Revista Digital de Criminologa y Seguridad

Revista Digital de Criminologa y Seguridad
Enero de 2013
DESTACADOS
Cdigo Penal
Comentado.
Documento: CANBALES.
Localizacin de Cadveres
Enterrados.
Delito de Trata de Personas.
Psicopata: Otros Trastornos de
Personalidad, Abuso de Sustancias y
Violencia.
Influencia del Peso en la Distancia
de Frenado en Motocicletas.
Documento:
CANBALES
Las Criminologas Especficas.
SEGUNDA PARTE DEL

CODIGO PENAL ARGENTINO
COMENTADO
Dr. Carlos A. Parma
Criminologas
Especficas
Asesora Forense y en Seguridad
http://revista-temas.blogspot.com.ar
Distribucin Gratuita
REVISTA DIGITAL DE
CRIMINOLOGA Y SEGURIDAD
TEMAS
Ao II
Nro. 05
ISSN 2314-1166
REVISTA DIGITAL DE
NO ES CAPRICHO
LAS REVISTAS DIGITALES
AYUDAN A PRESERVAR
LOS BOSQUES.
En TEMAS somos
conscientes de la necesidad
de preservar nuestra
naturaleza.
Pg. 2
EDITORIAL
onfiamos en que TEMAS alcance una fase estable, aunque no esttica, de

consolidacin a mediados de 2013, en que planeamos ingresar a los Index
mundiales de publicaciones cientficas y especializadas.
En adelante, continuaremos con nuestros planes de publicaciones destinadas a la

amplia comunidad de especialistas en las Ciencias Forenses, prosiguiendo con
nuestra poltica de incorporar nuevas caractersticas (hoy ausentes en la mayora
de las revistas cientficas) de modo tal de expandir la lectura amena, ilustrada y
entendible a todo el pblico, tal como nuestro formato se presenta hoy en da, sin
que ello implique carecer de contenidos acreditados.
Continuaremos el proceso exhaustivo de evaluacin continua de nuestras
ediciones; perfeccionaremos nuestra gestin de contenidos editoriales y
ampliaremos nuestro flujo de informacin cientfica.
En esta fase piloto, nos beneficiaremos enormemente de sus comentarios,
mientras nos esforzamos para que nuestra Revista Digital sea lo ms til y
enriquecedora posible.
Continuaremos con el formato digital porque entendemos que es importante
cuidar nuestro planeta y por supuesto seguir siendo gratis.
Estos son nuestros compromisos acadmicos y editoriales ms ambiciosos. Su
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TEMAS
ISSN 2314-1166
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Pg. 3
REVISTA DIGITAL DE
ESTE MES EN TEMAS
sumario
CRIMINOLOGA
Pg.4
DOCUMENTO CANBALES: Qu se esconde

detrs de este tipo de criminales?
PSICOPATA. OTROS TRANSTORNOS DE

PERSONALIDAD. ABUSO DE SUSTANCIAS Y
VIOLENCIA.
68
TEORA DE LAS CRIMINOLOGAS ESPECFICAS.

La Especializacin de la Criminologa: De lo General
a lo Especfico. Hacia una Neocriminologa?
82
LA PENA DE MUERTE PARA EL PSICPATA:

Como prevencin absoluta del delito.
102
CRIMINALSTICA
LOCALIZACIN DE CADVERES ENTERRADOS:
Tcnicas para bsqueda de cadveres.
22
INFLUENCIA DEL PESO EN LA DISTANCIA DE

FRENADO EN MOTOCICLETAS: Variaciones en la
Estimacin de la Velocidad de Circulacin.
26
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sumario
DERECHO
DELITO DE TRATA DE PERSONAS: Marco
Normativo y Cuadro de Situacin en la Argentina
46
LA VICTIMA COMO GARANTE DE LA PAZ SOCIAL
64
SEGUNDA ENTREGA
CDIGO PENAL DE LA NACIN
ARGENTINA COMENTADO
El reconocido penalista argentino Magster y Dr. Honoris
Causa CARLOS ALBERTO PARMA nos acerca su obra
completa en cuatro entregas mensuales.
REVISTA DIGITAL DE
Pg. 5
REVISTA DIGITAL DE
Por el Lic. Osvaldo A. Cuello Videla
TEMAS
Existe una clase de

hombres, los neurticos, en los
que ya estas interdicciones
provocan una reaccin asocial.
Tales deseos instintivos son el
incesto, el canibalismo y el
homicidio
Sigmund Freud
La araa viuda negra, engulle a su paraje luego de copular en un acto de natural canibalismo.
Entre los seres humanos en pocas prehistricas, en todos los continentes, en algunas primitivas
sociedades el canibalismo existi como una prctica comn pero con diversas motivaciones.
An hoy, en algunas regiones remotas de Nueva Guinea, en algunas reas de frica Oriental y
Central, en la Polinesia y en Sumatra todava se practican rituales de canibalismo; existi entre los
aborgenes de Australia y los maores de Nueva Zelanda tambin, se han registrado casos entre
algunas tribus de Norte Amrica y en primitivas regiones de Amrica del Sur.
Para explicar el canibalismo entre seres humanos (antropofagia) existen numerosas y variadas
exposiciones; muchas veces se ha practicado simplemente para sobrevivir, mientras que otros grupos
humanos lo practicaban por placer: Por la sola predileccin por el consumo de otros seres humanos.
Pero, sugestivamente como afirmaba Sigmund Freud, el motivo principal para comer carne humana
era para castigar al enemigo, extraer venganza, por motivos ceremoniales, o por motivos mgicos.
Algunos criminales, consuman sus aberrantes crmenes para luego deglutir bocados de sus vctimas a
quienes consumen en rituales de canibalismo criminal.
La existencia de canibalismo ha sido un tema
muy discutido. Sin embargo, la evidencia
arqueolgica nos muestra que ha sido una
prctica repetida a travs de los siglos. En la
mayora de las culturas, comerse a los
semejantes era un acto atroz y sacrlego,
mientras que en otras, una costumbre sagrada y
reverenciada. El canibalismo a pesar de resultar
un hecho repugnante, ha sido motivo de
diversos hechos criminales an en nuestros
das.
ceptada y generalizada como acto de pura

supervivencia y de cotidiana ocurrencia. Sin
embargo las pruebas, testimonios y relatos de
canibalismo
ritual
son
abundantes
y
debidamente documentados. De hecho est
ms probada la existencia de canibalismo como
ofrenda a los dioses o por lo general como
venganza de enemigos. Muchas tribus
primitivas tambin se coman a sus semejantes
para obtener las virtudes (fuerza, valenta,
sabidura, etc.) de la vctima.
A pesar de los diversos relatos (generalmente

realizados sobre enemigos o sociedades a las
que se deseaba someter) no hay pruebas
irrefutables del canibalismo social practicado
por grandes grupos humanos, de una manera a-
La desesperacin en algunos casos ha

determinado
como
ltimo
recurso
el
canibalismo, que a pesar de no contar con la
aceptacin (ni an en quienes lo han
practicado) es una variante ms aceptada entre
7
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
las sociedades actuales, siempre que se haya
probado la necesidad desesperada de
supervivencia. An as en estos casos, no han
existido antecedentes de homicidios consumados con fines de alimentacin.
A pesar de ello el canibalismo criminal an
est presente entre nosotros y no son poco
frecuentes los casos de homicidio con dichos
fines.
SLO QUERA CONOCER EL SABOR DE

LA CARNE HUMANA, DE LA CARNE DE
UNA CHICA JOVEN Y ATRACTIVA.
CUANDO UNO SE ENAMORA DE UNA
MUJER, LO NORMAL ES QUE QUIERA
BESARLA. PARA M ES LO MISMO. SLO
QUERA PROBARLA. SOY UN CANBAL. ES
UNA OBSESIN.
Issei Sagawa, un millonario japons que en
junio de 1981, asesin en Pars a su
profesora de alemn, luego de ello mantuvo
relaciones con el cadver y se comi partes
de sus glteos, sus pechos, y sus labios.
El canibalismo como forma habitual de sostn
alimenticio no ha sido probado aun.
En la forma ritual muchas tribus y etnias como
nativos de la cuenca del ro Congo, las tribus
Korowai y Fore de Nueva Guinea lo han practica-
do al igual que los pigmeos, los indios

amaznicos, los aztecas, etc.
En la actualidad su forma ritual prcticamente
ha desaparecido, salvo en la mente obsesiva de
algunos criminales o personas con personalidades perversas, ya que se la considera una
prctica socialmente rechazada en casi todo el
Globo y en la mayora de las civilizaciones es
penalmente sancionado. Su aceptacin social
en el pasado es bastante controvertida en la
Antropologa moderna y se enmarca en el
relativismo cultural.
Aquellos que han consumido carne de otros
seres humanos, afirman que su sabor se
asemeja a la carne de cerdo.
HISTORIA
Cristbal Coln, durante sus expediciones a
las Indias Occidentales descubri que las tribus
del Caribe tenan la horrible costumbre de
comer otros seres humanos. Este es uno de los
primeros relatos documentados de canibalismo
en Amrica. Se cree que al informarse de
aquella situacin se cometi un error al describir
a la tribu como Canibes en vez de Caribes, por
lo que el trmino en la lengua espaola con el
tiempo se convirti en Canibales vocablo con
el que en la actualidad, en la mayora de los
idiomas se conoce la prctica de la antropofagia
(hombres comiendo hombres). El canibalismo
se utiliza tambin en la mayora de los trminos
cientficos en Antropologa, Arqueologa y por
supuesto en Criminologa, para designar la
accin de comer otros seres humanos, ya que
como dijimos el trmino alimentarse hara
alusin a una prctica habitual de supervivencia
que no ha sido documentada todava en ningn
momento histrico.
Revista Digital de Criminologa y Seguridad.

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Watson Consultores
8
TEMAS
Ms estrictamente, canbal proviene de la

palabra caribe la que (supuestamente) por error
deriv en caniba o cariba del idioma tano,
parcialidad de la etnia arawak, tambin
conocida con el nombre de Arahuaco, araguaco
o arawak con el que se denominaba a varios
pueblos indgenas que se encontraban
asentados en las Antillas y la regin
circuncaribe a la llegada de los espaoles en el
siglo XV y aquellas tribus que habitaban una
extensa zona comprendida entre la actual
Florida y las Antillas, la zona costera de
Sudamrica, el oeste de Per, el sur de Brasil e
incluso Bolivia y Paraguay.
En stas regiones caribes, significaba
audaz; para los arawak enemigo y para los
europeos, comedores de hombres.
Segn los relatos del primer viaje, Coln se
encontr en la isla de La Espaola a los
caribes quienes atacaban a los arawark para
conseguir botines, los cuales tambin
secuestraban a los nios a los cuales castraban
y criaban para comerlos.
Los indios de las costas brasileas tambin
hacan del canibalismo una prctica ritual
comn. En estas regiones se practicaba contra
los enemigos, y representaba un alto honor
poder devorar al adversario que se negaba a
ser devorado, mostrando miedo a la muerte.
Segn los relatos de Hernn Corts la
prctica del canibalismo era habitual en actos
religiosos y tras las escaramuzas; para lo cual,
incluso se sola llevar sal a las batallas para sa-
lar a los enemigos muertos, de forma que les

durase ms tiempo su carne y pudieran volver
con ella a sus poblados y repartirla entre sus
familiares.
Poco a poco, con el impulso de las costumbres occidentales y los conceptos morales y
religiosos impuestos por los conquistadores, las
prcticas del canibalismo fueron desapareciendo paulatinamente en Amrica del Sur.
En las tribus de Nueva Guinea, el abandono
de estas prcticas fueron desapareciendo al
descubrirse que aquellos que tenan la
costumbre de comer los cerebros de sus
familiares muertos transmitan una enfermedad,
similar a la enfermedad de las vacas locas a su
prole. Esto provoc que en la actualidad en
todas ellas la prctica del canibalismo haya
desaparecido.
Sin embargo el canibalismo ha existido en casi
todas las pocas y en todos los continentes.
Segn Rachael Bell la evidencia arqueolgica
sugiere que el canibalismo fue practicado desde
el Neoltico y la Edad de Bronce en lo que hoy
es Europa y las Amricas. La riqueza de la
evidencia arqueolgica y antropolgica sugieren
que existi canibalismo en frica, Australia,
Nueva Zelanda, Oriente Lejano y Medio Oriente
Sin embargo, afirma Bell hay varias formas de
canibalismo que parecen ser ms frecuentes en
ciertas reas del mundo y en ciertas situaciones.
El canibalismo es la prctica de comer
individuos de la propia especie. Generalmente
se usa el trmino para designar el acto en el
que seres humanos devoran a otros seres
humanos, aunque lo correcto sera llamar
antropofagia, pues tal conducta ha sido
observada tambin en el mundo animal
(MOROS PEA 2008)
Se
llama
antropofagia
(del
griego
"anthropos," hombre y "phagein" comer) o canibalismo la prctica en la que un ser humano
come la carne de otro ser humano. Actualmente
considerado un tema tab en casi todas las
sociedades del mundo, el canibalismo fue practi
9
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
cado en el pasado por diversas personas de
diferentes edades, etnias y culturas.
En la actualidad, el uso de un cadver para
fines de consumo no es considerado delito en
todas las legislaciones, la tipificacin de la leyes
que definen el canibalismo penal varan
considerablemente de un pas a otro. Inclusive
en algunas legislaciones el canibalismo
propiamente dicho no est incluido en la
legislacin penal, y las acciones que involucran
esta actividad son castigadas en asocio de otras
conductas penalmente reprimibles, como el
homicidio, abusos sexuales o torturas por
ejemplo, que en muchos casos preceden el acto
de comer carne humana.
En los Estados Unidos, el canibalismo es
socialmente inaceptable, pero aquellos que han
cometido este tipo de actos han sido acusados
de otros delitos que est directamente relacionados con el canibalismo, como el asesinato, el
robo grave o necrofilia, generalmente como
delitos principales.
En algunas culturas, lo que algunos consideran como un acto de canibalismo criminal puede
ser un elemento aceptable de otra cultura. Por
ejemplo, los enemigos japoneses presuntamente
fueron consumidos durante el apogeo de la
Segunda Guerra Mundial por las tribus de Papa
Nueva Guinea, que era aceptable en la cultura
durante ese perodo. Son muchos los que se
niegan a creer que el canibalismo se practica en
Watson Consultores
10
esta era moderna civilizada. Sin embargo, hay

mucha evidencia que sugiere que se produce y
con cierta frecuencia. Ha habido muchos casos
documentados de canibalismo, especialmente en
los ltimos 100 aos.
Segn Rachael Bell hay cuatro
principales de canibalismo penal:
formas
Canibalismo sexual.
Agresin canibalismo.
Canibalismo espiritual y ritual
Epicreo / canibalismo nutricional.
Estas
diversas
formas
se
solapan
sustancialmente una con la otra. Por ejemplo,
algunos pueden consumir carne humana para
varios propsitos, tales como para lograr una
sensacin de poder y control (canibalismo
agresin), pero tambin se puede encontrar el
gusto de ser agradable (epicreo). Otro puede
disfrutar de canibalismo con el fin de alcanzar
una mayor afinidad espiritual con la persona que
ha devorado, al mismo tiempo lograr la
satisfaccin sexual intensa
Manuel Moros Pea, en su libro Historia
Natural del Canibalismo, distingue entre
canibalismo
Ritual,
de
supervivencia,
prehistrico, guerrero y patolgico.
El canibalismo se encuentra profundamente
arraigado en nuestro inconsciente colectivo, en
ese lado oscuro de nuestra mente en el que
escondemos nuestros miedos ms primitivos.
Por sorprendente que parezca, recientes
descubrimientos apoyan la hiptesis de que los
seres humanos han sido devorados por sus
semejantes desde que nuestros primeros
ancestros comenzaron a caminar por la Tierra.
En 1991, en la cueva de Moula Guercy,
ubicada 200 km al norte de Marsella (Francia), el
profesor Alban Defleur, de la Universidad del
Mediterrneo de Marsella, y su equipo
encontraron claros signos de un canibalismo que
se remontaba 120.000 aos atrs, a la poca de
los neandertales. Huesos humanos troceados
con marcas de descarnado y golpes precisos pro
ducidos por herramientas de piedra indicaban

que el canibalismo era una prctica habitual.
cuerpo, cuyo deceso se produca de muerte

natural.
No est probado que los neandertales

desarrollaran una conducta simblica ritual o
que tuvieran atisbo alguno de religin La
hiptesis ms aceptada es que estos homnidos
cazaban y daban muerte a otros grupos para
comrselos como si fueran una presa ms. Se
han realizado hallazgos similares en Vindija y
Krapina (Croacia), Combe Grenal (Francia) y en
la cueva de Gattari (Italia).
Esto sin dudas representaba tambin la

proliferacin de enfermedades que poda portar
el cadver, como el caso relatado por la
antroploga Margaret Mackenzie y un equipo de
cientficos dirigido por Carleton Gajdusek y
Baruch Blumberg quienes descubrieron que las
mujeres transmitan enfermedades a sus hijos
(El equivalente de las vacas locas de la dcada
del 70). Esta enfermedad fue conocida como
Kuru, altamente infecciosa y transmitida a
travs de los fluidos corporales.
CANIBALISMO RITUAL
Segn Peggy Sanday en su libro El hambre
Divino, el canibalismo era un acto sagrado, lo
que permiti a los hombres a obtener poderes
divinos a travs de la comunicacin con sus
dioses.
Muchas de las formas modernas de

canibalismo espiritual y ritual son muy similares
a la observada en los grupos tribales. Sin
embargo, la versin moderna criminal de este
Muchas tribus canbales crean que al

consumir el cuerpo de sus enemigos podan
absorber el espritu y sus habilidades.
Dentro de las costumbres canbales podemos
distinguir dos formas.
El exocanibalismo: comer gente de otras
tribus
El endocanibalismo: comerse a los miembros
de la propia tribu.
Los Aztecas crean que el sacrificio de seres
humanos, fueran de su propia cultura o de una
cultura exterior, serva para apaciguar a los
dioses, y si no lo hacan los dioses destruiran a
de toda la humanidad.
Otras culturas participaron en endo y exocanibalismo por razones similares, como los indios
de Amrica del Norte, conocidos como los
iroqus. El espritu absorbido se crea que
facultaban al canbal con los atributos de la
persona muerta.
Incluso practicaban lo que se conoce como
Canibalismo Mortuorio o Afectivo que era el
consumo
de
cadveres
de
familiares,
excluyendo un acto criminal para obtener el
11
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
tipo de canibalismo est ms asociado con los
rituales del culto satnico o de grupo, en lugar
de tribus en lugares remotos del mundo, amn
que implican, siempre, padecimientos psicolgicos de sus ejecutores.
Canbales como Dahmer y Kemper afirmaron
que cuando consumieron sus vctimas crean
que espiritualmente se convertan en una parte
de ellos.
Parece probada la existencia del canibalismo
ritual como ofrenda a los dioses o como manera
de obtener la fuerza y el valor del guerrero
enemigo.
Armin Meiwes. El canbal inocente

Soy Armin Meiwes. Nac en 1961. Soy ingeniero
informtico de Rotenburgo. Mat a un hombre, lo
descuartic y me lo com. Desde es momento
siempre est conmigo
Es atribuido a muchas tribus y etnias: los indios
amaznicos, los aztecas, los pigmeos y otros
Korowai y Fore de Nueva Guinea.
CANIBALISMO SEXUAL
La otra forma de canibalismo sealada por
Bell, es el canibalismo sexual. Esta prctica de
antropofagia, se la considera como un trastorno
psicosexual asociado por lo general con el
sadismo, que implica a una persona sexualizar el
consumo de carne de otra persona.
El canibalismo sexual no necesariamente
significa que el agresor alcanza el clmax o la
satisfaccin sexual por el acto de deglutir a su
vctima, sino que generalmente representa un
episodio de liberacin de ira reprimida o es la
expresin de su frustracin sexual.
En la mayora de los casos criminales
conocidos se encuentra asociado con la violacin
o la necrofilia (sexo con cadveres), y en la
historia reciente se pueden citar los casos de
Issei Sagawa, Gein Edward, Albert Fish, Andrei
Chikatilo, Armin Mewes y Jeffrey Dahmer entre
otros.
12
EL CANIBALISMO EPICREO
Se refiere al consumo de carne humana, que
est motivada principalmente por el sabor de la
carne o por el valor nutricional. Esta forma de
canibalismo se cree que es ms raro y suele ser
considerado como una sub-motivacin de otras
formas de canibalismo, como el canibalismo
sexual.
Sin embargo es raro, hay varios casos que
caen dentro de esta categora que han tenido la
atencin de los medios, pero siempre vinculados a otros motivos ms inclinados a desajustes psicolgicos que el placer por la carne
humana.
Al respecto, Sigmund Freud afirmaba:
Extraar, quiz, ver reunidos estos deseos
instintivos, en cuya condenacin aparecen de
acuerdo todos los hombres, con aquellos otros
sobre cuya permisin o interdiccin se lucha tan
ardientemente en nuestra cultura, pero psicolgicamente est justificado. La actitud cultural
ante estos ms antiguos deseos instintivos no
es tampoco uniforme; tan slo el canibalismo es
unnimemente condenado y, salvo para la observacin psicoanaltica, parece haber sido
dominado por completo. La intensidad de los
deseos incestuosos se hace an sentir detrs
de la prohibicin, y el homicidio es todava
practicado e incluso ordenado en nuestra
cultura bajo determinadas condiciones. Probablemente
habrn de sobrevenir nuevas
evoluciones de la cultura, en las cuales determinadas satisfacciones de deseos, perfectamente posibles hoy, parecern tan inadmisibles como hoy la del canibalismo
EL CANIBALISMO DE
SUPERVIVENCIA
Tal vez la nica forma generalmente aceptada
de canibalismo, aunque poco frecuente, es
cuando los seres humanos en un intento por
mantenerse con vida en situaciones adversas y
como ltima alternativa desesperada, comen la
carne de sus semejantes.
Existen varios antecedentes de canibalismo
de supervivencia, y seguramente al lector se le

haya venido en mente la conocida Tragedia de
los Andes de 1972.
Pero tambin hay otros casos destacados
como el de la expedicin Donner Party.
Carlos Juregui, en su libro Canibalia relata
que Un grupo de familias colonizadoras de
Illinois, lideradas por George Donner que
atrapados por el invierno, sin comida por el
invierno de California, acudieron al canibalismo
(1846-1847)
El caso ocurri en 1846, cuando un grupo de
colonizadores de los Estados Unidos, al mando
de George Donner, y compuestos por ochenta y
nueve hombres, mujeres y nios dirigido por
George Donner emprendi viaje a travs de la
Sierra Nevada con destino a California. Durante
el viaje, el tiempo tom un rumbo inesperado y
se vieron obligados a tomar una ruta alternativa,
perdindose en medio del desierto y la nieve.
13
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
Es atribuido a muchas tribus y etnias: los indios

amaznicos, los aztecas, los pigmeos y otros
Korowai y Fore de Nueva Guinea.
Los viajeros comenzaron a quedarse sin

provisiones y otros recursos, por lo que muchos
de ellos murieron por la exposicin y ya sin
alimentos algunos comenzaron a morir de
hambre.
La mitad de los viajeros perecieron antes de
que los sobrevivientes, que tambin sucumbiran ante la situacin de desolacin y
desamparo, tomaran la drstica decisin de
alimentarse de la carne de los muertos en su
ltimo intento por sobrevivir.
De la expedicin original, solamente sobrevivieron cuarenta y seis entre los que fueron
rescatados mujeres y nios. A pesar que
estuvieron varios meses sin recibir ningn tipo
de apoyo externo y desconociendo el camino de
regreso, al llegar a la civilizacin fueron
considerados como criminales monstruosos y
juzgado por sus acciones. Los viajeros
explicaron que sobrevivieron aproximadamente
unos seis meses comiendo la carne de sus
muertos.
Actualmente se encuentra en el Parque de la
14
Donner Memorial State Park and Emigrant Trail

Museum
Memoria al inmigrante una estatua recordando la
desventura de George Donner y sus colonizadores.
El canibalismo de supervivencia, se trata de
una prctica vinculada a situaciones donde se
pone en juego la propia existencia, por lo que
tiene su causa inmediata en la desesperacin y
la necesidad radical de sustento. En estos casos
suelen ingerirse los cuerpos de los muertos por
otras causas y es poco frecuente el homicidio
con fines canbales.
A pesar de ello, Manuel Moros Pea, nos relata
en su libro el hallazgo de cinco cadveres en por
parte de John A. Randolph (un dibujante del

Harpers Weekly Magazzine) de cinco
cadveres a orillas del Ro Gunninson a unos
tres kilmetros del actual Lake City (USA).
rritorio. Juzgado nuevamente por un tribunal

federal fue condenado a 40 aos de prisin en
1886.
Estaban amontonados y con evidentes

signos de mutilacin. Uno estaba decapitado, a
dos le haban arrancado trozos de carne, a otro
el pecho y a otro el muslo. Todos tenan heridas
de hacha en la cabeza, menos uno que pareca
haber sido golpeado por detrs. Un miembro del
grupo que sali de Utha reconoci los
cadveres
En este episodio, los investigadores
relacionaron a un ex-prisionero como el autor de
las muertes. Alfred Packer El Canibal de
Colorado fue hallado culpable de las muertes y
sentenciado a muerte.
Segn el relato se haban quedado
bloqueados por la nieve y sin alimentos. Packer
argument que uno de los expedicionarios
Swan le dijo que se adelantara a explorar el
terreno y a su regreso encontr a otro de ellos
de nombre Bell asando un gran pedazo de
carne que haba cortado del cuerpo de Miller,
quien tena un hacha clavada en la cabeza. Los
otros tres estaban muertos. Cuando Packer se
acerc Bell quiso atacarle con el hacha y le
dispar en el estmago, para asegurarse lo
golpe en la cabeza varias veces con el hacha.
Arriba, Alfred Packer, El Canbal de Colorado en 1883.

Abajo en 1907 antes de su muerte.
Luego, segn el relato, quiso alejarse del

lugar, pero como los caminos estaban
bloqueados debi permanecer all varias
semanas, durante las cuales tuvo que
alimentarse de la carne de los muertos
En abril de 1883 comenz al juicio contra
Packer, durante el cual el jurado no le crey ya
que estaban convencidos que mat a sus
compaeros mientras dorman para robarles.
Finalmente, no fue juzgado por canibalismo,
sino por homicidio.
Packer fue condenado a la horca, pero logr
ganar una apelacin puesto que fue condenado
en 1883 cuando Colorado ya era un estado por
un crimen cometido en 1873 cuando era un te-
15
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
El misterio sigue envolviendo el caso Packer.
Antes de morir en 1907 dijo sus ltimas palabras
Soy Inocente
En 1989 el profesor de derecho James E
Starrs de la George Washington University a
cargo de un equipo de antroplogos, forenses y
arquelogos, exhumaron los cadveres de las
vctimas del Canbal de Colorado. Hallaron
signos de lesiones en los crneos de los mismos,
producidos por un instrumento similar a un
hacha. Los huesos presentaban signos de haber
sido descarnados y uno de ellos tena una
perforacin que podra haber sido producida por
una bala o algn animal.
No hallaron ninguna evidencia que contradijera
ni probara la versin de Packer. Fue el Canbal
de Colorado un criminal o vctima de las
circunstancias?
Pero ms all de lo emblemtico o enigmtico
de estos hechos, se conocen verdaderos casos
de dramatismo humano en donde no caben du-
das que hubo un concreto episodio de decisin

entre la supervivencia o la muerte.
Tal vez el caso ms recordado de canibalismo
de supervivencia en los ltimos cien aos sea el
episodio conocido como La Tragedia de los
Andes, ocurrida el 13 de Octubre de 1972.
Un grupo de jugadores rugby, sus amigos y
familiares viajaban desde Uruguay en un avin
con destino a Chile. El avin se estrell en las
montaas cubiertas de nieve en la Cordillera de
los Andes, donde mueren trece de los cuarenta y
cinco pasajeros a bordo de la aeronave.
Las acciones de rescate fueron suspendidas a
los diez das de ocurridos los hechos y todos
fueron dados por muertos. Sin embargo los
sobrevivientes conservaban la esperanza de un
pronto rescate, algunos de los cuales murieron
en las siguientes semanas a consecuencia de las
lesiones sufridas durante la tragedia.
Sin ningn tipo de alimento, los que quedaron
con vida slo pudieron sobrevivir comiendo algu-
16
nas partes de los muertos. Los que se negaron

a comer la carne humana murieron de hambre e
inanicin.
estudiante de agronoma, de 21 aos, llega a

temer que lo maten para comrselo tambin.
No obstante las crticas recibidas hacia el
grupo a nivel mundial no se hicieron esperar. El
canibalismo an en stas condiciones extremas
sigue siendo repugnante para la civilizacin. Un
telegrama de Bendicin del Papa Pablo VI
enviado a los jvenes sobrevivientes vino a
calmar la reaccin de muchos.
EL CANIBALISMO CRIMINAL
Despus de setenta das en la Cordillera, dos

de ellos deciden emprender una penosa
caminata de diez das hasta que logran
encontrarse con unos puesteros y poner en
marcha el dificultoso rescate. De los cuarenta y
cinco sobrevivientes originales del accidente
solo diecisis personas fueron rescatadas con
vida.
A casi 40 aos de la tragedia uno de los
sobrevivientes, Jos Algorta, confesaba a
Noticias 24 de Venezuela: As pasan los
das, se agota la comida y crece la angustia. El
domingo 22 de octubre entonces llega un da
clave. En una reunin en el interior del fuselaje
se decide utilizar los cadveres como alimento.
Roberto Canessa, estudiante de medicina toma
la iniciativa, otros se rehsan
Algunos se impresionaron mucho al comer
carne humana por primera vez, pero al cruzar
ese umbral, nos dimos cuenta que era lo mejor
que podamos hacer, coment Algorta.
Del primer bocado recuerdo que pensaba
que satisfaca mis necesidades de alimentacin.
A medida que coma se fortalecan mis ganas
de seguir viviendo agreg.
En una oportunidad, Parrado suea que sus
compaeros se lo comen. Ramn Sabella, estu-
Sin ninguna duda que el aspecto ms

indeseable del canibalismo se encuentra en el
tipo criminal. Mientras que el canibalismo ritual
se apoya en las creencias de los pueblos
primitivos y el de supervivencia tienen su justificativo en la extrema necesidad y la falta de
cualquier otro recurso, el canibalismo criminal
constituye una verdadera aberracin, pero
Qu se esconde detrs de este tipo de
crmenes? Cmo es la mente del canbal?
Lo ms inmediato ser establecer una
distincin entre aquellas privaciones que
afectan a todos los hombres y aquellas otras
que slo recaen sobre grupos, clases o
individuos determinados. Las primeras son las
ms antiguas; con las prohibiciones en las que
tienen su origen inici la cultura hace muchos
milenios; el desligamiento del estado animal
primitivo. Para nuestra sorpresa hemos hallado
que se mantienen an en vigor, constituyendo
todava el ndulo de la hostilidad contra la
cultura. Los deseos instintivos sobre los que
gravitan nacen de nuevo con cada criatura
humana. Existe una clase de hombres, los
neurticos, en los que ya estas interdicciones
provocan una reaccin asocial. Tales deseos
instintivos son el incesto, el canibalismo y el
homicidio. Extraar, quiz, ver reunidos estos
deseos instintivos, en cuya condenacin
aparecen de acuerdo todos los hombres, con
aquellos otros sobre cuya permisin o
interdiccin se lucha tan ardientemente en
nuestra cultura, pero psicolgicamente est
justificado,.. Nos dice Freud en su obra ya
citada.
17
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
Las teoras que analizan la interpretacin de
estos rituales sostienen que la tortura, el
sacrificio y el canibalismo se tornan inteligibles
como expresiones de instintos de amor y
agresividad. El canibalismo es la forma fundamental de la agresividad humana porque supone
un compromiso entre amar a la vctima hasta el
deseo de comerla y matarla porque frustra. Tal
proceder explicara por qu algunas vctimas son
tratadas con gran amabilidad antes de iniciar su
tortuoso fin, como sucedi en los caso del
Canbal de Rotenburgo y de Issei Sagawa.
La dominacin y la tortura son elementos que

estn presentes en la mente del canbal; as
como en el pasado las tribus no solo sacrificaban
por venerar a los dioses si no que tambin lo
hacan por conseguir un status y una recompensa final; el canbal espera una recompensa
(generalmente asociada a la sexualidad) y
poseer a la vctima, tanto fsica como espiritualmente, imaginando que en el acto de
devorarla absorber parte de ella. Y as lo han
declarado en reiteradas oportunidades aquellos
que han cometido canibalismo.
Un acto antisocial originado por el deseo de
dominacin, el canibalismo se describe como el
resultado de impulsos agresivos orales no
controlados, en donde la tortura es un
espectculo, visiones y sonidos excepcionales
como la sangre que mana de las heridas, los
gritos agudos y los aullidos, sumado a la
posibilidad de la presencia de conflictos edpicos
de ambivalencia entre amor y odio a los
progenitores.
Incluso algunos cientficos, criminlogos y
psiquiatras forenses que estudian el fenmeno
no coinciden en cual podra ser el origen de esta
inadaptacin social, que migra entre la mente del
psicpata y la esquizofrenia. E incluso algunos lo
atribuyen a una combinacin de factores
genticos, formativos y circunstanciales.
Issei Sagawa. estaba obsesionado con tener a su

lado "la mujer perfecta". El libro "Asesinos
Canbales" de Moira Martingale, describe a Issei
Sagawa como un estudiante japons inteligente,
obsesionado con las mujeres altas de rasgos
occidentales. Su fantasa se hizo realidad
mientras estudiaba Literatura Inglesa en la
Universidad de Wako en Tokio, all se relacion
con una mujer alemana que daba clases de
idiomas. "Cuando me encontr a esta mujer en la
calle, me pregunt si podra comerla".
18
Quienes defienden la primera de ellas afirman

que el origen del canibalismo criminal debe
buscarse en los rincones de la mente del
socipata, es decir en las condiciones de
desafecto, maltrato e incluso el abuso infantil que
hacen posible la mente del psicpata.
En tanto quienes afirman que las causas
pueden ser genticas se apoyan en los anlisis
que demuestran el componente XYY gentico
hallado en algunos asesinos seriales de este
tipo, al cual se lo suele denominar El
cromosoma de la criminalidad por su doble
componente Y que distingue a hombres de
mujeres.
Esta teora sugiere que puede haber un mecanismo gentico subyacente y de algunos neuro-
qumicos relacionados con el comportamiento

canbal.
No obstante, se han hallado en la mayora de
los casos una caracterstica comn entre los
canbales y es que muchos de ellos han sido
diagnosticados con esquizofrenia o algn otro
tipo de trastorno de la personalidad. como
Albert Fish, Edward Gein, Andrei Chikatilo, y
Sagawa Issei, entre otros.
Es decir una serie de trastornos psicticos con
diversos desajustes cognitivos, emocionales y
manifestaciones conductuales que reflejan una
escisin entre las funciones de sentimiento y
emocin, as como una disociacin entre el
pensamiento y la cognicin; incluyendo perturbacin del pensamiento, ideas delirantes,
alucinaciones y prdida de la realidad.
Algunos aseguran que la esquizofrenia
tambin puede ser un componente importante
en los relatos histricos de canibalismo tribal, lo
que podra ayudar a explicar las experiencias
que muchos canbales dicen sentir antes,
durante y despus de sus actividades
criminales, incluido el elevado sentido del yo y
de la experiencia, alucinaciones y otras formas
de
pensamiento
desorganizado
del
comportamiento.
Es probable que las caractersticas psicticas
relacionadas con la esquizofrenia tengan un
componente gentico por lo que podra haber
degenerado de generacin en generacin. Por
lo tanto, no es improbable que la esquizofrenia
haya echado races en algunas pequeas tribus
indgenas, que giraban en torno a un grupo
pequeo de genes. Sin embargo, esta teora es
especulativa y no ha sido explorada a fondo.
Aunque hay muchas teoras, como ocurre
generalmente en la Criminologa, ninguna es
capaz de explicar completamente por qu
algunas personas recurren a comer carne
humana y mucho menos cules son los factores
de riesgo. Por lo tanto, es obvio que hay una
escasez de investigacin en el rea particular
del canibalismo penal moderno, ya que el
mismo, an sigue existiendo.
El caso ms reciente del Canbal de Miami,

deja absortos a muchos investigadores que
encuentran a un sujeto bajo los efectos de la
marihuana cometiendo un acto de canibalismo
en la va pblica y a plena luz del da; por lo
tanto, sin ninguna duda, ms investigacin es
crucial para la comprensin de los factores que
conducen a esta conducta criminal.
Dentro del campo de la psicologa y la
psicopatologa criminal existen amplios debates
sobre los factores que llevan a una persona a
practicar el canibalismo criminal. Incluso se
habla de una droga que particularmente
exacerba el deseo por la carne humana. No
obstante, hay poca evidencia para apoyar la
mayora de estas teoras.
La Dra. Clancy McKenzie, profesora de
psicologa en la Universidad de Washington
(citada por Racher Bell), cree que el
canibalismo es el resultado de un trauma, en
especial vivido en la infancia. Afirma que un ni19
REVISTA DIGITAL DE
DOCUMENTO:
CANIBALES
o, despus del destete del pecho, experimenta
ansiedad de separacin y fantasea con devorar a
la madre. Una persona que ha vivido esto puede
regresar a esta etapa en la edad adulta debido al
estrs o la ocurrencia de un trauma y llevar al
individuo a buscar la satisfaccin que le ha sido
negada y recurrir al canibalismo.
La Dra. Bell, afirma que esta teora se ve
apoyada por un estudio transcultural sobre canibalismo dirigida por Eli Sagan, donde segn
Peggy R. Sanday en su libro Hambre Divina, el
canibalismo es una respuesta psicolgica a la ira
y la frustracin expresada a travs de la agresin
verbal y ganas de absorber lite-ralmente a una
persona a travs del consumo. Sagan afirma que
este impulso puede ser dirigido a un enemigo
que puede amenazar la fuerza del individuo.
Sagan cree que los nios que son
excesivamente dependientes de sus madres,
debido a la crianza materna ms estrecha, son
ms propensos a experimentar la agresin verbal
y frustracin debido a la separacin. Adems,
afirma que el adulto que lleva inconscientemente
esta agresin oral es probable quien se expresa
de una manera abiertamente dominante en
contra de las mujeres, girando al canibalismo, lo
cual con-cuerda con el caso del Canbal de
Rotenburgo probablemente.
Las pruebas tomadas durante las entrevistas
psicolgicas con canbales apoya en gran
medida el argumento de que la agresin hacia la
madre puede ser un posible factor de
canibalismo, tal como en el caso de Ed Kemper.
Sin embargo, no est claro si esta agresin
conduce directamente al canibalismo. Adems,
hay poca evidencia disponible que pueda confirmar esta teora en su totalidad y en tal supues-
20
to, si existiera, sera difcil de obtener. Incluso si

hay algn mrito a esta teora, es poco probable
que todos los canbales, especialmente
canbales penales encajen en este contexto,
afirma la Dra. Bell.
Por el contrario, el Dr. Park Dietz, experto
criminlogo y testigo clave en el juicio contra
Dahmer, cree que una persona puede recurrir al
canibalismo cuando se enfrentan con el estrs
traumtico sbito, como en el caso de Dahmer
que asesin a su primera vctima a raz de una
ruptura familiar. De hecho, el estrs puede ser un
factor importante que puede impulsar el deseo de
satisfacer su apetito de su propia especie.
Sin embargo, no es la nica explicacin. Esta
teora puede ser correcta en algn grado, sin
embargo, slo proporciona una explicacin
parcial en la motivacin del canibalismo y puede
que no sea aplicable a todos los canbales.
Edmund Emil Kemper naci el 18 de diciembre de

1948 en California
Por otra parte, no explica por qu, en el caso

de Dahmer, entretuvo a las fantasas canbales
en su juventud. Esencialmente, es importante
tener en cuenta la totalidad del marco psicoanaltico que rodea el comportamiento, en lugar
de slo una pequea parte. Por lo tanto, tal vez
sea necesario buscar en la infancia o la juventud
de estos seres, as como su edad adulta en
busca de respuestas a la pregunta de por qu
estos sujetos desean comer gente.
Hay incluso otras teoras menos probadas

an que sugieren que el canibalismo obedece a
un trastorno alimenticio.
Tambin estn aquellas que afirman que
obedece a un trastorno sexual, que aunque
tienen algo de verdad en muchos casos
registrados, no han podido ser replicadas
cientficamente de manera suficiente, sobre
todo por las variables causas observadas en
algunos casos de canibalismo criminal; como el
caso del Canbal de Miami Ruby Eugene, un
afroamericano de 31 aos, que fue abatido por
un agente de la Polica por estar devorando el
rostro de un sin techo el pasado mes de
Diciembre de 2012, en un paso peatonal del
viaducto McArthur, de Miami; donde lo sexual
posiblemente haya estado ausente. O el caso
de Tyree Lincoln Smith, de 35 aos, acusado de
matar a hachazos, y comer parte de su cerebro,
a un desamparado llamado ngel Gonzlez, en
Connecticut (EE.UU.), el 15 de diciembre de
2011.
el 2 de Diciembre de 2012.
4.- JUREGUI, CARLOS.CANIBALIA: Canibalismo,
Calibanismo, Antropofagia Cultural y consumo en
Amrica Latina. Iberoamericana. Madrid 2008.
5.- MOROS PEA, MANUEL.Historia Natural del
Canibalismo: Un sorprendente recorrido por la
antropofagia desde la antigedad hasta nuestros das.
Nowtilus S.L. Madrid. 2008.6. SANDAY, PEGGY (1986). Divine Hunger. Cambridge
University Press. New York.
7.- Noticias 24 Venezuela. La historia de un sobreviviente
de la tragedia de los Andes: Comer carne humana nos
mantuvo con vida. Publicado el 12-08-2012. Disponible
en
http://www.noticias24.com/venezuela/noticia/119443
/la-historia-de-un-sobreviviente-de-la-tragedia-de-losandes-%E2%80%9Cviviamos-
El canibalismo criminal, por lo observado

tiene motivos en lo sexual, lo simplemente
agresivo, orgenes en lo puramente ritual y en
algunos casos epicreo (por deseo del sabor).
Sin embargo dichas formas tienden a
camuflarse unas con otras dado que el asesino
parece tener un amplio nmero de impulsos que
lo levan a consumar el hecho, y mientras el
asesinato, en muchas ocasiones se convierte
en uno de los mviles fundamentales del
criminal en otras es el deseo de poseer por
siempre a la vctimas y en otras la satisfaccin
sexual.
BIBLIOGRAFA
1.- BELL, RACHAEL. El canibalismo: el antiguo tab en la
Edad
Moderna
(en
Ingls).
Disponible
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http://www.trutv.com/library/crime/criminal_mind/psycholo
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Noviembre de 2012.
rodeados-por-la-muerte%E2%80%9D/ Consultado el 12
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2.- BRONISLAW MALINOWSKI, Crimen y costumbre en
la sociedad salvaje Ed. Ariel. 1926.3.- FREUD, Sigmund. El Porvenir de una Ilusin. 1927.
(Traduccin de Luis Lpez Ballesteros). Disponible en
http://www.elortiba.org/pdf/freud_porvenir.pdf. Consultado
21
REVISTA DIGITAL DE
Por el Lic. Ignacio Torquemada Hormazabal
Egresado de la Universidad del

Aconcagua como Perito en Identificacin
Humana, Balstica Forense,
Accidentologa Vial y Licenciado en
Criminalstica.
Estudiante de Periodismo Universidad
Juan Agustn Maza
22
LOCALIZACI
LOCALIZACIN
DE CAD
CADVERES
ENTERRADOS
Watson Consultores
Dentro de las dificultades con las que puede

encontrarse el investigador existe el caso de los
cuerpos enterrados, ya sea que se trate de una
escena primaria o secundaria, el mayor desafo
es encontrar el lugar del
entierro y la
exhumacin del cuerpo preservando las evidencias.
El conocimiento de un hecho de estas
caractersticas puede darse a debido a un
llamado annimo, informando de la presencia de
un cuerpo en un rea, o bien que el mismo fue
descubierto por algn trabajador o una persona
que circunstancialmente pasaba por el lugar. En
TEMAS
este ltimo caso, el lugar del hallazgo debe ser

preservado de igual forma que cualquier
escena, teniendo en cuenta que el rea a
investigar a veces es mayor de lo que se
observa a simple vista, ya que elementos de
valor en la investigacin, como prendas u
objetos, ya sea de la vctima o victimario,
pueden estar esparcidos en un rea mucho
mayor por la accin de animales.
En el caso de una denuncia annima, informando que una persona fue enterrada en una
superficie, puede existir la posibilidad que dicho
lugar sea muy extenso y el perito deber recurrir
a una serie de elementos para lograr la

localizacin del cadver.
Una observacin a simple vista permitir
distinguir el rea donde se encuentre vegetacin perturbada, lo cual indicara la posibilidad de que se trate del lugar que se busca,
siempre que el tiempo transcurrido desde el mo23
REVISTA DIGITAL DE
momento del entierro no haya sido muy

prolongado, ya que la vegetacin volver a
crecer y este signo desaparecer.
El uso de cmaras infrarrojas es de ayuda en
estos casos, teniendo en cuenta que un cadver,
cuando se encuentra en proceso de putrefaccin,
emite calor. Pero el uso de cmaras trmicas no
arrojara resultados positivos si el cuerpo ha sido
enterrado recientemente o por el contrario, si
lleva en ese lugar largo tiempo y ya no quedan
tejidos blandos.
LOCALIZACI
LOCALIZACIN
DE CAD
CADVERES
ENTERRADOS
Cuando se realiza una inspeccin a pie, unos

de los elementos necesarios para realizar dicha
tarea consta de una vara metlica, de 1
centmetro de dimetro y 1.5 metros de largo, la
misma posee en uno de sus extremos una
terminacin en forma de T para asirla y en el
extremo opuesto una terminacin en punta para
darle filo.
Cuando se localiza un sector blando, lo cual da
indicios de tierra removida y por consiguiente, de
la posible presencia del lugar donde se localiza
un cuerpo, se debe detener el sondeo, para
evitar daar el cuerpo u otros elementos de
prueba.
Para evitar realizar una excavacin, se puede

utilizar un detector de vapor, mediante el cual
se detecta sulfuro de hidrogeno, fosfuro de
hidrogeno, dixido de carbono, amoniaco. Los
cuales son indicativos de la presencia de un
cadver, debido a que son gases que se forman
con la descomposicin de un cuerpo.
Para la utilizacin del detector, se introduce la
sonda en el rea dubitada y se calibra la
temperatura,
debido
a
que
a
bajas
temperaturas, la produccin de gases es
mnima.
Los gases ascienden del cuerpo en forma de
V presentando la mayor concentracin hacia el
cuerpo, por lo tanto, si la sonda se inserta muy
cerca del cuerpo o a mucha profundidad, no se
detectaran vapores, debido a esto, es necesario
realizar varias pruebas a distintas profundidades
MANUAL DE CRIMINALSTICA. Guzmn, Carlos A. Ed. La
Roca 2003
Watson Consultores
24
y en distintas reas.
Cabe destacar que el detector de vapores
puede ser utilizado en lugares donde la sepultura
ha sido cubierta con concreto o pisos y
construcciones en general.
EXCAVACIN DE LA SEPULTURA
Cuando se tiene la certeza de que el lugar
examinado es una tumba, se procede a
demarcar todo el terreno, teniendo en cuenta que
se considera como el escenario del hecho no
solo la excavacin, sino tambin la tierra
removida a sus alrededores.
Basndose en el tamao promedio de un
cuerpo, se puede inferir que el rea del entierro
tendr un tamao de 2.50 metro s de largo por
1.80 metros de ancho, la profundidad estar
dada por las caractersticas del terreno y por el
tiempo que el/los autor/es hayan tenido.
La excavacin se deber hacer con extremo
cuidado, teniendo en cuenta que puede
permanecer las marcas del elemento con el cual
se realizo el foso, las cuales pueden ser luego

comparadas con elementos secuestrados.
Una vez extrado el cuerpo, se volver a
examinar el lugar donde se encontraba y se
excavara unos centmetros ms para no
perder algn elemento que no fuera
observado cuando el cuerpo se encontraba
en el lugar.
La utilizacin de un detector de metales es
de gran ayuda, debido a que elementos
metlicos, como por ejemplo botones, pueden
confundirse a simple vista en el terreno si
estos se encuentran oxidados.
TEMAS
25
REVISTA DIGITAL DE
INFLUENCIA DEL PESO EN LA DISTANCIA DE

FRENADO EN MOTOCICLETAS: VARIACIONES
EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA VELOCIDAD DE
CIRCULACI
CIRCULACIN
Por el Lic. Jos Luis Funes
Un perito debe conocer en profundidad la ciencia que aplica. El artesano realiza su trabajo por pura
necesidad prctica, el artista para lograr un fin esttico, el cientfico en cambio conoce las causas y
esto lo coloca en un plano superior del conocimiento.
Todo experimento cientfico debe poder replicarse con idnticos resultados, pero all no acaba la
tarea del investigador: Todo hecho cientfico debe tener una explicacin que sea contrastable con
una realidad.
La Fsica como ciencia auxiliar de la Criminalstica determina a travs de sus leyes y principios las
herramientas prcticas para comprobar un hecho real, verificar sus resultados y dar explicaciones
de cmo se produce un fenmeno determinado.
Resultar til a la disciplina accidentolgica poder indagar cules son las causas con respecto a
vehculos de dos ruedas que varan en la distancia de frenado cuando incrementan su peso.
Poder determinar las causas, aportar soluciones prcticas y de ste modo se evitarn el error en
la estimacin de la velocidad y en consecuencia abrir las puertas para alcanzar el fundamento de
la Criminalstica: La Verdad Real.
26
RESUMEN
ABSTRACT
Uno de los elementos ms importantes para la

reconstruccin de accidentes de trnsito es el
estudio de la velocidad de circulacin de los
vehculos, pues a travs de ella es posible
aplicar las frmulas fsicas para establecer otros
sucesos, como por ejemplo la velocidad de
impacto o desplazamientos posteriores.
One of the most important elements for the

reconstruction of traffic accidents is the study
of the speed of vehicles, because through it is
possible to apply the physics formulas to
establish other events, such as impact velocity
or displacement later.
La huella de frenada es un elemento

fundamental en muchos casos para determinar
la velocidad. Sin embargo, la ecuacin
fundamental no considera la masa o peso del
vehculo.
Se estima que mayor peso en una motocicleta
produce variaciones en el coeficiente de
rozamiento y esto puede llevar a error al
considerarse la aplicacin de la frmula
fundamental para determina la velocidad de
circulacin.
Para establecer la veracidad de esta
hiptesis, el autor llev a cabo estudios con una
motocicleta para determinar si uno o dos
ocupantes producen efectos en la distancia de
frenado por variaciones en el coeficiente de
friccin.
INTRODUCCIN
El grado sumo del saber es contemplar el por qu
Scrates.
EL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
En toda actuacin pericial frente a un
accidente de trnsito interesan principalmente
dos aspectos. Por una parte establecer el
estado de cosas luego de acontecido un
siniestro vial: El perito debe documentar, por
todos los medios posibles, cmo hall la escena
del hecho al momento de producirse su
intervencin. En segundo lugar determinar cul
fue la mecnica del accidente.
En este segundo aspecto, es preciso realizar
una Reconstruccin del accidente y para ello
The braking footprint is a key element in

many cases to determine the speed. However,
the fundamental equation does not consider
the mass or weight of the vehicle.
It is estimated that more weight on a
motorcycle produces variations in the
coefficient of friction and this can be misleading
when considering the application of the
fundamental formula for determining the
velocity of circulation.
To establish the veracity of this hypothesis,
the author conducted studies to determine
whether a motorcycle or two occupants effects
in the stopping distance by variations in the
friction coefficient.
Recibido: 05 de Diciembre de 2012.
Publicado: 01 de Enero de 2013.
se debe partir de distintos datos relevados del

lugar del hecho para establecer de manera
certera
trayectorias
previas,
maniobras
realizadas, velocidad de circulacin, distancia
de frenado, punto de impacto, daos, etc.
Esto se logra elaborando posibles hiptesis,
con arreglo a la lgica, de cmo sucedieron los
hechos; pero stas soluciones hipotticas,
deben ser contrastadas con verificaciones
empricas que tengan respaldo en la
experimentacin y en la fsica, de modo tal que
puedan ser comprobadas.
Por lo tanto, el auxilio de la fsica para
determinar lo que se denomina la mecnica
del accidente resulta de fundamental
importancia.
27
REVISTA DIGITAL DE
Es a travs de las leyes de la fsica y sus
principios elementales que determinaremos la
velocidad de circulacin de un vehculo, su
trayectoria previa y posterior, la determinacin
del vehculo impactante e impactado, y toda otra
cuestin que al perito le sirva para reconstruir
los momentos previos e inmediatos posteriores
de un choque de vehculos.
Uno de los elementos ms importantes para
la reconstruccin de accidentes es el estudio de
la velocidad de circulacin de los vehculos,
pues a travs de ella es posible aplicar las
frmulas fsicas para establecer otros sucesos,
como por ejemplo la velocidad de impacto o el
porqu de los desplazamientos posteriores y la
posible ocurrencia de daos verificados en los
rodados.
Las huellas de frenada, los derrapes, los
desplazamientos posteriores y los daos que
acusan los rodados (entre otros) son elementos
importantsimos para el perito para elaborar una
hiptesis accidentolgica que resulte correcta.
Es a partir de la longitud de la huella de
frenada que se podr determinar en qu
momento el conductor advirti el peligro, cul
fue su reaccin previa al accidente, cul era su
trayectoria original o direccin de marcha y
fundamentalmente ayuda a establecer la
velocidad aproximada de circulacin al
momento de una colisin.
Esta determinacin de la velocidad a partir de
la huella de frenada se logra gracias a la fsica y
el estudio de distintas variables que se puedan
presentar en un hecho particular, como por
ejemplo el tipo de calzada, el estado del tiempo,
el estado de los neumticos, el coeficiente de
friccin, etc.
Desde el punto de vista estrictamente fsico,
para establecer la velocidad de circulacin de
un rodado, y de acuerdo a las leyes del
movimiento, se tienen en cuenta estas
variables:
El coeficiente de friccin,
La aceleracin de la gravedad y
28
La distancia de frenado.
V = 2.u.g .d
Sin que el peso del vehculo intervenga en la
ponderacin de la velocidad. La ecuacin
fundamental conocida, no incluye en su frmula
ni la masa ni el peso de un vehculo.
En su investigacin sobre la influencia del
peso en la distancia de frenado el Licenciado
Emanuel Alvea nos dice: ...Dentro del campo
de la Accidentologa Vial el peso de los
vehculos es un dato desestimado a la hora de
determinar la velocidad en funcin de la huella
de frenado... (ALVEA, E. 2008)
Estudios e investigaciones realizadas han
establecido de manera cientfica, mediante
ensayos experimentales, que la huella de
frenada vara en funcin del peso de los
rodados, por lo tanto nos interesa sobremanera
en sta investigacin determinar cules son las
causas de ello.
Particularmente esta investigacin tratar de
explicar porqu en las frmulas fsicas
aplicables a la accidentologa vial para
establecer la velocidad de un rodado, cuando su
peso normal ha sido alterado (sobrecarga), la
masa del vehculo no es tenida en cuenta, an
cuando se ha comprobado que su variacin
arroja diferentes longitudes en la distancia de
frenado; cules son las posibles causas de
dicha variacin y qu solucin debe aplicar el
perito al momento de evaluar la distancia de
frenado en la determinacin de velocidad de un
vehculo partcipe de una colisin.
En base a esto, nos plantearemos las
siguientes preguntas de investigacin:
Cmo influye el peso en la distancia de
frenado de un vehculo?
Cules es la causa de dicha variacin?
Qu precauciones debera tomar el perito al
momento de calcular la velocidad?
INFLUENCIA DEL PESO EN LA
DISTANCIA DE FRENADO EN
MOTOCICLETAS: VARIACIONES
EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
VELOCIDAD DE CIRCULACI
CIRCULACIN
JUSTIFICACIN EMPIRICA Y
FIOSFICA
Una de las tareas del perito es reconstruir el
accidente y para dar explicacin a muchas
cuestiones, la determinacin de la velocidad es
importante.
Cuando se realiza la reconstruccin de un
accidente de trnsito, en muchos casos, de
acuerdo a los indicios presentes en el lugar, es
posible determinar la velocidad de circulacin
previa a la colisin, segn la longitud de la
huella de frenada.
Una huella de frenada ms larga o ms
corta, implicaran un clculo de velocidad
distinto induciendo en error al perito
investigador-reconstructor.
Variaciones en la determinacin de la
velocidad de circulacin de un rodado, puede
ocasionar distintos problemas:
En primer lugar un clculo errneo puede
desencadenar una serie de clculos y estimaciones inexactas, por ende una reconstruccin
alejada de la realidad.
En segundo trmino se crear un juicio
errneo en el nimo del juzgador al ser
informado que un vehculo circulaba a una velocidad distinta de la que realmente tena, lo que
en algunos casos puede exceder el mximo
permitido y constituirse en un factor que agrave
la situacin de alguno de los protagonistas.
Con estos resultados nos estaramos
alejando de la verdad real y la tarea de la
criminalstica es alcanzar dicho resultado.
De
ah
que
podamos
hablar
de
consecuencias directas (que estn relacionadas
directamente a un clculo y una estimacin

errnea del perito, por ende un desempeo
infortunado) y las indirectas; que no es otra
cosa que los efectos judiciales que su
conclusin equvoca traera aparejada, como
por ejemplo los efectos agravantes sobre el
imputado, o tratndose del vehculo de la
vctima el sobreseimiento de aquel, los efectos
econmicos derivados de una accin civil y el
pago de indemnizaciones, etc., en suma un
proceso judicial basado en una pericia mal
realizada.
Surge evidente entonces que el trabajo se
justifica desde el punto de vista de la necesidad
de dar certeza en la investigacin de un hecho
cualquiera (justificacin emprica) y en la
importancia de indagar los porqus de estas
cuestiones cientficas y tiles a la disciplina
accidentolgica (justificacin filosfica).
OBJETIVOS
A.- Objetivo General:
Determinar las causas fsicas de la influencia
del peso en la variacin de la distancia de
frenado de motocicletas.
B.- Objetivos Especficos:
Determinar qu variaciones se producen en
la distancia de frenado al variar el peso de una
motocicleta.
Determinar la causa de las variaciones en la
distancia de frenado.
Aclarar porqu el peso no est presente en
la ecuacin fundamental.
Proponer soluciones prcticas y vlidas.
29
REVISTA DIGITAL DE
EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
HIPTESIS
A velocidad constante, si a una
motocicleta BMW F-650 GS se le
aumenta el peso con un
acompaante de 90kg, variar la
distancia de la huella de frenado
DISTANCIA DE FRENADO,
FRMULA APLICABLE.
En el ao 2003, en el Congreso Iberoamericano de Accidentologa Vial, el Licenciado
Marcelo Ance, haca pblico un trabajo
denominado Clculo de Velocidad en Base a
Huellas de Derrape, en el cual expona la
necesidad de ponderar en el estudio de la
huella de frenada su origen, determinando si
era de frenada o de derrape y para el clculo
del primero, era til la utilizacin de la formula:
(ANCE, M. 2003)
V = 2.u.g .d
Donde:
V = Velocidad de circulacin.
u = Es el Coeficiente de rozamiento.
Lic. Jos Luis Funes

utiliza a partir de la huella de frenada de un
vehculo teniendo en cuenta su longitud final.
(IRURETA, V. 1996)
Tambin en su estudio sobre Accidentes de
Trnsito, la Mag. Mara Graciela Berardo
pondera la utilizacin de la ecuacin
fundamental para el estudio y determinacin de
la velocidad de circulacin en base a la huella
de frenada. En su libro adems predica
variables aplicables para casos particulares
(drag factor, diferencia de superficie, etc.).
(BERARDO, M. 2004)
g = Es la Fuerza de gravedad y
d = Es la longitud de la huella de frenada.
Esta frmula denominada la ecuacin
fundamental, es tambin utilizada y difundida
por otros autores como Vctor Irureta en su
manual Accidentologa Vial y Pericia, que lo u-
30
TEMAS
ENSAYO DE FRENADA CON
BLOQUEO DE RUEDA
la utilizacin de un cinemmetro para establecer

la velocidad real de circulacin.
En el ao 2005, en La Polica Local de

Castelln se realizan ensayos de frenada con
bloqueo de rueda a fin de verificar la validez de
la ecuacin fundamental para el clculo de la
velocidad de un vehculo a partir de las huellas
de friccin de frenado obtenidas mediante el
Principio General de Conservacin de Energa.
(IZQUIERDO F., C. 2005)
La diferencia obtenida en el clculo de la

velocidad utilizando la ecuacin fundamental en
estos ensayos es uno de los interrogantes que
sta investigacin pretende determinar tambin,
mediante ensayos similares.
Para ello se dise una situacin

experimental de deceleracin brusca de un
vehculo sin colisin final controlando la
velocidad inicial mediante un cinemmetro
(radar de velocidad) y registrando la distancia
de las huellas de frenado y la distancia de
detencin del vehculo.
Se midi la velocidad real del vehculo con el
cinemmetro y luego del bloqueo de las ruedas,
se midi la distancia de la huella de frenada y
se aplic la ecuacin fundamental. As
tambin se realiz un clculo similar agregando
un metro a la distancia de frenado, estimando el
tiempo que demoran las cubiertas en dejar la
impronta sobre el pavimento, obtenindose los
siguientes resultados:
DETERMINACION DE LA VELOCIDAD
DE CIRCULACION EN BASE A LA
HUELLA DE FRENADA
Las huellas de frenada de un rodado se
producen cuando las ruedas se bloquean. En
este caso, los neumticos presentan friccin
con el piso en forma permanente sobre la
misma superficie de contacto (no ruedan)
Esto hace que toda la energa cintica que
durante el frenado se transforme en trabajo y
calor en las zonas de contacto (piso-neumtico)
Este calor provoca un incremento de la
temperatura del caucho, lo que ablanda el
compuesto del mismo y ante la abrasin de que
est siendo objeto se desprenden partculas del
mismo, depositndose stas en el piso. ...Tal
depsito
contina mientras la energa
transferida sea suficiente para producir el fen-
ENSAYO DE FRENADA CON BLOQUEO DE RUEDA.

Nro. de
Ensayo
Distancia de
frenada
Velocidad de
cinemmetro
Velocidad estimada con la

ecuacin fundamental
Velocidad estimada agregando

1 m. de distancia.
Ensayo
1
15.60 m.
64 k/h.
53.26 k/h.
67.08 k/h.
Ensayo
2
16.93 m.
60 k/h.
55.36 k/h.
69.70 k/h.
Ensayo
3
19.37 m.
66 k/h.
59.01 k/h.
69.70 k/h.
Fuente: IZQUIERDO F., C. 2005
Para estos clculos se estim un coeficiente de

friccin de 0.65 basado en tablas establecidas
para el tipo de asfalto.
Si bien es cierto en esta investigacin se utiliz
un automvil, resulta til como antecedente a la
luz de la metodologa de investigacin utilizada,
meno descripto, marcndose as la huella de

frenado... (IRITURETA, V. Op.cit.)
Es esta huella, la que toma el perito como
indicio para determinar la velocidad del
rodado.
Midiendo la distancia de dicha huella de frena-
31
REVISTA DIGITAL DE

EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
frenada y en base a su longitud es posible

determinar (en base al principio de
conservacin de energa) la velocidad de
circulacin de un rodado.
Esto se logra aplicando la frmula
fundamental y el coeficiente de friccin
adecuado, el cual en la generalidad de los
casos es tomado de las tablas antes
referenciadas.
...Si se aplica el Principio General de
Conservacin de Energa (la prdida de
energa del vehculo se debe al trabajo
realizado por la fuerza de rozamiento a lo lardo
de la distancia de frenado) a un vehculo que
circula inicialmente a una velocidad v y se
detiene tras dejar d metros de huellas de
frenada sobre una va horizontal, se obtiene la
ecuacin fundamental del clculo de velocidad
a partir de las huellas... (ALBA LOPEZ, J. et.
al. 2001)
A.- Factor Desaceleracin o Frenado

DRAG FACTOR
Durante una accin de frenado, a partir de
una Velocidad V la Energa Cintica Ec es
igual al trabajo de frenado:
Ec = W
Donde Ec = Energa Cintica y W =
Trabajo.
As tambin sabemos que dicho Trabajo es
la relacin entre F la fuerza que se opone al
movimiento y d la distancia en la que acta:
W = F.d
Tambin vimos que cuando las ruedas estn
bloqueadas:
F = u.P
Donde F es la fuerza, P el Peso y u el
coeficiente de friccin.
Por lo tanto W trabajo es igual a:
W = u.P.d.
Por otro lado por 2 Ley de Newton tambin
tenemos que:
F = m.a
Donde F es la fuerza de frenado, m es la
masa y a la aceleracin.
Reeemplazando entonces:
W = m.a.d.
Donde, como ya vimos, F es la fuerza, m la
masa del cuerpo y a la aceleracin negativa o
desaceleracin y d el desplazamiento en el
que acta dicha fuerza.
Como la masa es igual a P/g, donde P es
peso y g la aceleracin de la gravedad tendre-
TEMAS
32
mos que:
Tambin dijimos que la aceleracin (en este

caso negativa) es igual a:
P.a.d/g = u.P.d
En consecuencia, simplificando la igualdad
anterior podemos decir que:
a = u.g
Por lo tanto:
a/g = u
V2 = u.g.d
En funcin de los expuesto, si se considera la

desaceleracin como fraccin de la aceleracin
de la gravedad, tendremos que ella puede
reemplazarse mediante el coeficiente de friccin
en una accin de frenado, con lo que nos
quedara expresado del siguiente modo:
A fin de determinar el valor de la velocidad,

que es lo que nos interesa establecer, conforme
la distancia de frenado despejamos y tenemos
que:
a = u.g
Despejando el cuadrado de la velocidad nos

queda enunciada la ecuacin fundamental
para establecer la velocidad en base a la huella
de frenada:
B.- La Ecuacin Fundamental.

Ahora bien, una vez establecido que la
desaceleracin o drag factor de un vehculo que
se detiene por accin del frenado es igual al
coeficiente de friccin por la aceleracin de la
gravedad,
analizaremos
la
denominada
ecuacin fundamental, en base al Principio
General de conservacin de la Energa:
Dijimos que la Energa Cintica de un
vehculo en movimiento al accionarse los frenos
se transforma en Trabajo, es decir:
Ec = W
Es decir, si consideramos que el trabajo es
igual a la Fuerza de frenado por la distancia que
dicha fuerza acta, tendremos:
m.V2 = F.d
Como fuerza igualmente es el producto de la
masa por la aceleracin tendremos que la
Energa Cintica es igual a:
V2 = 2.u.g.d
V = 2.u.g .d
Siendo V la velocidad de circulacin, u el
coeficiente de friccin que debemos aplicar
segn la superficie de frenado, g la
aceleracin de la gravedad que es igual a
9,81m/s2 y d la distancia de frenada que
hayamos constatado.
Es de aclarar que esta frmula es aplicable a
los casos en que la velocidad final sea
equivalente a 0 (cero) de lo contrario, en los
casos de impactos es fundamental sumar la
velocidad de impacto del rodado.
V = 2.u.g .d + Vi
m.V2 = m.a.d
Despejando las masas de dicha igualdad nos
queda que:
Donde V es la velocidad de circulacin y Vi

es la velocidad de impacto.
V2 = a.d
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CONTINA EN PGINA 16
33
REVISTA DIGITAL DE
TEMAS
34

MOTOCICLETAS: VARIACIONES EN
LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
Watson Consultores
35
REVISTA DIGITAL DE
EXPLICACIN FSICA DE LA ACCIN
DE FRENADO EN MOTOCICLETAS
Cuando un vehculo circula o frena sin
bloquear los neumticos, estos ruedan sin
resbalar sobre la superficie, por lo tanto la
superficie que est en apoyo sobre la calle no
est en movimiento relativo con respecto a sta.
Entonces el rozamiento es de tipo esttico; pero
cuando los neumticos se bloquean comienza
un movimiento relativo entre la superficie de
rodamiento y la zona de los neumticos por lo
que el rozamiento se transforma en un
rozamiento dinmico.
Por ello es que cuando un vehculo frena sin
bloquear sus neumticos se obtiene mayor
capacidad de detencin dado que el coeficiente
de rozamiento esttico es mayor que el
dinmico que aparece cuando las ruedas se
boquean.
...En frenados violentos, el tiempo que
transcurre entre el comienzo del frenado y el
boqueo total de la primera rueda es
generalmente muy corto, en consecuencia, el
tiempo en que se presenta el rozamiento
esttico es corto, ms an si se lo compara con
el tiempo total en que un vehculo est
detenindose... (BERARDO, M. Op.cit.)
Cuando un vehculo frena, el esfuerzo de
frenado se reparte entre el eje delantero y
trasero, de acuerdo a la siguiente relacin:
El pavimento o calle, ejerce una fuerza hacia
atrs sobre los neumticos, mientras que la
parte ms alta del vehculo tiende a continuar
en su direccin de marcha (por el principio de
inercia).
El peso se va hacia adelante y las ruedas
traseras se alivianan; efecto ste que en un
motociclo se incrementara, dado que el
conductor adems tiende a adelantarse de su
posicin por su propia inercia tambin. (Segn
Berardo, la distribucin podra alcanzar una
proporcin del 70/30 entre el eje delantero y
trasero), lo que equivale a decir que el PESO
del eje trasero se ve disminuido.
36
Direccin y sentido de las Fuerzas durante la frenada.
En la grfica anterior, observamos que al

producirse el frenado en motocicletas, el centro
de gravedad tiende a desplazarse hacia
adelante, y la mayor fuerza de frenado es
ejercida por la rueda delantera que recibe
mayor peso que la trasera (que se aliviana),
mientras que el asfalto o superficie de apoyo
ejerce fuerzas opuestas al sentido de
circulacin.
TIPO DE ESTUDIO Y JUSTIFICACIN

METODOLGICA
La investigacin se realiz mediante un
diseo experimental, en el que se emple como
mtodo principal de recoleccin de informacin
la experimentacin y el anlisis documental.
Para llevar a cabo la investigacin de los
objetivos
se tomaron como referencia
experiencias de frenado con una motocicleta
que se describe en los instrumentos, y de cuyos
resultados se obtienen mediciones de las
huellas de frenada a fin de obtener de una
sumatoria de ensayos particulares una
conclusin general, por tanto el mtodo utilizado
es el inductivo, porque parte de hechos
singulares para remontarse a las leyes que los
rigen.
Se llevaron a la prctica diversas pruebas de
frenado con una motocicleta a fin de verificar si
al incrementarse el peso se observaban
variaciones en la distancia de frenado. Luego se
hicieron los clculos correspondientes a fin de
establecer las causas de las variaciones de
distancia
encontradas,
para
encontrar
explicacin cientfica al fenmeno observado
con el fin de dar respuesta a las preguntas de
investigacin.
Como justificacin a este proceso se ha
tenido en cuenta que los experimentos
realizados, respondern al interrogante bsico
de la investigacin sobre la influencia del peso
en la distancia de frenado en motocicletas.
DESCRIPCIN DE LA MUESTRA E
INSTRUMENTOS
Se realizaron seis series de 10 frenadas cada
una, todas ejecutadas por la misma motocicleta
y un conductor profesional, controlndose
mediante cinemmetro (radar) la velocidad de
circulacin y midindose la distancia de frenado.
b) Conductor: Se solicit la Colaboracin del

Sargento Miguel A. Cuenca, Motorista de la
Polica de Mendoza, habilitado para conducir
mediante Licencia Profesional e Instructor
habilitado para el curso de Motoristas y ex
integrante de la Brigada Cndor I y II (de
acrobacia), con una vasta experiencia en la
conduccin de motocicletas, quien registr un
peso de 91 kilogramos.
c) Acompaante: Para los ensayos actu un
acompaante con un peso de 90 kilogramos.
d) Lugar: Las pruebas de frenado se realizaron
en el Autdromo Jorge ngel Pena,
Departamento de San Martn, sobre la recta
principal del circuito, con carpeta asfltica nueva
con menos de un ao de uso.
Las pruebas se hicieron entre breves lapsos

de tiempo, a fin de evitar la influencia de la
temperatura en las cubiertas y el consecuente
aumento de presin de inflado de las mismas.
El objetivo de este trabajo de investigacin
permiti extraer una serie de conclusiones a
partir de la explicacin fsica del fenmeno en
estudio: La variacin de la distancia de frenado,
en funcin del aumento de peso de una
motocicleta.
Como herramientas de investigacin, en las
diferentes fases, se han utilizado algunas
tcnicas estadsticas sobre los datos obtenidos,
se utilizaron frmulas fsicas para explicar
algunos de ellos y se tabularon y promediaron
sus resultados para obtener conclusiones
generales.
Los
instrumentos
utilizados
investigacin fueron los siguientes:
para
e) Cinemmetro: Se utiliz un cinemmetro

MARCA Systexx modelo Digimax 1.5 fijo
facilitado por la Polica Vial de San Martn,
homologado por el INTI.
la
a) Motocicleta: Una Motocicleta marca BMW F

650-GS. Equipada con freno ABS (desconectable) motor de 4 Tiempos, 1 cilindro, y refrigeracin lquida, posicin transversal, distribucin de 4 vlvulas, con un dimetro por
carrera de 100 x 83 mm. y una cilindrada de 652
cc., con un peso de 192 kilogramos en vaco.
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37
REVISTA DIGITAL DE

EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
RESULTADOS
METODOLOGA DE LOS ENSAYOS
Se realizaron ensayos de frenada cada una
sobre la carpeta asfltica del Autdromo Jorge
ngel Pena, a una temperatura ambiente de
21 y sobre el asfalto de 23 en 3 series de 10
frenadas cada una con el motorista solo, sin el
uso del dispositivo ABS y la utilizacin de
ambos sistemas de freno (delantero y trasero)
quedando sobre el asfalto la impronta de la
huella de frenada la cual fue precisada con
tiza y medida luego con cinta mtrica de 30
metros de extensin.
Posteriormente se repitieron las mismas
pruebas en idnticas condiciones a las
descriptas, con un acompaante para medir los
mismos parmetros de distancia de la huella
de frenada
Los ensayos se dividieron en sesiones de a
10 para evitar sesgos productos del aumento
de:
Temperatura del Sistema de Frenos.
Temperatura del Caucho de las Cubiertas.
Presin de Inflado.
Entre cada serie se realizaron pausas de
entre 15 y 20 minutos aproximadamente.
Todos los ensayos se llevaron a cabo con
la medicin de velocidad mediante el cinemmetro Systexx Digimax 1.5, el cual se
encuentra homologado por el INTI. (Instituto
Nacional de Tecnologa Industrial)
38
No se consider en ningn caso la velocidad

informada por el sistema velocmetro digital de
la motocicleta, por constatarse que no era
coincidente con el cinemmetro (radar),
considerndose vlida la lectura de ste, dado
su homologacin.
Se descartaron aquellas frenadas que no

permitieron su medicin longitudinal completa
por falta de claridad y precisin o donde haba
variaciones de velocidad mayores a 2 km/h,
tomando como base 52 km/h
Se procedi a la video-filmacin de los
ensayos con referencias topogrficas para
documentar la investigacin.
PRESENTACIN DE LOS
ELEMENTOS DE ESTUDIO
A continuacin se describen los resultados de
las pruebas de frenada, para lo cual se
elaboraron tablas describiendo la velocidad en
kilmetros por hora (Km/h) segn el cinemme-
metro la cual se transform para este estudio en
metros por segundo (m/s).
ENSAYOS DE FRENADA
Una vez realizados los ensayos, se procedi
al anlisis de los resultados obtenidos,
En primer lugar se analizarn los resultados
de las pruebas de frenadas vlidas llevadas a
cabo sin acompaante (motorista solo), a fin de
verificar si hay coincidencia entre velocidad y
Se realizan los clculos estadsticos
correspondientes para establecer la media y la
mediana de los ensayos, a fin de obtener un
resultado promedio.
En el cuadro anterior se puede observar que

la mayor distancia de frenado obtenida fue de
15,10 mts., y el valor mnimo (la frenada ms
corta) de 12,85 mts., obtenindose un promedio
de 13,45 mts. de distancia de frenado, con una
diferencia mxima de 2,25 m.
Por lo tanto podra afirmarse lo siguiente:
(Primer constructo de la investigacin)
A una velocidad promedio de 51,63 Km/h
(14,33 m/s) la distancia de frenado en los
ensayos de una motocicleta sin
acompaante es de 13,45 mts.
Relacin de Peso con Acompaante

PESO
Posteriormente se presentan los resultados de

los ensayo de frenada con acompaante.
Motocicleta
Conductor
Acompaante
TOTAL
Relacin de Peso sin Acompaante
192 kg. Aprox.
91 kg.
90 kg.
373 kg. Aprox.
PESO
Motocicleta
Conductor
TOTAL
192 kg. Aprox.
91 kg.
283 kg. Aprox.
Datos Estadsticos Ensayos de Frenada Sin

Acompaante
(extracto de tablas y resultados)
Datos Estadsticos Ensayos de Frenada Sin

Acompaante
(extracto de tablas y resultados)
Casos
vlidos: 30
Velocidad
en Km/h
Velocidad
en m/s
Distancia de
frenado
en metros
Valor
mnimo
50
13,88
12,85
Valor
mximo
54
15
15,10
51,61
14,32
13,43
Mediana
52
14,44
13,23
Moda
52
14,44
12,98
Desviacin
Estndar
0,98
0,28
0,54
Promedio
51,63
Media
Casos
vlidos: 30
Velocidad
en Km/h
Velocidad
en m/s
Distancia de
frenado
en metros
Valor
mnimo
50
13,88
9,99
Valor
mximo
53
14,74
12,24
51,42
14,28
11,22
Mediana
52
14,44
11,31
Moda
52
14,44
11.36
Desviacin
Estndar
0,80
0,22
0,26
Promedio
51,43
14,28
11,23
Media
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13,45
39
REVISTA DIGITAL DE

EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
La mayor distancia de frenado obtenida fue

de 12,24 mts. y el valor mnimo (la frenada ms
corta) de 9.99 mts., obtenindose un promedio
de 11,23 mts. de distancia de frenado con
acompaante.
Por lo tanto, esto nos permite afirmar lo
siguiente
(Segundo
constructo
de
la
Investigacin):
A una velocidad promedio de 51,43 Km/h
(14,28 m/s) la distancia de frenado en los
ensayos de una motocicleta con
acompaante es de 11,23 mts.
Del primer y segundo constructos o
conceptos enunciados precedentemente, es
decir de la distancia de detencin de la motocicleta en los ensayos realizados con y sin
acompaante, podemos obtener un tercer concepto que resulta relevante para la investigacin
y posterior determinacin de la hiptesis
investigativa, y es que: A una velocidad
promedio de entre 14,28 m/s y 14,33 m/s la
distancia de frenado en los ensayos de una
motocicleta con acompaante disminuye un
promedio de 2.22 mts.
Se verificar luego la frmula fundamental

aplicando
los
coeficientes
de
friccin
establecidos por los autores para motocicletas
sobre asfalto seco y nuevo a fin de llevar a cabo
comparaciones con los promedios de distancia
obtenidos en ambos casos.
Los autores sealan que para motocicletas
con peso superiores a 250 kilogramos, el
coeficiente de friccin aplicable en estos casos
es de 0.65 a 0.7 en el caso de motocicletas
frenando con ambos frenos.
Conforme a ello se podr determinar qu
velocidad hubiese obtenido un perito ante el
caso hipottico de constatar una huella de
frenada con las longitudes aqu obtenidas.
Se realizarn por ltimo los clculos a fin de
establecer el coeficiente de friccin que
arrojaron las pruebas realizadas.
Con lo expuesto, se analizarn los resultados
a la luz de las frmulas fsicas aplicables para
establecer fehacientemente si se ha verificado
la hiptesis de estudio y se obtendrn
conclusiones.
DETERMINACION DE LA CAUSAS DE
LAS VARIACIONES
Siendo las diferencias del promedio de

velocidad relativamente despreciable de slo 5
centmetros por segundo (0,05 m/s) en ambas
pruebas, se podra entonces afirmar (Tercer
Constructo):
El segundo objetivo especfico planteado en

esta investigacin es Determinar la causa de
las variaciones en la distancia de frenado, lo
cual coincide con la segunda pregunta de
investigacin que dice lo siguiente:
A velocidad constante, la distancia

de frenado en una motocicleta
disminuye al ser ocupada por un
acompaante.
Cules es la causa de dicha variacin?
40
Para lo cual intentaremos explicar a qu se

debe posiblemente la disminucin de la
distancia de frenado en los ensayos realizados.
APLICACIN DE LA FRMULA
FUNDAMENTAL
Si realizamos los clculos correspondientes a
la velocidad de circulacin conforme la distancia
de frenado obtenida de la motocicleta sin
acompaante, tendremos:
V=
2. 0,65. 9,81 m/s2 .13,45 m = 13,10 m/s
Es decir, obtendramos una velocidad de

47,15 km/h
Si realizamos los clculos correspondientes a
la velocidad conforme la distancia de frenado de
la motocicleta con acompaante, tendremos:
V=
2. 0,65. 9,81 m/s2 .11,23 m = 11,97 m/s
El error adems se acenta en el clculo

cuando la motocicleta es ocupada por dos
personas, siendo de 8,35 km/h.
Esto tiene su explicacin en que en la aplicacin
de la frmula fundamental, generalmente el
peso no es tenido en cuenta.
Esto explicara los errores de clculo obtenidos
por la Polica de Castelln conforme se vio en
los antecedentes de sta investigacin.
De acuerdo a la tercera conclusin o constructo
de esta investigacin, podemos afirmar en
consecuencia que variaciones en el peso o la
cantidad de ocupantes en una motocicleta
produciran errores de clculo en la velocidad
de circulacin en motocicletas cuando se
aplican valores estndar de coeficiente de
rozamiento o friccin, con lo cual queda
expuesto y verificado lo siguiente (Cuarto
constructo de la investigacin):
Que equivale a una velocidad de 43,08 km/h

Esto implicara un error de clculo al aplicar
la frmula fundamental, si quisiramos conocer
la velocidad de circulacin en base a la huella
de frenada dejada por la motocicleta en ambas
condiciones (sin y con acompaante)
El error en el clculo sera el siguiente:
Al calcularse la velocidad de
circulacin en base a la huella de
frenada en motocicletas, mediante la
ecuacin fundamental, la relacin
peso/ocupantes deben ser tenida en
cuenta.
Velocidad real vs. Velocidad calculada en

base a la huella de frenada
Conductor sin
acompaante
Conductor con
acompaante
m/s
Km/h
m/s
Km/h
Velocidad
calculada
13,10
47,15
11,97
43,08
Velocidad
real
14,33
51,63
14,28
51,43
Error de
clculo
1,23
4,48
2,31
8,35
Se puede observar en el cuadro anterior que

existira un error de clculo al aplicar la frmula
fundamental en base a un coeficiente de friccin
tabulado por tablas aplicable al presente caso.
VARIABLES A CONSIDERAR EN LA
DETERMINACIN DE LA VELOCIDAD
Al analizar la ecuacin fundamental
podemos ver que el perito puede caer en el
error de estimar que el peso o la masa de un
vehculo no son tenidos en cuenta al momento
de determinarse la velocidad de circulacin.
(ALVEA, E. 2008)
De hecho, al realizarse ensayos de frenado
con distintos pesos, las variaciones fueron
evidentes en funcin de dicha variable (peso).
Sobre este punto analizaremos lo siguiente:
Al accionarse los frenos en una motocicleta
la rueda trasera tiende a alivianarse por efecto
41
REVISTA DIGITAL DE

EN LA ESTIMACI
ESTIMACIN DE LA
CIRCULACIN
de la inercia sobre el rodado y el conductor, lo

que traslada la mayor carga a la rueda
delantera.
Pero como de suponer al incrementar el peso
con un acompaante, la rueda trasera aunque
en menor escala aumenta su potencia de
frenado.
Por otro lado tenemos que la ecuacin

fundamental, es cierto, no contiene la
estimacin del peso en su enunciado como
puede verse:
V = 2.u.g .d
Por lo tanto si bien en la igualdad:
Ec = W
m.V2 = F.d
m.V2 = m.a.d
V2 = a.d
Las masas desaparecen de la ecuacin al
simplificarla.
Influencia de un acompaante en la accin de frenado
En el grfico anterior se puede observar que

la accin del acompaante se ejerce hacia
abajo (sobre la rueda trasera) por accin de su
propio peso y hacia adelante por accin de la
fuerza de inercia que al frenar (al igual que el
conductor) tiende a seguir animado en la
direccin de marcha inicial.
Es decir se estima que el peso del
acompaante Incrementa la Fuerza de
Rozamiento sobre ambas ruedas de manera tal
que (como se comprob en los experimentos) la
distancia de frenado disminuye.
42
Sin embargo, por otro lado habamos visto

que la aceleracin es la relacin entre el
coeficiente de friccin multiplicado por la fuerza
de gravedad al enunciar que:
a/g = u
a = u.g
En consecuencia, y dado que el coeficiente
de friccin u es:
u = F/P
Donde u = Coeficiente de friccin, F = Fuerza
y P = Peso, vemos que el peso se integra
nuevamente a la misma a travs del coeficiente
de friccin.
Es fcil deducir entonces que en la medida que
V = 2.u.g .d
vara el peso de un rodado vara el coeficiente

de rozamiento.
Y as llegamos al Quinto Constructo de esta
investigacin que se puede enunciar as:
Variaciones en el peso de un
vehculo, producen variaciones
en el Coeficiente de Friccin
Este ltimo concepto nos permite responder
a la segunda pregunta de investigacin Cules
es la causa de dicha variacin? Ya que queda
establecido que la variacin en la distancia de
frenado obedece a la variable peso y ste hace
variar el coeficiente de friccin.
Es decir que conociendo la velocidad y la

distancia de frenado para obtener el coeficiente
de rozamiento o friccin es vlido aplicar la
siguiente frmula fsica:
u = V2
2.g.d
Por lo tanto el coeficiente de friccin para los
ensayos de conductor sin acompaante ser:
u=
Ello tambin nos permite cumplir con el tercer

y cuarto objetivo especfico que nos habamos
propuesto que enuncian:
Determinar la causa de las variaciones en la
Aclarar porqu el peso no est presente en la
ecuacin fundamental.
VARIACIN DEL COEFICIENTE DE

FRICCIN EN FUNCIN DEL PESO.
Vamos a verificar ahora el quinto constructo o
concepto de esta investigacin que dice que:
Variaciones en el peso de un vehculo,
producen variaciones en el Coeficiente de
Friccin
Dado los experimentos realizados con
distintos ensayos de frenado, y el uso de un
cinemmetro (homologado por el Instituto
Nacional de Tecnologa Industrial I.N.T.I.) para
establecer de manera cierta la velocidad
podemos establecer el coeficiente de friccin en
funcin que conocemos la distancia de frenado.
Se tomarn los valores promedio, aclarando
que la verificacin puede hacerse para
cualquiera de los ensayos realizados, tanto con
uno o dos ocupantes, puesto que se conoce la
velocidad y la distancia de frenado exactas.
Partiendo de la ecuacin fundamental
podemos establecer el coeficiente de friccin
segn lo siguiente:
(14,34 m/s)2 = 0,78

2. 9,81m/s2.13,45m
En tanto el coeficiente de friccin de las

muestras paral conductor con acompaante es:
u=
(14,28 m/s2)2
= 0,93
2. 9,81m/s2.11,23m
(En el trabajo original se realizaron los clculos de los 60

ensayos que arrojaron resultados idnticos)
Esto es coincidente con la Segunda Ley de

