UNIVERSIDAD PRIVADA ANTONIO GUILLERMO URRELO-CAJAMARCA

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TSIS CONSTITUTIVA Y DECLARATIVA DEL PROCESO DE

PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO
Honorio Lirin Henry

Dentro de nuestro ordenamiento jurdico la prescripcin adquisitiva de dominio se

configura como uno de los modos originarios de adquirir la propiedad; institucin que en
la prctica y la realidad de nuestro mbito jurisdiccional peruano se presenta con una
serie de conflictos orientados a la situacin de la persona que invoca la prescripcin
adquisitiva de dominio sobre un inmueble contra la accin reivindicatoria planteada por la
persona que figura como propietario en los registros pblicos; ello debido a la
incertidumbre, por ejemplo, respecto a si la declaracin judicial de prescripcin adquisitiva
de dominio tiene el carcter de declarativa o de constitutiva del derecho.
En este contexto se van a presentar entonces una serie de interrogantes que nos van a
permitir afirmar que en determinados casos no basta con que el poseedor haya
acreditado que ha ejercido la posesin por el periodo de tiempo previsto en la norma legal
para llegar a la conclusin de que adquiere la propiedad por el transcurso del tiempo,
pues se seala que la sentencia que declara propietario al poseedor es constitutiva del
derecho, generndose as a partir de sta una nueva situacin jurdica respecto de la
propiedad del bien.
Po otra parte la doctrina puntualiza que basta el transcurso del tiempo y los presupuestos
contenidos en la norma para que el poseedor con fines de prescripcin sea considerado
automticamente propietario, sin ser necesario acudir a un proceso judicial para ser
declarado como tal, teniendo incluso efectos retroactivos; sin embargo, esto no es
tomado en cuenta por una parte de la judicatura; siendo lo ms grave en este caso, la
premisa de que al no haber sentencia que declare la propiedad por prescripcin
adquisitiva, se encuentra libre la accin reivindicatoria a favor el antiguo propietario,
con lo cual se afecta en demasa el derecho de defensa de la persona que ha
adquirido la propiedad del inmueble por prescripcin; lo cual fundamentalmente va a
traer como consecuencia el desconocimiento en relacin a que el derecho de
propiedad por prescripcin adquisitiva lo adquiere el poseedor de forma automtica y
con efecto retroactivo por el cumplimiento del plazo y los presupuestos sealados por
la ley, sin requerir la declaracin judicial; razn por el cual al no considerarse los
fundamentos del demandado al contestar la demanda de reivindicacin se le est
recortando su derecho de defensa.
Sin embargo en la prctica judicial sucede que el juez al resolver la demanda, no
lo hace a la luz de la valoracin que se efectu en relacin a si es verdad que se ha
producido la adquisicin o no del derecho de propiedad del demandado a travs del
mecanismo de la prescripcin adquisitiva, con lo cual vulnera el derecho de defensa del
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demandado; pues sin duda al exigirle al demandado que acredite la existencia de una
sentencia que lo declare como propietario del bien por prescripcin se est vulnerando
su derecho de defensa, y a q u e se le est exigiendo una cierta formalidad que la ley
no contempla para este tipo de situaciones.
Asimismo un aspecto de vital importancia a sealar es que al no considerar el derecho
de propiedad del demandante en el proceso de reivindicacin igualmente se estara
atentando contra el derecho de defensa del demandado, ya que este habra quedado
extinguido si en el proceso se verifica que justamente el demandado adquiri el mismo
derecho por prescripcin adquisitiva; lo cual consecuentemente generara que la
demanda de reivindicacin sea improcedente por la falta de legitimidad del actor o
demandante, pues en estos casos constituye un requisito indispensable que el
demandante acredite tener el derecho de propiedad sobre el bien, por lo que al
haberse extinguido el derecho de este, como consecuencia de la prescripcin
adquisitiva, la pretensin de reivindicacin no debera prosperar; sin embargo,
resulta todo lo contrario, pues al exigir la sentencia judicial que declare la
prescripcin adquisitiva a favor del demandado, se le involucra indebidamente en un
proceso judicial y adems se vulnera su derecho a un debido proceso, al exigirle una
formalidad que la ley no establece.
Otro aspecto que no se toma en cuenta es que la prescripcin adquisitiva conforme a
nuestro ordenamiento legal, tiene como fundamentos principales en primer lugar, la
sancin al propietario negligente que deja que un tercero con quien no le une ningn
vnculo contractual, use y disfrute por un largo tiempo, un bien que no es de su
propiedad; y en segundo lugar el reconocimiento que hace el derecho al poseedor que
explota un inmueble, premindolo con la adquisicin de la propiedad, hecho que
conlleva adems, la proteccin frente a la accin reivindicatoria; por lo que las
decisiones judiciales que le requieren al demandado que acredite la existencia de una
sentencia judicial de prescripcin adquisitiva, demuestran el desconocimiento total de
esta figura, y con ello incluso desalientan la explotacin de los inmuebles por parte de
los poseedores.
Entonces hasta aqu por las consideraciones ya puntualizadas, se resume que el
defecto normativo y los criterios contradictorios para exigir la declaracin judicial
previa de la prescripcin adquisitiva de dominio afectan el derecho a la defensa y de
propiedad del usucapiente (demandado) en los procesos de reivindicacin, el cual se
constituye como aquella accin real dirigida a recuperar la propiedad del poseedor,
que bajo cualquier motivo est poseyendo o como la accin mediante la cual el
propietario no poseedor ejercita contra el poseedor no propietario.
El Cdigo Civil aborda este modo de adquirir la propiedad, estableciendo en el artculo
927 que la accin reivindicatoria no procede contra aquel que adquiri el bien por
prescripcin. La interrogante que provoca ese enunciado nos lleva a indagar Cundo
se adquiere la propiedad de bien por prescripcin?

