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UNIVERSIDADE ESTCIO DE S

PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO


DISCIPLINA: TEORIAS DA JUSTIA
PROFESSOR: DR. VICENTE DE PAULO BARRETTO
TEMA: TICA E DIREITOS HUMANOS. TEXTO BASE: NINO, Carlos Santigo. tica e direitos
humanos. Traduo Nlio Schneider So Leopoldo, RS: Unisinos, 2011.
1. SOBRE O AUTOR:
Carlos Santiago Nino (1943 - 1993), filsofo e jurista argentino, graduou-se em Direito na
Universidade de Buenos Aires. Seu doutorado foi na Universidade de Oxford em 1977, orientado por John
Finnis e Tony Honor. Foi professor titular de filosofia do direito nas Faculdades de Direito e de Filosofia e
Letras da Universidade de Buenos Aires, e professor visitante da Faculdade de Direito da Universidade de
Yale.
Seus estudos iniciais se concentravam na teoria geral do direito. deste perodo sua obra, j
traduzida para o portugus, Introduo anlise do Direito (Martins Fontes). Nino concebia o direito como
fundado na tica, na moralidade social e na justia, contrapondo-se tese kelseneana.
Posteriormente ampliou suas pesquisas para o direito constitucional, escrevendo sobre
o presidencialismo, o controle judicial da constitucionalidade, o voto obrigatrio, e sobre democracia
deliberativa, destancando-se a obra The Constitution of Deliberative Democracy (Yale University, 1993).
de 1984 sua obra mais importante: tica y derechos humanos (Ed. Astrea), que ganhou uma
verso em ingls (Oxford University Press), traduzida no Brasil pela Editora Unisinos.
Nino faleceu em La Paz (Bolivia), em 1993, quando trabalhava na reforma da Constituio boliviana.
considerado um dos maiores juristas da segunda metade do sculo XX.
2. SOBRE A OBRA:
tica e Direitos Humanos est dividida em trs grandes partes: Metatica, Princpios e Instituies. O
prprio Nino afirma que o [...] livro tem um objetivo essencialmente prtico: ele visa contribuir para o
respeito aos direitos humanos por meio da discusso terica de ideias avessas a eles (p. 23).
Na primeira parte, denominada de Metatica, prope uma reformulao do conceito de direitos
humano atravs da moral, ou melhor da natureza da moral, desqualificando tanto o dogmatismo tico
quanto o ceticismo tico, demonstrado que moralidade criao humana. Rejeita a ideia que prope uma
moralidade condicionada por diferentes contextos sociais.
J na segunda parte, que trata dos Princpios, visando criticar e repelir vises totalitrias da
sociedade (holismo, perfeccionismo e determinismo) discorre sobre princpios bsicos da moralidade social
que derivam do discurso moral. e que captam os ideias fundamentais do liberalismo. Entende que a [...]
combinao dos princpios liberais produz um conjunto de direitos individuais bsicos. (p. 23).
A parte final destinada s Instituies, na qual prope um modelo social fundando nos princpios
liberais, e que tenta conceber um [...] sistema adequado de governo e para o uso legtimo da coero pelo
Estado e por indivduos. (p. 23).
Obs: Para esta exposio foram originalmente destacados os captulos I, V e XI, da verso em
espanhol. Posteriormente, consultado do Prof. Vicente, decidiu-se pelo uso da verso em portugus,
editado pela Unisinos. Ficaram ento os captulos I, V e VIII. A amplitude dos captulos nos fez optar por
alguns temas principais. Assim, no captulo I, nos dedicaremos a discutir a respeito do conceito de direitos
humanos. Contudo, para compreendermos a proposta de Nino foi preciso ler os captulos seguintes, em
especial o captulo III, que trata da fundamentao da proposta do autor, o Construtivismo moral. Sem esse
capitulo impossvel entender os demais. No capitulo V, so destacados os principais pontos de cada um
dos principais liberais subjacentes aos direitos humanos, quais sejam, princpio da autonomia pessoal,
principio da inviolabilidade da pessoa e principio da dignidade humana. Por fim, nas Instituies, sero
analisadas alguns pontos sobre a justificao do governo: punio.

QUESTES INTRODUTRIAS GERAIS:


a) Os direitos humanos como invenes:
Indubitavelmente os direitos humanos esto entre as maiores invenes da nossa civilizao.
Com essa afirmao quero enfatizar uma srie de coisas. Em primeiro lugar, que o efetivo
reconhecimento dos direitos humanos pode ser comparado, em seu impacto sobre a vida social
humana, ao desenvolvimento dos modernos recursos tecnolgicos e sua aplicao medicina,
comunicao e ao transporte. Em segundo lugar, que tais direitos so, em certo sentido,
"artificiais", isto , que eles, assim como o aeroplano ou o computador, so produtos do
engenho humano, mesmo que possam depender de certos fatos "naturais". Em terceiro lugar,
contrariamente ao que geralmente se pensa, o fato de os direitos humanos serem instrumentos
criados por seres humanos no incompatvel com seu significado para a vida social. (p. 20)
O reconhecimento dos direitos humanos o antdoto que a humanidade inventou para enfrentar e
neutralizar uma srie de infortnios que atingem a existncia humana.
b) O problema da positivao x positivao:
Um dos fatores que retarda o progresso na promoo dos direitos humanos a crena de que
estejam assegurados uma vez que haja o reconhecimento legal dos direitos em questo. Tal
reconhecimento indubitavelmente importante, j que torna possvel neutralizar certas
espcies de violao - isto , as cometidas por indivduos particulares ou representantes
oficiais isolados do aparato estatal.
Porm, esse o tipo mais incuo de desconsiderao dos direitos humanos, que pode ser
combatido com relativa eficcia por leis criminais operativas, juzes diligentes e uma fora
policial mais ou menos eficiente. A forma mais perversa e brutal dessa desconsiderao, em
contrapartida, envolve o cerne mesmo da mquina que detm o monoplio da coero ou
depende da interveno de potncias estrangeiras. Em face dessa espcie de violao dos
direitos humanos, seu reconhecimento legal no, tem efeito prtico, j que as normas legais
que os sustentam cessam de ser aplicadas e geralmente so substitudas por outras que esto
em consonncia com as violaes frequentes e impunes.(p. 21)
Essas limitaes do reconhecimento dos direitos humanos pela ordem legal nacional e
internacional compelem a olhar para alm desse reconhecimento necessrio, ou seja, para a
criao de uma conscincia moral da humanidade que reconhea o valor daqueles direitos e
abomine qualquer ao que os desconsidera. essa conscincia que, quando estiver
firmemente enraizada, poder constituir a barreira mais permanente e eficaz contra os inimigos
da dignidade humana. (p. 21)
Esta outra boa razo para concentrar-se na disseminao de uma conscincia moral que
imunize contra ideologias que consideram os seres humanos como meros recursos. A criao
dessa conscincia moral pode ser conseguida por meio de propaganda ou por meio de
discusso racional. O primeiro mtodo pode ser mais eficaz no curto prazo, mas, como mostra
a experincia, ele consideravelmente mais frgil, j que condiciona a mente para um tipo de
resposta que pode muito bem se adaptar ao estmulo oposto.
Afortunadamente o escopo da discusso racional muito mais amplo do que o dos direitos
humanos. At os mais despudorados tiranos' se sentem obrigados a oferecer alguma
justificativa para seus atos e essa tentativa de justificao, por mais canhestra e hipcrita que
possa ser, abre caminho para iluminar a discusso. s vezes, os prprios defensores dos
direitos humanos so os que tentam evitar a discusso. Eles supem que seja possvel
assumir posio em favor de sua observncia prtica sem ter de enfrentar a questo mais
incmoda das razes que a justificam moralmente. Porm, isso um erro; trata-se de um
compromisso moral e, se ele no for justificado com base em razes, fica-se indefeso perante
aqueles que o rejeitam. Em contrapartida, no se trata apenas da questo de escolher entre a
posio que reconhece e outra que desconsidera os direitos humanos. O que precisa ser
determinado quais daqueles direitos devem ser reconhecidos e que escopo deve ser
atribudo a eles. Essas questes s podem ser resolvidas por meio da discusso racional no
domnio da filosofia moral. (p. 22)
A relutncia em encarar essa discusso se deve, com frequncia, adoo de uma ou outra
de duas posies evidentemente opostas, mas com resultados equivalentes, posies que
foram defendidas por muitos filsofos morais e que esto profundamente entranhadas nas
mentes de muitos leigos. De um lado se encontra o dogmatismo tico, de acordo com o qual