Newton denominada Principio de masa, y es
all en la relacin entre fuerza, masa y
aceleracin donde encuentra su explicacin el
fenmeno que hemos verificado.
La segunda Ley de Newton es la ley
fundamental de las traslaciones, establece la
forma en que la velocidad de una partcula
cambia por la accin de una fuerza: La
aceleracin a producida por la accin de la
fuerza F sobre un cuerpo de masa m, es de
magnitud proporcional a dicha fuerza e
inversamente proporcional a la masa.
Su expresin matemtica es:
F = m.a
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43
REVISTA DIGITAL DE
accidente de trnsito, como as es un dato
importante a tener en cuenta al formular otros
clculos que puedan derivar del mismo.
Dichos clculos por lo general, cuando se
aplica la ECUACIN FUNDAMENTAL se basan
en tablas previamente tabuladas que los
autores y especialistas en el tema dan por
ciertas, respecto del coeficiente de friccin.
Lo que equivale a decir que la aceleracin de

un cuerpo es directamente proporcional a la
fuerza que lo impulsa e inversamente
proporcional a la masa del mismo:
a = F/m
Lo cual nos lleva a afirmar que en la medida
que aumenta la masa, disminuye la aceleracin
en la medida que la fuerza se mantenga
constante. Tambin vimos que la aceleracin
para el caso de aplicacin de la ecuacin
fundamental era:
a = u.g
Con lo dicho hasta aqu, y de las
verificaciones realizadas a velocidad constante
con uno o dos ocupantes sobre una motocicleta,
queda comprobada la hiptesis planteada en la
presente investigacin:

motocicleta BMW F-650 GS se le
aumenta el peso con un acompaante
de 90kg, variar la distancia de la
huella de frenado
CONCLUSIONES
El objetivo principal de esta investigacin ha
sido Determinar las causas fsicas de la
influencia del peso en la variacin de la
distancia de frenado de motocicletas.
Ahora bien, en la introduccin de ste trabajo
se dijo que la determinacin de la velocidad es
fundamental para explicar la mecnica de un ac
44
Si bien es cierto la bibliografa especializada

considera
valores
estndares
para
la
elaboracin de dichas tablas, surge evidente en
la presente investigacin que el PESO tiene
influencia en el coeficiente de friccin, ya sea
aumentando o disminuyendo su valor segn la
ubicacin y distribucin que tenga en el rodado
y el tipo del mismo.
Estas
variaciones
tienen
influencia
fundamental en la distancia de frenado (ya que
si aumenta el coeficiente de rozamiento la
distancia disminuye y viceversa) y por ende en
la ponderacin de la velocidad de circulacin.
Los ensayos de frenado con una motocicleta
demostraron la hiptesis planteada en cuanto a
que
motocicleta BMW F650 GS se le aumenta su
peso con un acompaante de 90 kg. Variar la
distancia de la huella de frenado
Dicha variacin en nuestro caso aument un
promedio de 2.22 m., por lo tanto aumento el
coeficiente de rozamiento en la medida que
aument el peso y por tanto con un
acompaante la distancia de frenado tendi a
disminuir considerablemente.
Partiendo de las experiencias particulares,
se puede afirmar como regla general, de
acuerdo a las variables que intervienen en la
ecuacin fundamental, lo siguiente:
Variaciones de peso producen variaciones en
el coeficiente de friccin.
A velocidad constante, si aumenta el
coeficiente de friccin disminuye la distancia de
frenado.
A velocidad constante, si disminuye el
coeficiente de friccin aumenta la distancia de
frenado.
Podemos afirmar entonces que el peso debe
ser considerado al establecerse el coeficiente
de rozamiento.
Por lo tanto el perito, para determinar la
velocidad de un rodado en base a la frmula
fundamental, deber realizar ensayos de
frenado en las mismas condiciones que se
produjo el accidente, Tambin Se deberan
evaluar otros factores como la presin de los
neumticos,
temperatura
del
caucho,
temperatura ambiente y del asfalto, temperatura
de los frenos como variables a considerar en los
ensayos.
Jos Luis Funes es Licenciado en

Criminalstica (UDA) Tcnico
Universitario en Accidentologa Vial
y Documentologa y se desempea
como Jefe de la Delegacin Zona
Este de la Polica Cientfica en la
Provincia de Mendoza, Repblica
Argentina.
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REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA DE
PERSONAS
Dra. Patricia A. Taus
MARCO NORMATIVO Y CUADRO

DE SITUACION EN LA
ARGENTINA.
Patricia A. Taus es abogada con

orientacin en Derecho Penal. Egresada
con Diploma de Honor de la Universidad
de Bs. As. como Licenciada en Ciencia
Poltica con orientacin en Relaciones
Internacionales. Diplomada en Estudios
Avanzados en DD. HH. y D. Internacional
Humanitario (American University
Washington College of Law and
Netherlands Institute Of Human Rights),
Co-autora de varios libros de derecho.
Docente de la Escuela de Posgrado del
CPACF-Universidad CAECE en las
diplomaturas universitarias en Seguridad
Humana y Derecho Penitenciario.
46
La trata de personas constituye un delito

internacional de lesa humanidad que atenta
contra los derechos humanos fundamentales
(1). En palabras de la Asamblea General de la
OEA "...viola los derechos humanos de las
vctimas y afecta a la sociedad en general,
puede dar lugar a la ruptura de familias y
comunidades y facilita el crecimiento de la
delincuencia organizada y otras actividades
ilcitas; priva a los pases de capital humano e
impide de ese modo el desarrollo; incrementa
los costos de salud pblica y socava el
cumplimiento de la ley"(2). A nivel econmico,
se estima que genera ganancias que oscilan los
32.000 millones de dlares por ao en el mundo
(3), lo que la convierte en una de las actividades
criminales globales ms lucrativas, despus del
trfico de drogas y de armas. Asimismo, el
Manual para la lucha contra la Trata de
Personas de la Oficina contra la Droga y el
Delito de las Naciones Unidas (ONUDD, 2009),
ha puesto en evidencia que la trata de personas
debe entenderse como un proceso y no como
un delito aislado ya que, muchas veces,
aparece vinculada al trfico de armas, de
drogas, al blanqueo de dinero y a la evasin
fiscal. No es un fenmeno nuevo (4). Sin
embargo, en 2000, la Convencin de Naciones
Unidas contra la Delincuencia Organizada
Trasnacional (Convencin de Palermo) y dos
de los protocolos adicionales que la
complementan: El Protocolo para Prevenir,
Reprimir y Sancionar la Trata de Personas,
especialmente Mujeres y Nios (Protocolo de
Palermo) y el Protocolo contra el Trafico Ilcito
de Migrantes por Tierra, Mar y Aire, le han
otorgado un tratamiento jurdico penal
internacional, reciente, mas especifico que sirve
para abarcar todo acto ilcito de comercio ilegal
de seres humanos, con el propsito de su
sometimiento a cualquier forma de esclavitud
moderna sin distincin de edad, raza o genero.
Histricamente, la esclavitud fue precisada como aquella situacin mediante la cual se ejerca
sobre un individuo atributos del derecho de
propiedad o alguno de ellos (artculo 1ro. de la
Convencin sobre la Esclavitud de 1926, ONU
ONU). Esta definicin ha sido superada por

concepciones y definiciones que se compatibilizan mejor con el avance de las sociedades
modernas y el desarrollo de nuevos mtodos
contemporneos para el ejercicio del derecho
de propiedad sobre el prjimo, a saber: el
trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la
amenaza de una pena cualquiera (definicin
sobre trabajo forzado, Convenio sobre Trabajo
Forzado de 1930, OIT) o la prestacin de
servicios sexuales por dinero o remuneracin
(prostitucin) cuando ella se realiza mediante la
explotacin de una tercera persona (artculo
1ro. del Convenio para la Represin de la Trata
de Personas y de la Explotacin de la
Prostitucin Ajena del ao 1949 (Art. 1, a, b; Art.
2, a, b). Este ltimo tratado internacional unific
los instrumentos anteriores relativos a la trata
de blancas y al trfico de mujeres y nios,
definiendo como delito el hecho de que una
persona concierte la prostitucin de otra, an
con el consentimiento de sta ltima. As, el TIY
en el precedente Prosecutor v Kunarac, Kovac y
Vukovik establece: El crimen de esclavitud est
ntimamente ligado a la esclavitud en trminos
de su definicin bsica pero abarca otras
formas contemporneas de esclavitud no
contempladas en la Convencin contra la
Esclavitud de 1926 y en otras similares o
siguientes (5). Actualmente, se entiende por
esclavitud, el ejercicio de los atributos del
derecho de propiedad sobre una persona, o de
alguno de ellos, incluido el ejercicio de esos
atributos en la trata de personas, en particular
de mujeres y nios (6).
Los antecedentes normativos argentinos en
materia de trata de personas se remontan al 23
de septiembre de 1913, fecha en que se
sanciona la Ley N 9.143 contra la rufianera, la
corrupcin de menores y la explotacin sexual.
Esta norma es conocida como Ley Palacios en
alusin al Dr. Alfredo Palacios, primer diputado
nacional socialista de Amrica Latina- y ubico,
a la Argentina, en la vanguardia de la poca dado que constituyo el primer intento legislativo en
el continente para erradicar la prostitucin, proteger a las vctimas de explotacin sexual (muje
47
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
res, nias y nios) y penalizar a los

responsables. Resulta relevante poner de
resalto que durante la Conferencia Mundial de la
Coalicin contra el Trfico, en coordinacin con
la Conferencia de Mujeres que tuvo lugar en
Dhaka Bangladesh en enero de l999, se
determino el 23 de septiembre como Da
Internacional contra la Explotacin Sexual y el
Trfico de Mujeres y Nias/Nios en claro
reconocimiento al da de promulgacin esta
primera norma legal. Esta celebracin tiene como fin concientizar a los gobiernos y a la
sociedad civil sobre las causas y consecuencias
de este crimen endmico que afecta a todas las
regiones del mundo y llevar a cabo acciones
que permitan detenerlo.
Posteriormente, en 1936 fue sancionada la
Ley 12.331 -an vigente- de Profilaxis de
Enfermedades venreas, que prohbe el
establecimiento de locales donde se ejerza la
prostitucin, o se incite a ella, castiga a aquellos
que regenteen o administren casas de
tolerancia y tambin prev para el caso de
extranjeros la prdida de ciudadana y expulsin
48
del pas. Su intencionalidad era perseguir al

proxeneta y al tratante de blancas.
Por su parte, la Constitucin Nacional, en su
Artculo 15, prohbe la esclavitud y, Argentina ha
ratificado la Convencin Suplementaria sobre la
Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos
y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la
Esclavitud de 1956.
Asimismo, dentro del Cdigo Penal Argentino
se contemplaba la tipificacin de otros delitos
vinculados - promocin y facilitacin de la prostitucin, la reduccin a servidumbre y corrupcin de menores- que resultaban de utilidad
para la persecucin y sancin del delito trata.
De forma complementaria al plexo normativo
local, se contaba y cuenta para la lucha contra
este flagelo con las herramientas supranacionales vigentes. En Argentina, las convenciones o tratados, una vez ratificados, asumen
carcter vinculante y pasan a integrar el marco
normativo nacional, en un orden jerrquico
superior a las leyes. Asimismo, la ltima reforma
de la Carta Magna, de 1994, le otorgo jerarqua
constitucional (art. 74 inc.22) a los principales

instrumentos del Sistema Universal de Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, entre
los que se encuentran aquellos que
expresamente prohben la servidumbre,
esclavitud y la trata de personas, tales como:
Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, art. 4; Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, art. 6.1 y art. 19; Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
art. 8; Convencin sobre la Eliminacin de todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer,
art. 6 y Convencin sobre los Derechos del
Nio, art. 19.1, art. 34 a,b,c, art. 35 y art.36
con sus dos Protocolos Facultativos relevantes
respecto a la trata infantil:Venta de nios, la
prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la
pornografa y La participacin de nios en conflictos armados-.Sumado a lo anterior, sendas
Recomendaciones Generales, Documentos,
Convenciones y jurisprudencia del Comit de
Derechos Humanos resultan de aplicacin obligatoria y pertinente al tema de acuerdo a los
compromisos internacionales asumidos por la
Argentina, a saber: la Recomendacin General
N 19 del Comit de la CEDAW sobre La
Violencia contra la Mujer de 1992,
que
establece que la pobreza y el desempleo aumentan las oportunidades para la trata de mujeres (7). En esta lnea, el documento de la
Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la
Mujer de Naciones Unidas del ao 2005, sobre
Eliminacin de la Demanda de Mujeres y Nias
que son objeto de trata con fines de explotacin estipulo en la lucha contra la trata la
necesidad un enfoque que aborde todos los
factores y causas que fomentan la demanda.
Tambin reconoci que la mayora de las
personas objeto de la trata son mujeres y nias,
en particular de pases en desarrollo y con
economas en transicin. En este orden de
ideas, resulta oportuno hacer referencia, tanto a
la Recomendacin General No 25 (30 periodo
de sesiones, 2004) sobre las medidas
especiales de carcter temporal que deben
implementar los Estados Partes, como al
Informe de la Relatora Especial sobre Violencia
contra la Mujer, de 2006, que instituye la norma

de la debida diligencia como instrumento para la
eliminacin de la violencia contra la mujer.
Del mismo modo, el Sistema Interamericano

de Derechos Humanos ofrece importantes instrumentos aplicables en la prevencin y sancin
de este delito. Adems de la citada Convencin
Americana sobre Derechos Humanos que prohbe la trata de mujeres en todas sus formas y
la equipara a la servidumbre, se debe tener
presente lo resuelto por los rganos de control y
vigilancia para la observancia y cumplimiento de
los derechos humanos reconocidos en este
tratado, es decir, la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos(8). En este orden de
ideas, resultan eficaces dos Convenciones:
a) Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer, Convencin de Belm do Par (aprobada en el mbito de la OEA en 1994 y
ratificada por Argentina, por Ley N 24.632, en
1996) que fue adoptada por todos los pases de
la regin, constituyendo un valioso marco normativo para combatir la violencia de gnero (Art.
XX, b, c), complementndose con la Convencin para la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer
(CEDAW). Define la violencia contra la mujer
como cualquier accin o conducta basada en
su gnero que cause muerte, dao o sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en
el mbito pblico como en el privado. Establece
un nexo inseparable entre violencia y
discriminacin, manifestando que el derecho de
49
REVISTA DIGITAL DE
las mujeres a vivir libres de violencia conlleva su

derecho a no ser discriminadas y a ser
educadas sin estereotipos de gnero ni patrones de inferioridad. Al respecto, la CIDH ha
reconocido su competencia contenciosa respecto al art.7 de esta Convencin.(9)
b) Convencin Interamericana sobre Trfico
Internacional de Menores, aprobada por Ley N
25.179 de 1999, que aporta herramientas para
la prevencin y sancin del trfico de personas
y para efectivizar la restitucin de las personas
menores de edad a sus pases de origen.
Por otra parte, resultan pertinentes sendos

Convenios de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT), tales como: Convenio N 29
sobre el Trabajo Forzoso (1930), ratificado por
Argentina en 1950, que define a este delito
como todo trabajo o servicio exigido a un indivi50
individuo bajo la amenaza de una pena

cualquiera y para el cual dicho individuo no se
ofrece
voluntariamente.
Tambin,
el
Convenio N 105 sobre la Abolicin del
Trabajo Forzoso (1957), incorporado por
Argentina en 1960, en el que los miembros
firmantes se obligan a suprimir y a no hacer
uso de ninguna forma de trabajo forzoso u
obligatorio. Respecto de las personas menores
de edad, es de destacar el Convenio N 138
sobre la edad mnima (1973); en el cual se
dispone que todo pas ratificante deber com-
prometerse a seguir una poltica nacional

tendiente a la abolicin efectiva del trabajo de
los nios y a elevar progresivamente la edad
mnima de admisin al empleo. Al respecto, la
Argentina sancion la Ley 26.390 Prohibicin
del Trabajo Infantil y Proteccin del Trabajo A-
dolescente que eleva la edad mnima de

admisin al empleo a 16 aos. Sumado a ello,
ha sido aprobado en 2000, el Convenio N
182 (Art. 3, a, b) sobre las peores formas de
Trabajo Infantil en el que se plantea la
importancia de que los Estados miembros
adopten medidas inmediatas y eficaces para la
prohibicin y la eliminacin de las denominadas peores formas de Trabajo Infantil.
Por ltimo, el Convenio N 97 sobre los
trabajadores migrantes de 1949, que define al
trabajador migrante como toda persona que
viaja de un pas a otro para ocupar un empleo
que no habr de ejercer por su propia cuenta.
Este Convenio se complementa con la
Convencin Internacional sobre la Proteccin
de los Derechos de Todos los Trabajadores
Migratorios y de sus Familiares (ONU, 1990)
ratificada por Argentina en el ao 2007, que
consagra el principio de que toda persona que
se desplaza por trabajo tiene los mismos
derechos fundamentales que el resto de los
trabajadores.
Es dable destacar que la historia criminolgica mundial nos ha demostrado que

con posterioridad a la Convencin para la
Supresin del Trfico de Personas y de la
Explotacin de la Prostitucin Ajena, los
traficantes o tratantes han demostrado
presentar una lgica de "globalizacin de la
ilegalidad" que se puede observar mediante
sus nuevas formas de organizacin. Especfica
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
mente, a mediados de la dcada de 1990, en

el continente europeo se hicieron visibles
situaciones que presentaban similitudes con el
modus operandi de las antiguas redes de
tratantes: arribaban a los pases de Europa
Occidental mujeres, trasladadas clandestinamente desde la ex - URSS, que eran forzadas
a prostituirse. Ante este cuadro de situacin,
los servicios de asistencia gubernamentales y
diversas ONG de distintos continentes comenzaron a investigar y denunciar la existencia
y sistematicidad de estos traslados, al igual
que la coaccin y la violencia evidenciada en la
explotacin sexual de las vctimas. Como el
delito adquira carcter internacional se demando la urgente intervencin de los diferentes
actores sociales nacionales y supranacionales.
As llegamos a diciembre de 2000, donde 148
estados de las Naciones Unidas concurrieron a
la Conferencia celebrada en Palermo, Italia
donde acordaron tres documentos centrales
para diagnosticar y luchar contra la trata de
personas -como nueva modalidad del crimen
organizado- a saber: Convencin de Naciones
Unidas contra la Delincuencia Organizada
Trasnacional (Convencin de Palermo) y dos
de los protocolos adicionales que la complementan: El Protocolo para Prevenir,
Reprimir y Sancionar la Trata de Personas,
especialmente Mujeres y Nios (Protocolo de
Palermo) -que entr en vigor el 25 de
Diciembre de 2003 y , actualmente, ha sido
firmado por 117 pases, adems de tener 150
Estados Partes (19) y el Protocolo contra el
Trfico Ilcito de Migrantes por Tierra, Mar y
Aire.
51
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA DE
PERSONAS:
MARCO NORMATIVO
Y CUADRO DE
SITUACION EN LA
ARGENTINA.
El propsito del Protocolo de Palermo es

aniquilar las redes mundiales de delincuencia
organizada, combatir el trfico de seres
humanos y la delincuencia trasnacional que han
surgido en consonancia con la globalizacin.
Por lo tanto, hace referencia al comercio de
personas con fines de explotacin sexual en
todas sus formas - incluida la prostitucin; los
trabajos o servicios forzados que pueden
conllevar la servidumbre, esclavitud o extraccin
de rganos-. Como ya se ha manifestado, al
establecer los estndares internacionales de la
trata, instaura un lenguaje y una legislacin
global para definir la trata de personas,
especialmente, de mujeres y nios. Adems,
resalta la importancia de asistir a las vctimas y
pretende prevenir y sancionar el delito
estableciendo parmetros sobre cooperacin
judicial e intercambio de informacin entre
pases. A tal fin, brega por la armonizacin
normativa de los diversos Estados.
52
En este sentido, ha resultado vital que un

nmero significativo de Estados hayan ratificado
la Convencin de Palermo y sus Protocolos
Adicionales, entre los que se encuentran los
cinco pases de actuacin de la UNODC Brasil y
Cono Sur: Argentina (Ley 25.632 de 2002),
Brasil (2004), Paraguay (2004), Chile (2004) y
Uruguay (2005). Tambin que, entre 2003 y
2008, varios pases hayan promulgado
legislacin para combatir la trata de personas,
en respuesta a la entrada en vigor del
Protocolo de Palermo, lo que evidencio un
aumento en la cantidad de denuncias y de
organismos involucrados en la persecucin de
estos delitos (11).
En este contexto,
Argentina sanciono y
promulgo, en abril de 2008, la Ley 26.364
Prevencin y Sancin de la Trata de Personas
y Asistencia a sus vctimas que tipifica en el
Cdigo Penal Argentino el delito de Trata de
personas, en sus artculos 145 bis y 145 ter. La
ley de referencia agrava la pena que presenta

una escala de 5 a 15 aos- para el supuesto de
trfico de migrantes (Ley 25.871) cuando se
hubiere puesto en peligro la vida, la salud o la
integridad de los migrantes. De esta forma,
cuenta con una legislacin especfica que
abarcara la totalidad de los elementos que
(segn los estndares establecidos en el
Protocolo de Palermo) configuran el delito de
trata de personas.
Teniendo presente que el instrumento internacional, al establecer un vnculo entre la trata
de personas con la delincuencia organizada
internacional, le otorga al delito una naturaleza
de tramitacin compleja; la Argentina le ha
otorgado competencia federal (12). Pese a ello,
los delitos vinculados o conexos a la trata
(reduccin a la servidumbre, corrupcin de menores, promocin y facilitacin de la prostitucin, y explotacin de la prostitucin ajena)
siguen siendo competencia ordinaria de las
provincias y, por ende, cuando un caso ingresa
al sistema judicial las actuaciones quedan
radicadas ante la justicia en lo criminal de la
provincia donde ocurrieron los hechos o ante la
justicia en lo criminal nacional, si se produjeron
en el territorio de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires. Asimismo, las investigaciones en
los casos de Trata pueden requerir cooperacin
(pedidos de informes o realizacin de diligencias
probatorias) de operadores judiciales o fuerzas
policiales de jurisdicciones distintas a aquella
ante la cual tramita la causa. De esta forma, se
pone en evidencia la presencia de una
legislacin deficiente en materia de cooperacin
que impone un sistema de reglas que se
caracteriza por sus altos niveles de burocratizacin, teniendo como principal consecuencia un retardo excesivo en las respuestas
de una jurisdiccin a otra. A modo de ejemplo,
una notificacin o citacin a una vctima o
testigo que tienen domicilio en otra provincia
puede tomar meses, lo que evidentemente no
constituye un plazo razonable a los efectos de
la investigacin.
Aun cuando el Protocolo de Palermo solo se
refiere a la trata de personas en el mbito

transnacional y en el marco de una situacin de
grupo de criminalidad organizada; la ley
argentina, como la de otros pases de la regin,
incorporan en sus Cdigos Penales, tanto la
trata internacional como la interna llevada a
cabo por grupos criminales.
Intrnsecamente al catlogo de medios
comisivos que enumera la norma se encuentran
los vicios del consentimiento de la vctima engao, violencia, amenaza- y otros supuestos
de voluntad doblegada de antemano dentro del
marco de una restriccin de su mbito de
determinacin, como son el abuso de autoridad
o de una situacin de vulnerabilidad y la
concesin o recepcin de pagos o beneficios
para obtener el consentimiento de una persona
que tenga autoridad sobre la vctima. Aqu cabe
recordar que en los delitos que conllevan a la
esclavitud, existe ausencia de consentimiento o
libre voluntad de la persona sometida (13). Por
consiguiente, el consentimiento no se puede
vincular con la mera manifestacin de la vctima
sino con una valoracin jurdica que la incluya
otros factores vinculantes. "El concepto de
dignidad no se refiere al estado de nimo
subjetivo del autor o de la vctima sino que tiene
un carcter objetivo que bien puede medir el
juez a partir de la apreciacin de la presencia de
medios comisivos" (14). Como ha manifestado
el TPIY, existen determinados hechos que
denotan la inexistencia de consentimiento y la
presencia de esclavitud, a saber: hacinamiento
severo; condiciones de salubridad deplorables;
comida insuficiente; carencia de libertad de
movimiento; maltrato fsico; abuso psicolgico y
condiciones de vida inhumanas. (15)
Teniendo en miras realizar un somero
anlisis de la trata de personas en Argentina no
se puede perder de vista el contenido de la
vulnerabilidad como elemento normativo del tipo
penal y sus implicancias. En este sentido,
existen causas y factores de riesgo de carcter
estructural, as como otros de tipo circunstancial
que propenden a que una persona pueda
convertirse en vctima del delito de trata. La
Oficina de Naciones Unidas contra la Droga y el
53
REVISTA DIGITAL DE
Delito (ONUDD) en An Introduction to Human

Trafficking: Vulnerability, Impact andAction
(2008), define el concepto de vulnerabilidad
como una condicin que resulta de la forma en
que los individuos experimentan negativamente
la compleja interaccin de los factores socio
culturales, econmicos, polticos y ambientales
que conforman el contexto de sus respectivas
comunidades. Asimismo, se propone elaborar
indicadores de las condiciones de la
vulnerabilidad en relacin con los siguientes
temas: niez, gnero, pobreza, exclusin social
y cultural, educacin limitada, inestabilidad
poltica, la guerra y los conflictos armados, los
marcos sociales, culturales y jurdicos, el
desplazamiento impuesto por coaccin y la
demanda (16). En forma similar, los estados
reunidos en la Cumbre Judicial Iberoamericana
la han precisado del siguiente modo: Se
consideran en condiciones de vulnerabilidad
aquellas personas que por razn de su edad,
gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o
culturales, encuentran especiales dificultades
para ejercitar con plenitud ante el sistema de
justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico. (17). Finalmente y con el
propsito
de
sintetizar los parmetros
precedentemente transcriptos, resulta adecuada
la conceptualizacin incluida en las 100 Reglas
de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las
Personas en condicin de Vulnerabilidad, que
delimita la situacin de vulnerabilidad a las
especiales dificultades para rechazar la
explotacin a la cual las personas son sometidas (18) Entre las personas especialmente
vulnerables, estas Reglas identifican a los
nios, ancianos, personas con discapacidades,
integrantes de comunidades indgenas y los
trabajadores migratorios.
Lo reseado nos permite inferir que el abuso
de una situacin de vulnerabilidad es el medio
coercitivo que engloba a la gran mayora de los
casos de trata de personas. Este medio comisivo puede presentarse en las diversas etapas
del delito, es decir, durante el reclutamiento o
secuestro, el traslado (ya sea dentro de la juris-
54
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
diccn de un pas, o internacional), la recepcin

con el consecuente alojamiento de la vctima en
el lugar de destino, y su explotacin en un
contexto de amenazas, engao, coaccin y
violencia. Esta secuencia de acciones es
llevada a cabo por redes o asociaciones
criminales que identifican y reclutan a las
futuras vctimas; organizan, gestionan y
financian su traslado. Los tratantes se aseguran
mediante amenazas, engaos, deudas, etc que
las vctimas no puedan -o crean que no puedensalir de su situacin de esclavitud. En general,
los tratantes retienen los documentos de las
vctimas como una forma ms de coaccin y, en
el caso de extranjeros y extranjeras, los
amenazan con la deportacin o la crcel. Al
respecto, la ONUDD propone la siguiente
definicin legislativa: Abuso de una condicin
de vulnerabilidad significa que el autor cree que
las vctimas no tienen una alternativa razonable
a someterse al trabajo o servicio por l
demandado, e incluye: tomar ventaja de las
vulnerabilidades resultantes de la persona que
ingresa ilegalmente al pas o sin la
documentacin apropiada, de un embarazo o
cualquier enfermedad o discapacidad fsica o
mental de la persona, incluyendo adicciones al
uso de alguna sustancia, o capacidad reducida
de formar juicios en virtud de ser un nio (19).
En el delito de la trata de personas pueden
identificarse conceptos que definen las relaciones de las sociedades latinoamericanas, en
general, y de la Argentina, en particular. Bsicamente, las estructuras patriarcales y la distribu-
cin del poder, la desigualdad, la violencia de

gnero, la pobreza, la inseguridad estn entre
las ms destacadas causas estructurales en los
cuales se enmarca la problemtica. Una
investigacin reciente sobre la trata de mujeres
con fines de explotacin sexual, en la Argentina,
revela que: La pobreza estructural, las
desigualdades sociales, la discriminacin por
gnero, las migraciones son algunas de las
causas principales que reproducen este
fenmeno, del cual la mayor parte de sus
vctimas son mujeres y nias, quienes ante la
posibilidad de obtener una mejora en sus
condiciones sociales y personales aceptan
ofertas de trabajo engaosas, migrando a
lugares alejados de sus orgenes, y rompiendo
con todas sus redes familiares y de contencin.
Esta situacin es propicia para las redes de
delincuencia organizada, por cuanto facilita su
crecimiento y expansin de las redes de
explotacin. Se ha verificado un predominio de
la trata interna de mujeres, cuyas edades
oscilan entre los 18 a 35 aos, provenientes de
provincias de Buenos Aires, Crdoba, La

Pampa, Chubut, Santa Cruz y Tierra del Fuego.
La trata internacional est compuesta, sobre
todo, de mujeres de nacionalidad paraguaya
que suelen ingresar, en la mayora de los casos,
por las provincias de Misiones y Entre Ros para
ser trasladadas, al igual que en el supuesto de
trata interna, hacia las provincias de mayor
poder adquisitivo que se encuentran situadas en
el centro y sur del pas (20). Aqu, considero
superlativo no perder de vista el enfoque de
gnero y vulnerabilidad al leer estos datos
empricos. Ello nos exhorta a tener presente, al
momento de identificar una vctima sus
circunstancias estructurales y personales, es
decir, los factores de gnero, la condicin de
migrante, los antecedentes culturales, etc.
Conviene recordar que puede haber
explotacin sin trata, pero no a la inversa.
Desde la poltica de seguridad, la trata y la
explotacin sexual, son un problema criminal
inescindible. Sin embargo, en la Argentina, la
poltica criminal se enfoca casi exclusivamente
provincias con mayor desigualdad social, como

lo son Misiones, Corrientes, Chaco, Santa Fe,
Entre Ros, Tucumn, Salta, Formosa. Los
lugares de destino para su explotacin son las
en la primera. Una poltica criminal concentrada

slo en una dimensin del fenmeno (la trata)
provoca importantes distorsiones para la poltica
en s y tambin en torno al fenmeno criminal
55
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
en cuestin (21).
Dadas las caractersticas complejas de la
problemtica, estimo que toda iniciativa para
combatir la trata de personas debe promover un
enfoque multi-institucional, con el fin de que se
atiendan las necesidades de las vctimas y se
apoyen las medidas de cumplimiento de la ley
(22). La Argentina ha realizado esfuerzos en
este sentido, creado en el mbito de los
distintos organismos del Gobierno Nacional y
Provincial, instituciones para el enfrentamiento,
investigacin, prevencin del delito y tratamiento a sus vctimas, a saber:
a) El aspecto internacional se encuentra
delegado en el Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto. Las solicitudes de asistencia
son transmitidas por va diplomtica o a travs
de las respectivas autoridades centrales y
deben librarse de acuerdo a lo establecido en
cada Tratado o Convenio se encuentran en
vigencia un nmero importante de tratados de
asistencia bilaterales y regionales-. En caso de
inexistencia de los mismos se procede de
conformidad a lo previsto en la legislacin
interna conforme lo establecido por la Ley
24.767, art.2 de Cooperacin Internacional en
Materia
Penal.
Los
mecanismos
de
colaboracin para la investigacin de delitos,
tambin, se activan por medio de los canales
diplomticos a travs de la Direccin de
Asistencia Internacional- (Decreto N 270/2000),
conforme lo determina la Convencin de Viena
sobre Relaciones Diplomticas (art. 41 inc. 2
Dto./ley 7.672 del 13/9/63) y la Ley de
Ministerios (art. 71 inc. 4 Ley 22.520 modif.
56
por Ley 24.190). Adems, la Organizacin

Internacional para las Migraciones (OIM), a
travs de su Proyecto de Asistencia a Vctimas
de Trata (AVOT) con cobertura en los pases
del Cono Sur, atiende en Argentina, a las
vctimas de trata. Su trabajo ha permitido
constatar un incremento constante de mujeres
jvenes vctimas de trata, principalmente, con
fines de explotacin sexual. Este Programa
tiene como contrapartes a los gobiernos de la
regin a travs de sus Ministerios de Justicia,
Oficinas de Asistencia a las Vctimas,
Ministerios
del
Interior,
Ministerios
de
Relaciones Exteriores, Secretaras de la Mujer,
Ministerios Pblicos Fiscales y Poder Judicial,
Defensoras del Pueblo y organizaciones de la
sociedad civil (23).
b) El mbito interno se encuentra a cargo de la
Procuracin General de la Nacin, la cual
divulg en el Informe Anual de 2009, que el
Norte Argentino se presenta como la regin de
mayor captacin o reclutamiento de personas
(mayormente mujeres) con fines de explotacin
sexual; constituyndose, a su vez, en rea de
paso o transporte de personas (principalmente
hombres) destinadas a la explotacin laboral.
Asimismo, la Unidad Fiscal de Asistencia en
Secuestros Extorsivos y Trata de Personas
(UFASE), dependiente del Ministerio Pblico
Fiscal de la Nacin Argentina, tambin realiza
informes anuales sobre su desempeo referidos
al nmero de investigaciones preliminares y
expedientes en colaboracin que se realizan en
cada periodo. Por su parte, el Ministerio del
Interior, ha designado a la Direccin Nacional
de Migraciones como un punto focal contra la
trata. El Ministerio de Desarrollo Social ha
creado en su seno reas dedicadas al delito de
trata, mientras que el Ministerio de Seguridad
que ha instruido a los funcionarios de las
diversas fuerzas a fin de que se especialicen en
el tema, creen protocolos y desarrollen reas
especificas.
c) Con el objetivo de velar por las vctimas, el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de
la Nacin tiene bajo su dependencia a la Oficina
de Rescate y Acompaamiento a las Personas

Damnificadas por el Delito de Trata. Resulta
relevante destacar que, desde la sancin de la
Ley Nacional N 26.364 (abril de 2008) hasta
diciembre de 2011, ha rescatado 2.753 vctimas
(402 menores-20%- y 2.351 mayores de edad 80%-). En trminos generales, esa distribucin
porcentual se ha mantenido cada ao.
Asimismo, la Oficina de Asistencia Integral a la
Vctima del Delito (OFAVI), dependiente de la
Procuracin General de la Nacin asiste a
vctimas de Trata y se complementa con el programa de asistencia de la Organizacin Internacional para las Migraciones (OIM) y de otros
organismos nacionales, provinciales o municipales. Pese a ello, no existen programas de
asistencia a vctimas de Trata de mediano o
largo plazo. nicamente la OIM est desarrollando tareas de reinsercin de las vctimas,
en algunos casos en coordinacin con organismos estatales y en otros con la cooperacin
de organizaciones de la sociedad civil. En
trminos generales, solo se provee asistencia
de emergencia a las vctimas, tomando contacto
con los familiares de esta y proporcionando los
recursos necesarios, en los procesos de retorno
a la provincia o pas de origen. Sin embargo,
tras el retorno, las vctimas quedan libradas a su
suerte o a la buena voluntad de instituciones
locales pblicas o no gubernamentales que se
interesen por brindarles asistencia de algn tipo.
No se respeta el derecho a la reparacin de las
vctimas, a pesar de que algunas se encuentren
enfermas como consecuencia de la explotacin
sufridapor ejemplo con SIDA- o se hallen en
situacin de pobreza extrema. As, las vctimas
suelen encontrarse indefensas, sobre todo ante
los reclutadores que, difcilmente, son alcanzados por el sistema penal. La inexistencia de
programas de mediano y largo plazo de asistencia a vctimas de Trata se ve agravada por el
hecho de que en la Argentina actualmente la
legislacin no contempla programas de proteccin de testigos salvo para casos de
narcotrfico. Al no recibir ningn tipo de
garanta por parte del Estado, las vctimas se
muestran reacias a declarar contra los tratantes,
en muchos casos por miedo a sufrir algn tipo

de represalia.
Por otra parte, la Iniciativa Mundial de las
Naciones Unidas para luchar contra la trata de
personas (UNGIFT) reconoce tres niveles de
demanda en relacin con la trata de personas:
a) la demanda que proviene del empleador
(empleadores,
propietarios,
gestores
o
subcontratistas), b) la del consumidor o clientes
de las prostitutas, de los empresarios (en las
manufacturas), de los miembros del hogar (en el
trabajo domstico), y c) la de terceros
involucrados en el proceso (reclutadores,
agentes, transportistas y otras personas que
participan a sabiendas en el traslado de
personas con fines de explotacin).
En marzo del ao 2009, la Argentina con la
participacin de Uruguay, recibi a la OEA y a
los representantes de los diversos pases para
llevar adelante la Segunda Reunin de Autoridades Nacionales en Materia de Trata de
Personas. En esa oportunidad se logr la
incorporacin de la figura del cliente, que qued
registrada de la siguiente manera en el documento final del Consejo Permanente de la
Organizacin de Estados Americanos (OEA) Comisin de Seguridad Hemisfrica: Convencidos de la necesidad de visualizar la accin
negativa del denominado cliente o usuario de la
trata con propsitos de explotacin sexual
Recomendacin 46. Promover acciones que
contribuyan a visualizar la accin negativa del
denominado cliente o usuario, en tanto es quien
57
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
alimenta el crculo de explotacin sexual y tiene

responsabilidad en la generacin de la demanda
de trata de personas para propsitos de
explotacin sexual (24) El hecho qued
rubricado el 7 de mayo de 2010, en la Declaracin de Buenos Aires, en el mbito de las
Reuniones de Ministros de Justicia y del Interior
del Mercado Comn del Sur (MERCOSUR) y
Estados Asociados. La iniciativa argentina tambin recibi el respaldo unnime de los pases
participantes del 19 Perodo de Sesiones de la
Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal de las Naciones Unidas (ONU), desarrollada en Viena del 17 al 21 de mayo de
2010, que retoma la expresin modificada en el
2009. El documento aprobado en esa ocasin,
exhorta a los gobiernos a que mejoren las medidas preventivas y desalienten la demanda que
fomenta la explotacin en todas sus formas y
conduce a la trata de personas, que es la forma
contempornea de la esclavitud (25).
Asimismo, durante la Octava Reunin de
Ministros de Justicia u otros Ministros, Procuradores o Fiscales Generales de las Amricas, llevada a cabo en Brasilia del 24 al 26 de
febrero de 2010, los Estados participantes
afirmaron que las manifestaciones concretas de
este delito constituyen una amenaza para los
ciudadanos, la democracia y el desarrollo de los
pases; por lo que era de vital importancia
considerar, en el marco de sus respectivas
legislaciones nacionales, la penalizacin u otras
medidas que
resulten apropiadas, del
denominado cliente, consumidor o usuario de la
trata con fines de explotacin sexual, as como
otras formas de explotacin de personas
58
Siguiendo esta lnea, el PEN

mediante
Decreto 936 del 6 de julio de 2011 prohbe los
avisos que promuevan la oferta sexual o hagan
explcita o implcita referencia a la solicitud de
personas destinadas al comercio sexual, por
cualquier medio, con la finalidad de prevenir el
delito de trata de personas con fines de
explotacin sexual y la paulatina eliminacin de
las formas de discriminacin de las mujeres.
Para lograrlo, se deben arbitrar las medidas
necesarias para promover la erradicacin de la
difusin de mensajes e imgenes que estimulen
o fomenten la explotacin sexual de personas
en medios masivos de comunicacin y, en
especial, los avisos de la prensa escrita, que
pueden derivar en una posible captacin de
vctimas de trata de personas. Adems de estar
en consonancia con los diversos tratados
internacionales suscriptos por la Argentina, se
sustenta en la Ley contra la Trata de Personas,
la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual y la Ley Integral para Prevenir, Sancionar
y Erradicar la Violencia contra las Mujeres (26).
Junto a esta prohibicin, se cre la Oficina de
Monitoreo de Publicacin de Avisos de oferta de
Comercio Sexual, que funciona en el mbito
del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
cuya tarea es analizar los medios grficos para
verificar el cumplimiento de la norma e imponer
sanciones a quienes la desconozcan. La
relevancia de este decreto est dada por el
hecho de que no pretende subvalorar la importancia del rol que ocupa el cliente en esta
cadena de explotacin, es decir, Sin cliente, no
hay trata. En el caso de la trata de personas
con fines de explotacin sexual, los clientes son
hombres, que pagan para acceder a las mujeres, nias, nios y adolescentes para su
explotacin sexual a travs de la prostitucin,
pornografa,
turismo
sexual
u
otras
modalidades (27) .
Considero que se debe visualizar la accin
negativa cliente como actor principal dentro
del circuito de explotadores del mercado sexual
y sancionar su conducta, como pasos decisivos
para combatir el delito. Lamentablemente, en
Argentina solo existen proyectos legislativos en
trmite que pretenden aplicar sanciones

penales, o de otro tipo, a los consumidores que
deliberada o conscientemente usen los servicios
de las vctimas. No ocurre lo mismo en el
derecho comparado: el Modelo Sueco, desde el
1 de enero de 1999, cuenta con una ley que
condena al usuario o cliente de prestaciones
sexuales (28). Tambin, la sancin del tomador
de servicios sexuales se encuentra prevista en
Per, Dinamarca, Macedonia, Filipinas y Grecia.
Es dable destacar que, en la Argentina, la
complicidad de ciertos integrantes de las
fuerzas de seguridad dentro de los procesos de
Trata constituye uno de los obstculos ms
importantes a los que se enfrentan los operadores judiciales que intervienen en su
persecucin penal. La modalidad ms extendida
de complicidad policial que se ha observado en
los expedientes judiciales es la garanta de
proteccin a los regentes de los prostbulos a
cambio del pago regular de una suma de dinero.
Tambin se ha constatado que como complemento del pago los policas suelen recibir
bebidas, comidas y pases gratuitos con las
mujeres de los locales de que funcionan como
prostbulos (29). Asimismo, existen casos en los
cuales policas avisan por telfono o personalmente al regente del prostbulo el da y hora
en el que se va a llevar adelante una inspeccin
o un allanamiento ordenado por un juez (30).
Esta conducta consuetudinaria, ha conducido a
que en sendos casos los operadores judiciales
desplacen de la causa a la polica local y
convoquen a fuerzas de seguridad federales
(Gendarmera Nacional y Prefectura Naval) para
que intervengan en la investigacin y ejecuten
los allanamientos (31).
A modo de cierre, juzgo oportuno mencionar
algunos pasajes del Reporte 201 de del
Departamento de Estado de United StatesInforme sobre Trata de Personas- publicado el
22 de junio de 2012. Segn el documento en el
mundo hay cerca de 27 millones de personas
esclavizadas para trabajar o para la industria
sexual (32).
Dentro del captulo argentino, del trabajo ela-
elaborado a instancias de la ley federal

estadounidense sobre trfico de personas, se
volvi a ubicar a la Argentina en el Tier 2 (33):
se hace mencin a la tarea del Ministerio de
Seguridad local, pero se advierte que no se
cumple "con el estndar mnimo" para la
erradicacin. En este sentido, reconoce el
significativo esfuerzo del gobierno para combatir
el trfico, mencionando el rcord durante 2011
de vctimas rescatadas y el aumento en las
condenas para los explotadores, al tiempo que
se destacan los protocolos instaurados para
coordinar la lucha, la capacitacin a
funcionarios y efectivos de las distintas fuerzas
y la labor realizada en los refugios para la
contencin. Hace mencin a que, en 2011, se
han condenado a 19 personas relacionadas con
el delito de trata de personas, adems de existir
167 procesamientos en curso y haberse
realizado 196 investigaciones preliminares.
Pese a ello, destaca que los servicios
especializados para las vctimas de la trata
continan siendo dispares en todo el pas; la
superposicin de competencias y la falta de
coordinacin entre las autoridades federales y
provinciales causaron demoras en algunas
investigaciones y la significativa cantidad de
manifestaciones que dan cuenta de la supuesta
complicidad de algunos funcionarios de
gobierno en el mbito local y nacional
impidieron avances ms sustantivos en la lucha
contra la trata. Agrega que la Argentina es un
pas de origen, trnsito y destino de nios,
mujeres y hombres utilizados para la trata
sexual y el trabajo forzoso, puntualizando que
muchas de las vctimas de trfico sexual
provienen de zonas rurales o provincias del
norte para ser explotadas en centros urbanos o
provincias ms ricas. Especifica que "un
nmero significativo de victimas provienen de
Paraguay, Bolivia, Per y, en menor medida, de
Repblica Dominicana. Un nmero significativo de ciudadanos bolivianos, paraguayos y
peruanos, as como argentinos de las zonas
ms pobres del pas son sometidos a trabajos
forzados en talleres clandestinos, en la agricultura, y en el trabajo domstico. Asmismo
59
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
advierte que distintos reportes sostienen que

podran existir caractersticas de explotacin en
la venta callejera y en la mendicidad. Tambin
puntualiza que Argentina es un punto de
trnsito para mujeres y nias extranjeras
traficadas para su explotacin sexual en Chile,
Brasil, Mxico y Europa Occidental, precisando
que tambin se cuentan casos con vctimas
argentinas llevadas al exterior.
60
Como nota a tener en cuenta por los

legisladores, alerta sobre la carencia de
prohibicin en el Cdigo Penal argentino del
turismo sexual infantil amen de existir la
prohibicin de mantener sexo con menores-. Al
respecto, seala la ausencia de investigacin,
proceso o condena por esta clase de delito.
Como arista positiva, dentro del TIP Report
Heroes se realiza una distinction a la labor de
Marcelo Colombo, titular de la UFASE: Mr.
Colombo has profoundly influenced antitrafficking efforts in Argentina, including the first
human trafficking conviction in November 2009,

the conviction of 19 traffickers in 2011, and the
draft bill to amend the anti-trafficking law
approved by the Senate in 2011. Last year, Mr.
Colombo took a public stand against official
complicity in human trafficking, charging 75
federal police officers with the crime and filing
similar actions against policemen in other
districts. While the courts have not yet rendered
judgment on the cases, his action was one of

many examples of his courage in combating
human trafficking (34).
En conclusin, estimo que las carencias
generadoras de crtica internacional podran ser
solucionadas, con voluntad poltica, en el
mediano o corto plazo.
Desde el punto de vista de la poltica de
seguridad se puede identificar la problematizacin de la trata sexual en un contexto de
invisiblizacin y ausencia de lineamientos
poltico criminales sobre la explotacin sexual.
Teniendo presente que el verdadero problema
criminal es la explotacin sexual en sus diferentes manifestaciones, se hace necesario
generar nuevas capacidades a fin de disear,
implementar y evaluar una poltica criminal para
la explotacin sexual, y en ese marco darle
lugar y entidad a una poltica criminal subsidiaria
en materia de trata. De esta forma se podra
ganar en eficacia en la prevencin y persecucin del delito de trata y conexos- replanteado las estrategias de intervencin y
evitando reproducir viejas lgicas de delegacin
de la poltica de seguridad en las agencias
policiales. De lo contrario, la poltica pblica
contra la trata y la explotacin sexual seguir en
un hbrido por el que se visibilizan los excesos
(o formas ms abusivas), pero no se erradica la
explotacin ni los negocios (directos e indirectos) que de esta se desprenden. Vale,
entonces, reconocer que la ineficacia de las
polticas de seguridad no es un problema
estrictamente policial sino (y fundamentalmente)
de gobierno (35).
Por otra parte, se debera bregar por
incrementar la calidad y cantidad de trabajo de
todas las reas estatales involucradas. La
distincin a Marcelo Colombo demuestra que a
diario se puede mejorar el servicio de justicia
que se brinda a la poblacin y que se presenta
internacionalmente. Sera deseable que se
tienda a la eficacia y eficiencia judicial para
resolver en un plazo razonable las solicitudes y
causas cuando existe superposicin de
competencias.
Tambin es necesario elaborar y poner en

funcionamiento Programas de mediano y largo
plazo de asistencia, proteccin y reparacin a
las
vctimas,
mediante
un
trabajo
interdisciplinario que cuente con los recursos
necesarios.
Por ltimo, en cuanto a las reformas
legislativas, se presenta como necesaria la
incorporacin de la figura del testigo
protegido para esclarecer casos de trata.
Asimismo, la tipificacin en el Cdigo Penal
Argentino del delito de turismo sexual infantil,
con la consecuente punicin al consumidor de
estos servicios. Las mismas se podran incluir
en el proceso de reforma y codificacin que se
est llevando a cabo, actualmente, en la
Argentina. Por otra parte, estimo que a fin de
terminar con la demanda del cliente- actor
vital en el circuito de trata- se debera
sancionar su conducta con una multa de gran
valor pecuniario que lo persuada de desistir de
su accionar. En este sentido, se podra recurrir
al derecho comparado para imitar los modelos
exitosos en la materia.
La Argentina debe honrar que en el Da
Internacional contra la Trata de Personas se
celebra una fecha argentina: la evocacin de la
sancin el 23 de septiembre de 1913 de la ley
9.143, creada y propulsada por el Dr. Alfredo
Palacios, quien a comienzos de siglo XX busc
acabar con la trata de mujeres en prostbulos
locales. Hoy, 100 aos despus, se cuenta con
la Ley 26.364 que, retomando el espritu
protector de su predecesora y en consonancia
con el Protocolo de Palermo, intenta adecuar
las medidas destinadas a prevenir y sancionar
la trata de personas, asistir y proteger a sus
vctimas, teniendo en cuenta el contexto actual
en donde, lamentablemente, la trata de
personas lejos de desaparecer constituye un
delito de preocupacin mundial por haberse
transformado en la esclavitud del siglo XXI.
Notas:
1.- Trfico y trata de personas, bases de datos legales,
ACNUR. Ignacio Ramonet, "Esclavos en Europa", Le
Monde Diplomatique, N 189, Julio 2011.
61
REVISTA DIGITAL DE
DELITO DE TRATA
DE PERSONAS:
MARCO NORMATIVO Y
CUADRO DE SITUACION
EN LA ARGENTINA.
2.- http://www.oas.org/atip/atipESP_AbouUs.asp Seccin
contra la Trata de personas.
3.- Deutche Welle, "Trata de blancas: la moderna
esclavitud",
2007
en
www.dw.de/dw/article/0,2554076,00.html
4.- Dicha actividad ilcita era conocida como trata de
blancas debido a que la prctica se origina en un periodo
de esclavitud la "trata de negros/as" era una situacin
aceptada por la poblacin y por el Estado; en cambio, la
esclavitud de mujeres de raza blanca, trasladadas de su
lugar de origen para ser posteriormente explotadas como
prostitutas o concubinas, era un delito. Actualmente, el
trmino trata de blancas es una denominacin errnea o
anacrnica, dado que era un delito por distincin racial
puesto que, en ese momento histrico la trata de
personas de raza negra era permitida y formaba parte de
los ingresos del Estado.
5.- NACIONES UNIDAS, TPIY, Case n IT9623,
IT9623/1A, sentencia del Tribunal de Apelaciones
del da 12 de junio de 2002.
6.- Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
Naciones Unidas, 17 de julio de 1998. Articulo 7-1-c
Esclavitud como crimen de lesa humanidad.
7.- Comit de la CEDAW (1992, 29 de enero).
Recomendacin General no 19: La violencia contra la
mujer. 11 periodo de sesiones, A/47/38.
8.- Raquel Martin de Meja v Per, Caso 10.970. Informe
No 5/96, Inter-Am. C.H.R., OEA/ Ser.L/V/II.91 Doc.7 at
168, 1 de marzo de 1996, la CIDH establece que existi
violacin sexual como tortura.
9.- Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) contra
Mxico, sentencia 16 de noviembre de 2009 (Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), pp.11-19.
10.- UNODC - Signatories to the CTOC Trafficking
Protocol.
11.- Dentro de la legislacin comparada latinoamericana,
Chile y Paraguay no incluyen castigos por el delito de
Trata de Personas, pero si criminalizan la entrada ilegal a
sus pases con el propsito de prostituir. Por su parte,
Colombia, Ecuador y Per sancionan la mendicidad
forzada como una forma de Trata de Personas.
Finalmente, en Brasil, se sanciona la explotacin sexual y
62
la esclavitud.
12.- La jurisdiccin es federal conforme al artculo 13 de la
Ley No. 26.364 sobre Prevencin y Sancin de la Trata
de Personas y Asistencia a sus Vctimas, el cual sustituye
el inciso e) del apartado 1) del artculo 33 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin.
13.- Prosecutor vs. Kunarac, et al: case number IT-96-23T. Tribunal Penal internacional para la ex Yugoslavia,
Appeals Chamber, 12 de junio de 2002, prrafo 120.
14.- Vera BERGELSON The right to be hurt testing the
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Vol. 75, p. 165, 2007; Rutgers School of LawNewark
Research Papers No. 011.
15.- Prosecutor vs. Kronjelac: case number IT-97-25.
Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, 15 de
marzo de 2002, prrafos 193-195.
16.- Oficina de Naciones Unidas contra la Droga y el
Delito (ONUDD).Introduccin a la trata de personas:
Vulnerabilidad, impacto y accin. Background paper,
versin en idioma ingls con sntesis en espaol.
Publicado
en
http://www.unodc.org/unodc/en/human?trafficking/index.ht
m
17.- Reglas Bsicas relativas al acceso a la justicia de las
personas que se encuentran en condicin de
vulnerabilidad (2008) A estas reglas ha adherido la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin (Acordada 5, del
24/02/2009).
18.- Elaboradas en la XIV Edicin de la Cumbre Judicial
Iberoamericana. Brasilia (Brasil), 3 al 6 de Marzo de 2008.
19.- ONUDD, Model Law against Trafficking Persons, V.
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Mara Alejandra; El consentimiento de la vctima en la
trata de personas y un anlisis sobre los medios
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Pgina 24.
20.- Mercosur Reunin especializada de la Mujer y
Ministerio
de
Relaciones
Exteriores,
Comercio
Internacional y Culto, Presidencia de la Nacin. Informe
Final de Trata de Mujeres con fines de Explotacin Sexual

Comercial.
Proyecto
Fortalecimiento
de
la
Institucionalidad y la Perspectiva de Gnero en el
MERCOSUR Lic. Liliana Russo Dra. Laura Sarda, Ano
2011, Republica Argentina, pg. 164 a 166. Ministerio de
Asuntos
Exteriores
y
Cooperacin/
Caecid.
www.mercosurmujeres.org/Trata/Argentina.
21.- Mara Sidonie Porterie "La poltica de seguridad ante
el anlisis de problemas criminales concretos: trata y
explotacin sexual" en la revista Voces en el Fnix.
http://www.vocesenelfenix.com/sites/default/files/pdf/12_5.
pdf
22.- Manual para la lucha contra la trata de personas
para profesionales de la Justicia penal. Publicacin de la
Oficina contra la droga y el delito de las Naciones Unidas
(ONUDD), Nueva York, 2009.
23.- Informacin actualizada en el sitio web OIM a
noviembre
2011,
disponible
en:
http://www.oimconosur.org/varios/index.php?url=pyp_avot
24.- Conclusiones y Recomendaciones de la Segunda
Reunin de Autoridades Nacionales en Materia de Trata
de Personas del Consejo Permanente de la OEA,
Comisin de Seguridad Hemisfrica, 25 al 27 de marzo
2009. Buenos Aires, Argentina. Disponible en
http://www.oas.org/CSH/spanish/tratapersonas.asp
25.Documento
disponible
en
https://www.unodc.org/unodc/en/commissions/CCPCJ/ses
sion/19.html
26.- Boletn Oficial de la Republica Argentina, 6/11/2005,
Ano CXIX, Numero 32.185. Al respecto, " La Cmara en
lo Contencioso Administrativo Federal aval la prohibicin
de la oferta de servicios sexuales en diarios mediante el
denominado "rubro 59", pese al reclamo formulado por
prostitutas "cuentapropistas" que consideraron coartada
su libertad de trabajo. La Sala Tercera de la Cmara
confirm un fallo de primera instancia que aval el decreto
936/11, Fuente original: La Gaceta. Tucumn (22 agosto

2012).
27.- Giberti, Eva - El cliente de trata. En Suplemento Las
12 - Diario Pgina 12, 14 de enero 2011. Bs.As., Arg.
28.- ULLOA ZIURRIZ, Teresa; La explotacin sexual y
la trata de mujeres y nias en Latinoamrica y El Caribe,
Exposicin en la Reunin Mujeres y Violencia. Madrid,
Espaa, 11 de julio del 2005.
28.- Fiscala de Comodoro Rivadavia, provincia de
Chubut, Causa Nro 1710 caratulada Ministerio Pblico
Fiscal s/ investigacin.Circunscripcin III, provincia de
Crdoba, Causa caratulada G., J. L. y otros p.ss.aa.
Tenencia de arma de guerra, privacin ilegal de la libertad
y reduccin a la servidumbre, facilitacin y promocin de
la prostitucin.
30.- Fiscala de Comodoro Rivadavia, provincia de
Chubut, Causa Nro 1710 caratulada Ministerio Pblico
Fiscal s/ investigacin. En el caso actualmente se
encuentran procesados un comisario retirado y un
comisario en actividad de la polica provincial.
31.- Departamento Judicial de San Martn, provincia de
Buenos Aires, Unidad Fiscal de Instruccin Nro. 5, Causa
Nro. 449.672 caratulada J., I. R. y otros s/ Infraccin arts.
125 bis y 127 bis del Cdigo Penal.
32.- ww.state.gov/documents/organization/195803.pdf
33.- NIVEL 2 Pases cuyos gobiernos no cumplen
plenamente con las normas mnimas de la TVPA pero que
hacen esfuerzos considerables para cumplirlas.
34.- www.state.gov/j/tip/rls/tiprpt/2012/ - 76k - HTML
Format 2012 TIP Report Heroes.
35.- Mara Sidonie Porterie, Op. Cit.
63
REVISTA DIGITAL DE
La Vctima como
Garante de la
Paz Social
64
La V
Vctima como Garante de la Paz Social
Por el Lic. Guillermo Gonzlez Porta

Desde Barcelona, Espaa, el Licenciado Guillermo Gonzlez Porta, nos acerca su opinin sobre
el papel del Estado en la proteccin de los derechos de la vctima en el proceso penal.
El autor es Licenciado en Criminologa y Graduado en Criminologa y Poltica Criminal en la
Universitat de Barcelona. Graduado en Investigacin Privada. Criminlogo, investigador
criminal y Experto en poltica criminal. Tambin es Coordinador del proyecto Hoja de ruta
para la inclusin del criminlogo en el mbito privado.
uele suceder que el fenmeno delictivo se

estudia especialmente desde el lado de la
reaccin al delito y al delincuente. El enfoque de
la criminologa y la penologa en esa direccin
es lgico y ms que correcto. Los primeros aos
de la criminologa centraban sus preguntas y
respuestas en cmo prevenir el delito, y cmo
evitar la conducta delincuencial, cosa que vino
dada desde la misma Escuela Clsica con su
punto de vista pragmtico y moderado; pas por
el positivismo, de marcado carcter cientfico,
aunque a veces poco fiable (no olvidemos las
clasificaciones de delincuentes por aspecto
fsico); la criminologa crtica y su idea del
conflicto social como razn ltima del delito...
El devenir de los aos nos ha brindado mltiples teoras sobre el cmo, el cundo, el dnde
y el por qu del delito, del delincuente. El men-
saje que el Estado da cuando reacciona ante

este fenmeno es que funciona. Pero que el
Estado use todas sus herramientas para luchar
contra el crimen no es lo que verdaderamente
regula en la sociedad el sentimiento de
seguridad o pertenencia hacia sus gobernantes.
Quien verdaderamente decide, en ltima
instancia, si su pas en general y sus
instituciones son dignos de respeto, es la
vctima del delito.
La vctima es aquella que ha recibido en
primer momento el agravio o dao por parte del
delincuente. sta es, pues, un miembro de la
sociedad que ha aceptado tcitamente ser
gobernada por alguien en quien confa. De ello,
se desprende de las fuerzas del orden y de las
instituciones pblicas la obligacin y el deber de
atender de manera correcta a la vctima. Si no
65
REVISTA DIGITAL DE
acta as, el sentimiento de desafeccin
aumenta exponencialmente: No solo la vctima
se sentir mal tratada o indefensa, sino que
tambin lo har su familia y sus allegados.
Australia ha desarrollado un excelente
programa de atencin a la vctima, llamado
Victim Impact Statement. Esta iniciativa es
una lnea directa en la que la vctima es guiada,
asesorada, atendida y protegida en el mismo
instante en el que sta persona se siente
vctima de un delito. Iniciativas de esta clase
incluyen en su lista de beneficiarios no solo a
vctimas directas de delitos; tambin pueden
solicitar ayuda testigos, familiares directos o
personas especialmente afectadas por el delito
o por el proceso legal que suele venir despus
de un delito.
Qu servicios ofrecen o deberan ofrecer

las organizaciones de atencin a las
vctimas?
A menudo, el sufrimiento de quien ha sido
vctima de un delito no termina tras la
victimizacin, sino que se alarga al tener que
participar en un proceso legal que desconoce y
desorienta a la vctima. A veces, sta debe
volver a rememorar los hechos traumticos que
sufri, e incluso debe enfrentarse a la defensa
de quien presuntamente ha podido daarla.
Los servicios que la atencin a la vctima
debera garantizar en cualquier pas pasan por
ilustrar jurdicamente a la vctima y a sus
allegados sobre el proceso que venga
despus: ensearle cmo los procedimientos
penales y asesorar gratuitamente sobre cul es
el mejor modo de proceder.
Victim Impact Statements (VIS) es una Declaracin de Impacto que la Vctima puede preparar para
explicar al tribunal cmo un crimen le ha afectado fsica, emocional, social y econmicamente. Esto es
utilizado por el tribunal antes de que el acusado sea condenado y ayuda al juez a comprender el
impacto de un delito sobre la vctima.
El principio rector es que el magistrado, siempre debe tener en cuenta el impacto de la delincuencia
en sus vctimas al sentenciar a alguien.
Todo perjudicado por un crimen (aunque no sea la vctima principal, como familiares o amigos) si
result herido, sufri problemas emocionales, prdidas o daos a causa de un delito puede hacer una
VIS, lo cual incluye cualquier dolor, angustia o trauma que provoca un crimen.
En Victoria Canad, La Agencia de Apoyo a las Vctimas ha desarrollado una Gua de Declaraciones
de Impacto a la Vctima, que contiene distintos puntos sobre las consecuencias emocionales, fsicas y
financieras, donde la vctima relata con sus propias palabras el impacto que el delito le gener y se
refiere tambin a la forma de actuar del acusado y cmo esto la ha afectado para que el juez aplique
sentencia teniendo en cuenta estos datos.
66
La V
Vctima como
Garante de la Paz
Social
Por el Lic. Guillermo Gonzlez Porta
Seguidamente, no debemos olvidar que, al

igual que el Estado proporciona herramientas
para perseguir el crimen, debe proporcionar
herramientas para restablecer a la vctima. Es el
nico modo de demostrar a quien ha sido
vulnerado que las Instituciones pblicas estn
de su parte, y una buena forma de conseguir un
efecto de prevencin especial positiva.
Alcanzar la excelencia en la atencin a las
vctimas requiere profesionalizacin. Esta
atencin debe abarcar el mayor rango de
personas posibles y ser flexible en relacin a los
requisitos para recibirla. Existen miles de casos
delictuales directamente relacionados con
conflictos sociales y raciales. Ello nos obliga a
pensar que las vctimas pueden serlo por el
mero hecho de pertenecer a una minora tnica
o a un grupo de riesgo. Siguiendo el caso del
Departamento de Justicia Australiano y de su
tratamiento a las vctimas, sus programas
incluyen un trato especializado para menores,
poblacin indgena, testigos menores y
personas con discapacidad. Y de eso trata la
profesionalizacin de esta atencin: abarcar el
mayor nmero de vctimas segn raza, estado
social e historial garantiza la comprensin de su
victimizacin y garantiza una mejor atencin.
del estudio de todo aquello relacionado con

sta, su recuperacin en todos los aspectos
posibles, tanto a nivel fsico, moral y
psicolgico. A estos efectos, cabe destacar la
Justicia Restaurativa como un concepto
moderno que se aparta de la idea del Estado
como vctima y se centra en una clase de
reparacin que, a todas luces, es mucho ms
til para mantener la cohesin y tejido social. Y
es que dar al ciudadano o ciudadana el control
de sus vidas y de lo que le sucede, es fomentar
la paz social.
El camino a seguir para una efectiva recuperacin y restitucin de la vctima pasa por:
Ayudarla a estructurar su vida y rutinas de
nuevo
Escucharla, sin juzgar en absoluto sus
percepciones
Atender sus necesidades fsicas: elaborar
programas de ejercicio fsico y mental, y de
recuperacin y mejora de sus condiciones
Facilitarle herramientas de conocimiento
sobre lo que le ha sucedido y sobre lo que
suceder: ensearle cmo funciona el sistema
penal para que la vctima tome consciencia y
control de lo que sucede a su alrededor
Webs de inters:
http://www.justice.vic.gov.au/victimsofcrime/
http://www.justiciarestaurativa.org/
Objetivos a conseguir
El objetivo ltimo de la victimologa es, adems
67
REVISTA DIGITAL DE
PSICOPATA, OTROS TRASTORNOS DE

PERSONALIDAD, ABUSO DE SUSTANCIAS Y
VIOLENCIA.
Por Vicente Garrido Genov
Genovs
Universidad de Valencia
VICENTE GARRIDO GENOV

GENOVS Es Dr.
en Psicologa de la Universidad de
Valencia. Es profesor de Sociedad Britnica
de Psicologa de la Universidad de
Stanford. Postgraduado en la Universidad
de Ottawa, Canad. Integra el consejo
editorial de publicaciones como Psychology,
Crime and the Law, y Journal of
Correctional Education. Autor de varios
libros de Criminologa y diversos estudios e
investigaciones cientficas sobre
delincuencia, violencia y victimologa.
68
ABSTRACT
En la actualidad est bien establecido que
ciertos trastornos mentales incrementan el
riesgo de realizar comportamientos violentos.
En particular esto es cierto para el abuso de
sustancias y el grupo B de los trastornos de
personalidad del DSM-IV (Garrido, 2003).
Tambin tendramos que incluir en esta relacin
aunque en menor medida los trastornos
incluidos en el espectro de la esquizofrenia, en
particular los sntomas paranoides de amenaza
y de control, y en general el estilo cognitivo de
personalidad paranoide (Nestor, 2002). No
obstante, yo me referir tan slo a la relacin
existente entre el mencionado grupo B y el
abuso de sustancias y su vinculacin con el
delito y la violencia. Ms en concreto, atender
especialmente, dentro de ese grupo B, al
trastorno antisocial de la personalidad y a la
psicopata (aunque no son trminos todo
intercambiables, como luego veremos) y su
capacidad para predecir tales comportamientos
desviados de violencia y conducta antisocial.
EL ABUSO DE SUSTANCIAS, LOS
TRASTORNOS DE PERSONALIDAD Y LA
VIOLENCIA
Entre todos los trastornos mentales, el
consumo abusivo de sustancias destaca por su
fuerte asociacin con el delito, y en particular el
delito violento. Por ejemplo, los individuos con
este nico diagnstico comenten de 12 a 16
veces ms actos de violencia que los sujetos
diagnosticados de esquizofrenia o de trastorno
bipolar (Swanson et al., 1990). Sin embargo, lo
habitual es que el abuso de sustancias
aparezca junto a otros diagnsticos, en
particular con el grupo B de los trastornos de
personalidad, y dentro de ste, con el trastorno
antisocial de la personalidad. De hecho el
trastorno antisocial de la personalidad y su
precursor en la infancia el trastorno disocial o
conduct disorder muestran una correlacin
muy fuerte con el consumo de sustancias,
particularmente con el alcohol (Heltzer y
Pryzbeck, 1988). Otros dos cuadros que
tambin suelen asociarse al consumo de sustan
tancias y al trastorno antisocial de la

personalidad son la ansiedad y los trastornos
depresivos (pero no con la psicopata, ver ms
adelante) (O`connor et al., 1998).
Un importante estudio longitudinal que prob
la relacin existente entre el trastorno antisocial
de la personalidad, el consumo abusivo de
sustancias y los trastornos depresivos lo realizaron recientemente McGue y Iacono (2005).
Estos autores partieron de la siguiente base
terica. Hay diversas lneas de evidencia que
sugieren que la relacin existente entre los
problemas de conducta en la niez y la patologa
adulta son el resultado de mecanismos de riesgo
generales, en lugar de mecanismos especficos.
En primer lugar, existe una fuerte concurrencia
de indicadores mltiples de problemas de
conducta en la adolescencia, lo que implicara la
existencia de una dimensin subyacente genrica de problemas de conducta. De modo
semejante, hay una evidencia creciente de que la
fuerte comorbosidad existente entre numerosos
trastornos psiquitricos y el abuso de drogas
puede ser el resultado de una o ms dimensiones subyacentes de la salud mental. Y
finalmente, al menos un indicador de problema
de conducta en la adolescencia (uso precoz del
alcohol, antes de los 15 aos) est asociado con
muchos problemas en la edad adulta, es decir,
es un factor general de riesgo, me refiero a
problemas como trastorno antisocial de la
personalidad, alcoholismo y abuso de drogas
(McGue et al., 2001).
En esta investigacin, los autores examinan si
la asociacin entre los problemas de conducta y
el uso de sustancias en la edad adulta y otros
trastornos se debe a un mecanismo de riesgo
general, de modo tal que los problemas de
conducta en la adolescencia elevan tambin el
riesgo para diferentes trastornos en la edad
adulta, o por si el contrario se trata de un
mecanismo especfico, de modo tal que un
problema de conducta se asocia con un trastorno
Watson Consultores
69
REVISTA DIGITAL DE
que est relacionado clnicamente con esa conconducta (lo que sucedera si, por ejemplo, el
consumo de alcohol en la adolescencia se
relacionara con el consumo de alcohol en la edad
adulta).
McGue y Iacono entrevistaron a 578 varones
y 674 mujeres que tenan 17 aos (gemelos
idnticos, aunque en esta investigacin no se
evalu el carcter hereditario de las conductas
evaluadas), preguntndoles su grado de
participacin y edad de inicio (antes y despus
de los 15 aos) en las siguientes conductas:
consumo de alcohol, consumo de drogas,
consumo de tabaco, contactos con la polica y
relaciones sexuales. Igualmente, los participantes tambin completaron una entrevista
clnica estructurada a esa misma edad de los 17
aos, y posteriormente a los 20 aos (seguimiento de tres aos).
PSICOPATA, OTROS
TRASTORNOS DE
PERSONALIDAD, ABUSO
DE SUSTANCIAS Y
VIOLENCIA.
Dr. Vicente Garrido Genovs
la personalidad excedieron el 80% cuando

cumplieron 20 aos, mientras que slo se lleg
a un 30% en el caso del trastono depresivo.
Como conclusin, los autores aportaron una
importante evidencia de que los problemas de
conducta en los jvenes obedecen a mecanismos de riesgo generales que se concretan
Los autores hallaron que los problemas de en diagnsticos diversos en la edad adulta.
conducta en la adolescencia, especialmente
El abuso de sustancias puede incrementar el
cuando aparecen antes de cumplir 15 aos,
riesgo de violencia a travs de diferentes
estn asociados con un riesgo incrementado de
mecanismos, tal y como se ve en la figura 1. El
presentar dependencia del tabaco, abuso y
primer mecanismo es directo: el consumo de
dependencia del alcohol y abuso o dependencia
sustancias provoca desajustes en la capacidad
de las drogas en la edad adulta. Por otra parte,
que tiene el individuo de controlar sus
adems de estos cuadros relacionados espeemociones y su impulsividad. Son los efectos
cficamente con los predictores en la adoqumicos de la droga (por ejemplo, depresores
lescencia, se observ tambin un riesgo mayor
del Sistema Nervioso Central), por consiguiente,
de desarrollar dos trastornos diferentes, como
los que inducen al sujeto a la violencia al alterar
son el trastorno de personalidad antisocial y una
su competencia social en el enfrentamiento ante
depresin mayor, cuando los jvenes tenan 20
las dificultades o los conflictos interpersonales.
aos. Por consiguiente, cada uno de los cinco
El segundo mecanismo sera indirecto, a travs
problemas de conducta evaluados en la
de
la
potenciacin
de
los
sntomas
adolescencia se relacion con cada uno de los
caractersticos de otros trastornos, como el
cinco diagnsticos investigados tres aos
trastorno antisocial de la personalidad o el
despus.
trastorno lmite de la personalidad.
Esta relacin fue especialmente importante en
el caso de los diagnsticos de abuso de
sustancias y trastorno antisocial de la personalidad, con valores de odds ratios que
superaban generalmente el valor de 4.0. As,
entre los hombres que informarom haber participado en cuatro de los cinco problemas antes
de cumplir 15 aos, las tasas de diagnstico de
abuso de sustancias y de trastorno antisocial de
70
EL TRASTORNO ANTISOCIAL DE LA
PERSONALIDAD, LA DELINCUENCIA Y LA
VIOLENCIA
centro del universo y superiores a todos los

dems. Ms adelante volveremos sobre este
punto.
Junto al estudio anterior (que seala la

continuidad entre los problemas de conducta
juveniles, particularmente en una edad anterior
a los 15 aos, y el trastorno antisocial de la
personalidad y el abuso de drogas en la edad
adulta), otros estudios longitudinales han
proporcionado un apoyo slido a la relacin
existente entre los trastornos de personalidad y
la violencia. Por ejemplo, en un seguimiento de
10 aos que realizaron Johnson et al. (2000) de
700 jvenes extrados de la comunidad hasta la
edad adulta, se encontr una tasa de base de
violencia del 14,4% entre los sujetos con un
trastorno diagnosticado de personalidad. De
manera
significativa,
la
presencia
de
determinados sntomas en la adolescencia
(despus de controlar posibles variables
moduladoras como el sexo, la edad y la
psicopatologa de los padres) se asoci con la
violencia en la edad adulta: conductas e ideas
paranoides, sentimientos narcisistas y sntomas
del trastorno pasivo-agresivo.
Finalmente quisiera traer a colacin aqu otro

trastorno de personalidad del grupo B, el
trastorno lmite de la personalidad, que presenta
la inestabilidad emocional y el mal control del
impulso como dos de sus caractersticas predominantes. Por razones de espacio slo me
limitar a sealar que su asociacin con la
violencia particularmente en los hombres
aumenta de modo considerable si se da junto a
diagnsticos como el trastorno antisocial de la
personalidad y el abuso de sustancias. Un
ejemplo de la investigacin en este sentido es la
llevada a cabo por Zlotnick et al. (2002). En su
investigacin, los autores estudiaron a 1395
pacientes externos de la unidad de psiquiatra
de un hospital, entre los cuales 105 mujeres y
44 hombres recibieron el diagnstico de tratorno
lmite de la personalidad. Cuando se analiz la
presencia de otros trastornos junto al diagnstico de la personalidad lmite, se constat
que los hombres tenan una mayor probabilidad
(estadsticamente significativa) que las mujeres
de presentar un trastorno de abuso de sustancias, trastorno explosivo intermitente y el
trastorno antisocial de la personalidad. Las
mujeres con trastorno lmite de la personalidad,
por su parte, destacaron por encima de los
hombres en el diagnstico de trastornos de la
alimentacin. Que las nicas diferencias halladas entre ambos sexos afectara nicamente a
trastornos asociados con el control de los
impulsos revela que los hombres responden con
comportamientos ms externalizantes que las
mujeres; en stas la reaccin emocional est
ms focalizada hacia s mismas.
La presencia de los sntomas paranoides en la

prediccin de la violencia se explica porque el
carcter de amenaza y hostilidad que implican
acta como elementos facilitadores de
respuestas defensivas y de venganza en los
sujetos que los sufren. La investigacin apoya la
relacin entre un estilo cognitivo de
personalidad paranoide y el riesgo de violencia
en trastornos del espectro de la esquizofrenia
(Arsenault et al., 2000).
Qu decir con respecto al narcisismo? Su
participacin en la violencia est plenamente
justificada por su relacin estrecha con la
psicopata, un trastorno de personalidad que no
es homologable con el trastorno antisocial de la
personalidad, si bien hay una solapacin
importante. En efecto, Robert Hare (1993:38)
seal que los psicpatas tienen un sentido de
vala personal narcisista y muy exagerado [y] un
egocentrismo desmesurado que les lleva a
creer que todo les est permitido, que son el
TEMAS
71
REVISTA DIGITAL DE
PSICOPATA, OTROS
TRASTORNOS DE
PERSONALIDAD, ABUSO DE
SUSTANCIAS Y VIOLENCIA.
LA PSICOPATA
La psicopata no es lo mismo que el diagnstico
de trastorno antisocial de la personalidad, ya
que ste repara muy poco en las variables
interpersonales y emocionales que son
caractersticas de la personalidad psicoptica
(Hare, 1993; Garrido, 2003). La figura 2 ilustra
este hecho: si bien muchos sujetos
encarcelados sern tambin diagnosticados con
el trastorno antisocial de la personalidad,
existirn dentro personas psicpatas que,
debido a la ausencia de un trastorno disocial en
la infancia exigencia para el diagnstico de
trastorno antisocial de la personalidad no
podrn ser cualificados de este modo. Es el
caso de sujetos bien integrados que, en un
momento determinado, cometen un hecho
delictivo, o finalmente despus de una carrera
delcitiva oculta son detectados por la justicia y
encarcelados. De hecho, la mayora de los
delincuentes habituales pueden ser diagnostic-
72
diagnosticados de un trastorno antisocial de la

personalidad; slo una parte de ellos dispondr
de los rasgos que definen a un psicpata. Fuera
de la crcel, desde luego, hay psicpatas,
simplemente no son detectados.
La capacidad para predecir el desarrollo de
estilos de conducta delictivos y violentos ha
hecho que la psicopata empezara a ser un
constructo de creciente inters en los medios
cientficos, clnicos y profesionales de diversos
mbitos, adquiriendo una importancia cada vez
mayor en los ltimos aos en los sistemas de
justicia. Hoy da se acepta ampliamente que el
sndrome psicoptico consiste en un conjunto
estable de rasgos de personalidad, actitudes y
comportamientos desadaptativos que tienen su
origen en la infancia y que se agrupan alrededor
de dos ejes bsicos: una personalidad
caracterizada por la insensibilidad emocional y
una conducta claramente antisocial. De este
modo, los investigadores han trabajado sobre la
posibilidad de identificar a un grupo de jvenes
delincuentes que, si puntan alto en psicopata,
es
de
esperar
que
mantendrn
comportamientos
antisociales
graves
y
frecuentes en la edad adulta (Forth y Burke,
1998). Algunos autores han rastreado el inicio
de sntomas a edades tan precoces como los 610 aos (Widinger et al.,1996). Tal vez sea
cierto que, para encontrar al adulto antisocial
de maana debemos mirar al nio antisocial de
hoy (Lynam, 1996, p.210). El consumo de
drogas y de alcohol es un comportamiento
habitual en estos jvenes, y posteriormente
permanece en la edad adulta (Forth y Maillous,
2000).
Las tres dimensiones que mejor definen la
psicopata son (Cooke, Michie, Hart y Clark,
2004) en primer lugar, un estilo interpersonal
arrogante y manipulador que caracteriza a un
sujeto con encanto superficial y con un autoconcepto desmesurado que sabe engaar y
manipular a los dems. En segundo lugar su
capacidad para experimentar una vida afectiva
plena es deficiente, no tiene remordimientos o
sentimiento de culpa, no consigue experimentar
empata, es insensible emocionalmente y, si
demuestra afecto, ste es siempre superficial.
Finalmente, la tercera dimensin comprende un
comportamiento que es irresponsable e impulsivo; el sujeto busca constantemente sensaciones novedosas que le hacen vivir al lmite.
Estos tres factores desarrollan el modelo de los
dos factores establecido por Hare en la prueba
ms vlida y clebre en la medicin de este
trastorno: El Psychopathic Checklist Revised
(PCL-R), de la cual se ha derivado la versin

para jvenes (PCL-YV) entre los 14 y los 18
aos.
Podemos, pues, hacernos una idea de la
importancia de evaluar la psicopata en los
jvenes que toman un primer contacto con el
sistema de justicia y de su relevancia en
decisiones del mbito legal y en las polticas
pblicas. La esperanza reside en poder
identificar a un subgrupo de individuos con los
que es fundamental intervenir precoz e intensivamente (Andershed, Kerr, Stattin y
Levander, 2002; Forth y Mailloux, 2000; Frick,
2002; Lynam, 2002).
La importancia de detectar la psicopata en el
joven delincuente es reafirmada por los
resultados empricos que detectan formas particularmente persistentes de delincuencia que
ocasionan un dao grave a las vctimas, a cargo
de sujetos adultos con rasgos psicopticos
(Forth y Mailloux, 2000; Gretton, Hare y Catchpole, 2004; Hare, 1998; Lalumire, Harris, y
Rice, 2001), confirmndose que estos individuos suelen tener un historial de comportamiento antisocial grave ya en la infancia
(Frick, Barry y Bodin, 2000).
Cuando los estudios se realizan en jvenes la
evidencia nos dice que la psicopata se asocia
con la edad de la primera detencin, con delitos
violentos previos, comportamiento violento dentro de la institucin y reincidencia violenta
(Edens, Poythress y Lilienfeld, 1999; Forth, Hart
y Hare, 1990; Kosson Suchy, Mayer y Libby,
2002; Murdoch, Hicks, Rogers y Cashel, 2000),
as como con la edad de primer delito violento,
con el nmero total de delitos cometidos (Forth,
1996; Kosson, et al., 2002; Myers, Burket y
Harris, 1995; Stafford y Cornell, 2003) y con la
utilizacin de armas (Kosson et al., 2002). La
PCL:YV ha demostrado su gran utilidad en
predecir la tipologa delictiva, la utilizacin de
armas durante la comisin del delito y el nmero
de vctimas implicadas (Gretton, McBride, Hare,
OShaughnessy y Kumba. 2001; Ridenour,
Marchant y Dean, 2001) as como la agresin a
figuras de autoridad y altercados dentro de la
institucin en que se cumple la medida judicial
(Brandt, Wallace, Patrick y Curtin, 1997).
73
REVISTA DIGITAL DE
PSICOPATA, OTROS
TRASTORNOS DE
PERSONALIDAD, ABUSO
DE SUSTANCIAS Y
VIOLENCIA.
En particular, en cuanto a la reincidencia, las
investigaciones reiteran una y otra vez la
conclusin de que la psicopata se relaciona
con el fracaso del cumplimiento de la libertad
condicional, con la reincidencia violenta y con
la ineficacia de la aplicacin de tratamientos
(Brandt et al., 1997; Gretton et al., 2001;
Hemphill, Hare y Wong, 1998; Rice y Harris,
1992; Serin, 1996).
LA IMPORTANCIA DE LA EVALUACIN DE
LA PSICOPATA EN LOS JVENES
DELINCUENTES
Parece obvio la necesidad de poder
detectar a aquellos jvenes que presentan
mayor riesgo de violencia, lo que incluye, por
encima incluso de los que tienen un trastorno
de conducta disocial, a los que presentan
rasgos que son claros marcadores de la
psicopata cuando se llega a la edad adulta.
Una investigacin realizada por Garrido et
al. (2006) pone de relieve ese hecho. Dentro
del contexto de un estudio que inclua a ms
de 250 delincuentes juveniles de la comunidad
de Murcia, se realiz un estudio piloto donde
se evaluaba el riesgo de psicopata mediante
la Escala de Cribado de la Personalidad
Antisocial (APSD, Frick y Hare, 2001), y se
determin en qu medida las puntuaciones
totales y de los tres factores de dicha escala
(Narcisismo, Insensibilidad emocional e
Impulsividad) se relacionaban con otros
indicadores de riesgo y el comportamiento
delictivo.
En un anlisis que ha de considerarse
como rigurosamente provisional porque en
esos momentos contbamos con una muestra
pequea, de slo 43 casos, y por ello no
podemos hablar de distribucin normal
estadstica, obtuvimos algunos resultados
interesantes que paso a comentar.
74
Las medias obtenidas por las tres dimensiones del APSD fueron las siguientes:
Media
Desviacin
tpica
Insensibilidad
emocional
4,42
2,44
Narcisismo
4,67
3,22
12
Impulsividad
4,86
2,62
11
Puntuacin total
14,77
7,22
31
Mnimo
Mximo
Tabla 1. Media en las tres dimensiones del APSD
Si comparamos las medias entre los delincuentes juveniles reincidentes y no reincidentes, tenemos
los siguientes datos:
Reincidentes (n=10)
No reincidentes (n=33)
Media
SD
Mnimo
Mximo
Medi
a
SD
Mnimo
Mximo
Insensibilidad
emocional
4,3
1,7
4,5
2,6
Narcisismo
5,5
3,9
12
4,4
12
Impulsividad
4,7
2,8
4,9
2,6
11
30
14,
6
7,1
31
Puntuacin total
15,3
8,1
Al comparar las medias, obtenemos que ninguno de los valores de la t es significativo, es decir,
no hay diferencias estadsticamente significativas entre las medias de los 2 grupos, en ninguna de
las dimensiones. Esto era esperable pues trabajbamos con una muestra pequea y con slo 10
sujetos en el grupo de reincidentes. Idntico resultado obtuvimos cuando comparamos las medias
entre delincuentes juveniles violentos y no violentos.
Sin embargo, es posible pormenorizar los resultados, evaluando si los precursores de la
psicopata medidos por el APSD (Narcisimo, Insensibilidad emocional e Impulsividad) se
relacionaban con una puntuacin total de riesgo, tal y como se obtiene a travs de una escala
actuarial de prediccin del riesgo como el IGI-J (Garrido et al., 2006). Por consiguiente, pasamos
ahora al anlisis de matriz de correlaciones. En primer lugar nos fijamos en la correlacin de cada
uno de los tres factores de la escala APSD.
La correlacin con el factor Insensibilidad Emocional del APSD no result significativa. Sin
embargo, veamos ahora qu result del anlisis correlacional con el factor Narcisismo:
75
REVISTA DIGITAL DE
Tabla 3. Correlaciones con el factor Narcisismo

Nivel de riesgo total global
narcisismo

Correlacin de Pearson
,500
Sig. (bilateral)
,001
43
43
,500
Sig. (bilateral)
,001
43
43
narcisismo
La correlacin con Narcisismo s es significativa (p< 0.01), con un valor de nivel medio: r= 0.50.
Finalmente, con relacin al factor Impulsividad tenemos:
Tabla 4. Correlaciones con el factor Impulsividad

,573
Sig. (bilateral)
,000
43
43
,573
Sig. (bilateral)
,000
43
43
Impulsividad
76
Impulsividad
El siguiente paso fue comprobar qu suceda si correlacionbamos el nivel de riesgo global del IGIJ (una medida combinada de ocho factores de riesgo) con la puntuacin total obtenida en el APSD.
Tabla 5. Correlaciones con la puntuacin total del APSD
Puntuacin total

