido dispone el artculo 239: Los accionistas pueden hacerse
representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los
directores, los sndicos, los integrantes del consejo de vigilancia, los
gerentes y dems empleados de la sociedad.
Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado,
con la firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo
disposicin en contrario del estatuto.
Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea quien
tiene facultades ordenadoras, ejercitndola normalmente el presidente del directorio o la
autoridad convocante, o quien designe la asamblea.
Se trata de la persona que toma en nombre de la sociedad la conduccin del
proceso asambleario, asumiendo la responsabilidad de asegurar su formal constitucin,
su adecuada deliberacin, y de proclamar y asentar en actas los resultados de las
votaciones.
La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar
dentro de los treinta (30) das siguientes. Slo pueden participar en la segunda reunin
los accionistas que haban asistido a la primera. Las decisiones adoptadas antes de pasar
a cuarto intermedio son obligatorias y ejecutables por el directorio incluso antes de su
reanudacin.
Durante la celebracin del acto asambleario, todos los accionistas gozan del
derecho de voz, incluso los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto.
Asimismo, los directores, los sndicos y los gerentes generales tienen derecho y
obligacin de asistir con voz a todas las asambleas. Slo tendrn voto en la medida que
les corresponda como accionistas. Pero no podrn votar en las decisiones vinculadas
con la aprobacin de sus actos de gestin Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones
atinentes a su responsabilidad o remocin con causa. La reforma de la ley 22.903 ha
limitado de este modo los alcances de la inhabilitacin que prevea el rgimen anterior,
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que les vedaba asimismo votar sobre la aprobacin de los estados contables, provocando
no pocos inconvenientes (principalmente respecto de las annimas familiar) cuando en
la asamblea slo se encontraban presentes accionistas que eran adems directores.
Por su parte la ley establece que: El accionista o su representante que
en una operacin determinada tenga por cuenta propia o ajena un
inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de
votar los acuerdos relativos a aqulla.
Si contraviniese esta disposicin ser responsable de los daos y
perjuicios, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayora
necesaria para una decisin vlida.
Por un lado, la norma reconoce la primaca del inters social por sobre el
individual de los socios y, por otro, impide la formacin de mayoras con intereses
contrarios al de la sociedad.
Las decisiones o acuerdos asamblearios, para ser vlidos, deben reunir las
mayoras previstas legalmente:
1. En asambleas ordinarias, en primera o segunda convocatoria, las decisiones
se tomarn por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la
respectiva decisin, o sea que no se tomarn en cuenta los votos de los directores si se
discute su gestin, o de aquellos accionistas que se declaren con inters contrario.
2. En las asambleas extraordinarias las decisiones se toman de la misma forma,
es decir por mayora absoluta de votos.
La ltima parte del artculo 244 establece: Cuando se tratare de la
transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las sociedades
que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la
disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio
al extranjero, del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin
total o parcial del capital, tanto en la primera cuanto en segunda
convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de
la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad
de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la
escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por
las normas sobre aumento de capital.
Es decir que en estos casos la ley exige la mayora absoluta de votos que
confiere la totalidad del capital no de los presentes- e iguala a todas las acciones si
hubiese algunas con voto plural
Finalmente, clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo
all acontecido, la cual debe resumir las manifestaciones hechas en la deliberacin, las
formas de votaciones y sus resultados con expresin completa de las decisiones.
Dicha acta debe estar confeccionada y firmada dentro de los cinco das, por el
presidente y los socios designados al efecto. Cualquier accionista puede solicitar a su
costa copia firmada del acta.
5) Derecho de receso:
El derecho de receso es un derecho individual de todo accionista, de carcter
inderogable, consistente en la facultad conferida por la ley a los accionistas
disconformes al tratarse ciertos asuntos de importancia trascendente para la sociedad,
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facultad de designar a los directores. Para las sociedades que hacen oferta pblica de
sus acciones, es obligatorio que el directorio se componga al menos por tres miembros.
Si se establece que la asamblea es quien determina el nmero de directores, el
estatuto debe especificar el nmero mnimo y mximo permitido.
La LSC establece que el director es reelegible y su designacin revocable
exclusivamente por la asamblea, incluso en el caso en que exista consejo de vigilancia y
se disponga que ste sea quien designe a los miembros del directorio; al respecto, el
estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad del cargo.
Para ser director no es necesario revestir la calidad de accionista, ms all que
no est prohibido que lo sean y que estatutariamente se pueda exigir que tengan la
calidad de tales, es decir de accionistas.
Los directores debern prestar caucin, debiendo encontrarse esta determinada
en el estatuto.