existem verdades morais evidentes por si mesmas ou verdades apreendidas por um ato de f
ou por alguma intuio que no podem ser intersubjetivamente corroboradas. Isso torna
suprflua a tentativa de oferecer razes em suporte de tais convices. Do lado oposto est o
ceticismo tico, que exclui a possibilidade de oferecer razes em suporte de uma concepo
moral como a que legitima os direitos humanos, j que a adoo de tal concepo seria
determinada por decises ou emoes que no esto sujeitas a critrios de racionalidade.
Penso que a difuso dessas concepes metaticas, com frequncia se reforam mutuamente
num processo de ao e reao, dos maiores obstculos constituio de uma conscincia
moral esclarecida que serviria de baluarte contra os ataques dignidade humana. (p. 22-23)
PARTE I METATICA
**O QUE METATICA?
Se tica um conjunto de princpios e regras que prescrevem determinada prtica, ou uma tica
substantiva, a metatica a reflexo crtica sobre a justificao para tais princpios e normas, e sobre a
natureza de suas declaraes. Seria uma parte da tica que se prope a compreender a natureza dos
enunciados, aes e juzos ticos.
Para Nino a natureza dos seres humanos moral, sendo, portanto, seres morais que participam da
discusso, reflexo e argumentao morais. Os direitos humanos, por sua vez, se fundamentariam ou
derivariam do discurso moral e da argumentao moral. Logo o reconhecimento e a proteo de alguns
direitos so consequncia dessa moralidade.
CAPTULO I - CONCEITO DOS DIREITOS HUMANOS
Este captulo empreende, antes, uma reformulao racional da noo dos direitos humanos.
Ocorre um processo de ajustamento mtuo entre elucidao conceitual e formulao de uma
teoria, em cujo arcabouo opera o conceito. (p. 25)
Este o processo a que darei incio aqui com relao noo dos direitos humanos. bvio
que o conceito foi moldado por uma teoria moral substantiva implcita que determinou algumas
caractersticas distintivas. preciso primeiro tornar explcitos os aspectos bsicos dessa teoria
a fim de caracterizar o conceito dos direitos humanos. Mas o conceito deve ser empregado na
articulao e na reviso dessa teoria substantiva. Por isso, necessrio adiantar uma
caracterizao provisria da noo dos direitos humanos, deixando em aberto a possibilidade
de que a articulao da concepo avaliativa, na qual est fundado o reconhecimento de
certos direitos humanos, mostre que essa caracterizao deve ser revisada. (p. 26)
A lei pode gerar direitos humanos?
Um ponto conceitual que com frequncia gera grande confuso o das espcies de direitos a
que se alude quando falamos dos direitos humanos. comum perguntar se os direitos
humanos tm carter legal ou moral, ou se eles pertencem quela categoria mestia
constituda pela lei natural (ou se pertencem a todos esses grupos).
necessrio esclarecer o que significa dizer que os direitos humanos so de um ou de outro
tipo. Presume-se que proposies sobre direitos em geral e direitos humanos em particular
(assim como proposies sobre deveres, responsabilidades etc.) so equivalentes a
proposies sobre o contedo de regras ou princpios de certo sistema normativo. A natureza
dos direitos a que se referem as proposies variar de acordo com o carter legal, moral ou
natural-legal do sistema ao qual essas proposies fazem aluso. (p. 26)
No ha duvida de que, em alguns contextos histricos, os direitos humanos so concebidos
como direitos legais. Porm, quando a referncia aos direitos humanos possui importncia
radical na avaliao de leis, instituies, medidas ou aes, esses direitos no so
identificados com normas da lei positiva; esses direitos legais so, de fato, criados corno
resultado do reconhecimento de direitos que logicamente sao independentes do sistema legal.
O respeito pelos direitos humanos demandado mesmo quando nos deparamos com sistemas
legais que no os reconhecem, precisamente pelo fato de no reconhec-los (p. 27)
Por sculos isso levou muitos pensadores a defender a tese de que os direitos humanos no
tm sua origem na ordem legal positiva, mas na "lei natural". um sistema normativo
caracterizado pelo fato de que o critrio de validade de normas no est baseado na sua
ratificao ou no seu reconhecimento por certos indivduos, mas em sua justificao intrnseca.
pelo fascnio exercido por essa ideia que o reconhecimento dos direitos humanos emergiu
corno parte do desenvolvimento espiritual do gnero humano, por exemplo, na Declarao de