,576
Sig. (bilateral)
,000
43
43
,576
Sig. (bilateral)
,000
43
43
Puntuacin total
Como sera de esperar (dado que las dos anteriores son significativas), hay una correlacin
muy significativa (r = 0.57; p < 0.000) entre el nivel de riesgo total global del IGI-J y la
puntuacin total de la APSD.
Los datos anteriores se ven con mayor claridad en esta tabla resumen
IGI-J
APSD
Insensibilidad
emocional
0,27
Narcisismo
0,5
**
(p<0,001)
Impulsividad
0,573
***
(p<0,0001)
Puntuacin total
0,576
***
(p<0,0001)
(n.s.)
TEMAS
77
REVISTA DIGITAL DE
PSICOPATA, OTROS
TRASTORNOS DE
PERSONALIDAD, ABUSO
DE SUSTANCIAS Y
VIOLENCIA.
Por consiguiente, no cabe duda que el APSD
(en dos de sus factores y en la puntuacin total)
es capaz de relacionarse con fuerza con la
puntuacin global de riesgo de reincidencia que
presentan
los
delincuentes
juveniles
examinados en este estudio piloto.
CONCLUSIN
Una de las ocho variables que conforman el
nivel de riesgo medido por la escala IGI-J es el
consumo de sustancias. La psicopata, an
siendo evaluada en una pequea muestra de
delincuentes juveniles como en este pequeo
estudio piloto, correlaciona fuertemente con el
riesgo de reincidencia. Este resultado se suma
a los anteriores revisados en esta ponencia, en
el sentido de que el trastorno antisocial de la
personalidad, la psicopata y el abuso de
sustancias se suman (o interaccionan) en su
capacidad de determinar un comportamiento
delictivo ms persistente, as como una mayor
presencia de actos violentos, tanto en la edad
juvenil como en la adulta. Todo ello apunta a la
necesidad de desarrollar programas preventivos
en los nios y jvenes que presentan estos
claros indicadores de riesgo.
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http://somecrimnl.es.tl/Vicente-Garrido--k1-Espa%F1a-k2.htm
Bajo Licencia Creative Commons
79
REVISTA DIGITAL DE
CUIDEMOS EL PLANETA.
Antes de imprimir piensa que

estars contribuyendo para
que un bosque desaparezca de
la faz Tierra.
80
TEMAS
A NUESTROS LECTORES
La idea de esta publicacin es contribuir en forma gratuita para difundir
informacin, llegar con consejos, ideas tiles y un medio de comunicacin que nos
permita conocer aspectos de la Criminologa, la Criminalstica, Medicina Legal,
Derecho, Seguridad y las Ciencias Forenses en general, que a todos nos interesa.
Otro de nuestros
propsitos tambin, al idear
esta publicacin es difundir
informacin,
investigaciones, artculos y
trabajos de nuestros
lectores, dado -muchas
veces- la ausencia de un
medio idneo para hacerlo.
Por eso es que lo invitamos
a participar para divulgar y
transmitir esa importante
cuota de conocimiento que
todos necesitamos y por
supuesto, ofrecer un
espacio para que puedan
compartir temas de inters
relacionados.
Puede hacernos llegar su trabajo, artculo, monografa, investigacin, etc. en
formato Word a nuestro mail: watsonconsultores@ymail.com
Ingresa a http://revista-temas.blogspot.com.ar/
81
REVISTA DIGITAL DE
TEOR
TEORA DE LA
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPEC
ESPECFICAS
Por el Lic. Wael
Hikal
El autor es Licenciado en Criminologa con

acentuacin en prevencin del delito e
investigacin criminolgica de la Facultad de
Derecho y Criminologa de la Universidad
Autnoma de Nuevo Len, Mxico
Maestra en Trabajo Social con orientacin en
proyectos sociales con la tesis Proyecto reforma a
las escuelas de Criminologa y Criminalstica en
Mxico (Becario Consejo Nacional de Ciencia y
Tecnologa) por la Facultad de Trabajo Social y
Desarrollo Humano de la misma Universidad.
Su inters en la investigacin se centr hacia la
vertiente cientfica, filosfica, psicolgica, etiolgica
y preventiva.
WAEL HIKAL, ROGELIO ROMERO MUOZ, CARLA MONROY OJEDA, JORGE ALBERTO
PREZ TOLENTINO, ALEJANDRO ARVALO PONCE exponen lo que se considera el futuro
urgente de la Criminologa: la especializacin de sta a nivel cientfico, acadmico, poltico y de
intervencin. En otros pases esta disciplina ha tenido notable desarrollo, mientras que en Mxico,
solo se conoce a la Criminologa General, En consecuencia sus operadores no estn
especializados y sus formas de intervencin son inadecuadas e insuficientes ante la problemtica.
LA ESPECIALIZACIN DE LA CRIMINOLOGA:
DE LO GENERAL A LO ESPECFICO
HACA UNA NEOCRIMINOLOGA?
Hay una fuerza motriz ms poderosa que el vapor, la electricidad y
la energa atmica: la voluntad.
Einstein.
ANLISIS DE LA EVOLUCIN DE LA
CRIMINOLOGA: LLEGANDO A LA
ESPECIALIZACIN
Indudable que el ms comercial investigador
en Criminologa (a continuacin de Alfonso Qui-
82
rz Cuarn) de los 70s, 80s, 90s y primer

dcada del 2000 (40 aos...), ha sido Luis
Rodrguez Manzanera, siendo l, formador de
muchos ahora ya criminlogos y criminalistas de
licenciatura y maestra, l mismo motiv la
creacin de este captulo de Criminologas Es-
pecializadas (1). En su libro Criminologa, (2)

trata de la sntesis criminolgica, haciendo
referencia a la Criminologa Antropolgica,
Criminologa
Psicolgica,
Criminologa
Sociolgica, entre otras, y destaca que en ciertos
pases la tendencia es variada, en algunos
biolgica como en Italia y en otros sociolgica
como en Estados Unidos de Amrica, de ello, se
hace notar que en Mxico (como se seal
anteriormente), la tendencia es sinttica-esttica
(no
ha
habido
novedad
editorial
ni
especializacin).
No se poda delegar a un solo autor como el
caso del antes mencionado a que desarrollara
dicha especializacin cientfica, sin embargo, los
primeros estudiantes de la licenciatura en
Criminologa-Criminalstica depositaron en ste
todo el trabajo (y en homlogos (respectivamente en su rea): Mara De La Luz Lima
Malvido, Ruth Villanueva Castilleja, Montiel Sosa,
Sergio Garca Ramrez, Rafael Moreno
Gonzlez, Antonio Snchez Galindo y algunos ya
fallecidos como Roberto Garca Tocavn, Hctor
Sols Quiroga, Ral Carranc Y Trujillo, Quiroz
Cuarn, entre otros). As al paso de los aos no
ha habido gran evolucin de la ciencia, s la
proliferacin de escuelas, pero sin ms
investigadores acadmicos, solo quedando a la
expectativa de lo que otros ajenos o clsicos
aportaran.
La criminalidad que actualmente tiene el
mundo entero, exige nuevos conocimientos -la
ciencia ha demostrado ser la mejor solucin para
las necesidades y problemas de la humanidad;
la ciencia criminolgica deber ser la mejor
solucin para resolver el problema de la
antisocialidad- que den forma a las leyes y
polticas pblicas para tratar y prevenir el delito,
adems de reformar los sistemas acadmicos en
las escuelas -y que se favorezca la aplicacin de
los conocimientos de las Criminologas
propuestas por ser una necesidad de carcter
urgente ante las complejas condiciones
criminolgicas imperantes-. De lo anterior, es la
necesidad del anlisis y desarrollo del presente y
las Criminologas propuestas, para que se des-
plieguen, modifiquen y mejoren a travs del a

travs del ejercicio filosfico, acadmico y
cientfico.
Las Criminologas Especializadas estn
compuestas por el cuerpo de conocimientos
especializados en algn rea especfica de la
criminalidad, pretende trascender de la
generalidad y amontonamiento de objetossujetos de estudio de una sola Criminologa
General (y sus operadores) y busca la creacin
de monografas sobre temas de inters, pero
tambin incluyendo el qu hacer del criminlogo
en esa rea especializada, a fin de crecer
acadmicamente y superar la teora del caos
criminolgico. No se trata de creaciones impulsivas y sin orden, sino bajo un rgimen analtico y progresista. A todo esto se le ha de
nombrar como la Escuela de la NeoCriminologa o Escuela de la Criminologa Contempornea.
Logrado lo anterior, podr tratarse de una
Criminologa Sistemtica y no la comn
Criminologa General, que en realidad, es el
producto derivado y sintetizado de muchas otras
ciencias ms. Si bien, es claro, que muchas
profesiones y ciencias o disciplinas nacen de la
sntesis de otras, hay algunas que tienen la
capacidad de independizarse y comenzar a crear
conocimientos propios y cimientos que dan lugar
a algo innovador, as ha ocurrido con otras y tal
vez ese sera el triunfo de la Filosofa: crear ms
conocimiento, aplicable y comprobable, adems
de creciente.
Todo ello, corresponde a una nueva serie de
criminlogos, neocriminlogos que den nacimiento a la especializacin y las reas por aplicar
el ejercicio profesional.
Criminlogos especializados:
Un futuro por desarrollar
A la Criminologa General se le atribuyen los
siguientes objetivos: personalidad antisocial,
control social, prevencin, desarrollo cientfico,
criminognesis, criminodinmica, etiologa biopsicosocial, prevencin del delito y tratamiento del
83
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOGAS
ESPECFICAS
clogos de accin mltiple en el rea educativa,

social, laboral, infantil, psicoanaltica, conductual, entre otros. De existir as, sera un
sper profesionista (comnmente aquellos que
llevan largos aos en el estudio y de edad
avanzada).
Por el Lic. Wael Hikal

delincuente. Y en s, la mayora de los conceptos
(por muy sinttico que sea en las palabras) de
Criminologa suelen ser de amplia visin.
Ntese lo anterior que apunta haca diversos
sujetos-objetos de estudio, lo cual si se
contextualiza como ciencia en general, permite
lograr visualizar dichos, pero a nivel profesionista
o el que ejerce dicha ciencia, no podra ejecutar
todas estas labores, aunado a ello, el
criminlogo-criminalista no se ocupa del rea
acadmica, es decir, no hay desarrollo cientfico,
la concentracin es de la accin haca el ejercicio
profesional fuera de la escuela.
De lo anterior: el criminlogo no puede ms
ser el todlogo como hasta la fecha ocurre (de
ningn nivel: pregrado o posgrado), por muy
capacitado que se est o por muchas buenas
calificaciones que cargue en su currculo de
materias, no puede existir el criminlogo que se
desempee cmo preventlogo, clnico, diagnosticador, rehabilitador, politlogo, de menores,
de crimen organizado, de seguridad pblica, de
inteligencia, poligrafista, de derechos humanos,
ambientalista, escolar, acadmico. Considerando
que ya de por s es lamentable el bajo nivel
profesional que presentan algunos criminlogos,
incapaces de sustentar teoras frente a otros
profesionistas.
Vase en otras profesiones como el Derecho,
no hay juristas penalistas, ambientalistas,
fiscalistas, mercantilistas, laboristas, militares,
aduaneros, electorales, constitucionalista, familiar, entre otros, sino que cada uno se va
especializando en el rea de inters. La
Medicina, no hay mdicos todlogos gineclogos, pediatras, cardilogos, psiquiatras,
urlogo, anestesilogo, de urgencias, internista,
patlogo, etctera. Y finalmente, tampoco hay psi
84
Filosofa Criminolgica y
Epistemologa Criminolgica
La Filosofa proporciona los cimientos lgicos
de la ciencia, o las ideas referentes a las
maneras en que podemos adquirir conocimiento,
todo progreso requiere un proceso filosfico. La
Filosofa de la ciencia se refiere al examen
filosfico de la ciencia; es decir, de sus
problemas, mtodos, tcnicas, estructura lgica,
resultados generales, etctera y tambin si la
ciencia es capaz de revelar la verdad, a esto
tambin se le puede llamar como examen
epistemolgico; es decir, cuestionar hasta sus
ltimas consecuencias el conocimiento a fin de
hallar su origen y realidad.
humanos dotados de razn y conciencia.
La Filosofa Criminolgica es la parte de la

Filosofa General que se refiere al proceso de
pensar en todo lo relacionado con la
Criminologa, acumula todo el conocimiento til
para el entendimiento del fenmeno antisocial, es
un acumulamiento que nunca termina.
Esta se vislumbra como una determinante

herramienta cientfica para disminuir los daos
que el proceso de victimizacin acarrea en las
vctimas.
Esta Filosofa se ha realizado desde hace

siglos, est ligada con las ideas por entender a la
conducta antisocial. Eso se haca hace siglos, en
la actualidad se hace con intencin de encontrar
nuevas formas de tratamiento a los fenmenos
antisociales, as como el de aplicar los
conocimientos de otras ciencias a la
Criminologa; y claro, el anlisis de la propia
Criminologa para mejorarla y comprenderla ms.
Filosofa significa amor por la sabidura. Esta
definicin convierte a la Filosofa Criminolgica
en una tendencia que nunca finaliza, en una
bsqueda sin fin del verdadero conocimiento de
la realidad.
CRIMINOLOGA VICTIMOLGICA
La Victimologa Criminolgica o Criminologa
Victimolgica trata de curar las lesiones de las
vctimas del delito o del crimen; restituirles la paz
y la serenidad que nunca debieron haber
perdido; reparar el dao moral y la dignidad por
las humillaciones que recibieron en el alma;
compensarles por las prdidas sufridas en un
camino que nunca eligieron como propio, y
evitarles una futura victimizacin como
consecuencia de la dejadez de los hombres
deshumanizados y de las legislaciones
incapaces de proteger lo que destruyen. Es
volver a construir a las personas destrozadas por
la barbarie en lo que realmente son: seres huma-
TEMAS
CRIMINOLOGA DE LA
PERSONALIDAD
La Criminologa de la Personalidad estudia los
cambios en el comportamiento de una persona,
sus caractersticas individuales y su manera de
interactuar de sta con su medio, as como la
influencia que ejerce el ambiente sobre los
individuos en su -claro es- conducta antisocial.
La Criminologa de la Personalidad ser de
importante atencin en los siguientes captulos,
en los que se examinar si la personalidad de un
individuo cambia en el curso de su vida o se
mantiene estable. (3)
A esta, le antecede o le engloba la Criminologa del Desarrollo que estudia la evolucin
de los seres humanos desde el nacimiento hasta
la ancianidad. Est relacionada con los factores
endgenos y exgenos; es decir, cules son las
influencias sociales e individuales que llevan a la
antisocialidad, la dificultad reside cuando se
concibe a un organismo que se desarrolla en el
contexto de un ambiente, y que dicho ambiente
tendr exigencias sociales que cambian al
individuo. Los elementos que influyen en la anti85
REVISTA DIGITAL DE
socialidad son elementos biolgicos, psicolgicos

y sociolgicos. Tambin se puede centrar al
estudio de los problemas que se dan en cada
etapa de la vida y las conductas antisociales que
se dan en cada una de stas, lo cual servira
para explicar e incluso predecir dichos problemas
con el fin de abordarlos en cada periodo de la
vida. Se encuentra estrechamente relacionada
con la Criminologa etiolgica-multifactorial.
LAS
CRIMINOLOGAS
ESPECFICAS
conexiones permanentes (sexo, alimentacin,
defensa, etc.). Ya en ese plano se introduce la
nocin de reflexologa criminal y con ella la
probabilidad de un nuevo rumbo. (5)
Esta especializacin de la Criminologa cobra
importancia ante la situacin imperante en
nuestro pas relativo al tema global de las
drogas, se vuelve urgente su desarrollo y sobre
todo su aplicacin. Esta Criminologa est ligada
profundamente a la Victimologa pues habr de
explicarse los procesos de victimizacin infantiles
y juveniles y su relacin con la adquisicin de
conductas antisociales.
CRIMINOLOGA CONDUCTUAL
(REFLEXOLOGA CRIMINAL)
Criminologa Conductual, sta se puede definir
como: el estudio de la conducta, de cmo los
seres humanos aprenden a adaptarse o
desadaptarse al medio que les rodea. Observar
su conducta y la describir, elaborando teoras
para comprender y predecir la conducta humana
y lograr prevenir ciertos comportamientos. La
Criminologa Conductual viene siendo la ciencia
del control social el cual se logra por medio de
estmulos y refuerzos.(4)
El antecedente de esta Criminologa Conductual es la Reflexologa Criminal de Tieghi (1974),
quien explica que:
La teora supone que la conducta criminal es
una resultante condicionada por los estmulos del
medio ambiente fsico-social y, particularmente,
por el que circunda al delincuente (subcultura
delincuente). En esta dinmica de interaccin
entre el organismo y sus medios se genera una
serie de conexiones temporales asociadas a co86
CRIMINOLOGA DE LAS CONDUCTAS

ADICTIVAS
Si la Criminologa tiene por objeto de estudio
no slo el delito, sino lo anterior al delito (las
causas que llevan a l), entonces se estudian las
drogas
como
causas
crimingenas. La
drogadiccin no es algo nuevo, el ser humano ha
experimentado con drogas desde hace miles de
aos con el fin de escapar de la realidad o de
divertirse. En la actualidad se hace lo mismo,
pero la droga se ha convertido en un producto de
abuso y a la vez, en un producto que no pasa de
moda y que genera mucho dinero; y no slo esto

sino tambin muertes, ejecuciones por venganza,
crmenes, aos de crcel, accidentes de
trnsito,
prdidas
econmicas,
invlidos,
desrdenes mentales, entre otros. Con esto se
puede ver que la drogadiccin ha sido un tipo de
cultura y que en el tiempo actual ha venido a ser
una transmisin de costumbres fuerte y
duradera.
La Criminologa de las Conductas Adictivas
tendr por estudio el uso repetido y abusivo de
sustancias, as como los comportamientos que
se derivan de este consumo, refirindose a la
relacin de droga-delito, adems estudiar las
causas que llevaron al sujeto al consumo de
dicha
sustancia.
Tambin
estudiar
el
reforzamiento que el sujeto tiene en la realizacin
de determinada conducta debida al consumo de
alguna droga. (6)
CRIMINOLOGA INFANTO-JUVENIL
Algunas cuestiones crticas son: determinar
cmo
las
variables
ambientales
(el
comportamiento de los padres, por ejemplo) y las
caractersticas
biolgicas
(como
las
predisposiciones genticas) interactan e
influyen en el comportamiento; y entender cmo
los distintos cambios en el comportamiento se
interrelacionan. Por lo anterior es necesario ver
los factores endgenos y exgenos, que se
mostraron en captulos anteriores para facilitar la
comprensin del tema central.(7)
son trasnacionales. Una definicin ms general

es el estudio de la Criminologa en dos o ms
culturas con el propsito de desarrollar
generalizaciones universales acerca del crimen y
de la justicia criminal. (9)
La Criminologa Comparada es instrumento de
cambio y mejora pues permite la adopcin e
implementacin de polticas criminolgicas
exitosas, tomadas de otras latitudes u otras
culturas. Sin embargo, esta implementacin ser
realizada
considerando
las
variaciones
culturales, geogrficas y sociales necesarias
para no aplicarse como una simple copia de
otras polticas como comnmente ocurre.
CRIMINOLOGA ETIOLGICAMULTIFACTORIAL
Estudia los factores endgenos y exgenos
que producen el delito; es decir, una ciencia que
nos explica las causas o factores que originan
la criminalidad.
La Criminopatologa estudia las conductas
desadaptadas, antisociales y delictuosas en sus
La Criminologa infanto-juvenil es el estudio

del comportamiento de los menores desde el
nacimiento hasta la adolescencia. Pero sobre
todo se interesa en el momento y orden de
aparicin de problemas que dan lugar a las
conductas antisociales. De esta manera, los
Criminlogos intentarn explicar las semejanzas
y las diferencias entre los nios, as como su
comportamiento y desarrollo, tanto normal como
anormal.(8)
CRIMINOLOGA COMPARADA
Se refiere al estudio de la Criminologa en dos
o ms naciones con el propsito de desarrollar
teoras del crimen y de la justicia criminal que
87
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
causas,
consiste
en
proporcionar
una
descripcin
ordenada
de
todas
las
irregularidades de la conducta, cualquiera que
pueda
ser
su
grado
de
severidad,
clasificndolas y tratando explicar cmo
aparecieron. Tambin se le podr encontrar con
el nombre de Criminologa
EtiolgicaMultifactorial.(10)
La Criminologa como ciencia causal es la
tendencia que considera la criminologa como a-
88
aquella ciencia que estudia las causas

individuales y sociales del delito con fines de
diagnosis y prognosis.(11)
CRIMINOLOGA DE LA REACCIN
SOCIAL
Es el conjunto de teoras que hacen nfasis en
el estudio de actuacin de la audiencia social,
mediante tres procesos diversos de la
criminalizacin: 1) Cmo se manifiesta la reaccin
social criminalizando conductas anteriormente
consideradas lcitas, a travs de la creacin de
normas penales (criminalizacin de conductas
lcitas). 2) Cmo esta reaccin, operndose en el
terreno represivo institucional concreto, es una
variable interviniente en la criminalizacin de
individuos. 3) Cmo esta reaccin contribuye a la
criminalizacin de la conducta desviada y a la
perpetuacin del rol delictivo, mediante la colocacin de etiquetas y la amplificacin de la desvia-
desviacin.
Esta criminologa abarca las
orientaciones del etiquetamiento, el estereotipo y
la estigmatizacin.(12)
CRIMINOLOGA DE LA PAZ
Los criminlogos de la paz, tales como Hal
Pepinsky y Richard Quinney, argumentan que el
crimen es una forma de violencia y sufrimiento,
pero para atender al crimen como forma de
violencia en la manera de castigo es
contraproducente, como la violencia produce
violencia. En lugar de esto, ellos abogan por el
mantenimiento de la paz dndole a los ofensores
y las vctimas mediacin, resolucin de conflictos
y reconciliacin. Adems favorecen las formas
no punitivas, as como el ofrecimiento de
disculpas del ofensor a la vctima, pagando el
dao a la vctima o a la comunidad. (13)
CRIMINOLOGA FORENSE
Es til para determinar, a travs del anlisis
del caso y a la sntesis criminolgica, las causas
por las que un sujeto llega a delinquir; tambin
determina el ndice de peligrosidad y perfil
criminolgico de una persona o, en su caso, los
rasgos criminolgicos.
CRIMINOLOGA SINTTICA
Corriente que considera la criminologa como
aquella encargada de recopilar los datos
obtenidos por otras ciencias o disciplinas,
organizarlos y coordinarlos en todo lo referente al
delito y al delincuente, especialmente los
aportados por la psicologa, sociologa,
antropologa, psiquiatra, etc. La fusin de ellos
dara la perfecta sntesis: la criminologa. (16)
CRIMINOLOGA UNITARIA
Segn esta concepcin, la Criminologa no es
una mera sntesis sino un engranaje que
conforma un todo intrnsecamente relacionado,
por encima de cualquier direccin especfica, sea
sociolgica, psicolgica, antropolgica, psiquitrica, jurdica, etc. Como acerva Goppinger de la
misma manera que el mdico no observa al
enfermo slo desde puntos de vista qumicos,
fsicos o sociales, sino con una ptica superior, la
Tipos de intervencin: (14) En el proceso de

investigacin en donde se ha suscitado un hecho
delictuoso, enfocndose a determinar el ndice
de peligrosidad de una persona, o en su caso los
rasgos criminolgicos del probable autor de un
hecho y procurar justicia.
CRIMINOLOGA RADICAL
Tendencia fundamentada en la que ha sido
bautizada como filosofa crtica del derecho
penal, expuesta por Quinney, y en la naturaleza
problemtica de la ley y de las instituciones.
Debido a que es por excelencia poltica, se le
denomina tambin politologa del delito o
criminologa crtica. Agrupa las ideas de
Schwendinger, Cohen, Palt, Versele, Kauffman y
los creadores de la Nueva Criminologa. Su
atencin no se dirige a la modificacin del
delincuente, que es secundario, sino al sistema
Watson
Consultores
total y a la ley,
que constituye
el principal
instrumento del Estado.(15)
89
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
mdica -aunque emplea los anlisis de estas
ciencias en el diagnstico y en la terapia-,
tambin la criminologa debe esforzarse por
contemplar su objeto -ya se trate del
delincuente en sus interdependencias sociales,
ya de la totalidad del fenmeno crimen como
tal-, no slo desde puntos de vista sociolgicos,
biolgicos, psicolgicos o dogmticos, etc., sino
con una visin criminolgica superior. La Plaza,
quiere encaminarse por esta va cuando afirma
que ...la criminologa cumple una funcin
unitaria; pero no coordinando o sintetizando las
conclusiones de cada una de las ciencias penales particulares, sino reduciendo a la unidad
90
a la antropologa criminal y a la sociologa

criminal, que pierden as sus autonomas
respectivas. Por ello prefiere utilizar otro
vocabulario: El contenido de la criminologa se
distribuye en dos ramas o captulos: la
criminologa antropolgica o biolgica y la
criminologa sociolgica.... (17)
CRIMINOLOGA SOCIAL
La Criminologa Social es la rama de la
Criminologa General, dedicada al estudio de la
sociedad en lo que se refiere a los fenmenos de
la antisocialidad, estudia el surgir antisocial en
conjunto, sus causas, como en sus formas,
desarrollo, efectos y relaciones con otros hechos
sociales.
La Criminologa Social estudia el grado en el
que los sentimientos, pensamientos y acciones de
las personas se ven influidos por los dems
(efecto de la interaccin). Se interesa en las
consecuencias de las acciones de los grupos y los
productos de la cultura en la conducta individual.
Estudia la manera en la que se relacionan las

personas, cmo se integran los grupos; busca
comprender el motivo de la agresividad negativa,
la violencia, la inadaptacin al medio, el ir en
contra de las normas sociales, los medios de
comunicacin, sus efectos sociales, etc. La
Criminologa Social es una ciencia que se apoya
de la Demografa, de la Estadstica, de la
Sociologa, de la Antropologa y del Derecho,
entre otras, para llegar a ser la ciencia de los
factores exgenos de la antisocialidad y de la
prevencin.
Criminologa Sociolgica es el nombre
genrico con el cual se conocen aquellas teoras
que hacen nfasis en el aspecto sociolgico de la
criminalidad. Se encuentran, particularmente, en
obras de investigadores norteamericanos como
Sutherland,
Schawmckay, Cohen, Matza,
Cloward y Ohlin, Sellin y otros. (18)
CRIMINOLOGA DEMOGRFICA
Criminologa Demogrfica es la que estudia el
tamao, el crecimiento y la distribucin de la
poblacin antisocial, de sus caractersticas y de
su desarrollo a travs del tiempo, tambin
estudia las conductas que no son antisociales de
manera que puede imaginar o conocer algn
problema que se d en el futuro.
CRIMINOLOGA AMBIENTAL
Las teoras ecolgicas aseguran que el
ambiente puede tener influencia decisiva en el
comportamiento humano, as como de la
criminalidad.(20) La Ecologa en el rea
criminolgica representa la influencia que el
ambiente ejerce sobre la conducta del sujeto.
Por lo tanto, existe la relacin antisocial
ambiente. Es tendiente en cuanto a que la
personalidad de un sujeto antisocial tiene su
formacin en mltiples factores y aspectos
ambientales que lo circundan y que en su
momento favorecen para que se desarrolle el
fenmeno antisocial.
La Criminologa Ambiental es el estudio de
los factores climticos que influyen en la
realizacin de cierto tipo de conductas
antisociales o delitos. Su inters est en los
efectos del ambiente en la conducta humana.
Se ocupa de las consecuencias de ciertos
factores ambientales como el espacio, la
estructura del escenario, el calor, el fro, el
ruido, etctera. sobre la conducta antisocial, y
que el Criminlogo habr de estudiar. Lo
anterior tiene relacin porque las personas
responden a las variables del ambiente; por
ejemplo, habr personas a las que el calor les
moleste o les agrade, lo mismo con el fro, y
esas variables condicionarn su comportamiento. Las fuerzas externas estimulan a
los individuos a actuar de cierta manera, ya sea
realizando una conducta o evitndola.(21)
CRIMINOLOGA TRANSCULTURAL
La Criminologa Transcultural estudia las diferentes formas de manifestacin antisocial de
un grupo a otro, as como su estructura y funcionamiento. Se refiere al estudio de la antisocia
Los datos a que la Criminologa Demogrfica
se refiere son el anlisis de la poblacin, nivel de
educacin, condiciones familiares, condiciones
sociales y sus efectos sociales y econmicos en
el grado de los problemas que se presentan o se
pudieran presentar a causa de ciertas
deficiencias en la poblacin.(19)
TEMAS
91
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
cialidad de una ciudad a otra, de un Estado a
otro, as como de un pas a otro. Estudia el modo
de operar de la antisocialidad a manera individual
o grupal. Estudia las culturas de los diferentes
lugares y compara la violencia de una cultura
antisocial o criminal con otra. Tambin estudia el
desarrollo de las subculturas antisociales o
criminales, de los factores ambientales o fsicos
que influyeron en su desarrollo.(22)
beber y otras variadas formas de actuar diario de

una persona. Cabe sealar que la familia es la
primera y ms importante escuela que los seres
humanos recibimos, y no hay algo ms fuerte que
pueda cambiar la educacin que nos han dado en
casa; a pesar de la educacin escolar, es la
familiar la que predomina de manera tal vez
permanente. Lo anterior queda resumido en la
frase de Garfalo: la educacin familiar no es
ms que la continuacin de la herencia. (24) Por
lo anterior, es la familia entonces el ms
determinante de los factores crimingenos
exgenos, de ah la importancia de que su estudio
se centre profundamente a travs de la llamada
Criminologa Familiar.
CRIMINOLOGA EDUCATIVA
CRIMINOLOGA FAMILIAR
La Criminologa Familiar estudia los problemas
familiares y cmo stos influyen en la conducta
de los individuos. Estudia la situacin econmica
de la familia y sus consecuencias por la falta de
atencin a los hijos y cmo stos van
desarrollando conductas antisociales por el
abandono, as como un distanciamiento hacia los
padres. Tambin el ambiente familiar exhibe
desajustes dinmicos que son reflejados en falta
de autoridad y/o castigo excesivo para los hijos o
para los dems miembros.(23)
El estilo de vida de una familia define de
manera decisiva los patrones que sigue una
persona para su estilo de vivir, vestir, hablar, be92
Darwin opinaba que: Una creencia inculcada

constantemente durante los primeros aos de la
vida, cuando el cerebro es ms impresionante,
parece que llega a adquirir la naturaleza de un
instinto; y la verdadera esencia de un instinto es
que se obedece, independientemente de la
razn.(25)
Csar Beccaria sealaba que: el ms seguro
pero ms difcil medio de evitar los delitos es
perfeccionar la educacin, en vez de hacerlo por
el incierto del mando y de la fuerza, por cuyo
medio se obtienen slo una disimulada y
momentnea obediencia (26).
La Criminologa Educativa se refiere a los procesos relacionados con la educacin que tendrn
influencia en las conductas antisociales, ya sea
para evitarlas y/o controlarlas. Esta Criminologa
tiene como objetivo la prevencin de la

criminalidad o antisocialidad, ya que es en la
escuela en donde se pueden detectar las
conductas antisociales y darles pronto una
solucin, para con esto evitar que el sujeto se
convierta en un antisocial en vez de alguien
productivo para la sociedad. (27)
CRIMINOLOGA DE CONSEJERA
SOCIAL
Frecuentemente se presentan situaciones en las

que ciertas personas son conflictivas, no realizan
actos delictivos, pero s causan problemas entre
los familiares y/o los vecinos. Estas personas
son propensas al rechazo social y esto los
conducira a conductas antisociales posteriores.
Tambin vemos a menores disociales que
torturan a sus familias con sus actos. La
Criminologa debe actuar para evitar que dichas
conductas continen y se agraven.
La Criminologa de Consejera Social es el

estudio de los problemas que se dan en el
desarrollo de las relaciones sociales, as como
problemas de adaptacin. El objetivo de esta
Criminologa es la prevencin de conflictos en la
persona, ayudndolo a entenderlos y resolverlos.
La responsabilidad del Criminlogo ser
capacitar a las personas para responsabilizarse
de s mismos. Hacerlos ver sus habilidades y
tener confianza en su propia capacidad y eliminar
los sentimientos de ir en contra de la sociedad o
de algn miembro de sta. (28)
Lo anterior a la fecha es llevado a cabo con el

ttulo de Mtodos Alternos de Solucin de
Controversias (MASC)(29) los cuales proponen
diversas formas de resolver un problema a fin de
evitar que llegue a denuncia (y el pesado
movimiento de la mquina penal) o que en el
caso ya de la denuncia poder solucionar el
asunto de formas ms pacficas, as como la
justicia restaurativa(30); por ejemplo, mediante la
negociacin, la mediacin, la conciliacin y el
arbitraje, entre otras herramientas que se puedan
utilizar para el fin ya expresado.
CRIMINOLOGA LABORAL(31)
La Criminologa Laboral es la rama de la
Criminologa General dedicada al estudio de las
conductas antisociales que pueda presentar
alguna persona en el desarrollo o desde antes de
realizar cierto tipo de trabajo. Importante aspecto
a observar es tambin el de la violencia, en el
medio laboral tiene expresiones diversas: acoso,
hostigamiento sexual, rechazo, discriminacin
salarial y contractual, as como relegacin a
tareas subordinadas y de servicio, entre otras.
Esta Criminologa se apoyar de la entrevista
laboral, en ella podemos apreciar la sociabilidad,
la facilidad de palabra, correcta vestimenta e
higiene, educacin, adaptacin, autoconcepto y
claridad de ideas de los aspirantes a un
determinado puesto (La intervencin de esta
Criminologa en la seleccin de personal promete
brindar resultados favorables junto con otras
ciencias como la Psicologa Laboral o Trabajo So
Watson Consultores
93
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
cial. A su vez, esta ciencia coadyuva en la
perfilacin de puestos desde una perspectiva
criminolgica y se vislumbra como un importante
campo de trabajo para los criminlogos). Tiene
por objetivo estudiar a la persona e identificar
ciertos problemas internos (por medio de
observar su conducta se conocer si tiene
tendencias antisociales) y de su ambiente que
puedan llevarlo a cometer alguna conducta
antisocial (habr que vigilar al trabajador). No
slo se estudiarn a los que tengan condiciones
pobres en sus hogares, sino que tambin se
estudiarn a los sujetos inteligentes y con
buenas posibilidades, ya que existe una gran
variedad de conductas que pueden realizar en
contra de la institucin, desde fraudes, robos,
acosos, etc. aunque cualquiera de estos delitos
se presentan en todo tipo de circunstancias
econmicas.
La Criminologa Laboral deber utilizar
distintas tcnicas para detectar problemas:
Detector de mentiras. Se ha determinado que
los individuos tienen cambios fisiolgicos al
momento de estar ante una situacin que los
pone al descubierto sobre algo. Aqu el
Criminlogo har uso de sus conocimientos para
aplicar la prueba de Polgrafo, la entrevista y el
interrogatorio;
Exmenes mdicos. Permiten conocer con
exactitud si un empleado puede ser susceptible o
no a uno o ms tipos de enfermedades o
sustancias txicas, y
Historia personal. Se refiere al mbito familiar,
econmico, de salud, educacin, sociocultural,
condiciones de la colonia, de la vivienda, etc.
Adems se estudian las condiciones de estrs
94
laboral, ya que el individuo se enfrenta a

problemas como: temperatura, humedad, ruido
y vibraciones, iluminacin y fuerzas de
aceleracin y desequilibrio, etctera. El criminlogo-criminalista tendr que estudiar cmo
estos factores influyen en el comportamiento de
los trabajadores, si los estresa, si los pone
violentos y el efecto que stos tienen para dar
lugar a las conductas antisociales. Esto es fcil
de observar en distintos trabajos; por ejemplo,
basta con subirse a un autobs a las 7 a.m. o a
las 6 p.m. para poder ver cmo los conductores
de diferentes vehculos estn estresados y se
genera violencia que da lugar a colisiones,
rias, etctera.
CRIMINOLOGA DE LA SALUD (32)

La Criminologa de la Salud estudia cmo la
salud psicolgica y fisiolgica de los seres
humanos es influida por el ambiente.
Esta Criminologa pretende mantener un
adecuado estado de salud atendiendo o
recomendando las necesidades que deben
satisfacer los seres humanos: dormir, comer,
divertirse, tener un ambiente sano. Aqu habr
que tener la colaboracin del psiclogo para que
detecte las posibles consecuencias de los
problemas psquicos y fsicos, y cmo estos
tornan al individuo a un estado de agresividad o
depresin. Ambos casos son de inters para la
Criminologa, ya que si se vuelven violentos,
sta ser manifestada en diversos contextos de
la vida del sujeto; y si se tornan depresivas,
podr autoagredirse con el suicidio, dejando
vctimas tras su deceso (padres, hijos, esposa).
Lo anterior encuentra estrecha relacin con
la pirmide de necesidades propuesta por
Abraham Maslow, en la que de acuerdo a la
teora, se deben cumplir ciertas etapas e ir
escalando la pirmide, si no se logra superar la
etapa anterior, el sujeto queda con desechos
que le dificultan el avance adecuado, lo que
lleva a una vida frustrada en diversas reas de
la vida social, afectiva, laboral, entre otras.
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CRIMINOLOGA DEL
DESARROLLO (33)
Las ciencias del desarrollo se han centrado en
la descripcin, las explicaciones y las
modificaciones que los individuos tienen desde el
nacimiento hasta la muerte. Entre las ciencias del
desarrollo se encuentran principalmente la
Psicologa, Antropologa, Biologa, Sociologa, y
ahora hay que abrir campo a la Criminologa.
La Criminologa del Desarrollo estudia la evolucin de los seres humanos desde el nacimiento
hasta la ancianidad. Por tratarse de Criminologa,
sta estudiar adems los problemas que se
presentan en cada etapa del desarrollo para poder
determinar qu dificultades fueron las que
influyeron
en
el
sujeto
como
factores
crimingenos para que su conducta se tornara
antisocial, y del conocimiento de stos, realizar la
prevencin.
Est relacionada con los factores endgenos y
exgenos; es decir, cules son las influencias
sociales e individuales que llevan a la
antisocialidad, la dificultad reside cuando se
concibe a un organismo que se desarrolla en el
contexto de un ambiente, y que dicho ambiente
tendr exigencias sociales que cambian al
individuo. Los elementos que influyen en la
antisocialidad
son
elementos
biolgicos,
psicolgicos y sociolgicos. Tambin se puede
centrar al estudio de los problemas que se dan en
cada etapa de la vida y las conductas antisociales
que se dan en cada una de stas (34).
Esta se acompaa de una Criminologa de la
Personalidad, de la Anormalidad, Conductual, Psi
coanaltica, entre otras, temas que igualmente se

recogen en la Psicologa del Desarrollo, sobre la
cual se ha sistematizado sta Criminologa.
CRIMINOLOGA DEL ARTE

La Criminologa del Arte estudia la
manifestacin de conductas antisociales por las
expresiones artsticas (violencia, golpes, sangre,
etc.) as como el poder que estas expresiones
tienen sobre otros individuos. (35)
El artista elabora imgenes que son las
representaciones pictricas de la realidad, ya que
nosotros slo descubrimos la realidad en el
grado en que cristalizamos estas imgenes de lo
desconocido; por ejemplo, cuntas veces no se
ha deseado tener poderes o ser hroe o villano,
ante la imposibilidad de eso se realiza una
caricatura o un dibujo que representa lo que se
quisiera ser, aqu interviene la proyeccin por
parte de los dibujantes y la identificacin de una
parte de la sociedad (adultos o menores) con ese
personaje. En otros casos se puede ver adems
de la proyeccin, la sublimacin; basta ver cmo
ciertas caricaturas contienen material violento,
homicidios, lesiones, erotismo, bestialidad, etc.
Segn Freud, el problema de la expresin
artstica es su origen, ya que se encuentra en la
fantasa inconsciente del artista, y dicha
expresin proporciona disfraz de las represiones.(36)
CRIMINOLOGA INFORMTICA
La Criminologa Informtica implica un estudio
bastante extenso sobre la Informtica (medios
electrnicos) y las conductas antisociales que se
dan por el uso de un sistema electrnico como
medio de comunicacin. La Criminologa
Informtica es una rama de la Criminologa
General dedicada al estudio de las conductas
antisociales y de los delitos informticos, ya que
en la actualidad la sociedad guarda ms
informacin en soportes informticos que en
papel.(37) Pretende prevenir y combatir las cada
vez ms frecuentes conductas antisociales que
se pueden realizar a travs de medios
informticos.
95
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
CRIMINOLOGA BIOLGICA
Para Werner Wolff el organismo es una
unidad en la que cualquier cosa que afecte el
cuerpo tambin afecta la organizacin psicolgica e, inversamente, cada cambio psquico
producir el correspondiente cambio somtico.(38)
La Criminologa Biolgica busca las bases
fisiolgicas del comportamiento anormal de los
seres humanos que los predisponen a la
antisocialidad. Investiga la causalidad fsica; es
decir, la relacin entre el hecho somtico y la
criminalidad o el comportamiento violento. Esto
es algo complicado que requiere de estudios
profundos.(39)
presenciar un sinfn de actos totalmente primitivos

como lo sealara Lombroso, rias, lesiones,
incendios, homicidios, muchedumbre delincuente,
agresividad y violencia extrema, entre otros, s el
ftbol es el deporte ms ardiente en Mxico y
otros pases latinoamericanos, no puede
descartarse el ftbol americano, el hockey, la
lucha libre (profesional? y casera), el basquetbol
y otros deportes donde casi siempre ocurren actos
agresivos por parte de la aficin, adems del
fanatismo. Esto por un lado, por otro, los
deportistas que recurren al consumo de drogas
para lograr mejores efectos en el deporte,
llevando a cabo prcticas deshonestas de
competencia, adems de las mismas lesiones y
rias que se puedan dar entre los jugadores. As
mismo, extraa es la justificacin legal? de la
muerte y las lesiones en nombre de la diversin.
Aqu el criminlogo ha de observar, las causas
de este fanatismo enfermizo que lleva a los
anteriores a cometer este tipo de conductas, y por
otro lado, conocer cmo el deporte sirve como
rehabilitador de los delincuentes, terapia utilizada
en muchos tipos de tratamientos.
El antecedente de sta son los estudios de

Lombroso, Di Tullio, Sheldon y Quiroz Cuarn,
entre otros, quienes estudiaban la anatoma y la
fisiologa de los delincuentes. Otro antecedente
es la lobotoma o psicociruga (que consiste en
agredir las clulas conectoras de los lbulos
prefrontales) y la introduccin de microelectrodos
(que permita el monitoreo y el control de la
conducta).
CRIMINOLOGA DEL DEPORTE (40)

El estudio del deporte y su relacin con la
Criminologa est por dems realizado en la
praxis pero poco sistematizado, sta ha de tener
doble perspectiva: 1) el deporte como terapia
para los delincuentes, y 2) los delitos que se
comenten por parte de los deportistas as como
sus aficionados.
Ya es un hecho familiar tambin (as como la
criminalidad organizada que tenemos es comn)
el ir a un estadio de ftbol soccer por ejemplo y
96
CRIMINOLOGA ESPACIAL Y
CRIMINALSTICA ESPACIAL
(ASTRONOMA FORENSE) (41 y 42)
Importante es considerar la jurisdiccin, para el
caso de los delitos que ocurren en los aviones,
naves, barcos y dems vehculos extranjeros, la
legislacin internacional seala que se dar
libertad de juzgar a la Nacin a la que pertenezca
dicha propiedad, ser lo mismo en el Espacio?
Hay legislacin penal espacial?
Se puede empezar cuestionando la analoga de

los delitos que actualmente se tienen tipificados
en la Tierra y llevarlos a un nivel extraterrestre, la
primera pregunta podra ser: Si se comete
unSdelito en el Espacio, se penalizar? Quin lo
juzgar? a esto se tiene de auxilio los documentos
que publica la Organizacin de las Naciones
Unidas que para el caso de los delitos
internacionales en el que seala que se podr
juzgar de acuerdo a los tratados establecidos
entra las Naciones y teniendo de referencia los
documentos emitidos por la misma ONU a travs
de la Oficina de las Naciones Unidas para
Asuntos del Espacio Exterior, (43) de manera
simple seala que la Nacin podr juzgar a su
atacante bajo sus propias normas que la Nacin
de la que proviene el agresor podr tambin
juzgarlo de acuerdo a los convenios que lleguen
entre ambas o dems partes.
Entre otras preguntas estn: Qu ocurre si se
da un delito (tipificado terrestremente) en el
Espacio? Aplica las mismas sanciones? Quin
juzgar? pueden parecer preguntas simples, pero,
La territorialidad ser la misma? Y Existirn
peritos criminalistas en asuntos espaciales?
Jueces para asuntos espaciales?
Por otro lado, Qu ocurre con el dao que se
ocasiona a los Planetas? Se justifica que los
estudios sern en beneficio de la humanidad?
pero en el caso de un pas a otro, si un extranjero
arriba a este otro y toma recursos minerales o de
otro tipo, si no es con un permiso, ocasiona
problemas e incluso guerras (como en la
antigedad), Quin autoriza extraer, explorar,
observar la Lunas (satlites), Marte u otros
planetas, Quin autoriza traer rocas, arena, entre
otras? Quin limita el territorio explorado en
otros Planetas e incluso en el completo Espacio?
Ya ha quedado claro y comprobado que no
somos la nica forma de vida en el Universo...
Tambin se tiene referencia acerca de la
colisin entre satlites (contaminacin espacialambiental) -Quin responder y se encargar de
limpiar esto? pues no es sencillo navegar por el
Espacio como para ir recogiendo la basura que se
deje, adems si en la Tierra la legislacin penal
ambiental es pobre: Qu se puede esperar en

el Espacio?-; otro aspecto es que la legislacin
espacial seala que las Naciones no podrn
poseer o aduearse los Planetas y que toda
investigacin ser para beneficio de la
humanidad, pero qu ocurre con la laguna legal,
pues no se excluye a los humanos u otras
formas de vida; es decir, ya hay! dueos
humanos del Sol y la Luna por ejemplo.
Pasando a definir los conceptos, la Criminologa Espacial debe conocer la legislacin
penal nacional e internacional aplicable a las
actividades del Espacio, pero como toda
Criminologa deber identificar las conductas no
tipificadas y que previo a su legislacin
ocasiones actos antisociales derivados de la
exploracin de los planetas y dems cuerpos
espaciales, as como el desplazamiento entre
estos, efectos interiores, y adems analizar las
consecuencias y usos que se le puede dar al
Espacio para cometer delitos desde ste.
Por otro lado, ahora que ya se han presentado determinadas conductas tipificadas en la
Tierra como delitos, pero en el Espacio y para las
futuras que lleguen a darse, qu rama del
conocimiento investigar y reconstruir stas,
definitivamente, la Criminalstica Espacial, a
travs de sus reas como la Computacin,
Ingeniera, Arquitectura y dems Forenses,10
efectivamente, en la revisin de destruccin de
naves, espionaje a otras Naciones, robos, plagio
de informaciones, interferencias de comunicaciones, contaminacin ambiental espacial,
entre tantos.
CRIMINOLOGA CLNICA:
CRIMINOLOGA PENITENCIARIA,
PENOLOGA CRIMINOLGICA O
PENOLOGA CLNICA?
La Penologa es el estudio de las sanciones.
Se englob bajo esta palabra la privacin o
limitacin de derechos que el reo sufre, pero
tambin la prevencin y la correccin buscadas.
Estudio del origen, fundamento, necesidad,
variabilidad y consecuencias de la ejecucin de
las sanciones.
97
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
Es la ciencia que se ocupa del estudio de los
diversos medios de represin y de prevencin
directa de delito (penas y medidas de seguridad)
y especialmente de su ejecucin y de la
actuacin penitenciaria.
Es la disciplina que tiene por objeto el estudio
de la reaccin social frente al delito, de las penas
y las medidas de seguridad, de los medios para
su ejecucin y de las modalidades de la misma,
pero adems, incluye la elaboracin de
propuestas poltico-criminales de prevencin y
tratamiento de la delincuencia.
Cuando se leen los conceptos anteriores y se
revisa el de Criminologa General, Poltica
Criminolgica,
Derecho
Penitenciario
y
Criminologa Clnica, definitivamente da lugar a
confusiones, en s muchas ciencias o disciplinas
cuando se habla de la interdisciplinariedad, se
juntan cuando tienen objetos y sujetos de estudio
en similitud, pero en momentos, se hace muy
estrecho o muy variable el campo de estudio.
Por otro parte, el trmino Derecho
Penitenciario ha sido criticado porque encierra la
religiosa idea de penitencia o de castigo, que es
un tanto arcaica y choca con la moderna
concepcin de readaptacin o rehabilitacin
social.
El
Derecho
Penitenciario
trata
del
cumplimiento efectivo de la pena privativa de
libertad y se encuentra dentro de llamado
Derecho Ejecutivo Penal, que en forma amplia se
ocupa de la ejecucin de todas las penas y
medidas de seguridad.
S se entra en este ejercicio filosfico de
acumular conocimiento, y epistemolgico de las
causas ltimas del saber, se topa ante la proble-
98
problemtica de las terminologas: se trata de

hablar o especificar qu es Criminologa
Clnica? Qu es la Penologa Clnica? O
Penologa Criminolgica? Al igual que la
Victimologa (44) se estar en posicin de
independizarse o especializarse? Cul ser el
trmino ms adecuado para la Criminologa
dedicada al estudio en el mbito penitenciario?:
Criminologa Penitenciaria?
Recin aparece este conjunto de normas que
se ocupa de la organizacin de las prisiones en
cuanto a arquitectura, personal, tratamiento,
trabajo, visita familiar, salidas transitorias o
definitivas, cmputos de penas, reducciones de
las mismas, distintos establecimientos, etc.
En cul de todos los trminos anteriores
encuadra lo anterior descrito?...
CRIMINOLOGA JURDICO PENAL

Ya se ha sealado que la Criminologa no
solo se limita a los delitos, sino que debe
ampliarse a las conductas antisociales, para lo
cual Orellana Wiarco apunta:
Para determinar el campo de estudio de la
Criminologa es necesario que profundicemos
un poco al respecto. No todos los estudiosos de
esta materia; cuya sistematizacin es muy
reciente, estn totalmente convencidos de que
la Criminologa deba ocuparse exclusivamente
del estudio de las conductas delictuosas, o sea
de aqullas que realizan los individuos y que
quedan
perfectamente
encuadradas
o
tipificadas en las descripciones que la Ley Penal
contiene; o si, por el contrario, pueda abarcar un
campo todava ms extenso, como seran los
llamados estados crimingenos, que sin encontrarse tipificados como delitos, constituyen
una predisposicin, un riesgo, una inclinacin
TEMAS
ms o menos acentuada, que inducen al individuo

a delinquir, como son el alcoholismo, la
drogadiccin, la prostitucin, la vagancia, etc. (45)
En este caso, esta Criminologa tiene por
objeto el estudio (y lo relacionado con el proceso),
exclusivamente referente a los delitos tipificados
en la legislacin, ya sea internacional, federal,
estatal, as como las regionales o de las
localidades especiales. Puede estar relacionada
con la Criminologa Comparada y el Derecho
Comparado que analice las diversas legislaciones,
la historia y evolucin que han tenido los delitos a
travs del tiempo, su derogacin, as como las
diversas conductas y actos que se convierten en
delitos o aquellos que dejen de serlo (motivos,
justificacin, perspectiva social).
CRIMINOLOGA DE LOS DERECHOS

HUMANOS
Es importante analizar las constituciones e
instrumentos especficos relacionados con los
Derechos Humanos, desde el punto de partida
que la violacin a estos constituyen una conducta
antisocial y delito, tal vez aun ms importante que
esperar a que un servidor pblico haga el acto de
violacin (comnmente manifestada en golpes,
lesiones, homicidio, abuso de autoridad, entre
otros de stos a los ciudadanos), podra
analizarse tambin cuando los gobiernos ofrecen
determinados Derechos, los cuales, en lugar de
favorecer su puesta en prctica u ofrecimiento, los
dificultan tanto, que criminalizan a los ciudadanos;
por ejemplo, cuando se ofrece educacin

gratuita, servicios de salud, empleo, vivienda
digna, igualdad de trato sin importar las
condiciones de sexo, raza, religin, enfermedad,
entre tantas condiciones ms que definitivamente
estn a la luz pblica su deterioro.
Por lo tanto, se define como el estudio de los
Derechos Humanos cuando estos son violados,
se extiende de las constituciones a los Derechos
sobre reas especficas, y las circunstancias que
dieron lugar a su quebrantamiento.
CRIMINOLOGA FEMENIL
El lado femenino ha sido olvidado o poco
tratado en los textos, contando con escasos
artculos o anlisis de casos, cuando es un rea
de especial importancia derivada de la
participacin ms activa de la mujer en los
delitos, de cualquier edad y para diversas
modalidades de conductas antisociales y delitos,
puede ir desde el ya conocido aborto y
prostitucin, al robo, homicidio, secuestro,
narcotrfico, trfico de humanos, de rganos,
entre otros.
Es una realidad que la criminalidad femenina
ve en aumento, pero no solo eso, adems se
vuelve ms compleja y con modalidades no
vistas anteriormente, de ah la importancia de la
intervencin de esta criminologa, analizando de
manera transversal cmo el gnero es
determinante en las conductas delictivas, as
como los factores y las dinmicas que les
rodean.
CRIMINOLOGA PSIQUITRICA
Tiene como estudio las conductas antisociales
relacionadas con la peligrosidad que un paciente
psiquitrico pudiera manifestar, es sabido que
estos son inimputables por la condicin que la
misma enfermedad les provoca, y tambin es
conocido que llegan a cometer conductas muy
violentas cuando tienen el extra de los sntomas
positivos y negativos en el caso de la
esquizofrenia. No ha de limitarse a la psicosis en
adultos y nios, sino tambin otras conductas
relacionadas que saquen de la realidad a los suje
99
REVISTA DIGITAL DE
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
tos y que provoquen un doble peligro: para ellos
mismos, ya que la enfermedad progre-sivamente
les lleva a la autodestruccin, y a sus familiares
que se convierten en vctimas del padecimiento podra considerarse tambin como una
Victimologa Psiquitrica.
Y LA FILOSOFA CRIMINALSTICA Y
EPISTEMOLOGA CRIMINALSTICA (O
EPISTEMOLOGA FORENSE)?
No es del todo el caso de este libro desarrollar
la Criminalstica, pero por parte de sta, quienes
han sido sus mximos exponentes han sido Ju-
ventino Montiel Sosa (quien acu estos

trminos en Mxico) y Rafael Moreno Gonzlez,
adems de Eduardo Vargas Alvarado y otros
extranjeros que han tenido impacto en la
literatura criminalstica mexicana, como Pedro
Lpez Calvo.
Sin embargo de lo anterior, se encuentra ante
la misma problemtica: no hay gran desarrollo
de la Criminalstica en Mxico (de manera
acadmica), si bien ha representado una gran
fuente para explotarla en congresos, cursos,
clases, diplomados y dems eventos, no se
haya del todo sistematizada en libros y
artculos.
Igualmente
quienes
somos
criminalistas hemos delegado a ciertas figuras
como las antes mencionadas y otros ms a que
redacten los materiales de estudio -el libro
Grafoscopia de Orellana Wiarco y Octavio
Alberto Orellana Trinidad ha sido un xito
editorial, tras la ausencia de material accesible
a la venta-.
La Criminologa-Criminalstica se topan en el
presente con que los autores clsicos ya
rebasan o estn cerca de los 70 aos. De
especial atencin, tratando el tema de
desarrollo tecnolgico, es la ausencia casi
total de los criminalistas, adems de que no
han
surgido
materiales
didcticos
en
abundancia, mucho menos se han creado
tecnologas para la investigacin forense, sta
suele llevarse casi en totalidad por las
tecnologas que venden otros pases, en
especial: EUA, no han surgido cientficos
innovadores en cuanto a la tecnologa forense
tampoco.
NOTAS Y BIBLIOGRAFIA:
1.- Cuyo nacimiento en Mxico se puede considerar
el 13 de abril del 2009 cuando se publica la obra:
Introduccin al estudio de la Criminologa de Wael
Hikal, posteriormente se publican obras derivadas
de sta como: Criminologa de los Derechos
Humanos, Criminologa etiolgica-multifactorial y
Criminologa psicolgica.
2.- V. Rodrguez Manzanera, Luis, Criminologa, 18
ed. Porra, Mxico, 2003, pp. 59 y 60.
100
3.- V. Hikal, Wael, Criminologa psicolgica, Porra,

Mxico, 2011, p. 24.
4.- V. Ibid., p. 141.
5.- Apud. Ching Cspedes, Ronald Lin, Psicologa
Forense, Universidad Estatal a Distancia, Costa Rica,
2005, pp. 116 y 117.
6.- V. Hikal, Wael, Introduccin al estudio de la
Criminologa, 2 ed., Porra, Mxico, 2011, p. 280.
7.-Tieghi, Osvaldo N., Op. cit., pp. 569-595.
8.-V. Hikal, Wael, Op. cit., p. 317.
9.- V. Hikal, Wael, Glosario de Criminologa y
Criminalstica, Flores editor y distribuidor, 2011,
Mxico, p. 127
10.-V. Ibid., Criminologa etiolgica-multifactorial,
Flores editor y distribuidor, 2011, Mxico, p. 50.
11.-V. Ibid., Op. cit. (Glosario de Criminologa y
Criminalstica), p. 127.
12.-V. Ibid., p. 128.
13.-V. Ib.
14.-V. Procuradura General de la Repblica, Guas
metodolgicas de especialidades periciales, Mxico,
2007.
15.-V. Hikal, Wael, Op. cit. (Glosario de Criminologa
y Criminalstica), p. 130.
16.-V. Ibid., p. 131.
17.-V. Ibid., p. 132.
18.-V. Ibid., p. 131.
19.-V. Ibid., Op. cit. (Introduccin al estudio de la
Criminologa), p. 172.
20.- San Juan, Csar, Et. al., Foreign juvenile
offenders in Germany, Italy, France and Spain
theories, profiles and notes for a social policy,
International Annals of Criminology, Vol. 45,
International Society of Criminology, Francia, 2007,
p.81. 21 V. Hikal, Wael, pp. 172 y 173. 22.-V. Ibid., p.
174. 23.- V. Ib. 24.-Cit. pos Garfalo, Rafael, La
Criminologa, s.e., El Progreso, Madrid, p. 178. 25.Ibid, p. 126. 26.-Beccaria, Csar, Tratado de los
delitos y de las penas, 16 ed., Porra, Mxico, 2006,
p. 129. 27.-V. Hikal, Wael, Op. cit. (Introduccin al
estudio de la Criminologa), p. 175. 28.-V. Ibid., p.
126. 29.-V. Gorjn Gmez, Francisco Javier y Senz
Lpez, Karla Annett Cynthia, Mtodos alternos de
solucin de controversias, Compaa Editorial
Continental, Mxico, 2007. 29.-V. Neuman, Elas, La
mediacin penal y la justicia restaurativa, Porra,
Mxico, 2005. 31.-V. Hikal, Wael, Op. cit.
(Introduccin al estudio de la Criminologa), p. 176.
LAS
CRIMINOLOG
CRIMINOLOGAS
ESPECIFICAS
32.- V. Ibid., p. 178. 33.- V. Ibid., p. 179. 34.- V.
Cassel, Elaine & Bernstein, Douglas A., Criminal
Behavior, 2nd ed., Routledge Taylor & Francis, UK,
2008. 35.-V. Hikal, Wael, Op. cit. (Introduccin al
estudio de la Criminologa), p. 179. 36.- Cit. pos.
Snchez Vzquez, Adolfo, Antologa, Universidad
Autnoma de Mxico, Mxico, 1972, p. 39. 37.- V.
Hikal, Wael, Op. cit. (Introduccin al estudio de la
Criminologa), p. 180. 38.-olff, Werner, Introduccin
a la Psicopatologa, Breviarios del Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1976, pp. 44 y 45.
39.-Walsh, Anthony & Beaver, Kevin M., Biosocial
Criminology, Routledge Taylor & Francis, UK, 2008.
40.-V. Hikal, Wael, Op. cit. (Introduccin al estudio
de la Criminologa), p. 182.
41.- Garca, Julio, Benemrita Universidad
Autnoma de Puebla, Mxico, 2012.
42.- Hikal, Wael, Criminologa Espacial. Las
conductas antisociales y delincuenciales fuera de la
Tierra, Derecho y cambio social, nm. 25, ao VIII,
Per.
43.- Oficina de las Naciones Unidas para Asuntos
del Espacio Exterior, direccin en Internet:
www.unoosa.org, Austria, 2011.
44.- V. Supra. Cap. V Bis.
45.-Orellana Wiarco, Octavio A., Op. cit., pp. 33.
TEMAS
DESCARGA TODOS LOS NMEROS

101
REVISTA DIGITAL DE
LA PENA DE MUERTE PARA EL PSIC

PSICPATA
COMO PREVENCI
PREVENCIN ABSOLUTA DEL DELITO
Por el Lic. Agustn Salgado Garca
Abogado y Psicopedagogo. Presidente de la Academia

Mexicana de Psicopedagoga Jurdica. Exdirector de
Centros Preventivos (Prisiones) en el Estado de
Michoacn, Mxico. Exdirector de Investigacin del
Instituto de Ingeniera Poltica, Puebla, Mxico.
Miembro de la Sociedad Mexicana de Criminologa
Captulo Nuevo Len.
102
s evidente que la pena de muerte es la

sancin ms enrgica y longeva de la historia
humana. Lo que sigue produciendo sendos
debates y foros de discusin. Lo que representa
diversos aspectos de anlisis, como la
personalidad del sujeto activo, las vctimas de
delitos considerados graves, la sociedad y las
instituciones oficiales del Estado. Por lo tanto
las opiniones tambin son vertidas desde
diversas disciplinas y ciencias desde la
sociologa a la criminologa, pasando por la
poltica, la filosofa y el derecho entre muchas
otras.
Hay en el mundo muchos pases que aun
aplican la pena de muerte, empleando diversas
formas para hacerlo desde la lapidacin, el
ahorcamiento, la cmara de gases y la
inyeccin letal principalmente.
La pena de muerte ha creado polmica

respecto a su aplicacin, sobre todo cuando
ocurren hechos que la sociedad considera
atroces, es cuando la clase poltica se abandera
del tema, proponiendo su aplicacin para
delincuentes crueles, tales como homicidas,
secuestradores y violadores entre otros.
Al categorizar a los psicpatas se les concibe
como individuos, especiales con conductas
particularmente diferentes en la bsqueda de la
satisfaccin de sus necesidades. Se conducen
mediante el ejercicio irrefrenable de su
libertad, mediante su propio sistema de
creencias, mismo que contraviene las
disposiciones normativas de carcter moral y
legal, adems de que tienden a cosificar a las
personas.
Los psicpatas actan en circunstancias determinadas de una manera distinta en
comparacin con el resto de los individuos,
dando la impresin de que los impedimentos
normativos, que deben regir la convivencia
social y que funcionan como refreno, para
sujetos psicpatas no significan mayor
restriccin en su actuacin. Los psicpatas, se
creen el centro del universo, seres superiores a
los que se debera permitir vivir segn sus
propias reglas. (Hare, 2003, p. 61). El
psicpata conoce las reglas sociales y a pesar
de ello las transgrede, manipulando el sistema,
rigindose por sus propias reglas internas, sin
embargo finge su adaptacin a efecto de lograr
la satisfaccin del yo. Todo este cmulo de
rasgos enfocados a tal satisfaccin, es distinta a
las del resto de las personas.
Por la gran capacidad emptica con la que
cuentan, a los psicpatas les es fcil conocer
las necesidades y las emociones de los otros,
aprovechando esto para lograr el mayor dao
posible cuando as se lo proponen. Adems de
que son hbiles manipuladores, por lo que las
personas que conviven con el psicpata,
generalmente terminan haciendo las cosas que
se negaban a hacer.
El psicpata es mentiroso, utiliza la mentira pa-
ra lograr su cometido. Las emociones, (miedo,

estrs, culpa) que acompaan el intento de
engaar provocan cambios fisiolgicos, que son
involuntarios y que escapan, consecuentemente
al control del individuo, pudiendo ser medidos de
forma objetiva a travs del polgrafo. (Martnez,
2007, p. 120). Empero, el psicpata controla y
disimula estas reacciones fisiolgicas, manipulando los resultados del polgrafo, pudiendo
aparecer como inocente aun siendo culpable.
La mentira en el psicpata es especial,
relajada, convincente, totalmente adaptada a la
circunstancia y con la nica finalidad de
conseguir un objetivo, puede mentir verbalmente,
pero adems con su lenguaje corporal, es capaz
de actuar de forma determinada durante el
tiempo que estime necesario para lograr su
objetivo.
Hugo Marietn (2000), afirma de la
psicopata: no es algo que se adquiere en el
sentido de un trastorno que aparece en una
etapa del desarrollo de la persona, sino que es
algo que est desde siempre, es una manera
distinta de ser en el mundo. Son personas que
no han sufrido ninguna lesin, generalmente son
diagnosticadas con el sndrome de personalidad
antisocial: personas caracterizadas por un
continuo comportamiento violento y transgresivo,
constante irritabilidad agresiva e irresponsable
indiferencia por el dao que ocasionan a otros o
a ellas mismas. (Raine citado por Bartra Roger,
2008, p. 81).
Sin embargo, no todos los psicpatas llegan a
cometer delitos en el sentido estricto del
concepto, algunos de estos pueden ser
trabajadores
informales,
empresarios
sin
escrpulos, polticos corruptos o profesionistas
que actan con una carencia total de tica y que
utilizan su prestigio y poder para victimizar a sus
clientes a sus pacientes o a la sociedad en
general. (Ostrosky, 2008, pp. 114 y 115).
Aunque casi siempre estn involucrados en
problemas o son los causantes de estos.
En el psicpata el superyo es resultado de
las primeras elecciones de objeto del ello,
conjuntamente con una enrgica formacin reac-
103
REVISTA DIGITAL DE
LA PENA DE MUERTE
PARA EL PSIC
PSICPATA
COMO PREVENCI
PREVENCIN
ABSOLUTA DEL DELITO
tiva contra las mismas. Su relacin con el yo
no se limita a la advertencia: As (como el
padre) debes ser, sino que comprende tambin
la prohibicin: As (como el padre) no debes ser:
no debes hacer todo lo que l hace, pues hay
algo que le est exclusivamente reservado.
(Freud, 2003, p. 36). ste es el sistema de
refreno que permite al sujeto su adaptacin a
las reglas de convivencia. El superyo es
comparable a un juez o censor con respecto al
yo, es considerado como la conciencia moral.
Desde la teora psicodinmica, los daos en el
funcionamiento superyo son defectos del
psicpata en la conciencia y en el sistema moral
del sujeto.
Tambin puede existir dao yoico (dificultades
para planificar, para aprender de los errores,
juicio y prueba de realidad pobres, impulsividad,
incapacidad
para
manejar
situaciones
complejas). Esto es lo que genera la variedad
de personalidades psicopticas existentes, pero
que
generalmente
cuentan
con
las
caractersticas aqu descritas. Hay una
dimensin de daos yoicos a lo largo de los
cuales los psicpatas varan, y a mayor dao
del yo y del superyo, se esta ante una
probabilidad mayor de mostrar desadaptacin
social y la consecuente aceptacin de las reglas
de convivencia, pudiendo cometer actos
criminales.
Los psicpatas que no son individuos
frgiles. Lo que piensan y hacen es
consecuencia lgica de la estructura de una
personalidad
slida
como
una
roca,
extremadamente resistente a la influencia
exterior. (Hare, 2003, p. 253). El psicpata, no
104
se angustia pero puede llegar a generarla a las

personas que le rodean, es muy hbil para
sumirle en la experiencia de la angustia.
Por otro lado el superyo, anatmicamente
pudiera situarse en la corteza prefrontal, misma
que al tener una disfuncin que imposibilite una
adecuada conexin neuronal con el sistema
lmbico, hace imposible que alguna psicoterapia
sea efectiva, los psicpatas no buscan ayuda
por su cuenta, generalmente son obligados por
una orden judicial o se les impone como
condicin para obtener un beneficio de libertad
anticipada (en el caso que se encuentren en
prisin), el psicpata una vez en terapia se
limita a cumplir con las formalidades de la
psicoterapia, las relaciones interpersonales que
se requieren para el xito teraputico, carece de
valor intrnseco para l. Los psicpatas no
sienten que tienen problemas emocionales o
psicolgicos y no ven razn para cambiar su
conducta para adaptarse a unos estndares
sociales con los que no estn de acuerdo.
(Hare, 2003, p. 252). Adems el psicpata se
caracteriza por tener la habilidad de esperar el
tiempo necesario para lograr sus objetivos.
Un psicpata recluido en prisin por ser
asesino serial o violador serial, aunque sea
sometido a alguno de los tratamientos psicoteraputicos actuales, no lograr la sanacin
que se busca en l. Por lo tanto en sentido
metafrico, cuando un rgano deja de contribuir
a la autoconservacin y a la recuperacin del
organismo, hace que ste degenere. En este
sentido, el fisilogo exige que se extirpe la
parte degenerada, asla del resto lo degenerado
A la izquierda arriba (pgina anterior) Luis Alfredo Garavito Cubillos en la actualidad purgando una
condena por el homicidio de ms de 170 nios. Es considerado actualmente el segundo mayor
asesino en serie de la historia. Arriba, Garabito al momento de su captura.
y no siente la ms mnima compasin por ello.
(Nietzsche, 2005, p. 79).
En Colombia actualmente se encuentra
recluido Alfredo Garavito, considerado como el
psicpata que ms nios ha asesinado, ste
interno esta ante la posibilidad de alcanzar un
beneficio de libertad anticipada, por que a la luz
de aquella legislacin ha cumplido a cabalidad
con los requisitos propios para lograr la libertad,
lo que permite conocer de manera prctica,
como los psicpatas son capaces de lograr sus
objetivos con la paciencia necesaria para ello.
Por lo tanto como lo seala el jurista Ramrez
Delgado la aplicacin de la pena de muerte es
viable para algunos delincuentes, a los que de-
be aplicarse la pena individualizada, considerando todos los aspectos de su personalidad,

los factores crimingenos internos y externos, el
contexto en que se surgi el delito y en general
contemplar todos los datos cientficos necesarios que permitan considerar la psicopata del
sujeto activo del delito.
TEMAS
105
REVISTA DIGITAL DE
LA PENA DE MUERTE
PARA EL PSIC
PSICPATA
COMO PREVENCI
PREVENCIN
ABSOLUTA DEL DELITO
En la antigedad la pena de muerte era
presentada como un espectculo pblico
atiborrado de morbo se aglomeraban en
redededor del cadalso para poder apreciar
mejor la ejecucin del condenado y, en
ocasiones hasta para disputarse alguna prenda
del mismo que se conservaban como recuerdo
o como amuleto. (Ramrez, 2002, p. 60). Pero
106
ahora bajo un enfoque de humanidad, se

busca su abolicin total en el mundo. Aunque
existan muchas personas inocentes viviendo
con miedo por los actos criminales que los
psicpatas despliegan contra la sociedad.
CONCLUSIONES
Se elevan voces argumentando la abolicin
de la pena capital, empero, el encierro de los
psicpatas no garantiza la tranquilidad social y
menos aun, cuando estn en posibilidades de
obtener su libertad anticipada por manipulacin
del sistema penitenciario.
Con la aplicacin de la pena de muerte no se
pretende que disminuyan los ndices delictivos,
concretamente se busca que el psicpata como
potencial delincuente ya no ocasione ms
daos con su actuacin delictiva.
El efecto intimidatorio de la pena de muerte

se lo otorgara, la rapidez con la que se aplique
la pena mediante procesos orales sumarios. Lo
que implica tambin la comisin de errores por
la premura de las actuaciones de acusacin y
defensa.
Por todos los argumentos a favor y encontrar
de la pena de muerte, la sociedad se encuentra
dividida pues algunos de los aspectos que
llevan a favor de la su aplicacin es el
pragmatismo con el que lo abordan, pero
existen tambin aspectos morales que quienes
estn en contra sealan.
Mientras no se desarrollen tratamientos
efectivos, los psicpatas criminales estarn
condenados a prisin perpetua, aunque cabe
resaltar, que esto depende del sistema jurdico
de cada pas, ya que en el caso de Mxico no
existe la pena de muerte, ni la prisin perpeta,
lo que no impedir que se deje en libertad a
psicpatas para que sigan delinquiendo.
Si no es posible modificar la conducta de los
psicpatas y evitar su reincidencia, la pena de
muerte surge como alternativa para la
prevencin absoluta del delito, no se trata de
que dicha prevencin se extienda a otros
criminales, sino que previene de manera
absoluta que el criminal condenado a la pena
capital vuelva a delinquir, de aqu de se requiera
de la aplicacin individualizada de la pena de
manera inexorable.
La aplicacin de la pena de muerte en
nuestro pas requerira de una reconstruccin
estructural del sistema de administracin y
ejecucin de justicia, de lo contrario ningn
argumento es viable, cuando las instituciones
responsables de imponer y ejecutar la pena de
TEMAS
muerte, carecen de la esencia orgnica para

funcionar en este sentido.
Referencias
Bartra, Roger. (2008).
cerebro. Mxico: FCE.
Antropologa
del
Freud, Sigmund. (2003). El Yo y el Ello y otras

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Quo.
Ramrez Delgado, Juan Manuel. (2002).
Penologa. Estudio de las diversas penas y
medidas de seguridad. Mxico: Porra.
107
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SEGUNDA ENTREGA
CDIGO PENAL DE LA NACIN
ARGENTINA COMENTADO
Dr. CARLOS ALBERTO PARMA
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REVISTA DIGITAL DE
Carlos Alberto Parma

CDIGO PENAL DE LA
NACIN ARGENTINA
Comentado
SEGUNDA PARTE
LIBRO
SEGUNDO
DE LOS DELITOS
(artculos 79 al 305)
TITULO I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS (artculos 79 al 108)
Captulo I
Delitos contra la vida (artculos 79 al 88)
ARTICULO 79. - Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a
otro, siempre que en este cdigo no se estableciere otra pena.
110
CARLOS ALBERTO PARMA
111
DOCTRINA
El homicidio es un concepto jurdico que puede describirse como la muerte injusta de una
persona fsica a otra, con vida independiente.
Carrara deca: la muerte de un hombre injustamente cometida por otro.
Entre las caractersticas sustanciales decimos que es instantneo, doloso y admite tentativa.
Es necesario que concurra entre la conducta homicida y la muerte del sujeto pasivo una
relacin de causalidad material. Pero al decir de la teora de la imputacin objetiva ser necesario
siempre separar el hecho propio del caso fortuito. Con esto debemos siempre tener en claro en
primer lugar la relacin de causalidad entre el hecho productor de la muerte y el resultado.
Esta temtica ya era abordada en el proyecto Peco del ao 1941, cuando refera que la ley
penal no castiga el accidente fortuito y bien lo separaba tanto del homicidio simple como del
culposo. En definitiva, como una primer aproximacin al tema podemos decir que el homicidio es
la muerte de un hombre provocada por otro hombre. Esta muerte debe ser injusta y dirigida a una
persona fsica con vida independiente.
Nuez arguye en torno al concepto : consiste en causar la muerte -poner trmino a la vida- de otro
hombre. Segn Gmez la objetividad jurdica de este delito es la vida humana. Su materialidad
consiste en matar a un semejante. Maggiore lo determina como la destruccin de la vida humana.
Caracterizamos al homicidio simple como una figura residual, ya que se va aplicar siempre
que no concurra una circunstancia atenuante o agravante, y siempre que en este cdigo no se
estableciera otra pena. Desde el punto de vista subjetivo, el homicidio simple puede imputarse a
ttulo de dolo directo, indirecto o eventual. Existe homicidio premeditado cuando el designio de
matar se ha formado framente de antemano y ha sido framente ejecutado. La premeditacin es la
plena y perfecta intencin de delinquir. Dicho de otra manera: la fra deliberacin del nimo.
En el homicidio es necesario saber que a los efectos de tratar la relacin causal, ciertas
conductas tienen una capacidad letal general, una eficiencia causal general. Digamos, segn lo que
comnmente ocurre, conducen generalmente a la muerte. Por ejemplo: un disparo en el corazn, o
una lesin en una parte vital, un proceso infeccioso grave, el envenenamiento, etc. Si bien estos
casos no ofrecen dudas, en la prctica resulta ser de anlisis complicado. Veamos: puede pasar que
el curso causal sea interrumpido por otro proceso denominado concausa, otra fuente causal
independiente.
En esta inteligencia, con eficacia letal general, se presentan las conductas con eficacia letal
eventual. Es decir, se trata de aquellas conductas que en la generalidad de los casos no tienen
capacidad letal pero que la han adquirido en el caso concreto. Por ejemplo, la pequea lesin o el
pequeo rasguo, incluso los medios ms inofensivos o como un vaso de vino pueden en el caso
concreto adquirir capacidad letal. Entonces se dir. que el individuo que ha observado esa conducta
ser autor de la muerte del sujeto pasivo. La cuestin produce un drenaje hacia la parte general del
derecho penal, especficamente hacia la relacin causal y all entonces se estar a la luz de la
teora que al respecto se acepte. As, para citar el ejemplo ms comn el hemoflico que sufre una
pequea lesin a raz de la cual no se puede detener un proceso hemorrgico. Derivan entonces
problemticas de dogmtica jurdica tales como interrupcin de los cursos causales, concausa,
causa evitable, etc.
111
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REVISTA DIGITAL DE
La concausa y el homicidio: se trata de un tema complejo, opinable y delicado. Alimena deca

que la concausa es la condicin sin la cual la lesin no habra podido producir la muerte.
Impallomeni la defina como todo aquello que independientemente de la obra del culpable, concurre
con ella a ocasionar la muerte. Molinario entenda que las concausas son circunstancias
preexistentes, simultneas o sobrevinientes, que independientemente de la voluntad del autor
precipitan el evento letal. Rojas pensaba que la concausa es la reunin de causas, el concurso de
factores determinantes de un dao en el cuerpo o la salud o de la muerte. Es cierto que nuestro
Cdigo Penal no hace referencia expresa a la concausa, por eso Gmez sostena que no es problema
porque si bien la concausa tiene influencia, la tiene porque a su vez est el hecho delictuoso que
ha sido necesario para producir el homicidio, ya que si no hubiese hecho delictuoso, la concausa no
actuara. Por otra parte el autor ha obrado con intencin y ha hecho todo lo posible para cometer el
delito. De modo que no importa que haya o no concausa, aqul es siempre responsable. No habra
entonces eximente de responsabilidad.. Esa es la posicin aceptada generalmente por la doctrina y
la jurisprudencia. Se acostumbra considerar que el autor del hecho responde por todas sus
consecuencias1.
Creus marca con nfasis que la teora de las equivalencias de condiciones no est ausente de
ninguna de las teoras sobre la causalidad, al menos como base naturalstica de la consideracin
causal, dado que toda conducta no inserta en un proceso causal como condicin, no puede ser
examinada jurdicamente como causa.
Welzel formula la siguiente descripcin sobre esta teora y otras. As deca el Maestro la teora de
las condiciones (teora de la equivalencia) parte acertadamente del concepto causal ontolgico, y
establece una frmula heurstica sobre la base de preguntas, para determinar nexos causales y
eliminar la causalidad ausente. Ella aplica la idea de que todo efecto tiene una pluralidad de
condiciones causales, y que, en el nexo causal, cada una de estas condiciones es igualmente
necesaria para el resultado, y, en este sentido, todas las condiciones son causalmente
equivalentes. La frmula heurstica dice: causa es toda condicin que, suprimida mentalmente,
tiene por efecto que el resultado (en forma concreta) no se produzca. Para la omisin se formula la
teora de la manera siguiente: una omisin es causal, si agregada mentalmente la accin omitida, el
resultado se suprime.... la teora de la adecuacin sostiene: Adecuada es aquella condicin que
generalmente es apropiada para producir un determinado resultado. Por lo tanto quedan excludos
todos los acontecimientos causales completamente extraordinarios. Extraordinarios son aquellos
acontecimientos causales con los cuales no poda contar el observador razonable en el momento de
la accin... La teora cae en dificultades cuando el autor, en virtud de su conocimiento especial,
puede prever acontecimientos causales extraordinarios... La teora de la adecuacin es irrealizable
como teora causal jurdica general. ... La teora de la individualizacin estabelce, dentro de la
teora de la equivalencia, la condicin decisiva para el caso particular. Padece esta teora de falta
de precisin... Estas teoras mezclan el problema causal con puntos de vista que slo pueden ser
empleados al margen del problema causal 2 . Bacigalupo explica que la teora de la equivalencia
de las condiciones y la de la causalidad adecuada, han sido superadas por la teora de la imputacin
objetiva que es consecuencia de la teora de la relevancia tpica. Pues bien, segn esta teora la
verificacin de la causalidad natural es insuficiente para la atribucin del resultad. Es decir que,
comprobada la causalidad natural, se requiere adems verificar: a) si la accin ha creado un peligro
1
2
Levene (h), Ricardo; El delito de homicidio, Buenos Aires, Depalma, 1977, ps. 48/49.
Welzel, Hans; Derecho Penal. Parte General; Bs. As., Depalma, 1956, ps. 49/56.
112
113
jurdicamente desaprobado para la produccin del resultado; b) si el resultado producido es la
realizacin del mismo peligro (jurdicamente desaprobado) creado por la accin3.
Las concausas provocan planteos de difcil solucin donde la hermenutica jurdica tiene
considerable espacio. Por eso Fontn Balestra entenda que el problema de la causalidad deba
resolverse en base a la realidad de las cosas ms que sobre el fundamento de cuestiones
doctrinarias. Nez apuntaba que el tipo penal tiene el carcter de indicarle al intrprete cul de las
condiciones se adeca. Por eso la tarea del tipo penal no va ms all de esa funcin selectiva. El
exmen de la eficiencia mecnica del coeficiente causal seleccionado por el tipo, corresponde a las
ciencias naturales. As concluye Nez en que no es el derecho, sino la ciencia mdica la que
decide si tiene eficiencia mortal la lesin que, en el caso concreto, constituye el comportamiento al
que alude la relacin causal tpica.
La casustica ha determinado un espacio comn las cuestiones de septicemia y el homicidio.
Se trata de los casos donde una persona es herida y en el hospital contrae una infeccin y se muerte.
Nez adoctrinaba diciendo que la septicemia, la infeccin tetnica, la gangrena, etc. son
infecciones y agravaciones mortales propias de ciertas lesiones, que no constituyen resultados
atribuibles a condiciones concomitantes independientes. Dicho de otro modo, no es una condicin
concomitante que desenvuelve su propio curso causal con exclusin del efecto causal de la
conducta del agente, porque se trata de complicaciones propias del curso causal desenvuelto por la
conducta de aquel.
Para explicar la relacin causal se ha apelado en los ltimos tiempos a la teora de la
imputacin objetiva (ver el punto de autora, art. 45 del C.P.).
Hay circunstancias que deben darse para que se aplique esta figura; precisamente no todos
los elementos constitutivos de la figura del homicido pueden ser obtenidos de la letra de la ley,
veamos:
- Una vida humana: Se aplican las disposiciones del Cdigo Civil, art. 30, 51, 70, 71, 73, 74 y
75[Moreno (h)].
- Destruccin de esta vida humana: la terminacin de la vida que opera en la vctima del homicidio
no requiere estados determinados de vitalidad, por lo que el delito puede ser cometido aun contra un
moribundo; de lo que se colige, inclusive, la prohibicin de la eutanasia.
-Intencionalidad del hecho: puede imputarse a ttulo de dolo directo, indirecto y eventual (Nuez).
-Relacin causal entre la accin y la consecuencia: entre la accin del sujeto activo y la muerte del
sujeto pasivo.
-Exclusin de otro homicidio atenuado o agravado: Soler explica claramente el significado residual
del homicidio simple.
Cundo se produce la muerte: es loable destacar que hay dos conceptos distintos de muerte:
-La muerte natural: se produce cuando no hay funcionamiento de los rganos vitales, como la
respiracin y el latir del corazn, en forma irreversible.
3
Bacigalupo, Enrique; Derecho penal. Parte general; Bs. As., Hammurabi, 1987, ps. 184/189. Esta cuestin motiv
un extenso fallo de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza, en los autos 51327, cartulados: F. c/ De Diego Ferreyra
por Homicidio Calificado, 19/4/93, donde se lo conden al autor por Homicidio Calificado.
113
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REVISTA DIGITAL DE
-Muerte clnica: con la promulgacin de la ley 24.193, para los efectos de los transplantes de
rganos y materiales anatmicos, se considera que ha fallecido una persona cuando se verifican de
modo acumulativo los siguientes signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis horas
despus de su constatacin conjunta:
*Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
*Ausencia de respiracin espontnea;
*Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
*Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las
diversas situaciones clnicas.
Accin tpica: la accin del sujeto activo consiste en matar a un ser humano con vida independiente.
La figura tipificada implica un resultado material -la muerte-, siendo indiferente la modalidad de la
accin en este aspecto ( F. Balestra).
No se requiere ningn elemento subjetivo especfico, la figura se solventa con el dolo (directo,
indirecto y eventual).
Este delito se puede consumar por comisin (conducta positiva), o comisin por omisin (cuando
existe una obligacin jurdica de actuar), la mayora de la doctrina rechaza la omisin simple, ya
que de esta no deriva ningn resultado.
Los medios: pueden ser materiales o psquicos. Son materiales los hechos activos, como por
ejemplo tirar un disparo. Son psquicos los que actan sobre la moralidad del sujeto en forma
compulsiva afectando su salud; estos ltimos llamados tambin medios morales, han recibido
cuestionamientos en conexin a su capacidad para causar la muerte por parte de Chauveau, Hale o
Bertrand; pero la doctrina mayoritaria como Carrara, Soler y Nuez la aceptan.
En realidad entendemos que lo relevante es analizar la idoneidad del medio en relacin al caso en
concreto. La cuestin est en ver si el medio es apto para causar la muerte a un sujeto determinado;
porque un golpe de puo no produce las mismas consecuencias sobre un nio que en un adulto.
Sujeto Pasivo: puede ser cualquier persona de existencia visible, entendindose todo ente que
presente signos caractersticos de humanidad sin distincin de cualidades o accidentes. Lo
importante es la condicin humana y viva del sujeto . No se requiere la viabilidad (contrario sensu
C. Civil art. 71), por lo que el recin nacido de formas monstruosas, el agonizante o moribundo, el
condenado a muerte puede ser vctima de este delito (Estrella, Soler, Creus y otros).
Siempre debe tratarse de otra persona. No puede ser la del autor porque en ese caso habra
suicidio. Ms debemos aclarar que no es suicidio sino homicidio, cuando se dan uno de estos dos
supuestos: 1) Cuando el autor material de la propia muerte es un instrumento inconsciente o no,
libre de un tercero, autora mediata.. 2) Cuando sin que el autor de su propia muerte sea un
instrumento inconsciente o no libre de un tercero, la muerte que se da tiene su causa en la agresin
de terceros. En este segundo caso la vctima es libre, pero se provoca un dao a raz de la agresin
del tercero. Por ejemplo, cuando el agredido se aferra al arma del agresor y se da la lesin mortal, o
cuando el agredido se lanza por la ventana y se mata.
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Nuestro cdigo no ha hecho diferencias, como s lo haca la vieja doctrina romana,
cuando se referan a la monstruosidad, personas que nacan con deformaciones fsicas o mentales,
que conceba la posibilidad de seres mezcla de personas y de bestias. La muerte de uno estos
monstruos no era punible. El art. 51 del C. Civil expresamente dice: Todos los entes que presenten
signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de
existencia visible. Actualmente se protege a la persona teniendo en cuenta que siempre se trata de
un ser humano, desde la fecundacin sea natural o artificial (fecundacin in vitro), hasta la muerte.
El cdigo no distingue, pues el objeto de proteccin es el ser humano.
Modos: hay dos formas de conducta que se pueden utilizar para matar: accin y omisin. La
accin indica una conducta de comisin, lo cual implica una actividad (disparar, dar una pualada,
veneno, etc.. Puede tambin ser una conducta de comisin por omisin mediante la cual se causa la
muerte, omitiendo hacer algo que est en el deber del autor de hacer. Por ejemplo la madre que no
amamanta a su hijo pudiendo hacerlo; la persona que est obligada a velar por la salud del enfermo
y no lo hace. En ste omitir, en trminos de Jakobs, estara nsita la idea del delito que es no
cumplir con el rol asignado o bien dado por una configuracin social.
El delito de omisin simple se trata de un simple no hacer. Se caracteriza por un no hacer
sin resultados, como es la simple desobediencia al deber. Es por ello, que no se puede cometer el
delito de homicidio simple mediante una conducta de simple omisin, ya que de esta no deriva
ningn resultado.
Roxin entiende que la accin es una exteriorizacin de la personalidad. El comportamiento
entonces es la relacin del yo conciente y fsicamente libre con el mundo exterior manejando
procesos causales. Por eso ensea que: un hombre habr actuado si determinados efectos
procedentes o no del mismo, se le pueden atribuir a l como persona, o sea, como centro espiritual
de accin, por lo que se puede hablar de una manifestacin de la personalidad.
Para Jakobs la accin sera la causacin de un resultado evitable, digamos que se trata de
una expresin de sentido que se plasma en una realizacin individual y evitable del resultado. La
omisin para Jakobs ser la no evitacin de un resultado evitable.
La omisin puede ser: a) pura o propia: donde el autor omite realizar una conducta mandada en la
norma en forma expresa (por ejemplo el art. 108 del C.P.). Debe aqu existir una situacin tpica,
una ausencia de accin esperada y capacidad para realizar esa accin; b) Impropia o de comisin
por omisin: aqu la conducta no est expresamente tipificada. Hay un deber positivo de actuar y
el autor no lo hace, teniendo el DEBER de evitar el resultado. Aqu la situacin tpica se integra con
la posicin de garante. A la ausencia de accin le sigue la produccin de un resultado. A la
capacidad de accin se le suma la capacidad de evitar el resultado.
Cuando alguien est en posicin de garante tiene la obligacin de evitar el resultado. Esta
posicin de garante surge por: 1.- la ley: la ley misma obliga a evitar el resultado entre personas con
vnculos de dependencia (por ejemplo de los padres con los hijos); 2.- de una relacin contractual:
el sujeto se obliga a travs de un pacto privado, es decir un contrato (por ejemplo el mdico que
opera a un paciente) y 3.- Por una actuacin precedente: aqu el obligado ha creado el riesgo y por
ende debe responder por las consecuencias de ste.
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Eutanasia: ensea Reinaldi: el que aplica la eutanasia, mata por accin u omisin impropia. Y
ningn ataque a la vida puede ser legitimado por el consentimiento del titular. Eso no significa que
el hombre libre digno no pueda oponerse a ser sometido a intervenciones quirrgicas a costa de la
propia integridad fsica como ocurre cuando se estima necesario realizar amputaciones u otros
tratamientos invalidantes- o de la integridad psico fsica a la que puedan afectar tratamientos
extenuantes, dolorosos, mutilantes y con efectos colaterales desagradables que resulten lesivos para
su dignidad personal. Pero no hay que confundir eutanasia, la accin del que deja morir mediante el
retiro de remedios artificiales extraordinarios o desproporcionados a los resultados no curativos, a la
que mal se suele llamar eutanasia pasiva, ni la accin realizada con el slo propsito de paliar el
dolor, a falta de posibilidades curativas, con los medios a su alcance aunque abrevie la vida, a la que
se suele dar, impropiamente, el nombre de eutanasia indirecta. Para estas conductas reservamos el
nombre de ortotanasia o adistanasia. La partcula a indica que es lo opuesto a la distanasia o
encarnizamiento teraputico, equivalente a la accin de prolongar una agona ms que una vida4
El dolo: el homicidio simple es imputable a ttulo de dolo, el cual puede ser directo, indirecto o
eventual. Inclusive admite, la premeditacin, que es1a decisin fra de la preparacin y ejecucin
del homicidio. En trminos de Soler: la fra deliberacin del nimo.. En dogmtica el dolo ha sido
definido como el conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo.
En esta orientacin Nez deca que el homicidio (aparte de la clasificacin clsica que
colocamos a continuacin) admite el dolo de premeditacin: existe homicidio premeditado cuando
el designio de matar se ha formado framente de antemano y ha sido framente ejecutado. La
premeditacin es la plena y perfecta intencin de delinquir y encuentra su consistencia subjetiva
especial en la razn psicolgica de una decisin, reflexin y ejecucin fras del homicidio. Carecen,
por lo tanto, de importancia frente a ella las circunstancias que no afectan ese estado anmico, como
son el momento y el modo precisos de la ejecucin y el error en la persona del sujeto5
Dolo Directo: cuando el sujeto activo ha deseado el homicidio, cuando ha conseguido el resultado
que quera, como objetivo de su accin.
Dolo Indirecto: cuando sin haberlo deseado, se representa el resultado como consecuencia necesaria
de su accin. Como ejemplo podemos citar el supuesto del individuo que lanza una bomba para
matar al gobernante que viaja con sus ministros en el mismo avin. Aqu la muerte de los ministros,
aunque no deseada, es una consecuencia necesaria de su accionar.
Dolo Eventual: el hecho se le representa al sujeto como probable o posible, lo ha asentido o
consentido, y no obstante ello lo ejecuta. Es decir, l no ha querido la muerte como objeto de su
accin -dolo directo-; ni se la ha representado como consecuencia necesaria de su accin - dolo
indirecto-; sino que reconociendo la probabilidad o posibilidad que el resultado muerte se produzca,
toma una conducta indiferente, digamos de desprecio hacia los bienes jurdicos. Esto ltimo es lo
que distingue al dolo eventual de la culpa consciente, aqu el sujeto cree que el hecho no se
producir. Es ms en marcadas situaciones confa en su capacidad profesional o en su habilidad
personal para evitar el resultado.
4
5
Reinaldi, Vctor; Manual de Derecho Penal, de Ricardo Nez, Crdoba, Lerner, 1999, ps. 28/29.
Nez, Ricardo; Derecho Penal Argentino, tomo III, parte especial; Bs. As., Bibliogrfica Omeba, 1961; ps. 26.
116
117
Caracteres: el homicidio es un delito material, por lo tanto es necesario que ocurra una muerte, es
decir un resultado. Admite tambin la tentativa porque es punible tener como fin la intencin de
matar, comenzando su ejecucin pero no consumarla por circunstancias ajenas a su voluntad. Debe
aclararse que ha de tenerse aqu la inequvoca intencin de quitar la vida.
Pena: la pena establecida en el cdigo es de ocho a veinticinco aos de prisin o reclusin. El
margen entre el mximo y el mnimo permite al juez adecuar la pena teniendo en cuenta la mayor o
menor gravedad de cada caso particular.
Aberratio ictus y el Error in persona: el resultado realmente ocurrido constituye una aberracin
con respecto al hecho representado en la mente del autor. En el error in persona , el autor de ste
slo sufre una equivocacin acerca de la identidad de la vctima (quiere matar a A y mata a B).
Confunde los objetos de ataque .
En la aberratio ictus el error ya no recae sobre la identidad del sujeto pasivo, sino que el dao
que recae sobre otra persona distinta se debe a un error en el golpe. Aqu no confunde el objeto sino
que yerra tan slo en la accin ejecutiva del delito6
JURISPRUDENCIA
Aplicacin: incurre En homicidio simple aquel que mata a otro sin que concurran circunstancias que
atenen o agraven el delito, o modalidades que conduzcan el hecho a otra calificacin legal: En
consecuencia, este delito se define en forma negativa, esto es, caundo de la modalidad del hecho no
surge otra calificacin distinta y especial. TOCr. Fed. de Neuquen, 31/01/96, C., I. R. Y otros,
LL, 1996-A-398 (CD LL, Ed. N15)
Calificacin: debe calificarse de homicidio simple- y no de lesiones- la conducta del imputado si las
lesiones abdominales que le provoc a la vctima actuaron como causa directa de su fallecimiento,
pues resuklta arbitrario dar origen a una segunda cadena causal, independiente y autnoma de la
original, tomando ahora por causa la omisin de tratamiento de las lesiones, resultando indiferente
que el deceso no se hubiera producido de inmediato(del voto en disidencia parcial del doctor
Cataldi). TOCr. N 14, 1/3/2001, F., M. M., LL 2001-C-53, con nota de Julin Ercolini (CD LL,
Ed. N 15)
*ARTICULO 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse
lo dispuesto en el artculo 52, al que matare:
1. A su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son;
2. Con
ensaamiento, alevosa, veneno u otro procedimiento insidioso;
3. Por precio o promesa remuneratoria;