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La norma sustantiva seala en el artculo 951 una serie de requisitos como son la
posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante diez aos.
La situacin de hecho (posesin) se transforma por el decurso del tiempo en una
situacin de derecho, por lo que el poseedor se convierte en propietario en forma
automtica, siendo sus efectos de carcter retroactivo a la fecha en que empez a
poseer. Pero, qu medios de defensa tiene el propietario por usucapin, cuando el
anterior propietario invocando un presunto derecho de propiedad inscrito en los
Registros Pblicos le inicia una accin reivindicatoria, alegando dicho derecho de
propiedad. En dicha reivindicacin que se sigue bajo la va procedimental del proceso
de conocimiento, el demandado usucapiente tiene dos opciones: contestar la
demanda sealando que ha adquirido el inmueble por usucapin, o reconvenir la
prescripcin adquisitiva de dominio.
Sin embargo, en sede judicial nos encontramos con criterios contradictorios por parte
de los Magistrados, a lo que se aaden defectos normativos que no permiten al
usucapiente tener la certeza que se garantizar su derecho a un debido proceso.
En efecto, respecto a los criterios contradictorios, LAMA MORE formula los criterios
mediante preguntas: Se adquiere la propiedad por prescripcin con el solo
cumplimiento objetivo de los requisitos de posesin que prev la ley o ser necesaria
la sentencia judicial que as lo declare?; o expresada dicha preocupacin en palabras
propias del derecho procesal civil: La sentencia que declara propietario al
demandante por usucapin es meramente declarativa o es constitutiva?.
Es aqu donde debemos distinguir la diferencia entre sentencias declarativas y
sentencias constitutivas. Para LEDESMA, Las sentencias declarativas, buscan se
reconozca una situacin de hecho que se viene generando y que se
sigue.
Este tipo de sentencias, se ve reflejado en dos criterios de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica:
a. SENTENCIA DECLARATIVA (CASACIN 2792-02 (Lima))
La usucapin opera de pleno derecho, y la ley no obliga que para adquirir este
derecho tenga previamente que obtenerse sentencia favorable que as lo declare
dentro de un proceso sobre prescripcin adquisitiva de dominio , dado que el
artculo 952 del Cdigo Sustantivo, es claro al establecer que quien adquiere un
bien por prescripcin puede entablar juicio para que se le declare propietario;
aunque claro est, el pleno efecto erga omnes slo derivar de la usucapin
reconocida por sentencia judicial e inscribibles en los registros pblicos conforme
a la parte final del citado artculo.