Independncia dos Estados Unidos da Amrica. Tambm se diz que um sistema positivo de
normas que no reconhece os direitos humanos no lei que os nazistas, por exemplo,
dispem apenas de um conjunto de prescries que regulou o seu aparato coercivo, mas no
tm propriamente um sistema legal (p. 27)
O positivismo legal, em contrapartida, parece negar tanto que os direitos humanos derivam de
de urna suposta lei natural quanto que um sistema normativo no os reconhece no lei .
Essa questo provocou uma controvrsia antiga e que requer aclarao. (p. 27)
A pluralidade dos conceitos de lei
Este excurso sobre o debate a respeito do conceito de lei foi necessrio para esclarecer
alguns dos problemas que cercam a relao dos direitos humanos com a lei. Se um sistema
que no reconhece certos direitos humanos bsicos ou no lei, depende claro, do
conceito de lei que usamos: sob um conceito descritivo no h qualquer dificuldade em reputar
tal sistema como lei, contanto que passe por certos testes factuais, que geralmente tm a ver
com o seu reconhecimento por agentes com acesso ao aparato coercivo do Estado. No
entanto, sob um conceito normativo de lei, que se refere aos padres que juzes devem
reconhecer em suas decises (usando" dever" no sentido normativo e no para descrever o
contedo de uma regra de reconhecimento que os juzes geralmente aceitam), razovel
presumir que padres incompatveis com os direitos humanos bsicos no devem ser aceitos
pelos juzes e, portanto, no so lei.
Apesar disso, outras questes sobre a relao entre direitos humanos e lei, embora
parcialmente aclaradas pelas observaes feitas acima, no podem ser to rapidamente
descartadas. Dissemos que o fato de a lei no reconhecer OSl direitos humanos no parece
abolir esses direitos; pelo contrrio, ele permite que critiquemos o sistema legal com base
nesses direitos. (p. 34)
Proposta de reformulao do conceito de direitos humanos
Para Nino os direitos humanos so direitos morais. Enfrenta o conceito de humano sob prismas
biolgico (tudo ou nada) e da racionalidade ou capacidade de decidir. A melhor soluo estaria proposta de
outro autor Ackerman, que afirma ser a cidadania moral uma questo poltica.
Temos de comear com os princpios dos quais derivam os direitos bsicos para, em seguida,
definir a classe de pessoas morais como a classe de todos aqueles indivduos (ou entidades)
que possuem as propriedades que fato so necessrias para gozar ou exercer esses direitos.
Isso significa que os princpios fundamentais dos quais derivam os direitos bsicos so
categoriais, no sentido de que eles no condicionam a habilitao direitos posse desse ou
daquele trao. Esses princpios so "erga omnes", isto , eles se aplicam a toda e qualquer
pessoa ou coisa. O fato de somente alguns indivduos ou entidades poderem gozar ou exercer
em dado grau os direitos gerados por esses princpios no passa de uma trivialidade (p. 59).
Falar dos direitos humanos no uma maneira de distinguir um tipo particular de direitos
morais; esse falar se refere queles direitos morais que no dependem de circunstncias e de
que todos seres humanos podem gozar normalmente (p. 60).
EXTRA: CAPITULO III - CONSTRUTIVISMO MORAL
Este captulo apresentar uma concepo metatica destinada a justificar os princpios normativos
subjacentes viso liberal da sociedade, que tentarei defender nos prximos captulos.
Autores de destaque: Hobbes e Kant . J. Rawls, K. O. Apel e J. Habermas.
Minha verso do "construtivismo moral" foi inspirada por muitos dos autores recm-nomeados,
mas no coincide com a teoria de nenhum deles em particular. (p. 91)
O construtivismo defende que a moral est fundada na racionalidade, assim questes como o que
moralmente correto no dependem de argumentos de autoridade (divindade ou sociedade majoritria) ,
nem admite o relativismo tico (inexistncia da verdade) , mas estaro fundamentadas na firme justificao
presente na discusso, na deliberao e na argumentao racionais (discurso moral).
[...] estamos lidando com um discurso e no com algums outras espcie de atividade:
argumentos e tcnicas motivacionais que recorrem a alguma a utoridade, humana ou dvina, a
ameaas de dano ou oferecimento de benefcios ou ainda deterpao ou ao
condicoionamwnto esto excludos do discurso moral. Toda pessoa concordaria que, quando
quer que tais mtodos selja empregados o dicurso moral pervertido e os resultados obtidos

dele esto viciados. O discurso moral visa convergncia em aes e atitudes por meio da
livre aceitao por parte dos indivduoa de princpio gerais para guiar suas prprias condutas e
atitudes em relao s aes de outros (p. 102)
Moralidade social e moralidade crtica
Para Nino necessrio manter a distino entre moral social (positiva) e moral crtica (ideal).
A distino til por permitir que descartemos a variedade ingnua do relativismo mencionada
no captulo anterior - a teoria que da variao de prticas morais em diferentes sociedades
conclui que a validade dos juzos morais crticos depende de circunstncias pessoais,
espaciais e temporais que no fazem parte desses juzos. A distino tambm permite que
superemos uma espcie de positivismo moral, associada com uma concepo subjetivista
metatica, como a de Aarnio, de acordo com a qual a maioria da sociedade determina os
padres de moralidade. (p. 92)
Pode parecer que essa conexo desaparea quando pensamos na moralidade crtica ou ideal,
abstraindo da moralidade positiva. No entanto, isso seria um equvoco. A moralidade social ou
positiva constituda de prticas que so o produto de juzos sobre a moralidade ideal. Sem a
aspirao de agir e de julgar de acordo com uma moralidade ideal, no haveria moralidade
positiva: As regras da moralidade positiva se originam de uma espcie de raciocnio em que
so formulados os juzos que se referem, no a essas regras, mas a princpios ideais. Juzos
sobre a moralidade positiva descrevem fatos (como aqueles que descrevem uma ordem legal);
como tais, eles no expressam razes operativas para a ao. A moralidade positiva
relevante apenas para o raciocnio prtico de uma pessoa "prudente" que est preocupada
com a reao social aos seus atos. Uma pessoa "moral", cujo raciocnio prtico visa justificar
aes, preocupa-se exclusivamente com os ditames de uma moralidade ideal. Paradoxalmente
a moralidade positiva pelas aes e atitudes da pessoa moral, mais do que da pessoa
prudente. Uma moralidade social s sobreviver na medida em que houver uma certa
convergncia nos juzos morais crticos das pessoas. Por isso, equivocado isolar a ideal da
moralidade positiva. (p. 92)
O mesmo se aplica ao caso da moralidade. A diferena entre os juzos da moralidade ideal e
da moralidade positiva consiste na validade das primeiras e na aceitao moral das ltimas.
(p, 93)
Moral social (positiva): Refere-se aos juzos, princpios ou normas morais que so defendidos ou
aceitos pela maioria dos componentes de uma sociedade determinado em um momento histrico
determinando.
Exemplo: Pena de morte ou poligamia. Aceita em alguns pases, proibida em outros. J foi permitida e
aceito em determinado tempo e espao, mas atualmente proibida.
Moral crtica (ideal): Refere-se queles juzos, princpios ou normas morais aos quais se chegou
como resultado de uma profunda e determinada reflexo ou de uma discurso racional, tendo, portanto,
pretenso de validez e aceitao universais
Exemplo: A percepo de que a escravido uma injustia. Independente de ter sido um dia aceita
ou tolerada, e algum lugar, ou em qualquer tempo, sempre foi uma atitude contrria ao justo
Para Nino, como a fundamentao buscada dos possui pretenso de validez universal, no pode
estar baseada na moral social, por ser esta relativa e mutvel. Apenas a moral crtica cumpriria os requisitos
da pretenso original.
No denominamos moralidade (ou cincia) qualquer a qualquer atividade cujos participantes
a denominem assim, mas apenas uma atividade em que eles tm a sria inteno de, com ou
sem sucesso, emitir juzos que preencham critrios comuns de validade moral (ou de verdade
cientfica). (p. 94)