6
Varela, Bernardo; Homicidio Simple; Crdoba, Lerner, 1969, ps. 54/55.
117
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4. Por placer, codicia, odio racial o religioso;

5. Por un medio idneo para crear un peligro comn;
6. Con el concurso premeditado de dos o ms personas;
7. Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al
intentar otro delito.
Cuando en el caso del inciso primero de este artculo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco
aos.
8. A un miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o penitenciarias, por su
funcin, cargo o condicin.
9. Abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas de
seguridad, policiales o del servicio penitenciario. Modificado por: LEY 25.601 Art.1 ((B.O. 1106-2002). Inciso 8) incorporado.) Inciso 9- modificado por ley 25.816 (B.O. 09/12/2003.)
DOCTRINA
INCISO 1. AGRAVAMIENTO POR EL VNCULO
La ley castiga aqu al que matare a su ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo
son. Este agravante se ha denominado tradicionalmente parricidio.De modo que se agregan dos
circunstancias al homicidio simple, por un lado el parentesco entre el autor y la vctima; por otro el
conocimiento del vnculo.
Almeyra explica que todos los Cdigo penales agravan la figura del homicidio cuando es
cometido entre prximos parientes y... cuando se trat de explicar el fundamento de la agravante,
la doctrina penal no vacil en sealar que sta deba hallarse en el desprecio al vnculo de sangre y
particularmente, en palabras de Nez, con relacin al matrimonio, en el menosprecio al respeto
que mutuamente se deben los esposos. Ya Carrara en su clebre Programa... explicaba la mayor
entidad poltica del uxoricidio pues al dao inmediato deba sumrsele el efecto moral del delito.
En pocas palabras: es la proteccin a la institucin matrimonial la que justifica la mayor severidad
penal. De ah que desaparezca la figura agravada y la solucin deba remitirse a los tipos bsicos,
cuando desaparece el vnculo por causa de divorcio que por supuesto no es el caso de la mera
separacin de hecho ni de la actual separacin personal7.
Evolucin del parricidio: las vinculaciones determinantes del parricidio en la historia jurdico-penal
han variado infinitamente. En la Ley de las XII Tablas se tena una visin estrechsima del
parricidio, era la muerte del padre por el hijo o por los hijos . Posteriormente, con la evolucin
jurdica-romana, este concepto se ampla desmesuradamente ya que comprende no slo la relacin
parental, sino tambin la matrimonial y relaciones de obediencia o respeto, por ejemplo la del
7
Almeyra, Miguel; Fraude conyugal; La Ley, nro. 135, 16/7/02.
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esclavo al amo. Esto caus la divisin del concepto en parricidio propio y parricidio impropio. El
parricidio propio incluye los casos de parentesco entre ascendientes o descendientes y vinculacin
matrimonial. El parricidio impropio, son aquellos casos en que el legislador considera una cuestin
apreciable para agravar el homicidio.
El Proyecto Tejedor hace la distincin no denominativamente pero si conceptualmentel
castigando con la pena de muerte el homicidio de ascendientes o descendientes, (incluso si el autor
no conoca esa circunstancia de parentesco); castigando con pena corporal los casos de otras
vinculaciones, que no caan en el parricidio propio, pero debiendo el autor saber que mataba a un
pariente o a una de las personas que entraban en el concepto de parricidio impropio. Ya a partir del
Proyecto de 1886 desaparecen estos dos tipos de parricidio y se habla de un solo parricidio. El
Cdigo de 1886 pone como condicin: vnculo y saber efectivo; matar sabiendo. Luego el parricidio
sigue tomando diferentes tipos en los distintos proyectos hasta que se restringe en el Proyecto de
1917 a la frmula actual del Cdigo: ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son.
Actualmente existe un acuerdo entre la mayora de la doctrina en entender que el parricidio
comprende: el parricidio propiamente dicho, esto es la muerte de los padres y otros ascendientes, el
filicidio; como la muerte de los hijos y dems descendientes y el uxoricidio; la muerte del cnyuge.
En cuanto al anlisis normativo, debe haber un parentesco por consanguinidad
ascendiente o descendente sin limitacin respecto al grado. -Antes que el art. 10 de la ley 14.367
derogara los artculos 341 y 342 del C. Civil se presentaban algunos problemas, ya que estos
artculos decan que los hijos adulterinos, incestuosos y sacrlegos, no tenan por las leyes padre ni
madre. Respecto a esto se alzaron dos posiciones:
a) La primera deca que solamente era el parentesco de sangre admitido por el legislador civil. Vale
decir parentesco legtimo o natural, por lo que no era agravatorio el parentesco, no admitido por la
ley civil, como el adulterino, el incestuoso y el sacrlego, Al no haber parentesco de acuerdo a la ley
civil, no poda haber agravamiento, salvo que los padres hubieran reconocido a esos hijos
adulterinos, sacrlegos o incestuoso. En este ltimo caso si proceda el agravante.
b) Frente a esta posicin legalista, otra postura sostena que la razn del agravamiento era la
vinculacin natural -la sangre-, por lo que no haba ninguna razn de fondo para que no fuera tan
criminal el, que mata al padre natural o legtimo como el que mataba al padre incestuoso o
sacrlego. Esta teora no poda tener razn frente al derecho positivo, en tanto que la ley prohiba
que existiera como parentesco uno de esos tipos de relaciones naturales. Sin lugar a dudas estuvo
fundamentada por principios morales.
Posteriormente se suprimi la anterior discriminacin, por lo que quedan comprendidos en el
agravante todo vnculo por consanguinidad (ascendiente o descendiente), sin limitacin de grado, y
sea el parentesco legtimo o natural; abarcando el parentesco adulterino o incestuoso.
Parentesco por adopcin: la cuestin surge cuando por ley 19.134, y el art. 240 modificado luego
por ley 23.264, se confiere al adoptado por adopcin plena los mismos derechos y obligaciones que
al hijo legtimo; la pregunta es, entra en el art. 80 inc. 1 la muerte de los padres e hijos adoptivos
causados entre si?. Estando vigente la ley 19.134, en la cual se crea solamente un vnculo legal de
familia, la doctrina (Laje Anaya, Tern Lomas y Estrella entre otros), distingue la adopcin plena,
de la simple. Por ms que halla adopcin plena, en la cual se rompe el parentesco con la familia de
sangre, no entra en el art. 80 inc1 la muerte del padre adoptante hacia el hijo adoptado, o a la
inversa, quedando atrapado por el homicidio simple. Pero tambin se excluye la posibilidad de
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aplicar el agravante cuando se produce la muerte del padre de sangre, con el adoptado plenamente;
por considerarse extinguido el vnculo jurdico.
Cuando media adopcin simple, al no romperse el vnculo de sangre, si hay va libre para
aplicar el agravante a la muerte provocada entre el ascendente y el hijo, o viceversa. La adopcin no
implica agravante en la figura del homicidio, ya que no hay parentesco de sangre.
Agravante por matrimonio: en un principio estando vigente la ley 2393, anterior a que se admitiera
que el divorcio que rompe el vnculo jurdico en el matrimonio (ley 23.515), una parte de la
doctrina encabezada por Soler pensaba que el agravante proceda ya que el divorcio en el pas no
destruye el vnculo matrimonial. As afirmaban: si subsiste el vnculo matrimonial, subsiste la
condicin del art. 80 inc. 1. Contrariamente, Nuez afirma que el agravante no procede, ya que
debemos recordar que su fundamento es el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los
cnyuges. Pero resulta que una vez otorgado el divorcio desaparece esa sustancia; ya no existe entre
los cnyuges ese deber de respeto. En la actualidad estando vigente la ley 23.515, distinta es la
situacin cuando media sentencia de divorcio vincular, al romperse el vnculo y al adquirirse
nuevamente capacidad nupcial, no se aplica el art. 80 inc 1.
Si hay solamente separacin personal, sin divorcio, se aplica el agravante ya que sigue
latente la relacin conyugal. La muerte de la concubina es un homicidio simple, por ser solo una
relacin de hecho, lo cual impide hablar de cnyuge.
Nulidad del matrimonio: -Nulidad relativa: mientras el matrimonio vlidamente contrado subsista,
aunque est afectado de nulidad relativa, la muerte de un cnyuge por el otro, es parricidio; porque
subsiste el deber de respeto matrimonial, hasta la sentencia de nulidad. Nulidad absoluta: mientras
los cnyuges mantienen su buena fe, esta obligacin objetiva, tiene el sustento subjetivo que exige
el artculo 80 inc. 1, para que la muerte de un esposo por el otro sea un parricidio, vale decir, que el
matador sepa que mata a su cnyuge. Ahora, si ambos cnyuges son de mala fe es claro que no
procede el agravante.
La discrepancia doctrinaria se hace tajante cuando en el matrimonio nulo, uno es de buena fe
y el otro es de mala fe. Son tres la posturas que se han manifestado, una de ellas entiende que una
vez desaparecida la buena fe por el conocimiento del impedimento, ( ver C. Civil ), el esposo que en
esas condiciones mata al otro, sabe que realmente no mata a su cnyuge, aunque pueda estar
informado de que mientras no se declare su nulidad, el acto produce los efectos civiles del
matrimonio vlido. Por el defecto inicial de este elemento subjetivo no puede ser parricida el
cnyuge que de mala fe contrae un matrimonio de nulidad absoluta. Pues el sujeto activo, con mala
fe, sabe que la vctima no es su cnyuge (Nuez, Soler).
Otro sector de la doctrina analiza el caso llegando a una solucin opuesta a la anterior;
entendiendo que solo el cnyuge que ha contrado matrimonio vlido para las leyes argentinas
puede considerarse casado, quedando comprendido dentro del matrimonio valido, el matrimonio
putativo del cnyuge de buena fe. De suerte que cuando la vctima sea el cnyuge de buena fe, el
hecho ser parricidio. Cuando lo sea el de mala fe, no se aplica el agravante (F. Balestra).
La tercer postura entiende que se aplica la figura bsica del art. 79, sea de buena o mala fe,
ya que los actos nulos no son vlidos para nadie (art. 1038 y 1046 del C. Civil), y no convierte a los
contrayentes en cnyuges (Creus).
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Elemento Subjetivo: en cuanto al elemento subjetivo consiste en la certeza de que la vctima
estaba unida en matrimonio o que era un ascendiente o descendiente del autor del hecho, por lo
contrario no se da el delito de parricidio. Este actuar a sabiendas, a provocado una divisin en la
doctrina; algunos autores (Soler, Nuez) sostienen que el elemento subjetivo excluye el dolo
eventual; por lo que el parricidio solo puede cometerse con dolo directo o indirecto, porque aqu
hay certidumbre sobre el hecho que se quiere cometer; el sabiendo que lo son de la frmula legal,
impide que el parricidio se impute a ttulo de dolo eventual.
Mientras que otra postura, entre ellos Fontn Balestra, afirman que por dolo eventual puede
causarse un parricidio, el hecho de que un sujeto tome como probable o posible la muerte de un
ascendiente, descendiente o cnyuge; y ante esas circunstancias, mantenerse indiferente, agrava el
homicidio en parricidio. Tampoco presupone la ley el deber saber, en este caso, sino un contenido
de conocimiento real y positivo. De manera que aquel sujeto que creyendo matar al padre mata a
otro, que no es su padre, no cae bajo el agravante.
El tipo penal exige que el autor conozcaefectivamente la relacin parental, lo que constituye
obviamente un dolo especial, es decir un elemento subjetivo distintivo. Esto no debe llamar a
confusin con respecto a la figura simple (art. 79 del C.P.) que s admite cualquier tipo de dolo.
Entonces all puede existir dolo eventual toda que que ste recaiga sobre el resultado muerte y no
sobre la existencia del vnculo. El ejemplo de este caso se destinara a aquel que va a cazar con su
padre y en un momento se le representa posible o probable ocasionarle la muerte e igual (segn la
teora en que nos enrolemos) despreciando el resultado acciona el arma. Dada esta hiptesis se dar
la agravante del inciso primero.
Munchausen: Asesinato por maltrato infantil
El sndrome de Munchausen es una enfermedad que produce un desorden mental donde los
pacientes fingen tener enfermedades. El Munchausen Sndrome de Proxy ( MSP) previsto en el
DSM IV es un desorden parenting (parientes) donde los padres, casi siempre la madre, fabrica
sntomas de enfermedades en sus hijos, sometindolo a distintas pruebas mdicas, incluso
tratamientos quirrgicos. Este sndrome proxy se resume en un patrn de comportamiento donde
los vigilantes (insisto generalmente la madre) exageran o fabrican sntomas e inducen
deliberadamente problemas de salud, fsico o psquicos. Constituye una clase de mal trato infantil
que concluye cmo expresin extrema en la muerte del infante. El enfermo de Munchausen siente
satisfaccin por atencin. Es decir que la gente est pendiente de esa actitud para con el hijo que
se muestra a los ojos de un hombre medio como solidaria. Se dice que en general el enfermo no
busca un reconocimiento econmico o un bienestar fsico de su parte, de all que la motivacin de
ver sufrir al hijo y brindarle atencin se centra en el fin oculto de ganar reconocimiento como
una ejemplar y abnegada madre. De all que se busque atencin mdica innecesaria, se
deambule por distintos mdicos y hospitales. Obviamente ante la consulta mdica la madre se
muestr solcita, preocupada. Lo curioso es que stos nios que manifiestan multiplicidad de
sntomas (vmitos, etc.) o bien alrgias mltiples sin tener el mdico en claro cul es el problema,
generalmente evolucionan cuando estn hospitalizados, precisamente porque estn lejos de su
madre, es decir el vigilante est ausente.
Se trata de una enfermedad con mltiples sntomas, prolongada e inusual. Existen innumerables
casos, donde es difcil encontrar la motivacin exacta del agresor de all que puede inducirse
que sta est en asumir el rol de enfermo por poder o bien hacrselo asumir a quien somete.
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Hay importantes trabajos en Asher (ao 1955) pero recin es aceptado en forma categrica este
sndrome en el ao 1995 en el DSM intravenoso que incluye una definicin para el desorden
factitious por el poder.
INCISO 2. AGRAVAMIENTO POR EL MEDIO
Este inciso fue modificado en su redaccin anterior por la ley 17.567. Es importante tener
en cuenta que la reforma ha suprimido las sevicias graves y el impulso de perversidad brutal. En su
momento la Exposicin de Motivos manifest: Suprimimos las sevicias graves por su dudoso
contenido, superpuesto al del ensaamiento. El impulso de perversidad brutal, tambin de dudoso
contenido, es sustituido por el homicidio por placer, ms comprensivo. Con verdad se ha dicho que
la razn fundamental de este agravante radica en el modo de matar, es decir, matar con ocultacin,
con veneno; esto refleja una actitud anmica, una traicin en el caso de la alevosa o el
envenenamiento; refleja crueldad en el caso del ensaamiento.
ENSAAMIENTO: la accin consiste en inferir a la vctima lesiones, daos o tormentos
innecesarios para la consumacin del homicidio. Se configura el ensaamiento cuando al deliberado
propsito del autor de dar muerte a la vctima, se agrega el de causarla hacindole padecer
sufrimientos fsicos innecesarios. Existe una excesiva crueldad en el mvil determinante y en su
concreta ejecucin. En el ensaamiento, al decir de Fontn Balestrael autor ha de haberse
propuesto deliberadamente aumentar el sufrimiento de la vctima.
El concepto legal de ensaamiento sugiere elementos objetivos y subjetivos. Desde el
primero de ellos se requiere que la agona de la vctima signifique para ella un padecimiento no
ordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el dolor que se le hace experimentar, sea por la
prolongacin de ella. Segn Nez, tales requisitos no se dan cuando el padecimiento
extraordinario es una consecuencia necesaria del medio utilizado por el autor, sin preordenacin al
sufrimiento; o cuando la condicin de la vctima no le permite padecer sufrimiento.
En el plano subjetivo, la agravante exige un elemento de actitud interna impropia, ya que
segn la moderna doctrina alemana, pertenece en parte al injusto y en parte a la culpabilidad.
Privilegiando la actitud interna, Soler exige para tener por configurada la agravante, que el
delincuente haya prolongado deliberadamente el padecimiento de la vctima, satisfaciendo con ello
una tendencia sdica.8Bustos Ramrez exige lo que en doctrina clsica llamaba lujo de males,
esto es, el placer en aumentar la intensidad de la afeccin al ofendido, no contando los males
posteriores al hecho, por ejemplo el cortar en pedazos el cadver para encubrir el hecho.9.
Objetivamente entonces se requiere que la agona de la vctima signifique para ella un
padecimiento no ordinario en el caso concreto sea por el dolor que se le hace experimentar, sea por
la prolongacin de ella. En el plano subjetivo, la agravante exige un elemento de actitud interna que
en la doctrina alemana, pertenece en parte al injusto y en parte a la culpabilidad 10 . Roxn ensea
que mata cruelmente el que causa especiales dolores o tortura a la vctima por una actitud
8
Soler, Sebastin, derecho Penal Argentino, T. III, p. 27.

Bustos Ramrez, Derecho Penal, Parte General, ppu Editores, Barcelona, 1994, p. 577.
10
Parma, Carlos; Culpabilidad lineamientos para su estudio-; Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, 1997; ps. 116. Se
trata de la posicin de Galas: la doble funcin del dolo.
9
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inmisericorde y sin sentimientos11. Por eso si se sigue esta posicin - dice este autor- la causacin
de dolores o torturas es un requisisto del tipo, ya que afecta al modo de provocar la muerte y lo
convierte de alguna manera en un homicidio potenciado, en cambio la actitud inmisericorde y sin
sentimientos, que no est necesariamente unida a ello, sino que debe aadirse como elemento
autnomo, es un componente de la culpabilidad12 .
Lo que no es imprescindible, es requerir que el autor pretenda satisfacer una tendencia sdica,
y que goce con el alargamiento de la agona o la intensificacin del dolor, el agente puede actuar
con otros motivos, por ejemplo de carcter religioso, y hasta repugnarle el modo en que mata, pero
si lo hace aumentando el sufrimiento de la vctima, igual queda comprendido en el agravante.
Queda comprendido que los actos realizados despus de la muerte, no son un medio de
cometer el homicidio, puesto que es exigencia objetiva de la figura la existencia previa de un ser
humano con vida, por ello no pueden considerarse constitutivos de ensaamiento los actos de
vilipendio ejercido contra el cadver, por ejemplo el descuartizamiento.
Soler explica que la reiterada lesin al cadver y en particular los actos de cercenamiento del
mismo, no pueden computarse como calificantes; el propsito de estos ltimos sera encubrir el
delito.
ALEVOSIA: criteriosamente se ha conceptualizado a la alevosa como la muerte dada
ocultamente a otro, asegurando su ejecucin por evitacin de todo riesgo o peligro e
imposibilitndo intencionalmente la defensa de la vctima13.
Terragni a su vez ensea que Alevosa es sinnimo de perfidia o traicin, pues consiste en
causar un dao a quien confa en uno, asegurando la comisin del hecho al evitar que el otro se
defienda14.
Seala Nuez: al ocultamiento moral o material caracterizadores del homicidio
proditorio y del homicidio insidioso, la alevosa le agrega la cobarde finalidad del autor de obrar sin
riesgos para su persona. Objetivamente la alevosa exige una vctima capaz que no est en
condiciones de defenderse, o una agresin no advertida por la vctima capaz y en condiciones de
hacerlo. Subjetivamente es donde reside su esencia, la alevosa exige una accin preordenada para
matar sin peligro para la persona del autor, proveniente de la reaccin de la vctima o un tercero, la
incapacidad o inadvertencia de la vctima puede ser provocada por el autor o simplemente
aprovechada por l.
Si cupiere arriesgar una sntesis pedaggica sobre el concepto de alevosa, digo: MATA SIN
RIESGO Y SOBRESEGURO, a lo que debe acrecentrsele el lado subjetivo de la calificante.
Matar a un infante es siempre alevosa?: se trata de dirimir si alguien que naturalmente se
encuentra indefenso puede ser sujeto pasivo de este delito. La muerte de un nio de manos de un
mayor, es una filosa daga que penetra en el firmamento de la Alevosa y pone al descubierto una ya
11
Roxin, Claus; Derecho Penal, Parte General; Madrid, civitas, 1997, ps. 315).
Parma Luque; Caso Pochat: una sentencia posmoderna; en La Ley, suplemento de Jurisprudencia Penal, 19/2/99,
ps. 18/19.
13
Derecho Penal. Parte Especial; Tomo 1; Buompadre, Jorge; pg. 127; Editorial MAVE, ao 2000.
14
Cfr.: Delitos contra las personas; Terragni, Marco Antonio; pg. 220, Ediciones jurdicas Cuyo, ao 2000.
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bizantina polmica: es posible aplicar la alevosa por la sola condicin (incapaz, menor, etc.) de la
vctima ?.
Se ha visto que este singular asesino suele llevar al nio a morir a un lugar seguro para su
macabro fin, alejando toda ayuda externa posible, libre de interferencias, en deyecta y aviesa
actitud15.
Para procurar el estado de indefensin o aumentarlo, este traidor ejecutor suele dormir al
nio, ya sea naturalmente (mecindolo) o con elementos artificiales (somnferos), logrndo as la
primera parte de su plan para luego ejecutar sin riesgo y sobre seguro. Es decir que coloca un plus
en su estado natural de indefensin.
Y esta prfida conducta conlleva toda una representacin, elaboracin y admisin del
hecho, que se encuentra generalmente unida al nico medio de defensa del querube: el llanto.
Cumple su designio el criminal: hacerlo callar para siempre. Ms no se trata de una cuestin
impetuosa o automtica... no hay rayo en tiempo sereno, enseaba Roxin. Este autor, pegador y
cobarde a la vez, que alguna vez bien defini Hobbes cuando habl de la capacidad de maldad
humana como el lobo dbil, o Spengler como la bestia desdentada, trae
nsita la idea
mortuoria desde que suele asumir el rol de padre o madre golpeadora, producindo as una
comunicacin defectuosa ... un verdadero quebrantamiento del rol esperado, o en trminos
Jakobianos un quebrantamiento de la norma. Este agresor del cual Jakobs -con base en
Aristteles- enseaba: ellos mismos tienen la culpa de que se haya llegado hasta ese punto, por su
vida desaforada...16, puede actuar an sin premeditacin.
Bien lo afirma Levene al decir: puede haber premeditacin sin alevosa y alevosa sin
premeditacin17. En esta inteligencia focalizamos la necesidad que no slo se quiera la muerte
sino tambin que se tenga en cuenta las circunstancias de la indefensin (aprovecharse) o bien
generar ese estado (procurar).
Teoras objetivas y subjetivas: quizs por ser tan dolorosa e indigna la muerte de un infante
o un disvlido, no es pacfica la cualidad de proditorio o aleve que guarda la doctrina al respecto de
este instituto de prosapia espaola..
Los objetivistas pregonan el criterio que cualquiera que se encuentre por cuestiones fsicas,
psquicas o fisiolgicas en estado de indefensin, coloca al victimario de cara a la agravante.
Y es en esta palmaria indefensin de la vctima, donde se encuentra la seguridad en el hecho y la
exencin de riesgo para el agresor. Antn Oneca llamaba a esta situacin abuso de superioridad,
ndole as un cauce propio a la figura.
Avalando esta tesis, Quintano Ripolls deca que la vctima inerme, el ciego, el dormido, o el
completamente desvlido, hacen caer automticamente sobre el agresor la agravante de alevosa18
El propio Peco alentaba la idea que cuando se mataba a una persona dormida todo anlisis era
innecesario, existiendo -por el mismo estado- la alevosa. Oportunamente esta cuestin fue bien
rebatida por Zaffaroni.
15
Ver: Cdigo Penal; Laje Anaya - Laje Ros; Ps. 92/93; Ed. Lerner; ao 1998; y jurisprudencia del T.S.J. de Crdoba
en Semanario Jurdico nro. 590 del 24/IV/1986, ps. 11.
16
Cfr. Fundamentos del derecho penal; Jakobs, Gunther, ps. 63, Ed. Ad hoc, ao 1996.
17
Cfr.: El delito de Homicidio; Levene (h), ricardo; pg. 230; Editorial Depalma, 3ra. Edicin; ao 1977.
18
Citado por Laje Anaya en Homicidios Calificados; pg. 45; Editorial Depalma, ao 1970.
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Pocas voces aliadas han encontrado los objetivistas, pues si el fin del legislador hubiese sido atender
los factores personales de la vctima, de buen cuo sera referir normativamente as: el que matare
a un menor, incapaz...
El respaldo moderno que tiene esta tesis, esta dado en la controvertida jurisprudencia del
T.S.Espaol, que da por sentado que en casos de nios, invlidos y ancianos sin excepcin, siempre
concurre la alevosa19.
Doctrinariamente casi ni se discute que la alevosa hoy tiene naturaleza mixta, integrada por un
aspecto objetivo, relacionado con los medios, modos o formas que se utilizan en la ejecucin del
hecho -y que se consideran predominante-, y otro subjetivo, alusivo al nimo de procurarse, con
tales procedimientos, la indefensin del sujeto o de aprovecharse de ella20. En definitiva, es el
actuar sobre seguro, sin riesgo, que aporta un plus de culpabilidad a la causacin de la muerte del
otro21.
Es cierto que existi una tendencia a sostener el criterio subjetivo exclusivamente por lo que el
delincuente piense en ese momento. Y esa posicin alguna vez en forma injusta se le atribuy a
Quintano Ripolls y Cuello Caln entre otros. Pero, como anticipamos, hoy no hay voces favorables
a una tesis subjetivista pura.
Zaffaroni -junto con Donna- ha transitado este horizonte de combinar la tesis subjetiva objetiva en el universo de la jurisprudencia. Con agudeza dijo el eminente profesor : Parece ser
que para un sector de la doctrina la alevosa consiste en la objetiva indefensin del sujeto o en esa
indefensin conocida por el autor en el momento de la realizacin de la accin, es decir que el tipo
se configurara objetivamente o bien con el mero dolo de homicidio con conocimiento de la
circunstancia de la indefensin, sea que este dolo se ubique en el tipo o en la culpabilidad... Si se
adopta una teora del tipo complejo el homicidio alevoso sera un tipo simtrico que requerira
objetividad y subjetividad tpica.. Tanto etimolgica como jurdicamente, no basta con la situacin
objetiva ni con el conocimiento de la misma previo a la voluntad homicida o concomitante con la
misma, sino que se exige un elemento de nimo, es decir la particular orientacin de aprovecharse
de esa indefensin22.
Tambin sobre la temtica jurisprudencialmente se afirm: ... en el resguardo e intimidad
de las paredes del cuarto del hotel, contando con la falta de peligro para su persona por ausencia de
la madre o de terceros, impedidos de acceder al lugar, con plena conciencia, lcidamente, llev a
cabo su designio criminal... sin riesgo para s y en situacin de ventaja... porque en otra situacin,
en presencia de la madre o de personal del hotel, no habra intentado el homicidio23. A este caso
hay que sumarle el hecho que el protervo imputado en un momento expres que se encargara de
hacer callar al nio, y de esta manera alej a la mucama del lugar rechazando la colaboracin, bien
se puede colegir que lo llev a morir a un lugar seguro o sea que procur su indefensin.
19
Cfr. Delitos contra bienes jurdicos fundamentales; Diz Ripolls y Gracia Martn; ps. 109, Ed. Tirant lo blanch,
ao 1993.
20
Se recomienda ver el enjundioso fallo del Tribunal Oral Criminal Federal de Mar del Plata en la causa Andreo,
Armando del 3/9/98, publicada in extenso en el Suplemento de Jurisprudencia Penal de La Ley el 21 de Diciembre de
1998, pgina 21.
21
Cfr. Curso de Derecho Penal Espaol - parte especial-, tomo I, dirigido por Cobo del Rosal; ps. 66, Ed. Marcial
Pons, ao 1996.
22
Cmara de Apel. en lo Crim. Y Corr. De la Capital, sala 6ta.; Expte. 11566, carat. Perez, Margarita del 3/4/85.
23
Causa nro. 98.779, Tribunal Oral Criminal nro. 14, del 14 de Marzo de 1996, voto de la Dra. Bistu de Soler.
Publicado en La Ley, suplemento de Jurisprudencia Penal del 31 de mayo de 1999. Con comentario a fallo Alevosa
por Carlos Parma y Alejandro Gull.
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Dable es apuntalar, a modo de sntesis, el criterio de Sproviero cuando indica: para definir
la situacin de responsabilidad del autor y determinar su actividad aleve, no puede escindirse un
criterio de otro , se deben complementar y acudir uno en auxilio de otro para calificar la conducta;
el criterio subjetivo servir para indagar si el autor ha lucubrado todos los pasos tendientes a la
consecuencia habida, si ha elaborado la trama destinada a impedir la reaccin de la vctima que en
condiciones normales pudo haber opuesto defensa y enfrentar al autor o ponerse a resguardo de sus
propsitos o motivaciones24.
La discusin entonces parece centrarse en el obrar sobre seguro o a traicin25, cuya mayor
reprochabilidad radica en un dolo intenso motivo de la peligrosidad, perversidad o cobarda
(Jimnez de Asa), en tanto otro grupo de penalistas afirma la tesis en el modo de comisin del
delito, que se traduce en la menor posibilidad de defensa de la vctima (Moreno). Ambas posiciones
exigen el conocimiento de la situacin objetiva de indefensin del agredido, aunque los llamados
subjetivistas requieren adems que concurra por parte del agente el nimo expreso de procurar o
aprovecharse de esa indefensin para su seguridad26.
VENENO U OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO:el empleo de venenos tuvo la preferencia
en tiempos pretritos, al abrigo de la dificultad de la prueba, que tornaba impune al delito, pero el
progreso de la qumica y otras ciencias aplicadas a la medicina legal, le ha restado hoy casi
totalmente esa caracterstica.
Segn Nez, el veneno es una sustancia animal, vegetal o mineral, slida, lquida o
gaseosa, que introducida al cuerpo humano mata, cambiando su naturaleza por accin qumica.
Segn Terragni, es una sustancia mineral u orgnica que ingerida, inhalada, inyectada de
cualquier manera o asimilada a travs de la piel, produce efectos nocivos para la salud de tal manera
que, puede conducir a una muerte mas o menos rpida, de acuerdo al tipo y cantidad..
Laje Anaya, con el aval de varios autores, realiza una interesante sntesis del concepto
veneno: Sustamcia animal, vegetal o mineral, slida, lquida o gaseosa, que introducida en el
cuerpo humano mata cambiando su naturaleza por accin qumica...(Nez); lo que otorga a una
sustancia el carcter jurdico de veneno es su capacidad de obrar insidiosamente (Soler); veneno
es toda sustancia capaz de perjudicar la salud de una persona (Moreno)27.
El envenenamiento como medio de causar la muerte es un delito que exige de
premeditacin. Segn Maggiore, la razn del agravante est en la segura eficacia del medio
empleado, en la calidad insidiosa de dicho medio y en la facilidad de ocultar el delito.
Procedimiento insidioso: es todo aquel que, sin constituir administracin de veneno, implica un
engao o artificio que no permite a la vctima conocer su daosidad. Hay, un ocultamiento material
del acto homicida del agente respecto de aqulla.. La insidia es asechanza, emboscada, engao.
Es oportuno sealar finalmente que se puede envenenar por cualquier mdio ms all de los
tradicionalmente conocidos, por eso ser viable hoy la electrnica, modos magnticos, etc.
24
Cfr. Delitos de Homicidio; Sproviero; Ps. 196/197; Ed. La Rocca, ao 1996.

Donna insiste en decir: la alevosa es traicin, lo que se hace sobre seguro, sin correr riesgos.... Se recomienda el
solvente trabajo de Breglia Arias: Los Homicidios Calificados, art. 80 del C.P.A., en L.L. del /99, ps. 3.
26
Garrido Montt, Mario; El homicidio y sus figuras penales; ps. 161; Chile, Ed. Jurdica Conosur, ao 1994.
27
Laje Anaya, Justo; Homicidios Agravados; Bs. As., Depalma, 1970, ps. 95/96.
25
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INCISO 3. POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA
La diferencia entre precio y promesa esta en que, una cosa es el pago en efectivo para
matar, y otra la promesa aceptada de que si se mata se cobra. El fin del autor es lucrar con la vida
ajena, condicin repugnante que agrava el homicidio, ms todava, con razn se afirma; aquel
fundamento del agravante est en un acuerdo infame, es decir uno paga, para que otro mate y el
autor acepta o recibe la promesa para matar. Estamos frente a un caso de codelincuencia por cuanto
ambos son responsable tanto el mandante como el mandatario. A este respecto se discute como es
posible que ambos estn equiparados en cuanto a la pena. La razn es que tanto uno como otro
ponen de manifiesto un espritu perverso. Adems el desistimiento del mandatario no lo exime de
responsabilidad al mandante. El pacto requiere de un entendimiento; te doy o te prometo para que
mates y tu recibes o aceptas para matar.
Por precio debemos entender dinero u otros objetos susceptibles de valoracin (ddiva). La
promesa remuneratoria se refiere al simple ofrecimiento aceptado, sin necesidad de entrega como
significa el precio. Ms sencillamente, el precio supone el pago efectivizado antes del hecho y la
promesa remuneratoria, un ofrecimiento de pago posterior al hecho (Nuez). El objeto del precio o
la promesa puede ser dinero o cualquier otra cosa valorable pecuniariamente. En el caso de la
promesa, no es necesario que esta se cumpla para la aplicacin del agravante, si aquella fue el
estmulo de la accin. Lo mismo que la recompensa no pactada con anterioridad, que por iniciativa
del sujeto se le entrega al homicida, no configura el agravante, por que aqulla no fue la causa del
homicidio.
En cuanto a la consumacin, no hay que mirar el pacto realizado; el pacto slo puede ser un
acto preparatorio (es no punible). Se consuma cuando se mata. De manera que, el pacto solo y sin
comienzo de ejecucin de la muerte, es un acto preparatorio del delito.
INCISO 4. HOMICIDIO POR PLACER, CODICIA, ODIO RACIAL O RELIGIOSO.
Esta figura es tomada del Proyecto de Soler de 1960, quien lo haba receptado del
Derecho Alemn. El placer implica algo que es grato, ameno o agradable; que experimenta una
actitud psquica del sujeto, provocando satisfaccin y goce, a causa de la muerte que este le causa a
la vctima.
Fontn Balestra, que estudia el significado gramatical de la palabra placer, entiende que
el agravante se est refiriendo al caso de quien al matar experimenta una sensacin agradable o
contento de nimo; quien encuentra en ello una satisfaccin. Nuez, refirindose al homicidio por
placer (cuando analiza en su tratado el Proyecto de 1960 de donde fue tomado) dice: El matar por
gusto constituye un impulso de perversidad brutal comprendido en el art. 80 inc. 2 ( antes de la
reforma). La agravante concurre tanto si el placer surge del solo hecho de matar, como si, segn
sucede en el ejemplo clsico del homicidio consumado para probar la p1vora, otro objetivo
placentero para el criminal involucra la muerte de una persona. Pero la experimentacin de un
placer por el homicida a raiz del acto, no determina el agravamiento de la muerte consumada por
otra causa terminante. El placer inhumano debe constituir el hilo conductor de la obra nefaria.
Con esto, podemos decir que para Nuez el impulso de perversidad brutal sera el gnero
y el placer una especie. Pero hay que tener en cuenta que el sujeto puede no gozar en manera alguna
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con la muerte causada y sin embargo entrar, si, dentro de lo que se llama impulso de perversidad
brutal, ms no dentro del homicidio por placer.
En realidad la figura de placer es mucho ms amplia que la de impulso de perversidad
brutal. Mata con placer, el que en el momento de la muerte siente satisfaccin, goza matando.
Queda comprendido el homicidio que tiene fines sexuales, y en ste sentido, Soler entiende que
resulta indiferente que el sujeto goce matando como que mate para profanar el cadver.
Lo que hay que tener en cuenta es que el fin del sujeto es sentir placer, y el homicidio es
el medio o la causa que le provoca esa sensacin. El agravante radica esencialmente en esa
condicin subjetiva de buscar placer, siendo indiferente que el sujeto lo sienta o no. Con esto
queremos decir que si alguien mata, cuando su fin no era sentir placer, pero igualmente lo
experimenta, no se aplica el agravante, porque el placer no fue lo que lo motiv al individuo a
consumar el homicidio. En sentido inverso si alguien mata para buscar placer y no lo encuentra, si
se le aplica el agravante, ya que sentir el placer es
lo que lo motiv al sujeto a cometer el homicidio. Por esto mismo se afirma que en sta figura,
como en la de odio racial o religioso, hay una preponderancia de la condicin subjetiva sobre la
objetiva.
Seguramente la doctrina buscar el punto de contacto de esta agravante con el inciso primero
en los casos del Sndrome de Munchausen (Munchausen Sndrome Proxy). Para ello nos remitimos
a lo expuesto en el inciso primero in fine.
CODICIA: alguna doctrina a entendido que la razn de todos los agravantes del inc. 4, est en una
determinacin perversa del autor. As, es perverso el que mata por gusto, como el que mata por
placer; tambin lo es el que mata para satisfacer su deseo desmedido de riquezas, es decir, por
codicia.
Antecedentes histricos: este agravante, al igual que el anterior, ya ha tenido vigencia en
nuestro pas, por cuanto tambin estaba incluido en el citado Decreto-Ley 4778/63, siendo derogado
por la ley 16.648 del ao 1964. Asimismo, su antecedente proviene del Proyecto de Cdigo Penal
Alemn del ao 1959 y fue insertado por Soler en su Proyecto de donde lo tom la Comisin
Redactora de la ley 17.567.
La codicia se refiere a un apetito desordenado de riquezas, va mucho ms all que el
simple nimo de lucro. Estamos haciendo mencin a una aptitud anmica (Subjetiva) en el autor,
que lo lleva a tratar de obtener un lucro considerado a cualquier precio, an a costa de pasar por
encima de los derechos, los intereses o la vida de los terceros.
Precisamente porque la codicia se refiere a una inclinacin o actitud personal del autor a
una exagerada inclinacin hacia el lucro, no debemos confundirla con la simple finalidad lucrativa.
Ahora bien; a pesar de que codicia y nimo de lucro no significan lo mismo, lo segundo est
contenido en lo primero. El lucro que despierta la codicia del delincuente debe ser una ganancia o
provecho apreciable en dinero u otra ddiva, siempre que, por un lado, no importe un precio o
promesa remuneratoria, vale decir, que no sea objeto de un mandato homicida, y por el otro que el
hecho no constituya un latrocinio. Cuando se presentan alguno de estos dos supuestos, salimos de
este agravante -la codicia-, para ir, al agravante por precio o promesa remuneratoria y al criminis
causay respectivamente. Por esto resaltamos que la diferencia con el homicidio por precio est en
que aqu, no hay ningn pacto, como sucede en el inciso tercero.
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Tambin debemos tener en cuenta que a la codicia no slo la vamos a determinar por el
monto del beneficio, valorado objetivamente, sino que tambin de elementos econmicos y
personales, ya que lo que para una persona puede ser un beneficio de escasa importancia, para otra
puede consistir en un lucro muy codiciable. As la mayora de la doctrina destaca que para que se
d el agravante es necesario que se trate de una ganancia de tipo econmico. No obstante, otro
sector de la misma, lo extiende a otros beneficios. Soler entiende que tambin importa la liberacin
de una carga.
En sntesis, lo que hay que resaltar es que, ese nimo exagerado, desordenado o
desmedido de lucro, es lo que condiciona o decide al sujeto a cometer un homicidio, sea que el
beneficio resulte grande o pequeo en el caso particular. Lo importante es determinar si el individuo
procedi o no con codicia en el caso particular, para lo cual el provecho obtenido es slo un indicio.
Recordemos lo que dijimos al analizar el odio: en estos delitos, (odio, placer, codicia), y en menor
medida (ensaamiento y alevosa; la cuestin preponderante es el aspecto subjetivo, o condicin
psquica del victimario.
ODIO RACIAL O RELIGIOSO: el antecedente de esta figura, que es tomada de la Exposicin de
Motivos del Proyecto Soler de 1960, es la Convencin sobre genocidio aprobada por la Asamblea
General de Naciones Unidas, el 9 de diciembre de 1948; a la cual Argentina adhiri con el decreto
ley 6268/56, ratificado luego por ley 14.467. Con la reforma de la Constitucin Nacional, en 1994,
se incorpor con jerarqua constitucional, en el artculo 75 inc. 22 la Convencin sobre la
Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio. Esta modalidad se caracteriza por un elemento
subjetivo que determina al sujeto. Esto se desprende del inciso cuando dice por odio racial o
religioso.
En primer lugar, es importante definir odio, que es un concepto totalmente subjetivo.
Para definirlo en forma positiva podemos decir que odio es detestar, abominar, y todo aquello que
nos aborrece; en forma negativa el odio puede ser definido como todo aqullo contrario al amor.
Ahora, no cualquier odio es punible, sino que debe ser racial o religioso. Lo racial tiene que ver con
la lengua, la etnia, la nacionalidad o el color; mientras que lo religioso es todo lo profano y las
creencias. El agravante procede porque se mata a un sujeto o grupo determinado porque pertenece o
no a una religin o raza. Con esto incluimos el delito de genocidio, actualmente incorporado en la
Constitucin Nacional, por la reforma de 1994; mediante la Convencin para la prevencin y la
sancin del delito de genocidio, la cual reprime a los actos genocidas; genocidio biolgico y
genocidio fsico; como tambin la instigacin, la incitacin pblica, la tentativa y participacin.
Dice Nuez que se trata de una perversa razn que ha derramado mucha sangre en la
historia universal y que acusa un espritu tan repudiable como peligroso, no slo para cada
individuo en particular, sino tambin para la razonabilidad de la vida social, pues, adems de la
inhumanidad acusa extrema insociabilidad.
Sin embargo, otra opinin doctrinaria entiende que si bien la fuente de este delito se
encuentra en el de genocidio, la figura del Cdigo no se identifica con este. Y decimos que no son
iguales, porque para hablar de genocidio es necesario que se hayan causado muchas muertes. Es
necesario que haya una matanza, y el objetivo de esa matanza debe ser exterminar un grupo
religioso o racial. En una palabra, no es necesario como en el genocidio, el aniquilamiento o
exterminio de esa determinada raza o religin. Ahora bien, si se producen esos actos, porqu no se
aplicara la figura del art. 80 inc 5 en concurso real?.
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De lo expuesto se desprende que si bien ambos son dos delitos diferentes, el genocidio est
contenido dentro del agravante que analizamos. Pero debe quedar bien claro qu el agravante del
homicidio por odio racial o religioso no constituye el delito de genocidio, porque el genocidio es el
exterminio en masa de un grupo nacional, racial, religioso o poltico. Sin lugar a dudas podemos
observar dos diferencias: 1- cambia el sujeto pasivo, de uno en particular, a uno indeterminado, y 2cambia el elemento subjetivo ya que en el genocidio se tiene como fin el exterminio de un
determinado grupo, condicin que no se exige en el inc. 4, bastando que se mate por odio racial o
religioso; que no es lo mismo que exterminio.
INCISO 5. POR UN MEDIO IDONEO PARA CREAR UN PELIGRO COMUN.
Antecedentes: este agravante ya estaba en el cdigo, lo que ha variado es la redaccin, ya que antes
estaba en forma desarrollada, enumerando medios idneos para crear un peligro comn, como lo
son el incendio u otros estragos (la inundacin y el descarrilamiento). En una palabra, estamos
hablando de homicidios cometidos por algunos de los hechos contenidos en los Captulos primero y
segundo del Ttulo de los Delitos contra la Seguridad Comn.
Se debe hablar de un medio capaz de producir un peligro comn y no de causar
grandes estragos, como deca e1 Cdigo en su redaccin anterior. En efecto, as deca el art. 80: Se
aplicar...Inc.-2-. Al que matare a otro con alevosa o ensaamiento, por precio, promesa
remuneratoria, sevicias graves, impulso de perversidad brutal o por veneno, incendio, inundacin,
descarrilamiento, explosin o cualquier otro medio capaz de causar grandes estragos. Lo subrayado
seala los medios que se podan utilizar para cometer este delito, medios que a su vez son figuras de
los captulos primero y segundo del ttulo de los Delitos contra la Seguridad Comn.
La consecuencia de la reforma, es que con la frmula genrica que se ha adoptado se
ampla el contenido de la figura, ya que antes los medios deban ser capaces de producir grandes
estragos. Y estrago , solo puede producirse por medios materiales. Como consecuencia de ello, la
muerte causada por gases venenosos, por ejemplo, si bien crea un peligro comn no llega a ser
estrago. De manera que antes de la reforma este homicidio no entraba en el agravante. Ahora s, ya
que el inciso slo exige que se trate de un medio idneo para crear un peligro comn, de modo que
la muerte causada por gases venenosos o equivalentes, quedan comprendidos en la figura.
Idoneidad del medio empleado: debe tratarse de un medio idneo para producir un peligro comn
para los bienes en general de personas indeterminadas y para personas indeterminadas. Eso significa
la expresin peligro comn. No es necesario que el medio utilizado haya producido efectivamente
los estragos o el peligro comn; basta que sea potencialmente capaz de producirlos (Nuez). Es un
delito de peligro y no de resultado. Ahora si el medio empleado no deba razonablemente crear una
situacin de peligro comn, y sin embargo se crea, no se aplica el agravante; por ejemplo, si para
matar a una persona le disparo, y unos de los tiros se desva y penetra en una fbrica de plvora
produciendo una gran explosin. En cambio, s se aplicara el agravante si utilizo esa fbrica de
plvora para matar a la persona, sabiendo que esta se encuentra dentro de ella.
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INCISO 6. CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS O MAS PERSONAS
Este agravamiento tampoco estaba en el Cdigo. Fue introducido por la ley 17.567. El
fundamento del agravante reside en la menor posibilidad en que se encuentra la vctima de
defenderse, dado el mayor temor que provoca la presencia material de los autores. De manera que la
razn de ser del agravamiento por la pluralidad de autores, es el mayor debilitamiento de la defensa
privada.
En este agravamiento hay dos aspectos que deben considerarse:
1) un aspecto material: que el autor principal acte con el concurso de dos o ms personas. Lo cual
exige un mnimo de tres. Es imprescindible porque as lo exige el Cdigo, que esos tres sujetos
intervengan en la ejecucin del hecho. Es necesario que tengan categora de autores. De manera que
la participacin no agrava, porque precisamente se excluyen los principios generales de
participacin, ya se manifieste en complicidad primaria, ya sea esta secundaria. Deben ser autores y
tomar parte en la ejecucin de la muerte; de modo que en esa categora no solo estn los que actan
materialmente, sino tambin 1os que
estando presentes dirigen a los que actan en el momento del hecho. Intervenir en la ejecucin del
hecho no quiere decir que todos realicen la accin punible, sino que obren como coautores.
Respecto de si todos los sujetos deben ser punibles en el caso concreto o no, Soler entiende que s,
en cambio, para Nuez no es exigible la punibilidad de cada uno de los sujetos intervinientes.
Argumenta diciendo que hay que tener en cuenta que el fundamento del agravante es la mayor
peligrosidad del hecho que determina el debilitamiento de la defensa privada, y tanto en el caso de
que los sujetos sean punibles, como cuando no lo sean, el hecho alarma lo mismo, puesto que el
temor que la vctima va a sentir no va a ser menor porque sepa que uno ms de los sujetos que tiene
en frente no son punibles por las circunstancias que fueren.
2) aspecto subjetivo: el agravante requiere que ese concurso sea premeditado. Siguiendo a Fontn
Balestra, esto significa que los autores se deben haber puesto de acuerdo previamente para matar.
Este agravante fue tomado tal como figuraba en el Proyecto Soler de 1960. Y el informe de
la Comisin Revisora del Proyecto dice al respecto: El concurso es premeditado si responde a una
convergencia previa de voluntades, donde la accin de cada uno aparezca, objetiva y
subjetivamente vinculada con la de los otros participes y no, por simple reunin ocasional.
Entonces es necesario que el concurso sea premeditado; el acuerdo para matar; eso si debe ser
premeditado. La premeditacin no se exige en el sentido de la necesidad de una reflexin fra, aqu
basta el dolo en el nimo de cada uno de los sujetos a los efectos de determinar su culpabilidad.
Esto no quiere decir que no puede haber premeditacin, y quizs en la mayora de los casos suceda,
pero ciertamente, el agravante no lo exige.
INCISO 7. HOMICIDIO CRIMINIS CAUSA
En referencia a la calificante prescripta en el art. 80 inc. 7 del Cdigo Penal, se ha dicho
que se da cuando el autor mata a otro para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para
asegurar sus resultados o la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al
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intentar otro delito28 Como bien ensea Buompadre en este tipo de delito la conexidad ideolgica o
subjetiva puede manifestarse de dos maneras: final o como conexin impulsiva29 Estrella y Godoy
Lemos, parten de la premisa que el homicidio criminis causa es una figura ampliada del latrocinio.
Dicen estos autores, que "la doctrina y la jurisprudencia han reconocido, en forma unnime, la
naturaleza eminentemente subjetiva de la agravante, consistente en la conexin, de medio a fin, que
en el nimo del agente debe existir entre el homicidio y el otro delito"30 En esta misma direccin
opina la moderna doctrina espaola al referir que el "tipo de injusto" necesita de un elemento
"finalista"... al decir: "entre las circunstancias de la accin de matar y el resultado muerte, tiene que
existir siempre y necesariamente una relacin tpica de medio a fin..." 31
En el sub examen son los factores externos y objetivos los que, en coincidencia con el
plan del autor, dan muestra de que el imputado pretende matar a la vctima para consumar el robo
con total impunidad, sin perjuicio que coexista el impulso morboso del despecho.
La figura del homicidio criminis causae es compleja y presenta el tipo distintas
posibilidades. Adems del dolo propio de cualquier homicidio, la ley impone un elemento subjetivo
especial que lo sustenta sobre dos expresiones lingsticas: matar "para" preparar, facilitar, etc. o
matar "por" no haber logrado el fin propuesto.
La hiptesis "ocultar otro delito" , apunta a la idea de que con el homicidio se
procura que el otro delito no llegue a ser conocido, no se encuentre al autor, o bien "se procura la
impunidad de un delito ya cometido".
Resulta por dems innovador el enfoque que le da Soler a la cuestin psquica, al decir "
que la razn de la agravante finca en ese desdoblamiento psquico ... la particular odiosidad del
hecho deriva de que el supremo bien de la vida es rebajado por el criminal hasta el punto de servirse
de ella para otra finalidad. Su psiquismo tiende directamente a otra cosa distinta para cuyo logro la
muerte - a la cual tambin la accin se dirige - aparece para l como un medio necesario
conveniente o favorable". Soler va ms lejos an afirmando: " El acentuado carcter subjetivo de tal
circunstancia impone como consecuencia que la agravante subsiste aun cuando el sujeto est
equivocado acerca de la relacin real que guarda su homicidio con el otro delito o con la
impunidad" 32
Tal vez el concepto ms aproximado que se haya intentado en la materia lo dio el
posfinalismo al decir que el dolo es el conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo. Ms hoy
la corriente funcionalista admite que tal extremo se limita al conocimiento de realizar el tipo
objetivo, es decir, prescinden estos autores modernos de cuestiones volitivas y se limitan a aceptar
slo los elementos cognitivos, por aquello que el error excusable slo lo es en el conocimiento, no
hay error en la volicin.
Aclarada la concepcin del dolo directo de matar, retomamos la idea soleriana, a los efectos de
ahondar en ese "plus" doloso que tipifica la figura y "crea el objeto de enjuiciamiento y con ello la
28
Nez, Ricardo, Manual de Derecho Penal"; parte especial, actualizada, Ed. Lerner, 1999, p. 42
29
." Buompadre, Jorge; Derecho Penal. Parte Especial"; tomo I; Ed. Mave; ao 2000, p. 150
Estrella - Godoy Lemos; Cdigo Penal Comentado; Ed. Hammurabi, p.89.
31
Dez Ripolles-Gracia Martn; "Delitos Contra Bienes Jurdicos Fundamentales";Ed. Tirant lo Blanch, ps. 130, ao
1993.
30
32
Soler, Sebastin; Derecho Penal Argentino, tomo III, Ed. Tea, 1970, p. 42
132
133
base de la responsabilidad penal"33 La cuestin es simple: " se exige por parte del sujeto activo
dolo directo ms la conexidad subjetiva..." ("Temas de Derecho Penal"; Figari, Rubn; ps. 73, Ed.
Lerner, ao 1997). Es Sproviero el autor que se presenta ante el tema con ideas compatibles, dice: "
se desplaza la atencin, y no es el homicidio la motivacin central sino, contrariamente, el delito
conexo, ya que este perfeccionamiento sera la solucin propuesta para llegar al otro hecho...
consuma su propsito homicida para ocultar o buscar impunidad por ocasin de otro delito
cometido y que le obliga a decidir la muerte de la vctima... no existen frenos inhibitorios que
pueden oponerse a su propsito deliberado y elaborado... 34
En esta direccin se expresa la doctrina del Superior Tribunal de Crdoba: "... la ley exige que en
el nimo del autor, en el momento del hecho, el fin delictuoso ... funcione como motivo
especficamente determinante del homicidio. Esto no requiere indefectiblemente premeditacin o
reflexin, sino slo decisin, la que puede producirse incluso de improvisto en la ejecucin del
hecho mismo (Cfr. "Doctrina del Superior Tribunal de Crdoba"; Barber de Riso, tomo I y fallos
de la 5ta. cmara del Crimen de Crdoba del 23/6/95 en L.L. Cba. Junio de 1996, n 6)".
Tambin ha dicho la Cmara Nacional Criminal y Correccional, sala 1; que " encuadra
en el homicidio criminis causa la conducta de quien, queriendo robar, al encontrar resistencia en la
vctima, la mata para lograr su fin - apoderamiento ilcito-, ya que el agravamiento del homicidio en
este supuesto reside en una conexin ideolgica y subjetiva, sin que sea necesario que exista una
preordenacin anticipada, deliberada o resuelta de antemano" (citado por Cd. Penal, Rombola y
Reboiras, pg. 203, Ed. Ruy Daz, ao 2000). En similar sentido se expres el Tribunal Superior de
Crdoba (Cfr."Doctrina Penal del Tribunal superior de Crdoba", citado por Barber de Riso; pg.
276/278; Editorial Depalma, Volumen I; ao 1983) y nuestra Suprema Corte. Suprema Corte de
Mendoza, sala II, del 15/11/65; L.S. 122-935, 13582-S.
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION
Antecedentes: este tema fue introducido por la ley 17.567, cuando el ltimo prrafo del artculo 80
dice: cuando en el caso del inc.1 de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos.
Hasta la sancin de la Ley 17.567, el juez dispona para el caso de la muerte de los
parientes o del cnyuge, de penas muy elevadas; la prisin o reclusin perpetua en el caso de que se
dieren sabiendo el vnculo, penas de 10 a 25 cuando el caso entraba en la circunstancia contemplada
de atenuacin, por el artculo 81 inciso 1 letra a), denominado emocin violenta.
Evidentemente, en los casos de parricidio, era una pena excesiva que superaba los
lmites, al menos en su mnimo, con respecto al homicidio simple. Esto y las circunstancias de las
razones por las cuales se llegaba al homicidio sin poder llegarse a dar el caso contemplado en el
artculo 81 inciso 1 letra a), ha llevado a los juristas y a las legislaciones a atenuar en alguna
medida la pena adecundola. Por eso la ltima parte del artculo 80 dice: Cuando en el caso del
inciso de este artculo mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin el juez podr aplicar
prisin o reclusin de 8 a 25 aos. Es decir, que le da al juez la facultad o potestad, cuando medien
circunstancias extraordinarias de atenuacin para atenuar la pena.
33
34
Parma, Carlos, "Imputacin Objetiva"; Rev. del Foro de Cuyo N 30, ao 1998, ps. 60.
Sproviero, "Delitos de Homicidio", Ed. La Rocca, 1996, ps. 223.
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La ley 17567 no se refiere particularmente a cules son esas circunstancias

extraordinarias de atenuacin; pone el carcter facultativo porque expresa que podr aplicar prisin
o reclusin en escala de 8 a 25 aos.
La ley vigente 23.077 a ocasionado un retroceso al derogar las penas que haba
establecido la ley 17.567. Esta ley estableca una congruente escala penal: parricidio, reclusin o
prisin perpetua; mediando circunstancias extraordinarias de atenuacin de ocho a veinticinco aos;
en estado de emocin violenta de dos a ocho aos. Con la normativa vigente es penado mas
severamente el parricida emocional (art. 82), de diez a veinticinco, que si mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuacin. Ahora bien, en cuanto a los requisitos, la ley no se expresa al
respecto. No obstante la dotrina seala que se deben dar requisitos positivos y requisitos negativos.
Los requisitos positivos son:
1-Necesidad de un acontecimiento.
2-Que ese hecho sea de carcter extraordinario, que esa trascendencia llegue tambin al victimario,
y que tenga poder disminuyente de culpabilidad.
3-Que acte subjetivamente y sea la causa determinante de la muerte.
4-Que la entidad de la causa, por su naturaleza, disminuya la culpabilidad del autor.
Los requisitos negativos exigen que no exista. emocin violenta excusable por la
circunstancias. En cuanto al primer requisito, esto es, la objetividad de un hecho sta puede
provenir:
a) de la conducta de la propia vctima.
b) del victimario.
e) de ambos a la vez.
En general, como objetividad de una conducta proveniente de la vctima, debe mediar un
hecho de significacin material que exprese una voluntad injuriosa u ofensiva, realizado sin derecho
por la futura vctima; debe tratarse de una ofensa ilegtima, un hecho provocador ilegtimo. De
modo que podemos decir que la provocacin debe ser sin derecho. El hecho provocador debe tener
suficiente entidad y debe ser un ataque a la honra.
Dicho ataque puede ser, dirigido intencionalmente por la vctima, o no, pero debe ser eficaz;
es decir, con entidad suficiente que afecte al ofendido. Y es suficiente como provocador, cuando por
la circunstancia, ese hecho podra ser clasificado entre las causas que pueden generar una emocin
violenta, pero que en el caso concreto falta el estado psquico para que el sujeto se emocione.
Adems, debe ser afrentoso, y puede ser hecho de la ms variada forma. Basta que objetivamente se
materialice en una voluntad afrentosa, aunque no constituya propiamente un delito contra la honra o
el honor.
INCISO 8. AGRAVAMIENTO POR EL SUJETO PASIVO.
En virtud de la ley 25.601 sancionada el 23 de mayo de 2002, promulgada el 10 de junio del
mismo ao y publicada en el Boletn Oficial el 11 de junio tambin del mismo ao se ha agregado
como inc. 8 al art. 80 del C.P. una nueva agravante
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Rubn Figari nos aproxima meticulosamente al tema diciendo: Segn Fontn Balestra,
citando a Levene, la calificante parece estar referida al mayor riesgo que corren ciertas personas en
razn del cargo que ocupan y la mayor alarma social que despierta y en su faz objetiva consiste en
matar a otro por cualquier medio siendo indiferente el hecho de que se emplee alguno de los que
agravan el homicidio en el art. 80, desde que el art. 80 bis tiene fijada, alternativamente las mayores
penas del ordenamiento represivo argentino (35). Acota, al comentar la norma, que es necesario ser
integrante de las fuerzas armadas o de seguridad, policiales o penitenciarias o, en su defecto, en el
momento del hecho encontrarse desempeando un acto propio de servicio de dichas fuerzas. De
esta manera se ampla la punicin cuando el ataque va dirigido contra quienes, de acuerdo con las
leyes orgnicas y reglamentos de cada institucin, se estn desempeando como auxiliares de
aquellas instituciones. Agrega, que la figura requiere que el ataque haya tenido lugar con motivo o
en ocasin del ejercicio de las funciones inherentes al cargo o por desempear un acto del servicio
de las fuerzas antes citadas, tambin se configura el delito si la agresin se llev a cabo por la
condicin de integrante de alguno de aquellos poderes (inc. 1) o fuerzas (inc. 2) quedando fuera
de la punicin agravada los homicidios perpetrados contra personas que estn prestando algn
auxilio a las fuerzas armadas o de seguridad, policiales o penitenciarias cuando la cooperacin no
constituye un acto propio de sus funciones. Aade que el hecho es doloso el cual debe abarcar el
conocimiento de que se mata a una persona de las mencionadas en la norma y de que lo hace con
motivo o en ocasin del cumplimiento de sus funciones o porque desempea un acto de servicio
propio de las instituciones armadas que se citan o por la condicin de integrante de los citados
poderes (inc. 1) o fuerzas (inc. 2), como tambin la voluntad de realizar el hecho. De modo tal
que el error o la ignorancia sobre alguna de esas condiciones desplaza el hecho a la figura base.
Entiende que basta el dolo condicionado y se dan tanto la tentativa como la participacin (36). En
otra edicin de la obra aclara que con respecto a las fuerzas armadas comprende a las del Ejrcito,
Marina y Aeronutica, en cuanto a las fuerzas de seguridad abarca a la Gendarmera Nacional y
Prefectura Naval Argentina e incorpora como perteneciente a las fuerzas policiales a los bomberos
que dependan, por ejemplo de la Polica Federal.Levene describe la norma del art. 80 bis incorporada por la ley 21.338 y acotaba que para
el caso del art. 244 (desacato) hoy derogado el mismo prevea, de acuerdo a dicha reforma, que
se cometiera a causa o en ejercicio de sus funciones, de modo que matar a un integrante de la
fuerza (armada o de seguridad), conlleva la pena mxima, por el slo hecho de pertenecer, mientras
que para atacarlo, ofenderlo o agredirlo debe ser ejercicio de la funcin. De all que se establece una
proteccin por el slo hecho de formar parte de una fuerza armada o de seguridad, sin que se
requiera una actuacin del integrante, en obvia referencia a lo exigido por el art. 80 bis de la ley
18.953. Cita adems antecedentes extranjeros y nacionales que se fundan en la mayor alarma social
que provocaba la muerte de esos sujetos calificados (37).Por su parte Manigot, comentando la norma siempre referida al art. 80 bis de la ley
21.338, observa que el objetivo es preservar mediante el refuerzo de la pena, la vida de funcionarios
que encarnan los poderes estaduales y salvaguardar los poderes pblicos y el orden constitucional y
an la seguridad comn y la tranquilidad pblica, objetivos primarios de la subversin armada.
Agrega el mencionado comentarista que el precepto est referido a cualquier integrante de las
fuerzas en actividad en un acto de servicio propio de las mismas (art. 878 del Cdigo de Justicia
35[1]
Fontn Balestra Carlos Tratado de Derecho Penal t. IV, p. 127, Ed. Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1992.
Idem (ob. cit. p. 128/29)
37
Levene Ricardo (h) Manual de Derecho Penal, segunda edicin actualizada, p. 82/83, Ed. Vctor P. de Zavala,
Buenos Aires, 1978
36
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Militar) y el sujeto activo no requiere una motivacin especfica sino que simplemente importa la
condicin del sujeto pasivo. Tampoco interesa para esos fines que ste se encuentre cumpliendo
algn acto de servicio sino que podra estar efectuando cualquier acto ajeno a la calidad que reviste,
incluso en caso de descanso, licencia, enfermedad o tiempo libre. Descarta la agravante para el que
est jubilado (38).- Tern Lomas hace tambin un aporte sobre el particular comparndolo con el
texto de la ley 18.953 (39).Lpez Bolado realiza una crtica acerba de la ley 18.953 por cuanto la misma no se adecua
a la buena tcnica legislativa pues amplia enormemente el marco de punibilidad resultando
exagerado la adopcin de la pena de muerte y hace tambin una crtica a la ley 21.338 pues desecha
la justificacin contenida en la anterior ley respecto al grado de abuso, vejaciones y apremios, lo
cual tambin da lugar a ciertas suspicacias (40). Tambin hacen su aporte sobre este particular
Nuez (41), Laje Anaya (42), Tozzini (43) y Baign (44) (45).Bien jurdico protegido: de acuerdo a los antecedentes parlamentarios, es decir, a lo que los
legisladores tuvieron en mente, lo que se est protegiendo con este tipo de norma es la
funcionalidad o el Estado mismo en accin como monopolizador de la fuerza pblica, que al ser
agraviado afecta a la sociedad en su conjunto. Pero ms precisamente como todo sujeto pasivo que
contempla el homicidio, en realidad el bien jurdico es la vida de un integrante de la fuerza de
seguridad pblica, policial o penitenciaria que es puesta en riesgo en virtud de los actos funcionales
o de su cargo o condicin.En la bsqueda de la interpretacin de lo que el legislador ha tenido en cuenta para tutelar
el bien jurdico protegido es menester acotar que frecuentemente las palabras utilizadas por aqul
son insuficientes, sin embargo como una primera aproximacin se debe tener en cuenta la
interpretacin gramatical pues el abandono de la primera aproximacin a la norma que propicia la
interpretacin literal del precepto puede conducir a que los enunciados y las normas pierdan su
sentido y, an, a que lleguen a ser non sense, absurdos, en ciertos contextos del uso. Tampoco
puede negarse que esta ltima clase de interpretacin aporta una pauta de singular importancia al
brindar un lmite insoslayable para todo otro canon interpretativo incluso el teleolgico -,
impidiendo que el producto de la interpretacin vaya ms all del sentido literal posible de los
trminos que integran la norma. De esta manera se puede coincidir con las conclusiones a la que
arriba Arocena en el sentido que bsicamente el legislador procura determinar la realizacin de
conducta valorada como socialmente relevantes; que la norma jurdico penal se expresa a travs de
una concreta expresin lingstica; que ella debe interpretarse segn la inteleccin que la los
38
Manigot Marcelo Cdigo Penal, anotado y comentado, cuarta edicin, corregida, aumentada, t. I, p. 242 y sgtes.,
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1978
39
Tern Lomas Roberto Derecho Penal. Parte especial, t. III, p. 117 y sgtes, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1983
40
Lpez Bolado Jorge Los homicidios calificados, p. 277 y sgtes., Ed. Plus Ultra, Buenos Aires, 1975
41
Nuez Ricardo Anlisis de la ley 21.338. Parte especial, p. 14, Ed. Lerner, Crdoba - Buenos Aires, 1976
42
Laje Anaya Justo Comentarios al Cdigo Penal. Parte especial, vol. I, p. 29/32, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1978
quien incluye como sujeto pasivo a las fuerzas policiales de prevencin y represin, polica judicial, bomberos, pero no
los que regulan el trnsito vehicular o peatonal
43
Tozzini Carlos Nuevos tipos en la reforma penal en Nuevo pensamiento penal, ao 5, p. 424, Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1976
44
Baign David El ordenamiento penal en el Nuevo Gobierno en Nuevo pensamiento penal, ao 5, p. 363, Ed.
Depalma, Buenos Aires, 1976
45
Recopilacin de antecedentes efectuada por Castro Julio Csar y Guardia Diego L. El nuevo inciso 8 del artculo
80 del Cdigo Penal. Las mismas ineficacias a los viejos problemas LL 2003 A- 498
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trminos del lengua natural que emplea la misma le asignan los destinatarios de aqulla (los
ciudadanos) y que el sentido literal posible de los trminos de la ley determina el lmite mximo de
toda interpretacin de un precepto jurdico determinado (46).El elemento objetivo: consiste en dar muerte por accin o por omisin a un miembro de las
referidas fuerzas sin tener en cuenta alguna el medio utilizado, salvo la superposicin con alguno de
los otros agravantes.Sujeto activo y sujeto pasivo: en cuanto al sujeto activo cualquiera puede serlo. En tanto que el
sujeto pasivo es calificado pues se trata de un miembro de las fuerzas de seguridad pblica,
policiales (47) o penitenciarias (Fuerzas Policiales, Gendarmera Nacional, Prefectura Naval, Polica
Aeronutica Nacional, Servicios Penitenciarios y Bomberos de la Polica Federal, no as los
voluntarios) sin que haya distincin de rangos o funciones.Es interesante la reflexin que realizan Castro y Guardia en su meduloso trabajo, en
cuanto a que algunos sostienen que no son alcanzados por la agravante los jubilados o retirados
salvo que vuelvan al servicio activo por disposicin de la superioridad. Dichos publicistas refieren,
con razn, que la condicin policial no cesa con el retiro pues justamente pueden volver al servicio
activo ante una convocatoria, de modo que en tales casos la agravante concurre quedando s
exceptuados de la misma los funcionarios exonerados o dados de baja de las respectivas fuerzas,
debido a que pierden el estado policial. En idntico sentido opina Laje Anaya (48). Asimismo
descartan el personal civil que cumple tareas administrativas en la respectiva fuerza y aquellos que
se encuentran colaborando, pero que no resulten integrantes de ellas. S alcanza la normativa en
anlisis a los cadetes de las Escuelas de Oficiales y Suboficiales pues tambin revisten estado
policial en razn de que mientras se cursa tales estudios, dichos aos se contabilizan como
antigedad en la respectiva institucin (49).Elemento subjetivo: este elemento est compuesto por el conocimiento por parte del sujeto activo
de la relacin delictual, de la condicin, funcin o cargo del sujeto pasivo requirindose en
consecuencia el dolo directo. En contra Laje Anaya, quien se expide tambin por el dolo eventual
(50). Pero respecto al resultado mortal, el mismo no slo se admite el dolo directo sino tambin el
eventual pues no slo se mata a otra persona en razn de la particular funcin, cargo o condicin
que sta ostenta, quien conociendo esta circunstancia, persigue la realizacin del delito, es decir,
quien tiene la intencin de alcanzar el resultado previsto en el tipo, sino tambin lo hace el sujeto
que, sabiendo de la particular calidad de la vctima, la mata por considerar seriamente como posible
la realizacin de la muerte y se conforma con ella.El error sobre el elemento objetivo que caracteriza a este tipo penal calificado, es
decir, respecto del carcter de miembro de las fuerzas de seguridad pblica, policiales o
penitenciarias de la vctima, constituye un error de tipo que excluye el dolo de la figura agravada.
46
Arocena Gustavo Interpretacin gramatical de la ley penal, p. 101/03, Ed. Advocatus, Crdoba, 2003
Figari Rubn E. Delitos de ndole sexual, p. 230, Ed. Ediciones Jurdicas Cuyo, Mendoza, 2003
48
Laje Anaya Justo La condicin de la vctima y el homicidio calificado, p. 3 en Semanario jurdico, N 1373 del
8/2/02
49
Castro Julio Csar y Guardia Diego L. (ob. cit. p. 508)
50
Laje Anaya (ob. cit. La condicin de la vctima ... p. 33)
47
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Este error de tipo puede consistir tanto en una representacin falsa como en una falta de una
representacin. En el primer caso se trata del que quiere matar a una persona de las mencionadas en
la norma y, por error, mata a otro sujeto que no reviste tal calidad; en cambio en el segundo, se
tratara del que mata sin realizar una reflexin de ninguna naturaleza sobre la calidad del sujeto
pasivo. De todo ello se desprende que al estar ausente el conocimiento de un elemento del delito
calificado se debe aplicar el tipo bsico, esto es, el art. 79 del C.P.. Sobre este particular se ha
sealado que: en los supuestos de falsa suposicin de agravantes, la tipicidad objetiva del tipo
bsico impide que la imputacin subjetiva exceda esa medida de modo que no puede imputarse ms
que por el tipo bsico ... y en los de ignorancia de las circunstancias calificantes de la tipicidad
objetiva, como de todos modos est dado el dolo del tipo bsico, tambin debe concluirse que la
imputacin subjetiva debe reducir la objetiva y, por consiguiente, imputar por el tipo bsico (51).Se admite la posibilidad de una causal de justificacin, recurdese como antecedente lo
previsto en la ley 18.953.Tentativa y consumacin.
Se admite en esta forma agravada, al igual que en las dems receptadas por el art. 80, la
tentativa, por tratarse de un delito de resultado, as cabe tanto la acabada cuando el autor durante
la ejecucin, al menos con dolo eventual, puede juzgar que la consecucin ya puede producirse sin
necesidad de otra actividad de su parte como la inacabada cuando el autor no ha ejecutado todo
lo que, segn su plan, es necesario para la produccin del resultado y desde un punto de vista
objetivo no existe peligro de que sta tenga lugar.
Se puede operar un concurso con otras agravantes, imperando el principio de
especialidad pues se puede dar la muerte del sujeto pasivo con diferentes modalidades (veneno,
procedimiento insidioso, alevosa, etc.)52.
INCISO 9. AGRAVANTE POR EL SUJETO ACTIVO.
La calidad del autor agrava el delito, pero debe serlo: abusando de su funcin o cargo. El
meollo de la problemtica se muestra en la actitud de tener una funcin o cargo determinado (por
ejemplo ser polica) y abusar de l para matar.
Necesidades de poltica criminal llevaron al legislador a imponer esta norma con estrepitosa
represin. No se trata de penalizar con esta agravante al miembro de seguridad que en su domicilio,
ante una escena domstica o de celos da muerte a un tercero, pero s al que aprovechando la
logstica que le brinda el cargo y abusando de ella da muerte a un interno en un pabelln
penitenciario.
Si bien la hermenutica ser la piedra angular de cuanto gire alrededor de esta norma, no sera
feliz que sta calificacin se extienda a los casos donde el miembro integrante de la fuerza de
seguridad est en persecusin de un delincuente, lo que nos ubicara con mayor presicin en la
figura base del homicidio o en el exceso en la legtima defensa si cupiere. Claro est que siempre se
estar a la situacin fctica porque la agravante tambin podra estar presente.
51
Zaffaroni Eugenio R. Alagia Alejandro Slokar Alejandro Derecho Penal. Parte general, p. 516, Ed. Ediart,
Buenos Aires, 2000 citado por Arocena Gustavo (ob. cit. p. 825)
52
Figari, Rubn; Art. 80 inciso del C.P.; en www.carlosparma.com.ar, seccin doctrina.
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El abusar del cargo es dar un mal uso del mismo.
JURISPRUDENCIA
INCISO 1
Agravante por el vnculo: configura el delito de homicidio calificado por el vnculo, la accin del
procesado que para acallar el llanto de su hijo, le tap la cabeza con una frazada, dando comienzo a
un proceso de asfixia que se interrumpi por efecto de una accin vagal que, a su vez, caus el paro
cardiorrespiratorio que produjo el deceso. Exclyese la figura de homicidio preterintencional, pues
valorando en el caso el medio empleado, dificultar la respiracin de un infante de 3 meses de vida,
totalmente imposibilitado de defensa, tapando su cabeza, aparece como suficientemente idneo para
causar la muerte. CNCCorr., salaa VII, 31/7/89, M., L., c. 10.901.
Adopcin: constituye homicidio simple la causacin de la muerte a la madre adoptiva del imputado
en el caso, la justicia civil confiri la adopcin plena segn las disposiciones de la ley 19.134,
pues estamos ante un vinculum iuris y no sanguinis (matricidio), lo que significa que los lazos
adoptivos no agravan el homicidio, ya que de lo contrario se violara el principio de legalidad.
TOCr. N25, 13-9-2000, A., J.
INCISO 2
Ensaamiento: para que medie ensaamiento el autor debe haber sido guiado por el propsito de
ocasionar sufrimientos innecesarios en la ejecucin del homicidio. A los fines del art. 80 inc. 2 del
CC.P., el modo de comisin del homicidio no puede por s solo perfeccionar la calificante en
cuestin; debe confluir para ello el elemento subjetivo. SCJBA, 26-7-94, P 46104 (Juba).
Exigencias del tipo: el homicidio agravante por ensaamiento exige por una parte el dolo del autor
que debe contener la voluntad de aumentar el doloe del ofendido y por la otra el problema del
nimo que lleva a una una mayor reprochabilidad; verificndose estas circunstancias dado que el
medio elegido produjo un mayor e innecesario sufrimiento de las vctimas (del voto del Dr. Donna).
CNCCorr., sala I, 9/2/90, A., J. A., c. 35.871.
INCISO 3
Precio o promesa remunetoria: trasgrede el artculo 259 inc. 1, del Cdigo de Procedimiento Penal
el fallo de la Cmara que declar acreditadas tanto la objetiva existencia del precio o promesa
remuneratoria, que como condicionante de este homicidio calificafdo integra, segn el rgimen
procesal positivo, el cuerpo del delito, como la autora del pacto, mediante la misma prueba
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presuncional (del voto de la mayora). Las presuciones que no pudieron invocarse con vistos a la
calificante de por precio o promesa remuneratoria, son en cambio hbiles para acreditar que las
entregas de dinero efectuadas por la procesada cuya existencia como hechos probados no fue
cuestionada- constituyeron una cooperacin necesaria (art. 45), que acrediten su carcter de
partcipe primaria o necesaria en el homicidio simple (art. 49). SCJBA, 10/3/92, B., M. I. y otros,
DJBA 142-2811 (CD ll, Ed. N15)
INCISO 4
Placer: a los efectos de la aplicacin del art. 80, inc. 4, no cabe considerar que matar sin motivo
implica placer. Para demostrar que esto no es as necesariamente aunque pueda serlo- basta con
atender a la naturaleza de lo traducido por ambos conceptos. Porque el placer y la nada son
ontolgica y jurdicamente distintos. De manera que si la ley requiere que se mate por placer no
cabe interpretar que con ello se refiere a quien mate sin motivo. Matar por placer es matar con
motivo. SCJBA, 23/4/96, P. 42896 (JUBA)
INCISO 5
Peligro Comn: la doctrina es conteste en la posicin de que o se califica al hecho como incendio
seguido de muerte ( art. 186 inc. 5), porque el agente actu preterintencionalmente o con dolo
eventual, o como homicidio calificado por medio catastrfico (art. 80 inc. 5), cuando actu con
dolo directo; no se admite un estado intermedio. TSJ de Neuquen, 1/2/95, TS 32, RSD-27-95
(JUBA).
INCISO 6
Pluralidad De agentes y Premeditacin: el homicidio calificado por la pluralidad de agentes y
premeditacin supone desde el punto de vista material que el autor principal acte con el concurso
de dos o ms personas y que estas ltimas intervengan en la ejecucin del hecho. Y desde el punto
de vista subjetivo, la agravante exige un concurso premeditado que responda a una convergencia
previa de voluntades, donde la accin de cada uno aparezca, subjetiva y objetivamente, vinculada
con la accin de los otros partcipes y no por simple reunin ocasional. SCJ de Mendoza, sala II,
1/2/97, Fiscal c7 G., F. A.; B. l., r. a. y B., C, B, D, JA Informtica Jurdica Documento N
16.657; en el mismo sentido: Ccrim. 1 de Comodoro Rivadavia, 26/11/98, M., L. O.; V., J. G.; C.
J. D., JA Informatica Documento N 15.7163.
INCISO 7
Criminis causa: La esencia de las figuras criminis causa es subjetiva. Reside en la
preordenacin de la muerte a la finalidad delictiva o post-delictiva, o a la satisfaccin del despecho
140
141
que mueve al homicida. No basta la simple precedencia, concomitancia o posterioridad del
homicidio con el otro delito, que llevara al caso, a otro supuesto legal. Es incompleta en la
sentencia, la determinacin del hecho cuya existencia se demostr en el debate, si sta no precisa
cul fue el contenido subjetivo de la accin de los imputados; con qu alcances lo acordaron, y si
ello fue antes de comenzar a delinquiro en el curso de esta delincuencia. Ello en razn de
imputrseles coautora de homicidio criminis causa (Tribunal Superior de Justicia de Crdoba,
sentencia nro. 9, sala penal; 19 de Agosto de 1982).
INCISO 8
Calificacin: corresponde decretar la prisin preventiva por el delito de robo doblemente agravado
por el uso de armas y por haber sido cometido en lugar poblado y en banda, en concurso real con
homicidio triplemente agravado, criminis causa, por haber sido cometido con alevosa y por ser la
vctima un miembro de la fuerza de seguridad, respecto de quien en compaa de otras personas,
luego de robar un rodado mediante la intimidacin con armas de fuego y al advertir que la vctima
era un efectivo policial procedieron a darle muerte. Jgar. N3 de Lomas de Zamora, 12/8/2000, L.,
L., LL Suplemento de Jurisprudencia Penal del 19/12/2002, p. 28.
ARTICULO 81. - 1. Se impondr reclusin de tres a seis aos, o prisin de uno a tres
aos: a) Al que matare a otro, encontrndose en un estado de emocin violenta y que las
circunstancias hicieren excusable; b) Al que, con el propsito de causar un dao en el
cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado
no deba razonablemente ocasionar la muerte. 2. (Nota de redaccin) (Derogado por art.
1 Ley 24.410). Modificado por: Ley 24.410 Art.1 ((B.O. 02-01-95). Inciso 2) derogado. )
DOCTRINA
La emocin es una crisis, circunscripta y visible del sentimiento, motivada por sensaciones
que la percepcin (o la imaginacin) introduce al campo de la conciencia, o por representaciones, es
decir, imgenes, recuerdos e ideas que surgen de ella. En la frmula legal del Art. 81, Inc. 1;
pueden distinguirse dentro de la unidad estructural, dos componentes:el Biosicolgico y el
Valorativo, cuyas relaciones son interesantes de aclarar. Veamos, cuando un sujeto reacciona contra
una situacin que objetivamente excusara, si lo hace en circunstancias demostrativas de que no
estaba emocionado, el homicidio no se excusa, por grave que haya sido, la situacin objetiva.
Ya se puede adelantar que no todo acto de provocacin externamente apreciable, dar
nacimiento al atenuante, lo sern entonces solamente aquellos que hayan determinado un acto
emotivo. Lo mismo queda trunco el atenuante si la valoracin jurdica de las circunstancias externas
no excusan la emocin.
La primera exigencia de la ley es clara y precisa, restringe su contenido nada ms que a la
emocin violenta, ni la emocin simple, ni la pasin, ni otros sentimientos parecidos caben dentro
del trmino, si la violencia de la emocin no se da, la instancia valorativa carece de sentido, queda
suspendida.
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No se trata entonces de cualquier emocin que pueda producir una perturbacin espiritual,
sino de una emocin intensa que produzca en el individuo una conmocin psicolgica de tal
magnitud que debilita su capacidad de frenacin frente al hecho externo que la estimula53.
Observemos algunos aspectos a tener en cuenta: 1-que el estado emocional resulte
explicado no ya por la misma conmocin anmica, sino por las circunstancias que envuelven a esa
conmocin; 2-que la afrenta provocadora represente tenga una entidad de no escaso relieve (por
ejemplo una injusticia), idnea para producir sin ms una reaccin de magnitud; 3-que sobre este
agravio injusto sea ajeno al emocionado, es decir que l no lo haya provocado;. 4-que la fuerza
impulsora del suceso sea extraa al autor, que su gnesis sea ajena al emocionado mismo.
Desde lo psicolgico: calificamos de Violenta a una Emocin, cuando el movimiento afectivo
provisto de una fuerte carga tensional, altera el equilibrio Psicodinmico y por ende la conducta.
La emocin violenta debe considerarse como una variedad adaptativa de que se vale el
organismo para prever, evitar y suprimir las causas deletreas que afectan su integridad corporal y
espiritual, pero que adquieren cierto carcter de apremio o de urgencia. Es un llamado a las fuerzas
defensivas, sin rehuir desde luego el ataque o la huida.
La movilizacin de las defensas promovidas por la conmocin emocional tiene la misin
de concentrar toda la energa disponible en los rganos destinados a la accin mediante la puesta en
marcha de recursos logsticos. Preparacin para la accin, le llam Cannon; respuestas
alarmgenas, las denomin Selye.
La irrupcin de un factor exgeno imprevisto origina una contienda entre los potenciales
instintivos y su represin consciente, conflicto del cual no surgir casi unca una respuesta adecuada:
Se pierde el tino, la seguridad, la reflexin y el sentido de las proporciones, bajo el dominio de la
impulsividad. Por eso algunos autores hablan de emocin como un fracaso del instinto...
Momentos en la psiquis: los componentes psicolgicos de la emocin se conciben dispuestos no
slo en un diseo esttico-espacial sino en un trayecto dinmico-temperamental: desplazamiento
de las vivencias a travs de las organizaciones cerebrales constituyendo dos tipos psquicos de
reaccin, acordes con la conducta humana, que es a la vez sustancia y movimiento.
Psicolgicamente se ha convenido en que la elaboracin de las vivencias se integran en
cuatro instancias fundamentales:
1-Impresionabilidad
2-Capacidad de retencin
3-Actividad intrapsquica
4- Capacidad ejecutiva
Instancias reguladas por las propiedades rtmicas y temperamentales de cada persona
que conservando un equilibrio inestable, acentan unas o atenan otras.
En la emocin violenta, la relacin armnica de estos elementos Psicolgicos se altera a
consecuencia de tres factores: a-representacin mental sbita, sorpresiva de una situacin disvaliosa
o valiosa, b-conmocin afectiva intensa, y c- respuesta psicomotora.
53
Buompadre, Jorge; Derecho Penal, Parte Especial, tomo 1, Corrientes, Mave, 2000, ps. 158.
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143
La atenuante por emocin violenta requiere: el estado psquico de emocin violenta. El cual es una
conmocin violenta del nimo del autor, causada por la ofensa inferida por la vctima a sus
sentimientos, que relajando el pleno gobierno de sus frenos inhibitorios, lo conduce a la accin
homicida.
La alteracin anmica puede traducirse en un estado de ira, furor, temblores, palidez
del rostro, dolor, irritacin, miedo, etctera. Ese estado es compatible, como fondo, con un estado
pasional que haya ido minando la resistencia del agente y que facilite el impulso emocional frente a
causas aparentemente carentes, de capacidad para generarlo.
No basta el estado de emocin, sino que es imprescindible que tenga un grado tal que,
por su violencia, arrastre al autor al atentado. Ese estado no debe, empero, privar al autor de la
conciencia de la criminalidad de su conducta o de la direccin de ella, pues no se trata de un caso de
inimputabilidad, sino de una situacin de menor responsabilidad criminal.
La valoracin del estado emocional: el universo cualitativo debe ser causa eficiente para que se
active el disparador final54. Es preciso aclarar que no es necesario que el autor haya sido
impulsado al delito por un motivo tico. S es imprescindible que las circunstancias justifiquen,
que el autor se haya emocionado en el grado en que lo estuvo.
Se ha hablado en doctrina y jurisprudencia de la gota que rebas el vaso. Pero si as
fuera alegricamente, el acto debe ser sorpresivo, violento y con capacidad de carga emotiva, por
aquello que la causa que genera el estado de emocin violenta debe estar objetivamente justificada,
esto es, debe ser jurdicamente admisible.
A veces es suficiente una seria y grave ofensa a cuestiones religiosas, familiares, de raza
o de sexo, lo que implica una actitud de discriminacin (insisto seria y grave) por parte del ofensor.
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Preter viene del latn y significa ir ms all, es decir que el sujeto ha ido ms all
de su intencin. Se trata de un homicidio subjetivamente intermedio entre el homicidio simple y el
culposo. Aqu si hay como base de la imputacin, una criminalidad subjetiva; directamente hay una
imputacin delictiva, pero esa intencionalidad delictiva no alcanza a tener el grado de
intencionalidad homicida, sino que permanece en el grado de intencionalidad lesionadora. Es decir,
que el individuo solamente quiere causar un dao en el cuerpo o en la salud, pero resulta la muerte.
Ahora, segn nuestra ley, no basta tener el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, y
que resulte la muerte fuera de la intencin del sujeto, si no que establece un contralor objetivo de
esta falta de propsito, de matar. En efecto; establece que ser admitido el tipo especial de
homicidio preterintencional, que es mucho ms leve, ms benigno, que el homicidio doloso, slo
cuando el medio empleado no deba ocasionar la muerte.Es decir, el homicidio preterintencional
requiere como base cierta el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, pero ese
propsito de causar dao en el cuerpo o la salud solamente es admisible si no est desmentido por el
medio empleado. Esto ocurre cuando el juez, en su juicio de experiencia llega a la conclusin de
que el medio empleado poda matar; no es admisible la causa. Entonces, desde el punto de vista
subjetivo, existen dos posibilidades de excluir la preterintencionalidad:
54
Marianetti, J.; Emocin violenta; Mendoza, EJC, 1997, ps. 263.
143
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a) Cuando usndose un medio que razonablemente no deba producir la muerte se prueba la