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b. SENTENCIA CONSTITUTIVA- CASACION 1450-99 (Tacna)

Siendo absoluto el derecho de propiedad y, por tanto, implcita la
imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria, no puede oponerse al ejercicio de
la facultad reivindicatoria la adquisicin por prescripcin de un bien inmueble
que no haya sido declarado como tal previamente en una instancia judicial.
Entonces, ante la existencia de criterios contradictorios en los rganos jurisdiccionales,
podramos inferir que la norma jurdica no se encontrara debidamente redactada,
sera imprecisa o existira un vaco legal que no regula el thema decidendi; por lo que
en el caso concreto, encontramos el defecto normativo en dos niveles: sustancial y
procesal.
En efecto, interpuesta una accin reivindicatoria, el demandado usucapiente tendra
tres opciones para defender su derecho de propiedad: a) en la contestacin de
demanda efecta una defensa de fondo argumentado que ha adquirido el bien materia
de litis por prescripcin adquisitiva (excepcin material o sustantiva), b) formula una
reconvencin de prescripcin adquisitiva de dominio, o c) propone una excepcin
procesal.
a) Respecto a la excepcin material o sustantiva, el usucapiente alega en la
contestacin de demanda, como defensa de fondo la prescripcin adquisitiva,
afirmando es propietario del inmueble al haber transcurrido ms de diez
aos como propietario, en forma pblica, continua y pacfica; para lo cual ofrece
como medios probatorios la declaracin de testigos, recibos de pago de
agua y luz, pagos de tributos municipales, licencia de construccin del
inmueble, todos los documentos que acreditan esa situacin de hecho de
poseer el bien como propietario, hace ms de diez aos.
Frente a esta excepcin material propuesta, la misma que va a tener una
incidencia directa en los puntos controvertidos del proceso, llevar a que en
la sentencia, el Juez verifique el dominio del usucapiente, la posesin por
ms de diez aos, pero no se pronunciara respecto a la existencia de
esa situacin jurdica, sino que lo trasladar para un futuro debate, va
accin, por no ser materia de la pretensin de la demanda de declaracin
judicial de prescripcin adquisitiva, debindolo hacer en va de accin.
Sin embargo, el problema
radica en la interpretacin
que algunos
Magistrados realizan al artculo 952 del Cdigo Civil. Dicho artculo seala lo
siguiente: Artculo 952.- Quien adquiere un bien por prescripcin puede
entablar juicio para que se le declare propietario.
La sentencia que accede a la peticin es ttulo para la inscripcin de la
propiedad en el registro respectivo y para cancelar el asiento a favor del
antiguo dueo.
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Pues bien, dichos Magistrados sealan que no toman en cuenta la

excepcin material de prescripcin adquisitiva, bajo el argumento que no
existe sentencia firme que declare la prescripcin adquisitiva. Se
interpreta dicho dispositivo legal en el sentido que con la sentencia, recin
se declara como propietario al usucapiente, de lo cual se colige que antes de
la declaracin no era propietario.
Esta es una errnea interpretacin de la norma, pues el usucapiente
es propietario del bien por el transcurso del tiempo; la sentencia no
convierte en propietario, todo lo contrario, la sentencia lo que hace
reconocer esa situacin jurdica que viene gozando como propietario.
utilidad de la sentencia para el usucapiente es nicamente para constituir
medio de prueba que se pueda oponer su derecho erga omnes, y tener
ttulo para inscribir su derecho en los Registros Pblicos.

ya
lo
es
La
un
un

Al parecer, algunos Magistrados que son extremadamente positivistas,

desean que la norma seale expresamente (sin necesidad de interpretacin
alguna) que no es necesaria sentencia judicial que declare como propietario
al usucapiente pues ya adquiri dicha condicin por el transcurso del tiempo.
Pues bien, en este orden de ideas, tenemos
que existen algunas
legislaciones que prevn lo requerido por dichos Magistrados. As, tenemos
lo previsto en el artculo 2513 del Cdigo Civil de Colombia el cual seala La
prescripcin, tanto la adquisitiva como la extintiva, podr invocarse por va de
accin o por va de excepcin, por el propio prescribiente, o por sus
acreedores o cualquier otra persona que tenga inters en que sea
declarada, inclusive habiendo renunciado a ella. De igual manera, el
artculo 2224 del Cdigo Civil francs seala La prescripcin puede
oponerse en cualquier estado del juicio, incluso ante la corte real (corte
de apelacin), a menos que la parte que no haya opuesto el motivo de la
prescripcin deba presumirse que, por las circunstancias, ha renunciado a ella.
Al no tener nuestra legislacin nacional una norma jurdica similar a la
colombiana o a la francesa, algunos jueces positivistas van a negarse a analizar
los medios probatorios del usucapiente, reconocer que el demandado ha
adquirido originariamente el bien por prescripcin adquisitiva, debido a que no
podran excederse de lo que es materia de la controversia, esto es, la
accin reivindicatoria.
Sin embargo, no podemos perder de vista que en la excepcin material de
prescripcin, el juez no se va a pronunciar respecto de la existencia o no de
la usucapin, sino que evaluar los hechos que configuran la defensa de
fondo, verificar los presupuestos sealados en el artculo 950 del Cdigo Civil,
y si los cumple, simplemente servirn para restarle eficacia al ttulo
(fenecido) del accionante; el Magistrado no declarar la existencia del derecho
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de propiedad que invoca el usucapiente.