PARTE II - PRINCPIOS
Captulo V - PRINCPIOS LIBERAIS SUBJACENTES AOS DIREITOS HUMANOS

Para Nino necessrio justificar alguns princpios morais que se encontram na base do pensamento
liberal. Trata-se do liberalismo poltico e no econmico, visto que este ultimo, muitas vezes, nega
reconhecimento a diversas expresses dos direitos humanos.
O pensamento liberal contempla as pessoas como livres e iguais, ainda que apenas formalmente. Tal
igualdade e liberdade est vinculada a condutas de todos os que compem uma sociedade (ou
humanidade), bem como do Estado (poder poltico), em relao aos seres humanos, e aos seus
respectivos direitos humanos.
Neste captulo, discutirei um conjunto de princpios que, na minha opinio, constitui a base de
uma concepo liberal de sociedade. De sua combinao direitos individuais fundamentais.
Cada um dos princpios invalida uma um aspecto de uma viso totalitria de sociedade:
holismo, perfeccionismo e determinismo normativo. (p. 173)
preciso que essa tentativa seja mantida em termos extremamente programticos e
experimentais, j que, a despeito das diversas obras esclarecedoras produzidas recentemente
sobre esse tema, ainda no encontramos cho firme sobre o qual estabelecer o fundamento
para os princpios ltimos da moralidade social.(p, 173)
Para justificar os princpios que elege, quais sejam, principio da autonomia pessoal, principio da
inviolabilidade da pessoa e principio da dignidade humana. Faz uso do que denomina equilbrio reflexivo,
ou seja, [...] do equilbrio entre a estrutura formal da prtica do discurso moral, os princpios gerais
normativos e as convices avaliativas particulares. (p, 173)
Seu objetivo tanto satisfazer caractersticas estruturais do discurso moral, como confirmar suas
convices quanto a solues adequadas para casos particulares.
O princpio da autonomia pessoal
Para Nino o princpio da autonomia da pessoa confere ao ser humano a capacidade de livre adoo
individual de ideais de excelncia humana, bem como possibilita que escolha os planos de vida fundados
em tais ideais. Tal escolha no admite imposies estatais ou de outras pessoas, nem limitaes ou
obstculos prvios ao potencial de realizao destes planos de vida.
Manifesta-se em dois aspectos: o positivo, revela-se na escolha e realizao de concepes do bem
e de planos de vida baseados nelas; o negativo, consiste na proibio ao Estado e a outros particulares
[...]de interferir no exerccio dessa autonomia. (p. 184)
[...]o Estado(bem como indivduos privados) no pode, interferir na escolha e realizao
desses ideais e planos, limitando-se ao desenho das instituies que facilitam a realizao
individual dos mesmos de modo a evitar interferncia mtua (p. 177).
** Autonomia pessoal, autonomia moral
A partir de Kant, Nino diferencia moral pessoal de moral social. A primeira subjetiva (auto-referente)
incidindo restritivamente sobre condutas, de terceiros, que atinjam o agente. A segunda intersubjetiva, pois
restringe (impede, impe) aes que causem danos ao bem-estar de alguns, de muito ou de todos.
Assim sendo, deparamo-nos com dois sentidos de "autonomia", um dos quais est incluso no
outro. O sentido empregado por Kant, que pode ser chamado de autonomia moral, refere-se
livre adoo de qualquer princpio moral. O outro sentido que est implicado no princpio liberal
da autonomia pessoal refere-se somente livre adoo de padres ou ideais da moralidade
pessoal ou autorreferente (que determina planos de vida individuais). Se o valor da autonomia
moral for demonstrado, isso estabelecer igualmente o valor da autonomia pessoal. (p. 184)
**Discurso moral x lei busca do consenso
[...] essa autonomia moral, no sentido de Kant, est intimamente vinculada caracterstica
fundamental do discurso moral, isto , ao fato de que ela no opera mediante coero,
deturpao ou condicionamento, mas mediante consenso.
A lei faz uso dos instrumentos coercitivos, mas o discurso moral, para no ser considerado viciado,
deve obter uniformidade, convergncia procedimental por intermdio da livre aceitao dos mesmos
princpios que fundamentaram a conduta realizada.
Lembra que a norma bsica do discurso moral esta: desejvel que as pessoas determinem seu