La reforma de la ley 22.903 incorpor la exigencia de que los directores
constituyan domicilio especial en la Repblica, en tanto que la mayora absoluta de
ellos, deben tener en ella uno real.
No cualquier persona puede llegar a ser director de la SA, y en tal sentido el
artculo 264 establece: No pueden ser directores ni gerentes:
1) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10)
aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los
concursados hasta cinco (5) aos despus de su rehabilitacin; los
directores y administradores de sociedad cuya conducta se calificare
de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su
rehabilitacin.
3) Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos
pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho,
emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los
condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento
y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez
(10) aos de cumplida la condena;
4) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se
relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de
sus funciones.
a) Forma de eleccin de los directores: La eleccin de los directores es efectuada,
en el caso del primer directorio, al constituirse el ente, si se trata de la constitucin por
acto nico, o mediante la asamblea constitutiva, si lo es por suscripcin pblica.
Los directores subsiguientes se elegirn mediante designaciones efectuadas por
la asamblea ordinaria de accionistas, o por el consejo de vigilancia si as lo dispusiere el
estatuto.
La eleccin que efecta la asamblea ordinaria se har, como cualquier otra
decisin de dicho cuerpo, a mera pluralidad de votos, o ms correctamente por mayora
absoluta de votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin.
La ley prev tambin otras dos posibilidades de designacin de directores:
1. Eleccin por categoras: Dispone el artculo 262: Cuando existan
diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada una de
ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar la
eleccin.
Remocin.
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parte de inters; mantiene este deber, en cambio, para los directores en virtud del deber
de lealtad, toda vez que son ellos quienes estn en condiciones de utilizar las
informaciones, secretos, etc., que conocen en ocasin de su funcin.
c) No utilizar los activos de la sociedad, salvo que est autorizado.
d) Celebrar contrato con la social dentro de las condiciones del
mercado: En este sentido, el artculo 271 de la LSC dispone: El director puede
celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en
que ste opere y siempre que se concierten en las condiciones del
mercado.
Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo
podrn celebrarse previa aprobacin del directorio o conformidad de
la sindicatura si no existiese qurum. De estas operaciones deber
darse cuenta a la asamblea.
Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la
sindicatura en su caso, sern responsables solidariamente por los
daos y perjuicios irrogados a la sociedad.
Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo
segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin
perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero.
Por su parte, la diligencia de un buen hombre de negocios es
la aptitud profesional para el exitoso desempeo de la actividad que constituye el
objeto social. Se exige al administrador idoneidad y eficiencia en el desarrollo de su
labor, con especificidad en la competencia para los negocios que hacen al objeto social.
Existen una serie de elementos relacionados con la diligencia que debe poseer el
administrador:
a) Pericia: El administrador debe tener solvencia tcnica; debe estar formado y
capacitado para poder desarrollar el objeto social. Debe estar formado antes o
inmediatamente despus de asumir su cargo.
b) Informacin: El administrador debe conocer la estructura de la sociedad. Debe
organizar procesos internos tendientes a anoticiarse sobre el funcionamiento de la
persona jurdica que tiene a su cargo.
c) Planificacin: El administrador debe establecer un plan de negocios teniendo en
cuenta el estado actual de la sociedad y el objeto que procuran realizar los socios. No
hay planificacin sin control.
d) Fiscalizacin: Se debe llevar el control financiero de la sociedad, del estado y
funcionamiento del activo de la sociedad as como tambin el de las actividades de los
socios.
El otro artculo que marca la responsabilidad de los directores es el 274. Dicho
artculo reza: Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia
la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de
su cargo, segn el criterio del artculo 59, as como por la violacin de
la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido
por dolo, abuso de facultades o culpa grave.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de
responsabilidad se har atendiendo a la actuacin individual cuando
se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo
establecido en el estatuto, el reglamento o decisin asamblearia. La
decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de
desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de
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Consejo de vigilancia
Permanente
Pblica
Limitada
Fiscalizacin privada:
Por fiscalizacin interna de las sociedades por acciones debe entenderse el
control de su administracin y, eventualmente, de la gestin de la empresa, por rganos
de la sociedad (la sindicatura y el consejo de vigilancia) y en su caso por auditores
contratados por este ltimo.
1) Sindicatura:
La sindicatura es un rgano permanente e independiente del directorio para la
vigilancia administrativa y para el control de la contabilidad.
Se trata de un rgano obligatorio para las sociedades annimas abiertas y
optativo para las sociedades annimas cerradas, unipersonal o colegiado, cuya
designacin y revocacin compete a la asamblea, con atribuciones inderogables,
indelegables e irrenunciables, encargado de la fiscalizacin de la sociedad.