intencin de matar sea directa, indirecta o eventual; y
b) Cuando no pudindose probar la intencin de matar, es decir, que slo habra tenido la
intencin de causar un dao al cuerpo o en la salud, el medio demuestra que el individuo debi
tener la previsibilidad de que poda matar.
Es una figura autnoma porque no hay circunstancias que excludas dejen en el fondo
ningn otro tipo fundamental de homicidio. Si se excluye la preterintencionalidad no queda la
figura de homicidio simple.
El proyecto de 1960 sustituye esta figura por el de Lesiones calificadas por el
resultado. Hay que tener claro este concepto: cuando se desee tener la nocin del medio empleado
no deben atenerse solamente a la estructura material del instrumento. As, un instrumento no apto
en s por regla para matar, puede ser un medio que en el caso concreto y razonablemente podra
producir la muerte; o un instrumento en s apto para matar en la generalidad de los casos, como el
arma de fuego puede en un caso concreto haber sido usado como medio que razonablemente no
llevaba a la muerte. Ejemplo del primer caso: el golpe de puo, por lo general no lleva
razonablemente al resultado de muerte, en determinadas circunstancias, pero puede en virtud de la
constitucin dbil de la vctima volverse un medio mortal .Lo mismo puede decirse de un puntapi
violentamente dado. Como ejemplo del segundo caso: tenemos un instrumento objetivamente apto
para matar. El hbil tirador que maneja su revlver para no matar, tirando a la punta de las
extremidades, pero una circunstancia fortuita hace que la vctima se ponga en el centro del blanco
del tirador y lo mata. Evidentemente ese hecho demuestra que no quera matar, y esa es la funcin
controladora del medio, el medio, como instrumento por la forma de uso, debe demostrar la
intencin de no matar, o solamente herir, o de solamente matar. En este ltimo caso ser un
homicidio doloso.
JURISPRUDENCIA
Concepto: mediante la expresin estado de emocin violenta, la ley requiere un fuerte estallido de
origen afectivo. El o los factores desencadenantes pueden o no ser conocidos con anterioridad por el
sujeto. La conducta del agente durante el estado emocional violento guarda relacin con la
naturaleza de la crisis de los sentimientos que la condiciona. SCJBA, 12/12/89, A., M.C.; 13/9/94,
S., A.A 15/11/94, S., L.J., JA Informtica Jurdica Documentada N 14.27659.
Requisitos: ninguno de los tres elementos tipificantes de la emocin violenta esto es: intensa
conmocin de nimo, motivo moralmente relevante y reaccin inmediata ante la permanencia de
circunstancias lesivas-, tuvo materializacin en el caso, pues an admitiendo la existencia de
amenazas cuyo destinatario fue el imputado, tales elementos condicionantes de una posible
reaccin emocional se haban dado tiempo atrs y no el da del hecho. Tampoco resulta que se haya
creado un estado de temor cuya intendidad llevara al descontrol emotivo, elemento ste que el
legislador ha considerado indispensable para atenuar el obrar lesionante del bien jurdicamente
protegido. Incluso l actitud inmediatamente posterior del encartado, en el caso, retirarse a descansar,
revela la actitud distendida de quien de ha quitado un peso de encima o ha podido vengar afrentas;
pero nunca la de una persona emotivamente afectada. A ms, el motivo moralmente relevante
144
145
exigido por la doctrina de esta Casacin para legitimar el encuadramiento que se persigue, no
aparece delineado siquiera con mediana certeza, resultando extraa a la figura del art. 81. inc. 1,
apartado a, toda reaccin originada en el resentimiento o la venganza (ver sent. De esta Casacin
del 13/9/99 en causa 329, Vargas). Trib. Cas. Penal de Bs. As., sala I, agosto de 2001, I., L., c.
387.
Apartado b. Preterintencionalidad: es de aplicacin el tipo penal que prev el art. 81 inc. 1.b,
cuando no existi dolo de homicidio por parte del acusado, sino el propsito de causar un dao en el
cuerpo o en la salud de su oponente. Para aplicarse la figura de preterintencionalidad no se requiere
que se produzca una lesin y luego el resultado muerte, no es un delito de doble resultado, requiere
nicamente que el autor tenga el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud e otra
persona y que obrando as origine de manera inmediata o mediata su muerte, siendo laa relacin
causal la ordinaria del homicidio. Cpen de Mercedes, sala I, 17/10/96, P 57467. RSD- 256-96
(JUBA).
ARTICULO 82. - Cuando en el caso del inciso 1 del artculo 80 concurriese alguna de las
circunstancias del inciso 1 del artculo anterior, la pena ser de reclusin o prisin de diez a
veinticinco aos.
DOCTRINA
El atenuante tambin rige para el parricidio, es decir, para el homicidio agravado por el
vnculo que une al autor con la vctima. Consta que en un mismo caso concurren una circunstancia
agravante y una atenuante. Estamos frente a uno de los pocos casos que contempla el cdigo de una
concurrencia de este tipo, ( en las lesiones, como se puede advertir, no esta regulado). En un
principio, como podemos deducir, este concurso de agravante (vnculo) y atenuante (emocin
violenta) era resuelto por el cdigo deficientemente, ya que se daba primaca al agravante; al ser la
pena de diez a veinticinco aos era superior a la del homicidio simple, lo que indica que primaba la
fuerza del agravante.
Pero la ley 17.567, con buen criterio, redujo la pena de dos a ocho aos de prisin. Por lo
que la amenaza penal era sensiblemente inferior, corrigindose de esta manera uno de los errores
ms notorios del Cdigo Penal. La pena establecida era mucho menor que la del homicidio
calificado y un poco mas grave que la del homicidio en estado de emocin violenta.
En definitiva, en su momento, la reforma haba solucionado correctamente el problema,
haciendo primar el atenuante sobre el agravante, como por otra parte lo habla sentado
unnimemente la doctrina.
JURISPRUDENCIA
Pena: la actual redaccin del art. 82 por la desmesura de la pena que conmina en abstracto, no
constituye precisamente una norma justa. Y la circunstancia que reprima con mayor severidad al
145
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tipo contenido en el art. 82 reclusin o prisin de 10 a 25 aos-, cuya transcendencia resulta de

mayor grado que la contenida en el art. 80 ltimo prrafo, pone de manifiesto una desproporcin
que afecta la justicia y la equidad. Sup. Trib. Justicia de Viedma, 30/5/91, A., M s/homicidio
agravado por el vnculo reit. En grado de tentativa, en estado dde emocin violenta, sent.
00PE000050.
Calificacin: el encuadramiento de la conducta del procesado en el art. 81 inc. 1 letra a) en funcin
del art. 82, resulta desplazado especialidad- por el art. 80 inc. 1 y ltimo prrafo del CP. SCJBA,
La Plata, 5/7/96, C., R. D. s/homicidio calificado con circunstancias extraordinarias de
atenuacin, sent. P44754. (DJBA), t. 151, p. 203.
ARTICULO 83. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que instigare a otro
al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado.
DOCTRINA
El artculo 83 tiene caracterizada la accin tpica, cuando dice: instigare o ayudare a
cometerlo. Hay quienes han credo que sta expresin representan los modos de participacin,
auxilio o instigacin de la parte general lo que de suyo implica un despropsito. Si se cotejan los
trminos expresados en el artculo 45 y en el 46, no hay identidad de criterios entre la terminologa
utilizada en estos artculos y la utilizada en el artculo 83. En el caso del artculo 83 el Cdigo se
refiere a toda clase de auxilio moral o material en la muerte causada por un tercero.
Instigar es cualquier forma vlida para inducir al suicidio (provocacin, consejos,
incitacin, orden, sugestin, etc...). Es una influencia psocolgica que coadyuva relevantemente a la
determinacin suicida. Lo que debe aspirar y lograr el instigador es determinar a alguien al suicidio
o reforzar la idea suicida. Es as que la istigacin slo es punible cuando ha tenido eficacia
determinante en el nimo del instigado o reforzando la idea preexistente. Como ya he mencionado,
se imponen dos condiciones esenciales para dstacar:
el dolo: se excluye la culpa, debiendo en consecuencia existir la voluntad de causar el hecho pero no
mediante accin propia: Aunque mayoritariamente se ha expresado la exclusin del dolo eventual
en la especie, este criterio debe analizarse con rigor cientfico, observando que si las circunstancias
marcan la posibilidad cierta y seria, de que al instigador se le represente la muerte del instigado, y
persiste en la actitud instigadora, pueda ser punible su obrar; de all que se torne transcendente el
debate doctrinario. Soler entiende que la instigacin es directa y no condicional o eventual. Nuez
ensea que la instigacin, como que es induccin, slo puede ser intencional, y la ayuda debe ser
dolosa. Por eso, es dable advertir que, se coincide en aceptar el dolo directo y no eventual, por lo
que los actos del instigador deben obedecer al propsito de que el otro se mate.
Instigacin.Carcter determinante: el instigado debe llegar al suicidio con conciencia y voluntad, es
decir se debe matar por s mismo, pero alguien lo debe haber movido, motivado o conducido a tal
actitud. No como el titiritero que mueve los hilos de quien domina porque sera homicidio-, sino
que lo que la ley exige es que el instigador tenga el nimo de que otro se quite la vida y en esta
inteligencia proceda a inducirlo con eficacia. No basta entonces la proporcin de un ambiente moral
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no correcto o de lecturas deprimentes, o falta de correspondencia amorosa, tampoco las amenazas o
malos tratos que obviamente posean su encuadre penal y pristinamente no tengan el fin de la
muerte, ni se lo representen.
La instigacin debe ser causa eficiente del suicidio; dirigida desde el instigador ha de
causar la muerte. Sus consejos, promesas, rdenes, sugestiones, estimulaciones, etc..., deben poseer
idineidad suficiente para lograr el suceso letal. En definitiva, lo que se quiere es que el otro se
resuelva a hacer, es decir se autoelimine.55
La ley hace tambin referencia a ayuda, la cual puede ser moral, o material; y puede ser
antes del suicidio o en el momento de ejecutarse. Ayudar al suicida quiere decir, realiazar actos,
anteriores o concomitantes al hecho, tendientes a facilitar el suicidio. Estos actos no pueden ser
sobre el cuerpo del otro, porque se estara frente a un homicidio. Pero tiene que ser caso de auxilio
que no rebase los lmites de la complicidad, porque en cuanto rebase estos lmites se cae en el
homicidio. Tampoco debe darse que el autor vaya a la muerte como resultado de la accin del
tercero , porque en tal caso el tercero puede ser autor mediato.
Para la punibilidad se exige que la muerte se haya por lo menos tentado o consumado,
mientras no se de el hecho del suicidio como tentativa o consumado punibilidad. En el caso de la
tentativa, no se tiene que tener en cuenta el hecho del suicida, porque ste no se castiga, sino que lo
que se castiga es la incitacin y el auxilio. As, pues, resulta indiferente que en la ejecucin de los
hechos por parte del suicida se haya frustrado el plan por desistimiento del propio suicida, o por
causas ajenas a su voluntad. Siempre estamos dentro del plano de la tentativa respecto al que incit
o ayud. Entendemos que puede darse la ayuda por actos de omisin.
JURISPRUDENCIA
Medios para el suicidio: el que proporciona a otro los medios para suicidarse, aun cuando intente
tambin quitarse la propia vida, incurre en el delito de instigacin al suicidio. CNCCorr., 8/9/22,
DJLL VI-863(Estrella y Godoy Lemos Cdigo Penal, p. 139.)
Mdicos: la obligacin de los mdicos de preservar la salud de cualquier persona y en cualquier
corcunstancia, internalizada en su conducta desde el juramento hipocrtico mismo, no solamente
reconoce fundamentos ticos, sino tambin jurdicos de carcter penal, que sanciona el abandono de
persona y todo tipo de complicidad o instigacin al suicidio. JCCom. Y Min. N9 de Mendoza,
17/8/95, H. L. V. L., JA 1998-III, sntesis (JA Informtica Jurdica Documento n 1.7548.)
*ARTICULO 84.- Ser reprimido con prisin de seis meses a cinco aos e inhabilitacin
especial, en su caso, por cinco a diez aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en
su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare
a otro la muerte.
El mnimo de la pena se elevar a dos aos si fueren ms de una las
vctimas fatales, o si el hecho hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente,
55
Parma, Carlos; Jurisprudencia Argentina, N 5948, BS. As., 1995, p. 16.
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negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un vehculo automotor. Modificado por: LEY

25189 Art.1 ( (B.O. 28/10/99) articulo sustituido )
DOCTRINA
El homicidio culposose caracteriza por la accin u omisin del sujeto activo que causa la
muerte de una persona por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin, o
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo.
Sostuve jurisprudencialmente que la causacin del resultado no es condicin suficiente, ya
que es necesario colocar la impronta del principio de culpabilidad para poder responsabilizar al
encartado, eliminando cualquier vestigio de responsabilidad objetiva, de casualidad, infortunio de la
vctima o bien de la mentada versari in re ilcita... la prudencia... es la virtud cardinal que le
muestra al hombre sus lmites.... la imprudencia es el defecto contrario a la prudencia, es decir
aquello que ensea al hombre a discernir lo bueno de lo malo, lo oportuno, lo que corresponde de lo
que no, y actuar en concordancia (ver jurisprudencia).
Al homicidio culposo se lo vincula con la produccin de un resultado no querido, contrario
al derecho, y con la previsibilidad del efecto de la conducta del agente; con la falta de cuidado y con
la omisin de las precauciones necesarias para evitar el hecho daoso. El delito en cuestin se
caracteriza por la ausencia en el nimo del autor de cualquier voluntad directa, indirecta o eventual
de matar o causar un dao a la vctima, pese lo cual, le produce la muerte.
La accin culposa no es reprochable si no ha dado lugar a un resultado. Pero adems, debe
existir un nexo de causalidad entre accin y resultado. Si el resultado ocurre por cusas ajenas a la
accin, no hay homicidio culposo. De la misma manera, si el imputado actu en forma imprudente,
pero la vctima igual lo hubiera sido de haber actuado el autor con prudencia, dado el descuido con
que procedi aqulla, no le es atribuible culpa al autor. 56
Teoras sobre la naturaleza de la culpabilidad: concepcin psicolgica: para ella la culpabilidad es
la relacin psquica del individuo con su acto, que se traduce en dos formas bsicas: el dolo y la
culpa. Un sujeto es culpable cuando obr comprendiendo la criminalidad del acto y dirigiendo su
accin hacia el resultado querido o a cuya produccin ha asentido; o cuando teniendo esa
posibilidad de comprender la criminalidad del acto y de dirigir sus acciones, produjo un resultado
que debi prever o que previsto y no querido, debi evitar. Para sta concepcin, interesa
fundamentalmente cul ha sido la actitud psquica, pues la reaccin penal ser diferente en los
diversos supuestos. Merece mayor pena quien ha dirigido su voluntad hacia la realizacin de una
conducta antisocial, que aqul que ha producido un resultado no querido, pero que pudo haberse
evitado. En sntesis: es la relacin anmica que une al autor con el hecho.
Concepcin normativa: sostiene que la culpabilidad no es una relacin psicolgica, sino un
juicio de reproche al autor, a quien se le pudo exigir una conducta contraria a la que realiz. Ese
juicio de reproche se realiza analizando el dolo, la culpa, la imputabilidad, las circunstancias, el
carcter y las motivaciones del autor.
56
Breglia Arias y Gauna, Cdigo Penal, Ed. Astrea, 2001, p. 728.
148
149
Una depuracin mayor del elemento culpabilidad, se produce en la concepcin finalista de la
accin, pues para los autores que comparten esta corriente, encabezada por Welzel, la culpabilidad
es solamente reprochabilidad.57
Las nuevas corrientes de carcter normativo explican a la culpabilidad como la
reprochabilidad del injusto al autor, porque le era exigible motivarse con la norma y pudiendo hacer
algo distinto no lo hizo optando por ser infiel (Jakobs) a la norma. El injusto resulta ser una
conducta tpica y antijurdica. Roxin lo explicaba diciendo: se enjuicia la accin tpica concreta...
conforme los criterios de la permisin o prohibicin... el injusto contiene accin y tipo: slo las
acciones tpicas pueden ser injusto penal58.
Voluntariedad de las acciones: se puede tener de la voluntad un concepto hurfano de valores,
puramente psicolgico. Se traducira como la facultad de querer algo, la apetencia derivada de los
instintos, deseos sublimados, reacciones temperamentales, que determinan impulsos nerviosos,
emanados de los centros supeiores del cerebro, los que a su vez dan lugar al movimiento muscular o
la inactividad. Esta idea de la voluntad supone que, siendo la voluntad el componente subjetivo de
la accin, siempre contiene el querer y tiene una finalidad, aunque sea la ms elemental, en el
sentido de que no requiera una elaboracin mental previa.
Dentro de las ideas naturalistas se sostiene, a la manera del positivismo criminolgico, que la
voluntad, y por ende el componente subjetivo de la accin, es una manifestacin de la personalidad
que determina la conducta, el comportamiento.
Una postura opuesta, es la que ve en la voluntad un concepto valorado, que puede ser
entendido de dos maneras: a-como lo puramente intencional, que deliberadamente y como producto
de un razonamiento normal se dirige a la consecucin de un resultado, sin calificar a ste; b-la otra
forma es entender lo voluntario como intencionalmente malicioso, producindose una asimilacin
con el dolo, tal cual se lo consider en la concepcin causalista.59
Formas de la culpa: son la imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de los reglamentos o
deberes a cargo.
La regla indica que la imprudencia es un exceso en la accin en tanto la negligencia es un
defecto en la accin. Exceso y defecto, anverso y reverso de la misma moneda.
Imprudencia: es aquella conducta arriesgada o peligrosa para las personas o bienes ajenos. Es un
exceso en la accin.
Negligencia: es la conducta caracterizada por un comportamiento descuidado, es decir, la falta de
adopcin de las precauciones debidas. Es un defecto en la accin.
Impericia: es el desconocimiento tcnico o el no contar con la habilidad necesaria para la tarea que
se emprende.
Inobservancia de los deberes a cargo: quien incumple las obligaciones que genera la actividad
desarrollada.
Inobservancia de los reglamentos: es no atenerse a
determinado, emanados de una autoridad competente.
los que presentan un modo de obrar
57
Terragni, Marcos Antonio, culpabilidad penal y responsabilidad civil, Ed. Hammurabi, 1981, ps.160-161.
Roxin, Claus; Derecho Penal. Parte General; Tomo I, Madrid, Civitas, 1997, ps. 219.
59
Terragni, Marcos Antonio, Delitos contra las personas, Ed. Jurdicas Cuyo, 2000ps. 395/6.
58
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No obstante, autores como Soler, entiende que la extensa enumeracin que contiene la
norma de comportamientos culposos, es reductible a la imprudencia y la negligencia, puesto que la
impericia en arte o profesin no es punible por s misma, sino cuando la muerte es provocada por
impericia imprudente, cuando el sujeto emprendi una accin para la cual se saba incapaz, o por
impericia negligente, cuando el agente realiz la accin teniendo el deber de saberse incapaz.
Respecto a la inobservancia de los deberes y reglamentos, contina diciendo que resulta inadmisible
imputar objetivamente la muerte producida al mero incumplimiento de los mismos, sino que tales
violaciones hacen imputable el hecho porque ordinariamente implican negligencia o imprudencia, al
menospreciar las previsiones, evidenciando falta de inters y despreocupacin para evitar el dao
que podra producirse con su accionar.
Con relacin al agravante que establece el artculo in fine, surgi como una respuesta de
nuestros legisladores a las necesidades del momento y a un reclamo de la sociedad toda. As,
mediante ley 25.189 de 1999, se elev el mximo de la pena a cinco aos (antes eran tres), y el
mnimo de la pena, que sigue siendo de seis meses, se eleva en virtud del segundo prrafo
incorporado, a un mnimo de dos aos si fueran ms de una las vctimas fatales, o si el hecho
hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, inexperta o antirreglamentaria
de un vehculo automotor. Este agravante, tiene como fundamento, que el riesgo y el peligro que la
conduccin de un vehculo implica, obliga al agente a observar un mayor deber de cuidado.
A los efectos de establecer la responsabilidad resultante de la culpa, es necesario determinar
un nexo de causalidad, es decir, si entre la conducta del agente y el hecho existe una relacin causal,
de modo que se justifique atribuir el resultado, si este fue causado por una de las conductas que
formas los delitos culposos. De modo, que es indispensable establecer cul fue la conducta que
origin el peligro que tuvo como resultado el tpicamente previsto, y adems, determinar si el
agente, al adoptar esa conducta, desconoci el deber de cuidado que le incumba.
La tentativa: la falta de produccin del resultado hace imposible la punicin de la tentativa en los
delitos culposos, sino que adems la tentativa es incompatible con la existencia de una voluntad que
no est dirigida a cometer un delito60.
La cuestin es por dems lgica: la norma exige que el que con el fin de cometer un delito
determinado (art. 42 del C.P.) . Muchos autores han pensado, hasta si se quiere con razn, que el
mismo Cdigo Penal mostraba a travs de esta norma su impronta finalista. Lo cierto es que la
tentativa no admite ni siquiera el dolo eventual, mal podra admitir entonces la culpa.
JURISPRUDENCIA
Imputacin: la causacin del resultado no es condicin suficiente, ya que es necesario colocar la
impronta del principio de culpabilidad para poder responsabilizar al encartado, eliminando
cualquier vestigio de responsabilidad objetiva, de casualidad, infortunio de la vctima o bien de la
mentada versari in re ilcita... la prudencia... es la virtud cardinal que le muestra al hombre sus
lmites.... la imprudencia es el defecto contrario a la prudencia, es decir aquello que ensea al
hombre a discernir lo bueno de lo malo, lo oportuno, lo que corresponde de lo que no, y actuar en
concordancia (5ta. Cmara del Crimen de Mendoza; expte. 2836, carat.: F. c/ Rojas, fallo 791
del 15/02/2000).
60
Terragni, Marcos Antonio, homicidio y lesiones culposos, ED. Hammurabi, 1979, p. 48.
150
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Con dolo eventual, no admisin del homicidio culposo: es autor no slo quien cumple actos
tpicamente consumativos sino tambin quien, con su presencia activa cumple los actos adecuados
que integran la objetividad y la subjetividad del suceso (conf. crit. Trib.Sup. cordoba. "Cristeche"
1969. v/jpba t 23. f. 3693. cit.por Manigot, Marcelo en cd.penal anotado.p.136.ed. 1970: d.crit.
c.c.c.San Martin. sala ii.12/8/94. c. 21142 .Roque y Centeno.v/ jpba t 90 p.55 -f.124). C.Roxin ("en
el limite entre comisin y omision" en problemas basicos del derecho penal, madrid, ed.reus 1976
pg.226)...dada la alta velocidad implementada de 137, 65 kms.por hora, como mnimo, el honda civic
obr como arma letal en el resultado obtenido, al superar holgadamente los lmites legales de
velocidad precaucional que indica el art.50 de la ley 24449... 1) el delincuente rutero debe ser
tratado como un delincuente comn, porque interviene la intencionalidad, as como el factor
psquico.2) la seguridad psicolgica de la impunidad de los conductores, se traduce en una
peligrosidad cada vez mayor y en un aumento dramtico de los accidentes del trnsito.estas
opiniones, ejemplificativamente, se reflejan en el dec.779/95 que reglamenta la ley 24.449 de
trnsito y seguridad vial (conf. delitos de trnsito por Ricardo Levene (h) y Clara Basili en
Rev.La Ley del 22 de mayo de 1996).... decidi asumir -indiferente, centrado en s- su
comportamiento peligroso frente a los bienes jurdicos afectables y ante las exigencias del derecho
vigente, creando un riesgo intolerable (conf.crit.frisch, Wolfgang. dolo y riesgo, ps.23, 73 y sigs.colonia,
alemania, 1983), no importndole, dado que all fueron dirigidas sus acciones de disparo... ese
asentimiento selectivo inicial -causalidad dirigida- supo convivir ex ante en la ptica de su autor
con una inusual indiferencia irrespetuosa previa hacia semejantes (seres humanos) dado que el
resultado letal es no querido. (conf.crit. Muoz Conde, Francisco, "Teora General del Delito", p.
61, 2da edicin, Valencia, Espaa. 1988)..."sin desear ni tener por necesario el resultado..." el
autor"...est, no obstante, decidido a obtener el objetivo extratpico por l perseguido, para lo cual
tiene conscientemente en cuenta determinada probabilidad de concrecin del resultado tpico o, en
todo caso, consiente en su realizacin o se conforma con ella; o bien, por ltimo, consiente en la no
deseada o, al menos, indiferente concrecin del resultado, por la insercin del riesgo en la "conditio
sine qua non" de su actuar, al que no quiere renunciar" (conf. Reinhart Maurach, D.Penal, pte Gral,
p.386, actualizada por Heinz ZIPF.Edit.Astrea, Bs.As.d. T.O.C.10, 11/5/98, "Lahera, Guillermo
Ral s/Homicidio y encubrimiento" -firme)...El objetivo extratpico es buscado conscientemente en
forma transgresora, y sus conocimientos vehiculares -que los posee- no valen como freno apto y
suficiente para que el imputado evite su accin renunciando a la vertiginosa velocidad decidida,
sino que prefiri asumir con su conducta -nacida anormativa- el riesgo nsito conocido de la misma
(peligroso para otros y aun para l). (v/Herzberg, Rolf Dietrich. La intencin de delinquir con dolo
y sus diferencias de comportarse y conducirse con la imprudencia consciente JZ.1988, Berlin,
ps.573 y sig).... lcida voluntad anormativa, no desistida o renunciada -por indiferencia o egosmono pudiendo argirse la propia torpeza (pues no la hubo), siendo el resultado (obvia consecuencia
directa de la propia volicin extratpica) causalidad adecuada apta y suficiente de esa previa
voluntad anormativa inicial, todo lo cual se adeca -al momento calcinante del auto con sus
vctimas- a un tipo penal concreto..."En el dolo eventual se dirigen las acciones; lo condicionado, probable o
posible, es el acontecer, como consecuencia de un menor conocimiento o dominio de los hechos; pero el contenido de la
voluntad, propio del dolo, no desaparece". (conf. Fontan Balestra, Carlos, Trat.de D.Penal t II, p.256 y
sigs.Bs.As.1995;v/S. Soler, D. Penal Argentino. T. II, 42, VIII y notas 27 a 30, Ed.TEA,
Bs.As.1963)... ese querer extratpico, nos garantiza interpretativamente ante la mera probabilidad
del suceso la capacidad de evitacin del resultado, evitando sus actos iniciales propios, de lo que
se deduce -dada su ausencia- un evidente conformismo del incuso a todo su accionar (conf.
Herzberg, Rolf Dietrich, La intencin de delinquir con dolo y sus diferencias de comportarse y
conducirse con la imprudencia consciente Ed.1990, JZ 1988, p.573/7 y sigs.) pues se acepta el
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riesgo... integra el dolo "el elemento tico o de negacin del derecho, consistente en actuar con el
conocimiento de que la accin es contraria al orden jurdico", (conf Fontan Balestra, Carlos,
"Trat.de D.Penal, t II, Pte Gral, # 38. p.252 Edic.Abeledo-Perrot, abril 1995).... ese "conocimiento de
todas las circunstancias de hecho correspondientes a la definicin legal que acompaa a la actuacin
voluntaria" (conf.Von Liszt. Trat.D.Penal, citado por Dr. S. Soler en "D.Penal Argentino", t II, p.90.Edit.Tea,
Bs.As) asintiendo la "produccin eventual" del hecho ilcito "por no desistir de su accin", pues "resulta
jurdicamente querido aquello representado como posible, siempre que esa representacin no sea causa de
abstenerse de obrar" (conf.S.Soler, obra citada, t II, p.94;d.crit. T.O.C.10, 11/5/98, "Lahera, Guillermo Ral
s/Homicidio y encubrimiento" -firme)... se ha determinado jurisprudencialmente que, para que exista
dolo eventual, aun la mera "suposicin del resultado lesivo, o al menos su posibilidad, ya al poner
en marcha el vehculo" (conf.crit.C.C.C.sala 3, 2/3/1991, Venezia, Oscar S. y otro, v/JA 1992-II627) y tambin, que el nimo reprobable que constituye el punto de apoyo del dolo ante la
eventualidad del resultado puede ser el simple estado subjetivo de indiferencia ante la
representacin de la probabilidad de que ocurra el delito (CCC, sala IV c.2491, "Olivera, Leonardo
R. s/homicidio culposo" rta. 16-2-95 con citas de Nez, Ricardo, "Trat.de D.Penal", pte gral. II, ps.58,
60/1; conf. Wilhelm Sauer, D.Penal, p.268, trad.Juan Del Rosal y Jos Cerezo Mir, Barcelona, Espaa,
1956;conf. Wilhelm Gallas, La Teora del delito en su momento actual, trad. Juan Cordoba Roda)... El
imputado opt -actos voluntarios categricos- al aprobar su velocidad por l elegida, contra el bien
jurdico protegido, pues quien cuenta con la posibilidad de un resultado tpico, y, a pesar de todo, ello no
le hace desistir de su proyecto, se ha decidido as -mediante actos concluyentes- en contra del bien jurdico
protegido (conf.Claus Roxn, D.Penal, Pte.Gral, Fundamentos de la Estructura de la Teora del
Delito, t 1, n 30, pg. 429, Ed.Civitas, Madrid, Espaa. 1997;d.Kaufmann, Armin. "El dolo
eventual en la estructura del delito", p.185 y sigs. Traducc. Suarez montes, ADPCP, 1969, Madrid,
Espaa).Al respecto el Proyecto de Cd.Penal del ao 1960 del Dr. S. Soler), determinaba que obra con dolo el que
quiso de modo directo el hecho ilcito y tambin aquel que asinti a su produccin eventual por no desistir de su accin (art.
19)... ha optado, y su aceptacin previa implic aquiescencia al resultado eventual y no obstante, se
demuestra ello, habida cuenta no abandon ni se desvi mnimamente en ningn momento ante la
ejecucin de su temeraria velocidad elegida. (v/Jimenez de Asa, Luis Tratado de Derecho Penal,
t.V, n 1590, pg. 578)..."El sujeto que acta con dolo eventual, no acta descuidadamente. Antes bien, "sabe" lo
que hace y siendo consciente del grado de peligro que su comportamiento lleva implcito para un bien jurdico, bien
por indiferencia, bien por desprecio hacia ese bien jurdico, o bien sin albergar ningn tipo de sentimiento negativo
respecto a ese bien jurdico, sigue actuando, decide seguir adelante con su comportamiento, anteponiendo sus
intereses a la integridad del bien jurdico que con su hacer amenaza. Este tipo de acciones no se pueden calificar,
desde luego, como simplemente descuidadas." (conf.Diaz Pita, Mara del Mar. "El dolo eventual" pg.45, Ed
Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa, 1994)... ha dicho el Dr.Jorge Fras Caballero (Homicidio simple
con dolo eventual en el trnsito automotor?, v/La LEY t 1995-B, p. 1432) No existe el menor
fundamento para afirmar que los delitos de homicidio o lesiones en el trnsito vehicular nicamente pueden
cometerse en forma culposa. Quien conduce un automotor con exceso de velocidad o violando un semforo rojo,
por ejemplo, no es un mero "pecador venial"o un "caballero del trnsito" marcado por la mala suerte sino un
autntico criminal que perpetra un "pecado mortal" de homicidio o de lesiones, con culpabilidad que puede
llegar hasta el dolo Porqu razn pues, se habra de asegurar que siempre actuar con
responsabilidad culposa? El cambio radical consistente en abandonar la inveterada calificacin de homicidio
o lesiones culposas y su sustitucin por la de homicidio simple con dolo eventual, implica una ruptura
encomiable con una tesis tradicional evidentemente apriorstica y equivocada.... teora "del
asentimiento" segn la cual hay dolo cuando el agente obr con fra indiferencia frente a la
representacin de lo posible o probable, o cuando ante esa representacin adopt una actitud
interior de notorio menosprecio por la norma que prohbe o manda y que ese criterio pareciera
152
153
inspirar al Dr.Sebastin Soler cuando sostiene que el sujeto "afirma un disvalor en el acto de
menosprecio..." En el dolo eventual, dice, existe una actitud de "indiferencia ante la posibilidad de
producir o no producir el resultado...". (conf.S.Soler, D. Penal Argentino, t II, & 42, p.117,
Ed.TEA, Bs.As.1958)...De un sujeto imprudente se esperara por el derecho que tenga ms cuidado
en sus acciones futuras, no as de un individuo anormativo, con el debido conocimiento ex-ante
del riesgo y peligro existente para un bien jurdico penalmente relevante, indiferente a ello, cuyo disvalor de
conducta nos indica la gravedad del encuadre y del reproche...As siguiendo a Nuez, el nimo
reprochable que caracteriza al dolo eventual puede ser ya el simple estado anmico de la sola
indiferencia ante la representacin de la probabilidad de que ocurra el delito (confr. Nuez, Ricardo
"Trat. de D.Penal" t. II, Ed. Lerner, 1987)...Desde el ngulo del conocimiento, Enrique Bacigalupo dice que
obra con dolo, quien sabe lo que hace y la capacidad peligrosa de su actuar (Bacigalupo, D.Penal, Pte. Gral, p. 320,
n 606, Edit. Hammurabi, Bs.As.Julio1999).... "quien inobserva los reglamentos de trnsito, creando un
peligro para los transentes o pasajeros, acta con dolo eventual, porque acepta la produccin del resultado
aunque no lo haya perseguido directamente con su conducta. (conf. Dr.Hugo Rocha Degreef, v/LA LEY
2000-A-1180. "Homicidio por imprudencia u homicidio simple")...El "animus" reprochable no lo es
en razn de "querer" el resultado delictivo, sino el estado de desaprensin ante la representacin de la
probabilidad;es decir "laissez faire", "laissez passer" ante la probabilidad del hecho. Incluso la
vehemencia que oponga el autor y los esfuerzos que haga por evitar su produccin no quita la calificacin
de eventual (conf.C.C.C. sala IV.27//9/99, c.11.847 Caete, Sergio s/homicidio culposo;d. Sproviero, Juan Horacio,
"Dolo, la voluntad como presupuesto de la sancin", Ed.Ghersi-Carozzo, Bs.As.1986, pgs.78/80)...amerita
imponer como condena, la pena de doce (12) aos de prisin de efectivo cumplimiento, e inhabilitacin
absoluta por igual tiempo de la condena e inhabilitacin especial para conducir automotores por el tiempo mximo
previsto en la la ley de fondo y costas procesales por considerarlo autor penalmente responsable del delito de doble
homicidio simple cometido con dolo eventual(arts.5, 12, 20 bis, inc. 3, 29 inc.3, 45, y 79 del Cdigo Penal y arts.
530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin) (Tribunal Oral Criminal nro. 30, Buenos Aires;
causa: Cabello, 21/11/03).
ARTICULO 85. - El que causare un aborto ser reprimido:
Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la
mujer;
2. Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la
mujer. El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la
muerte de la mujer.
DOCTRINA
La ley no define en qu consiste la accin y refiere a ella solamente por sus consecuencias:
causar un aborto. Qu se entiende por aborto a los fines de la aplicacin de la norma es un
interrogante que ha trado dificultades, pues puede haber diversas formas de afectar el bien
jurcamente tutelado.
Para clarificar el tema es decisivo fijar qu es lo que protege la ley con estos preceptos:
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Estn agrupados bajo el Ttulo l "Delitos contra las personas", en el Captulo 1 "Delitos contra
la vida". No puede quedar duda de que el bien jurdico en juego es la vida de una persona: de una
persona por nacer. Este es el producto de la concepcin de una mujer, que se materializa cuando un
vulo fecundado por un espermatozoide se implanta o fija en el seno materno. Se puede producir el
aborto desde entonces hasta el nacimiento.
El nacimiento es un proceso, que comienza con las contracciones uterinas regulares e ininterrumpidas: cuando se borra el cuello uterino y se dilata, mientras comienza a recorrer el feto el
trayecto tero-vaginal.
Si el nacimiento ha comenzado, la agresin antijurdica que se perpetre contra el ser que
emprende de esa manera la vida independiente, constituir delito de homicidio, de parricidio o de
infanticidio, segn sea el caso.
Carrara denomina al delito que estamos estudiando feticidio, para recalcar que se trata de la
muerte del feto; lo define como la muerte dolosa del feto dentro del tero, o como su violenta
expulsin del vientre materno, de la que se sigue la muerte del feto.
Esta definicin, que incluye dos acciones alternativas, recuerda que el concepto mdico legal
es el de la expulsin provocada prematuramente, y reflejo de esas dos maneras de concebir el delito
es la citada previsin del Proyecto Soler de 1960.
Bien jurdico protegido: es digno de recordar que la filosofa pagana no vea en el feto, mientras
estuviera encerrado en el seno materno, sino una parte de la mujer, lo que llev a estimar que ella
poda disponer de esa porcin de su cuerpo61.
Resulta notorio que ese pensamiento an mantiene su arraigo en las sociedades contemporneas, en algunas de las cuales se pone ms el acento en la libertad de la mujer, que en la vida del ser
en gestacin. Puede considerarse una manifestacin de esa forma de pensar el histrico fallo dictado
en 1973 por la Corte Suprema de los Estados Unidos de Amrica en el caso "Roe vs. Wade" en el
que se decidi que es un derecho de la mujer (como derivacin de principios constitucionales) el de
interrumpir su embarazo. Aunque corresponde aclarar que en Webster vs. Reproductive Health
Services de 1989 el tribunal admiti importantes restricciones a la prctica del aborto establecidas
en la legislacin del Estado de Missouri, cuya Constitucin declara que la vida humana comienza en
el momento de la concepcin.
Ya que otros intereses juegan en el tema, no es raro que en algunas legislaciones se considere
menoscabado el inters del Estado en el incremento de su poblacin o el derecho del marido sobre
la prole esperada, como sostenan los romanos. El Cdigo italiano de 1930 incluye el aborto entre
los delitos contra la integridad y la salud de la estirpe y el belga entre los que afectan el orden de las
familias y la moralidad pblica.
Que la ley argentina protege al ser en gestacin no queda ninguna duda: lo demuestra la
ubicacin del delito en el Cdigo, a la que antes hemos hecho referencia, y adems el hecho de que
el feto no puede ser atacado por nadie: sea por la madre, por el padre, o por terceros en general.
La razn de ese resguardo no requiere de mayores consideraciones. Se trata de un hombre: ha
comenzado su ciclo vital y no podr nacer si no se lo ampara. El Derecho, que as lo hace,
castigando los atentados que se lleven en su contra, refuerza las previsiones del amor, cuando lo
hay, o lo reemplaza cuando, quien ms debera desear el nacimiento, no lo tiene.
61
Carrara, Programa de derecho criminal, cit., # 1249.
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La comunidad jurdica de las naciones, acepta estos principios. La Declaracin Universal de
los Derechos Humanos de 1948 establece en su art. 6o.: "Todo ser humano tiene derecho, en todas
partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica", mientras que la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos de 1969 firmada en San Jos de Costa Rica dispone que "para los efectos
de esta Convencin, persona es todo ser humano" (art. 1 inc. 2) y que "Toda persona tiene derecho a
que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento
de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente" (art. 4 inc. 1).
Nuestro codificador Vlez Sarsfield, casi un siglo antes de que surgiesen esos pactos
internacionales, incorporados en 1994 a nuestra Constitucin nacional, tena clara nocin de que el
ser humano debe ser protegido desde la concepcin, pues desde entonces es persona. Por eso su
nota al art. 63 del Cdigo Civil expresa que "las personas por nacer no son personas futuras, pues ya
existen en el vientre de la madre".
Sostener que el bien jurdico protegido es la vida del feto no significa desconocer que en el
aborto no consientido por la mujer, est afectado su derecho a llevar adelante la maternidad, lo que
la legislacin argentina contempla adecuadamente al disponer escalas penales distintas: ms severas
para ese caso que para aqul en que el autor obra con el acuerdo de la futura mdre (art. 85).
Vida del fruto de la concepcin: si el bien jurdico protegido es la vida del feto, obviamente se
requiere que esa vida exista. No habr, pues, delito de aborto si el producto de la concepcin ha
interrumpido, por cualquier causa que fuere, su desarrollo, ntonces el delito desaparece por falta de
objeto, segn dice Carrara. Tampoco podrn constituir delito imposible las maniobras que se
realicen en esas circunstancias, ya que no se tratara de un caso de tentativa inidnea sino de
ausencia de uno de los requisitos tpicos, como lo es en el caso el sujeto pasivo del atentado, para
usar la terminologa de ese autor.
Tampoco habra el delito imposible de que habla el art. 44 del Cdigo Penal si la mujer no
estuviese embarazada, caso que ha preocupado desde antiguo, por la frecuencia de equvocos de esa
naturaleza. Los estatutos ingleses -deca Tejedor en una de las notas que ilustran su Proyectoprevn el caso en que no sea cierto que la mujer estaba embarazada: "queda entonces una intencin
criminal con un hecho material equvoco; y la pena se reduce a una prisin que el juez mide casi
arbitrariamente". Esta solucin no sera aplicable con nuestra legislacin, que no pena la voluntad
criminal por s, salvo que se materialice en el comienzo de ejecucin de un hecho previsto como
delito por la legislacin positiva, lo que constituye la derivacin de lo dispuesto por el art. 42 Cd.
Penal. La represin del delito imposible no puede hacerse a expensas del principio de legalidad,
consagrado por el art. 18 de la Constitucin Nacional, de manera que la imposibilidad solamente
puede provenir -para una eventual sea factible- de los medios utilizados por el autor realizar el
hecho tpico. Si la mujer no estuviese embarazada falta algo mucho ms importante que los medios
idneos: no existe el objeto de la proteccin legal, que es feto. De manera que el suceso nicamente
ser punible por las eventuales lesiones que produzcan terceros, pues si la propia mujer se las
provoca no ser responsable ya que la autolesin es impune, salvo supuestos de excepcin ajenos a
este tema.
La cuestin de cundo se considera que existe feto (entendida la palabra en sentido amplio,
como producto de la concepcin que abarca las etapas huevo, embrin y feto) ha dividido desde
antiguo a la doctrina. Nosotros coincidimos que es desde el momento en que un vulo fecundado
por un espermatozoide queda implantado o fijado en el seno materno.
Si el embrin fuera
concebido in vitro gran cantidad de clulas ya habran comenzado el proceso de reproduccin y no
obstante que en esas experiencias se interrumpe la de divisin de la mayor parte de ellas (que
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podran haber llegado a constituir una vida humana independiente si hubiesen sido implantadas con
xito en un tero) esas cdulas indiferenciadas carecen de proteccin legal. Es muy probable que
cuando se generalice el uso de tales prcticas y la sociedad advierta problemas que afecten la
relacin intersubjetiva, nuestro pas comience a procurarse pautas normativas que contengan
asimismo sanciones penales, como las que propicia Gabriela Urciouolo en su trabajo doctrinario
indito "Ingeniera Gentica y Derecho Penal".
Una parte de esa monografa, citando la Declaracin tica sobre fecundacin in vitro de la
Sociedad Americana de Fertilidad dice:"Si bien la existencia biolgica del ser humano coincide con
la fecundacin del vulo y desde ah queda constitudo en un ser nico, este embrin durante los
primeros das es un conjunto de cdulas indiferenciadas (tan es as que hasta se puede dividir en dos
partes y obtener dos embriones); recin comienza la distincin histolgica a partir del dcimo cuarto
da de gestacin, cuando surge la cresta neuronal e incluso se puede hablar de principio de
sensibilidad y coincide con la anidacin en el seno materno. A partir de esa fecha la ciencia mdica
lo considera un individuo en sentido real".
Durante un congreso sobre Biotica celebrado en Miln a comienzos de 1991 el telogo
salesiano Norman Ford, presidente del Catholic Theologic College de Melbourne reactiv la
cuestin sobre el comienzo de la existencia de las personas, e insisti en que el cigoto no es un
individuo sino un grupo de cdulas diversas unidas por una membrana que no formar parte del
organismo. Corresponde entonces, dijo, que los juristas, mdicos y telogos analicen los
significados que, para sus respectivas reas, tiene ese perodo de catorce das en que solamente hay
un preembrin.
Muerte del sujeto pasivo: el delito consiste en dar muerte al feto, lo que no es necesario que
ocurra en el seno materno, sino que puede ser expulsado con vida y morir como consecuencia de
esa expulsin prematura. Si luego de la expulsin la criatura viviese, las acciones abortivas habran
quedado en grado de tentativa punible, salvo para la madre en la situacin prevista por el art. 88. En
caso de que la muerte se provocase durante el nacimiento, por accin independiente a la abortiva, el
hecho sera propio de homicidio, parricidio o infanticidio, segn el caso.
El aborto causado por un tercero: la ley prev dos casos en los respectivos incisos del art. 85,
que se diferencian, porque el agente acta sin o con el consentimiento de la mujer: en el primero, la
reclusin o la prisin sern de tres a diez aos y podrn elevarse hasta quince aos si el hecho fuere
seguido de la muerte de la mujer. En el segundo, la reclusin o la prisin sern de uno a cuatro aos
y el mximo de la pena llegar a seis aos, si se produjera la muerte de la mujer.
a) Dolo: se trata de tipos dolosos que, como tales, requieren que el autor conozca el embarazo y
dirija su accin a la muerte del feto. Parte de la doctrina sostiene que solamente puede ser cometido
con dolo directo, argumentando que si se diera el caso de causar un aborto con violencia, pero sin
haber tenido el propsito de provocarlo, la figura aplicable sera la del art. 87.
Esta opinin deja de lado que el autor de este ltimo delito no quiere directamente el aborto ni
ratifica su produccin eventual; por lo mismo, su actitud respecto del aborto no es dolosa, en lo que
todos los comentaristas estn de acuerdo. Pero si alguien no quiere directamente el aborto, pero le
es indiferente que se produzcaa o no, obra con dolo eventual. Y ello es posible, por lo menos con
referencia a la accin prevista por el inc. 1 del art. 85.
b) Consentimiento de la mujer: las razones por las cuales se pune ms severamente la
actuacin que no cuenta con el consentimiento de la mujer ya las hemos expuesto al tratar acerca
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del bien jurdico tutelado. Es fcil comprender la diferencia porque el delincuente frustra -en ese
caso- la ms natural de las aspiraciones de una mujer, que es la de ser madre.
Si la misma mujer da su consentimiento la pena para ella tendr la misma duracin que la
prevista por el art. 85, con la diferencia que ste tambin prev reclusin, y la mujer solamente
puede ser amenazada con prisin, conforme al art. 8862.
El consentimiento puede darse de cualquiera de las formas aptas para exteriorizar la voluntad,
y no requiere de la mujer otra condicion que la de poder entender que est aceptando que se le
practique un aborto. La doctrina excluye, con razn, los requisitos que pone la ley civil para la
validez de los actos jurdicos que requieren la concurrencia de acuerdos; pero los mismos
comentaristas que as opinan exigen que la embarazada tenga capacidad penal, de la que estn
excludos los menores, los inimputables y los que actan bajo error o amenaza, segn las citas que
hace Fontn Balestra, quien agrega: No es eficaz el consentimiento presunto, ni el prestado por los
padres, tutores o curadores, esto ltimo por limitacin expresa de la ley.
En esta argumentacin, empero, hay una incongruencia, pues no es posible acudir a
parmetros legales de ese tipo cuando se trata del consentimiento para que se ejecute un delito (otra
es la situacin que contempla la segunda parte del art. 86). De manera que especular sobre, por
ejemplo, las facultades que tienen tutores o curadores, no es atinente al caso, ya que nadie podra
actuar como representante legal del menor o del insano y dar como tal un consentimiento vlido
para que se cometa un delito. En cuanto a que la ley penal considera incapaces a los menores, y por
lo mismo el consentimiento de ellos no sera tendra eficacia, tampoco constituye un razonamiento
aceptable, pues de ninguna manera podran las menores, que no entendiesen la naturaleza del acto,
consentir en que se les practique el aborto.
Como obviamente el autor del delito previsto por el art. 85 inciso 2o. no podra exigir un
consentimiento prestado "en legal forma" para actuar y ampararse en la escala penal ms favorable,
la conclusin es la que obtuvimos precedentemente: el consentimiento puede darlo toda mujer que
est en situacin de comprender que est acordando que se le practique un aborto.
Cosa distinta es la punibilidad de la mujer que consiente, para ser castigada por violacin a las
normas de los arts. 85, inc. 2o., y 88, pues rigen el caso las reglas generales sobre responsabilidad
penal de los menores.
c) Muerte de la mujer: la pena se agrava si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
Se trata de un delito calificado por el resultado.
La ley argentina tiene antiguos precedentes, que en su momento anot Tejedor: Segn el Fuero
Juzgo tena pena de muerte el que suministraba yerbas o propinaba azotes a la mujer pero en caso
de provocarse el aborto de otra manera, slo sufra pena capital si mora la mujer. Por el Cdigo de
Baviera la pena para el caso de aborto no consentido era de diecisis a veinte aos de prisin, y la
capital si resultaba la muerte de la madre.
El resultado de muerte de la mujer no debe ser abarcado por el dolo del autor, directo ni
eventual, pues en ese caso conjugara el verbo matar, ncleo del tipo de homicidio, concurriendo
realmente este delito con el de aborto. Si el propsito hubiese consistido en eliminar el fruto de la
concepcin de la mujer, matando a sta, se tratara del homicidio agravado del art. 80 inc. 7.
62
Segn el criterio de Fontn Balestra la mujer, en virtud de prestar su consentimiento, se constituye en coautora
(Tratado de derecho penal, cit., t. IV, p. 216).
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Fontn Balestra sostiene que el hecho seguido de la muerte de la mujer est

previsto en el art. 85 como delito preterintencional, porque actuando con dolo directo de un delito
menos grave se causa uno ms grave. Adems reafirma su opinin cotejando las escalas penales63.
Recordamos sobre este tema que la diferencia entre delitos preterintencionales y calificados por el
resultado origina discusiones doctrinarias, y existe una corriente de opinin que niega la posibilidad
de encontrar notas que separen una y otra categora. No obstante sostenemos que la previsin del
art. 85 se inscribe entre el elenco de los delitos calificados por el resultado, porque en stos no
existe la previsin que contiene el art. 81 inc. 2 sobre el medio empleado que en el homicidio
preterintencional "no deba razonablemente ocasionar la muerte". Esto hace expresa la
caracterizacin de la culpa respecto del resultado letal, mientras que en el aborto seguido de la
muerte de la mujer, no interesa el medio sino el resultado. De manera tal que si el medio empleado
deba razonablemente ocasionar la muerte, el que hubiese tenido el propsito de causar un dao en
el cuerpo o en la salud ser castigado con la pena del homicidio bsico (o la del calificado, segn el
caso) porque habra obrado con dolo eventual respecto del bito; mientras que en el aborto seguido
de la muerte de la mujer, sea que el medio empleado deba razonablemente ocasionarla o que no
haya habido razn para esperarla, debera, en principio, aplicarse la pena agravada. La reserva se
formula para contemplar las situaciones en que el efecto ms grave fuese directamente imprevisible
(supuesto difcil de imaginar tratndose de un aborto) porque en esa hiptesis no podr aplicarse
sino la pena del tipo bsico. De lo contrario se violara el principio de culpabilidad, consagrndose
en su lugar una responsabilidad objetiva.
Si la muerte de una mujer no embarazada se produce como consecuencias de maniobras
supuestamente abortivas que se le practicaron, desconociendo aquella circunstancia, los preceptos
que estamos considerando son inaplicables porque todos giran en torno al tipo rector del aborto; se
tratar, en su caso, de un homicidio culposo.
La accin supuestamente abortiva no podr ser castigada ni a ttulo de delito imposible
(hay en este sentido jurisprudencia contraria, que consideramos errnea) porque ste constituye una
de las formas de la tentativa, caracterizada por la inidoneidad de los medios, que requiere -y es
exigencia del principio de legalidad- que est dirigida a la realizacin de un hecho tipificado. Y no
puede haber aborto si la mujer no ha concebido.
Puede ocurrir que el sujeto activo decida matar a la madre embarazada, sabiendo que sta lo
est. Carrera dice que para nuestro derecho si promedian dos hechos delictivo independientes
configura el delito de homicidio y aborto en concurso real64
JURISPRUDENCIA
Comienzo de la vida humana: el comienzo de la vida humana tiene lugar con la unn de los dos
gametos, es decir, con la fecundacin; en ese momento, existe un ser humano en estado
embrionario: en este sentido, la disciplina que estudia la realidad biolgica humana sostiene que tan
pronto como los 23 cromosomas paternos se encuentran con los 23 cromosomas maternos est
reunida toda la informacin gentica necesaria y suficiente para determinar cada una de las
cualidades innatas del individuo. Que el nio deba despus desarrollarse durante nueve meses en el
63
Fontn Balestra, Tratado de derecho penal, cit., t. IV, p. 218.

Carrera, Daniel; Concurso ideal: homicidio y aborto?; en Pensamiento Penal y criminolgico, nro. 5, Crdoba,
Editorial Mediterrnea, ao 2002; ps. 255.
64
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vientre de la madre no cambiaa estos hechos, la fecundacin extracorprea demuestra que el ser
humano comienza con la fecundacin. Segn surge del frmaco, tiene los siguientes modos de
accin modificando el tejido endometrial producindose una aincrona en la maduracin del
endometrio que lleva a inhibir la implantacin. Este efecto sealado ante el carcter plausible de la
opinin cientfica segn la cual la vida comienza con la fecundacin constituye una amenaza
efectiva e inminente al bien jurdico primordial de la vida queno es susceptible de reparacin
ulterior. En efecto, todo mtodo que impida el anidamiento debera ser considerado como abortivo.
Se configura as una situacin que revela la imprescindible necesidad de ejercer la va excepcional
del amparo para la salvaguarda del derecho fundamental en juego. CSJN, P. 709. XXXVI, 5/3/2002,
P. D B. C/MSyASN s/ Amparo.
Vida del feto: acreditado el estado de embarazo y no existiendo elemento alguno que permita
afirmar que el feto no estuviera con vida al momento de realizarse ls maniobras abortivas,
corresponde el juicio de reproche por el delito de aborto, en concurso ideal con lesiones gravsimas.
El requisito de vida del feto es un presupuesto indispensable para la consumacin de este delito, lo
que no significa que la vitalidad fetal deba probarse por una ecografa previa. El embarazo en
trminos normales se desarrolla hasta culminar en el parto y nacimiento y nada indica que este
desarrollo se interrumpiera previamente a la intervencin practicada. CNCCorr., sala VI, 8/2/93, R.
B. Del V., c. 24.364.
ARTICULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn,
adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos,
cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el
aborto o cooperaren a causarlo. El aborto practicado por un mdico diplomado con el
consentimiento de la mujer encinta, no es punible:
Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios;
Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido para el aborto.
DOCTRINA
El art. 86 amenaza con las penas previstas en el artculo anterior -agregando
inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena- a los mdicos, cirujanos, parteras y
farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar un aborto o cooperasen a causarlo.
La ley consigna un elemento valorativo: el abuso de la ciencia o arte, que algunos
comentaristas consideraron innecesario, ya que no hay duda de que la actuacin, prevista por la ley
de esos profesionales es dolosa. No obstante, la objecin deja de lado dos aspectos importantes: en
primer lugar la tradicin de la norma, cuyos antecedentes en su momento recordamos; y en segundo
orden que el precepto subraya la diferencia entre el accionar legtimo y el que no lo es. Configurara
una de las "impaciencias del legislador" de que las que hablaba Jimnez de Asa refirindose al
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adelanto de la nota de antijuridicidad entre las indicaciones de la figura. En este caso, como el
artculo abarca tanto la accin del profesional que causa por s mismo un aborto, como aquella que
coopera a causarlo, es preciso subrayar que solamente comete delito aquel que abusa de su ciencia o
arte, porque quien extralimitndose causa un aborto (por una prescripcin incorrecta, por ejemplo)
no es punible, ya que el cdigo vigente no contiene una previsin que castigue la conducta
imprudente genrica, que provoque ese resultado. Tampoco sera aplicable el art. 87 en un caso as,
porque ste requiere el empleo de violencia.
Dos aspectos del art. 86 deben ser destacados: el primero es el agregado de la pena de
inhabilitacin, lo que constituye una consecuencia lgica, tratndose de profesionales que faltan a
su juramento de preservar la vida y la salud, matando -o cooperando con el dar muerte- a ser
humano en gestacin; el otro es la equiparacin que el artculo realiza -en cuanto a las penas que del
hecho derivan- entre el autor y el partcipe que est comprendido en esa enumeracin de
profesionales de la salud. Quedan derogadas para el caso las distinciones que hacen los arts. 45 y 46
del Cdigo entre participacin necesaria y secundaria.
Dems est recordar que si el hecho previsto por el art. 86 hubiese sido cometido con
nimo de lucro (caso frecuente, como tambin lo es el penado por el art. 85) corresponder aplicar
la pena de multa complementaria indicada por el art. 22 bis.
Los abortos impunes: la segunda parte del art. 86 establece que no punible el aborto practicado
por un mdico diplomado, con el consentimiento de la mujer encinta en las hiptesis que vamos a
examinar separadamente:
a) El aborto teraputico o necesario.- "Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro
para la vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios", tal cual
lo expresa el inciso primero.
La inclusin de este precepto ha sido objeto de crticas, algunas orientadas en un sentido
puramente moral, porque a quienes las formularon les parece inconcebible que se pueda sacrificar al
ser en gestacin, en cualquier situacin, incluso la que contempla la norma. Otras, en base al
anlisis de la estructura total del Cdigo, supusieron que la previsin era innecesaria, pues se
tratara de un estado de necesidad que contempla el art. 34, inc. 3o. Quienes as piensan dejan de
lado que esta ltima es una causa de justificacin genrica, ms exigente que la norma del inc. 2o.
del art. 86, pues requiere que el mal a evitar sea inminente, indicacin de tiempo que no consta en la
norma particular. Aparte, cualquiera puede obrar en estado de necesidad y resultar impune; en la
disposicin referida al aborto tiene que practicarlo un mdico diplomado. Esto da seguridad a la
madre, por tratarse de la intervencin de un profesional, quien al mismo tiempo evaluar el peligro
que para la vida o la salud de la mujer significa llevar adelante el embarazo; y tambin la
posibilidad de evitar ese riesgo por otros medios. Otra nota que diferencia este aborto es que
requiere el consentimiento de la mujer, mientras que el estado de necesidad ampara a quien obra,
incluso, contrariando la voluntad ajena. El consentimiento de la madre ha sido sabiamente includo
como requisito, dada la naturaleza de la relacin y los sacrificios que la madre generalmente est
dispuesta a afrontar en favor de su criatura. Pero todos estos requisitos especiales pueden ser
dejados de lado ante un autntico estado de necesidad, en el cual, de los bienes en juego, el Derecho
se inclinar a favor de proteger la vida de la madre, considerando que se trata de una existencia
independiente frente a una que, por el momento, slo constituye una perspectiva. Si se interpretase
que ambas vidas se encuentran a un mismo nivel de proteccin, se planteara el conflicto entre
bienes iguales, dando lugar a la posibilidad de aplicar las reglas del estado de necesidad exculpante.
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Aparte, hay que tener en cuenta que no necesariamente se sacrificar al hijo, lo que
depender de su grado de desarrollo. Por supuesto que en este ltimo caso ni siquiera nos
encontraramos en presencia de un delito, que consiste en un atentado contra la vida del feto; no est
punida la maniobra abortiva en s, comprendiendo a la que solamente tiende a un adelanto del parto.
El concepto puramente ginecolgico de aborto, como expulsin del producto de la concepcin,
provocada prematuramente, no coincide con la tipificacin del aborto como delito.
b). El aborto eugensico.- Tambin es impune el aborto practicado por un mdico
diplomado con el consentimiento de la mujer encinta "si el embarazo proviene de una violacin o
de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente" (art. 86 inc. 2o.). La ley
agrega que en este ltimo caso el consentimiento de su representante legal deber ser requerido
para el aborto.
La norma fue interpretada de dos maneras: Primera, como fundada en razones
eugensicas, y comprendiendo solamente el embarazo producto de una violacin cometida sobre
una mujer idiota o demente; y segunda, abarcando incluso la violacin de una mujer que no padezca
esos problemas mentales (el llamado aborto sentimental). El debate fue clausurado en su momento
por obra de la ley 17.567 que cambi el texto originario por el siguiente: "Si el embarazo proviene
de una violacin por la cual la accin penal haya sido iniciada. Cuando la vctima de la violacin
fuere una menor o una mujer idiota o demente, ser necesario el consentimiento de su representante
legal". Al retornar la vigencia de la clusula de 1921 la discordancia permanece, y se origina a raz
de las diferencias lingsticas consecuentes de la versin utilizada para incorporar la iniciativa
proveniente del proyecto suizo, tal cual lo explica Soler65. Conforme a la traduccin que este autor
hace, segn la cual la frase "atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente" equivaldra a profanacin en la terminologa del derecho alemn que sigui ese proyecto, puede interpretarse que la violacin es una hiptesis distinta, y que el precepto argentino abarca la que puede
sufrir cualquier mujer; no solamente la idiota o demente.
Las razones para sostener la tesis amplia son atendibles, ya que nadie le puede imponer
a la mujer que ha sido vctima de una violacin aceptar un hijo en tales condiciones. Tern Lomas
sostena la licitud del aborto en ese caso, como consecuencia de su confrontacin con el orden
jurdico total, segn se desprende de las normas constitucionales y civiles que cita, concluyendo en
que la conducta queda desincriminada, aunque nada llegare a disponer al respecto el Cdigo
Penal66.
JURISPRUDENCIA
Aborto Teraputico: el resultado de la ponderacin entre el derecho a la vida del nasciturus y el
derecho a la salud de la madre fue consagrado por el legislador en el artculo 86, segundo prrafo
inc. 1, con la permisin de llamado aborto teraputico, que establece una causa de justificacin y
no de mera disculpa (disidencia del Dr. Petracchi). Corresponde distinguir, por un lado, el dao a la
salud psquica y, po otro, el sufrimiento, ya que el primero podra siguiendo los criterios y
recomendaciones del Comit de Biotica de UNESCO y de la OMS- en determinadas
65
66
Soler, Derecho penal argentino, cit., t.III, p. 108.

Tern Lomas, Derecho penal. Parte general, cit., t. III, p. 222.
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circunstancias comprobadas ser equiparado al riesgo para la salud fsica a los fines de decidir sobre
la procedencia de un aborto teraputico mientras que el sufrimiento no, ya que ninguna persona est
exenta de l mientras viva; est en la raz de la condicin humana y a veces los jueces pueden
atemperarlo y hasta eliminarlo, pero al hacerlo deben sopesar otros derechos y otros intereses
(disidencia del Dr. Nazareno). CSJN, c. 421. XXXVI, 11/1/2001, T., S. C/ GCBA.
ARTICULO 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia
causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo
de la paciente fuere notorio o le constare.
DOCTRINA
La norma permite castigar a quien "con violencia causare un aborto sin haber tenido el
propsito de causarlo, si el estado de la paciente fuere notorio o le constare".
La doctrina especula acerca de si se trata de un delito preterintencional o de un tipo
culposo. Queda descartada la posibilidad de que sea un hecho doloso porque, en relacin al aborto
en s la ley es clara en el sentido de que el agente no tiene el propsito de causarlo.
En favor de la tesis de la preterintencionalidad juega la propia redaccin del precepto,
que exige la actuacin violenta que culmina con un resultado no querido, pero previsible. Ello hara
patente la mixtura entre dolo y culpa, como tradicionalmente se ha entendido a la preterintencin.
En contra de este criterio opera la diferencia con el delito preterintencional por antonomasia: el
homicidio previsto en el art. 81, inc. 2o., desigualdad que radica en que, en este ltimo el tramo
intencional de la conducta constituye una accin tipificada (lesiones), mientras que en el hecho que
estamos considerando la "violencia" que se menciona no constituye un delito per se.
Estimar que el art. 87 es un tipo culposo tiene el obstculo, precisamente, de la mencin
contenida en la primera parte, porque una lectura ligera da idea de que el agente quiso aplicar
violencia. Si esto es as contradice la esencia de la culpa, que constituye un actuar puramente
descuidado. Al revs: En favor de la tesis que sostiene la naturaleza culposa obran dos de las
caractersticas del actuar puestas por el legislador: a) la ausencia del propsito de causar el aborto;
b. lo previsible del resultado, pues el estado de embarazo de la paciente es notorio para el autor del
delito o a l le consta.
Rodolfo Moreno (h) ha entendido este precepto como doloso "desde que el objeto del
autor ha sido producir un mal, habiendo causado otro. Tal cosa ocurrira si un individuo hubiese
golpeado a una mujer y sta hubiese abortado como consecuencia del hecho, sin que ese resultado
hubiese sido tenido en cuenta por el autor del maltrato"67.
No hay duda de que la ley tiene en cuenta especialmente esa hiptesis, pero de all a que se
trate de un hecho doloso hay distancia, precisamente porque la consecuencia del aborto no ha sido
querida en forma directa ni tampoco eventual, y si sucede es por falta de cuidado.
Si en lugar de entender la expresin "con violencia" como una agresin a la mujer;
como una fuerza concientemente dirigida a causarle dao, se estimase que comprende una rudeza
hurfana de dicha intencin, no habra obstculo para considerar que el descuido es castigado por
aplicacin del referido artculo. Quien en un medio de transporte pblico de pasajeros, atestado de
67
Moreno, El Cdigo Penal y sus antecedentes, cit., t. III, p. 424.
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gente, comprime con su cuerpo el de una mujer, cuyo estado de embarazo es notorio, incurre en la
conducta prevista por el art. 87. Porque la ley ha querido amparar al ser en gestacin, tambin
respecto de las acciones imprudentes, caracterizadas por el empleo de violencia. Queda claro
entonces que no est previsto en nuestro cdigo cualquier aborto que se cause por imprudencia o
negligencia, sino aqul en que el origen haya sido una accin violenta que padece una mujer cuyo
estado de embarazo fuese notorio o le constase al autor del empleo de la fuerza. Por supuesto que
tambin estar incurso en la conducta punible quien con intencin violente a la mujer.
Soler, Fontn Balestra, Nez, Tern Lomas y otros autores se inclinan por considerar
el hecho como preterintencional. El primero argumenta en torno de las escalas penales, diciendo
que si fuese culposo debera habrsele asignado una pena menor a la del homicidio culposo, porque
no es posible que la muerte culposa de un feto sea reprimida con la misma pena que la muerte
culposa de un hombre. A raz de las reformas introducidas esa equiparacin ya no existe, pero ese
cambio no quita la importancia a la observacin del recordado maestro, pues efectivamente los tipos
preterintencionales hicieron su aparicin en la historia penal con el homicidio de esa denominacin,
para no castigarlo con la muerte, aunque s ms severamente de lo que merece un hecho
simplemente culposo. De manera que la pena de los hechos preterintencionales es intermedia entre
la que corresponde al hecho bsico doloso y la que se le asigna a la causacin culposa de idntico
resultado.
ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su
propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.
DOCTRINA
El Cdigo contempla la situacin de la mujer relacionada con el aborto propio. En el art.
85, antes analizado, asume decisiva importancia que ella d o no su consentimiento para que otro se
lo provoque. En el art. 88 prev el hecho de que ella lo practique. En este caso ser reprimida con
prisin de uno a cuatro aos; el mismo lapso temporal de la situacin paralela del art. 85, inc. 2o. en
que la escala de la privacin de la libertad ambulatoria es la misma. Si bien esta ltima norma prev
tambin pena de reclusin, sta no podra aplicarse a la mujer, pues la norma especial del art. 88
contempla no solamente el caso en que la mujer sea la autora del aborto, sino de que consintiere en
que otro lo causare. Soler indica, sin embargo, que la ley separa en forma decidida las situaciones
previstas por los dos artculos y seala las consecuencias distintas que se producen, especialmente
en materia de tentativa y de participacin68.
Como en su momento sealamos, el art. 88 marca de manera contundente que el bien
jurdico que se resguarda es la vida del ser en gestacin, aun frente a agresiones de la madre, quien por mandato de la naturaleza- debera tener mayor inters en protegerla. En este orden de ideas
podra llamar la atencin que la tentativa de la mujer resulte impune, siendo que con el fin de
cometer el delito de aborto comenz su ejecucin y no lo consum por circunstancias ajenas a su
volutad, segn la frmula que utiliza el art. 42.
68
Soler, Derecho penal argentino, cit., t. III,p. 101.
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Ya nos hemos referido a los antecedentes de la norma y ahora agregamos que se trata de
una excusa absolutoria que, como todas, obedece a razones de poltica criminal: El conocimiento
pblico y la propia represin produciran ms perjuicio social que mantener la impunidad, en
relacin a un hecho que queda en la intimidad de la mujer y que no ocasiona un dao efectivo69.
Asimismo es preferible no agregar al drama, del que seguramente deriv la decisin de abortar, la
pena consiguiente al delito intentado. Si las maniobras no han tenido xito, por las circunstancias
que fuese, es preferible no enviar a prisin a la que va a ser madre. Hacerlo significara, casi seguramente, una invitacin a repetir el intento, tanto si los medios han sido idneos y fracasaron por
razones ajenas a la voluntad de la mujer, como si fueron inidneos y la falta de resultado le dio
oportunidad para reflexionar sobre la causa del fracaso. Se debe aclarar que la previsin legal
abarca tanto la tentativa propiamente dicha como el delito imposible, pues ste es una de las formas
previstas por el Ttulo "Tentativa" de la Parte General. Los terceros que participan de la tentativa de
la mujer no son punibles, porque no lo es el hecho principal. La ley no dice que la mujer no sea
punible, sino que la tentativa de la mujer no es punible y castigar a los terceros sera violatorio del
principio de legalidad.
Antes de concluir con el anlisis del art. 88, conviene recordar que se trata de un delito
comisivo, como que la norma prohibe a la madre causar dolosamente su propio aborto o consentir
en que otro lo causare. Esto no impide que el aborto lo provoque la mujer por medios omisivos:
aquella que sepa que no respetando determinadas reglas de cuidado sufrir el aborto, y las desatiende precisamente para lograr la muerte del feto, ser autora del delito si logra ese resultado. Por
el contrario: si el descuido es producto de negligencia y el aborto no se quiere ni ratifica, no habr
delito porque la ley no prev (ni podra hacerlo en este caso porque sera ir contra la propia
naturaleza) pena para el aborto que ella causa por culpa.
JURISPRUDENCIA
Configuracin del tipo: la conducta de la imputada es pasible de reproche penal, encuadrable en los
arts. 45 y 88 , atento a que de conformidad con la prueba producida se encuentra acreditado que
realiz tratamiento con la colaboracin de terceros para abortar el feto que llevaba en su vientre,
con pleno conicimiento de tales maniobras, que culminaron con la expulsin del feto en la forma
relatada. Cpen de Concepcin del Uruguay, 6/7/95, c. 5171, sum. 4000493, El Dial AT3D5.
Captulo II
Lesiones (artculos 89 al 94)
ARTICULO 89. - Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el
cuerpo o en la salud, un dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo.
DOCTRINA
69
Conf. Nez, Derecho penal argentino, cit., t. III, p. 181 y autores citados.
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Segn dice Molinario: las lesiones leves tienen una posicin muy particular en nuestro
derecho penal. Por un lado, cuando cualquier otro delito reclama ejercer violencia, debe
sobreentenderse que las lesiones leves se implican, es decir que no concurren con l. Esto es as
porque est en la naturaleza de las cosas que si ya est tomado en cuenta que haya violencia, no
parece sensato exigir que la vilencia se practique con precauciones tales como para que se produzca
una lesin leve. Y es por esta razn que, en varios lugares del Cdigo, se agrava el hecho si la
lesin es ms grave, pero no se menciona el caso de la lesin leve.
El tipo seala
requisitos que ineludiblemente deben darse, ellas son:
Dao en el cuerpo: es cualquier cambio en la estructura interna o externa del sujeto.70La exigencia
de dao en el cuerpo significa que el agente debe haber alterado, en desmedro, la estructura
anatmica, cualquiera sea el lugar del cuerpo en que ese dao se manifieste y afecte la piel, los
msculos, los huesos o los tejidos en general.71
Dao en la salud: es el dao funcional(Creus), equivale a desequilibrio en el funcionamiento del
organismo, ya sea en lo fsico como en lo psquico La previsin legal que extiende el dao a la
salud hace que independientemente del dao al cuerpo, o en conjunto con l, constituya la accin
prevista en el tipo aqulla que altere el equilibrio orgnico que el sujeto pasivo presentaba con
anterioridad a la agreasin; cualquiera ea la forma que adopte ese perjuicio y aunque no se refiera
a la salud considerada comi esado general. De manera que un dao, aunque fuese de poca duracin
y entidad, constituye lesiones, siempre que exija adoptar medidas para la curacin o, por lo menos,
precauciones especiales(Terragni).
Es un delito instantneo que admite tentativa, se lo puede cometer por actividad pero tambin
por omisin, es delito de resultado. En nustro derecho, tradicionalmente se ha considerado que el
resultado material es un elemnto identificador para calificar a un hecho como culposo.
Modernamente, y sobre todo por influencia de la obra de Welzel, tiende a ponerse el acento en el
disvalor de la accin ms que en el del resultado. Es que el derecho no prohbe causar resultados; lo
que prohbe es realizar conductas que impliquen una violacin del mandato legal. Estas
consideraciones no ponen en duda la importancia del papel del resultado para la captacin del
fenmeno ulposo, ya que es muy distinta la actitud del agente a su respecto en los hechos dolosos y
en los simplemente descuidados. En los primeros quiere el resultado o asiente a su produccin
eventual; en los ltimos el efecto no es querido en absoluto.Esta diferencia entre ambas actitudes
ser siempre insalvable, pues constituye la mdula de la separacin entre hechos dolosos y
culposos.72 Es tambin considerado como una figura de exclusin puesto que toda lesin que no
pertenezca a los otros tipos, es lesin leve.73
JURISPRUDENCIA
Lesiones: el concepto de lesiones refiere a todo dao causado en el cuerpo o en la salud de un
individuo; dao en el cuerpo es toda alteracin de la estructura fsica del organismo. Ahora bien, es
70
Creus, carlos, Derecho Penal, parte especial, T. I, p. 77.