comportamento somente pela livre adoo de princpios que julguem vlidos aps suficiente reflexo e
deliberao (p. 184-185)
**O contedo dos direitos humanos e o princpio hedonista
Segundo Nino o bem mais geral protegido pelo princpio da autonomia pessoal a liberdade de
realizar qualquer ato que no cause dano a outras pessoas. Assim, muitos dos demais bens que compem
os direitos particulares ou so teis para a realizao desse bem ou so especficos dele.
No nega (e nem poderia) que a vida consciente bem indispensvel para a materializar dos
projetos pessoais. Aqui acrescenta que o principio da autonomia no permite que atribuamos o mesmo
valor vida meramente vegetativa, pois que assim se encontra perdeu sua capacidade de escolher e
satisfazer planos de vida. (p. 193)
Com esses pressupostos assentados prepara a defesa do que denomina princpio hedonista, que se
revela na ausncia de dor e na oportunidade de sentir prazer.
Mas os nicos desejos ou preferncias que merecem ser satisfeitos so os autnomos, j que
unicamente as preferncias a que conferimos forma de modo consciente e livre so
verdadeiramente nossas e respeit-las implica respeitar seus portadores. (p. 195-196)
O princpio da autonomia pessoal e o princpio hedonista so princpios agregadores. Eles conferem
valor a estados de coisas, capacidade de escolher e materializar planos de vida ou presena de prazer e
ausncia de dor.
Quanto mais esses valores forem materializados no mundo, tanto melhor, no importando como esto
distribudos entre as diferentes pessoas.
O princpio da inviolabilidade da pessoa
um principio fundado em uma proibio e restrio
O princpio geral que est na base dessas consideraes pode, por conseguinte ser estatudo,
numa forma experimental, como uma proibio de impor a indivduos, sem o consentimento
destes, sacrifcios que no redundem em seu benefcio (p. 197)
** Como Kant para alm de Kant
Reafirma que a pessoa fim meio e no meio, contudo explica que a o principio da inviolabilidade
admite a utilizao das pessoas como meios, desde que no represente a imposio de sacrifcios e
privaes (e.g. maquina que funciona pela presso produzida pelas pessoas que andam normalmente pela
calada) (p. 198).
Para Nino a questo introduzida por Kant, e que se assenta no principio da inviolabilidade da pessoa,
precisa ser analisada em combinao com o princpio da autonomia pessoal. Assim, Somente quando levo
em conta, no meu modo de tratar os outros, os fins que eles escolhem para si mesmos, estou tratando-os
como fins e no impondo-lhes sacrifcios ilegtimos. Trato outros como simples meios quando afeto de modo
adverso o exerccio de sua autonomia na escolha e realizao de planos de vida. (p.198-199).
Nino sugere a figura de um arbitro ideal para asseverar a necessidade de uma atitude imparcial
presente na essncia da moralidade e do discurso moral. A necessidade se impem, pois, a partir deste
princpio deve-se desconsiderar no s a identidade dos portadores desses interesses, mas tambm o fato
de que eles so indivduos distintos. O que importaria so os interesses mesmos de modo absoluto e
independente de sua origem (p. 209).
** O papel dos direitos e das limitaes ao princpio da invilabilidade
Direitos individuais x Bem comum
Para Nino, no contexto do que defende trata-se erro conceitual limitar o reconhecimento dos direitos
individuais bsicos ao atendimento das necessidades do bem comum. Se o bem comum fosse tomado
como justificao maior de aes e medidas, bastaria determinar se o exerccio de um determinado direito
(ou a fruio de um determinado bem) favoreceria ou no o bem comum.
Lembra que: A ideia dos direitos individuais foi introduzida no pensamento filosfico-poltico
precisamente como meio de prevenir que indivduos fossem privados de certos bens a fim de beneficiar,
talvez em um grau maior, outros indivduos, a sociedade como um todo ou um entre supraindividuais(p.
214). Mas esclarece que no se trata de excluir: legitimidade de buscar metas sociais coletivas; o bem
comum pode ser promovido quando isso no implica infringir os direitos individuais bsicos.(p. 214)
Neste sentido, o princpio da inviolabilidade da pessoa implicaria no s a limitao da busca de
realizao de objetivos coletivos na esfera de aplicao desses direitos, mas ainda, no concernente a
alguns direitos, implicaria em limitar o sistema democrtico, que se materializa nas decises majoritrias.
Destarte, no que atine a direitos individuais bsicos apenas com o consentimento da pessoa afetada
decises constitudas no sistema democrtico seriam aceitas(p. 215).