Las funciones de los sndicos se enfocan hacia el interior de la compaa. El
control es de legalidad de los actos de gestin, y an de los de gobierno, pero no de la
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Fiscalizacin Estatal:
Paralelamente al sistema de fiscalizacin privada, la LSC ha organizado un
sistema de fiscalizacin estatal, a los efectos del control de legalidad de la constitucin
y modificacin de las sociedades cerradas, y asegurar los derechos de los inversores, el
cumplimiento del objeto social y, en general, a preservar la estructura societaria de la
gran empresa en el caso de las sociedades abiertas.
La fiscalizacin estatal deriva del poder de polica que tiene el Estado. Por ser
materia reservada a las provincias la ejerce la autoridad provincial correspondiente al
domicilio social (en Crdoba: la Inspeccin de sociedades jurdicas).
Podemos hablar de una fiscalizacin estatal permanente y una fiscalizacin
estatal limitada. La primera de estas fiscalizaciones se da en aquellas sociedades que,
por la magnitud de su estructura o por hacer oferta pblica de sus acciones, exigen la
proteccin del ahorrista, que actuando aisladamente se halla imposibilitado de lograr su
propia proteccin. Adems, el Estado tiene un alto inters en hacer efectivo este amparo
para asegurar la afluencia del ahorro pblico a esta clase de empresas que, por su
dimensin, permiten la consecucin de objetivos econmicos que ataen profundamente
al desarrollo econmico del pas.
La fiscalizacin estatal permanente alcanza al control de la legalidad de la
constitucin y a todo lo atinente a su funcionamiento, disolucin y liquidacin.
Conforme al artculo 299 de la LSC, quedan comprendidas dentro de esta fiscalizacin
las siguientes sociedades: 1) Hagan oferta pblica de sus acciones o
debentures;
2) Tengan capital social superior a VEINTIUN MIL MILLONES DE
AUSTRALES (A 21.000.000.000.-), monto ste que podr ser
actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario;
3) Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la
Seccin VI;
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier
forma requieran dinero o valores al pblico con promesas de
prestaciones o beneficios futuros;
5) Exploten concesiones o servicios pblicos;
6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a
fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores.
Cuando la sociedad annima no se halle incluida en ninguna de las categoras
del artculo 299, la actuacin del rgano de control se limitar al acto constitutivo
dentro de los lmites del artculo 167 de la LSC y corresponder a las autoridades
locales. Estamos pues, frente a una fiscalizacin estatal limitada.
No obstante, la autoridad de control podr vigilar el funcionamiento cuando:
a) Lo solicite accionistas que representen por lo menos el 10% del capital
suscripto, o lo requiera cualquier sndico. En tal caso, las facultades del organismo de
control se restringen a los hechos que hayan dado lugar a la solicitud de fiscalizacin y
su intervencin debe cesar cuando haya cumplido el cometido.
b) En resguardo del inters pblico, previa resolucin fundada. En este caso, la
fiscalizacin se extender a todos aquellos aspectos que la autoridad de control
considere necesarios y con la misma extensin que la que est prevista en el artculo
299. Los aspectos sujetos a fiscalizacin se deber expresar en la fundamentacin de la
resolucin.
Se trate o no de sociedades sujetas a control permanente, la autoridad de control
puede aplicar las siguientes sanciones:
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fichero con los datos personales, documentos de identidad y firma de sus clientes. El
Agente de Bolsa que opera exclusivamente en un Mercado de Valores, est exento del
cumplimiento de los recaudos mencionados en este artculo.
2) Comisin Nacional de Valores:
La Comisin Nacional de Valores es la autoridad de aplicacin del rgimen de
oferta pblica. Se trata de una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la repblica,
que supervisa a los oferentes, intermediarios e instrumentos utilizados para la oferta
pblica.
La CNV fue refuncionalizada por la ley 22.169 la cual dispone que el organismo
tendr a su cargo el control de las sociedades por acciones que hagan oferta pblica de
sus ttulos valores, siendo competencia exclusiva y excluyente:
1. Prestar conformidad administrativa con relacin a las reformas estatutarias.
2. Fiscalizar toda variacin del capital, as como la disolucin y liquidacin de la
sociedad.
3. Fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.
Tiene adems las siguientes funciones:
tiene las siguientes funciones generales:
a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores.
b) Llevar el ndice general de los Agentes y Sociedades de Bolsa.
c) Aprobar el reglamento de las Bolsas de Comercio y Mercados de Valores.
d) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales.
e) Solicitar al P.E.N. el retiro de la autorizacin para funcionar acordado a
Bolsas de Comercio.
Las funciones de la Comisin Nacional de Valores son ejercidas por un
directorio de cinco miembros designados por el Poder Ejecutivo nacional que duran
siete aos en el ejercicio de sus cargos.