Consecuentemente, el hecho que un sector de la Magistratura no tome en
cuenta la defensa de fondo del usucapiente, que afirma ser propietario del
inmueble por prescripcin adquisitiva, no hace ms que afectar el derecho
de defensa del demandado usucapiente al no resolver la defensa de fondo
formulada como argumento de defensa. De igual manera, se afectara su
derecho de propiedad pues a pesar de haber cumplido con los requisitos
legales previstos en el artculo 950 del Cdigo Civil, el no propietario
reivindicante se vera favorecido con una sentencia de mrito que le permita
tomar la posesin del inmueble.
b) Respecto a la reconvencin de prescripcin adquisitiva de dominio,
existira un problema de carcter procesal, ms especficamente con la va
procedimental.
En efecto, si el demandado formula reconvencin de prescripcin adquisitiva
de dominio, nos encontramos ante una acumulacin objetiva sucesiva, esto
es, cuando despus de admitida a trmite la demanda, se integran por
parte de alguna de las partes procesales, nueva pretensiones.
El artculo 85 del Cdigo Procesal Civil seala los siguientes requisitos para que
proceda dicha acumulacin:
Las pretensiones materia de acumulacin deben ser de competencia de
un mismo juez. Es decir, no puedo acumular una pretensin que sea de
competencia del Juez Especializado en lo Civil, con otra pretensin que
sea de competencia del Juez de Paz Letrado.
Las pretensiones deben ser tramitables en una misma va
procedimental, salvo disposicin contraria de la ley. As por ejemplo,
tenemos lo sealado en el artculo 585 del Cdigo Procesal Civil el cual
seala que a la pretensin de Desalojo (proceso sumarsimo) se puede
acumular la pretensin de pago de arriendos (proceso nico de
ejecucin).
Si nos ceimos estrictamente a lo sealado en el artculo 85 de la ley
procesal, tenemos que la accin reivindicatoria se sigue en la va
procedimental de conocimiento, y la prescripcin adquisitiva de dominio
se tramita en la va del proceso abreviado, consecuentemente dichas
pretensiones no podran acumularse. Aparentemente, no podran
acumularse dichas pretensiones, pero debemos dejar de lado excesivos
legalismos y hacer el esfuerzo en interpretar el artculo 85 del Cdigo
Procesal Civil.
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Existen una seria de mecanismos que encontramos en el Derecho

para resolver un caso, por lo que el juez conoce un proceso de
conocimiento cuyos plazos son los mximos que seala el Cdigo
Procesal Civil. Por el contrario, en un proceso abreviado los plazos
procesales son ms cortos.
En efecto, la acumulacin objetiva sucesiva, va reconvencin, de
pretensiones sometidas a diferente va procedimental (siempre que la
pretensin originaria se encuentre sometida al proceso de conocimiento
y la pretensin materia de reconvencin est sometida al proceso
abreviado), no se encuentra expresa ni tcitamente prohibida por el
Cdigo Procesal Civil, siempre y cuando no se afecte la
va
procedimental de la pretensin originaria. Por el contrario, al
existir vinculacin en la relacin jurdica de ambas pretensiones,
dicha acumulacin traera beneficios a los justiciables pues:
Se evitara la expedicin de sentencias contradictorias.
El conflicto de intereses se resolvera en un solo proceso, teniendo
en cuenta el principio de economa procesal.
Se evitara sobrecargar de procesos judiciales a la Administracin de
Justicia.
Se garantizara el derecho de defensa del reconviniente.
Si un Magistrado analiza el argumento el que puede lo ms puede lo
menos, se preguntar si puedo conocer un proceso de conocimiento
(accin reivindicatoria), puedo tambin conocer va reconvencin
un
proceso abreviado (usucapin), no existe perjuicio alguno, ms bien se
presentan beneficios, como los siguientes:
1) Garantiza el derecho de defensa del demandado usucapiente.
2) Se evitan sentencias contradictorias.
3) Se evitara sobrecargar de procesos judiciales a la Administracin de
Justicia.
4) El conflicto de intereses se resuelve en un solo proceso.
5) Se alcanzara la solucin ms justa del proceso, pues el juez
contara con mayores elementos de juicio, para ponderar
derechos que resultan ms valiosos, como es el derecho a la
propiedad, frente a la omisin o desentendimiento del reivindicante.
6) Se permitira identificar la real finalidad del proceso de
reivindicacin, pues no se trata nicamente de restituir el bien a la
propiedad del reivindicante, sino el de incorporarlo a su propiedad
para hacer efectiva el deber de ejercicio del mismo, el cual consiste
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en usar, disfrutar, aprovechar y explotar, facultades ya desarrollados