**Um resumo at aqui:


Vimos que os direitos humanos so uma espcie de direitos morais e que eles proveem razes
justificadoras para decises tomadas por rgos legais, quer tenham sido reconhecidas pela lei positiva ou
no. No obstante, esse reconhecimento importante a fim de impor os direitos em questo. Como a
estipulao de direitos legais que impem os direitos morais no pode ser unnime na prtica, a deciso
majoritria a alternativa mais factvel. Mas essa deciso no altera a existncia dos direitos morais
subjacentes, e esta, no final das contas, que deveria ser levada em conta para justificar cada deciso
(p.215)
** Relao entre os princpios
Conforme Nino o contedo dos direitos humanos seria determinado pelos princpios da autonomia
pessoal e hedonista, enquanto o princpio da inviolabilidade da pessoa proporcionar funo dos mesmos
direitos. Este ltimo um principio de distribuio, pois limita a satisfao dos outros princpios, caso a
maior autonomia ou o maior prazer forem obtidos s expensas da autonomia ou do prazer de alguns
indivduos. J o prximo principio, o da dignidade humana, confere dinamicidade funo e ao contedo
dos diretos humanos (p. 216).
O principio da dignidade da pessoa
Obs: No tem aproximao com conceito de dignidade associado geralmente aos direitos humanos,
direitos fundamentais ou interpretao constitucional.
contra uma cosmoviso determinista que Nino apresenta o que considera seu oposto: o princpio da
dignidade humana, que se baseia da ideia de que as volies de pessoas podem ser seriamente levadas
em conta no desenho de instituies e nas medidas adotadas com relao a elas, revelando-se em
diversas tipo de associao humana (p. 231)
O princpio da dignidade da pessoa [...] prescreve que as pessoas devem ser tratadas de acordo
com suas decises, intenes e expresses de consentimento, e que estas podem ser tomadas como
antecedentes de obrigaes e responsabilidades (p. 233).
A adoo deste princpio, que elemento fundamental da concepo liberal de sociedade afasta a
justificativa da adoo de princpios que entendem necessrio levar em conta pro priedades como a cor da
pele ou a inteligncia, ou seja, ilegtima qualquer medida discriminatria entre pessoas (p. 233)
Relao entre os princpios liberais :
O principio da dignidade humaa a exceo ao princpio da inviolabilidade da pessoa, pois admite
imposies de um sacrifcio consentido pelo indivduo.
O princpio da dignidade da pessoa limita o princpio da inviolabilidade do mesmo modo como
este ltimo limita o princpio da autonomia pessoal e o princpio hedonista. Por conseguinte,
quando a vontade do indivduo concernido levada em conta, ele no est sendo tratado como
um mero meio para beneficiar outra pessoa. Porm, por que um indivduo consentiria em um
dano ou um sacrifcio?
neste ponto que o princpio da autonomia pessoal entra em cena. bvio que, ao irem atrs
de seus planos de vida, os indivduos entram em conflito: primeiro, por causa da escassez de
recursos e, em segundo lugar [...] porque (sem precisar adicionalmente o conceito de plano de
vida) os planos de vida podem incluir preferncias externas que se chocam com os planos de
outras pessoas. Um dos modos mais bvios de tornar diferentes planos de vida compatveis
obtendo o consentimento dos seus autores para efetuar vrios tipos de negociaes
concernentes aos seus direitos. Por meio do consentimento, as pessoas podem abdicar de
alguns bens e adquirir outros, acomodando reciprocamente seus planos de vida por meio da
ampliao de algumas de suas capacidades e da limitao de outras. Por conseguinte, do
mesmo modo como o princpio da inviolabilidade da pessoa estabelece a funo dos direitos e
o princpio da autonomia pessoal e o princpio hedonista estabelecem o seu contedo, o
princpio da dignidade est na base da possibilidade de um tratamento dinmico desses
direitos, j que ele se funda na capacidade de seus portadores de operar com eles, abdicando
de uns e adquirindo outros. (p. 236)
Qual a abrangncia deste consentimento? Ele se manifesta como: proibies, obrigaes,
responsabilidades e direitos estabelecidos por um sistema legal.

possvel utilizar-se de desculpas legais em todos os casos, baseado em vontade individual


baseada em fatores externos, e no consentimento?
No, pois o principio da dignidade cancela o valor da alegao como razo possvel para eximir as
pessoas de responsabilidade ou obrigaes (p. 238)
Seria o discurso moral uma instituio liberal?
Isso parece ser verdadeiro: a atividade de dar ateno a razo de outros, de tentar refutar seus argumentos
com outros que igualmente invocam a perspectiva de um rbitro imparcial, de procurar convergir com outros
em nossas aes e atitudes com base nos mesmos princpios de conduta, tudo isso aparenta ser a grande
iluso dos liberais; por conseguinte, no de surpreender que todo o processo seja desenhado para levar a
princpios de carter liberal. Porm, o que interessa que no liberais, at mesmo exemplares extremos
como Hitler, geralmente se preocupam em justificar suas aes e atitudes dentro de
quadro de prticas que, em linhas gerais, no so dissimilares ao que chamei de "discurso moral". Por isso,
no pouca coisa ser capaz de mostrar a eles que suas propostas so incompatveis com pressupostos
que implicitamente formulam quando participam do discurso moral. No obstante, isso tem o efeito
contraprodutivo de desencorajar os no liberais de participar em discusses e de revelar as vantagens do
sigilo, ainda que isso combine com o esprito liberal de mostrar as armas ao adversrio. (p. 241)