3) Bolsas y mercados de valores:
Las Bolsas de Comercio son asociaciones civiles con personera jurdica y con
sus respectivos Mercados de Valores adheridos. Sus funciones generales son:
Autoriza, suspende y cancela la autorizacin de cotizacin de ttulos valores.
Establece requisitos y controles para las empresas cotizantes.
Dicta normas para asegurar la veracidad de balances de empresas cotizantes.
Registra y publica cotizaciones y precios.
Los Mercados de Valores son sociedades annimas integradas por Agentes de
Bolsa personas fsicas, sociedades entre Agentes de Bolsa o entre stos y terceros, cuyo
objeto es:
Autorizar a funcionar como tales a los Agentes y Sociedades de Bolsa.
Registrar las operaciones de esos intermediarios.
Liquidar en forma compensada tales operaciones.
Garantizar a las partes el cumplimiento de la liquidacin.
Los mercados de valores cumplen una importantsima funcin econmica,
consistente en canalizar el ahorro, facilitar la circulacin de bienes y equilibrar los
precios en el tiempo y en el espacio. La canalizacin del ahorro se opera a travs de los
mercados de valores que promueven y facilitan la inversin en la adquisicin de ttulos
valores, especialmente fondos pblicos y acciones de sociedades annimas.
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Es importante tener en cuenta que los mercados de valores no son slo para
negociar acciones. Hoy en da en todas las bolsas del mundo se negocian acciones o
partes que representan el capital de las empresas, ttulos que amparan deudas y
productos complejos que se derivan de unos y otros.
Los recursos que mueven los mercados son como el oxigeno vital que necesitan
las entidades para subsistir, desarrollarse y crecer. Podemos plantear la importancia del
mercado de valores desde cuatro enfoques principales:
1. El mercado es el sitio donde el Banco Central uno de los instrumentos ms
relevantes de la poltica monetaria y crediticia: las operaciones de mercado abierto.
2. La bolsa concentra recursos que representan el grueso del ahorro del pas.
3. Es la puerta de entrada de los flujos de inversin de carcter exterior.
4. El mercado de valores impacta en el desarrollo de la economa.
Podemos descomponer al mercado de valores en varios subgrupos que lo
componen y que hacen posible su funcionamiento:
Entidades emisoras
Empresa
necesita
recursos
para
ello
emite
bonos
representan
a) Una deuda
a cargo de la
sociedad.
b) Una parte
del capital
Pblico inversionista
Persona fsica.
Puede ser
Persona jurdica
El pblico requiere
para poder invertir
de un
Asiste a las sesiones de remate y compra o vende
segn el pedido que le efecte.
Intermediario
Ganan comisin
4) Caja de valores:
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b) Deber de diligencia y lealtad: El artculo 8 regula el deber de lealtad y
diligencia, que no viene a ser ms que una reiteracin de lo ya regulado por la ley
19.550.
Establece el artculo 8 que en el ejercicio de sus funciones las personas que a
continuacin se indican debern observar una conducta leal y diligente:
a) Los directores, administradores y fiscalizadores de las emisoras, estos ltimos
en las materias de su competencia.
b) Los agentes intermediarios debern observar una conducta profesional,
actuando con lealtad frente a sus comitentes y dems participantes en el mercado,
evitando toda prctica que pueda inducir a engao, o que de alguna forma vicie el
consentimiento de su contraparte, o que pueda afectar la transparencia, estabilidad,
integridad o reputacin del mercado. Asimismo, debern otorgar prioridad al inters de
sus comitentes y abstenerse de actuar en caso de advertir conflicto de intereses.
c) Comit de auditoria: El captulo III del decreto 677/01 regula, en los artculos
13 a 15 subrganos con que deben contar las sociedades que hacen oferta pblica de
sus acciones.
1. Comit de auditorias: En las sociedades que hagan oferta pblica de
sus acciones, deber constituirse un comit de auditora, que funcionar en forma
colegiada con TRES (3) o ms miembros del directorio, y cuya mayora deber
necesariamente investir la condicin de independiente, conforme a los criterios que
determine la comisin nacional de valores. Estos criterios determinarn que para ser
calificado de independiente, el director deber serlo tanto respecto de la sociedad como
de los accionistas de control y no deber desempear funciones ejecutivas en la
sociedad.