por el usucapiente, basado en la seguridad jurdica del tiempo ya
ganado.
El hecho que se tenga la idea de no poder acumularse una accin
reivindicatoria con una prescripcin adquisitiva de dominio formulada
va reconvencin, afecta el derecho de defensa del demandado
usucapiente pues no tendra derecho a una tutela jurisdiccional efectiva;
consecuentemente, en caso de no admitirse la reconvencin de
usucapin formulada por el demandado ante una accin reivindicatoria,
por el hecho de tramitarse en una va procedimental distinta, se est
afectando el derecho a la tutela judicial efectiva del demandado al
negrsele su derecho a acceder a un rgano jurisdiccional para que
se pronuncie sobre su pretensin; ms an cuando que toda norma
del ordenamiento jurdico debe ser interpretada conforme al contenido
del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva; as, cada vez que un
rgano jurisdiccional deba interpretar o aplicar una norma procesal
debe hacerlo a la luz del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva; y,
especficamente para el caso que nos ocupa, el juzgador puede aplicar
criterios de flexibilizacin
de la acumulacin de pretensiones; tales
como lo accesorio sigue la suerte de lo principal o el que puede lo ms
puede lo menos. De otro lado, se vera afectado el derecho de defensa
del usucapiente, al no drsele la oportunidad de participacin efectiva
en el proceso; negndosele la posibilidad de efectuar sus alegaciones
y desplegar toda la actividad necesaria para probarlas a fin de influir
sobre la formacin del convencimiento del juez.

c) Respecto a la excepcin procesal de prescripcin adquisitiva de

dominio, podemos sealar que son muchas las definiciones existentes
sobre las excepciones procesales. La ms comn es aquella que seala que es
un medio de defensa a cargo de las partes; sin embargo, segn refiere
HURTADO REYES, son variadas las posiciones asumidas por la doctrina
respecto al concepto, la primera est vinculada a la accin procesal, la
segunda relacionada con la pretensin procesal y la tercera posicin
vinculada a la relacin jurdica procesal.
DEVIS ECHANDIA seala que la excepcin es todo hecho distinto a los
afirmados en la demanda, alegado por el demandado para contradecir el
nacimiento del derecho pretendido por el demandante, o para producir su
extincin, o para negar su exigibilidad actual, o simplemente para impedir el
juicio, suspender o mejorar el procedimiento.
En este contexto, tenemos que el Cdigo Procesal Civil seala en su artculo
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446 las excepciones proponibles. Son trece las excepciones, no pudindose

interponer otra pues su numeracin es cerrada desde el momento que se
seala en su primer prrafo El demandado slo puede proponer las
siguientes excepciones:, de lo cual se colige que no se pueden proponer otras
excepciones a las sealadas en la normatividad procesal.
El Cdigo Procesal Civil solamente prev la excepcin de prescripcin
extintiva, como un medio de defensa del emplazado o demandado.
En efecto, el excepcionante alega el transcurso del tiempo para extinguir la
accin. Los plazos estn debidamente sealados en el artculo 2001 del
Cdigo Civil, por ejemplo a los diez aos prescribe la accin personal, la
accin real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico.
Sin embargo, la prescripcin adquisitiva de dominio como excepcin procesal
(utilizada como mecanismo de defensa), no est prevista en nuestra
legislacin procesal, lo cual coloca en situacin de desventaja al
usucapiente que es emplazado en una accin reivindicatoria, pues no tendra
un mecanismo procesal de defensa para poner fin a dicha accin real; es decir
ste no podra ejercer su derecho de defensa, lo cual traera como
consecuencia que l no propietario reivindicante obtenga la posesin del
inmueble.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
VON IHERING, Rudolf. La teora de la posesin. Editorial Reus, Madrid, 2004, p. 57.
GONZALES BARRN, Gnther. Derechos reales. Jurista editores, Lima, 2005, p.675.
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Omentarios al Cdigo procesal Civil. Tomo II,
Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 156.
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