Terragni, Marcos Antonio, Delitos contra las personas, Ed. Jurdicas Cuyo, 2000, p.491.
72
Terragni, Marcos Antonio, Delitos contra las personas, Ed. Jurdicas Cuyo, 2000, p. 405.
73
Breglia Arias y Gauna, Cdigo Penal, ED Astra, 2001, p. 89
71
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necesario que el hecho deje secuela de cierta duracin en el organismo de la vctima, por lo que se
colige que el hecho de pegar una bofetada no constituye lesin. CNCCor., sala VI, 30/8/2002, P.,
P. A., c. 19.184, PJN Intranet.
Concepto: segn el art. 89, lo que el Cdigo llama lesin es un dao en el cuerpo o en la salud.
Descartado un dao objetivo en los tejidos corporales, pues el hematoma no ha sido siquiera
mencionado por la vctima ni ninguna otra persona, slo queda el enrojecimiento. Pero el
enrojecimiento, m{as all{a del fenmeno de coloracin, o el malestar temporal que pueda causar el
dolor del golpe no es por s mismo dao en el cuerpo o en la salud. Seala la doctrina que bien
puede darse que exista golpe y no lesin (Soler, Sebastin, Derecho Penal argentino, 3 ed., 1970,
T. III, p. 110), mientras que el dao en la salud toma en cuenta la fisiologa y el equilibrio funcional
del organismo, alteracin que debe tener una cierta duracin, porque slo entonces podr decirse
que se ha causado un dao en la salud, una modificacin fugaz del equilibrio no es dao en la
salud, pues sta se define, entre otros parmetros, por el normal funcionamiento fisiolgico para
mantener un grado de equilibrio que por naturaleza es inestable. No est en equilibrio el muerto,
sino el vivo, cuyas funciones son lo suficientemente idneas para restablecer desequilibrios
fugaces. Por ende el mero enrojecimiento comprobado en las circunstancias del caso no es lesin.
TOCr. N9, 26/4/2001, T., L. G. E., c. 951.
ARTICULO 90. - Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere
una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una
dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una
deformacin permanente del rostro.
DOCTRINA
El presente artculo contiene la figura agravada del delito de lesiones, enumerando
determinadas circunstancias que conforman el tipo.. As el atrculo enuncia los siguientes resultados
que, alternada o conjuntamente se deben dar para que el hecho se adecue al tipo:
Debilitacin permanente: es el estado de un menor poder orgnico funcional, y debilitamiento
general del sujeto en relacin al estado que anteriormente tena. La debilitacin puede ser de la
salud, en el sentido explicado anteriormente, o de un sentido, como el gusto, el tacto, la vista, el
odo y el olfato, es decir, cuando se afecta las funciones de percepcin y comunicacin del sujeto.
La expresin rgano, se emplea en sentido funcional, por lo que podr ser un rgano propiamente
dicho o un conjunto de rganos. As en los casos de rganos compuestos que cumplen una funcin,
la destruccin de una parcialidad de dicho conjunto de rganos constituye el debilitamiento
funcional que la norma prev, y no la supresin del art. 91. Miembro es una de las extremidades
del cuerpo humano articuladas con el tronco. Se debilita un miembro cuando su utilizacin queda
resentida, o cuando se secciona una parte de l, como un dedo o una mano. Tambin aqu debe
interpretarse la norma con el concepto de debilitacin funcional, as, la prdida de una mano
existiendo la otra, no podra implicar la supresin de la funcin de aprehensin, por lo que el hecho
cae dentro de ste artculo, en cambio, la inutilizacin de las dos manos (aunque no importe la
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prdida total del miembro), significa la prdida de un rgano y hace caer el hecho en la prescripcin
del art. 91.
Dificultad permanente de la palabra: se alude a la posibilidad de expresarse con sonidos de manera
que la idea contenida en ellos sea intelegible para los dems. Segn Breglia Arias y Gauna, no slo
se refiere a la dificultad que surge del aparato fonador, ya que puede tratarse de disturbios
neurolgicos o mentales, en los cuales la palabra es clara y con suficiente volumen, pero no
responde a las ideas, por eso considera que no es acertado limitarse a trastornos de los labios,
dientes, lengua, laringe o faringe.74
Peligro de vida: es cuando la lesin misma o los debilitamientos que la lesin provoca, colocan a la
vctima en una situacin de peligro inminente y concreto de muerte. No basta con que el dao sea
en abstracto peligroso, porque lo que se exige es un peligro real en el caso concreto.
Deformacin permanente del rostro: no es requisito de la figura que la vctima quedara
notablemente deforme, o que la alteracin sea repulsiva, basta que se produzca una alteracin
destructora de la armona o simetra del rostro Para autores como Soler, no se requiere que la
alteracin se produzca estrictamente dentro de los lmites del rostro, sio que puede estar situada
fuera del mismo, pero si exige que trasciendan a la esttica de las facciones, como sera una
alteracin en una parte visible del cuello Segn Terragni, el carcter de lesin grave deriva de que o
es posible ocultar las consecuencias de la lesin, pues es el rostro la parte del cuerpo que ms se
observa, siviendo para identificar a las personas en su trato diario.
Inutilidad temporal para trabajar: para una parte de la doctrina lo que se afecta es la capacidad
general para trabajar, independientemente de las ocupaciones habituales de la vctima, sin embargo
la doctrina mayoritaria, entiende que debe atenderse al trabajo especfico de la vctima, pues puede
que ste no se vea afectado por la lesin. Cuando la lesin determina ms de un mes de incapacidad
laboral, la lesin es grave.
JURISPRUDENCIA
Gravedad de la lesin: la caracterizacin de una lesin como grave se deriva en los trminos del
art. 90, de la produccin de al menos alguna de las consecuencias que esa norma prev. Media
transgresin del art. 90 en tanto no se prob en autos la concurrencia de alguna de las consecuencias
lesivas previstas en esa norma. SCJBA, 28/3/2001, P. 65916 (JUBA).
Calificacin de la gravedad: existen lesiones graves, si los golpes propinados a la vctima
produjeron la prdida de la visin en su ojo derecho, por supresin de su aptitud funcional y, de esa
manera, un debilitamiento permanente en el sentido de la vista, pues ste que se ejerce mediante
rganos bilaterales, para ser pleno y total, requiere de ambos ojos. TOCr. N3, 14/2/2000, G. S., S.
S., c. 765.
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Responsabilidad: debe responder por el delito de lesiones graves, el imputado que hallndose
detenido en una unidad carcelaria, provisto de un arma blanca, atac la vctima causndole heridas,
primero, en el muslo izquierdo , acto seguido, en el hemitrax de ese mismo lado. Ello as desde
que conforme result del informe mdico forense de fs. 44/5, la herida causada en el hemitrax
izquierdo provoc en la vctima un hemoneumotrax que puso en peligro su vida y lo inutiliz para
el trabajo por ms de un mes. TOCr. N3, 16/2/2000, C., M. A., c. 773.
ARTICULO 91. - Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere
una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad
permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso
de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
DOCTRINA
El presente artculo contiene las denominadas lesiones gravsimas, que se caracterizan no ya
por un debilitamiento, sino por la prdida de un sentido, rgano, un miembro o su uso, de la palabra
o de la capacidad de engendrar o concebir. Tambin cae dentro de la figura la produccin de una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, y la inutilidad permanente para el
trabajo.
La enfermedad a que se refiere la norma es aqulla para la cual la medicina no cuenta con
medios de curacin, o que se cura slo excepcionalmente, es decir, aqulla que la ciencia
diagnostica con alto grado de probabilidad que no se podr curar, aunque disminuya su gravedad
con el transcurso del tiempo
En relacin a la prdida de un rgano o miembro, significa la prdida funcional absoluta,
como ya mencionamos anteriormente, la prdida de uno solo de los miembros es insuficiente.
En cuanto a la prdida de la palabra, supone la imposibilidad de comunicacin, refeirindose a
la facultad de uso del lenguaje, sin influir la capacidad de emitir sonidos.
Con referencia a la capacidad de engendrar o concebir, se puede entender que la ley se refiere
a toda forma de esterilidad, puesto que la proteccin de la ley est dirigida al desarrollo del acto de
engendrar y concebir, para la norma es indispensable que se aniquile la capacidad de procrear.
Segn Terragni se debe entender que se trata de la posibilidad de reproducir de manera natural
individuos de la especie, por lo que la lesin ser gravsima aunque haya medios artificiales para
que, por ejemplo, espermatozoides de quien haya quedado impotente sirvan para fecundar a una
mujer.
JURISPRUDENCIA
Lesiones gravsimas: corresponde condenar al imputado por el delito de lesiones gravsimas -por
resultar causa eficiente e inmediata de la ablacin del bazo- y no de homicidio, si se encuentra
acreditado en la causa que aqul no presentaba animus de buscar la muerte de la vctima y, adems,
el fallecimiento se produjo 48 hs. Despus por la inadvertencia de una lesin en el bazo y en el
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estmago pues el efecto que no quiso el culpable no le debe ser reprochado. TOCr. N14, 1/3/2000,
F. M., M. O., LL 2001-C-53, con nota de Julin Ercolini (CD LL, Ed. N 15).
Modos de comisin: debe calificarse como constitutiva del delito de lesiones gravsimas la accin
del imputado que mediante un disparo de arma de fuego provoc la prdida permanente del uso de
los miembros inferiores en la vctima, hallndose acreditada mediante la historia clnica y los
diversos informes la vinculacin causal correspondiente. Corresponde descartar la existencia de un
dolo homicida en el tirador. Teniendo por cierta la existencia de un tiroteo, desplegado en plena
calle por ambos jvenes, al responder el acusado a las diversas actitudes agresivas de la vctima, la
breve, fugaz corrida final del primigenio atacante y el sucesivo disparo del protagonista del
contraataque, son elementos que permiten tener por acreditada la intencin de alcanzar al fugitivo y
daarlo, pero no posibilitan avanzar hacia la indebida presuncin de un querer letal por parte del
imputado. El acusado tir a dar, como lo haba hecho durante las tumultuosas corridas -automvil
de por medio- instantes antes, pero nada autoriza a estimar que fuera su intencin eliminar al
ocasional rival. De haber concurrido tal voluntad, hubiera insistido con los disparos o se hubiera
allegado a rematar al cado. Lejos de ello, segn todos los circunstantes, en cuanto vio desplomarse
a su contendor, baj el arma y se volvi, preguntando a su madre qu haca all; luego, visiblemente
sereno, regres a su casa, junto a su progenitora. TOCr. N20, 9/4/2001, F., J. J., c. 1023.
ARTICULO
92. - Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el
artculo 80, la pena ser: en el caso del artculo 89, de seis meses a dos aos; en el caso del
artculo 90, de tres a diez aos; y en el caso del artculo 91, de tres a quince aos.
DOCTRINA
La norma aumenta la penalidad para las lesiones cometidas mediando las agravantes del
artculo 80 del Cdigo Penal. Para Terragni, el mtodo que se ha seguido, no deja de formular
reparos, porque varios de los incisos del art. 80, estn elaborados teniendo presente el dolo de
matar; de modo que trasladadas esas normas al delito de lesiones resulta difcil la separacin entre
la tentativa de homicidio calificado y el delito consumado de lesiones calificadas., de modo que la
adecuacin tpica del hecho deber hacerse en esas hiptesis atendiendo ms al plan del autor que al
medio o forma de concretarse el tipo objetivo.75
JURISPRUDENCIA
Alevosa: comete lesiones leves calificada por alevosa quien, junto con varias personas, amedrent
mediante golpes de puo a la vctima con el fin de apoderarse de un reloj que ste llevaba puesto.
TOCr. N 29, 12/9/95, F., M. C., c. 57, JPBA 92, p. 27.
75
Terragni, Marcos Antonio, Delitos contra las personas, Ed. Jurdicas Cuyo, 2000, p. 509.
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Premeditacin: la premeditacin requerida por la figura del art. 80 inc. 6, como tambin por la
correlacionada del art. 92, supone un previo acuerdo para que el ilcito sea cometido de manera
coligada por los sujetos confabulados, debiendo versar tal consenso sobre el accionar conjunto de
los complotados, o sea que no alcanza que entre los mismos exista slo un acuerdo previo para
cometer el ilcito sino que es necesario que sea tambin confabulada la realizacin del hecho a
travs del concurso de los intervinientes, aun cuando no es preciso que entre la determinacin y la
accin medie un lapso significativo, pues el acuerdo puede ser efectuado inmediatamente antes de
la comisin del ilcito. Tcrim. N2 de La Plata, 31/8/2000, 1176 (JUBA).
ARTICULO 93. - Si concurriere la circunstancia enunciada en el inciso 1 letra a) del
artculo 81, la pena ser: en el caso del artculo 89, de quince das a seis meses; en el caso
del artculo 90, de seis meses a tres aos; y en el caso del artculo 91, de uno a cuatro aos.
DOCTRINA
El artculo prev nuevas escalas penales segn sean lesiones leves, graves o gravsimas, para
atenuar las penas cuando las lesiones fuesen cometidas en estado de emocin violenta.
La derogacin de prrafo segundeo de este artculo trajo aparejado una confusin en la
doctrina, para el caso de lesiones cometidas en estado de emocin violenta cuando la vctima fuese
un ascendiente, descendiente o cnyuge, puesto que ya no existe una norma conciliadora de tal
situacin. As, para Nez, se trata de un concurso ideal de leyes, que se resuelve por la aplicacin
de la fuigura ms gravosa, solucin tcnicamente irreprochable pero injusta. Contrariamente, para
Terragni, el tema debe resolverse aplicando la pena menor, como si no se hubiese dado la
circunstancia agravante, por un sentido de justicia, que impide perjudicar al reo por un vaco
legislativo.
JURISPRUDENCIA
Emocin violenta: la conducta de quien, en estado de emocin violenta excusable, lesiona al
cnyuge, ascendiente o descendiente, encuadra en el art. 93 del CP. CNCCorr., en pleno, 29/7/44,
B., P. M., LL 35-616.
Aplicacin: si el procesado atac a su padre provocndole lesiones graves y al hacerlo se hallaba en
estado de emocin violenta, se produce una colisin de las normas aplicables - arts. 92 y 93- que al
no haber sido salvada mediante regla expresa debe resolverse en el contexto que ellas componen:
Desde tal perspectiva y por tratarse de materia represiva, la norma del art. 2 del CP, impone la
tesitura adoptada por la mayora, esto es que resulta aplicable lo dispuesto en el art. 93 del CP, sin
perjuicio de considerar como agravante genrica la relacin del parentesco. Cpen. De Pergamino,
30/8/96, P. 2139, RSD-108-96 (JUBA)
170
171
*ARTICULO 94.- Se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a quince mil
pesos e inhabilitacin especial por uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia,
por impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su
cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o en la salud. Si las lesiones fueran de las
descritas en los artculos 90 o 91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el
segundo prrafo del artculo 84,el mnimo de la pena prevista en el primer prrafo, ser de
seis meses o multa de tres mil pesos e inhabilitacin especial por dieciocho meses. Modificado
por: LEY 25189 Art.2 ( (B.O. 28/10/99) Articulo sustituido) Antecedentes: Ley 23.479 Art.1 ((B.O.
26-01-87). Montos modificados. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 17-09-91). Montos modificados. )Ley
24.286 Art.1 ((B.O. 29-12-93). Montos elevados. )
DOCTRINA
El artculo contiene a las denominadas lesiones culposas, sin tener en cuenta si ellas son
leves, graves o gravsimas a los fines de fijar escalas penales especiales respecto de su forma
culposa.
No obstante, la ley 25.189 agreg una agravante para el caso de las lesiones graves y
gravsimas, cuando se den las circunstancias del segundo prrafo del art. 84, es decir cuando hay
ms de un lesionado, o cuando las lesiones fueron por la conduccin negligente, imprudente,
inexperta o antirreglamentaria de un vehculo automotor.
JURISPRUDENCIA
Lesiones culposas: la conduccin de un vehculo en la va pblica exige la adopcin de resguardos
que no slo ataen a la propia circulacin vehicular, sino que, en general, aparecen tambin
referidos a acciones que necesariamente la preceden o que siendo consecuentes forman parte de las
obligaciones de cuidado inherentes al conductor. La forma en que ste abre la puerta para descender
de su vehculo, el lugar donde lo deja estacionado o la revisin previa de las condiciones de su
estado, por dar algunos ejemplos, permiten, en cuanto pueden ser causa de accidente, exigir a quien
lo introduce en la va pblica que acte con el debido cuidado no obstante que ocasionalmente su
vehculo se encuentre detenido (voto del Dr. Celesa compartido por el Tribunal). Trib. Cas. Pen. de
Bs. As., sala II, 19/7/2001, G., D., c. 2331.
Concepto de cuidado: la caracterstica esencial del tipo injusto del delito imprudente no es la simple
causacin de un resultado, sino la forma en que se realiza la accin. De esta manera, la observancia
del deber objetivo de cuidado constituye el punto de referencia obligado del tipo de injusto del
delito culposo. El concepto de cuidado es objetivo, por cuanto no interesa para establecerlo cul fue
el cuidado del autor en el caso concreto sino cul es el requerido en la vida de relacin social
respecto a la realizacin. CNCCorr., sala V, 3/7/2001, E., J. L., c. 16.411, BCNCyC, N 3/01, p.
200.
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REVISTA DIGITAL DE
Captulo III
Homicidio o lesiones en ria (artculos 95 al 96)

ARTICULO 95. - Cuando en ria o agresin en que tomaren parte ms de dos personas,
resultare muerte o lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare
quines las causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la
persona del ofendido y se aplicar reclusin o prisin de dos a seis aos en caso de muerte
y de uno a cuatro en caso de lesin.
DOCTRINA
Antecedentes: el proyecto de 1960 dispona en su art. 138: Se impondr prisin hasta seis meses al
que tomare parte en un acontecimiento recproco y tumultuario en el que intervienen tres o ms
personas. Si en la ria resultare la muerte de alguno sin que se determine quin o quines fueron los
autores, se impondr prisin de uno a seis aos a los que ejercieron violencia fsica sobre la persona
del ofendido o intervinieron con armas. Si resultaren lesiones de los arts. 123 y 124, la pena ser de
prisin hasta cuatro aos. Si resultaren lesiones del art. 122, la pena ser hasta un ao de prisin.
Este proyecto suprima la figura de agresin, y puna a la ria en si misma sin que sea necesario un
resultado mortal o de lesiones.
Presupuesto fctico: la ley parte del hecho en que se produce una ria o agresin, en la cual, como
requisitos indispensables, debe resultar: 1- que tomen parte, dos personas como mnimo en la ria, o
si es agresin ms de dos personas, por lo que se exige un mnimo de tres, 2- que como resultado de
la ria o agresin, se provoque la muerte o lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, 3no se debe saber en forma determinada quien y quienes la causaron, 4- se pena a quienes ejercieron
violencia sobre la persona del ofendido.
Diferencia entre Ria y Agresin.: la ria es una lucha entre dos o ms personas sucedida de
improviso a causa de cuestiones privadas. Se diferencia de la participacin, en que no es
preordenada para herir o matar, por lo cual se carece de una convergencia intencional para
consumar el hecho. Con respecto al nmero de intervinientes la doctrina no es unnime ya que
algunos entienden que en la ria la ley exige un mnimo de tres (Iruzubieta).
La agresin exige objetivamente, un acontecimiento tumultuario de tres o ms personas
contra otra u otras que no resisten activamente. Como bien seala Nez, no es suficiente decir que
una de las partes se limita a defenderse, porque la defensa pueden ser activa, y en este caso ya hay
ria. Subjetivamente no debe haber una premeditacin del hecho, sino que debe ser resultado de una
exaltacin particular de cada uno de los partcipes.
En la ria hay una interaccin, o sbito acontecimiento recproco. En la agresin la
vctima no reacciona, manteniendo una conducta pasiva.
Resultado y condiciones: como resultado de la ria o agresin debe producirse alguna muerte o
lesiones de las estipuladas en los artculos 90 y 91, y como condiciones no debe conocerse el autor
de las mismas, ya que si se pudiera determinar, por ms que haya tumulto, la figura encuadrara en
el art. 79, 90 o 91, y se debe tener certidumbre sobre quienes fueron los que ejercieron violencia
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sobre la persona del ofendido. Nez entiende que ejercer violencia sobre la persona quiere decir
violencia fsica, ejercida encima de la persona del ofendido, por ejemplo golpear, empujar, etc., o la
violencia dirigida contra el ofendido, verbigracia, acometimiento, aunque no sea a mano armada.
Bien jurdico protegido: sin lugar a dudas se protege a la persona, en la vida; como en su
integridad corporal. Pero en esta figura est condicionada a que se produzca la muerte o lesiones del
art. 90 y 91, no penndose la mera intervencin en ria (a contrario sensu el Proyecto de 1960).
JURISPRUDENCIA
Autora: en la hiptesis delictiva contemplada por el art. 95, no se pena la intervensin en una
agresin, sino que resulta necesario realizar una presuncin de autora que alcance al imputado,
debiendo acreditarse tres elementos bsicos: a- participacin en la agresin; b- ejercicio de
violencia; c- que la violencia desplegada pueda presumirse racionalmente como causal del resultado
producido, y por ltimo, obviamente, que se carezca de certeza respecto de la autora de los
partcipes en el evento. El simple partcipe, el que no ha ejercido sobre el ofendido una directa
violencia, no resulta punible, porque la figura del art. 95, no consiste en participar de una ria
calificada por el resultado (muerte o lesiones), sino en haber ejercido violencia sobre un sujeto que
resulta muerto o herido, sin que conste quin caus el resultado final, mas no es indispensable
probar que dicha violencia lleg al cuerpo de la vctima, pero s que fsicamente el agente actu
sobre ella dirigindose en algn momento la violencia que despleg en la ria o agresin. No puede
catalogarse como autor a quien slo ha tenido una intervencin moral. CNCCorr., sala IV,
2/12/94, G., J. C., c. 44.164.
ARTICULO 96. - Si las lesiones fueren las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser
de cuatro a ciento veinte das de prisin.
DOCTRINA
Aqu la ley penal regula un atenuante, cuando el resultado de la ria o agresin es una
lesin leve. Para este artculo rigen las mismas condiciones que en el anterior.
JURISPRUDENCIA
Partcipes del delito: el Cdigo Penal ha previsto en los tipos legislados en los arts. 95 y 96, que
cuando la muerte o lesiones resultaron de una agresin en la que participan dos o ms personas y se
ignore quines la causaron, sern tenidos como autores todos los que hubieran puesto manos sobre
la vctima. CNCCorr., sala VII, 15/7/96, P., V. H., c. 21.065, JPBA 99, p. 10.
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REVISTA DIGITAL DE
Captulo IV
Duelo (artculos 97 al 103)
ARTICULO 97. - Los que se batieren en duelo, con intervencin de dos o ms padrinos,
mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo,
sern reprimidos: 1. Con prisin de uno a seis meses, al que no infiriere lesin a su
adversario o slo le causare una lesin de las determinadas en el artculo 89; 2. Con prisin
de uno a cuatro aos, al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesin de las
determinadas en los artculos 90 y 91.
DOCTRINA
Siguiendo a Soler, podemos conceptuar al duelo como un combate con armas entre dos
personas, por motivos de honor, en condiciones de igualdad preestablecidas y supervisadas por
terceros, as el duelo tiene como finalidad defender el honor de las personas involucradas ante un
desafo, provocacin u ofensa..
La figura tuvo su razn de ser, en la poca de la codificacin, porque el desafiado en el
honor que no responda al agravio con una invitacin al duelo, resultaba ser tenido como cobarde,
siendo objeto de descrdito social, por ello el legislador incluy al duelo como figura especial,
distinta a la de lesiones y homicidio, contemplando para la figura una pena mas benigna. No
obstante ello, la mayora de la doctrina coincide en el anacronismo de la figura. Para Terragni, no se
justifica el mantenimiento de una rglamentacin tan precisa sobre algo que ha cado en desuso, y
que la comunidad no estima ya digno de consideracin benevolente, de modo que la muerte o las
lesiones deben estar sometidas a las reglas generales de las respectivas figuras delictivas.
Hay que tener en cuenta que la mayor benevolenci que tuvo el legislador en relacin a
sta figura, se limita al duelo regular, es decir, aqul llevado a cabo con armas elegidas y
condiciones predeterminadas por dos o ms padrinos mayores de edad que asisten al duelo como
testigos.
Armas: las acciones combativas deben ser ejecutadas con armas, es decir, con instrumentos
tendientes a aumentar la capacidad ofensiva del sujeto,sin embargo, segn Soler, para que el duelo
sea considerado regular, las armas deben ser iguales o al menos equivalentes, puesto que las
condiciones de paridad entre ambos contendientes hacen a la regularidad.
Las armas deben ser elegidas por los padrinos, y la mayora de la doctrina coincide
en que deben ser armas propias, es decir, instrumentos destinado para atacar o defenderse
activamente. No es necesario que sean armas tradicionales (sable, pistola), y tampoco que sean
mortferas.
Los padrinos: es imprescindible la intervencin de terceros, que acuerden condiciones de paridad
entre los duelistas que garanticen la regularidad de la ejecucin del duelo, y fundamentalmente que
elijan las armas. Cada duelista debe designar por lo menos un padrino que lo represente. Si
intervienen ms de dos padrinos no es menester que cada parte cuente con un nmero de padrinos
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equivalente al de la otra. Respecto de los padrinos que intervienen en el duelo regular, no rigen los
principios generales de la participacin, es decir los partcipes no resultan punibles.
Consumacin: el delito se consuma con la iniciacin del combate como momento de creacin del
peligro para las personas, pero tratndose de un delito permanente, dicha consumacin se prolonga
temporalmente mientras dure el combate.
Pena: respecto de la pena, segn la escala establecida, corresponde ser sancionado el sujeto por el
slo hecho de haberse batido, asimilando por un lado a aqul que no ha inferido lesin a su
adversario con el que le causare una lesin leve, y por otro lado al que le causare la muerte a su
adversario con el que le infiriese lesin de la de los arts. 90 y 91.
Causa de honor: es un requisito no contemplado en la norma, pero como lo menciona Buompadre,
la doctrina es pacfica en exigirlo, por una doble razn: como una exigencia histrica propia de la
tradicin caballeresca, y como una resultante de la interpretacin, a contrario sensu, del art. 100,
que penaliza expresamente el reto o desafo, o dar causa para ello, persiguiendo un inters
pecuniario o inmoral.76
ARTICULO 98. - Los que se batieren, sin la intervencin de padrinos, mayores de
edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo, sern reprimidos:
1. El que matare a su adversario, con la pena sealada para el homicida; 2. El que
causare lesiones, con la pena sealada para el autor de lesiones; 3. El que no causare
lesiones, con prisin de un mes a un ao.
DOCTRINA
El artculo contempla el caso de que el duelo se torne irregular, es decir,
cuando se produce en ausencia de alguno de los presupuestos que conforman el duelo regular, sean
por ejemplo la falta de padrinos que no presencien el duelo y mantengan su contralor y la paridad de
las oportunidades.. Lo mismo ocurre cuando las circunstancias relativas a las condiciones del
combate implican por s la desigualdad de oportunidades frente al hecho
Pena: la norma castiga la muerte o las lesiones causadas al adversario, con las penas previstas para
el homicidio o las lesiones dolosas. Si no hay ningn resultado lesivo, se castiga el mero batirse con
pena de un mes a un ao. La irregularidad del duelo hace desaparecer el privilegio dispensado en el
art. 97, y adems, quien acepta el desafo, no puede invocar la eximente de la legtima defensa.77
Como lo menciona Buompadre, en este caso la participacin se rige por laas reglas comunes,
pero en relacin con el delito de duelo, no con los resultados producidos, por consiguiente los
testigos, director del lance y otros presentes son punibles a ese ttulo78.
76
Buompadre, Jorge, Derecho Penal, parte especial, T. I, Ed. MAVE, 2000, p. 243.
78
Buompadre, Jorge, Derecho Penal, parte especial, T. I, ED. MAVE, 2000, p. 244.
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REVISTA DIGITAL DE
JURISPRUDENCIA
Duelo irregular: la figura bsica del duelo es un combate singular y con armas, en condiciones de
igualdad preestablecida por terceros, y determinado por motivos de honor. Se transforma en
irregular por diversas circunstancias que se refieren a las condiciones en que se dispone o realiza el
duelo, a la conducta de los combatientes o a la de los padrinos. El caso tpicamente irregular de
suelo est sin la intervencin de padrinos mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las
dems condiciones del desafo. El hecho, queda as transformado en una pelea comn, en la cual
cada combatiente responde por los resultados que cause, y cada uno de los partcipes queda
sometido a las reglas comunes. As, el que matare a su adversario es punible con la pena sealada
para el homicidio. Cpen. 3 de La Plata, sala IV, 22/12/92, P 75945, RSD-138-92 (JUBA).
*ARTICULO 99. - El que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo y el que
desacreditare pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo, sern
reprimidos: 1. Con multa de MIL PESOS a QUINCE MIL PESOS si el duelo no se
realizare o si realizndose, no se produjere muerte ni lesiones o slo lesiones de las
comprendidas en el artculo 89; 2. Con prisin de uno a cuatro aos, si se causare muerte o
lesiones de las mencionadas en los artculos 90 y 91. Modificado por: Ley 24.286 Art.1 ((B.O.
29-12-93). Inciso 1). Montos elevados del inciso 1))Antecedentes: Ley 23.479 Art.1 ((B.O. 26-0187). Montos modificados del inciso 1). )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 17-09-91). Montos modificados
del inciso 1))
DOCTRINA
El artculo castiga al instigador de un duelo, y al que desacreditare pblicamente a otro por
no desafiar o rehusar un desafo, siendo indistinto para ambos casos asimilados por la norma, que se
trate de un duelo regular o irregular.
En el primer caso, se reprime la sola instigacin, aunque el duelo no se realice. Nez
entiende que bastara con la incitacin directa dolosamente hecha, de manera que el delito del
instigador es punible aun cuando el duelo no se ha consumado o tentado. Se requiere que la
instigacin tenga ciertas caractersticas de insistencia, de provocacin o de coaccin moral por
causa caballeresca, no bastando una opinin favorable al lance (Soler), el simple desafo, la
insinuacin, ni el mero parecer o consejo.
En el segundo supuesto, se contempla el llamado vilipendio por causa caballeresca,
consistente en desacreditar pblicamente a otro por no batirse a duelo. Sin embargo, para configurar
este delito no es suficiente la amenaza de desacreditar pblicamente, sino que la ofensa debe
efectivamente producirse. Siquiendo a Buompadre, este delito configura una injuria por descrdito,
caracterizada por la publicidad de la ofensa, no basta la simple amenaza, sino que debe haberse
lanzadp la injuria contra otra persona,; se trata de un delito de peligro concreto, efectivamente
corrido para la reputacin del tercero, que lo expon al desprecio pblico.
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Las penas contempladas se agravan, si como resultado del duelo se causa la muerte o
lesiones graves o gravsimas a alguno de los contendientes o a ambos, pero se requiere un nexo
causal entre la actitud provocadora y la realizacin del duelo.79
JURISPRUDENCIA
Sujetos comprendidos: la figura delictiva prevista en el art. 99- instigacin al duelo o difamacin
por una causa caballeresca- comprende solamente las acciones de terceros extraos a los posibles
duelistas y no a quienes revisten el carcter de protagonistas de la cuestin que da origen a la
incitacin -directa o indirecta. Al duelo. CNCCorr., 5/9/61, LL 104-311; JA 1961-V-447.
ARTICULO 100. - El que provocare o diere causa a un desafo, proponindose un
inters pecuniario u otro objeto inmoral, ser reprimido: 1. Con prisin de uno a cuatro
aos, si el duelo no se verificare o si efectundose, no resultare muerte ni lesiones; 2. Con
reclusin o prisin de tres a diez aos, si el duelo se realizare y resultaren lesiones; 3. Con
reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si se produjere la muerte.
DOCTRINA
La presente norma contiene el supuesto de que una persona provoque o de causa a un
duelo en procura de un fin econmico, ventaja patimonial u objeto que resulte inmoral.
La
accin consiste en provocar(directamente) un desafo o en dar causa (indirectamente), para que se
produzca un desafo.80
Segn Nez, por inters pecuaniario debe entenderse toda ventaja en dinero o que pueda
ser traducible econmicamente; y por objeto inmoral, todo clculo infame o despreciable a cuyo
servicio se pone el duelo.
El Cdigo no castiga el mero desafo o reto, salvo caundo se incurre en instigacin, pero
s lo reprime caundo la causa caballeresca, razn del privilegio, es reemplazada por una motivacin
infame.81 As, el duelo adquiere subjetivamente la condicin de irregular, respecto de aqul que con
el mismo, persigue un fin pecuniario u otro objeto inmoral, siendo punible aunque el duelo no se
verificase o si efectundose, no resultase muerte ni lesiones.
ARTICULO 101. - El combatiente que faltare, en dao de su adversario, a las
condiciones ajustadas por los padrinos, ser reprimido: 1. Con reclusin o prisin de tres
a diez aos, si causare lesiones a su adversario; 2. Con reclusin o prisin de diez a
veinticinco aos, si le causare la muerte.
79
Breglia Arias y Gauna, Cdigo Penal, ED. Astrea, 2001, p. 808.

Buompadre, Jorge, Derecho Penal, parte especial, T. I, Ed. MAVE, 2000, p. 246.
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REVISTA DIGITAL DE
DOCTRINA
El artculo contempla el llamado combatiente desleal, es decir aquel que en dolosa
actitud cause un dao a su adversario, en virtud del incumplimiento malicioso de las condiciones
que para el combate fueren fijadas por los padrinos. Seala Buompadre que: originariamente el
duelo es regular, pero se torna irregular cuando se produce la trasgresin por parte del combatiente
de las condicones pactadas, de modo que la irregularidad del hecho y su consiguiente penalizacin,
slo alcanza a quien ha actuado en forma desleal en perjuicio del adversario, de manera que para el
otro combatiente y dems intervinientes, el duelo sigue siendo regular, puesto que la irregularida
no se comunica a quienes por regla general, son impunes.
ARTICULO 102. - Los padrinos de un duelo que usaren cualquier gnero de alevosa en
la ejecucin del mismo, sern reprimidos con las penas sealadas en el artculo anterior,
segn fueren las consecuencias que resultaren.
DOCTRINA
Segn la norma, sern reprimidos los padrinos de duelo que en la ejecucin del mismo,
usaren cualquier tipo de alevosa que derive en lesin omuerte del duelista.
La alevosa debe ser usada por los padrinos en la ejecucin del duelo, y en perjuicio de
uno o de ambos contendientes, quienes enfrentan el combate en codiciones distintas y ms
desventajosas o riegosas que las esperadas e informadas por aqullos. Tambin puede hablarse de
alevosa cuando el duelo se lleva a cabo en condiciones que colocan en notable inferioridad a uno
de los contendientes, aunque esto sea conocido y asentido por los duelistas.82
De este modo, se irregulariza el duelo respecto de aquel padrino o padrinos que obrasen
con alevosa en los trminos expuestos, como as tambin para los combatientes que tenan
conocimiento de la alteracin de las condiciones.
En relacin a la adecuacin tpica, para que concurra el tipo legal es necesario que la
alevosa sea la causa de la lesin o de la muerte, de manera que el duelo ejecutado con alevosa
permanece en etapa de tentativa hasta que se producen las lesiones o la muerte en su caso.
*ARTICULO 103. - Cuando los padrinos concertaren un duelo a muerte o en condiciones
tales que de ellas debiere resultar la muerte, sern reprimidos con reclusin o prisin de
uno a cuatro aos, si se verificare la muerte de alguno de los combatientes. Si no se
verificare la muerte de alguno de ellos, la pena ser de multa de MIL PESOS a QUINCE
MIL PESOS. Modificado por: Ley 24.286 Art.1 ((B.O. 29-12-93). Montos elevados.
(Antecedentes: Ley 23.479 Art.1 ((B.O. 26-01-87). Montos modificados. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O.
17-09-91). Montos modificados. )
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DOCTRINA
La norma preve el castigo para los padrinos que ajusten las condiciones del duelo a la
muerte de uno de los contrincantes, o de manera tal que debiera resultar la muerte de uno de ellos.
En este caso la punibilidad de la norma es independiente de la produccin de resultado
alguno, sino que basta para configurar el tipo legal, la realizacin del acuerdo mortal en s mismo,
aunque el duelo no se lleve a cabo, de modo que artculo pune a los padrinos por el hecho de haber
creado una situacin de peligro de muerte para los adversarios.
La accin consiste en concertar, fijar o arreglar un duelo a muerte o en condicions tales
que lleven a ese resultado. Si resulta la muerte de algn combatiente se agrava la pena, pero la
muerte de ambos no multiplica el delito, porque lo que se castiga con este precepto no es el
homicidio, sino la creacin de una situacin de peligro concreto de que alguien muera. (Soler).
Captulo V
Abuso de armas (artculos 104 al 105)
ARTICULO 104. - Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que disparare un arma
de fuego contra una persona sin herirla.
Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda
pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave.
Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con
toda arma, aunque no se causare herida.
DOCTRINA
De la lectura del artculo 104, surge claramente que hay dos hechos reprimidos y
previstos por la ley:
1) disparo, de armas de fuego.
2) agresin con toda arma.
El pargrafo primero y segundo de este artculo corresponden al abuso de arma, el
pargrafo tercero, corresponde, a la agresin con toda arma. El pargrafo primero del artculo 104
tiene por antecedente el Cdigo de 1886 el pargrafo tercero tiene como fuente inmediata el
Proyecto de 1891 Ambos son delitos de peligro real. Lo que aqu se protege, bajo el epgrafe de
abuso de armas, es la incolumidad fsica de las personas, para que no se vea expuesta a daos
fsicos que de estos hechos derivan. Este delito es de peligro real, y no requiere resultado.
El hecho de abusar con armas de fuego implica ya un peligro serio para la incolumidad
fsica de las personas, y en particular para la vida, entonces el Cdigo Espaol de 1870 establece
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una pena de uno a tres aos tratando de evitar la inseguridad de las personas atendiendo a que es
difcil poder castigar al autor de un delito frustrado o tentativa de homicidio.
Segn nuestro Cdigo Penal cuando el designio del autor fue causar lesiones graves u
homicidio, excluye la aplicacin del artculo.
La accin tpica: es disparar un arma de fuego contra una persona, las armas pueden ser de
disparo o de fuego. Advirtase que aqu la ley exige que sea arma de fuego la cual se diferencia del
arma de disparo por el mecanismo que la pone en funcionamiento.
Pero no basta que el arma sea de fuego, debe usarse como tal. Es decir; disparando proyectiles.
Adems, debe dispararse contra una persona, lo cual supone una direccin determinada y una
intencin de disparar contra la persona. Esto nos muestra claramente que se refiere a un dolo,
conciencia de que se dispara contra una persona y que lleva el peligro por el disparo. Esta figura
requiere que sea a persona determinada el disparo de un arma de modo que no incluye el disparo al
aire, entendiendo que la tentativa es posible. A la ley le resulta indiferente que e1 sujeto obre
objetivamente para causar un dao y que subjetivamente quiera causarlo en una persona
determinada.
La ley contempla la pena de uno a tres aos cuando se dispare un arma de fuego contra una
persona sin herirla. Se aplica la misma pena si el resultado daoso es lesivo de carcter leve. Pero la
pena del disparo tiene una subsidiariedad desde tres puntos de vista: por el lado personal causado,
ms grave, y una subsidiariedad subjetiva, y adems si el hecho no importare un delito ms
severamente penado. Quiere decir que hay tres casos de subsidiariedad:
1) por lo daos personales ms graves.
2) por que resulte un delito ms severamente penado.
3) por el elemento subjetivo que gua al autor a realizar el disparo.
En cuanto a la lesin grave o gravsima o cuando el resultado es la muerte; elimina la
aplicacin de esta figura, y el autor responde por los resultados causados. En cuanto a la segunda, se
refiere a que el contexto del hecho, el empleo del arma, consume, un
delito ms severamente penado. En este caso el delito ms severamente penado no es absorbido por
la figura del artculo 104. En cuanto a la tercera hiptesis, es cuando el autor obr con elemento
subjetivo de provocar un grave dao en la salud, es decir, provocar una lesin grave, gravsima, o
en su caso un homicidio. Porque ya objetivamente, el dolo atiende a esa circunstancia de querer
causar el dao, incluyendo el dolo eventual. Pero hay que probar que estamos en presencia de una
tentativa de homicidio y no en un abuso de armas; por lo que el juez debe ser cauto. El Tribunal
Superior de Crdoba, en la poca en que actu e1 doctor Nez ha tenido oportunidad de esclarecer
que la multiplicidad de los disparos de armas no es elemento diferenciador, porque el disparo de
arma tambin supone pluralidad de disparo. Adems, este es un delito que admite tentativa. Todo
proceso que implique direccin de lograr el disparo y todo disparo desviado por causas ajenas a la
voluntad constituye tentativa de delito. Claro que puede darse tentativa de delito imposible, cuando
el autor utiliza el arma sin saber que no est cargada o porque la inutilidad del arma era
desconocida. En este caso estamos frente a una tentativa imposible.
En cuando a la agresin con toda arma, se refiere a cualquier arma, propia o impropia, en
el sentido de que aumenten el poder ofensivo del hombre. Tal es el sentido de la expresin con
toda arma. Tambin es un delito de peligro y debe haber un acometimiento a la persona con el
arma, no es la simple exhibicin del arma. Pero, a diferencia del disparo de arma, aqu el resultado
180
181
lesivo leve excluye la agresin pon toda arma porque la lesin es ms severamente penada. As,
pues debe ser un acometimiento con el arma dirigindosela contra la persona, aunque a la vctima
no se la toque, o habindola tocado no causo la lesin. El estar sometido a un acometimiento, ya
implica un peligro, ya que pueden resultar consecuencias daosas para el cuerpo y la salud del
agredido. Esta figura tambin queda desplazada por el elemento subjetivo; probndose que hay
intencin de causar lesin graves, gravsima o muerte.
JURISPRUDENCIA
Sujeto Activo: la circunstancia de haber aguardado junto a sus consortes de causa, en actitud
expentante en el exterior del comercio, a bordo de la motocicleta secuestrada, para luego darse a la
fuga junto con stos, y en poder de los bienes sustrados, da cuenta del rol protagnico del
imputado. Igual conclusin se extrae en lo atinente a los disparos de arma de fuego proferidos
contra el cabo, en cuanto los damnificados es sus respectivas testificales dan cuenta de la utilizacin
por parte de los reos de las armas cuestionados, extremo a su vez corroborados por la incautacin
del arma calibre 22 y por el informe pericial, segn el cual los disparos en cuestin fueron
efectuados por la pistola peritada. La accin desplegada por los incusos puso en peligro la
integridad corporal del polica, circunstancia que configura el tipo previsto en el art. 104 del CP. La
participacin del incuso en los disparos proferidos se acredita si conoca la situacin de peligro y la
quiso o acept, y si orient su voluntad a crearla, junto al resto de sus consortes de causa; de ese
modo, se comprueba el dolo exigido por la figura en cuestin. CNCCorr., sala VI, 12/9/2002, F.,
D. Y otros, c. 19811, PJN Intranet.
Configuracin: no es posible calificar como abuso de armas, la conducta de quien para protegerse
dispar hacia el pavimento con el arma que portaba y dirigi los disparos hacia el suelo. Disparar un
arma, sin otro aditamento, no es accin delictuosa. TOCr. N 17, 30/8/2000, T. R. A, c. 678,
JPBA t. 116, p. 29, fo. 75.
ARTICULO 105. - Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los

artculos 80 y 81, inciso 1, letra a), la pena se aumentar o disminuir en un tercio
respectivamente.
DOCTRINA
El artculo 105 contempla la situacin de agravantes y atenuantes de los hechos
contemplados en el artculo 104 cuando concurran las circunstancias del artculo 80 y 81 inciso a,
en el cual la agresin o disparo de arma es agravado, y resulta atenuado cuando media la emocin
violenta, siempre que las circunstancias lo hicieran excusable. La pena aumenta o disminuye en un
tercio.
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JURISPRUDENCIA
Agravante: la accin del procesado, consistente en disparar un arma de fuego lesionando en forma
leve a su progenitor, est prescripta en los arts. 104 y 105 en cuanto all se contempla el delito de
disparo de arma de fuego que, causando herida por la que corresponde pena menor y no importando
delito ms grave, se califica y agrava al concurrir algunas de las circunstancias previstas en el art.
80 del CP. CNCCorr., sala III, 12/9/90, C. C, c. 27.580.
Concurso de delitos: en la calificacin legal de los hechos -en el caso de desacatar orden de
detencin impartida los agentes sometieron a la comisin policial a un nutrido tiroteo- no es posible
la convivencia de las figuras de abuso de armas con la resistencia a la autoridad, sea en la forma de
un concurso aparente o de un ideal, pues por razones de especializacin corresponde la subsuncin
en el tipo de abuso de armas, aunque agravado por el designio que los autores tenan de procurar la
impunidad para s, segn la frmula del art. 80 inc, 7 por reenvo del art. 105 del CP. Cpen. De
Pergamino, 26/8/96, M., D. A. s/robo calificado de automotor, resistencia y atentado a la
autoridad, c. 1552, JUBA sum. N B2825528.
Captulo VI
*ARTICULO 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en
situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la
que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser
reprimido con prisin de 2 a 6 aos. La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a
consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si
ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin. Modificado por:Ley
24.410 Art.2 ((B.O. 02-01-95). Sustitudo. )
DOCTRINA
Jescheck ensea que el contenido del dolo en los delitos de comisin es el conocer y querer
los elementos objetivos pertenecientes al tipo legal. El querer radica entonces en la conduccin del
hacer activo, conformndose el autor, al menos, con la realizacin del tipo legal, y el conocer
consiste en que el autor tiene, al menos, seriamente como posible la realizacin del tipo legal. La
cuestin es si en la omisin hay una relacin comparable del autor con el tipo objetivo. Cabe que
el autor por omisin, a la vista de la situacin tpica y consciente de la propia capacidad de accin,
tome directamente la decisin de permanecer inactivo83.
Pues bien, en esta equivalencia entiendo que radica el fundamento de la punibilidad de los
delitos de omisin.
83
Jescheck, Hans; Tratado de Derecho Penal, Parte General; Granada, Comares, 1993; ps. 574.
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Bustos Ramrez nos dice que la omisin presupone siempre la existencia de un determinado
sistema de relaciones sociales, en que justamente se pueda exigir de alguien una accin. Por eso,
detrs de la esctructura tpica de omisin hay siempre una norma de mandato de una determinada
accin. Ahora bien, como la omisin es un concepto de referencia a una accin determinada y de
carcter normativo, necesariamente tal referencia y exigencia han de presuponer la capacidad
psicofsica del sujeto para esa accin determinada. No se pueden mandar procesos causales ni
resultados y tampoco se puede mandar una accin a alguien que no tiene capacidad de llevarla a
cabo84.
La norma penal: la figura en estudio contiene teres figuras diferentes: en primer lugar: colocar a
otra persona en situacin de desamparo, en este caso la participacin del autor es claramente
activa, pusto que crea la situacin de peligro por el desamparo en que queda la vctima. En segundo
lugar la accin de abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que el autor deba
mantener o cuidar, en este caso el delito se configura sacando a la vctima del lugar en que se halla
y dejndola en otro o alejndola del lugar en que originariamente se encuentra. Para Buompadre, en
este caso el sujeto activo slo puede ser quien tiene la obligacin de mantener o cuidar al incapaz de
valerse. Para l citado autor, esta obligacin puede provenir de la ley, del negocio jurdio o del
actuar precedente del autor. Sujeto pasivo lo es el menor de diez aos y todo incapaz de valerse por
s mismo, sea su enfermedad declarada por la ley o comprobable de hecho en el caso concreto.85
La tercera situacin es la del abandono de la persona que el mismo autor ha incapacitado
As Buompadre dice que se trata de unos de los denominados delitos especiales, puesto que por sus
caractersticas se restringe el campo de los posibles autores solo a quienes renen una especfica
cualificacin personal, en consecuencia, sujeto activo solo quien ha incapacitado a la vctima.86
No satisface el tipo legal cuando el abandono se produce en un sitio donde es seguro que
la vctima ser inmediatamente asistida sin riesgo para su vida o salud. Seala Terragni que la ccin
tpica se agota con la creacin de la situacin de peligro producto del desamparo o el abandono,
pero para que aqulla resulte el riesgo debe ser efcectivo, por lo que el simple hecho de apartarse
del sujeto pasivo no constituye delito, si existen terceros que asumen el cuidado, haciendo as que la
vidao la salud no hayan estado comprometidas.87
Sin embargo para que la consumacin del delito se configure no es necesario que se
produzca dao alguno, puesto que es un delito de peligro concreto lo que no requiere que se
verifique el resultado de dao efectivo. Para Nez el tipo admite la tentativa siendo suficiente para
configurarla que los actos demuestren que el sujeto activo ha comenzado a ejecutar su propsito de
dejar en desemparo a su vctima. Para Soler, contrariamente, la tentativa es impune, ya que al
considerar a ste como un delito de peligro para las personas, la sola tentativa constituira un
peligro remoto y por ello no punible
Finalmente, la misma norma contiene un agravante para el caso de dao grave en el cuerpo
o salud de la vctima, o su muerte. Estos son resultados preterintencionales, y deben ser
consecuencia directa del abandono.
84
Bustos Ramrez; Juan; Manual de Derecho Penal, Parte General; era. Edicin, Barcelona, Ariel, 1989; 243.
Buompadre, Joge, Derecho Penal Parte Especial, Ed. MAVE, 2000, p. 255.
86
Buompadre, Jorge, Derecho Penal, Pare Especial, Ed. MAVE, 2000, p. 256.
87
Terragni, Marcos Antonio, Delitos contra las personas, Ed. Jurdicas Cuyo., 2000, p. 587.
85
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JURISPRUDENCIA
Omisin: encuadra en el art. 106, la conducta de quien incurri en la omisin de los deberes de
asistencia y de cuidado que tena frente al nio, con consciencia y voluntad que lo colocaba en
situacin de desamparo. SCJBA, 4/2/89, Z., S. M. s/homicidio calificado, P 36795, Ay S 1989I-124, JPBA sum. N B13801.
Lesin: cuando la lesin es causada por un arma, o sea un medio con especfica idoneidad para
causar la muerte, es claro que el deber de no abandonar a quien se hubiere incapacitado, no significa
simplemente acompaarlo expresando su solidaridad ante el dolor o su pena ante los estertores
agnicos, sino colocarlo en una situacin en que la sociedad, a travs de las personas idneas,
pueda proporcionarle un auxilio acorde con el peligro corrido. Llevarlo al domicilio nada agregaba,
puesto que la herida sufrida no mejoraba con la aplicacin de apsitos o fomentos. El motivo
egosta de salvaguardar la propia libertad no exonera al causante que viol un primer deber, de no
respetar un segundo que fincaba en restaar, siempre por cierto parcialmente, el mal cometido.
Trib. Cas. Pen. de Bs. As., sala I, 7/5/2002, I., A. A. P., s/recurso de casacin, c. 2993.
Mdico: no configura el delito de abandono de persona la circunstancia de no haber brindado el
acusado la atencin mdica que el estado de la vctima requera, habiendo obrado con negligencia o
por un desacertado enfoque sobre la situacin (auditor de prepaga), pues el dolo especfico que
impone la figura demanda del autor que se desentienda del incapaz y lo prive de una proteccin en
sentido amplio Cm. Nac. Crim. y Correc., sala de feria, autos 106.766, 29/1/03. Piombo, Elbert.
*ARTICULO 107.- El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo
precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres
contra sus hijos y por stos contra aqullos o por el cnyuge. Modificado por: Ley 24.410 Art.3
((B.O. 02-01-95). Sustitudo. )
DOCTRINA
La siguiente norma contiene un agravante respecto de los delitos del artculo antrerior en
razn del vnculo de los sujetos. Asi se agrava la pena si son cometidos por los padres respecto de
sus hijos, o por los hijos contra los padres o entre cnyuges.
JURISPRUDENCIA
Aplicacin: si de los hechos que el tribunal tuvo por probados surge que los procesados han puesto
en peligro la vida de su hijo incapaz de valerse y al que deban mantener y cuidar,
abandonndolo a su suerte, a consecuencia de cuyo abandono result su muerte a ellos son
aplicables los arts. 106 y 107 del CP., en relacin al art. 264 inc 2 y 4 del CC. La madre de la
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vctima (de nueve meses) en conocimiento del riesgo de muerte del incapaz ante las agresiones de
las que lo haca objeto su concubino (con quien ambos vivan) dej que tal riesgo se mantuviera(no
obstante su obligacin legal de proteger al menor y la posibilidad de hacerlo); la muerte del nio a
manos de su compaero encuadra en los arts. 106 y 107 del CP.
*ARTICULO 108. - Ser reprimido con multa de SETECIENTOS CINCUENTA PESOS a
DOCE MIL QUINIENTOS PESOS, el que encontrando perdido o desamparado a un
menor de diez aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro
cualquiera; omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo
personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad. Modificado por: Ley 24.286 Art.1
((B.O. 29-12-93). Montos elevados. )Antecedentes: Ley 23.479 Art.1 ((B.O. 26-01-87). Monto
modificado. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 17-09-91). Montos modificados. )
DOCTRINA
El presente delito tambin es de peligro concreto y se configura cuando por la omisin del
sujeto activo, se pone en peligro la vida o salud del sujeto pasivo. Es de pura omisin y se consuma
con la misma con la omisin misma, sin que sea necesario la causacin de un dao o resultado
alguno.
Se entiende por auxilio necesario la accin requerida para colocar fuera del peligro, real o
presunto, a la vctima cuando se encuentra perdido o desamparado a un menor de diez aos o a una
persona herida o invlida o amenazada con un peligro cualquiera.
No obstante la misma norma indica que sujeto slo est obligado a auxiliar a la vctima
siempre que tal accionar no le traiga aparejado un riesgo personal. Segn Buompadre, el riesgo
personal se convierte en el lmite del cumplimiento de una u otra obligacin, el sujeto debe prestar
el auxilio necesario, slo si existe algn riesgo para su persona debe dar aviso a la autoridad
inmediatamente.88
JURISPRUDENCIA
Condiciones: el tipo del art. 108 requiere que el sujeto no solamente se encuentre frente a la
situacin que genera el deber de actuar, sino tambin que posea poder final del hecho para el
cumplimiento del mandato, circunstancia esta ltima que torna necesario el conocimiento de esa
situacin y del poder para la ejecucin de la accin omitida, as como la posibilidad real fsica de
llevar a efecto la accin mandada. CNCCorr., sala I, 5/8/80, G., F.
88
Buompadre, Jorge, Derecho Penal, Parte Especial, Ed. MAVE, 2000, p. 259.
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TITULO II
DELITOS CONTRA EL HONOR (artculos 109 al 117)

ARTICULO 109. - La calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin
pblica, ser reprimida con prisin de uno a tres aos.
DOCTRINA
El honor, es el conjunto de cualidades sociales, ticas, morales que una persona tiene y que
le son reconocidas por la sociedad.
Carrara deca que el honor tena tres elementos: 1- la valoracin que un individuo se realiza
as mismo (autovaloracin).
2- el conjunto de valores
que posee el
individuo y que son reconocidos por el medio social.

3- el mayor o menor perjuicio que sufra la
vctima por el ataque a su personalidad.
Otros distinguen un elemento interno y externo en el honor. El primero es la autovaloracin el
segundo es la valoracin de la sociedad.
En general la doctrina distingue entre honor subjetivo (interno) y objetivo (externo):
Concepto subjetivo de honor: es la autovaloracin (Creus). Es la autoestima, lo que cada
individuo piensa de s mismo como una cualidad que posee (Godoy Lemos).
El ataque al honor subjetivo es una deshonra, con total y absoluta independencia de la
trascendencia a terceros, es cara a cara.
En oposicin a lo expuesto, hay doctrina que niega proteccin al honor subjetivo sosteniendo
que el honor en sentido jurdico no es el valor interno de hombre, sino de la valoracin de que el
hombre es objeto por parte de otros; es el aprecio en el juicio de los coasociados (Soler, citando a
Von Liszt).
Concepto objetivo de honor: es la valoracin social que atribuyen los terceros a una persona
(Creus). Es el crdito que una persona tiene como consecuencia de la valoracin social que realizan
los terceros (Godoy Lemos).
En definitiva, es el reconocimiento que la sociedad realiza de nuestra conducta como parte
indisoluble de nuestra personalidad.
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Bien jurdico protegido: es la personalidad del individuo. La ofensa al honor no lesiona
fsicamente a las personas, sino en la personalidad (Nuez), o en su integridad moral
(Ramos).Desde ya el honor es uno de los derechos personalsimos mas importante reconocidos por
la legislacin nacional.
El honor as entendido es protegido por la ley penal como una necesidad jurdica impuesta por
la exigencia social de garantizar al individuo su personalidad (Fontn Balestra).
Sujeto pasivo: individuos sin honor: no puede decirse que hay individuos sin honor, porque
el honor es parte inalienable de la personalidad humana (Fontn Balestra).
En principio puede ser cualquier persona sujeto pasivo , el problema se plantea
respecto a las personas jurdicas, los menores, el incapaz y el fallecido.
Persona jurdica: una doctrina apoyndose en el art. 117, manifiesta que el ente
ideal puede ser sujeto pasivo de injuria o calumnia.
La doctrina mayoritaria entiende que la persona jurdica no puede ser vctima de una
calumnia, ya que a esta no se le puede atribuir ningn delito, si a quienes la representan, lo mismo
ocurre con la deshonra (la persona jurdica carece de autovaloracin). En cambio si pude ser sujeto
pasivo de descrdito ya que esta afecta el honor objetivo.
Los menores: parte de la doctrina les niega totalmente el derecho a querella ya que considera
que son inimputables y como tales, no pueden actuar en juicio. Otros, con mejor criterio, entienden
que hay que analizar en el caso concreto si el menor puede captar e interpretar la gravedad de la
ofensa; por lo tanto pueden ser vctimas de este delito aquellos menores que se sientan agredidos en
su honra. Pero no podrn ejercer el derecho de accionar por s mismos a raz de lo que establece el
art. 75. La nica va disponible es que el menor adquiera la edad requerida por la ley pudiendo
accionar por una querella anterior y que la causa no este prescripta. De suerte que los delitos contra
el honor cometidos contra menores que no han alcanzado la edad para estar en juicio quedan
impunes, lo que de suyo contraviene principios constitucionales amparados por la Convencin
Internacional de los derechos del nio, en cuanto siempre debe estarse al inters superior del
menor por cuanto ste es sujeto de derecho y de proteccin integral..
La mayora de la doctrina entiende que los menores puede ser sujetos pasivos de injurias
(Nuez, Creus, y otros). Creus lo limita al honor objetivo, mientras que Fontn Balestra opta por
analizar el caso en concreto. La doctrina extranjera suele considerar la posible lesin al honor de los
menores, si han alcanzado cierto grado de honorabilidad o capacidad. En lo personal entiendo que
debe resguardarse la proteccin integral del menor y en este sentido puede ser sujeto pasivo de los
delitos contra el honor.
El incapaz: se dice que el incapaz no est en condiciones de apreciar la ofensa. Pero la
mayora de la doctrina le concede proteccin legal (Fontn Balestra, Soler, Nuez).
Se reconoce el obstculo establecido por el artculo 75.
El fallecido: en Alemania se los considera sujetos pasivos de injuria o calumnia. Segn
Welzel los muertos tambin tienen honor. El proyecto de Soler de 1960 otorgaba una accin al
cnyuge, hijos, padres y hermanos del muerto. En lo que hace a nuestra legislacin hay que
considerar distintas hiptesis:
1- El ofendido por calumnia o injuria, que luego fallece, pueden ejercer la accin
las personas legitimadas por el art. 75.
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2- La ofensa al ya fallecido, no tiene va judicial expedita, salvo que afecte el

honor de personas que viven.
Medios y modos de comisin: la ley no limita los medios por los que puede resultar lesionado el
honor. Lo comn es que esto se haga por medio de la palabra oral o escrita, los gestos (como
sealar o hacer movimientos con la cabeza), grfica (dibujos, caricaturas, etc.), seales, sonidos o
cualquier otra actividad con la que pueda ser lograda la lesin dolosa del honor(conforme a Fontn
Balestra).
Son aptas la comisin como la omisin, aunque con respecto a esta ltima se encuentra
dividida la doctrina nacional y extranjera. La doctrina dominante entiende que la injuria se puede
lograr por comisin y por omisin , como seria el caso de no estrechar la mano, volver la espalda a
quien nos habla o no dar a las personas el trato que le corresponde. En cambio se juzga difcil que
por medios de omisin pueda cometerse calumnia, habida cuenta de que esta requiere la imputacin
de un delito.
CALUMNIAS: en trminos coloquiales la calumnia es una figura agravada de la injuria. Son
sus elementos: - la atribucin de un delito, quiere decir imputar, se atribuye algo cuando se le
asigna un hecho o conducta (Fontn Balestra). El delito que se atribuye debe ser doloso, tentado o
consumado; la falsa imputacin: Esta es la caracterstica mas importante de la calumnia. La
falsedad puede consistir en dar como cierto un hecho inexistente, de modo que el delito no lo ha
cometido ni la persona a quien se le imputa, o que ocurrido el hecho este no participo.La
imputacin falsa debe completarse con un elemento subjetivo: querer hacer la imputacin falsa. Lo
que directamente debe ser querido es el acto de hacer la manifestacin calumniosa (Godoy Lemos
citando a Soler); -que de lugar a la accin pblica: unos dicen que tiene que haber actuado la
justicia penal, proceso. Otros dicen que se refiere a las acciones pblicas y no a las privadas, Creus
incluye a las dependientes de instancia privada, (porque luego se hacen pblicas).
Cierto es que en nuestro pas desde siempre, la calumnia ha constituido otro de los tantos
delitos simblicos que el Cdigo Penal posee. Esto se debe sin duda a la falta de respeto por el
prjimo y a la falta de aplicacin de la ley por parte de los magistrados. En este sentido y ms
crudamente- se expresaba Sebastin Soler al decir: Ha visto alguien en la Repblica Argentina a
un calumniador en la crcel?. Hace aos que miro, y no he visto a ninguno. Pero es que no hay
calumnias en la Repblica Argentina?. Al contrario: se calumnia hasta con cierto empeo y bastante
tranquilidad, tranquilidad que proviene de la casi segura impunidad89.
JURISPRUDENCIA
Injurias: decir de otra persona, falsamente, que cometi amenazas no es calumnia, sino que puede
ser injuria. En cambio, podra constituir el delito del art. 109 decir que lo cometi en determinadas
circunstancias de tiempo, modo y lugar. CNCas. Pen., sala I, 3/7/2001, c. 3526.
En cuanto al elemento subjetivo del delito de calumnias, es posible afirmar que cuando la norma
reclama la falsa imputacin de un hecho ilcito para configurarlo, lo que reclama como acto
voluntario es el de hacer la imputacin calumniosa, pues el delito no se integra con el propsito
concreto de perjudicar, de daar y por lo tanto es suficiente querer hacer la manifestacin que se
89
Soler, Sebastin; La reforma de la legislacin penal; en Revista del Centro de Estudios Criminolgicos de
Mendoza, nro. 2, Diciembre de 1967; Editada por el Gobierno de Mendoza, ps. 30.
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sabe puede resultar falsa, basta, pues, el dolo eventual. CNCas. Pen., sala I, 4/9/96, R., R. V.
S/recurso de casacin, c. 750
*ARTICULO 110. - El que deshonrare o desacreditare a otro, ser reprimido con multa
de MIL QUINIENTOS PESOS a NOVENTA MIL PESOS o prisin de un mes a un ao.
Modificado por:Ley 24.286 Art.1 ((B.O. 29-12-93). Montos elevados. )Antecedentes:Ley 23.479
Art.1 ((B.O. 26-01-87). Monto modificado. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 17-09-91). Montos
modificados. )
DOCTRINA
La accin tpica consiste en deshonrar o desacreditar. La deshonra es cara a cara, ataca el
honor subjetivo, es lo que se denomina contumelia, porque se caracteriza por la lesin al honor en la
propia persona de la vctima, subjetivamente.
Por deshonra debe entenderse un ataque a la honra, al decoro, a la dignidad o a consideracin
del individuo (Ramos y Peco).
El descrdito se da conocer a terceros y por lo tanto ataca el honor objetivo, se denomina
difamacin porque insisto- se da a conocer a terceros, generalmente en ausencia del imputado
Por desacreditar se entiende el ataque a la reputacin de una persona, es decir a la confianza o
el prestigio de que debe gozar o merecer en razn de su personalidad.
Esta figura no exige ningn elemento subjetivo especfico, no hay lo que la doctrina llama
animus injuriandi. Basta el dolo, directo, indirecto o eventual (Nuez, Soler, Fontn Balestra).
La injuria es un delito formal, basta una determinada conducta, es decir que la deshonra o
descrdito no es necesario que se logre, opinin dominante(Gmez, Nuez, Oderigo).
.
JURISPRUDENCIA
Bien jurdico protegido: los delitos contra el honor ofenden a las personas de manera directa e
inmediata en su personalidad, vale decir, en el conjunto de las cualidades morales, jurdicas,
sociales y profesionales, apreciadas como valiosas por la comunidad, atribuibles a las personas... el
delito de injurias puede cometerse por omisin, pero siempre en relacin a conductas sociales (por
ejemplo: negarle el saludo a alguien). Tribunal Superir de Justicia de Crdoba; fallo nro. 132,
Clara Bomheker c/ Isaac Plotnik, por Injurias; 16/11/99.
A Sacerdote: Cmara Tercera en lo Criminal Y Correccional de la Primera Circunscripcin Judicial.
La Rioja; 10 de Agosto 2004; causa "O.J. A. Y OTRA - QUERELLA POR CALUMNIAS" (Expte.
N 12.756 - "O" - Ao 2002 y sus acumulados): El delito del Art. 110 del Cdigo Penal es
meramente formal, se consuma con el comportamiento deshonrante o desacreditante; sin derecho,
se ataca el bien jurdico del honor de las personas (hecho tpico antijurdico).- Ello es lo que ha
ocurrido en el presente caso.La culpabilidad, est gobernada por los principios generales de la
misma, es decir en el caso debe haber intencin y libertad ofensiva.- Dolo en cualquiera de sus
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formas: directo, indirecto y eventual.- La prueba documental incorporada, consiste en las entrevistas
y notas periodsticas analizadas al tratar la primera cuestin, revelan que los imputados han obrado
con intencin directa de ofender el honor y libertad de hacerlo.- En definitiva, actuaron con dolo
directo.
A funcionario pblico: Es ponderable que la sociedad reclame a los funcionarios pblicos ms
intensos estndares de conducta en la vida pblica con un plus de honestidad, idoneidad y
eficiencia, realizando las denuncias o crticas pertinentes. Sin embargo, cuando se efectan nada
menos que imputaciones delictivas comprometiendo el honor y responsabilidad penal de los
funcionarios, la conducta de quien denuncia debe ser seria, fundada y responsable. De lo contrario,
deber asumir las consecuencias jurdicas de su obrar ilegal. Las infundadas e inciertas
imputaciones delictivas en contra de funcionarios pblicos, no slo conspiran contra la
honorabilidad y dignidad de los afectados, sino que comprometen seriamente la credibilidad de las
instituciones, esto es, la esencia del sistema democrtico, razn por la cual el peso de la ley debe
recaer en contra de los responsables (Tribunal Superior de Crdoba; expte. 8/2001, sentencia nro.
3, del 10/3/04; causa: Riutort c/ Martnez).
ARTICULO 111. - El acusado de injuria slo podr probar la verdad de la imputacin en
los casos siguientes: 1. Si la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un
inters pblico actual; 2. Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a
un proceso penal; 3. Si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l.
En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedar exento de
pena.
DOCTRINA
Exceptio veritatis: es una causa de justificacin. En forma taxativa se establece en que casos
se puede probar la verdad de la imputacin, que resultando verdadera justifica la injuria.a-Para defender o garantizar un inters publico y actual: inters pblico: porque incumbe a
ms de una persona. Fontn Balestra dice que es el inters de una comunidad (Nacional-ProvincialMunicipal); y actual: presente (inminente), pero no pasado o futuro.
b-Si se diera lugar a un proceso penal: Para Nuez es indiferente que el proceso penal fuera
de accin pblica, instancia privada o accin privada, que el proceso se encuentre terminado o en
trmite.
c-Si el querellante pidiera la prueba de la imputacin dirigida contra el: Algunos como
Ramos y Gmez la critican, porque entiende que el ejercicio de esa facultad otorgada al querellante
lo convierte a este en acusado. Godoy Lemos por su parte entiende que la alternativa del querellado
es sumamente positiva, no solo se limitar a defenderse sino, por el contrario, a exigir la
demostracin de las imputaciones lesivas de su honor.
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JURISPRUDENCIA
Exceptio veritatis: no corresponde afirmar que la difusin objetiva y veraz de las imputaciones no
engendra responsabilidad, toda vez que la ltima parte del art. 1089 del CC., debe integrarse en su
sentido con el alcance restrictivo que el Cdigo Penal reconoce -conforme al art. 111- a la exceptio
veritatis en el delito de injurias. CSJN, 8/2/98, L., N. c/M., D. A. y otros, DJ 1998-3-736.
Inters pblico: el inters pblico al que alude el inc. 1 del art. 111, debe entenderse como aquello
que es de utilidad para toda la poblacin o est referido al inters general de todos los integrantes de
una agrupacin poltico-social, ya sea que sta constituya un pas entero, una provincia, un
municipio o una zona, pero no puede interpretarse como tal a un inters ms o menos generalizado
de personas o asociaciones, por ms nutridas que stas sean. CNCCorr., sala II, 6/6/91, P., A. M.,
c. 38.080.
ARTICULO 112. - El reo de calumnia o injuria equvoca o encubierta que rehusare dar en
juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimum a la mitad de la pena
correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta.
DOCTRINA
Son Calumnias e injurias equvocas o encubiertas aqullas que no son directas, son
confusas, dudosas .
Las calumnias e injurias encubiertas son aquellas que no se expresan en forma categrica,con
rodeos o disfraces, que pueden ser interpretas como voluntad de daar el honor de una persona
(Godoy Lemos citando a Gmez).
La accin consiste en no dar una explicacin satisfactoria sobre ellas. Esto permite que quede
confirmado el carcter ofensivo de la calumnia o injuria. Las explicaciones satisfactorias deben ser
dadas en juicio.
Es indiscutible que la norma abarca tanto a las calumnias como a las injurias, pero sin
embargo, Ramos niega tal circunstancia para las calumnias (Creus).
JURISPRUDENCIA
Especificacin de la imputacin: no puede entenderse acreditada la intencin deshonrante en el caso
de una publicacin periodstica en la que se hace una imputacin no dirigida clara y
especficamente a quien se consider alcanzada por ella, y admitiendo la publicacin una lectura no
imputatoria para el querellante, el acusado dio explicacin seria en la causa y por escrito del
sentido de la referencia efectuada ratificando expresamente que no se haba referido a ste,
ofreciendo publicar la explicacin. CNCCorr., sala III, 10/10/31, B., A., c. 29.573, El DialAI58E.
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Ofensa manifiesta: el tipo penal previsto por el art. 112 reprime las injurias o calumnias que no se
advierten manifiestas por ser dudosas en su direccin -tal el caso bajo estudio- en el que la ofensa
puede revertir tanto sobre la persona del queellante como sobre otra distinta, pero no comprender a
ambas a la vez. Cfed. Ccorr., sala I, 21/11/96, DA., H. s/querella, c. 27.451, El Dial - AJ57E.
ARTICULO 113. - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o
calumnias inferidas por otro, ser reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se
trate.
DOCTRINA
Aqu se castiga al que reproduce o publica la calumnia o injuria proferida por otro.
Fontn Balestra analizando el alcance de esta disposicin dice: quien repite una injuria que ha
odo, es autor de otra injuria, porque la originalidad no cuenta en las figuras de los delitos contra el
honor. Tanto por medio de la reproduccin como por la publicacin, el hecho imputado llega a
personas distintas que la versin original.
Segn un importante sector doctrinario la razn de esta figura radica en evitar que quien
reproduce la calumnia o injuria se ampare afirmando que el delito fue cometido por otro (Nuez,
Creus).
Acciones: publicar: es dar a conocer a un nmero indeterminado de personas. La publicacin
consiste en la reproduccin del delito en una forma que lo hace patente y manifiesto al pblico
(Nuez); reproducir: copiar o manifestar lo original. Es repetir la especie, aunque sea a una sola
persona ( Fontn Balestra).
Medios: cualquiera, oral, escrito, etc.Se trata de un delito doloso.
Requisitos: que las injurias o calumnias hayan sido inferidas por otro. Quedando claro que se
reprime al autor, de la calumnia o injuria, de acuerdo con el art. 109 o 110; y al que publica o
reproduce con este artculo (113).
JURISPRUDENCIA
Responsabilidad del editor: el artculo calumnioso o injurioso escrito por un tercero, que se publica
por otro, por el cual el autor se retract pblicamente -lo equivale a reconocer el carcter injurioso
de sus manifestaciones- no exime de responsabilidad al director o editor que publica la nota
incriminada, puesto que si reproduce, debe cerciorarse previamente de la autenticidad de la
imputacin e informarse sobre las circunstancias que hacan que la conducta fuera ofensiva para el
honor ajeno. CNCCorr., sala II, 21/12/89, E., A, c. 36.710.
Competencia: considera el tribunal que los delitos como los que aqu se imputan deben
considerarse cometidos en el lugar en el que se exteriorizan los trminos presuntamente agraviantes,
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193
y cuando ellos son reproducidos por la prensa, corresponde atribuir la competencia al magistrado
del lugar donde se realiz la impresin de las expresiones cuestionadas. Tambin ha dicho V. E.
Que no obsta al criterio expuesto la circunstancia de que la publicacin estuviera destinada a
producir sus efectos en jurisdiccin de otra provincia, donde se radicaba el querellante y en la cual
fueron repartidos ejemplares por el querellado (del dictamen del procurador fiscal). CSJN,
24/8/2000, L., D. L. s/inhibitoria, El Dial AA667.
ARTICULO 114. - Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la
prensa, en la capital y territorios nacionales, sus autores quedarn sometidos a las sanciones
del presente cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido, que los editores
inserten en los respectivos impresos o peridicos, a costa del culpable, la sentencia o
satisfaccin.
DOCTRINA
Es importante tener en cuenta que de acuerdo con el artculo 32 de la Constitucin
Nacional est impedido al Congreso dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta, este es un
poder no delegado a la Nacin por las provincias.
Una corriente doctrinaria considera que toda ley sobre imprenta significa una restriccin a la
misma, y por lo tanto el Congreso Federal no puede legislar de modo alguno sobre prensa. Otra
corriente interpreta que lo prohibido es la restriccin, pero no la regulacin razonable.
Otra interpretacin niega totalmente al Congreso la legislacin sobre esta materia, por lo que
tales delitos no pueden incluirse en el Cdigo Penal para todo el territorio, es competencia
provincial tipificar y punir dichos delitos.
Otra interpretacin sostiene que la prohibicin dirigida al Congreso no inhibe su competencia
para incriminar en todo el territorio los delitos cometidos por medio de la prensa. Por lo que:
pueden incluirse estos delitos en el cdigo Penal para aplicarse a todo el pas y las provincias no
pueden dictar legislacin penal local, ( Bidart Campos).
Godoy Lemos citando a Soler dice: El Cdigo Penal no es aplicable a las provincias en
materia de imprenta si una ley provincial no lo declara expresamente. Creemos que esta es la
opinin correcta.
Accin: propagar: fomentar, dar a conocer. Difundir, hacer llegar a un nmero indeterminado
de personas.
Medio: prensa escrita. Se entiende por prensa la expresin de la palabra escrita e impresa
publicada por un editor (Creus), por lo que no ira incluido las difusiones por radio, telfono o
televisin.
El Tribunal ordenar a pedido del ofendido que se publique, a costa del culpable, la sentencia
satisfactoria, en los respectivos impresos o peridicos
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JURISPRUDENCIA
Competencia. Teora de la ubicuidad: el tribunal comparte lo expuesto por el magistrado de la
instancia anterior al rechazar la excepcin interpuesta en lo relativo a la incompetencia en razn del
territorio, en cuanto a que es indistinto el lugar en el que se encuentre emplazada la antena de
transmisin a la que la parte hace referencia para resolver respecto de la excepcin en virtud de lo
cual ha sido acertado el tratamiento de la cuestin como de puro Derecho. Si bien lo sealado
resulta suficiente para decidir la cuestin en el sentido ya adelantado, un segundo argumento puede
ser trado a colacin por los suscriptos. En ese sentido, asiste razn a la parte querellante en cuanto
seala que la CSJN ha adoptado la teora de la ubicuidad en lo relativo a la determinacin de la
competencia territorial, la cual postula en una de sus formulaciones posibles, que el delito debe
considerarse cometido tanto donde se exterioriza la accin como donde se produce el resultado. La
aplicacin de tal regla a la situacin de autos permite inferir que, toda vez que las manifestaciones
que dieron lugar a la presente causa fueron transmitidas por un canal televisivo que tambin se
emite en toda la Ciudad de Buenos Aires, resulta procedente que entienda en la misma un
magistrado con asiento en esta Ciudad. CFed. Ccorr., sala II, 16/5/2000, L., J. y otro s/calumnias incompetencia-, El Dial - AA569.
ARTICULO 115. - Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores,
en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a
publicidad, quedarn sujetas nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.
DOCTRINA
El fundamento de la norma es la libertad de defensa en juicio (Fontn Balestra).
No son punibles, quedando sometidas a correcciones disciplinarias, las injurias vertidas por
los litigantes: (las partes ), demandante y demandado en juicio no penal, acusador, acusado y
denunciado en juicio penal, querellante y querellado, fiscales y defensores, sean particulares o
pblicos (Nuez, Soler, Godoy Lemos). Los apoderados (mandatario) o defensores (abogado); en
los escritos, discursos o informes que no se den a publicidad. Por lo que aquellas ofensas que
excedan ese marco se encuentran fuera del amparo de esta norma.
JURISPRUDENCIA
Excusa absolutoria: en la excusa absolutoria del art. 115, la base de la impunidad tiene el carcter
del Derecho Pblico (Pessina, Manzini, Maggiore, Fontn Balestra), esto es, que no puede ser
objeto de renuncia por parte del beneficiario, y adems, acta objetivamente, o sea, al margen de la
intencin del autor. Incluso -subraya Magggiore- debe prohibirse toda indagacin acerca del dolo
(Buompadre, Jorge, Curso de Derecho Penal, Parte Especial, p. 238, Plus Ultra, Bs. As. 1997). La
excusa del art.115 acta objetivamente o al margen de la intencin del autor, por lo que para su
procedencia no debe indagarse sobre el dolo. CNCas. Pen., sala I, 3/7/2001, c. 3526.
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Injurias proferidas por abogado: las injurias proferidas por el abogado defensor de una procesada
en un memorial presentado ante la segunda instancia quedan abarcadas en la norma del art. 115, sin
que corresponda imponer penas, quedando sujetas a las sanciones disciplinarias que el juez entienda
corresponder; siendo en consecuencia parcialmente nula la sentencia que ha decidido sobre ofensas
que no podan dar lugar a pena. CNCCorr., sala VII, 28/8/89, B. G., J., c. 11.603
ARTICULO 116. - Cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr, segn las
circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.
DOCTRINA
La mayora de la doctrina entiende que la naturaleza jurdica de esta figura es una excusa
absolutoria, siendo una conducta tpica, antijurdica y culpable. Se da cuando una injuria es la causa
inmediata de otra injuria.
Requisitos: - La reciprocidad: que no significa proporcin o equivalencia entre ellas (Fontn
Balestra).
- La compensacin: es indispensable que ambas ofensas sean ilegtimas; no se
compensa la injuria justificada.
-Relacin causal: que la segunda injuria tenga su causa en la primera.
-Autores: los autores de las injurias deben ser las mismas personas.
El Juez en este caso puede eximir de pena a las dos partes o a una de ellas. No es obligatorio
para el Juez.
JURISPRUDENCIA
Aplicacin: es supuesto del art. 116 el equilibrio entre el tenor, oportunidad y atingencia de lo dicho
por uno y por otro. Aqul deber ser valorado por el juez para declarar eventualmente exentas de
pena a una o ambas partes remitiendo, por ese motivo, la norma de fondo a las circunstancias del
caso para decidir segn ellas. CNCCorr., sala III, B., R. A., c. 26.943.
ARTICULO 117.- El culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin,
quedar exento de pena, si se retractare pblicamente, antes de contestar la querella o en el
acto de hacerlo.
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DOCTRINA
En cuanto a su naturaleza jurdica la mayora de la doctrina dice que es una excusa
absolutoria, aunque Gonzlez Roura, crea que importa una pena.
Gramaticalmente retractar quiere decir tanto como revocar expresamente lo que se ha dicho;
desdecirse de ello (Fontn Balestra).
Requisitos: -Debe ser pblica, antes de contestar la querella o en el momento de hacerlo. La
publicidad es la de los expedientes judiciales (Nuez, Fontn Balestra). En fin, es pblica cuando
llega al juez.
-La retractacin debe ser seria y no un arrepentimiento equvoco o poco claro. Las
manifestaciones que resulten vagas, imprecisas o laudatorias para el ofendido, no implican
retractacin (Godoy Lemos).
JURISPRUDENCIA
Requitos de configuracin: el art. 117 del C.P. no exige que quien se retracte admita que ha
mentido, sino que se conforma con la propia retractacin; para ello no resulta necesario que se
utilicen trminos solemnes, ni frmulas sacramentales, basta con que el encausado retire los dichos.
Por haberse efectuado as la retractacin, corresponde el sobreseimiento del delito de calumnias e
injurias. Debe reconocerse como retractacin la pretensin del ofensor de satisfacer al perjudicado
con una explicacin con la intencin de reparar el dao causado, bastando la consideracin de
respeto que formula hacia la reputacin del ofendido. Si bien la Cmara Nacional de Casacin Penal
considera suficiente que la retractacin se efecte slo dentro del marco del proceso habida cuenta
del carcter pblico que ste tiene para las partes (artculo 204 del Cdigo de rito); este Tribunal
considera justa la pretensin de que la retractacin sea formulada en los medios de comunicacin,
pero deber ser el Seor Juez de primera instancia quien la instrumente, dado que el art. 114 del CP
se refiere nicamente a los supuestos de injuria o calumnias formuladas por medios de prensa
grfica, conforme surge de la interpretacin literal de sus trminos. C.C.C.F.; sala I, 4/9/03.
Retractacin: la retractacin efectuada en sede penal importa -con arreglo a lo dispuesto por el art.
117- una actitud que exime de pena al autor por los delitos de calumnias e injurias, sin necesidad de
tener que reconocer el imputado que ha falseado los hechos. Retractarse significa revocar
expresamente lo que se ha dicho, desdecirse de ello, razn por lo cual la retractacin en sede penal
importa una actitud que exime de pena al autor por los delitos de calumnias e injurias, sin necesidad
de tener que reconocer el imputado que ha falseado los hechos. Al mediar retractacin en sede penal
y haber quedado reconocido implcitamente la autora del hecho, el carcter ofensivo de la
publicacin y la culpabilidad de los demandados, no cabe otro examen de su responsabilidad civil,
en tanto ya se han configurado los presupuestos que hacen a la admisin del reclamo
indemnizatorio. CSJN, L. 208. XXXIII, 20/8/98, Recurso de hecho, I., N. C/M., D. A. y otros, El
Dial - AADD4, DJ 1998-3-736.
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*ARTICULO 117 Bis.- 1. Ser reprimido con la pena de prisin de un mes a dos aos el que
insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archivo de datos personales. 2. La
pena ser de seis meses a tres aos, al que proporcionara a un tercero a sabiendas
informacin falsa contenida en un archivo de datos personales. 3. La escala penal se
aumentar en la mitad del mnimo y del mximo, cuando del hecho se derive perjuicio a
alguna persona. 4. Cuando el autor o responsable del ilcito sea funcionario pblico en
ejercicio de sus funciones, se le aplicar la accesoria de inhabilitacin para el desempeo de
cargos pblicos por el doble del tiempo que el de la condena. Modificado por: LEY 25326
Art.32 (Artculo incorporado (B.O. 2-11-00))
DOCTRINA
El artculo 32 de la ley 25.236 de proteccin de datos personales, ha incluido este artculo
117 bis al Cdigo Penal. La sancin de la ley es del 4 de octubre del 2000, su promulgacin del 30
de octubre del mismo ao, vetada parcialmente por decreto 995/00 e insistida por el Senado. Fue
publicada el 2 de noviembre del 2000.
El delito consiste en introducir personalmente, o en hacer introducir por un tercero, datos
falsos en un archivo de datos personales, y en proveer a un tercero informacin falsa contenida en
ese archivo. Hay que destacar que guarda ntima relacin con el delito previsto en el art. 157 bis del
Cdigo Penal.
Se trata de un delito doloso, en el que se puede incurrir por accin u omisin, y la tentativa es
posible. Si bien la accin descripta puede atacar el honor y prestigio de una persona, e delito se
comete aun cuando los datos falsos se refieran a una persona ideal, inexistente o fallecida, o aunque
se relacionen con la propia persona de quien inserta o hace insertar los daros, y tambin cuando los
datos falsos introducidos no son deshonrosos o difamantes, basta con que sean falsos, y que el autor
los introduzca a sabiendas de su falsedad. No comprende a supresin dolosa de datos verdaderos, ni
el mantenimiento en el archivo de datos desactualizados, ni la omisin o negativa de insertar datos
actualizados, ni tampoco, en principio, la insercin de informacin verdadera pero incompleta, o el
suministro de datos desactualizados.90
En relacin al inc. 3, la mayor pena se aplica slo cuando el hecho deriva a un perjuicio
material, o uno moral distinto al ocasionado al honor y la reputacin. Cuando del hecho tipificado
en la figura bsica deriva un perjuicio, se agrava la pena, elevndose su mnimo y su mximo en
una mitad aunque ese dao haya sido abarcado por el dolo del autor.91
El doble tiempo de la condena se aplicar como accesoria de inhabilitacin al funcionario en
ejercicio de sus funciones, cuando ste haya sido autor o responsable del ilcito. La inhabilitacin es
para el desempeo de cargos pblicos.
90
91

Idem.
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TITULO III
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