Atribuciones del comit de auditoria. Ser facultad y deber del comit de
auditora:
a) Opinar respeto de la propuesta del directorio para la designacin de los
auditores externos a contratar por la sociedad y velar por su independencia.
b) Supervisar el funcionamiento de los sistemas de control interno y del sistema
administrativo-contable, as como la fiabilidad de este ltimo y de toda la informacin
financiera o de otros hechos significativos que sea presentada a la comisin nacional de
valores y a las entidades autorreguladas en cumplimiento del rgimen informativo
aplicable.
c) Supervisar la aplicacin de las polticas en materia de informacin sobre la
gestin de riesgos de la sociedad.
d) Proporcionar al mercado informacin completa respecto de las operaciones en
las cuales exista conflicto de intereses con integrantes de los rganos sociales o
accionistas controlarles.
e) Opinar sobre la razonabilidad de las propuestas de honorarios y de planes de
opciones sobre acciones de los directores y administradores de la sociedad que formule
el rgano de administracin.
f) Opinar sobre el cumplimiento de las exigencias legales y sobre la
razonabilidad de las condiciones de emisin de acciones o valores convertibles en
acciones, en caso de aumento de capital con exclusin o limitacin del derecho de
preferencia.
g) Verificar el cumplimiento de las normas de conducta que resulten aplicables.
h) Emitir opinin fundada respecto de operaciones con partes relacionadas en los
casos establecidos por el presente Decreto. Emitir opinin fundada y comunicarla a las
entidades autorreguladas conforme lo determine la Comisin Nacional de Valores toda
vez que en la sociedad exista o pueda existir un supuesto de conflicto
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Podemos mencionar:
1. Utilizar informacin privilegiada en beneficio propio o de tercero.
2. Manipulacin y engao al mercado.
3. Intervenir en la oferta pblica sin autorizacin.
e) Arbitraje: las entidades autorreguladas debern crear en su mbito un Tribunal
Arbitral permanente al cual quedarn sometidos en forma obligatoria las entidades
cuyas acciones, valores negociables, contratos a trmino y de futuros y opciones coticen
o se negocien dentro de su mbito, en sus relaciones con los accionistas e inversores.
Quedan comprendidas en la jurisdiccin arbitral todas las acciones derivadas de la Ley
N 19.550 y sus modificaciones, incluso las demandas de impugnacin de resoluciones
de los rganos sociales y las acciones de responsabilidad contra sus integrantes o contra
otros accionistas, as! como las acciones de nulidad de clusulas de los estatutos o
reglamentos.
En los casos en que la ley establezca la acumulacin de acciones entabladas con
idntica finalidad ante un solo tribunal, la acumulacin se efectuar ante el Tribunal
Arbitral.
6) El objeto de la oferta pblica: valores negociables:
La oferta pblica tiene como objetos nicamente los ttulos valores emitidos en masa,
que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro de su
clase, se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el
contrato respectivo.
Ttulos valores:
Un bono es una promesa de pago por parte de un emisor que toma fondos de uno
o varios inversores. Un bono es una inversin a largo plazo con un nivel de riesgo
moderado, con un flujo de fondos conocido o predecible. Un bono simple o tpico paga
intereses semestralmente y devuelve el capital al vencimiento.
Al momento de emitirse un bono se establece una tasa de inters ("cupn"), que se
llama renta anual. La renta anual de un bono es el rendimiento sobre el valor nominal
del mismo y puede ser fija o variable.
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Los principales emisores son las compaas privadas, los gobiernos nacionales o
provinciales y en menor medida, los municipios. El objetivo de las entidades emisoras
es conseguir fondos para realizar inversiones o refinanciar deudas. Muchas empresas
recurren a los bonos para ampliar su capital, mejorar su tecnologa o implementar
proyectos de investigacin. El Estado emite bonos para crear nuevas instituciones,
financiar sus gastos o desarrollar su infraestructura.
Los bonos que emiten las empresas suelen denominarse Obligaciones
Negociables (O.N.). Aunque se nombran de manera diferente, tienen las mismas
caractersticas generales que los bonos del Estado. La diferencia es que algunas O.N.
pueden ser convertibles en acciones. En ciertos casos, en el momento de la emisin se
fija una clusula de conversin que permite al titular quedarse con acciones de la
sociedad emisora a cambio del monto en dinero acordado en el bono.
7) Admisin en la oferta pblica:
En virtud del artculo 19 de la ley 17.811, la Comisin Nacional de Valores debe
resolver la solicitud de autorizacin para realizar oferta pblica dentro del plazo de
treinta das a partir de la fecha de su presentacin. Cuando vencido dicho plazo, no se
hubiera expedido, el interesado puede requerir pronto despacho. A los diez das de
presentado este pedido si la Comisin Nacional de Valores no se hubiera pronunciado,
se considera concedida la autorizacin, salvo que aqulla prorrogue el plazo mediante
resolucin fundada. Dicha prrroga no puede exceder de treinta das a partir de la fecha
en que se disponga. Vencido este nuevo plazo, la autorizacin se considera otorgada.