PARTE III INSTITUIES


Captulo VIII A JUSTIFICATIVA DO GOVERNO: PUNIO
Nos dois captulos que encerraram a Parte II Dos Princpios Nino focou-se na sociedade, ou
melhor em como os princpios da moralidade poderiam forjar uma sociedade justa. Nesta ultima parte, Das
Instituies reconhece que entre a sociedade e os princpios existe a estrutura (estado - governo) detentora
da responsabilidade principal,ainda que no exclusiva, por gerenciar a adeso social aos princpios liberais
fundamentadores dos direitos humanos.
Para ele a lei o produto principal do governo, e seus mais relevantes aspectos so: a autoridade
(captulo VII) e a punio (captulo VIII).
No captulo VIII explora a relao entre punio e consentimento, visto que o principio da dignidade
humana permite consider-la como um antecedente das obrigaes e responsabilidades legais (p. 298)
Punio a consequncia de uma ofensa, que visa colocar seus destinatrios numa situao
desagradvel, ou seja, causar-lhe algum sofrimento, alm de expressar uma desaprovao moral, podendo
se manifestar atitudes de ressentimento e indignao (p. 332-333).
Pensando em uma justificativa para a punio, que em si atinge o princpio da inviolabilidade do
individuo, surge a proteo social, e, que ainda que venha a ser desqualificada, aceita em seu carter
justificador, desde que presentes algumas condies (p. 336). um dano maior sendo evitado pelo
cometimento de um dano menor, sendo que, em alguns casos o que sofre o dano tambm beneficiado
(e.g. quarentena).
Questes: 1- Efetividade dos objetivos da punio, justificada pelo argumento da defesa social; 2
Proteo social justificando a punio de pessoas inocentes (e.g. baixas civis em incurses de ocupao de
reas tomadas pelo crime organizado)
O problema enfrentado por Nino que no caso de punio ocorre um desvio do princpio da
inviolabilidade da pessoa.
H situaes que se configuram como privao no punitiva de direitos. O exemplo magno o da
quarentena. [...] para justificar quarentenas no basta que uma sociedade em que um individuo privado
de sua liberdade de movimento em favor de proteger muitos de seus membros de um enfermidade perigosa
esteja, em seu todo, em melhores condies. Pode ser argumentado que justificvel incrementar a sorte
de um grupo, ainda que grande, custa de outro grupo, ainda que pequeno, sem compensar este ltimo
com benefcios contrabalanadores e sem impor nus correlativo aos primeiros (p. 342)
Surge a necessidade de compensaes que podem se materializar em dinheiro ou outros bens.
Contudo, no caso da punio no se consegue visualizar nada que a compense, no sentido de garantir a
manuteno do princpio da inviolabilidade da pessoa (p. 343). A nica possibilidade seria comprovar o
consentimento do criminoso em ser punido. Para Nino seria algo ilgico, por parte do punido.
As justificativas conhecidas para punir os transgressores no so, para Nino, justificativas morais.
Explica que o fato de que o infrator perde sua imunidade legal relativa punio no implica que ele
tambm perca sua imunidade moral. (p. 347) Somente a existncia da lei criminalizando a conduta no
suficiente para justificar essa agresso ao princpio da inviolabilidade da pessoa.

Mais uma vez busca-se o consentimento do punido. Nino prope uma superao ao dilema. Para ele
Quando a proteo da comunidade requer medidas punitivas necessrias e efetivas que implicam menos
danos do que o dano temido, o consentimento dos alvos dessas medidas torna sem cabimento um apelo
para a distribuio equitativa dos nus. Se a obrigao cuja ofensa uma punio esta associada
justificada e as autoridades envolvidas so legtimas, ento a punio um modo necessrio e efetivo de
proteger a comunidade de uma dano maior (p. 349-350).
Todo gente deve prever que as leis vigentes so justas, e que se praticar o que injusto sofrer as
consequncias de suas ms escolhas. Assim, [...] se o agente consentiu em assumir a imputabilidade da
punio, no pode alegar no ter consentido na aplicao dessa imputao apenas porque pensou
equivocadamente que no sofreria nenhum dano ou punio (p. 359).
Tal justificao moral est de acordo com o principio da dignidade da pessoa, que aqui limita o
princpio da inviolabilidade da pessoa, ao suspender restries que pesavam sobre o princpio da autonomia
da pessoa (p. 350).
Resumo desta ultima parte, in verbis (p. 362):
- A punio uma ao do Estado e o Estado e todos os seus atos so justificados somente na
medida emq eu procuram assegurar, no maior grau possvel, os direitos das pessoas;
- Quando h conflitos entre direitos[...] uma sada minimizar os danos sociais, dando preferncia
aos direitos mais importantes do maior nmero de pessoas;
- Essa poltica deve respeitar a restrio colateral estabelecida pelo princpio da inviolabilidade da
pessoal, a de no usar algumas pessoas como meios para beneficiar outras;
- Essa situao evitada quando, de acordo com o princpio da dignidade da pessoa, quem for
afetado consente na relao normativa imposta pelo dano.