*ARTICULO 118.- NOTA DE REDACCION: DEROGADO POR LEY 24.453
Derogado por:Ley 24.453 Art.4 ((B.O. 07-03-95). )
ARTICULO 119.- Ser reprimido con reclusin o prisin de seis meses a cuatro aosel que
abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, sta fuera menor de trece aos o
cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de
dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier
causa no haya podido consentir libremente la accin. La pena ser de cuatro a diez aos de
reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin,
hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima. La pena
ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del
primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va. En los supuestos de los dos prrafos
anteriores, la pena ser de ocho a veinte aos de reclusin o prisin si: a) Resultare un grave
dao en la salud fsica o mental de la vctima; b) El hecho fuere cometido por ascendiente,
descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido
o no, encargado de la educacin o de la guarda; c) El autor tuviere conocimiento de ser
portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de
contagio; d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas; e) El hecho fuere
cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus
funciones; f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho aos, aprovechando la
situacin de convivencia preexistente con el mismo. En el supuesto del primer prrafo, la
pena ser de tres a diez aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de los
incisos a), b), d), e) o f). Modificado por: LEY 25087 Art.2 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
DOCTRINA
1. BIEN JURDICO PROTEGIDO
Antiguamente el Cdigo Penal Argentino refera a los delitos sexuales como Delitos contra la
honestidad de all que el epgrafe del cambio ya resulta sugerente: "Delitos contra la integridad
sexual". Al decir contra la honestidad no slo representaba un desacuerdo con el bien jurdico
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protegido, sino que transmita un viejo anhelo de la doctrina y jurisprudencia, cual era el de
desterrar todo atisbo se moralidad en lo que se pretenda resguardar.
La visin de dogmtica jurdico penal, aunque es ms compleja, ya haba construido un firmamento
de objeciones hacia el bien jurdico "honestidad", expresando que no era eso lo que se quera
proteger en este tipo de delitos.
Dable es recordar un antiguo y no por ello menos importante trabajo de Vera Barros en alusin al
derogado Art. 119 del C.P.. All deca este gran maestro: Los tres casos contemplados por la figura
del art. 119 se refieren a situaciones en que est en juego la libertad de determinarse sexualmente92
La cuestin semntica qued zanjada, pues ms all de gustos y objeciones opinables, el trmino
"integridad sexual" es comprensivo de esta problemtica, en tanto "honestidad sexual" era
francamente anacrnico.
Desde tiempos remotos se hablaba en doctrina de amparar la "reserva sexual" (Nez);
"voluntad sexual" (Fontn Balestra); "libertad sexual" (Moras Mom), etc.. En esta inteligencia, el
bien jurdico "integridad sexual", bien se podra interpretar como que resguarda la libertad en su
proyecto hacia la sexualidad y la integridad fsica, psquica y espiritual de la persona.
Entonces si la norma impone que el bien jurdico protegido es la integridad sexual, parecera que
est todo dicho; sin embargo el eje temtico se desplaza hacia la libertad sexual.
Un sinttico repaso arrojar seguramente ms luz al problema. La novel doctrina ha tenido dispares
criterios en torno al bien jurdico protegido. Villada indica que lo tutelado en general no slo se
encuentra conceptuado desde la perspectiva del ataque a la libertad o autodeterminacin sexual,
sino adems desde la prevencin de los terribles efectos daosos comprobados en la vctima de este
tipo de criminalidad y su repercusin mediata o inmediata en la sociedad toda. Buompadre dice que
hay un cambio de ideologa acerca de la intervencin del Estado en el mbito de la sexualidad de
los individuos, a la voluntad de dotar de mayor contenido al bien jurdico y hacerlo ms compatible
con las exigencias de un derecho penal propio de un estado de derecho cuyas bases se asientan en
el marco de las lneas directrices impuestas por la reforma constitucional de 1994, que estn
orientadas hacia un Estado protector de las libertades individuales entre las que se inserta,
precisamente, la libertad sexual. El mismo maestro correntino formula un interesante panorama
comparativo: Delitos contra la integridad sexual (Argentina, 2000 y Suiza, 1937); Delitos contra la
libertad sexual (Alemania, 1998); Delitos contra la libertad sexual y la honestidad (Honduras,
1997); Delitos contra la libertad (Per, 1991); Delitos contra la libertad e indemnidad sexual
(Espaa, 1995); Delitos contra las buenas costumbres (Bolivia, 1973; Uruguay, 1934; Venezuela,
1964; Italia, 1931 y Brasil, 1940); Delitos sexuales (Mxico, 1931 y Portugal, 1982); Delitos contra
el pudor y la libertad sexual (Panam, 1982 y El Salvador, 1973); Delitos contra el normal
desarrollo de las relaciones sexuales y contra la familia, la infancia y la juventud (Cuba, 1987);
Delitos contra la libertad, integridad y formacin sexuales (Colombia, 2001); Crmenes y simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica (Chile, 1958); Hechos punibles
contra la autonoma sexual y contra menores (Paraguay, 1997); De los atentados a la integridad
fsica y psquica de la persona (Francia, 1994 y Repblica Dominicana, 1998) y Delitos contra las
personas y su integridad fsica, psquica, moral y social (Nicaragua, 1974).
92
Vera Barros, Oscar; Sistema legal de clasificacin de los delitos; Boletn de la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba; Enero Junio, ao 1957, nro. 1-2; ps. 165.
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El criterio de Reinaldi, que oportunamente siguiera en lo personal, descarta la idea de

integridad simplemente fsica de lo sexual en tanto el enfoque ahora debe girar hacia los conceptos
de autodeterminacin sexual (Alemania) o bien hacia la libertad e indemnidad sexual (Espaa).
El citado autor dice, que debe verse como el derecho de las personas que tienen capacidad para
expresar validamente su voluntad a tener un libre y consciente trato sexual o a no tenerlo contra su
voluntad; y a la intangibilidad sexual de quienes, por ser menores de ciertas edades o incapaces, no
pueden manifestar validamente su consentimiento. Creus reconoce que hay imprecisin en los
trminos integridad, por lo que debe protegerse el normal ejercicio de la sexualidad, bsicamente
asentado sobre la libertad del individuo.
Jos I. Cafferata Nores, quien fue el miembro informante de la Cmara de Diputados al
momento del tratamiento de esta ley dijo: Se ha redefinido el bien jurdicamente protegido, que
pasa a ser la integridad sexual de la persona y no un concepto de bien pblico de honestidad o la
honra de los varones allegados a la vctima, como ocurre ahora. Una percepcin de las agresiones
sexuales acorde con el estado actual de nuestra cultura debe considerar el crimen sexual
estrictamente como una injuria a la integridad fsica y psquica y a la libre decisin de la vctima, no
una injuria a la pureza o castidad de ella, ni al honor de algn varn. La vieja idea del honor,
asociada a ciertos tipos penales, refleja no slo una dimensin ideolgica, ligada al temor por el
escndalo, sino que facilitan la imposicin de valores culturales dominantes, propios del mundo
masculino. En definitiva, las agresiones de referencia afectan, no el honor o la honestidad de las
vctimas de esas acciones, sino su integridad y dignidad como personas. Y aunque tambin afectan
a la vez su libertad y a menudo equivalen a una privacin de esa libertad, las personas afectadas
viven estas situaciones sobre todo como atentado a su propia integridad, privacidad e identidad, ms
all que esos delitos afecten tambin a sus familiares, tutores, al Estado, etc., correspondiendo, por
lo tanto, concebir a estos delitos como delitos contra las personas al igual que otros delitos
concebidos como tales (ver los antecedentes parlamentarios 1999:1614).
Un interesante aporte hace Elhart invocando que estos delitos contra la sexualidad puedan abarcar
no slo aspectos anatmicos y fisiolgicos, sino tambin los referidos a la salud mental y fsica del
individuo93. Riquert opina que en el caso que nos ocupa, el legislador ha perdido una buena
oportunidad para adecuar el bien jurdico protegido en los delitos sexuales y de lege ferenda
propone que sea la libertad sexual o la autodeterminacin sexual94. Fabin Balcarce, en un
excelente trabajo, cuestiona las distintas teoras y se inclina finalmente por posiciones pluralistas al
decir: con la leyenda integridad sexual se hace referencia a la posibilidad de todo ciudadano con
suficiente capacidad psico-fsica, segn los standars de la sociedad en determinado tiempo y lugar,
de elaborar su propio plan de vida sexual; ora de manera individual; ora en forma coordinada con
personas de distinto o igual sexo, compatibilizando el grado de renuncia que se alcanza en el mbito
de disponibilidad de los distintos bienes jurdicos que concurren a la plenitud en la actividad sexual.
En forma sinttica: el derecho al desarrollo progresivo en el mbito sexual y a la autonoma sexual.
De esta manera, la ley penal protege el derecho constitucionalmente garantizado (CN, art. 75, inc.
22 en conc. con el art. 11 de la CADDHH) al reconocimiento de la dignidad personal, en su flanco
de dignidad sexual, impidiendo injerencias arbitrarias o abusivas en la vida privada. Asimismo,
asegura al nio su proteccin contra todo tipo de abuso o explotacin sexual (CN, art. 75, inc. 22;
CDDN, arts. 19, inc. 1, y 34) (Figari, 2003)95.
93
Elhart, Ral; El bien jurdico en los delitos contra la integridad sexual....; en L.L. del 28/09/00, p.3.
Riquert, Fabin; El bien jurdico en los delitos sexuales, Doctrina Judicial, nro. 15, 14 de Abril de 2004, p.918.
95
Balcarce, Fabin; el bien jurdico protegido en los delitos contra la integridad sexual, publicado en www.eldial.com
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A guisa de corolario considero que el trmino autodeterminacin sexual es el ms adecuado. Mas
esta autodeterminacin del individuo cuida su dignidad, en cuanto persona dotada de cualidades
sexuales pero tambin espirituales. Esta es la cosmovisin de la filosofa antropolgica que no
abandona al hombre como ser que piensa, siente, experimenta y acta en distintos planos.
2. El abuso sexual y su configuracin tpica
Este derecho a disponer libremente de su cuerpo se ve conculcado por un atentado violento o
abusivo que en definitiva afecta un derecho individual referido especficamente al perfil sexual.
El abuso y la agresin sexual tienen un comn denominador: abusar sexualmente de otra
persona, o sea, que se ejecutan actos de tal contenido, tales como tocamientos o contactos
corporales, de un sujeto con otro o con un tercero, de aproximacin de objetos a partes del cuerpo
que tengan connotacin sexual. Ejemplo claro de esto ltimo es la penetracin de objetos por va
vaginal o rectal.
Sin perjuicio de lo antes expuesto el abusador debe efectuar un contacto corporal con
significacin sexual entre el cuerpo de la vctima y su cuerpo, tambin pudindolo hacer con un
instrumento.
El problema se presenta en aquellas situaciones lmites que son objetivamente indiferentes
con relacin al sexo, como el beso, el abrazo, las caricias, el examen mdico ginecolgico, etc.
Para estos casos la doctrina exige un elemento subjetivo, nimo o intencin del sujeto activo,
con un fin impdico, lujurioso o libidinosos. Cuando la norma habla de abuso sexual tambin est
sugiriendo que el dolo est presente ya que sin este factor decisivo no hay ilcito posible.
Hay discrepancia en torno a cuando se consuma el delito: la teora subjetiva, se sustenta en el
hecho de que el delito nicamente se tipifica cuando el autor se propone con su acto desahogar un
apetito de lujuria Es as que cuando falta el fin de satisfacer ese impulso de la naturaleza
indicada, el delito no se da, no obstante que se ha concebido una ofensa contra la libertad sexual.
Figari dice que en realidad para aquellos que requeran algn tipo de elemento subjetivo, se les
puede contestar que ello no es menester para la tipificacin del delito, sino que el acto est
caracterizado por un contenido sexual u objetivamente impdico, con prescindencia del elemento
subjetivo. De all, que para los seguidores de la teora objetiva (Buompadre, Jorge), el tocamiento
en las partes inverecundas en la vctima, sin propsito lascivo, guiado por algn otro tipo de
intencin, ya sea como el de burla, venganza, humillacin, etc., configura el abuso sexual.
Existe una tercer postura la que podramos denominar eclctica. Que expone una
concepcin objetiva-subjetiva, que ha predominado ltimamente en la doctrina y jurisprudencia
nacional, dicha idea se asienta en dos principios: 1) si el acto es objetivamente obsceno, el abuso
sexual quedara consumado; 2) si objetivamente no lo es, de todas formas podr constituir delito en
casos en los cuales el sujeto activo le atribuye al acto un contenido sexual desde su obrar objetivo
(Rubn E. Figari). Traemos a colacin jurisprudencia que va en esa direccin, as la CN Crim. y
Correc, sala I, febrero 21-991, Orellana, Hctor A., L.L. 1992-B, 71 ha sentenciado: En el delito de
abuso deshonesto el mbito de proteccin es el de la reserva sexual de una persona, y el dolo no
requiere ninguna especificacin, sino que basta con que el sujeto sepa que toca un lugar o zona de
las llamadas pudendas de la vctima, acorde a esta idea si dice que el delito de abuso deshonesto
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no exige como elemento subjetivo el fin de desahogar la sensualidad del autor, ni por consiguiente,
un dolo especfico ( Cmara en lo Criminal y Correccional de San Francisco).
Oponindose a la interpretacin ut-supra, Gustavo A. Arocena, expresa: la aproximacin a
la tipicidad objetiva de una figura delictiva exige poner atencin en lo que comunica a la sociedad
el acto del autor, la significacin objetiva de su conducta y no la sola subjetividad de ste al
desenvolverse en otros trminos, slo resulta relevante para la dotacin de contenido a la
tipicidad objetiva del abuso sexual la consideracin de las conductas objetivamente impdicas o
sexuales para nuestra sociedad.
Otro punto que mantiene dividida a la doctrina versa sobre, si para el acaecimiento del ilcito
es menester un contacto corporal directo entre el agresor y la vctima, o no.
Estimo que aceptar las aproximaciones, como modo de realizar el tipo objetivo, nos har
penetrar en un mundo incierto ajeno a nuestra tradicin doctrinaria y jurisprudencial. Nada ms
cierto, preciso y garantista que el tocamiento, el que de suyo- puede ser del agresor con su fsico
o con un objeto hacia la vctima u obligarla a sta a que lo toque. Es decir que la idea de contacto
est nsita en el espritu del legislador ya que as se va a entender con ms claridad el abuso, que
siempre indica ir ms all. En este caso sin derecho.
Breglia Arias y Gauna, hablan del contacto sexual y la aproximacin (caso del que hace
desnudar), como medios idneos para consumar el delito.
No obstante, las opiniones arriba sealadas, sigo sosteniendo con fuerza que el contacto es un
requisito del tipo penal objetivo, de otra manera, como sealo supra, no se explicara el abuso.
Es dable focalizar y aceptar que puede tratarse tambin del contacto de objetos, como los
llamados consoladores o cualquier otro a partes del cuerpo ajeno que tengan connotacin sexual,
v.gr., la vagina o el ano, (Reinaldi, Vctor). En este sentido como expres- tambin habra abuso
sexual.
3. ABUSO SEXUAL SIMPLE: supuestos
Como se ha indicado, es indudable que el abuso sexual se configura a travs de tocamientos sobre el
cuerpo de la vctima o bien hacindose tocar el autor, con inters sexual y en zona pudenda.
Coexisten entonces un elemento material externo (que es el contacto fsico) y un elemento subjetivo
interno (que es el conocimiento que se est abusando sexualmente de otra persona).
1- Menor de trece aos: la estructura de la norma penal no es de complicada interpretacin. Si bien
el legislador transmite cierta incapacidad e inseguridad en la redaccin96, pretende explicar el
abuso sexual simple dividindolo en tres grandes conductas: abusar de un menor de 13 aos; si
tuviere esa edad o ms debe hacer el autor el abuso con violencia fsica o amenaza o bien que la
vctima no haya podido consentir (por ejemplo que est privada de razn o de sentido).
Se supone jure et de jure que el menor no tiene discernimiento, no sabe lo que es conveniente o
no, le falta desarrollo en su esfera volitiva, afectiva, sexual, etc.
96
Parma, Carlos; Delitos contra la integridad sexual; Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, 1999, ps. 28 y siguientes.
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La coaccin sera el efecto de la intimidacin. Seala la amenaza que funda el temor en la vctima.
La violencia por su parte- indica fuerza de carcter fsico. Ambos conceptos (vis compulsiva o
absoluta) tienen como resultado vencer la seria resistencia de la vctima. El no poder consentir
libremente la accin pone de relieve que la vctima est privada de sentido o de razn. Esto genera
de por s la polmica si los incapaces mentales pueden tener derecho o no a relacionarse afectiva o
sexualmente97 .
Como dije el trmino abuso sexual sugiere tocamientos o contactos corporales del autor o de un
tercero con la vctima (Cfr. Manual de Der. Penal; Parte Esp.; Nez, R.; ps. 104, Ed. Lerner, Ao
1999). Esto debe quedar bien en claro por lo que el abuso no puede cometerse a distancia o de
palabra. Lo dicho tiene su relevancia a la luz de la interpretacin del Acoso Sexual, que en forma
amplia en otros fueros y legislaciones, es reconocido como una forma indebida de pedir favores
sexuales ....
Creus define al abuso sexual como todo acercamiento o contacto con el cuerpo del sujeto
pasivo, con sentido sexual, aun en los casos en que no media acercamiento con rganos del autor
sino la mediacin de instrumentos... (ver : Delitos sexuales segn la ley 25.087, en
Jurisprudencia Argentina, nro. 6151 del 21/7/99, ps. 2/7). No coincidimos con la posicin del
Maestro santafecino, a no ser que quite la palabra acercamiento. El texto legal no alude en absoluto
al mentado acercamiento, el cual adems tiene la cualidad de ampliar en demasa la criminalidad de
la accin. Si la cuestin pasa por la tentativa, deber vrselo como un aspecto objetivo (uno entre
otros), unido sea al carcter subjetivo (plan del autor) podr entonces s considerrselo comienzo de
ejecucin.
Inermes podramos pensar en el antiguo artculo 127 y la fecundidad de la doctrina que enseaba :
el que usa el cuerpo de otra persona para actos que objetivamente son impdicos (Nez) o tal
vez la trillada frmula de los tocamientos inverecundos, y de esta manera asociar ideas en torno al
abuso sexual.
La reforma indica en primer lugar, el abuso sexual a menores. Pide el texto que el menor lo sea de
trece aos y de cualquier sexo. Este es un elemento objetivo, descriptivo o lingstico del tipo, y la
presuncin es jure et de jure. Esta edad deber ser acreditada en la forma que expresamente
prev el Cdigo Civil, y tambin esta ley velar por la forma de contar el tiempo (art. 24 y conc.),
por el cual el da hbil comienza a transcurrir desde la medianoche del da en que el menor cumple
13 aos... (ver Delitos contra la honestidad ; Viani, Mara ; ps.1 y 2 ; en La Ley ; 31/7/97). Por
ello slo ser mayor de 13 aos luego de la medianoche del da de su cumpleaos.
Ms all de la probanza fehaciente que significa la partida d nacimiento, en cuanto a la forma de
determinar la filiacin del menor tambin sern pruebas legtimas el certificado de nacido vivo
(arts. 242 y 257 del C.C.); el reconocimiento de la paternidad si hubiere (arts. 247 y 248 del C.C.);
la posesin de estado; el estudio de ADN.
4. El error sobre la edad de la vctima:
Figari piensa (con cita a Donna) que en el abuso sexual, en caso de existir un error sobre la
edad de la vctima, el accionar del sujeto activo sera atpico, pues excluira la conducta dolosa y no
97
Zaffaroni, Ral Eugenio; Sistemas penales y derecho humanos en Amrica Latina; Buenos Aires, Editorial
Depalma, 1986, ps. 33 y 34. El tema se encuentra tratado en: Parma, Carlos, Ob. cit. Ps. 53/65.
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est contemplada la subsistencia, para este caso, de un tipo culposo. Adems indica- que tampoco
existe una figura atenuada, como se daba en la alternativa entre la antigua- violacin y el
estupro98.
5..El abuso con intimidacin o violencia fsica: la norma penal dice: violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorio..... Surgen estos temas: coaccin (delito contra la libertad psquica), vis
compulsiva y absoluta... intimidacin (conceptos que la ley parece superponer), distraccin de la
vctima (no haya podido consentir...), los elementos subjetivos del autor, etc..
Creus dice En sus significados ms corrientes, la coaccin (o coercin) sera un resultado o efecto
de la intimidacin (vis moral) y, en la doctrina penal al menos, aquella terminologa se emplea
tambin para comprender a la vis fsica (fuerza o violencia), aunque con distinto efecto en cuanto
a su ubicacin. La forma de empleo de los vocablos de la ley 25.087 no ser tan conflictiva para la
interpretacin cuando sea referida a una particular relacin (como ocurre en el mismo art. 119,
prr. 1) pero el debate ser casi probable en los casos forenses cuando ambas entidades se enuncien
con autonoma, cualquier otro medio de intimidacin o coercin (arts. 125, prr. 3, 126, 127, 127
bis y 127 ter). La duda radicar en discriminar si el legislador al utilizar ambos trminos entendi
referirse a lo mismo o verdaderamente a procedimientos distintos... si se entiende que emple
intimidacin como vis moral y coercin como vis fsica, chocaremos con la oscuridad.... si
pensamos por el contrario, que el legislador sencillamente intent decir lo mismo ratificndolo
expresivamente, con la repeticin dejaramos de observar uno de los principios fundamentales de la
interpretacin de la ley penal.... (Creus, obra citada).
Lo relevante y que se muestra como requisito tpico subyacente, es que el hecho (abusivo) sea
contrario a la voluntad, por ende en este supuesto (... o cuando mediare violencia, amenaza....) el
consentimiento de la vctima ser causa generadora de atipicidad.
Violencia, como anticipamos, nos sugiere fuerza de carcter fsico que tiende a vencer la resistencia
del otro. Estos dos aspectos : fuerza y resistencia, sern seguramente objeto de estudio
jurisprudencial. Algunos han ratificado la necesidad de resistir a cargo de la vctima, agregando
que sta debe ser seria, cierta y constante. Otra lnea jurisprudencial entendi que la intimidacin
(haba un arma en el caso) liberaba a la vctima de resistir fsicamente y en consecuencia se daba el
delito (Cmara Nacional Criminal y Correccional, sala IV, en La Ley, Suplemento de
Jurisprudencia Penal, 29/5/1998, ps. 51). Cancio Meli nos relata el debate que se dio a colacin de
este tema en la doctrina y jurisprudencia espaola. As nos dice el profesor madrileo : existe una
lnea jurisprudencial ms reciente que ha afirmado que la resistencia de la vctima no es elemento
del delito, sino la violencia del autor. De este modo se rompe con posiciones anteriores que exigan
primero una resistencia considerable, para pasar luego a una resistencia razonable, mientras que
ahora se contenta con la constatacin de la voluntad contraria a la vctima (Cfr. Los delitos de
agresiones sexuales, abusos sexuales y acoso sexual, en el nuevo Cdigo Penal Espaol ; Manuel
Cancio Meli ; en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Ad hoc , nro. 8, ps. 198). El voto del
Superior Tribunal de Espaa en fallos nro. 4488 (16/5/95) y nro. 5344 (27/2/95) dice : Lo
verdaderamente importante en la violacin, desde el punto de vista jurdico, es saber de la
98
Figari, Rubn; Delitos de ndole sexual, Mendoza, Edic. Jurdicas Cuyo, ps. 72.
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intencionalidad decidida del violador, es saber de los medios empleados en su ataque fsico o moral.
Porque en cuanto a la resistencia, que el sujeto pasivo por su parte ofrece, ya se ha abandonado la
antigua doctrina que exiga fuera sta trascendente, casi heroica, estimndose suficiente una
resistencia seria, ms tarde definida como razonable, cuando no incluso se llega a prescindir por
completo de las caractersticas de una actitud defensiva que, sin otra eficacia jurdica, slo puede
hacer peligrar incluso la vida misma... la resistencia de la vctima no es un elemento del tipo de
violacin.
Es una verdad absoluta de dogmtica jurdica que la amenaza se compadezca con la
promesa de un mal grave e inminente para con la vctima (fsicamente en lo personal o a sus bienes,
familia, tercero afectivamente ligado o bien algo que signifique caro a sus sentimientos, creencias,
etc.). El dilema se har presente cuando el abusador se haga penetrar carnalmente pues deviene
contrario al sentido comn que alguien pueda lograr plena o firme ereccin en contra de su
voluntad, a no ser que sea asistido en forma artificial (inyecciones o medicamentos de alta
complejidad).
6.Aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la
accin:
Estamos frente a una vctima privada de razn o de sentido. Inclumos dentro de esta consigna
tambin a la persona que se ve abusada por un golpe de sorpresa.
El consentimiento que preste la persona privada de razn es por dems irrelevante. Estaran
involucrados los enfermos mentales, los idiotas, los imbciles, etc. presupuestos previstos en
artculo 34 del Cdigo Penal.
Hay una cuestin aun irresoluta y se trata de la discriminacin que sufren los incapaces por no
poder gozar naturalmente de su vida sexual, de all que el trmino aprovecharse sea en este caso
un elemento desincriminante que deber valorarse en el caso concreto.
Al defender la vctima privada de razn, la ratio legis apuntala como bien jurdico protegido la
libertad sexual, es decir la consideracin que merece la persona (enajenado sexual) que no est en
condiciones de decidir libremente sobre su sexualidad con terceros. Aqu la presuncin es juris
tantum al igual que el Cdigo Espaol (... abusando del trastorno mental), pues siempre ser
necesario que el agente obre con dolo. El dolo se integra con el conocimiento del estado psquico de
la vctima y el aprovechamiento de ese estado (ver Derecho Penal ; Parte Especial ; Muoz
Conde, Francisco ; 11va. Edicin ; ps. 192 y siguientes, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, ao
1996 ).
Debe sumarse al anlisis el caso del tocamiento rpido o fugaz en zonas pudendas que
suelen ser un comn denominador en este tipo de delitos. En este sentido bien lo expresa el Cdigo
Belga en su artculo 222. 22 al comentar las agresiones sexuales: ... todo atentado sexual cometido
con violencia, coaccin, amenaza o sorpresa.
En esta orientacin se ha manifestado la Jurisprudencia al decir que configura abuso sexual
el tocamiento de los glteos de una mujer, de modo sorpresivo y sin su consentimiento, dado que la
conducta prescinde de la voluntad de la vctima, reducindola a simple objeto de dicho acto, con
afectacin de su libertad de determinacin para aceptar o rechazar una accin de significacin
sexual sobre su cuerpo (Tribunal Oral Criminal nmero nueve, 4 de Abril de 2001, en L.L.
2001/06/06, ps. 14, fallo 102.108).
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As tambin se interpreta el Cdigo Espaol en su artculo 430, considerndo gran parte de

la doctrina que deben incluirse los casos en los que el contacto sexual se produce por sorpresa o
mediante un ardid. Estos casos especiales tradicionalmente llamados abusos de sorpresa, se integran
por besos fugaces, tocamientos sorpresivos, aprovechndose el victimario en general de lugares,
momentos de descuido o bien de situaciones de aglomeraciones.
Entre jvenes ciertos acontecimientos sociales han generado pautas o reglas de conductas
donde pueden apreciarse situaciones peculiares. Hay en ellas un cierto consenso o aceptacin que
al tocamiento fugaz sobreviene una agresin fsica de quien fue agredido sexualmente. Se
trata de lugares bailables donde las aglomeraciones son corrientes como as tambin este tipo de
tocamiento furtivo. Se advierte, con preocupacin, que la vctima lleva asimilado interiormente un
riesgo (tocamiento) al cual en la generalidad de los casos- responde, en la medida de sus
posibilidades, a travs de agresiones fsicas. Lo grave de la cuestin es que ha tomado cuerpo la
idea que se saldara de esta manera la supuesta lesin al bien jurdico con esta curiosa vindicta.
Una solucin atvica lejana a toda razn y sentido.
Nos preguntamos: cmo jugarn las teoras de Jakobs en cuanto al rol de la vctima? ...
deberemos permanentemente exigirle la posibilidad de otra conducta (en la posicin de
Freudenthal)?.
7. Condicin de la vctima: incapacidad
El concepto condicin de la vctima se debe interpretar : a) la edad del menor. Menor de trece
aos que preste o no consentimiento. Por ser este un elemento objetivo del tipo la presuncin es
jure et de jure.
b) persona incapaz. Aqu la cuestin es harto compleja, toda vez que la persona discapacitada
mental tiene derechos y stos por imperio constitucional deben ser aceptados. En el caso la
presuncin es juris tantum. Se impone normativamente que el agente se aproveche de esa
condicin. Esto bien lo plantea el Diputado Quinzio en su informe al referirse al acceso carnal con
mentecatos o desvlidos, diciendo: ... da la impresin de que la demencia en s, por ejemplo, fuera
causal suficiente para que nadie se le acerque sexualmente al enfermo, privando pues a los enfermos
mentales de vida sexual, o compelindolos a tenerla a riesgo de que su compaero sea condenado, o
bien a mantener trato sexual solamente con otros desvlidos, que pudieran ser considerados
inimputables. El requisito que el autor se aproveche de la situacin restringe en alguna medida la
tipicidad, aun cuando no sea suficiente para que podamos distinguir con precisin cundo est
prohibido tener relaciones sexuales con una persona demente (ver fojas 62, 63, 64 y siguientes).
Como relatamos precedentemente, la palabra aprovechndose, que indica un obrar
subjetivo del autor, traer aparejada discordia y vlvulas de escape para interpretes que, a pesar
de tener elementos objetivos ostensibles, vern en este requisito una solucin para hacer justicia.
c) vctima privada de sentido indica que problemas fisiolgicos o patolgicos han alterado la
normalidad de sus facultades, no pudiendo tener discernimiento por falta de conciencia (ebrio,
anestesiado, drogado, etc.) .
8. Sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima
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Buompadre explica que un sometimiento sexual es gravemente ultrajante para la vctima
cuando afecta su dignidad como persona humana o cuando tiene un particular signo degradante y
envilecedor99.
El punto de discusin, surge de la interpretacin que se le debe dar al sometimiento gravemente
ultrajante, ya que como afirma Carlos Creus, cualquier abuso sexual, justamente por ser abuso
tendra carcter ultrajante.
Todo indicara que debe haber un mayor desprecio por la dignidad sexual de la vctima, ya sea por
el modo en que se lleva acabo, por su duracin, o en definitiva de cualquier manera que se afecte
gravemente la integridad sexual de la persona.
Se trata de un subtipo que tiene su origen en la figura madre que sera el abuso sexual simple, claro
est que en este caso es agravado. Este agravamiento encuentra su fundamento en acciones que
humillan y degradan a la vctima fuera de los parmetros que pueden considerarse normales como
bien podra ser el simple tocamiento de un glteo. Aqu ejemplificando - el sujeto activo introduce
objetos, su dedo o lengua en vagina o el ano de la vctima, el sujeto somete a la vctima
pblicamente, o en lugares que le son caros a sentimientos de religiosidad o lo hace de forma
moralmente escandaloso (el profesor que abusa sexualmente de una alumna frente al resto de los
alumnos, o en el aula).
Se observan dos agravantes: por su duracin o bien por las circunstancias como se realiza el
abuso. Lo de duracin entiendo que no slo se refiere a que el tocamiento dure un tiempo largo,
sino que perdure en el mismo aunque sea interrumpido o en intervalos. Convengamos que el
legislador lo ha pensado primordialmente en conducta que guardan relacin con el acoso laboral.
Claro est que el trmino es extensivo al tiempo y de all que muchos de stos abusos son
sostenidos temporalmente por el agresor en forma ininterrumpida y esto lo hace materialmente ms
grave y peligroso.
Es natural afirmar que este abuso tiene como caracterstica prolongarse en el tiempo, es decir
que dure de ms, es decir se reitere el abuso. Al extenderse temporalmente la integridad y
dignidad se ve aun ms afectada. Arocena ha compartido este criterio el que se ve abonado tambin
por una agresin a la libertad del sujeto pasivo.
La elucidacin del problema de los tocamientos que se practican en forma reiterada y en
forma interrumpida (por ejemplo el jefe que abusando de su condicin de tal somete a su secretaria
o empleada a tocamientos abusivos diarios) no es sencillo pues forma parte de lo que ha venido a
llamarse abusos sexuales continuados y esto abre el panorama del concurso, tema ms que
intrincado en doctrina y jurisprudencia. Castro, con su habitual agudeza, en un ejemplar trabajo
doctrinario aproxima certezas pero tambin enciende dudas.
Jurisprudencialmente se ha dicho que los plurales vejmenes sexuales perpetrados contra una
misma vctima en el caso por un maestro a una alumna- deben ser considerados como un nico
atentado, pues se trata de hechos dependientes entre s que integran una continuacin delictiva, an
cuando hayan tenido lugar en sitios y pocas diferentes100 .
99
Buompadre, Jorge; Derecho Penal. Parte Especial. Tomo 1, Corrientes, Ed. Mave, 2000, ps. 371.
Ccrim. 3ra. Nominacin, Crdoba, 5 de Noviembre de 2003, F. c/ Lpez, Francisco; en L.L. suplemento de
jurisprudencia penal y procesal penal, 26 de Marzo de 2004, p. 35.
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Julio Csar Castro indag con seriedad y profundidad la temtica de los abusos sexuales
continuados visto stos como un verdadero tema de concurso real de delitos evitando la idea del
delito continuado101.
Es obvio que las circunstancias de realizacin van de la mano del lugar, el modo,
el medio, etc. con que se ejecuta el acto que necesariamente en cualquiera de estos dos supuestos
deber ser un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima, implicando esto que ese
sometimiento ultrajante deber ser grave para la vctima.
Consideraciones sobre el beso:
Una de las conductas ms difciles de
determinar si constituye o no un abuso sexual, por la diversidad de significados que puede tener es,
sin dudas, el beso, y en su caso cuando el beso es violento102. Dar un beso puede ser la expresin
de un sentimiento de amistad, de cario, de felicitacin; puede reflejar un acto de amor filial o una
prctica de saludo desprovisto siempre de cualquier significado libidinoso o impdico, pero tambin
puede tener un verdadero sentido sexual con un determinante contenido libidinoso, donde el autor
pone de manifiesto un propsito lascivo y lujurioso. La determinacin del carcter lujurioso del
beso, es decir su consideracin de abuso sexual depender del anlisis integral de todas las
circunstancias en que el acto se produjo.
La doctrina nacional, en general, muestra sus reparos a la terminologa empleada por la norma
de anlisis en cuanto al trmino gravemente ultrajante , por considerarlo vago e impreciso.103
As, Villada, concluye que el ultraje, como lo emplea la ley, refiere al alcance de la
degradacin como personas, de la humillacin o del dao psico-emocional que ha padecido y
experimentado la vctima. En cuanto a la gravedad, manifiesta que el ultraje debe ser de tal
gravedad para la vctima que amerite la mayor imposicin de la pena, preguntndose cmo se
medir tal gravedad, a travs de qu mecanismos de apreciacin, siendo en definitiva el juez o el
fiscal en lo referente a la acusacin, los que lo apreciarn, valindose al efecto del necesario
dictamen de peritos. 104
El sometimiento sexual gravemente ultrajante deber serlo para la vctima, no para la
consideracin del juez, ni en su moral, ni en la moral social, o lo que se quiera en torno a una
tercera persona105, esto debe quedar absolutamente claro: el sometimiento grave lo es para la
vctima.
En general, la doctrina y jurisprudencia nacionales afirman que el beso en s mismo, no
constituye un acto libidinoso o de carcter sexual, es decir que no es un acto conceptualmente
impdico, empero, puede llegar a serlo cuando responde al mvil de la apetencia sexual, en cuyo
caso constituye un ultraje al pudor, violatorio de la incolumidad de la reserva del mbito corporal,
101
Castro, J.C.; Abusos sexuales continuados; en L.L. suplemento de jurisprudencia penal del 26/03/04, ps. 35/47.
Las consideraciones que siguen sobre el beso y su consideracin gravemente ultrajante han sido coredactadas con
el Dr. Horacio Cadile.
103
Creus, Carlos, Delitos Sexuales segn la ley 25087, Jurisprudencia Argentina, ao 1999 III, p. 809; Aboso, ob.cit.,
p. 829/837.
104
Villada, ob. cit. p. 200
105
Parma, ob. cit. p. 67/68
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dentro del concepto del pudor individual , que cuando se usa como forma violenta de desahogar la
lujuria queda atrapado por la ley penal106
En igual sentido, otros autores de la talla de Carrara, Maggiore, Lpez Bolado, Eusebio
Gmez, citados por Julio Castro, coinciden en que el beso puede ser una expresin afectuosa y por
ende, lcita, o bien puede responder a mviles sexuales y convertirse en un delito cuando el acto se
ejecuta en contra de la voluntad de la vctima 107
Otros estiman que el beso violento no constituye delito, por cuanto para que las conductas
abusivas encuadren en la figura del articulo 119, 1 prrafo, deben constituir un sometimiento
gravemente ultrajante.108 En idntico sentido, Julio Bez manifiesta que el simple beso, incluso con
alguna situacin de reiteracin, puede gestar molestias a su destinataria, y que si bien besar ( contra
la aquiescencia de quin lo recibe ) puede ser una conducta reprochable, no constituye delito,
quedando el accionar oprobioso sujeto a las eventuales reprobaciones morales y a los correctivos
civiles que pudieran corresponder.109
En sntesis y como lo expresan Estrella- Godoy Lemos, ... casi unnimemente, la doctrina
que expresamente se ha ocupado de la trascendencia penal del beso violento, ha rechazado las tesis
extremas que siempre lo tienen como acto libidinoso o que nunca le otorgan ese carcter. El beso,
en s mismo no es un acto ilcito, por lo menos en los ambientes sanos de suficiente civilizacin y
cultura, extendidos ya en forma casi universal ( Carnelli ). Pero conforme a la direccin subjetiva
que anime a su autor, el beso dado a una persona sin su autorizacin, por impulsos erticos o
lascivos, indudablemente constituir un abuso deshonesto reprimido por la ley ( Carrara, Moreno,
Molinario, Gmez, Peco, Fontn Balestra, etc.) 110
Si bien puede concluirse que el beso dado contra la voluntad de la vctima puede constituir un
supuesto de abuso sexual simple cuando responde a fines lujuriosos o libidinosos del autor resulta
ms difcil aceptar que pueda llegar a configurar un supuesto de sometimiento sexual gravemente
ultrajante.
No obstante ello, y a la luz de la norma comentada, es decir el segundo prrafo del articulo
119 del Cdigo Penal, nada impide que en determinadas circunstancias, las previstas en la norma, el
acto de besar a otra persona contra su voluntad pueda llegar a configurar un sometimiento sexual
gravemente ultrajante.
Del Trmino ultrajante: Dado el carcter impreciso y vago del trmino ultrajante, lo que ha
llevado a Carlos Creus a afirmar que no ha dejado de ser objeto de reparos en la doctrina del
derecho comparado-an cuando se emplease en tipos de formulacin ms precisa- por su
imprecisin ya que , de cualquier abuso sexual, justamente por ser abuso tendra carcter de
ultrajante (Serrano Gmez , Derecho Penal Parte Especial, vol 2, pag. 218) Sin embargo, la
jurisprudencia podr precisar casusticamente la extensin de su concepto, ya que en el nuevo tipo
de nuestro cdigo, lo gravemente ultrajante no radica en la propia naturaleza del abuso sino en su
duracin (prolongacin en el tiempo) o en las circunstancias de realizacin (por el carcter
degradante que puede tener para la persona sometida; por ejemplo abusar sexualmente de ella con
106
Marzari Cspedes, Jorge, Temas de Derecho Penal y Procesal Penal. Criterios Jurisprudenciales. Direccin de Fallos
Judiciales. S.C.J.Mza., ao 1980, p. 48/49
107
Julio Castro, Un beso y nada mas?, La ley , Bs.As. t. 2003 E, p. 59/70
108
105886-CNCrim y Correc. Sala IV, 2003/07/19 Encina Francisco cita de La ley t.2003-E p.59/71
109
Julio C.Bez El beso y el abuso sexual simple. Suplemento de La Ley, Bs. As., ao 2004, p. 3
110
Estrella, Oscar y Godoy Lemos, Roberto, Cdigo Penal, Parte Especial. De los delitos en particular, Hammurabi,
Tomo I, Buenos Aires, ao 2000, p.411
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trascendencia pblica)111; es posible admitir que el beso violento o no consentido, calificado

inicialmente como un abuso sexual simple, puede llegar a configurar, de acuerdo a las
circunstancias del caso (duracin o circunstancias de realizacin), un supuesto de sometimiento
sexual gravemente ultrajante.
En este sentido, puede citarse a Adrin Tenca, quien brinda un claro ejemplo al decir As, no
es lo mismo un beso en la boca dado contra la voluntad de la vctima que se lleva a cabo valindose
el actor de la cercana circunstancial de los labios de uno y otro producto de una aglomeracin, por
ejemplo- a que la vctima sea tomada por sus brazos debiendo soportar ser besada lascivamente
durante dos horas112
Carlos Parma, sostiene que si el abuso se da en lugares donde la vctima est expuesta
pblicamente a la vista de personas, tal circunstancia implica una afrenta a su intimidad mayor, es
intrnsecamente escandaloso y trasuntar seguramente en forma ultrajante para ella. Tambin si
sucede en lugares caros para sus sentimientos o valorados espiritualmente ( por ejemplo, en una
iglesia, su hogar etc) o simplemente en momentos nicos o realmente trascendentes para ella, como
podra ser el da de su casamiento por ejemplo. Tambin si se producen frente a seres queridos o
familiares 113
Estas circunstancias de realizacin apuntadas por el autor citado, perfectamente pueden hacer
de la conducta abusiva de besar a otra persona contra su voluntad un caso de abuso sexual
gravemente ultrajante. Pinsese el caso del docente ( hombre o mujer) que es sorprendido por un
alumno o alumna , quin le propina un beso en la boca en presencia de todos los estudiantes o el
caso de la novia que encontrndose en la iglesia a punto de contraer matrimonio, es besada en
forma violenta por su ex novio o por un extrao en presencia de su prometido y familiares cercanos.
A modo de sntesis, podemos concluir que el beso violento, en la medida que responda a los
fines lujuriosos y lascivos del autor, puede constituir un abuso sexual simple. Asimismo, teniendo
en cuenta que sobre la estructura de este delito se construyen los tipos sexuales agravados, a los que
se le agregan determinadas circunstancias, cabe entonces la posibilidad de que reuniendo los
recaudos exigidos por el segundo prrafo del artculo 119 del Cdigo Penal, es decir por las
circunstancias de su realizacin o por su duracin, el beso no consentido puede, constituir un abuso
sexual agravado.
13 .ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL POR CUALQUIER VA.
El acceso carnal se produce cuando el rgano genital masculino se introduce, aun de modo
imperfecto, en el cuerpo de otra persona, por cualquier va. Este ltimo concepto debe entenderse:
ano, vagina o boca.
Vas de acceso Carnal: con calidad doctrinaria Reinaldi nos ilustra diciendo que la violacin de
figura bsica paso a ser una figura agravada del abuso sexual. As el acceso carnal que la norma
111
Creus, Carlos, ob. cit. p..809

Tenca, Adrin, Delitos Sexuales, Editorial Depalma, Bs. As, ao 2001, p.58
113
Parma, Carlos ob. cit. p. 68/69
112
210
211
impone - en palabras de este Maestro - comprende la accin de penetrar el rgano viril en el cuerpo
de otro, por las vas que lo tornan posible o hacrselo penetrar, an de modo incompleto y aunque
no se agote fisiolgicamente.
Sin lugar a dudas son vas de acceso: la boca, la vagina y el ano.
14. Violacin inversa:
Sujeto activo puede ser la mujer cuando acta de forma activa en el sometimiento sexual. Sin
embargo la doctrina no se mantiene uniforme aun. La mayora de los autores se inclinan por aceptar
la contingencia de la llamada violacin inversa, pudiendo entonces la mujer ser sujeto activo de la
violacin, dada la posibilidad de hacerse penetrar, (entre nosotros Buompadre, Clemente y Tenca,
en contra Donna).
No obstante, reacia doctrina se ha pronunciado en direccin contraria, argumentando que la
modificacin de la frmula verbal que introdujo la nueva norma, no import alteracin alguna de la
accin tpica de este delito, resultando plenamente aplicables para su estudio los anlisis que sobre
la antigua violacin haban desarrollado los autores (Edwards Carlos).
La reforma ha producido un giro copernicano en cuanto al sujeto activo pues se ha modificado
sustancialmente el tipo penal. Antes la norma deca tenga acceso carnal y ahora dice hubiere
acceso carnal. Es decir que se limita a decir que exista el acceso carnal, de all que la primera
conclusin que uno puede advertir de la simple observacin es que la norma no hace ninguna
distincin de sexo al referirse al autor. Al escudriar la idea de acceso mal podramos afirmar que
el trmino se est limitando a quien tiene facultad de acceder bien tambin puede ser a quien pueda
o quiera ser accedido. De hecho existe y esto es una verdad de Perogrullo un sujeto que accede y
otro que es accedido, y esto bien puede ser porque alguien en forma compulsiva acceda a otro o
bien porque una persona obligue a otro a que la acceda. As de simple es el acoplamiento sexual.
Tambin puede argirse que si el legislador hubiese querido dejar las cosas como estaban debi
haber mantenido el verbo tener y no reemplazarlo por el verbo haber.
A modo de guisa vemos que tanto el hombre como la mujer pueden ser sujetos activos o pasivo de
este delito, ya que el trmino normativo hubiere as lo impone, quedando por supuesto- afuera
de esta interpretacin las prcticas homosexuales femeninas.
Buompadre ensea que tratndose de un comportamiento abusivo, poco importa que los
sujetos sean hombre o mujer... el reemplazo del verbo tuviere por hubiere implica un cambio de
interpretacin. Ya no es necesario que el sujeto tenga acceso carnal, sino que en el abuso sexual
hubiere acceso carnal. El criterio es aceptado por la gran mayora de la doctrina y jurisprudencia.
Los autores Estrella y Godoy Lemos claramente expresan : la ley ya no reprime al que tuviere
acceso carnal, es decir, cuando el sujeto activo del abuso sexual, hombre, penetra o tiene acceso
carnal con el sujeto pasivo del abuso sexual, mujer u hombre, se hace penetrar o que la accedan
carnalmente por el sujeto pasivo. Sostienen que en ambos supuestos, se trata de un abuso sexual en
que ha habido acceso carnal...Y si para el tipo bsico de abuso sexual como tambin para el
agravado previsto por el segundo apartado- es criterio uniforme que resulta indiferente el sexo del
sujeto activo, que puede ser tanto el hombre como la mujer, resulta claro que tambin puede ser
sujeto activo de violacin, prevista por el tercer apartado, tanto el hombre que penetra como la
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mujer que se hace penetrar. Conclusin que resulta compatible con el cambio del verbo tuviere,
utilizado por la figura derogada, por el del verbo hubiere.114
15. Acceso va oral (Fellatio in ore):
La figura equipara la fellatio in ore a la violacin, dando seguridad jurisprudencial a esta
discusin sine die.
La legislacin dio respuesta a gravsimos casos teniendo como referente histrico el fallo
jurisprudencial de la Sala III de la Cmara de Casacin Penal (Noviembre de 1998), confirmando la
resolucin del Tribunal Oral en lo Criminal N 14, del 10/11/97. El antecedente histrico
jurisprudencial que motiv la reforma ocurri el 29 de agosto de 1996, en oportunidad que el
imputado , sorprendi a la vctima por atrs y con un cuchillo la oblig a entrar en el garaje de una
casa y all la someti sexualmente obligndola a hacer sexo oral. Este fallo se dio de bruces con otro
de la sala IV de la Cmara de Casacin Penal, dejando de esa manera expedita la va del Plenario,
situacin que -de suyo - se vi truncada por esta ley 25.087. Lo relevante es que quedan de lado, los
ancestrales altercados doctrinarios en la materia. En la antigua redaccin se poda prestar a
confusin la cuestin, de all que slida doctrina y jurisprudencia haya adherido a la idea que el
acceso va oral era abuso deshonesto y no violacin. En esa lnea Nez rechazaba terminantemente
que pueda considerarse a la llamada "fellatio in ore" violenta como el delito de violacin, pues
sostena que al carecer la boca de glndulas ergenas, no resulta apta como elemento constitutivo
del concbito. "La boca, como los senos o cualquier otra parte del cuerpo humano que no sea la
vagina o el ano, resulta as incapaz de generar un coito, aunque sea anormal. Su uso violento o
fraudulento no puede, por consiguiente, implicar un coito violenta o abusivamente logrado. Su
utilizacin sexual violenta o abusiva slo significa un abuso deshonesto en el cuerpo ajeno"
(Ricardo C. Nez, "Tratado de Derecho Penal", Tomo III, volumen II, Ed. Crdoba, Crdoba
1988, pgs. 249/250). En este mismo derrotero se enrrolaban innumerables autores como Laje
Anaya (Ob. cit., pg. 342), Molinario (Ob. cit., pg. 422), Creus (Ob. cit., pg. 169/170), Eusebio
Gmez ("Tratado de derecho penal", T. III, pgs. 84, 86 y 87), Giuseppe Maggiore ("Derecho
Penal", Parte Especial, Vol. IV, Ed. Temis, Bogot, 1955,pg. 60), Mario Manfredini ("Dei delitti
contro il nuon costume o l'ordine delle famiglie", en "Trattato di diritto penale", Dottor Francesco
Vallardi, T. IX, Milano, 1921, pg. 108), y Alfredo Achaval ("Delito de violacin", Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1981, pg. 179); y ese tambin era el criterio que emanaba de gran cantidad de
pronunciamientos judiciales (ver Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional:
Sala I "Longo, Eduardo H.", rta. 7/10/82, y "Gascn, Angel" rta. el 14/6/83; Sala IV "Blanco,
Nstor" rta. 2/8/83; entre muchos otros; y en particular, Sala IVa. de esta Cmara Nacional de
Casacin Penal, causa N628 "Rey, Carlos Alberto s/rec. de casacin", Reg. N1002 del 13/11/97).
Por la seriedad y el respeto profundo que siempre merecen las opiniones de Buompadre, aunque
contraria a la que sostengo, dir que el correntino impone al menos dos argumentos: si el legislador
pudiendo sealar expresamente que el acceso carnal va oral era violacin y no lo hizo , es
precisamente porque no quiso introducir esta figura y por el otro lado entiende que (siguiendo a
Nez) la boca no resulta un conducto apto para generar el coito, aun cuando sirva para producir el
desfogue sexual del autor (Derecho Penal, Parte Especial; tomo 1, 2da. Ed. Actualizada; Mave
114
Autores citados en fallo de la Cmara Segunda del Crimen de Mendoza, Expte N3424, 1/09/04, caratulado: Fiscal
contra Sicolo, E. P/ Apelacin.
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213
Editor, ao 2003, ps. 394). til es aclarar que desde tiempo Buompadre sostena esta tesis sin dejar
de admitir que la solucin puede estar en el propio concepto de acceso carnal115
Sera loable entonces para disipar cualquier controversia que se admita que el trmino
cualquier va dado hoy por la norma indica precisamente eso: cualquier va, es decir boca,
vagina o ano.
Ya expresamos y se sabe que el acceso carnal como sinnimo de coito supone un sujeto
accedente y uno accedido.
La va a la cual se alude ser entonces aquella que a travs de los siglos las distintas culturas con
mayor o menor grado de aceptacin han dado como receptora del acto sexual y no fabricar
intelectualmente un acceso (odo, herida, nariz, etc.) con el afn de poner oscuridad interpretativa
donde no hay. As las cosas, la penetracin del rgano viril masculino ratifico- deber ser va
vaginal, anal o bucal.
Adscribo a los fundamentos dados por el didctico fallo nmero 76 de fecha 11 de octubre
del ao dos mil dos, por la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, bajo la presidencia de la
seora vocal doctora Ada Tarditti, con asistencia de los seores vocales doctores Mara Esther
Cafure de Battistelli y Luis Enrique Rubio, en los autos caratulados Lazo, Flavio Ariel p.s.a. de
abuso sexual, etc. - Recurso de casacin" (Expte. L, 7/02), con motivo del recurso de casacin.
All Ada Tarditti dijo: Razones propiciadas por la interpretacin literal y gentica de la norma del
art. 119, prrafo 3, CP, llevan a concluir que el sexo oral realizado mediante compulsin a la
vctima configura el delito de abuso sexual con acceso carnal por cualquier va contemplado en
aquella regla.
En cuanto a los argumentos de ndole gramatical que abonan nuestra posicin, corresponde
destacar que la ley, en la figura penal analizada, alude al abuso sexual en el que hubiere acceso
carnal por cualquier va.
Lo que requiere la norma es, pues, que haya penetracin sexual (Soler, Sebastian, op. cit., t. III, p.
341), vale decir, introduccin, aun imperfecta y por cualquier va, del rgano genital masculino, en
el cuerpo de otra persona.
El asunto sometido a nuestra consideracin atae a la determinacin de cules son aquellas vas a
las que alude la ley y, ms especficamente, a la inclusin o exclusin de la boca como una de tales
vas.
Aquella determinacin es una cuestin que la naturaleza se ha encargado de establecer y en la que
reparan las ltimas legislaciones, sin atender a ninguna diferenciacin biolgica que entre una y
otras de esas vas [vaginal, anal y bucal] pudiera haber (Reinaldi, Victor F., op. cit., ps. 73 y 74,
con cursiva agregada). Nuestra ley, afirma Reinaldi, al no haber aventado toda duda mediante la
expresa mencin de las vas que pretenda incluidas, no ha descartado a ninguna de las que permiten
la introduccin del pene: vaginal, anal y bucal (Reinaldi, Victor F., op. cit., p. 75), y agrega: No
se diga que, fuera de las tres vas naturales sealadas, hay otras, como la oreja o la nariz, porque se
est hablando de vas o cavidades que admiten la introduccin completa del rgano sexual
masculino, y esas partes de la cara humana que se mencionan, es obvio que no la admiten
(Reinaldi, Victor F., op. cit., p. 75).
115
Buompadre, Jorge; La fellatio in ore no es violacin; L.L. T, 1984- A, Sec. Doctrina, ps. 861.
213
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Por lo dems, es del caso recordar que, segn lo ha sostenido la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, las leyes deben interpretarse conforme al sentido propio de las palabras que emplean sin
molestar su significado especfico, mxime cuando aqul concuerda con la acepcin corriente en el
entendimiento comn y la tcnica legal empleada en el ordenamiento jurdico vigente, para todo lo
cual se deben computar la totalidad de sus preceptos de manera que armonicen con el
ondenamiento jurdico restante... evitando darles aquel sentido que ponga en pugna sus
disposiciones, destruyendo las unas por las otras y adoptando como verdadero el que las concilie y
deje a todas con valor y efecto (CSJN, Segovia, 2/ 12/93, citado en Caubet, Amanda B. y Fernandez Lamadrid, Javier, La Constitucin, su jurisprudencia y los tratados concordados,
Errepar, Buenos Aires, 1995, ps. 373 y 374, sntesis n 2615).
En este sentido, no parece irrazonable afirmar que, hoy por hoy, ningn individuo lingsticamente
competente excluira en la extensin de la voz cualquier va, a las vas vaginal, anal y oral. Nadie
podra negar hoy, insistimos, que hay penetracin sexual por cualquier va, cuando se produce la
introduccin del pene en la vagina de la mujer, o en el ano o boca del hombre o de la mujer.
Tambin lo entiende as Achval. A ver de este autor, al incluir la reforma a la regulacin de los
delitos sexuales introducida por la ley 25.087 la expresin cualquier va, como orificio apto para
la realizacin del acceso carnal, incluye a la boca, que si bien tiene capacidad inmisiva, tambin
tiene capacidad activa y que puede ser activa en forma indiferente por ambos sexos (Achaval,
Alfredo, op. cit., ps. 1021 a 1031 ).
La norma, en sntesis, alude al acceso carnal por cualquier va, lo que, en principio, incluye a todas
las cavidades del cuerpo humano que permitan realizar aquella accin.
Sin perjuicio de todo lo dicho, la persistencia de los encuentros interpretativos en torno a la
calificacin jurdica que corresponde al sexo oral contrario a la voluntad de la vctima, demuestran
que la expresin acceso carnal por cualquier va incluida en el tercer prrafo del artculo 119, CP,
consolida una alocucin vaga o, si se quiere, carente de autonoma semntica.
Con arreglo a ello, procuraremos despejar esa oscuridad del giro lingstico pergeado por el
legislador penal, mediante el anlisis de la intencin que ha tenido el legislador al sancionar la
norma bajo examen y que surge de la discusin parlamentaria.
Se ha dicho, en esta sintona, que si consideramos a la norma como una regla que persigue
motivar, parece razonable tener en cuenta la intencin de quien profiere esa expectativa de
conducta, para dar con la completa referencia que el acto motivador est teniendo en cuenta (confr.
Arocena, Gustavo A., op. cit., p. 72).
Los debates parlamentarios que precedieron al dictado de la ley 25.087 no dejan margen en cuanto
que la voluntad unvoca del legislador de la reforma persegua la equiparacin de la fellatio in ore
violenta con la penetracin vaginal o anal.
Son elocuentes las palabras del senador Jorge Yoma en el debate parlamentario del 14 de abril de
1999: "El hallazgo principal es un tema que ha preocupado a jueces y juristas en estos tiempos; es el
problema de la fellatio. Se sigue caracterizando como abuso deshonesto la penetracin del pene en
la cavidad bucal de una persona, cuando obviamente constituye el mismo nivel de agresin sexual
que el acceso carnal" (vid. Antecedentes Parlamentarios, La Ley, ao VI, N 5, junio de 1999, ps.
1622 a 1625).
Tambin las del senador Genoud: "La ampliacin de este tipo penal tiene por objeto impedir lo que
actualmente se reitera en la jurisprudencia penal argentina: que la fellatio in ore sea considerada
214
215
abuso deshonesto y no violacin, cuando constituye un hecho degradante que puede desviar la
conducta moral de la vctima". Por ltimo, igual significacin reviste la preocupacin de los
legisladores de que el cuerpo normativo que prohijaban no lograra su manifestada voluntad de
lograr la equiparacin de la fellatio con las aludidas penetraciones (vid. Antecedentes Parlamentarios, La Ley, ao VI, N 5, junio de 1999, ps. 1622 a 1625).
Doctrina de fuste postula igual inteleccin: "Los autores de la reforma-asevera Reinaldi- han
expresado que para ellos hay acceso carnal tanto en el caso en el que la penetracin del rgano viril
se efecta por va vaginal o anal como en el que se hace por va bucal.
"La necesidad de dejarlo claramente establecido fue el principal objetivo de la reforma, como se
desprende de las exposiciones de los senadores Jorge Yoma y Maya, durante el debate del
14/4/1999" (Reinaldi, Victor F., op. cit., ps. 72 y 73). Coincidente es la opinin de Parma vnculada
con el punto (Parma, Carlos, op. cit., p. 76).
As las cosas, s lo que ha pretendido el legislador es equiparar el sexo oral compulsivo con la
violacin, se debe indagar si la norma finalmente promulgada ha receptado tal pretensin. La
respuesta afirmativa, creemos, se impone de modo inconcuso.
Es que si, como antes se dijera, la expresin acceso carnal por cualquier va admite, en
principio, toda penetracin sexual por las vas del cuerpo de la vctima que posibilitan la
introduccin del rgano genital masculino, la regla jurdica que devino vigente en modo alguno excluye a la inequvoca voluntad que impuls la reforma (confr. Arocena, Gustavo A., op. cit., p. 72).
De igual modo lo entiende Reinaldi, quien, tras remarcar que lo que importa es comprobar si la
indiscutida voluntad ha quedado plasmada en la ley, concluye sin hesitar: Nuestra respuesta es
afirmativa" (confr. Reinaldi Victor F., op. cit., ps. 72 y ss.).
La fellatio in ore lograda por los medios o en las circunstancias del prrafo 1 del art. 119 del
Cdigo Penal es, entonces, en el sistema normativo-penal argentino vigente, acceso carnal por
cualquier va en los trminos del prrafo final de esa norma.
En esta misma orientacin es por dems ilustrativo el fallo de la Cmara Nacional de
Casacin Penal de fecha 4 de febrero de 2004, con voto de los Dres. Eduardo Rafael
Riggi,Guillermo Jos Tragant y Liliana E. Catucci, causa n 4750 ,caratulada "Ramrez, Sergio
Mximo s/ recurso de casacin" donde se dijo:"El criterio jurdico de acceso carnal, ms amplio que
el biolgico, ha sido entendido como actividad directa de la lbido, natural o no, en la que exista
una penetracin del rgano genital del actor, que puede representar el coito o una forma degenerada
o equivalente de ste. As vistas las cosas el coito oral no se diferencia esencialmente de otra
penetracin contra natura".Siguiendo esta interpretacin, y adscribiendo a la concepcin jurdica, ya con la vieja
redaccin legal conceptubamos que no importaba que ese orificio, como conducto que se interna
en el cuerpo de la vctima, " ... est dotado o no de zonas circunvecinas ergenas; no interesa -se
repite- porque lo que aqu cuenta es la anormalidad del conducto y funcin, que es usado, por el
que accede, como sustituto de la vagina y para su propia satisfaccin ertica, sin que le importe
cmo va a reaccionar sexualmente el sujeto que lo soporta. Esta es la razn por la que, sumado el
recuerdo permanente de que lo que se analiza es el acceso carnal violento -como delito-, se descarta
la coparticipacin sensual de la vctima y nos conduce directamente a rechazar la postura de la
doctrina que aspira a eliminar a la boca como orificio apropiado para la comisin del delito, por
carecer de condiciones ergenas" (conf. Jorge R. Moras Mom, ob. cit., pg. 23).-
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Compartimos desde entonces esta ltima hermenutica, en la que se inscriban tambin

autores y doctrinarios de jerarqua (Ernesto Ure,"Los delitos de violacin y estupro", Ed. Ideas,
Buenos Aires, 1953, pg. 51; Jos Ignacio Garona, "El delito de violacin", en "Violacin, estupro
y abuso deshonesto", Ed. Lerner, Buenos Aires, 1971, pg. 31; y Marcelo Manigot, "Cdigo Penal
Anotado y Comentado", Tomo I, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1978, entre otros). Lo propio
ocurra con Tieghi -siempre en relacin a la ley anterior-, quien expresaba que "En el derecho
penal argentino, la violacin se refiere indistintamente al acceso carnal con violencia real y
presunta sobre personas de uno u otro sexo, y la doctrina y jurisprudencia incluyen -adems- el
coito anal (C.N. Crim. y Correcc., 6/8/48, Fallos, VI, p. 75) y hasta oral (C.A. Azul, 21/2/56, Rep.
LL, t. XVIII, p. 1818 y T.S. Crdoba, 31/5/48, LL, t. 51, p. 917); se hallan as confundidas, en una
misma figura o tipo, la actividad sexual con objeto y fin normales y la desviacin o perversin
sexual" (ob. cit., pg. 183). Refera adems que "Los cdigos Penales como los de Argentina,
Uruguay, Venezuela e Italia, p. ej., no limitan la violacin al ayuntamiento carnal o a la cpula o al
concbito o al hecho de yacer o al propio acceso carnal, est es la unin sexual propiamente dicha
(que, violenta, denomnase 'violencia carnal propia' o 'violacin propia') sino que aprehenden
genricamente hiptesis de 'coito impropio o anormal' ...; es por ello que, sin especificaciones
normativas precisas, es imposible obtener una interpretacin pacfica y precisar a qu relaciones
sexuales con acceso carnal se refieren. Y esto es lo que ha ocurrido en punto a saber si el llamado
acceso carnal homo y heterosexual, comprende -jurdicamente- slo las penetraciones penil-vaginal
y anal, o tambin la felacin, como una forma de acceso o penetracin sexual anmala";
sosteniendo, como conclusin, que no existe motivo jurdico ni cientfico para otorgar un distinto
trato a los atentados violentos de fellatio, a los que incluye dentro de la violacin (conf. autor y ob.
cit., pg. 347).Refrendamos durante la vigencia del dispositivo legal anterior al actual estos definitorios
trminos, y no dejamos de considerar en nuestro anlisis -aunque brevemente-, las cualidades
preponderantes de la boca -frente a otras partes de la anatoma humana-, teniendo en cuenta su
indudable aptitud como vehculo de elevacin espiritual, y su relevancia por su notorio valor como
instrumento de
manifestacin cultural, la comunicacin con el prjimo y otras especies, la enseanza, la
educacin de los hijos, la expresin de los afectos -includos los ms profundos sentimientos-, sin
que resulte necesario recurrir a ningn ejemplo para concluir en su inocultable habilitacin para la
vinculacin y la conexin sexual de las personas (besos, etc.). Asimismo, reparamos en la
importancia que corresponde reconocer a la cavidad bucal, a partir de su utilidad para la
incorporacin al organismo de vitaminas y medicamentos -va sublingual o digestiva-; y tambin,
obviamente, por su disposicin necesaria y natural para la degustacin e ingesta de bebidas y
alimentos, por constituir la iniciacin del aparato digestivo. Advertamos as, que la va oral en
cuestin, es otro de los orificios con que cuenta el cuerpo humano -que principia un conducto que
en l se interna-, que ofrece muy diversas y preciadas funciones en la vida de los hombres; por todo
lo cual, concluamos sealando que se nos presentaba inverosmil, de dudosa opinabilidad y muy
discutible acierto, desconocer la existencia de violacin en el coito oral violento, cuando con
justicia se reconoce dicha calificacin delictual en el acceso carnal por la va opuesta, sin reparar
siquiera que la cavidad bucal constituye -precisamente- el otro extremo del mismo aparato
digestivo.A todo ello agregbamos, recurriendo asimismo al entendimiento y sentido comn al que
alude el criterio rector de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que respetuosamente
aprecibamos poco congruente que la doctrina concibiera como violacin -tal como lo hemos
216
217
descripto en el precedente punto 3- a toda penetracin vaginal o anal por mnima que sea
(incompleta, imperfecta, sin culminacin fisiolgica, sin eyaculacin, incluso sin rastros visibles en
la vctima -desfloracin u otras lesiones-, etc.); y que por otro lado, parte de ella, desconociera
como tal a semejante afectacin de la dignidad humana producida en el vaso natural que constituye
la cavidad bucal, cuando ocurre en ella el indudable acceso carnal que implica la penetracin del
rgano viril.- Referencibamos tambin en aquellos tiempos, por otra parte, que para descartar del
concepto de "acceso carnal" el llamado coito oral violento, algunos doctrinarios consideraban
rganos sexuales slo al pene por un lado, y la vulva y el ano por el otro; y que con ello, o con otros
razonamientos no menos arbitrarios, pretendan asegurar la exclusin de la felacin del concepto en
anlisis.
16. Agravantes especficos del abuso sexual:
Inciso a) se dice que el delito se agrava si resulta un grave dao en la salud fsica o mental de la
vctima. Es natural entonces pensar que se trata de un delito de resultado. La norma impone que
el dao sea grave, lo que en absoluto debe conectarse directamente como si esta apreciacin fuera
una extensin del art. 90 del C.P. (lesiones graves), ni mucho menos del art. 91 del C.P. (lesiones
gravsimas). Esto puede ocurrir lo que de suyo implica que se apliquen las reglas del concurso. Aqu
el dao (como bien seala Nez) se dar en el funcionamiento del organismo de la vctima y no
solamente sobre lo corporal.
Por dems indudable es que cualquier acceso carnal no deseado produce en si mismo un
gravsimo dao psquico. La larga y triste experiencia judicial as lo ha podido observar. La
cuestin est en determinar si esto de por s alcanza para poner en marcha este inciso, como si fuera
un clculo directo y lineal. La respuesta es no.
Creo que el perjuicio debe ser muy importante y -por supuesto- probarse fehacientemente.
Arocena cita a Nez diciendo que el grave dao, que debe resultar de la violacin, es el que se
origina directamente del acceso carnal en si mismo o, aun de la violencia ejercida por el autor para
consumarlo, aunque no el dao que resulta de la violencia ejercida antes del hecho para perpetrarlo
o despus de l116.
En su tiempo Levene sostena que en la idea de grave dao quedaba comprendida la hiptesis
de los contagios venreos en tanto Soler aclaraba que se contagio era preterintencional pues no
formaba parte de las intenciones del agente. Si uno adscribe a la posicin de Soler resulta entendible
la parificacin de pena, es decir que la situacin agrave.
Inciso b) si el hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente afn en lnea recta,
hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la
guarda.
En primer lugar se alude al vnculo parental. Buompadre seala: estn comprendidos
las personas unidas por un vnculo de sangre, sin lmite de grados (arts. 350, 351 y 352 del C.C.),
sea que provengan de una relacin matrimonial o extramatrimonial; el padrastro y la madrastra, con
respecto a sus entenados y los suegros con respecto a sus hijos polticos (yerno y nuera) (arts. 363 y
116
Arocena, Gustavo; ob.cit, ps. 84.
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364 del C.C.), limitados slo a la lnea recta; los hermanos unilaterales o bilaterales. La cuestin
no se limita a un tema de incesto, pues entre parientes mayores de edad se admite que puedan tener
relaciones sexuales libremente.
Aqu lo que da sentido a esta calificacin es la prevalecencia que al amparo del vnculo
parental, o de convivencia, o de respeto, o del temor reverencial o bien por autoridad de culto, tiene
el agresor sobre la vctima.
En cuanto a la calidad del autor se ha dejado de lado el trmino sacerdote por un concepto
ms amplio, cual es ministro de algn culto reconocido o no. En el debate parlamentario del
Senado se dijo: esta agravante que contempla a un ministro de culto reconocido o no, lderes de
sectas o todas stas figuras que pueden utilizar una fuerte gravitacin psicolgica sobre la vctima.
Cualquiera sea el culto entonces que se practique, quien posea la caracterstica de ministro, ser
responsable a ttulo de autor.
La ley incluye tambin al tutor (art. 377 del C.C.) y al curador (art. 468 del C.C.). Ambos
tienen deberes de respeto, de guarda, de educacin, etc. para con su pupilo. Hay una conexin con
el apartado final del inciso cuya referencia indica al encargado de la educacin o de la guarda.
El encargado de la guarda es la persona que tiene por obligacin el cuidado fsico y espiritual
de un menor o incapaz. Puede ocurrir que haya existido una delegacin de stas funciones por
parte del titular (por ej. padre o madre) o bien por una mera situacin de hecho. As las cosas la
guarda puede ser transitoria o permanente, deliberada o circunstancial. Si se requiere un mnimo
de consentimiento de tener a cargo una persona.
El encargado de la educacin es la persona que tiene como rol especial el ensear, educar,
transmitir, corregir, aleccionar, etc. Puede hacerlo bajo un ttulo determinado o bien en una
comunidad de hecho. Coincido con Reinaldi que no debe tratarse de una cuestin puramente
ocasional, porque debe existir una relacin a cargo en el momento del hecho.
Inciso c) aparece un agravante sin antecedentes... cuando el autor tuviere conocimiento de ser
portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiera existido peligro de contagio.
De darse este supuesto, es dable indicar que esta nueva norma concurre en forma aparente con la
propagacin de enfermedad peligrosa y contagiosa que prev el art. 202 del Cdigo Penal, por lo
que esta ltima quedara absorbida. Otros lo ven como un delito independiente y niegan la
absorcin. Es cierto que en el nuevo texto sucede una cuestin al menos curiosa: El inciso a)
requiere un grave dao en la salud fsica (puede ser una enfermedad venrea), penalizando de esta
manera la norma el resultado, situacin que no ocurre con el inciso c) que solamente exige el
peligro de contagio, con el nico plus que el agente se conozca portador de esa enfermedad.
Observamos entonces que el legislador ha equiparado en pena un delito de resultado con uno de
peligro. Levene opinaba que en la idea de grave dao ( supuesto del inciso a) ) quedaban
comprendidos los contagios venreos, en tanto Soler entenda que ese contagio era
preterintencional pues no formaba parte de las intenciones del agente. Esta ltima opinin hara
justificable la equiparacin de pena entre ambos incisos.
Reinaldi aclara que la norma no impone al sujeto pasivo que est concretamente en peligro de
contagio, basta con que el autor sepa (conozca) que est afectado por una enfermedad cuyo contacto
sexual da una posibilidad concreta de contagio.
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La situacin del SIDA suele ser el ejemplo tpico pero se deber tener prudencia a la hora de
evaluar la fellatio in ore por el hecho que esta enfermedad no es transmisible por va de la saliva
(me refiero por ejemplo- a los casos donde el sujeto activo portador succiona el pene del sujeto
pasivo, de no existir contacto sanguneo o de semen la ciencia mdica aun mantiene la idea que por
va salivar no hay contagio posible).
El inciso d) agrega como agravante el uso de armas. Es una pena que la norma no aclare si resulta o
no relevante que el arma sea apta, inepta, cargada o descargada, ya que no va a faltar la
jurisprudencia que pretenda trasladar la vieja polmica del art. 166 del C.P. a esta figura. En la
especie, entendemos que es indiferente la cualidad o condicin que tenga el arma -en tanto lo sea-,
pues aqu se usa para vencer la voluntad de la vctima y accederla carnalmente o someterla
sexualmente. Podra interpretarse a favor del imputado que la modalidad impuesta en el art. 166
prrafo tercero se traslada a esta figura y entender una menor punicin cuando el arma sea inepta o
descargada. Sin embargo entiendo que es demasiado ambicioso generar una suerte de conexin a
favor del imputado, pues el mismo art. 166 del C.P. prevee pena ms severa si el arma de fuego
funciona. Por ahora, lo que se sabe es que el inciso indica si el abuso sexual se cometiere con
armas, lo que implica que la discusin sigue abierta.
Luego la norma impone que el hecho debe ser cometido por dos o ms personas. Se modifica el
trmino con el concurso de dos o ms personas que prevea el antiguo art. 122 en su apartado in
fine. La hermenutica se inclin por entonces por el autor y dos personas ms. Hoy -gracias a la
claridad del texto- el debate desaparece pues el tipo descriptivo exige dos personas.
El inciso e) califica la figura por el autor: fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus
funciones.... Aqu s que tales hechos pueden concurrir en forma aparente, ideal o real -segn el
criterio del interprete- con los delitos contra la libertad, contra el orden pblico o contra la
administracin pblica.
La mayor penalidad consiste en el poder que ostenta el autor ante un ciudadano, en el sentido
que su funcin o la misma portacin de un arma le concede un plus de dominio que el ciudadano
comn no tiene. Es obvio que el abuso debe ser en ocasin de ejercer su funcin y no por
ejemplo- por el mero hecho de ser polica.
Es claro que hay preeminencia en el agente de seguridad, toda vez que en ocasin de su
funcin pone en prctica el abuso.
El inciso f) seala que, cuando el hecho fuere cometido contra un menor de 18 aos, aprovechando
la situacin de convivencia preexistente con el mismo, corresponde la agravante.
Estn presente tres elementos: a) menor de 18 aos (elemento objetivo); b) situacin de convivencia
con el sujeto pasivo (elemento normativo) y c) aprovechamiento de esa situacin por parte del
autor (elemento subjetivo).
Reinaldi es quien pide que hay que remarcar en todos los casos la importancia que la situacin de
convivencia exige que vivan vctima y victimario bajo el mismo techo.
Es obvio que este inciso es todas luces vago e impreciso y, seguramente, traer interpretaciones
encontradas, porque al exigir un elemento subjetivo cual es aprovecharse de esa situacin de
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cohabitacin concomitante, se nos impone una tarea de difcil probanza, tal cual pasa en otras
figuras penales, como por ejemplo el homicidio con alevosa (art. 80 inc. 2 del C.P.) Que,
pedaggicamente sera: matar sin riesgo y sobre seguro, procurando o aprovechndose de la
situacin de indefensin de la vctima.
17. JURISPRUDENCIA
17. 1: Acceso carnal. Esposos separados de hecho. Ejercicio de violencia. Lesiones. Privacin
ilegtima de la libertad. Concurso ideal. Procesamiento: si el imputado priv a la vctima -con
quien lo une un vnculo matrimonial aunque se encontraban separados de hecho- de su libertad, la
condujo por la fuerza a un albergue transitorio y, tras golpearla, la accedi carnalmente en
reiteradas ocasiones en contra de su voluntad, debe confirmarse el procesamiento dispuesto en
orden al delito de abuso sexual calificado por mediar acceso carnal, en concurso ideal con lesiones
leves agravadas por el vnculo, en concurso ideal con privacin de la libertad agravada. C.N.Crim.
y Correc. Sala IV,
c. 20.442, Balio, Marcelo, 23/12/2002.
17. 2: Beso en la boca a una menor. Tipicidad: en s mismo el beso no es conceptualmente
impdico, pero puede llegar a convertirse en tal cuando responde al mvil de la apetencia sexual...
Claro est que para analizar la posibilidad de delito, el beso debe ser no consentido" Con ello, si se
tiene en consideracin la edad de la vctima y la circunstancia de que habra sido sorpresivamente
tomada de sus pmulos y besada en la boca, lleva a considerar dicho accionar como no consentido y
con connotaciones sexuales y debe confirmarse el auto que decreta el procesamiento del imputado
en orden al delito de abuso sexual simple (C.N.Crim. y Correc. Sala VI, c. 20.122, ALVAREZ,
Jorge Ral; 21/11/2002. Con cita de Adrin Marcelo Tenca, Delitos Sexuales, Astrea, Bs. As.,
2001, p. 26).
17. 3: Gravemente ultrajante en concurso ideal con corrupcin de menores agravada (arts. 45, 54,
119, prrafo segundo y 125, prrafo segundo, C.P.): si los actos libidinosos de sometimiento
llevados a cabo por el imputado para satisfacer sus deseos sexuales -quien conviva con la menor-,
le provocaron temor y dolor fsico a la vctima, y tal accionar es idneo y de entidad suficiente
como para desviar su normal desarrollo psicosexual procede asignar la calificacin de corrupcin de
menores agravada. En tal sentido, ha sostenido la doctrina que si bien en principio "...las caricias en
zona genital o pudenda configuran ... actos no perversos en cuanto a la desviacin sexual, ... se
muestran prematuros cuando se trata de menores de edad..." y "...la corrupcin, que importa la
depravacin o lujuria de la conducta sexual, puede consistir en la perversin de la ejecucin de los
actos sexuales o en la precocidad..." Se trata, asimismo, de la figura tpica de abuso sexual
gravemente ultrajante, si la conducta ilcita llevada a cabo por el imputado "...lejos de ser ocasional
o circunstancial adquiri caractersticas de permanencia...", y sus actos fueron objetivamente
similares (**) C.N.Crim. y Correc. Sala VI, Gonzlez, Escobar, Elbert (en disidencia).c. 20.601,
Lucena, Dionisio; 04/12/2002. Disidencia del Dr. Elbert: La decisin adoptada resulta prematura,
por cuanto restan realizarse las diligencias solicitadas por la defensa, las cuales resultan
indispensables a efectos de dar verosimilitud a los hechos trados a conocimiento de este tribunal.
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Acceso carnal. Esposos separados de hecho. Ejercicio de violencia. Lesiones. Privacin ilegtima
de la libertad. Concurso ideal. Procesamiento: si el imputado priv a la vctima -con quien lo une
un vnculo matrimonial aunque se encontraban separados de hecho- de su libertad, la condujo por la
fuerza a un albergue transitorio y, tras golpearla, la accedi carnalmente en reiteradas ocasiones en
contra de su voluntad, debe confirmarse el procesamiento dispuesto en orden al delito de abuso
sexual calificado por mediar acceso carnal, en concurso ideal con lesiones leves agravadas por el
vnculo, en concurso ideal con privacin de la libertad agravada. C.N.Crim. y Correc. Sala IV, c.
20.442, Balio, Marcelo, 23/12/2002.
Beso en la boca a una menor. Tipicidad: en s mismo el beso no es conceptualmente impdico,
pero puede llegar a convertirse en tal cuando responde al mvil de la apetencia sexual... Claro est
que para analizar la posibilidad de delito, el beso debe ser no consentido" Con ello, si se tiene en
consideracin la edad de la vctima y la circunstancia de que habra sido sorpresivamente tomada de
sus pmulos y besada en la boca, lleva a considerar dicho accionar como no consentido y con
connotaciones sexuales y debe confirmarse el auto que decreta el procesamiento del imputado en
orden al delito de abuso sexual simple (C.N.Crim. y Correc. Sala VI, c. 20.122, Alvarez, Jorge
Ral; 21/11/2002. Con cita de Adrin Marcelo Tenca, Delitos Sexuales, Astrea, Bs. As., 2001, p.
26).
Gravemente ultrajante en concurso ideal con corrupcin de menores agravada (arts. 45, 54, 119,
prrafo segundo y 125, prrafo segundo, C.P.): si los actos libidinosos de sometimiento llevados a
cabo por el imputado para satisfacer sus deseos sexuales -quien conviva con la menor-, le
provocaron temor y dolor fsico a la vctima, y tal accionar es idneo y de entidad suficiente como
para desviar su normal desarrollo psicosexual procede asignar la calificacin de corrupcin de
menores agravada. En tal sentido, ha sostenido la doctrina que si bien en principio "...las caricias en
zona genital o pudenda configuran ... actos no perversos en cuanto a la desviacin sexual, ... se
muestran prematuros cuando se trata de menores de edad..." y "...la corrupcin, que importa la
depravacin o lujuria de la conducta sexual, puede consistir en la perversin de la ejecucin de los
actos sexuales o en la precocidad..." Se trata, asimismo, de la figura tpica de abuso sexual
gravemente ultrajante, si la conducta ilcita llevada a cabo por el imputado "...lejos de ser ocasional
o circunstancial adquiri caractersticas de permanencia...", y sus actos fueron objetivamente
similares (**) C.N.Crim. y Correc. Sala VI, Gonzlez, Escobar, Elbert (en disidencia).c. 20.601,
Lucena, Dionisio; 04/12/2002. Disidencia del Dr. Elbert: La decisin adoptada resulta prematura,
por cuanto restan realizarse las diligencias solicitadas por la defensa, las cuales resultan
indispensables a efectos de dar verosimilitud a los hechos trados a conocimiento de este tribunal.
*ARTICULO 120.- Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a seis aos el que realizare
algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer prrafo del artculo 119 con una
persona menor de diecisis aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la
mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito ms severamente penado. La
pena ser de prisin o reclusin de seis a diez aos si mediare alguna de las circunstancias
previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto prrafo del artculo 119. Modificado por:
LEY 25087 Art.3 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
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DOCTRINA
Esta figura comprende las hiptesis de abuso sexual constitutivo de un sometimiento
gravemente ultrajante para la vctima y del abuso sexual con acceso carnal, donde el autor en razn
de su mayora de edad se aprovecha de la inmadurez sexual de un menor de 16 aos.
Para Edwards el bien jurdico que se protege es la honestidad sexual, para otros, entre ellos Reinaldi
es la libertad sexual del menor; mientras que Arocena advierte que lo protegido es la intangibilidad
sexual.117
La interpretacin no es unvoca. Se puede admitir que el Sujeto Activo de este delito puede
ser una persona mayor de edad, vale decir el da que cumple 21 aos (arts. 126,24 y 25 del C.C.) o
aquella en que hay una diferencia ostensible de edad entre vctima y victimario y no requiere que el
autor sea mayor de 21 aos.
Opuesto a nuestra lnea interpretativa encontramos a Gavier, que considera que solo es sujeto
activo la persona mayor de 21 aos de edad.
Se requiere que la persona sea inmadura sexualmente, lo que implica inocencia o ignorancia
en las relaciones sexuales.
En cuanto a lo que expresa la norma de que exista una relacin de preeminencia del autor
respecto de la vctima, en este caso el sujeto activo se encuentra en una situacin de superioridad o
prerrogativa frente al menor, cualquiera sea la causa que pueda haberla originado.118
Con la expresin, otra circunstancia equivalente a la relacin de preeminencia del autor
respecto de la vctima, Reinaldi manifiesta que la norma autoriza la inclusin de situaciones
anlogas que, de otro modo, estara prohibida119. Sera toda aquella relacin de superioridad que
utiliza el sujeto activo para aprovecharse u obtener el consentimiento del sujeto pasivo.
Ha incorporado la doctrina un nuevo elemento de discusin, relacionado con la seduccin. En
cuanto a este punto las opiniones son divergentes: Tenca entiende que el nuevo art. 120 actualiza el
complicado concepto de seduccin real. Para el la apuntada clase de seduccin integra el tipo
objetivo del delito, habida cuenta que ya no alcanza con acreditar la edad de la vctima como
suceda con la seduccin presunta- sino que es necesario probar que el sujeto pasivo cedi ante la
conducta seductora desplegada por el agente120.
De opinin distinta es Clemente. La frmula de la ley -asevera lacnicamente este escritordeja de lado como medio comisivo, la necesidad de la seduccin exigido en forma expresa por el
Cdigo de 1887, y luego implcita en la figura del derogado art. 120. Tambin en este sentido se
encuentra Arocena, quien comienza estableciendo la diferencia entre seduccin real y seduccin
presunta, y expresa: En la primera, el autor debe lograr el sometimiento sexual gravemente
ultrajante o el acceso carnal engaando o persuadiendo a la vctima y el juez debe probar, como
extremo del delito, el engao o persuasin.
117
Gustavo A. Arocena, op. Cit. Pag. 96

Reinaldi, Victor F. Los delitos sexuales en el Cdigo Penal Argentino. Ley 25.087. pag. 126
119
Reinaldi, Victor F. op. Cit. Pag. 127.
120
Tenca, Adran, Ob. cit. pag. 299.
118
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En la seduccin presunta, en cambio, la ley presume juris et de jure, no la existencia de
engao o persuasin, sino que la vctima, por su inexperiencia cede seducida por la propia
naturaleza del acto sexual o por la seduccin del autor.
Sobre la base de esas premisas Arocena se emparenta con la tesis de Clemente, en cuanto que
la reforma ha prescindido de la seduccin para tipificar el abuso sexual con aprovechamiento de la
inmadurez sexual de la vctima.121
Lo expuesto supra, sera lo exigido por la norma en cuanto al tipo objetivo. El elemento
subjetivo, exige, adems del conocimiento de la superioridad del sujeto activo, que el autor, se
valga de stas para lograr aprovecharse de la inmadurez sexual del sujeto pasivo. Esto incorpora un
elemento subjetivo especfico en el tipo, donde el autor se vale de aquella situacin objetiva de
superioridad para conseguir el fin apuntado.
Insisto que el trmino aprovecharse (que tambin aparece en el art. 119 prrafo cuarto
inciso f) ) debe tratarse con mesura, pues al requerirse la presencia del elemento subjetivo ser el
juez quien valore e interprete con prudencia las condiciones de tiempo, modo y lugar conjugndolas
con las situaciones o condiciones personales .
Es un argumento balad fijar un standart de madurez sexual, en tanto que ste no surja de
elementos objetivos y subjetivos que as lo determinen en el caso concreto.
Para Buompadre el trmino inmadurez sexual significa inexperiencia sexual.
La norma indica en razn de la mayora de edad del autor.... suponemos que se trata de una
diferencia ostensible de edad entre la vctima y el victimario y no que se requiere que el autor sea
mayor de 21 aos.
Tambin se dice: su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia
equivalente.... No es claro a que apunta la superioridad, suponemos que se trata de una cuestin
psquica.
Advertimos que ste es un tipo doloso y el dolo que se impone es conocer que se trata de un
menor de 16 aos, que es inmaduro y que se est aprovechando de esa situacin. De all que el autor
deba prevalerse de aquella situacin objetiva de superioridad para conseguir el fin apuntado (Figari
entre otros).
19.3: Inexperiencia sexual (art. 120 del C.P.): el ilcito en cuestin castiga a quien,
aprovechndose de la inmadurez sexual de una persona de entre 13 y 16 aos, realiza alguna de las
conductas previstas en el 2 3 prrafo del artculo 119 del C.P. (abusosexual gravemente
ultrajante o abuso sexual con acceso carnal).
No se requiere expresamente seduccin ni engao. Pero s resulta
indispensable la prueba de la obtencin viciada del consentimiento
en razn de un estado de inmadurez sexual de la vctima que, si bien
puede resultar habitual en personas de entre 13 y 16 aos, no
corresponde que sea presumido. A diferencia de lo que sucede con el
121
Gustavo A. Arocena, op. Cit., pag 102 y 103.
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abuso sexual del art. 119 del C.P. -que considera siempre ineficaz el consentimiento de la
vctima menor de 13 aos- en el caso del art. 120 del mismo cdigo, la ley exige como requisito
tpico que exista aprovechamiento de la inexperiencia de la vctima; resultando en consecuencia
impune el mero contacto sexual libremente consentido por quien, habiendo cumplido los 13 aos de
edad, posee adems los conocimientos y madurez indispensables para comprender con plenitud
las consecuencias de su acto.
En el "sub lite", al tratar la cuestin referida al hecho en su exteriorizacin material, el "a quo"
afirm de manera unnime que apareca acreditado que el encausado se aprovech de la inmadurez
sexual de M. R. G. (ver. fs. 7/vta. del presente legajo). Pero, de la prueba que se invoca al efecto,
surge como primera evidencia que al momento del examen mdico de fs. 9 -practicado cuatro das
despus del hecho- la vctima presentaba desfloracin de antigua data (ver fs. 8 y 11 del legajo).
Tambin, que los exmenes psiquitricos y psicolgicos
permitieron determinar la madurez
psicosexual de la menor (ver fs. 12 de este legajo). Esta palmaria contradiccin entre las premisas y
la conclusin del silogismo, que -si fuese irreductible- descalificara el decisorio como acto
jurisdiccional vlido, viene sin embargo salvada por el propio sentenciante en la cuestin primera
de la sentencia, mediante una explicacin que, si bien aleja cualquier idea de absurdo, pone
finalmente en evidencia la errnea aplicacin de la ley sustantiva. Comienza el "a quo" afirmando correctamente- que "...la vctima del art. 120 es inmadura sexualmente, siendo el bien jurdico
especficamente protegido a travs de esta nueva figura la libertad o reserva sexuales del menor
vctima del hecho, porque si bien dio su consentimiento para realizarlo, carece de validez por haber
sido obtenido por el autor aprovechndose de su inmadurez sexual...".Pero equivoca -a mi criterioel rumbo, cuando a rengln seguido sostiene que "...la ley 25.087 supone que el menor que tiene
trece aos cumplidos y es de diecisis, no ha alcanzado una plena madurez sexual..." (fs. 16) para
luego terminar afirmando -ya en forma explcita- que "...lo que en estos casos debe acreditarse es la
edad del menor de modo legalmente dispuesto y la edad del sujeto activo, para determinar que ste
alcanz la mayora de edad. Probados estos extremos, se est ante una presuncin del
aprovechamiento..." (fs. 17). Lo dicho llevara a afirmar, a mi modo de ver, descaminadamente, que
resulta posible aprovecharse de la inmadurez sexual de una persona sexualmente madura, como
podra ser el caso de una mujer casada, viuda o divorciada que -obviamente- haya tenido prctica
sexual activa. Tambin que -pese a que la ley exige que subjetivamente el autor saque provecho de
la inexperiencia sexual del sujeto pasivo-, ese extremo -que supone la existencia objetiva de
inmadurez- deba reputarse siempre acreditado cuando el responsable -y no la vctima- tenga ms de
veintin aos. Se recurre as a una presuncin "iuris det de iure" que afecta el principio de
inocencia y la defensa en juicio porque -en contra del imputado- se da por cierto lo que puede ser
falso, impidiendo toda controversia al respecto. Descartada entonces toda posibilidad de considerar
acreditado -sin prueba- cualquier extremo de la imputacin, no cabe otro camino que afirmar, por
obvio que parezca, que si la ley exige aprovechamiento de la inmadurez sexual de la vctima, debe
en primer lugar constatarse que se trate de una vctima sexualmente inmadura, y ello constituye una
cuestin de hecho que debe resolverse mediante el anlisis racional de los elementos legalmente
incorporados al proceso. Pero -como se vio-, la afirmacin contenida en la redaccin del cuerpo del
delito, referida a la inmadurez de la vctima, no constituye -en el caso- la constatacin de un hecho
refutable sino una mera trascripcin de los extremos tpicos fundada en una presuncin "iuris et de
iure" que, adems de inaceptable en materia penal, viene en el "sub lite" contradicha por la propia
prueba merituada en el veredicto. La simple relacin sexual -libremente consentida- con persona
mayor de 12 aos (ahora de 13) en nuestro pas nunca fue delito. Por el contrario, el Cdigo Tejedor
de 1886 exiga que, adems, exista seduccin de mujer virgen. Y en el Proyecto de 1891, -que fue el
que estableci la frmula legal vigente en el Cdigo Penal hasta la sancin de la ley 25.087-, se
224
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requera que la vctima sea mujer honesta, exigencia que se entenda comprensiva de la necesidad
de seduccin por parte del autor, porque "...no se debe suponer que la mujer honesta menor de 15
aos sea capaz de consentir en ser prostituda, sino que ha cedido a los halagos y artificios del
seductor..." (Exposicin de Motivos, citada por Donna, Edgardo en "Delitos contra la integridad
sexual", pg. 107). En forma concordante y en relacin al sujeto pasivo, la nueva ley exige que ste
sea mayor de 13 aos y menor de 16; que sea sexualmente inmaduro e, implcitamente, que exista
seduccin (ver Donna, op. cit. pg. 115). De modo que an cuando se encuentre fehacientemente
acreditada esa inmadurez -supuesto que no es el de autos-, es adems requerimiento tpico que haya
existido aprovechamiento doloso de la misma. En el mismo sentido, podra sealarse que el uso de
elementos anticonceptivos (para evitar embarazos no queridos), de prevencin de contagios
venreos, o de cualquier otro tipo; revelara madurez sexual, o por lo menos, conocimientos acerca
de la sexualidad incompatibles con el aprovechamiento exigido por el tipo. Y que an en el caso en
que se haya acreditado la inmadurez, tambin debera probarse el aprovechamiento del sujeto
activo, puesto que los principios del derecho procesal moderno no toleran la inversin del "onus
probandi" y ello hace que, en el ilcito en cuestin, aquel extremo deba siempre probarse en forma
positiva, efectiva y fehaciente. De modo que es exigencia tpica, como se mencionara "ut supra", el
aprovechamiento doloso de la inmadurez, circunstancia cuya prueba negativa no puede ser puesta
en cabeza del imputado y mucho menos ser presumida en su perjuicio. Idnticos razonamientos
pueden desbrozarse respecto de la prueba de violencia o dems supuestos del inciso primero del
artculo 119 del C.P. para impedir el desplazamiento de una inicial conducta en esos trminos, a
una eventual constitutiva de la figura del artculo 120 del C.P., ms beneficiosa para el imputado.
Se requiere -entonces- que la acusacin, para verificar si existi aprovechamiento o no, investigue
los medios de los cuales se vali el autor en la realizacin de la conducta
tpica, resultando
impune an el contacto sexual con vctima cuya inmadurez sexual no fue aprovechada para la
obtencin del consentimiento.
No habindose probado este ltimo extremo subjetivo requerido por el tipo, y surgiendo
incluso de la propia prueba merituada en el veredicto, la ausencia de inmadurez sexual en la vctima
-sustrato objetivo indispensable para que pueda existir el referido aprovechamiento-, estimo que en
este punto corresponde hacer lugar al recurso casando la sentencia en crisis y disponiendo la
absolucin del encausado por la atipicidad del hecho que fuera materia de acusacin (Causa O.,
C.A.s/ rec. de cas.; Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires, 28 de Agosto de
2003).
19. JURISPRUDENCIA
19. 1.: Condiciones: la configuracin del delito de estupro requiere de tres condiciones: un
elemento biolgico -acceso carnal-; otro cronolgico -vctima de 12 a 15 aos-, y un tercero, tico honestidad de la vctima-. El fundamento del delito es la proteccin de la inexperencia y debilidades
de la mujer, que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad volitiva, atendiendo a la facilidad con
que puede caer en el engao, o ceder por carencia de fuerza de inhibicin. Por tanto, su
consentimiento no exime de responsabilidad. Cpen. y Corr. De San Juan, sala 3, 27/11/98, P., R.
A. s/violacin, estupro agravado en perjuicio de Y. G. H., SAIJ.
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19.2: Calificacin: debe calificarse como violacin calificada reiterada, de una menor de edad, la
conducta de quien mantena relaciones sexuales con su hija desde que sta tena 11 aos de edad y
hasta que super los 12. debiendo descartarse el concurso ideal con el delito de estupro por no
haberse configurado, toda vez que tal figura protege la inexperencia sexual, pues se presume que la
vctima es inducida al acto sin el pleno conocimiento de lo que esto significa, circunstancia que no
se da en el caso por no poder considerarse a la vctima inexperta, en cuanto a la naturaleza del acto,
que en forma casi rutinaria llevaba a cabo con su padre desde varos aos. CNCCorr., sala V,
26/5/94, A. H., A., c. 32.389, BCNCyC, N 2/1994.
Conductas comprendidas: el hecho que motiv el inicio de las presentes actuaciones es atpico. En
efecto, no se puede soslayar que el estupro en la nueva redaccin del tipo penal, luego de la reforma
operada por la ley 25087, comprende conductas que giran sobre dos ejes: el primero, la seduccin
de la vctima menor de 16 aos, que debido a su inmadurez sexual presta consentimiento para el
acto. Y en segundo lugar, la mayora de edad del autor, aclarando que se entiende la mayora de
edad legal, o sea 21 aos, y no la mayora de edad con respecto a la vctima."En consecuencia, en el
presente caso falta uno de los elementos indispensables del tipo objetivo, como es la mayora de
edad del autor del hecho, toda vez que de la lectura de las presentes actuaciones, se desprende que
ste tendra 19 aos de edad, con lo cual, la conducta reprochada no encuentra tipificacin en el
delito en el que pretende encuadrar el episodio el representante del Ministerio Pblico Fiscal."Si
bien este argumento es la base central de la decisin de este tribunal, cabe sealar, en relacin con
el argumento expuesto por el a quo al sealar que "....puesto que no puede descuidarse que la
vctima, pese a tratarse de una menor de edad, ya haba pasado por una situacin traumtica en el
pasado de violacin, por lo que mal podra hablarse de inmadurez sexual en este sentido,...", nada
tiene que ver con el eventual abuso previo la inmadurez sexual de la menor, toda vez que lo que el
tipo penal requiere es que exista de parte del autor un aprovechamiento de una situacin de hecho o
circunstancia equivalente a travs de las cuales se explote dicha inexperiencia o inmadurez sexual
con el fin de lograr el consentimiento de la vctima. C. 22.107 - "R. R. S. s/ sobreseimiento"
CNCrim. y Correc. de la Capital Federal - Sala I - 04/12/2003.
*ARTICULO 121.- Nota de Redaccin: Derogado por ley 25.087.
Derogado por:LEY 25087 Art.4 ((B.O. 14-05-99). Artculo derogado)
ARTICULO 124. Se impondr reclusin o prisin perpetua, cuando en los casos de los
artculos 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida. Modificacin Ley 25.893,
sancionada en Mayo 5 de 2004, promulgada de Hecho en Mayo 24 de 2004
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DOCTRINA
El presente artculo, modificado recientemente impone la pena de prisin o reclusin
perpetua, cuando como resultado de los delitos de abuso sexual y de estupro, reprimidos en los arts.
119 y 120, se produjese la muerte de la vctima. De modo que la muerte debe ser causada por el
acto sexual o por la violencia ejercida para someter a la vctima. Cabe destacar que la muerte de la
vctima debe ser un resultado preterintencional.
JURISPRUDENCIA
Aplicacin: colocar un almohadn ocluyendo las vas areas en las circunstancias que ha
reconocido el imputado, a una joven de la que saba que estaba afectada por asma crnica, comporta
crear las condiciones de un resultado que no poda dejar de preverse. Lo antedicho no resulta
definitorio a los fines de la solucin del caso, porque tal como viene redactada la norma en que se
subsumir la conducta del encausado, el catlogo penal no distingue cul es la causa de la muerte,
ni cual es el componente subjetivo que hace a la culpabilidad (dolo, culpa y aun caso fortuito). El
hecho se califica como violacin seguida de muerte (art. 124). Frente al planteo que discurri sobre
la intencin y el caso fortuito, debe decirse que, salvada la posibilidad de una conducta que fuera
aprehendida por la forma calificada del homicidio, poco interesa si la muerte entr en el plan del
hecho que puso en obra el encausado o si devino como consecuencia de un defecto o exceso de
previsin (culpa), o por fin, s es producto de un caso fortuito. Ella est inserta en el curso de la
violacin y por lo tanto el autor de la misma debe responder en los tminos de la norma del 124 del
CP. Cpen. 3 de La Plata, sala III, 18/10/90, P 76482, RSD-129-90, JUBA; SAIJ sumario
B0500364.
Captulo III
*ARTICULO 125.- El que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de dieciocho
aos, aunque mediare el consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o prisin
de tres a diez aos. La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la
vctima fuera menor de trece aos. Cualquiera que fuese la edad de la vctima,la pena ser de
reclusin o prisin de diez a quince aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor
fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su
educacin o guarda. Modificado por: LEY 25087 Art.5 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
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DOCTRINA
En la nueva norma quedan separadas las figuras de la corrupcin con la de la prostitucin.
Este tratamiento en forma independiente de lo que es la promocin y facilitacin de la corrupcin
del de la prostitucin ha sido entendido como acertado, pues Nuez ya lo anticipaba en el sentido de
que no era posible que los tipos delictivos de prostitucin y corrupcin funcionaran prcticamente
en forma convergente o sustitutiva y complementaria, y as entenda que lo que era nicamente una
promocin o facilitacin de la prostitucin no poda ser una promocin o facilitacin de la
corrupcin y viceversa. Pona el ejemplo de que quien promueve o facilita el trato sexual normal
pero lucrativo de una menor, promueve o facilita la prostitucin pero no la corrupcin.122
En el mismo sentido Arocena, ve como positivo para la interpretacin de las figuras
delictivas, el hecho de que el legislador distinga con claridad los delitos de promocin o facilitacin
de la corrupcin del de promocin o facilitacin de la prostitucin.
En cuanto al bien jurdico protegido, entiende Figari que sin bien prevalece como pauta
preponderante la reserva sexual, en la promocin y facilitacin de la corrupcin, se est atentando
contra la anormalidad de tratos sexuales en cuanto a su modalidad, que en razn de su edad pueden
alterar y torcer una actitud sexual natural en el decurso de la vida. Por su parte Reinaldi entiende
que se protege al menor de prcticas que en el futuro puedan impedirles tomar decisiones de ndole
sexual carentes de deformaciones.
Oportunamente hemos definido, la corrupcin, lo mismo que su promocin y
facilitacin; por ello en honor a la brevedad nos remitimos a la pag.114 y sigtes. Aun as, es loable
agregar, como conceptualiza genricamente a la corrupcin Figari, al decir que: la corrupcin es
un acto de contenido sexual con aptitud suficiente para introducir alguna modificacin o alteracin
en la sexualidad natural o normal de una persona buscando con ello la depravacin de la misma
desde el perfil, naturalmente, sexual.
An no se pone de acuerdo la doctrina y jurisprudencia en relacin a si el menor ya
corrupto puede ser sujeto pasivo de este delito.
Para Gmez y Soler, se impone la conclusin negativa, ya que no es posible promover
ni facilitar la corrupcin de lo ya corrupto. Nuez, por su parte, es de la opinin contraria, al detallar
que: La vctima de tales conductas puede ser un menor que no est sexualmente depravado o un
menor que ya lo est. En el primer caso, existe el peligro de que el menor se corrompa sexualmente.
En el segundo, de que el menor encuentre en el acto una excitacin a seguir en sus prcticas
depravadas o que aumente el grado de su depravacin.123
Nosotros adherimos a esta ltima postura, de opinin mayoritaria.
Segundo Prrafo: La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la vctima
fuere menor de trece aos.
La criminalidad es mayor, cuando el sujeto pasivo es un menor de trece aos, dado que aquel
por su precario desarrollo psquico y fsico requiere ms proteccin. Al decir por Tenca, los
menores no se encuentran psicolgicamente habilitados para consentir acciones de ndole sexual.
De modo tal que cualquier acto de estas caractersticas que los tenga como protagonistas los
122
123
Rubn E. Figari op. cit., pag. 269.