La autorizacin para efectuar oferta pblica de determinada cantidad de ttulos
valores no importa autorizacin para el ofrecimiento de otros emitidos por el mismo
emisor, aun cuando tengan las mismas caractersticas.
Por su parte, el artculo 20 establece que El Banco Central de la Repblica
Argentina en ejercicio de sus funciones de regulador de la moneda y del crdito, puede
limitar, con carcter general y temporario, la oferta pblica de nuevas emisiones de
ttulos valores. Esta facultad podr ejercerla indistintamente respecto a los ttulos
valores pblicos. La resolucin debe ser comunicada a la Comisin Nacional de
Valores, para que suspenda la autorizacin de nuevas ofertas pblicas y a las Bolsas de
Comercio para que suspenda la autorizacin de nuevas cotizaciones.
8) Control casi total:
El decreto 677/01 establece que quien con el fin de alcanzar el control, en forma
directa o indirecta, de una sociedad cuyas acciones se encuentren admitidas al rgimen
de la oferta pblica, pretenda adquirir a ttulo oneroso una cantidad de acciones con
derecho a voto, de derechos de suscripcin u opciones sobre acciones, deber promover
previamente, dentro del plazo que establezca la reglamentacin, una oferta pblica
obligatoria de adquisicin o canje de valores de acuerdo con el procedimiento que
establezca la comisin nacional de valores.
Esta obligacin no regir en los supuestos en que la adquisicin de la
participacin significativa no conlleve la adquisicin del control de la sociedad.
Tampoco regir en los supuestos en que se produzca un cambio de control como
consecuencia de una reorganizacin societaria, una fusin o una escisin.
El rgimen obligatorio no ser aplicable a la adquisicin de acciones u otros en
tanto, en su conjunto, no superen la "participacin significativa". Hasta el lmite que se
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3) Denominacin:
Dispone el artculo 317 de la LSC: La denominacin social se integra
con las palabras "sociedad en comandita por acciones" su abreviatura
o la sigla S.C.A. La omisin de esa indicacin har responsables
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4) Los socios:
Pueden ser asociados las personas fsicas mayores de dieciocho aos, los
menores de edad por medio de sus representantes legales y los dems sujetos de
derecho, inclusive las sociedades por acciones, siempre que renan los requisitos
establecidos por el estatuto.
Dentro de tales supuestos el ingreso es libre, es decir, no pueden existir
limitaciones de carcter poltico, religioso, de nacionalidad, de religin, de raza. etc.,
pero podr ser supeditado a las condiciones derivadas del objeto social.
Cuando el estatuto establezca un derecho de ingreso no puede elevrselo a ttulo
de compensacin por las reservas sociales. Su importe no puede exceder el valor de una
cuota social.
El Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, los entes descentralizados y
las empresas del Estado pueden asociarse a las cooperativas, salvo que ello estuviera
expresamente prohibido por sus leyes respectivas. Tambin pueden utilizar sus
servicios, previo su consentimiento, aunque no se asocien a ellas.
a) Rechazo del socio: El rechazo del socio slo puede fundarse en el
incumplimiento de los requisitos establecidos por el estatuto, debidamente aprobados
por la autoridad de control, o en las limitaciones al ingreso fijadas para el mejor
cumplimiento del objeto social.
b) Retiro: Los asociados pueden retirarse voluntariamente en la poca
establecida en el estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social dando aviso con
treinta das de anticipacin.
c) Exclusin: La exclusin debe fundarse en motivos explicitados en el estatuto
o en el incumplimiento de los deberes y obligaciones como socio o en actividades que
obstaculicen el cumplimiento del objeto social, de deslealtad, de competencia, etc.
La decisin de exclusin puede ser recurrida ante la asamblea en todos los casos.
d) Derechos: Entre los derechos de los socios podemos mencionar:
1. Derecho a la informacin de quienes son los asociados.
2. Ejercer el derecho de voto.
3. Requerir informacin sobre la actividad econmica
4. Obtener la entrega de los ttulos accionarios representativos de las cuotas
sociales que deben ser nominativas, de valor igual, que determinar el estatuto.
5. Transferir las cuotas a asociados.
6. Constituir prenda sobre sus acciones.
7. Participar en los excedentes repartibles.
8. Ejercer el derecho de receso por cambio sustancial del objeto social.
9. Impugnar las resoluciones de la asamblea por ilegalidad.
10. Ser elegibles para integrar los rganos de la administracin y representacin.
5) rganos de la cooperativa:
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a) Consejo de administracin: Sus funciones pueden sintetizarse en la
administracin de la cooperativa para el fiel cumplimiento del objeto social, lo cual
implica la representacin de la sociedad.
La direccin de los negocios sociales debe hacerse dentro de los lmites que fije
es estatuto, el que, por tanto, podr restringir las facultades genrica.
El consejo de administracin es elegido por la asamblea con la periodicidad,
forma y nmero previstos en el estatuto. Los consejeros deben ser asociados y no menos
de tres.
La duracin del cargo de consejero no puede exceder de tres ejercicios.
Los consejeros son reelegibles, salvo prohibicin expresa del estatuto.
El estatuto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo de
administracin.
El qurum ser de ms de la mitad de los consejeros, por lo menos. Actas Las
actas deben ser firmadas por el presidente y un consejero.
Debe reunirse por lo menos una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de
sus miembros. La convocatoria se har en este ltimo caso por el presidente para
reunirse dentro del sexto da de recibido el pedido. En su defecto podr convocarlo
cualquiera de los consejeros.
La representacin corresponde al presidente del consejo de administracin. El
estatuto puede, no obstante, autorizar la actuacin de uno o ms consejeros. En ambos
supuestos obligan a la cooperativa por todos los actos que no sean notoriamente
extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la representacin
plural, si se tratara de obligaciones contradas mediante ttulos, valores, por contratos
entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero
tuviera conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la
representacin plural.
Esta consecuencia legal respecto de los terceros no afecta la validez interna de
las restricciones estatutarias y la responsabilidad por su infraccin.
b) Fiscalizacin: La fiscalizacin privada est a cargo de uno o ms sndicos
elegidos por la asamblea entre los asociados. Se elegir un nmero no menor de
suplentes.
Cuando el estatuto previera ms de un sndico debe fijar un nmero impar. En tal
caso actuarn como cuerpo colegiado bajo la denominacin de "Comisin
fiscalizadora". El estatuto debe reglar su constitucin y funcionamiento.
c) Asambleas: Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. La
asamblea ordinaria debe realizarse dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha de
cierre del ejercicio para considerar los balances y elegir consejeros y sndico, sin
perjuicio de los dems asuntos incluidos en el orden del da.
Las asambleas extraordinarias tendrn lugar toda vez que lo disponga el consejo
de administracin; el sndico, o cuando lo soliciten asociados cuyo nmero equivalga
por lo menos al diez por ciento del total, salvo que el estatuto exigiera un porcentaje
menor. Se realizarn dentro del plazo previsto por el estatuto.
Deben ser convocadas con quince das de anticipacin por lo menos, en la forma
prevista por el estatuto. La convocatoria incluir el orden del da a considerar.
Con la misma anticipacin deben ser comunicadas a la autoridad de aplicacin y
al rgano local competente.
Deben reunirse en la sede o en lugar que corresponda a la jurisdiccin del
domicilio social.
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II. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir
una o varias sociedades nuevas;
III. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de
su patrimonio nuevas sociedades.
Salvo en este ltimo supuesto, en las restantes hiptesis las sociedades
escindentes no se disuelven ni las escincionarias asumen el activo y pasivo de aqullas,
manteniendo cada una de ellas su personalidad jurdica sin restricciones de ninguna
especie. A diferencia de la fusin, en el procedimiento de escisin no se produce una
transmisin de bienes a titulo universal a favor de las sociedades escisionarias.
Es caracterstica tambin del proceso de la escisin que las partes sociales y
acciones correspondientes a la participacin en la sociedad que se crea o que recibe
parte del patrimonio del ente dividido no se adjudican a sta, sino que se atribuyen
directamente a los socios o accionistas de las sociedad escindente.
Requisitos.
La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1) Resolucin social aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la
escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y el
balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la modificacin del
contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El receso y las preferencias se rigen
por lo dispuesto en los artculos 78 y 79;
2) El balance especial de escisin no ser anterior a tres (3) meses de la
resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un estado de situacin
patrimonial;
3) La resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o
acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente,
en proporcin a sus participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin
de capital;
4) La publicacin de un aviso por tres (3) das en el diario de publicaciones
legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los
diarios de mayor circulacin general en la Repblica que deber contener:
a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se escinde;
b) La valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha
a que se refiere;
c) La valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la
nueva sociedad;
d) La razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad
escisionaria;
5) Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin;
6) Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y
embargo de acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad
escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente, practicndose las
inscripciones segn el artculo 84.
Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los artculos 83 a
87.