Ricardo Nuez, Manual de Derecho Penal. Parte Especial, pag. 136.
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convierte inmediatamente en vctimas de un delito (abuso sexual simple, ultrajante, con acceso
carnal, etc.).
Tercer Prrafo: Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de
diez a quince aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier
otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge,
hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda.
Como lo hemos sealado en su captulo pertinente, el tercer prrafo aplica una sancin mayor
por los medios utilizados por el sujeto activo o por la vinculacin de este con la vctima. Ahora bien
cuando la norma dice, cualquiera que fuese la edad de la vctima, se est refiriendo a la que va
entre los trece y dieciocho aos de edad, quedando fuera de la figura los mayores de esa edad.
(Siguen esta lnea interpretativa Arocena y Figari, entre otros).
Por el medio utilizado funcionan como agravantes: el engao: entendiendo por aquel todo artificio o
maquinacin para provocar un error en el sujeto pasivo; la violencia: es aquella fuerza fsica sobre
la vctima, que la obliga a actuar contrariamente a su voluntad. Por imperio del art 78 del C.P.
quedan incluidos los medios hipnticos y narcticos; la amenaza: intimidar al menor, lo cual le
impide actuar libremente; el abuso de autoridad: Es aquella situacin en la cual el menor se
encuentra disminuido ante cualquier situacin de mando que tiene el mayor; como por ejemplo la
facultad que pueda tener este ltimo en dar rdenes;m y cualquier otro medio de intimidacin o
coercin: le da al tipo delictivo, ms amplitud ya que se incluiran todos aquellos medios destinados
a coartar el libre consentimiento por parte de la vctima.
Por el vnculo funcionan como agravantes: el ascendiente: por consanguinidad, matrimonial o
extramatrimonial sin limitacin de grado, lo mismo para el colateral consanguneo en segundo
grado; el cnyuge, el tutor, la persona encargada de la educacin o guarda y el conviviente: en
relacin al conviviente la doctrina no es uniforme, para Gavier, para reunir esa condicin, el autor
debe adems mantener con el menor una relacin sexual ms o menos permanente. Reinaldo, por el
contrario, entiende que el texto actual no exige que el autor que convive bajo un mismo techo con el
sujeto pasivo mantenga con sta relaciones sexuales no depravadas a la fecha de realizacin del
hecho depravador, pero tampoco las excluye.
JURISPRUDENCIA
Concepto. Entorpecimiento del desarrollo normal de la sexualidad de la menor. Dolo: prueba.
Repeticin de la conducta en el tiempo. Grado de afinidad con la vctima. Prueba: valoracin: la
corrupcin tpica es el estado en el que se ve deformado el sentido naturalmente sano de la
sexualidad, sea por lo prematuro de su evolucin (con respecto a la edad de la vctima), sea porque
el sujeto pasivo llega a aceptar como normal -para su propia conducta- la depravacin de la
actividad sexual (*). Se satisface el supuesto previsto en el art. 125 ltimo prrafo del cdigo de
fondo, si el ejercicio de la accin punida pudo ser realizada en el tiempo, en razn de encontrarse la
damnificada intimidada. Ello y en cuanto, la exhibicin de pelculas pornogrficas con repeticin en
el tiempo, aunado al tocamiento al que era sometida la nia, revela las claras intenciones del
encartado, de no agotar su conducta con el abuso sexual, sino perseguir un fin mayor, que es la
corrupcin de la menor. Los abusos deshonestos por seduccin y para satisfacer deseos propios
ejercidos con menores de edad, estn comprendidos entre los actos de corrupcin que prev y
reprime el art. 125 del C.P. (**). Si la conducta desplegada por el incriminado habra resultado hbil
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para torcer la salud sexual de la menor, al apartarla de las pautas sexuales que gobiernan su edad y
tuvieron entidad suficiente para prematuramente desviar el instinto sexual al vivirlos en forma
anticipada, y tenido en cuenta el grado de afinidad que ostentara el imputado con la familia de la
menor y en especial con esta ltima, pues era el responsable de guiar su aprendizaje, circunstancia
que favoreci el accionar desplegado, en razn de la confianza y autoridad que recaa en su persona,
corresponde confirmar el auto que decreta el procesamiento del incuso en orden al delito de
corrupcin de menores agravado por haber sido ejecutado bajo amenaza. Asimismo, corresponde
aclarar que en materia probatoria y en cuanto el delito a examen se desarrolla en su generalidad, en
mbitos privados o aislados, que resultan proclives a la consumacin del ilcito, el instructor deber
reconstruir el hecho a travs de todo rastro, vestigio, e indicio, a efectos de dilucidar lo denunciado;
de lo contrario, la simple ausencia de testigos representara la impunidad del encausado. Es por ello
que el cdigo de rito establece distintas formas de prueba que permitirn la bsqueda de la verdad
real por parte del juez (***). Estos indicios o rastros o vestigios no pueden dejar de ser sometidos a
una evaluacin crtica, desde que su eficacia se funda en su calidad y no en su cantidad (****)
(C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 20.270, Garcia Perez, Oscar F; 03/12/2002; En esta resolucin se
cita a : (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte especial, 6ta. ed. actualizada y ampliada, Astrea, Bs.
As., 1997, t. I, p. 195. (**) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario "Zabala, Joaqun", rto: 25/6/1926,
Guillermo R. Navarro, Jurisprudencia Criminal Plenaria, Pensamiento Jurdico Editora, Bs. As.,
2000, p. 67. (***) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 18.669, "Machado, Julin s/abuso deshonesto",
rta: 30/5/2002. (****) C.N.Crim. y Correc., Sala II, c. 21.963, "Leiva, Pedro y otros", 28/8/1979)
Tipicidad: el delito previsto en el art. 125 del C.P. exige para su configuracin que se impulse al
menor a su degradacin, pervirtindolo y provocando en l una verdadera degradacin moral. Una
accin resulta corruptora cuando deja en el menor una inocultable secuela en su psiquismo,
deformando su carcter a tal punto de crearle graves anomalas con relacin al sexo C.N.Crim. y
Correc. Sala VII,c. 19.975, Zorzenon, Mara E.; 22/11/2002.
Prueba pericial. Valoracin. Concepto. Tocamiento obsceno. Cambio de calificacin legal. Abuso
sexual: el perito "informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia -los
resultados de su ciencia-; comprueba hechos que nicamente "pueden ser observados o que slo
pueden ser comprendidos y juzgados exhaustivamente en virtud de conocimientos profesionales
especiales" y extrae conclusiones de hechos que nicamente pueden ser averiguados en virtud de
sus conocimientos profesionales, conforme a reglas cientficas"(*). En los delitos contra la
integridad sexual -cuya prueba es de difcil, aunque no imposible recoleccin-, deben valorarse los
elementos teniendo en cuenta cada uno de los aspectos relevantes de la instruccin, para arribar as
a una conclusin que sea comprensiva y abarcadora de los materiales recolectados (**). La
corrupcin tiene un sentido esencialmente psicolgico y moral, de manera que se dice corruptora a
la accin que deja una huella profunda en el psiquismo de la vctima, torciendo el sentido natural,
biolgico y sano de la sexualidad. La accin corruptora debe ser medida en un sentido biolgiconatural, ya que el olvido de ese doble aspecto, es uno de los motivos que han llevado a asimilar,
errneamente, la corrupcin al abuso deshonesto (***). Un tocamiento obsceno es un acto que no
pervierte, por si solo, el sentido de la sexualidad, si bien tiene una influencia psquica en la vctima,
el rastro que deja puede no alterar el curso normal en el desarrollo del sexo. Toda evidencia de
victimizacin sexual impacta de algn modo en el desarrollo futuro de la sexualidad y de la
personalidad en general, mas ello depende de factores mltiples con relacin a la propia vctima, al
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entorno emocional-familiar, a la prctica de un tratamiento adecuado, etc. Si todo acto que deje una
secuela en la esfera psicolgica constituye de por s corrupcin, la introduccin de la hiptesis
prevista en el inciso a) del art. 119 del C.P. -en punto al dao en la salud mental- carecera de todo
sentido. C.N.Crim. y Correc. Sala V, c. 20.177, mille, Francisco Javier; 11/11/2002. Se cita a (*)
Claus Roxin, Derecho Procesal Penal, Trad.: Gabriela E. Crdoba, Sup.: Julio B. J. Maier, Editores
del Puerto, Bs. As., 2000, p. 238. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Arabow, Juan Federico",
27/3/2002. (***) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1967, t. III, p. 309.
Actos corruptores: los actos corruptores son aquellos de lujuria que siendo prematuros por la edad o
depravados por su clase, tengan la entidad objetiva suficiente para producir sobre el espritu de los
menores una deformacin psquica que los altere moralmente, produciendo un vicio o una
perversin en el instinto sexual. Se trata de un delito formal porque su criminalidad reside en el
peligro de que la conducta del autor corrompa, prostituya o mantenga en la corrupcin o
prostitucin a la vctima o aumente su depravacin sexual. CNCas. Pen., sala IV, G., C. H.
S/recurso de casacin, c. 208, reg. 406.
Configuracin: el delito previsto en el artculo 125, exige para su configuracin que se impulse al
menor a su degradacin, pervirtindolo y provocando en l una verdadera degradacin moral. Una
accin resulta corruptora cuando deja en el menor una inocultable secuela en su psiquismo,
deformando su carcter a tal punto de crearle graves anomalas con relacin al sexo. CNCCorr., sala
VII, 22/11/2002, Z., M. E., C. 19.975, BCNCyC, N 4/2002.
ARTICULO 125 bis.- El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de dieciocho
aos, aunque mediare el consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o prisin
de cuatro a diez aos. La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la
vctima fuera menor de trece aos. Cualquiera que fuese la edad de la vctima,la pena ser de
reclusin o prisin de diez a quince aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso
de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin, si el autor
fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su
educacin o guarda.
Modificado por:LEY 25087 Art.6 ((B.O. 14-05-99). Artculo incorporado)
DOCTRINA
El bien jurdico protegido es la integridad sexual del menor de dieciocho aos de edad, que
por su condicin no han alcanzado la madurez psquica, fsica y sexual. Esto el lo que motiva la
proteccin de la norma haca el trato anormal y abusivo que puedan ser objeto los menores.
Como lo hemos manifestado anteriormente, al referirnos a la promocin y facilitacin de la
corrupcin, la ley no asigna importancia al consentimiento del menor; y es indiferente que sea
inocente u honesto, o que ya se halle inmerso en la prostitucin, (entre otros, Arocena).
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JURISPRUDENCIA
Prostitucin del menor: el encartado facilit la prostitucin de una menor al hallarse acreditado que
puso a disposicin de la misma su domicilio para que en ste tuvieran lugar encuentros sexuales
con los hombres que se prestaban a dicho comercio, siendo tal conducta motivada por nimo de
lucro, por cuanto una parte de la suma recaudada por el comercio de su cuerpo, era entregada al
procesado. C1 Penal de Paran, sala I, 22/4/97, M., R. S/abuso deshonesto y otros, SAIJ sumario
I1500103.
Promocin: promueve el que incita, persuade, aconseja, convence u obliga al sujeto pasivo a
ejercer, acentuar o sostener su prostitucin, o de igual manera, brega porque se inicie o persevere en
un proceso de corrupcin, sea instigado, engaado, amenazado, etc... Facilita quien favorece, pone a
disposicin de la vctima la oportunidad o los medios, allana obstculos y dificultades, posibilita
que su prostitucin o corrupcin se logre, se mantenga o intensifique. CPen. y Corr. De San Juan,
sala I, 26/10/99, F., N. J. S/corrupcin de menores reiteradas en perjuicio de N. N. Y N. N., SAIJ
sumario 50005524.
*ARTICULO 126.- Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a diez aos, el que con
nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos promoviere o facilitare la prostitucin de
mayores de dieciocho aos de edad mediando engao, abuso de una relacin de dependencia
o de poder,violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin. Modificado
por:LEY 25087 Art.7 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
DOCTRINA
Aqu se trata de proteger es la normalidad y rectitud del obrar sexual de las personas mayores
de 18 aos de edad. Segn Figari se resguarda la incolumnidad del trato sexual, tutelando la libertad
sexual o autodeterminacin que tiene una persona en ese aspecto y a que no se vulnere su voluntad.
Es meritorio hacer hincapi en el tipo subjetivo especfico que exige esta figura; no basta
solamente el conocimiento por parte del sujeto activo del instar o promover o facilitar la corrupcin
o prostitucin, sin que debe movilizarlo el nimo de lucro o la satisfaccin de deseos ajenos.
El nimo de lucro caracteriza histricamente la figura de proxeneta, lenn o alcahuete (Nuez
y Arocena). El nimo de lucro que requiere este tipo penal configura al delito como de tendencia
interna trascendente y resultado cortado, habida cuenta que queda consumado con la accin del
sujeto activo, pero debe ste tener en mira la realizar la conducta, un hecho que se debera producir
despus de la accin y sin su intervencin124; lo que busca el sujeto activo es obtener de esa
conducta un rdito o ganancia, consistente o no en dinero.
Agrega Figari, que el provecho debe beneficiar al sujeto activo, y no a un tercero, siendo
indiferente que ese lucro se haya logrado o no, sino que basta con que el agente haya actuado con
ese nimo. No es lucro propio del autor el lucro que la vctima de la prostitucin saca slo para ella
124
Gustavo A. Arocena, ob. Cit. Pag. 135.
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de su comercio No basta que el autor pueda obtener algn provecho a raz del hecho o que,
incluso lo haya obtenido, sino que es necesario que la idea de la ganancia o provecho est en su
nimo a lograr, aunque ello no sea la razn determinante de su conducta. La ley exige la existencia
del nimo de lucro, y no la existencia del lucro.125
Aqu se trata de proteger es la normalidad y rectitud del obrar sexual de las personas mayores
de 18 aos de edad. Segn Figari se resguarda la incolumnidad del trato sexual, tutelando la libertad
sexual o autodeterminacin que tiene una persona en ese aspecto y a que no se vulnere su voluntad.
Es meritorio hacer hincapi en el tipo subjetivo especfico que exige esta figura; no basta
solamente el conocimiento por parte del sujeto activo del instar o promover o facilitar la corrupcin
o prostitucin, sin que debe movilizarlo el nimo de lucro o la satisfaccin de deseos ajenos.
El nimo de lucro caracteriza histricamente la figura de proxeneta, lenn o alcahuete (Nuez
y Arocena). El nimo de lucro que requiere este tipo penal configura al delito como de tendencia
interna trascendente y resultado cortado, habida cuenta que queda consumado con la accin del
sujeto activo, pero debe ste tener en mira la realizar la conducta, un hecho que se debera producir
despus de la accin y sin su intervencin126; lo que busca el sujeto activo es obtener de esa
conducta un rdito o ganancia, consistente o no en dinero.
Agrega Figari, que el provecho debe beneficiar al sujeto activo, y no a un tercero, siendo
indiferente que ese lucro se haya logrado o no, sino que basta con que el agente haya actuado con
ese nimo. No es lucro propio del autor el lucro que la vctima de la prostitucin saca slo para ella
de su comercio No basta que el autor pueda obtener algn provecho a raz del hecho o que,
incluso lo haya obtenido, sino que es necesario que la idea de la ganancia o provecho est en su
nimo a lograr, aunque ello no sea la razn determinante de su conducta. La ley exige la existencia
del nimo de lucro, y no la existencia del lucro.127
JURISPRUDENCIA
Ejercicio de la prostitucin: el ejercicio de la prostitucin en forma individual o independiente no
constituye delito y no corresponde confundir esta conducta con la que verdaderamente posee
relevancia penal, que no es otra que la desplegada por los sostenedores, administradores o regentes
de la prostitucin. Tanto la prostitucin ejercida en esas condiciones, como su presunta promocin
periodstica, no constituyen delito. La simple lectura del anuncio, en forma alguna habilita al Estado
a invadir la esfera de la intimidad de las personas consagradas en el art. 19 de la CN, lo que vicia
todo lo actuado. CNCCorr., sala IV, 12/3/2002, M., R. M., c. 17.958, Bol. Int. De Jurisprudencia
N 1/02, p. 21.
*ARTICULO 127.- Ser reprimido con prisin de tres a seis aos, el que explotare
econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una persona, mediante engao, abuso
coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, violencia,
125
Rubn E. Figari, Ricardo Nuez, Fontn Balestra, Carlos Creus, Edgardo Donna, entre otros.
Gustavo A. Arocena, ob. Cit. Pag. 135.
127
Rubn E. Figari, Ricardo Nuez, Fontn Balestra, Carlos Creus, Edgardo Donna, entre otros.
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amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin. Modificado por:LEY 25087 Art.8
((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
DOCTRINA
Vale al distincin que efecta Figari, comparando la nueva norma (ley 25.087), con las
anteriores legislaciones, (ley 17.567 y 21.338); manifestando que: de acuerdo con la nueva
normativa la modalidad est regida por la explotacin econmica que el sujeto activo realiza de la
prostitucin ajena, en tanto que con los anteriores regmenes legislativos la rufinera consista
estructuralmente en hacerse mantener por la persona que ejerca la prostitucin128.
Cae de maduro que la actual legislacin exige menos requisitos que la anterior, ya que no es
necesario probar que el sujeto activo vive a expensas del sujeto pasivo del delito; actualmente basta
con la explotacin econmica del ejercicio de la prostitucin del sujeto pasivo.
Por su parte Creus entiende que es errneo sostener que el nuevo artculo 127 pune un
supuesto tpico de rufinera como el que prevea el artculo 127, segn la ley 17.567 que exiga que
el autor se hiciera mantener total o parcialmente por la vctima, porque se trata ms bien, de un tipo
de proxenetismo llevado a cabo con los medios propios de prostitucin agravada de menores y de la
prostitucin de mayores y con una finalidad especfica: la explotacin econmica de la
prostitucin de la vctima, de modo que en su criterio, no va a ser sencillo distinguir este tipo del
contemplado en el
artculo126, cuando la conducta prevista hubiera sido perpetrada con nimo
de lucro.
ARTICULO 127 bis.- El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de menores
de 18 aos para que ejerzan la prostitucin, ser reprimido con reclusin o prisin de 4 a 10
aos. La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuere menor
de trece aos. Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de prisin o reclusin
de 10 a 15 aos cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier
otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge,
hermano, tutor o persona conviviente o encargado de su educacin o guarda. Modificado
DOCTRINA
Al decir de Nuez, en este delito lo incriminado es la provisin al mercado de la
prostitucin del elemento humano necesario para el ejercicio de ella. En definitiva lo que se tutela
es la libertad sexual de las personas, y la determinacin autnoma de su vida sexual.
128
En su momento la jurisprudencia sostena que: El delito de rufinera se configura cuando, quien suministra al sujeto
activo los medios de manutencin ejerza actualmente la prostitucin y que de esa fuente provengan dichos bienes, sin
que se requiera que el producto de esas ganancias sea el nico medio de vida del rufin; es suficiente con que se haga
mantener parcialmente, S.C.B.A, agosto 30-983, Malerba, Rubn, L.L. 1984-C, 624 (36.664-S)- DJBA, 127-61.
234
235
Tipo Objetivo: Gavier y Arocena, entre otros, afirman que no es imprescindible que las
personas cuyo ingreso o salida del pas se promueve o facilita estn dedicadas al ejercicio de la
prostitucin, porque lo que interesa es el propsito que anima el sujeto activo.
La accin tpica es promover o facilitar la entrada al pas del sujeto pasivo, con el fin de ejercer la
prostitucin.
Es meritorio traer a colacin la aclaracin que efecta Carlos Creus sobre el trmino
territorio que incorpora el artculo; y afirma: El concepto de territorio aplicable es el polticogeogrfico, vale decir, el comprendido dentro de los lmites geogrficos, excluyendo los lugares no
comprendidos en esos lmites, aunque eventualmente rija sobre ellos la jurisdiccin de la ley y
tribunales argentinos (por eje: buques de bandera argentina en aguas internacionales). A nuestro
entender es indiferente el carcter ilegal de la entrada al pas del sujeto pasivo.
Tipo Subjetivo: aqu se requiere un elemento subjetivo especfico que consiste en promover y
facilitar la entrada al pas de la vctima para que ejerza la prostitucin.
*ARTICULO 127 ter.- El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de una
persona mayor de 18 aos para que ejerza la prostitucin mediando engao, violencia,
amenaza, abuso de autoridad cualquier otro medio de intimidacin o coercin, ser reprimido
con reclusin o prisin de tres a seis aos. Modificado por:LEY 25087 Art.17 ((B.O. 14-05-99).
Artculo incorporado)
DOCTRINA
Aqu tambin se tutela la libertad de determinacin sexual del sujeto pasivo. Resulta vlido
todo lo dicho con referencia al delito de trata de menores de dieciocho aos; la diferencia estriba en
que el sujeto pasivo debe ser una persona mayor de dieciocho aos y la comisin del ilcito se debe
ejecutar por medios fraudulentos, violentos o intimidatorios, de tal manera que el consentimiento
adquiere relevancia y convierte en atpica la figura, (Figari).
*ARTICULO 128.- Ser reprimido con prisin de seis meses a cuatro aos el que produjere o
publicare imgenes pornogrficas en que se exhibieran menores de dieciocho aos, al igual
que el que organizare espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que participaren
dichos menores. En la misma pena incurrir el que distribuyere imgenes pornogrficas
cuyas caractersticas externas hiciere manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la
exhibicin de menores de dieciocho aos de edad al momento de la creacin de la imagen.
Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos quien facilitare el acceso a espectculos
pornogrficos o suministrare material pornogrfico a menores de catorce aos. Modificado
235
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REVISTA DIGITAL DE
DOCTRINA
El presente artculo procura proteger el derecho de los menores de dieciocho aos a no ser
utilizados en producciones, publicaciones o espectculos que pongan en peligro el normal
desarrollo de su personalidad.
Es meritorio lo manifestado por el miembro informante de la Cmara de Diputados, Cafferata
Nores, que expres: En relacin al texto vigente, se desincrimina la produccin de imgenes u
objetos obscenos en los que estuvieran en juego exclusivamente imgenes de personas adultas. El
objetivo primario de la incriminacin reside en reprimir la explotacin de nios en la produccin de
imgenes pornogrficas. Se ha colocado especial acento en evitar punir a quien no conoce el
material que est distribuyendo, sino que quien sea pasible de sancin sea aquel que ha sabiendas
distribuya el tipo de material mencionado. Este precepto normativo tambin ampla la incriminacin
a fin de abarcar los actos pornogrficos que no son filmados, grabados o fotografiados, sino
directamente actuados en vivo; a modo de espectculos.129
En cuanto a las acciones tpicas, esta figura deslinda: producir y publicar imgenes
pornogrficas en que se exhiban a menores de dieciocho aos, y tambin al que organizare
espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que tomaren participacin dichos menores.
Por un lado las acciones tpicas de producir, publicar o distrubuir imgenes pornogrficas,
implican aquellas manifestaciones del pensamiento perceptibles visualmente como dibujos,
pinturas, fotografas, pelculas cinematogrficas, etc. (Arocena, Reinaldi).
Por otro lado, aquellas que envuelven, en organizar espectculos en vivo, es decir, funciones
en teatros u otros sitios en los que se renen personas para presenciarlos en forma directa.
A modo de sntesis, y siguiendo a Arocena, aclaramos que las imgenes deben ser producidas
por el autor, esto es, hechas o creadas por medios mecnicos o electrnicos O bien, publicadas
por el sujeto, lo que ocurre cuando ste las imprime. Por ltimo, se castiga igualmente la
distribucin de esas imgenes, entendida sta como la entrega de las mismas, por s o por terceros, a
adquirentes o destinatarios. Los espectculos en vivo, por su parte, deben ser organizados por el
autor, conducta que exige que l los prepare y presente.
Debe tratarse de imgenes que, adems de exhibir a menores de dieciocho aos, revistan
determinada calidad: la de ser pornogrficas.
El carcter pornogrfico que se adscribe tanto a las imgenes, cuanto a las escenas de
espectculos en vivo en que participaren menores de dieciocho aos, constituye un elemento
normativo del tipo penal, puesto que se trata de un elemento para cuya precisin se hace necesario
acudir a una valoracin cultural.
En cuanto al tipo subjetivo, es una figura dolosa, pudiendo ser el dolo eventual, ya que el tipo
en examen no contiene un elemento subjetivo especfico.
Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos quien facilitare el acceso a
espectculos pornogrficos o suministrare material pornogrfico a menores de catorce aos.
La doctrina no es unnime cuando explica quien es el sujeto activo de este delito. Para
Reinaldo, para el supuesto de facilitacin del acceso a espectculos pornogrficos, debe tratarse de
129
Antecedentes Parlamentarios pag.1616.
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WATSON CONSULTORES
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la persona autorizada para permitir o impedir la entrada al local en el cual se presenta el
espectculo, como ser: el encargado de la boletera o de recibir los billetes de entrada.
Para Nosotros, ello no debe necesariamente ser as. Es que, siendo la accin tpica la de
facilitar el acceso, vale decir, allanar los obstculos para lograr el ingreso, la misma puede
verificarse, por ejemplo, en el caso de la persona que distrae la atencin de quien recibe los billetes
de entrada a un espectculo pornogrfico, con el fin de que un menor de catorce aos acceda al
mismo sin ser advertido por ste.130
En cuanto a las acciones tpicas, facilita, quien permite la entrada al lugar donde se realizan
espectculos pornogrficos, sea por precio o en forma gratuita. Suministra aquel que entrega
material de naturaleza pornogrfica para que el menor lleve consigo, sea a por precio o a ttulo
gratuito; incluyendo el prstamo o facilitacin.
Meritoria es la aclaracin que realiza Figari, en cuanto al trmino material pornogrfico,
declarando que este concepto, es ms abarcativo que el de imgenes, pues la enumeracin puede ser
infinita ya que en l pueden quedar comprendidas, no slo las imgenes sino tambin, esculturas,
pelculas, objetos de la ms variada ndole, descartndose todas aqullas de carcter cientfico o
autnticas obras de arte.131
JURISPRUDENCIA
Imgenes pornogrficas: la figura de la distribucin de imgenes pornogrficas de menores de 18
aos de edad que regula el art. 128, castiga la distribucin de imgenes pornogrficas de menores de
18 aos y no el mero hecho de recibir ese tipo de fotografas. Es necesario no slo recibir, sino
adems, enviar a otras personas imgenes pornogrficas de menores de edad. Aqu tambin es
importante sealar que la descripcin penal alude a la voz distribucin de imgenes, hecho ste que
descarta el mero envo de textos slo referidos a ella. CNCCorr., sala I, 25/4/2002, N., G. A., c.
18.108, BCNyC, N 2/2002, p. 28.
*ARTICULO 129.- Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o
hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas
involuntariamente por terceros. Si los afectados fueren menores de dieciocho aos la pena
ser de prisin de seis meses a cuatro aos. Lo mismo valdr, con independencia de la
voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece aos. Modificado por:LEY
25087 Art.10 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido). Antecedentes:Ley 23.479 Art.1 ((B.O. 26-0187). Monto modificado. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 17-09-91). Montos modificados. )Ley 24.286
Art.1 ((B.O. 29-12-86). Montos elevados. )
130
131
Gustavo A. Arocena ob. cit pag. 153-154.

Rubn E. Figari ob. cit pag. 364.
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DOCTRINA
El bien jurdico protegido el pudor pblico, moral pblica o pudor sexual, de una comunidad
determinada, en un momento y lugar determinado.
Por su parte, Figari alega que el bien jurdico protegido es la libertad del individuo y no la
sociedad. Es realmente complicado, y yo dira descartado, atribuir carcter de bien jurdico al pudor,
la moral pblica o buenas costumbres, pues amn de ser conceptos un tanto ambiguos y que pueden
ser susceptibles de reflejar una visin parcial del tema, ya que en ltima instancia el concepto de
moral media es relativo y depende, como vulgarmente se dice, con el cristal que se lo mire.
Asimismo a lo largo del tiempo bajo dichos giros idiomticos se han enancado los censores de turno
que no han hecho otra cosa que distorsionar y convertir en tab una serie de actitudes que
supuestamente atacaban a la sociedad en su conjunto, atribuyndose el carcter de custodios de la
moral pblica, bajo una ptina de verdaderas moralidades. Estas situaciones slo han logrado que el
pndulo se inclinara tanto hacia un extremo como hacia el otro llegndose de esta manera a una
tolerancia desmedida o en su defecto a una intolerancia tambin exacerbada. De all que la
tendencia es que el bien jurdico protegido es la libertad del individuo y no la sociedad, pues lo que
convierte en reprochable a las acciones es que se involucren al sujeto pasivo en una referencia
sexual sin su consentimiento, lo insertan en un contexto de esa naturaleza para desempear un papel
determinado sin haberlo precavido de tal situacin.
Por nuestra parte consideramos que, con estas acciones se afecta, por un lado la libertad de
determinacin sexual de las personas; y por otro el pudor pblico y de buenas costumbre sexuales,
que cualquier comunidad posee. Por ello el bien jurdico protege lo individual y lo social.
Las conductas tpicas consisten en ejecutar o hacer ejecutar por otros actos de exhibiciones
obscenas.
Ejecuta dichos actos quien los realiza por s mismo..
Los hace ejecutar por otros, la persona que se vale de terceros penalmente irresponsable, o
usando engao o violencia sobre una persona responsable (autora mediata). El que, sin usar engao
o violencia, hace ejecutar la exhibicin obscena por un tercero penalmente responsable, no es otra
cosa que un instigador del autor de ella, (Esta es nuestra posicin, pag. 144 y la de Nuez, entre
otros).
Por su parte Fontn Balestra interpreta que la ley no puede haberse referido con estos
trminos ni a la instigacin ni a la autora mediata, ya que en este delito nada obsta para que sigan
las reglas de la participacin.
La exhibicin obscena puede consistir, en mostrar su propio cuerpo o en realizar acciones de
tipo sexual, sea que se ejecute en sitios pblicos o privados, siempre y cuando se exponga a ser vista
involuntariamente por terceros. La Cmara de Apelaciones de Rosario, sala Criminal, 7/12/56,
DJLL VI-503, ha dicho que configura el delito de exhibiciones obscenas orinar a la vista de
personas de distinto sexo.132
132
Por su parte la Cm. 1 Penal de Tucumn, 1/10/69, L.L. 138-752, DJLL VI-441, concluy: es innegablemente
obsceno el acto de sealarse en sitio pblico el miembro viril, ofrecindolo, adems, aunque no se lo exhiba.
238
239
En relacin al segundo prrafo, previamente, vale aclarar que: cuando el sujeto pasivo es
menor de dieciocho aos de edad, pero mayor de trece, el acto para que sea tpico, exige que no
medie el consentimiento de esos menores.
Cuando, el sujeto pasivo es menor de trece aos de edad, la tipicidad se da con independencia
de la voluntad del menor, su consentimiento es irrelevante.
El bien jurdico protegido en esta ltima figura delictiva, es la indemnidad sexual de estos
menores.
JURISPRUDENCIA
Publicidad: si la damnificada not que el incuso desde su automvil la miraba y observ que tena
sus pantalones bajos, los vidrios del vehculo no se encontraban polarizados y el interior poda ser
visto desde afuera, al haber ocurrido el hecho a plena luz del da, en circunstancias en que cualquier
transente podra haber observado -en forma involuntaria- el suceso, se encuentra satisfecho el
elemento publicidad exigido por el tipo penal del art. 129 prrafo 2. El argumento de la defensa
en cuanto afirma que la vctima manifest que su pupilo no se estaba masturbando sino
tocando, no puede tener acogida favorable por tratarse de una mera cuestin terminolgica que
resulta irrelevante puesto que la damnificada asegur que el imputado, en esos instantes, la miraba a
ella. CNCCorr., sala IV, 31/10/2002, A., R. O., c. 19.949, BCNCyC, N 4/2002.
Configuracin tpica: si se encuentra acreditado que el imputado, a bordo de su vehculo, interrog
a dos menores de sexo femenino acerca de cmo llegar a cierto lugar, con la finalidad de que se
acerquen al rodado, oportunidad en la cual, y encontrndose con los pantalones bajos, comenz a
masturbarse en presencia de aqullas, debe confirmarse el procesamiento del incuso en orden al
delito de exhibiciones obscenas calificadas. CNCCorr., sala I, 15/10/2002, B., M. H., c. 18.949,
BCNCyC N4/2002.
Captulo IV
*ARTICULO 130.- Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o
retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de
menoscabar su integridad sexual. La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una
persona menor de diecisis aos, con su consentimiento. La pena ser de dos a seis aos si se
sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de trece
aos, con el mismo fin. Modificado por:LEY 25087 Art.11 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
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DOCTRINA
Como lo hemos manifestado oportunamente, el nuevo texto coincide con el anterior en
cuanto a las conductas tpicas y a los medios comisitos. La diferencia se centra en que, en la nueva
normativa los sujetos de la relacin delictual puede ser un varn o una mujer, mientras que en la
anterior regulacin se tena como sujeto pasivo solamente a la mujer. Tambin se ha modificado la
frase, miras deshonestas por la de menoscabar la integridad sexual, ello en consonancia con el bien
jurdico que se tutela.
El bien jurdico tutelado, conforme a Arocena, es la libertad de la vctima y la integridad
sexual de ella. Por ello Spinka afirma que es un delito pluriofensivo, ya que si bien en s mismo este
delito importa un ataque a la libertad de la vctima, su ubicacin sistemtica dentro de los delitos
contra la integridad sexual asigna a esta objetividad jurdica el carcter de inters jurdico
prevaleciente.133
En cuanto a las acciones tpicas , de sustraer y retener, nos remitimos a lo expuesto.
El elemento subjetivo exige la intencin de menoscabar la integridad sexual de la vctima.
Que entiende la doctrina de ello; para Edwards, la mencionada intencin comprende toda finalidad
de ndole sexual por parte del autor; si consuma otro delito tipificado en el Titulo III, concurrir
materialmente con la presente figura. Esta postura es seguida tambin por Buompadre, que afirma:
La interpretacin amplia es la correcta en consideracin al bien jurdico protegido; existen
comportamientos que poseen una inequvoca significacin sexual y que son objetivamente
adecuados para excitar el instinto sexual de una persona como por ejemplo, el obligar al sujeto
pasivo a automasturbarse, a desnudarse frente a terceros, etc., que suponen un evidente menoscabo
de su libertad sexual, pero que no son penalmente relevantes como delitos sexuales. El tipo penal
exige una direccin subjetiva determinada en el obrar del autor: menoscabar la integridad sexual de
la vctima De forma tal que si ste ha sido el propsito del sujeto activo, o se han concretado las
acciones sexuales perseguidas (sin perjuicio del concurso de delitos), estamos en el mbito del
delito que estamos analizando.134
Otra parte de la doctrina, dice: Gavier, por su parte, entiende que el elemento subjetivo con la
intencin de menoscabar su integridad sexual es equivalente a las miras deshonestas, slo que ahora
debe tratarse de conductas que impliquen un menoscabo de la integridad sexual, es decir, la
comisin de alguno de los delitos previstos en el ttulo. No admite ya que las intenciones sean la
realizacin de actos lbricos atpicos, como era posible en la norma anterior.
Figari contrasta la anterior afirmacin, porque no advierte que el cambio de los vocablos a
que se han hecho mencin sean un elemento determinante como para circunscribir o restringir el
delito en s, ms bien al imponerse el texto de que la intencin del sujeto activo est destinada a
menoscabar la integridad sexual parecera ser que ampla el concepto, tal cual como se ha venido
observando en todos los dems tipos finales que comprenden este ttulo que hacen ms bien a la
proteccin de la intangibilidad y libertad de determinacin sexual de la vctima, por ende, resultara
ms apropiada la posicin amplia sustentada fundamentalmente por Buompadre y que segua la idea
de Nuez y otros doctrinarios con la anterior redaccin.135
133
Roberto Spinka Delitos contra la honestidad, Estudio de las figuras delictivas, Advocatus, Crdoba 1994, pag 295
Jorge Buompadre, Derecho Penal., Parte Especial, T I, pag. 450?
135
Rubn Figari, ob. cit. Pag. 410
134
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241
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos,
con su consentimiento.
Al decir de Arocena y Reinaldi, la objetividad jurdica protegida en esta figura es el normal
desarrollo de la personalidad del menor de diecisis aos, al que puede afectar la conducta del autor
dada la finalidad del autor y la carencia de madurez psquica y sexual de la vctima en razn de su
edad.
En cuanto al tercer prrafo, se agrava la pena cuando la vctima es un menor, de cualquier
sexo, de trece aos. Este agravante no representa un tipo penal con sujeto pasivo de consentimiento
irrelevante.
JURISPRUDENCIA
Rapto. Consumacin: no se consuma el delito de rapto si la retencin de la mujer fue la mnima y
necesaria para consumar el abuso deshonesto -que era el objetivo del autor- pues endicha figura la
libertad locomotiva debe ser autnoma del delito contra la honestidad sexual que se persigue.
CNCas. Pen., sala I, 13/7/2001, C., J. J. S/recurso de casacin, c. 3580, reg. 4474.1.
Absorcin de la figura de privacin de libertad: la privacin de libertad constitutiva del rapto no
queda absorbida por el delito de violacin. La privacin de libertad absorbida por el delito de
violacin es slo aquella razonablemente necesaria para el acceso carnal violentamente ejecutado.
Por ello, si trasciende el rea de los actos materiales propios de la violacin, adquiere autonoma
jurdica, y concurre en forma real; la privacin de la libertad es absorbida cuando es efmera,
cuando dura lo necesario segn las normas de la experiencia de los plurales casos que la vida
judicial presenta, para consumar el acceso carnal... Cuando se trate de actos anteriores privativos
de libertad con miras deshonestas, que importen traslado de la vctima al lugar en que se espera
realizar el acontecimiento sexual, el concurso real es la solucin correcta. TSJCrdoba, sala penal,
1/3/99, M., N. F., c. 9, JPBA 115-81, f. 191.
Captulo V
*ARTICULO 132.- En los delitos previstos en los artculos 119: 1, 2, 3 prrafos, 120: 1
prrafo y 130 la vctima podr instar el ejercicio de la accin penal pblica con el
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asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de

proteccin o ayuda a las vctimas. Si ella fuere mayor de diecisis aos podr proponer un
avenimiento con el imputado. El Tribunal podr excepcionalmente aceptar la propuesta que
haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideracin
a la especial y comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un modo ms
equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima. En tal caso
la accin penal quedar extinguida; o en el mismo supuesto tambin podr disponer la
aplicacin al caso de lo dispuesto por los artculos 76 ter y 76 quter del Cdigo Penal.
Modificado por:LEY 25087 Art.15 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
DOCTRINA
El epgrafe del cambio ya resultaba sugerente: "Delitos contra la integridad sexual", y no slo
representaba un desacuerdo con el "Bien Jurdico Protegido" que se titulaba "Honestidad", sino que
transmita un viejo anhelo de la doctrina y jurisprudencia: la reforma.
Razones de distinta ndole abarcan esta temtica. Veamos: la cuestin semntica queda solucionada,
pues ms all de gustos y objeciones opinables, el trmino "integridad sexual" es comprensivo de
esta problemtica, en tanto "honestidad sexual" era francamente anacrnico.
La visin de dogmtica jurdico penal, aunque es ms compleja, ya haba construdo un firmamento
de objeciones hacia el bien jurdico "honestidad", expresando que no era eso lo que se quera
proteger en este tipo de delitos. Se hablaba en doctrina de amparar la "reserva sexual" (Nez);
"voluntad sexual" (Fontn Balestra); "libertad sexual" (Moras Mom), etc.. En esta inteligencia, el
bien jurdico "integridad sexual", resguarda la libertad en su proyecto hacia la sexualidad y la
integridad fsica, psquica y espiritual de la persona .
La postura que nuestro pas haba adoptado internacionalmente en el Congreso Mundial
Contra la Explotacin Sexual de los Menores, realizado en Agosto del ao 1996, serva de
antecedente inmediato, para consolidar una postura ms rgida punitivamente hablando,
especficamente contra pederastas y corruptores. Este compromiso internacional, signific otras de
las razones que coadyuvaron a la reforma.
Pero la gnesis del citado compromiso internacional, se encontraba en la misma Convencin
Internacional de los Derechos del Nio, con rango constitucional, incorporada al plexo del Derecho
Positivo mediante ley nro. 23. 849. All se exiga "proteger al nio de todas las formas de
explotacin y abuso sexual" (art. 34). A esto bien se lo puede llamar una razn devenida del
Derecho Convencional.
El creciente avance de la llamada "ciencia victimolgica" se hizo sentir a la hora de los reclamos
sociales, en boga por una mayor represin.
Los aspectos legislativos no estuvieron ausentes, ya que cientos de proyectos esperaban tratamiento
o respuesta dentro del recinto de la legislatura.
La doctrina tambin aspiraba el cambio a este ttulo. Parte de sus pretenciones
escuchadas por una austera jurisprudencia (por ejemplo con la fellatio in ore).
haban sido
Y es as que la jurisprudencia logr su punto ms lgido en Noviembre de 1998. Un fallo de la Sala

III de la Cmara Nacional de Casacin Penal se dio de bruces con uno dictado con anterioridad por
242
243
la sala IV. De esta manera el "plenario" estaba signado, slo poda interrumpir su realizacin una
ley. Y esto fue lo que ocurri con la ley 25.087. si se sigue este razonamiento, estamos ante la
verdadera causa de la reforma.
Pero haban otras razones que convergan en todo este universo. Los novedosos institutos
procesales, como el criterio de oportunidad, daban una alerta. Autores de talla entendan que la ratio
de la reforma estribaba en que los nuevos delitos sexuales, generalmente, son de sujeto activo y
pasivo indiferenciados (varn o mujer), pudindose dar el supuesto, por ejemplo, en que el autor y
la vctima sean del mismo sexo, circunstancia que impedira, naturalmente, la aplicacin de la
excusa absolutoria del matrimonio con la ofendida como estableca el anterior art. 132. En este
sentido se fundamentara el instituto en la misma ley.
Conclumos que no fueron argumentos balades los que motivaron la reforma, sino una plyade de
factores que, en la especie, convergieron en una salida legislativa.
La denuncia. Aspectos procesales: aqu hayamos una verdadera revolucin: " la vctima podr
instar el ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o representacin de instituciones
oficiales o privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas".
Buompadre entiende que se trata de "una facultad de instancia privada relativamente autnoma". Es
comprensible afirmar que se ha extendido el marco de quienes pueden denunciar. En la antigua
redaccin la causa se formaba por acusacin o denuncia del agraviado, de tutor, guardador o
representantes legales, pudiendo procederse de oficio cuando el delito fuere cometido contra un
menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o
guardador.
Es dable advertir que ahora el texto del artculo 72 reza: " Son acciones dependientes de instancia
privada las que nacen de los siguientes delitos: 1) Los previstos en los arts.. 119, 120 y 130 del
Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida...", agregando en el ltimo
apartado "cuando existieren intereses gravemente contrapuestos (entre menor y tutor, guardador,
etc.), el fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de
aqul". El inters superior del nio est expresamente regulado por la Convencin Internacional de
los Derechos del Nio y se constituy en la piedra filosofal de la doctrina de la proteccin integral
que es "proteccin de derechos, cuya nocin central es el inters superior del nio, cuya
interpretacin se la ha parificado al principio garantista". Vase que en esta orientacin, la ley se
adapta a los "nuevos vientos" en materia de aceptacin de las convenciones internacionales, y su
aplicacin directa (arts. 27 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional).
Pedaggicamente se dice que, la denuncia es una declaracin de voluntad exclusiva del titular que
ejerce la facultad de instar, al poner en conocimiento de la autoridad competente la existencia del
delito que estima cometido, y cuya accin depende de instancia privada inicial. La instancia en s,
no es la promocin ni el ejercicio de la accin penal, sino una incitacin a la promocin, cuestin
sta que se rige por sus reglas procesales.
En materia de denuncia, se suele decir que "basta el anoticiamiento del hecho ante la autoridad
encargada de la investigacin del ilcito, en forma expresa e indubitada.
D'albora sintetiza la cuestin diciendo: " basta con la individualizacin del hecho"
En materia de menores vctimas de abusos sexuales, antes de la reforma, la jurisprudencia haba
entendido que "la ley no quiere que el menor resuelva sobre la conveniencia de provocar un proceso
que podra perjudicar tanto a l como su familia", de all que delegaba al representante legal tal
243
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facultad. Tal proceder resulta contradictorio con el principio de proteccin integral y lo dispuesto
por la Convencin Internacional de los Derechos del Nio, actualmente con rango constitucional.
De todas maneras, la cuestin se encuentra zanjada con la llegada de esta ley que ilustra sobre la
posibilidad que organismos pblicos o privados dedicados a la asistencia de vctimas, puedan
denunciar.
Avenimiento: viene de "avenencia" que es convenio, unin, conformidad, acuerdo.
Se trata de un acuerdo, que tiene como punto de partida una propuesta formulada en libertad e
igualdad de condiciones, por la supuesta vctima mayor de 16 aos, que redunda en su propio
beneficio, en tanto haya existido entre las partes una relacin afectiva preexistente.
El mrito que el Juez realice sobre el "acuerdo" deber ser el modo ms equitativo de armonizar el
conflicto. El giro idiomtico que practica el tipo es lindante con las tcnicas de mediacin.
Reinaldi sostiene que es la primera admisin legislativa de conciliacin en materia penal. En
realidad se incorpora la conciliacin y la mediacin al derecho de fondo. Ms no se debe soslayar,
que este acuerdo ser "valorado", quien ser en definitiva el que decidir o no sobre la conveniencia
de la aplicacin de este instituto.
En esta inteligencia se ha dicho que el "avenimiento" "supone un trabajo de mediacin y
recomposicin de vnculos entre agresor y damnificado".
Coincidimos con Creus que "no se trata de una excusa absolutoria", como pens alguna vez parte de
la doctrina cuando le toc opinar sobre el casamiento del autor del ilcito con la ofendida.
Seguramente quienes coloquen el foco en el universo del derecho procesal vern el avenimiento,
como un resultado del principio de oportunidad, y en ese sentido no estarn errados.
Procedimiento: la ley exige que: 1- La propuesta sea formulada por la vctima; 2- La realice en forma
libre; 3- Sea en condiciones de igualdad. Veamos las distintas alternativas que se pueden presentar:
a.) El Juez ante la propuesta de avenimiento deber formar pieza separada de las actuaciones, es
decir, un incidente. De esta manera no se interrumpe la normal investigacin del proceso.
b.) El primer tema a elucidar se centrar en el hecho que esta propuesta sea realizada personalmente
por la vctima, a travs de sus representantes o bien "una presentacin compartida". Dentro de la
posicin que la vctima personalmente comparezca, ser recomendable que lo haga en cuerpo
presente, es decir en audiencia.
Si la vctima es menor de 21 aos y mayor de 16 (tiene de 17 a 20) deber ser asistida por un
representante legal. Es que una cuestin de tal gravedad como la trada al sub exmen, donde est
en juego la "integridad" de la vctima, "el bien Justicia" a cargo de la administracin de Justicia y
"la libertad" del imputado, amerita la intervencin necesaria e ineludible del asesor de menores. Sin
perjuicio de ello, los representantes naturales (padres) o legales (tutor), como as tambin -si
hubieren asistido al menor - autoridades de organismos pblicos o privados, podrn estar presentes
en la audiencia o bien prestar su conformidad al respecto. Entiendo que la seriedad y solemnidad en
el tratamiento de este tema que compromete valores excelsos, no debe ser burlada por libelos o
intereses espreos, so pena que pueda entenderse este criterio como revictimizacin, cuestin que de suyo- no es cierto.
La audiencia personal, trae inconmensurables beneficios al proceso. A travs de la
inmediatez, el juez podr tener una impresin ntida, real y sincera de la propuesta. Como l deber
"evaluarla", de inmediato tendr una sucinta informacin de los dos planos sobre los cuales gira
244
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esta propuesta: "libertad e igualdad". Por esto, la audiencia de "visu" es, a todas luces, lo ms feliz
para el proceso.
A mayor abundamiento, abonando el criterio de esta tesis, debe tenerse en cuenta que "es el
ese Juez el que debe valorar la propuesta" y no otro.
c.) El Juez podr rechazar "in limine" la peticin cuando sta no cumpla con los extremos objetivos
exigidos por el tipo (por ejemplo, si la vctima tiene 16 aos). En este caso podr hacerlo por
decreto, ms en caso que considere el rechazo, por ejemplo: por ser inconveniente para los intereses
del menor, sera ms conveniente que lo realice mediante auto.
d.) Puede ocurrir que el Juez necesite de informes o asesoramientos para resolver la cuestin.
Tambin podr consultar testigos (por ej. parientes) en referencia a la conveniencia o no de la
propuesta. Este criterio, que ya expres en anterior trabajo, coincide con la opinin de Clemente,
cuando afirma: " Los jueces pueden asesorarse por expertos en la materia o persona de confianza de
las partes.
e.) Tal vez el ncleo de la temtica abordada sean los dichos de la vctima. En el informe
parlamentario, Cafferatta Nores fue contundente con una frase que, a mi juicio, parece constituirse
en una verdadera llave de hierro para poder dilucidar este instituto. Dijo el maestro cordobs: "si la
simple voluntad de la vctima puede evitar "ex ante" la persecusin y punicin, no aparece fcil de
encontrar argumentos para que no pueda evitarlos "ex post".
f.) Es dable reflexionar que, sin lugar dudas se volver a producir la polmica, si esta "extincin de
la accin" para el autor abarca a los cmplices o coautores. Si se admitiere una respuesta lineal,
sera afirmativa. De esta manera "quedara solucionado el conflicto". Cuestin distinta ocurre con el
encubridor, pues aqu se est ante la lesin de otro bien jurdico y se trata de un delito
independiente, por tanto el beneficio no lo abarcara.
g.) La propuesta de avenimiento puede interponerse en cualquier instancia. Lo que si no debe existir
es sentencia firme. Antes se deca, que en cualquier estadio el victimario poda casarse con la
ofendida. Ahora la ley no aclara, por lo que no se ven razones para desvirtuar nuestra postura
amplia.
La jurisprudencia entendi en un caso de abuso sexual con acceso carnal en el matrimonio,
dndole la solucin prevista en el art. 132 del C.P..
Seguramente la realidad desbordar nuevamente la imaginacin, y encontraremos frases y
razones de toda ndole venidas de la supuesta vctima tendientes a evitar la punicin. As una
correcta hermenutica jurdica deber construir el andamiaje jurisprudencial que encontrar
soluciones a interrogantes aun irresolutos.
Lo cierto es que estamos ante una norma diferente y un nuevo instituto ("avenimiento"), del
cual desconocemos casi todo. El mismo Achval lament que la legislacin "no aclara si el
avenimiento es vnculo o es indemnizacin, mantenimiento, pensin, gastos futuros, etc.
Esto ya lo advirti con claridad Donna cuando afirm: " la ley no especifica cual podr ser
el contenido del "avenimiento" lo que seguramente acarrear discusin"
Ratio legis: desde tiempo el Derecho Penal intenta buscar alternativas a esta "amarga necesidad"
que ha sido considerada la pena. Se intent canalizar las pretensiones alternativas desde un "derecho
penal mnimo", en tanto se pobl el Derecho Penal de discursos de tilde "garantista" que -lejos de
ponderables intenciones- no alcanzan a solucionar los conflictos.
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REVISTA DIGITAL DE
Con la llegada de las ideas de Roxin, por la dcada del 70, las cuestiones de poltica criminal
pasaron a nutrir la dogmtica jurdico penal, siendo de primordial inters "el fin y funcin de la
pena" como tema preponderante.
De ltima generacin son las ideas de Jakobs que, si bien cuestiona la teora del bien jurdico como
fuandamentadora exclusiva de la sancin penal, le guarda un importante espacio en delitos donde el
consentimiento de la vctima resulta "absolutorio". Si se acepta esta idea, y es precisamente la
vctima (integridad) quien expresa la propuesta de avenimiento, no habra por parte del victimario
quebrantamiento de rol alguno, ni ninguna expresin de sentido de contenido defectuoso.
Por otra parte - como se anticip - la victimologa ha colocado su impronta en la figura en estudio,
consolidando al menos una solucin mejor que la que exista. Vase que ahora sujeto activo del
abuso sexual con acceso carnal, puede ser tanto el hombre como la mujer, de all que de producirse
un abuso entre varones, stos quedaran excluidos de la excusa absolutoria de la antigua figura, pues
no se podran casar. Por eso se ha pensado que esta norma es ms equitativa que la anterior.
En el derecho comparado americano existen normas aproximadas a este artculo que estamos
analizando, aunque similar, es la prevista en el art. 131 del Cdigo Penal de El Salvador.
Si bien esta norma ha recibido ms elogios que crticas - al menos de la doctrina -, se trata de
algo novedoso, de ndole "composicional".
Cafferatta Nores ensea que la llegada del avenimiento esta orientado a un "sistema que puede ser
punitivo o no punitivo", segn la eleccin de la vctima" . Ms correcto sera decir que el sistema es
o no as de acuerdo el Juez lo estime ms conveniente, pero no la vctima. En definitiva esto nos
dice que sigue siendo el Juez, la autoridad que decide.
En apariencia el legislador ha querido respetar la voluntad final de la vctima... aceptar que los
hechos sucedidos no deben tener pena. Si esto es as, se impone un corolario que nos exige
reflexionar junto a aquellas mximas de Carlos Cossio ... "slo una cosa es perceptible de verdad: la
conducta de la gente" , por eso para el maestro tucumano, La justicia es la "mejor posibilidad
coexistencial"... "el mejor entendimiento societario".
JURISPRUDENCIA
Avenimiento: para convalidar el avenimiento contemplado en el art. 132, el tribunal debe verificar
los siguientes extremos: a-que la vctima sea mayor de 16 aos, b-que la propuesta haya sido libre y
voluntariamente formulada por ella, c-que preexista una relacin afectiva entre las partes y d- que
resulte el modo ms efectivo de armonizar el conflicto. Si la vctima, ante el fiscal de instruccin
interviniente, en presencia del propio encartado expres haber logrado con l un acuerdo o
conciliacin con el fin de salvar la institucin familiar y la crianza de sus tres hijos menores,
habindole propuesto su esposo un cambio fundamental en su vida y en su relacin con ella,
creyendo en su palabra porque antes nunca le haba hecho una propuesta similar, deseando
fervientemente volver a retomar la vida en comn proponiendo as el avenimiento, corresponde
convalidar dicho acuerdo ya que es la propia vctima quien funda su legtimo inters de que se le
reconozca judicialmente tal propuesta, la une al victimario una relacin afectiva preexistente en
razn del matrimonio. Negar esta posibilidad significara una sustitucin autoritaria de la voluntad y
el inters de la vctima por un presunto inters pblico, tomando en consideracin que si la simple
voluntad de la vctima puede evitar ex ante la persecucin y punicin, no aparece fcil de encontrar
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argumentos para que no pueda evitarlos ex post, dejando a salvo en tal concepto, los casos en que
aqullas tengan un sentido especialmente tutelar. Jinstruccin N 1 de Villa Dolores, 11/4/2000,
R. J.A., LL Suplemento de Jurisprudencia Penal del 29/5/2000, p. 7.
*ARTICULO 133.- Los ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en lnea
recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de
dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o encargo, cooperaren a la perpetracin
de los delitos comprendidos en este ttulo sern reprimidos con la pena de los autores.
Modificado por:LEY 25087 Art.13 ((B.O. 14-05-99). Artculo sustituido)
DOCTRINA
El precepto impone un agravamiento de las penas a aquellos ascendientes, descendientes,
cnyuges, convivientes, afines en lnea recta, hermanos, tutores, curadores, cnyuges, convivientes,
afines en lnea recta, hermanos, tutores, curadores y cualquier persona que con abuso de una
relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o de encargo, cooperare en algunos
de los delitos previstos en el Ttulo.
Como expresa Buompadre, la doctrina es coincidente en que la norma consagra una regla de
alteracin de los principios de participacin criminal, sometiendo a todos los que cooperan en la
perpretacin de estos ilcitos a la misma escala penal correspondiente al autor del delito de que se
trata. Para el citado autor, la disposicin establece una agravante genrica para los supuestos de
participacin secundaria, equiparando la pena en estos casos con la pena que correspondera al autor
del delito.136
136
Buompadre, Jorge, Derecho Penal, Parte Especial, Ed. MAVE, 2000, p. 458.
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TITULO IV
DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL (artculos 134 al 139)

Captulo I
El bien jurdico tutelado en este captulo es el estado civil de las personas, entendido
como la condicin o situacin jurdica que stas ocupan en el seno de la sociedad en virtud de sus
condiciones personales o de acuerdo con sus vinculaciones y relaciones familiares.137
Segn Bustos Ramrez, el estado civil es un bien jurdico que pone de relieve la
posicin participativa de los sujetos en la sociedad y que permite el libre desarrollo de la persona y
su dignidad, de ah que cada persona tiene un estado civil que no es mayor ni menor que otro, sino
que es su estado civil, que le debe ser garantizado.
Matrimonios ilegales (artculos 134 al 137)
ARTICULO 134. - Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren
matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta.
DOCTRINA
El bien jurdico protegido con la figura es la legalidad del matrimonio civil, es decir,
aqul regulado por la ley 23.515, que tambin regula el divorcio vincular.
El delito consiste en contraer matrimonio, sabiendo ambos contrayentes que existe un
impedimenteo a tal acto, que lo vicio de nulidad. Esta nulidad debe ser absoluta.
Los impedimentos que causan una nulidad de tales caractersticas son los enumerados en
el artculo 166 inc. 1 a 4, 6 y 7: consanguinidad entre ascendientes y descendientes; vnculos
derivados de la adopcin plena o de la adopcin simple; afinidad en lnea recta; matrimonio
anterior subsistente y autora o complicidad en el homicidio doloso de un cnyuge anterior.
Pero no constituye impedimento el matrimonio anterior si hubiera ausencia con
presuncin de fallecimiento, dado que sta habilita para contraer nuevo matrimonio (art. 31, ley
14.394).138
137
138
Estrella y Godoy Lemos, Cdigo Penal, T. I, Ed. Hammurabi, 1995, p. 473.

Breglia Arias y Gauna, Cdigo Penal, Ed Astrea, 2001, p. 985.
248
249
Para la consumacin del delito, Fontn Balestra nos ensea que debe exigirse que el
acto verificado por los contrayentes rena todos los requisios formales necesarios para la
celebracin del matrimonio conforme los requerimientos de la ley civil, de manera tal que de no
mediar el impedimento que causa su nulidad absoluta, se tratara de un matrimonio formal y
sustancialmente vlido.
En cuanto al elemento subjetivo, la figura requiere que ambos contrayentes conozcan
que existe un impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio que van a contraer. La
exigencia de ste conocimiento, hace indispensable para la adecuacin tpica, la existencia del dolo
directo, de modo que quedan excludas las posibilidades de consumacin del delito por dolo
eventual o culpa.
Para la consumacin del delito es necesario que los contrayentes hayan reunido las
condiciones jurdicas necesarias del matrimonio, y se est presente al mismo tiempo el elemento
subjetivo de la figura. El delito admite la tentaiva, puesto que el acto matrimonial bien puede
interrumpirse por causas ajenas a los contrayente.
Es un delito instantneo y formal, de efectos permanents, que se consuma al contraer
matrimonio y se agota co su celebracin.139
Impedimento por Bigamia: se denomina bigamia al matrimonio ilegal contrado con el
impedimento del matrimonio anterior subsistente, de uno o ambos contrayentes.(Estrella Godoy
Lemos). Carrara la defina como la celebrcin de un segundo matrimonio, cometida a sabiendas
por quien an se encontraba vinculado por un matrimonio vlido precedente.
Para condenar por bigamia, el juez penal necesita acreditar primeramente la existencia de
un matrimonio anterior vlido y subsistente. El planteo sbre la invalidez del primer matrimonio
debe ser hecho en sede civil, dndose lugar as a una cuestion prejudicial, que impide la
prosecucin de ka accin penal.
Declarada la nulidad del primer matrimonio por el juez civil, este resolutivo obliga al
juez penal que no podr condenar por el delito de matrimonio ilegal basado en la subsistencia y
validez de este matrimonio, como la cuesti prejudicial versa sobre la validez o nulidad del primer
matrimonio, no del segundo, es indiferente que aqul haya adolecido de una nulidad absoluta o
relativa, cualquiera haya sido la causa de su invalidez, su declaracin torna vlido el segundo
matrimonio.140
En cambio, si se da el supuesto inverso, si el juez civil declara la validez del primer
matrimonio, el juez penal no est obligado por esa circunstancia a pronunciarse por la condena del
culpable. Para ello debe verificar previamente si se dan los requisitos del tipo penal. En lo nico que
est obligado el juez penal es en aceptar la decisin del juez civil sobre la nulidad o validez del
matrimonio anterior, esa cuestin no es revisable, pero es soberano con relacin a la tipificacin o
no del delito de bigamia.141
Impedimento por homicidio: existe impedimento cuando unos de los contrayentes hubiese sido
autor o partcipe de homicidio en perjuicio del cnyuge del otro contrayente, puesto que alcanza el
impedimento el homicidio del propio cnyuge. Debe tratarse de un homicidio doloso, consumado y
llevado a cabo contra un cnyuge legtimo, y debe mediar sentencia condenatoria firme.
139

Estrella y Godoy Lemos, Cdigo Penal, T. I, Ed Hammurabi, 1995, p. 480.
141
Buompadre, Jorge, Derecho Pena, parte especial, Ed. MAVE, 2000, p. 468.
140
249
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REVISTA DIGITAL DE
JURISPRUDENCIA
Nulidad: lo atinente a la nulidad de un matrimonio celebrado en fraude de la ley argentina, a la
inexistencia de sociedad de hecho, a la simulacin de actos jurdicos y a la nulidad de los mismos,
remite el anlisis de cuestiones de hecho y prueba y de Derecho comn, propias de los jueces de la
causa y ajenas, como regla, a la instancia extraordinaria. CSJN, 1982, L., B. c/Q., N. E., Fallos:
304:820.
Matrimonio ilegal. Configuracin: configura el delito de matrimonio ilegal, la accin del
procesado, que contrajo nuevas nupcias estando subsistente el primer matrimonio. El error que
consagra el art. 34 inc. 1 del CP., como eximente de responsabilidad, es el error de hecho (para la
concepcin tradicional), o de tipo (para la doctrina moderna) y debe ser esencial, recaer sobre un
elemento normativo del tipo y excusable, extremos no dados en autos, tenindose en cuenta que ya
fue condenado por el mismo delito que hoy motiva su juzgamiento. CNCCorr., sala V, 19/6/84, F.,
O. s/matrimonio ilegal, error, c. 16908, SAIJ sumario G0000133.
ARTICULO 135.- Sern reprimidos con prisin de dos a seis aos: 1. El que contrajere
matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta,
ocultare esta circunstancia al otro contrayente; 2. El que engaando a una persona,
simulare matrimonio con ella.
DOCTRINA
El supuesto del primer inciso configura un tipo calificado de matrimonio ilegal bilateral, en
razn de la mayor pena con que se amenaza al nico autor que reprime la ley.
En sta figura, ademas del estado civil como bien jurdico protegido, se protege
especficamente el estado civil del contrayente engaado, que acta de buena fe.
No es necesario que el contrayente que conoce el impedimento lo oculte utilizando algn
ardid, engao o mentira, lo importante segn Soler, es que el otro contrayente permanezca en la
ignorancia del impedimento por efectode la accin u omisin del agente, sin que interese a la
configuracin del delito que otras personas intervinientes en el acto lo conozcan.
Lo esencial para el matrimonio ilegal unilateral, es que el contrayente de buena fe
desconozca el impedimento hasta despus de la celebracin del matrimonio. Si no obstante el
ocultamiento, lo llega a conocer antes de la celebracin, el hecho ser tpico al artculo 134.142
El segundo supuesto , no consiste ya en la celebracin de un matrimonio nulo, sino en la
simulacin del mismo. Si bien no se atenta contra el estado civil porque no se celebra matrimonio
alguno, la ley dipensa proteccin para evitar situaciones que aun sin valor legal alguno, pueden
llevar a confusin del estado civil de las personas.
142
Estrella y Godoy Lemos, Cdigo Penal, Ed. Hammurabi, 1995, p. 492.
250
251
La accin material del delito consiste en simular un matrimonio, engaando al sujeto pasivo
a quien se le hace creer que contrae un matrimonio vlido. La vctima debe padecer el error
determinante causado por el engao desplegado por el autor y creer que en realidad est
contrayendo un matrimonio legtimo.
Para Estrella y Godoy Lemos, determinar si el acto simulado tuvo la entidad suficiente para
engaar al sujeto pasivo, es una cuestin que debe resolverse en cada caso concreto teniendo en
cuenta las circunstancias que rodearon el hecho y en especial, las condiciones personales,
intelectuales, sociales y culturales de la vtima.
Como dice Creus, la persona engaada tiene que ser necesariamente el otro contrayente, si
dos personas, por mutuo acuerdo, simulan entre s contraer matrimonio para engaar a un tercero,
el hecho no ser tpico a la figura.
JURISPRUDENCIA
Ocultacin de matrimonio anterior: configura el delito del art. 135 inc 1, la procesada que contrajo
un segundo matrimonio ocultndose a quien pretenda casarse con ella su verdadero estado civil, no
obstante el error de hecho aducido -simple creencia de que su primer cnyuge haba fallecido- pues
no existen en la causa constancias que hagan verosmil tal argumento. CNCCorr., 5/6/62, LL 107277.
Domicilio: de las disposiciones de la ley uruguaya para contraer matrimonio por poder surge que si
ambos contrayentes se domicilian en Argentina, tal matrimonio no podra celebrarse, al exigirse por
lo menos el domicilio de uno de ellos en Uruguay, requisito no cumplido en el caso de autos. No se
aviene otra solucin que no sea la de la sentencia apelada -absolucin-, en razn de que la
celebracin matrimonial cuestionable en su validez, no puede fundar una sentencia condenatoria por
el delito del art. 135 inc. 1. CNCCorr., sala IV, 21/6/83, B., E. J., c. 27.399, SAIJ sumario
G0004057.
*ARTICULO 136.- El oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio de los
comprendidos en los artculos anteriores, sufrir, en su caso, la pena que en ellos se
determina.
Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber
llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio, la pena
ser de multa de SETECIENTOS CINCUENTA PESOS a DOCE MIL QUINIENTOS
PESOS e inhabilitacin especial por seis meses a dos aos.
Sufrir multa de SETECIENTOS CINCUENTA PESOS a DOCE MIL
QUINIENTOS PESOS el oficial pblico que, fuera de los dems casos de este artculo,
procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades
exigidas por la ley. Modificado por:Ley 24.286 Art.1 ((B.O. 29-12-93). Montos elevados.
)Antecedentes:Ley 23.479 Art.1 ((B.O. 26-01-87). Monto modificado. )Ley 23.974 Art.1 ((B.O. 1709-91). Montos modificados. )
251
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REVISTA DIGITAL DE
DOCTRINA
El presente artculo prev tres figuras diferentes en las que el sujeto activo es un funcionario
pblico con competencia para celebrar matrimonios:
En el primer supuesto se configura con la autorizacin dolosa del funcionario pblico para
la celebracin del matrimonio, a sabiendas del impedimento que causara su nulidad absoluta. El
delito requiere del dolo directo del ofical pblico, y la pena que se le aplica ser determinada segn
se trate de un matrimonio ilegal bilateral o unilateral, de modo que se lo castiga del mismo modo
que a los autores de esos delitos, atento a la imposibilidad de consumar el delito sin su
participacin.
El segundo supuesto se configura cuando el matrimonio ilegal es celebrado por la
negligencia en que incurri el oficial pblico, al no conocer la existencia del impedimento, cuando
su ignorancia fuese consecuencia de no llenar los requisitos exigidos por la ley para la celeracin
del matrimonio. Siguiendo a la mayora de la doctrina, decimos que no cualquier culpa har incurrir
en responsabilidad al oficial pblico, slo ser tpica a la figura la negligencia en el cumplimiento
de los deberes y reglamentaciones a cargo del funcionario.
Finalmente el ltimo supuesto, prev como delito la inobservancia de las formas legales al
celebrarse el matrimonio, aun cuando no exista impedimeno alguno para su celebracin.
Las formalidades que la ley impone para la celebracin del matrimonio estn referidas no
slo a los requisitos previos exigidos (arts. 186 y 187 del Cd.Civil), sino tambin a la forma
misma de la celebracin tales como la lectura de los arts. 198, 199 y 200 del Cd. Civil, la
redaccin, firma del acta, etc.143
Para Nez, sta ltima parte de la norma protege los modos legales como debe celebrarse el
matrimonio.
ARTICULO 137. - En la misma pena incurrir el representante legtimo de un menor
impber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo.
DOCTRINA
La conducta reprimida en este artculo, es la del representante legal de un menor que carece
de edad para contraer matrimonio, a los fines de que el acto igualmente se celebre.
Para contraer matrimonio actualmente se exige la edad de diecisis aos en la mujer y
dieciocho en el hombre. No obstante menores de tales edades pueden obtener dispensa judicial para
casarse cuando el inters de los menores as lo exigiese.
La conducta de los contrayentes menores y la quien se casa con um menor, sin serlo l a su
vez, no constituye delito, puesto que lo incriminado es la accin del representante legal, de modo
que el delito se consuma en el momento en que el representante de su consentimiento a la
celebracin del matrimonio, independientemente que ste llegue a celebrarse.
143
Estrella y Godoy Lemos, Cdigo Civil, Ed. Hammurabi, 1995, p. 499.
252
253
Hay acuerdo en la doctrina en que la figura requiere del dolo directo, aunque parte de ella
admite tambin el dolo eventual.
Se admite la tentativa si el acto de otorgamiento del consentimiento, anterior o durante la
celebracin del matrimonio, ha comenzado y se frustra por causas ajenas a la voluntad del
representante.
Captulo II
*Supresin y suposicin del estado civil y de la Identidad (artculos
138 al 139)
Segn dice Creus, el presente captulo contiene los delitos que contienen acciones que hacen
imposible o dificultoso el estado civil de una persona o atribuyen un estado civil que no se tiene.
Toda persona tiene derecho a que se respete su identidad, a que se la mantenga inalterable
durante toda su vida, sin circunstancias que la modifiquen. De modo que en este captulo, la
identidad de la persona adquiere plena autonoma conceptual y jurdica al erigirse como bien
jurdico fundamental (Buompadre)
*ARTICULO 138.- Se aplicar prisin de 1 a 4 aos al que, por un acto cualquiera, hiciere
incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro. Modificado por:Ley 24.410 Art.5 ((B.O.
02-01-95). Sustitudo. )
DOCTRINA
El delito consiste en tornar dudosa, modificar o directamente volver inexistentes los
registros que contienen la identidad de otra persona.
Para Buompadre, el derecho a la identidad se manifiesta como el inters que cada sujeto
tiene de ser representado en la vida en relacin con su verdadera identidad, es decir, que se lo
reconozca como lo que realmente es, como uno mismo, en suma, la identidad constituye el conjunto
de creencias, opiniones y acciones del sujeto en su proyeccin social.
Hacer incierto el estado civil de una persona es crear una situacin que no permita establecer
con exactitud cul es su verdader estado (Fontn Balestra).
Se altera el estado civil cuando se sustituye todos o algunos datos determinantes del estado
civil de una persona (Nez).
Suprime el estado civil, el que de cualquier forma le quita su verdadero estado sin asignarle
otro (Fontn Balestra, Nuez).
El atentado debe perpetrarse contra el estado civil de otro, quien lo hace respecto de su
propio estado no inurre en delito. El delito se consuma de manera instatnea, con la ejecucin del
253
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REVISTA DIGITAL DE
hecho que hace incierto, altera o uprime el estado civil, y se admite la tentativa que consiste en
todos aquellos actos que no alcanzan a consumar el delito. Es delito de resultado.
JURISPRUDENCIA
Supresin de estado civil: el delito de supresin de estado civil es distinguible de aquel otro que se
habra cometido al lograrse la expedicin de documentos falsos destinados a ocultar la identidad de
las personas. CSJN, 9/5/2000, S., A. M. s/denuncia infraccin al art. 146 CP, Fallos 323:1107.
Perjuicio: el propsito de causar un perjuicio, aun cuando haya sido omitido por la letra de la ley,
constituye un requisito de la figura, toda vez que la definicin del delito y sus elementos bsicos
los da el art. 138, y tratndose el caso contemplado por el art. 139 inc. 2, de una figura agravada
por la edad de la vctima parece innegable que ese agregado subjetivo debe presentarse. CNCCorr.,
sala II, 18/4/89, L., R. S/infraccin arts. 139 inc 2, 292 y 293 del CP, SAIJ sumario 30003350.
*ARTICULO 139.- Se impondr prisin de 2 a 6 aos:
A la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le
correspondan.
2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de
un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare. Modificado por:Ley 24.410 Art.6
((B.O. 02-01-95). Sustitudo. )
DOCTRINA
En este caso la minora de edad de la vctima es la razn de la agravante del tipo penal.
En el primer inciso, la accin tpica consiste en simular o aparentar un estado de embarazo
cuando no existe, o un alumbramiento cuando se simula xito en el nacimiento del nio, con el fin
de atribuir al recin nacido el estado civil de hijo propio, perjudicando derechos de terceros.144 Para
Nez, la conducta material del delito consiste consiste en que la mujer le atribuye a un nio recin
nacido el estado civil de hijo suyo, dentro o fuera del matrimonio.
Continuando con la explicacin de Nez, el delito requiere la existencia de dolo directo y no se
consuma con el solo engao, sino con la presentacin del supuesto fruto de la preez o parto.
En el segundo inciso se tratan las mismas acciones punibles que en el art. 38, con la
diferencia de que el sujeto pasivo es la identidad de un menor de 10 aos. Adems, la norma
contempla dos nuevas figuras tpicas, la de retener u ocultar al menor. Para Laje Anaya, sta
inclusin apunta a combatir el trfico de nios, y que se consuma sin necesidad de que se quiera o
logra hacer incierto, alterar o suprimir la identidad del menor, por lo que constituye un delito de
peligro.
144
254
255
Se trata de una excepcin a las reglas generales sobre participacin y encubrimiento: la
pena correspondiente se aplica a quien oculte o retenga a un menor de diez aos cuya identidad se
haya visto afectada por el accionar de otro, sea que haya mediado o no promesa anterior. Retiene
quien mantiene al menor dentro de un espacio fsico determinado, y lo oculta quien impide que su
existencia sea conocida por quienes pueden determinar su estado civil.145
JURISPRUDENCIA
Inciso 1. Simulacin de embarazo o parto: si la imputada fingi embarazo o parto con la intencin
de que el supuesto hijo lleve un determinado apellido para que el mismo no se extinga, tal accionar
no encuadra en el delito de suposicin de estado civil, en tanto no importa un otorgamiento de
derecho autnomo de los inherentes al estado mismo. Cpen. de Vera, 30/8/96, E., M. H. Y otros,
LL Litoral 1997-842.
Inciso 2. Absorcin de figuras: las figuras penales de los artculos 139 inc 2 y 146 del CP, no se
absorben entre s, toda vez que ambos tipos penales se refieren a situaciones diversas y tutelan
bienes jurdicos distintos, la primera de ellas el estado civil, la segunda protege la libertad
individual. Cfed. Ccorr., sala II, 8/9/86, C. de R., A. B. S/prescripcin de la accin penal, SAIJ
sumario 30001131.
Objeto del delito: el art. 139 inc 2 slo es aplicable ante la afectacin de la posesin de estado civil
y no ante un atentado contra el registro de ese estado civil. CNCCorr., sala II, 16/2/93, R., E. Y
otro, JA 1994-I-124.
*ARTICULO 139 Bis.- Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que
facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos
comprendidos en este Captulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o
ejercido amenaza o abuso de autoridad. Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo
anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena,
el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa
alguna de las conductas
previstas en este Captulo. Modificado por:Ley 24.410 Art.7 (Incorporado. (B.O. 02-01-95). )
DOCTRINA
El delito tipificado en la norma contempla la conducta de aquellos que intermedian en
actividades tendientes a modificar el estado civil de las personas. La norma fue introducida por la
ley 24.410; el regimen anterior establecia que la intermediacin ilcita deba resolverse de acuerdo a
los principios generales de la participacin criminal.
145
Breglia Arias y Gauna, Cdigo Penal, Ed. Astrea. 2001, p.1007.
255
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REVISTA DIGITAL DE
Actualmente, la norma contempla a la intermediacin como una figura autnoma abarcano y

penalizando unos de los eslabones que conforman el trfico de nios.
La materialidad del delito consiste en la intermediacin, facilitando o promoviendo o de
cualquier otro modo, para que la operacin se realice, y se produzca la alteracin del estado civil o
identidad de una persona.
El delito no requiere de dolo especfica, ni se tienen en cuenta los motivos del autor,
tampoco interesa si medio precio o promesa remuneratoria a los fines de configurar el delito.
Tampoco tienen relevancia los medios de que se vale el agente para llevar a cabo la accin, puesto
que el tipo absorber los delitos de amenaza y abuso de autoridad.(Creus).
La figura se agrava cuando el autor es funcionario pblico o p`reofesional de la salud. Segn
Buompadre, se trata de una figura especial impropia, pues requiere en sus autores una cualidad
particular e implica un apartamiento de las reglas de la participacin.
El delito es doloso y la pena aplicable es la que corresponde a la figura bsica con ms la
inhabilitacin por el doble tiempo que el de la condena.
JURISPRUDENCIA
Ley 24.410: la ley 24.410 calific como delictiva, en el art. 139 bis, la conducta de facilitar,
promover o de cualquier modo intermediar en la perpetracin de los delitos contra la supresin y
suposicin del estado civil y de identidad de las personas y excluy a stas del regimen general de
excarcelacin, al denegar la posibilidad de obtener la libertad en esa hiptesis, en el ejercicio de las
prerrogativas legisferantes de los incisos 12 y 30 del art. 75 de la CN. CSJN, 22/12/98, N., E. E y
otros s/infraccin art. 139 bis, LL 1999-B-662.
256
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