Bolilla n 19: Sociedades constituidas en el extranjero. Organizacin societaria y
concentracin econmica:
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constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del
lugar de constitucin. Ello significa que toda la problemtica en materia de personalidad
jurdica, capacidad, formalidades de constitucin, tipicidad y rganos se rige por la ley
del pas de origen, salvo la actuacin del ente forneo en nuestro pas, que est sometido
a las siguientes reglas:
1. Si se trata de un acto aislado, la sociedad extranjera se halla habilitada para
realizarlos y estar en los juicios derivados de esa limitada relacin (art. 118, primer
prrafo),
2. Si pretende la sociedad fornea ejercer habitualmente actos comprendidos en
su objeto social, establecer sucursal asiento o cualquier otra especie de representacin
permanente en el pas, debe cumplir con lo dispuesto por el art. 118 de la ley 19.550,
que le impone, entre otros requisitos, inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
correspondiente al domicilio donde pretenden cumplir su actividad (art. 118),
3. Finalmente, la sociedad extranjera puede constituir o participar en sociedades
argentinas, requirindoseles para ello la correspondiente inscripcin registral en la jurisdiccin donde la sociedad participada se encuentre inscripta (art. 123, L.S).
II) El concepto del acto aislado: Hemos sealado que, conforme lo dispone el art.
118 en su segundo prrafo, las sociedades extranjeras se encuentran habilitadas para
realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
El problema radica en el silencio de la ley sobre qu es lo que debe entenderse por
acto aislado, pues muchas veces un acto de tal naturaleza puede generar una actividad
permanente y continuada, predicando la doctrina nacional mayoritaria que tal concepto
debe ser interpretado en sentido restringido reservndose para aquellos actos
desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo espordico y accidental.
El arto 118
de la ley 19.550 dispone que para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su
objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, la sociedad extranjera debe:
1. Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas.
2. Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin
exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica.
3. Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar a la persona a
cuyo cargo ella estar.
III) El desarrollo de su actividad habitual por la sociedad extranjera:
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12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los
administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio,
los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e
importancia de la actividad comn.
Resoluciones y rgimen de mayoras: Dispone el artculo 370:
Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin
se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo
disposicin contraria del contrato.
Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones
legales y contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio
fijado en el contrato dentro de los treinta (30) das de haberse
notificado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante
accin dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupacin.
Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse
cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los
miembros de la agrupacin.
No puede introducirse ninguna modificacin del contrato sin el
consentimiento unnime de los participantes.
Direccin y administracin de la agrupacin: Conforme al
artculo 371: La direccin y administracin debe estar a cargo de una o
ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por
resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el artculo 221
del Cdigo de Comercio.
En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el
contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.
La carencia de personalidad jurdica de estas agrupaciones impide recurrir a la
doctrina del rgano, por lo que la aplicacin de las normas del mandato comercial a los
administradores de las mismas es condicin inevitable.
La funcin del administrador de las agrupaciones en colaboracin es
remunerada, por ser ello caracterstico del mandato comercial, cuya actividad no se
presume gratuita, a diferencia de lo que ocurre con el mandato civil.
La designacin y remocin de los administradores debe ser inscripta en el
Registro Pblico de Comercio, pues auque la carga no est prevista para las
agrupaciones en colaboracin, ella viene impuesta por la remisin a las normas del
mandato comercial.
Fondo comn operativo: La ley cataloga las contribuciones de los
participes al fondo comn operativo como una de las obligaciones de aquellos. El fondo
comn operativo o se constituye con las contribuciones a que los sujetos participes se
obligan y los bienes que con ellas adquieran. Este fondo tiene por finalidad sostener los
gastos generales que demande la actividad de la organizacin y son, por regla general,
de escasa importancia en comparacin con los medios que cada partcipe emplea para el
ejercicio de su propia empresa.
El fondo comn operativo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del
contrato de agrupacin, y sobre el mismo no pueden hacer valer sus derechos los
acreedores particulares de los sujetos participantes.
El fondo comn operativo es administrado por el administrador de la
agrupacin, pero su destino puede ser fiscalizado permanentemente por los
participantes, exigiendo su afectacin al objeto de la agrupacin. Su prdida de manera
alguna supone causal de disolucin, y en tal caso el administrador debe exigir de los
partcipes su inmediato reintegro.
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La sociedad en general
El acto constitutivo
De los socios y la sociedad
De la gestin social
De la documentacin y la contabilidad
Resolucin parcial y disolucin
Rgimen de nulidades
Sociedades no constituidas regularmente
Sociedades personalistas
SRL
SA: Concepto, antecedentes y constitucin
SA: Capital y patrimonio
SA: rgano de gobierno
SA: rgano de administracin y representacin
SA: rgano de fiscalizacin
Oferta pblica
Sociedades en comandita por acciones y cooperativas
Reorganizacin societaria: transformacin, fusin y
escisin.
Sociedades constituidas en el extranjero.
Organizacin societaria y concentracin econmica
Sociedad accidental o en participacin. Contratos de
colaboracin empresarial
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