Manual de Derecho Comercial 2

C II
EDUBP |
MAR
derecho comercial II
| segundo cuatrimestre
EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 1
ndice
presentacin
programa
4

contenido mdulos

mapa conceptual 5

macroobjetivos 6
agenda
material
7
material bsico
material complementario
glosario
mdulos *
m1 | 12
m2 | 14
m3 | 20
m4 | 27
m5 | 30
m6 | 36
m7 | 38
m8 | 50
m9 | 56
m10 | 66
m11 | 74
m12 | 82

evaluacin 86
impresin total del documento 86 pginas
EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.2
p r e s e n t acin
En esta materia nos adentraremos

en el estudio de la parte especial
del Derecho Comercial y, para
ello, es ineludible el conocimiento
de los contenidos de Derecho
Comercial I, que aborda su parte
general, para poder afrontar
los supuestos especiales de
comercialidad, que revisten una
importancia capital en el mundo
de hoy.
La actividad comercial no podra ser cumplida sin su soporte subjetivo, o sea,
sin que exista una persona que tenga a su cargo la materialidad del acto o,
al menos, sobre la que recaiga la atribucin patrimonial del acto cumplido,
poniendo destacado nfasis en la tarea de los llamados agentes autnomos de
comercio, como son el Corredor de Comercio y el Martillero Pblico. Por lo tanto,
el estudio de las funciones de los mismos tanto econmicas como jurdicas,
los requisitos habilitantes para el ejercicio de la profesin y el conocimiento
acabado de las obligaciones emergentes son el eje central de la primera parte
de la materia. Por ello, examinaremos los contratos representativos, como el
mandato y la comisin o consignacin, del mismo modo que algunas de las
formas contractuales en que puede materializarse la actuacin profesional.
Cualquiera sea el rol que le tenga reservado el ejercicio profesional, lo ser en
un marco de una economa competitiva, globalizada, donde nuevas formas de
contratacin mercantil han de nacer. Es necesario estar preparado para esto,
con una mentalidad abierta a los cambios, pero con los conocimientos bsicos
que les permitan afrontar el desafo.
Teniendo como punto de partida los conocimientos bsicos obtenidos de aqu
en adelante, comenzaremos ahora el estudio de la parte especial de la materia
mercantil y, especficamente, de las modernas formas de contratacin comercial
existentes.
Luego de analizar los detalles de la transferencia de los fondos de comercio,
iniciaremos el estudio de las formas contractuales que permiten el ejercicio
de la actividad comercial los que hemos agrupado de acuerdo a su finalidad
especfica, para luego detenernos en los contratos de garanta (como la
fianza y la prenda) en sus variantes, en sus dos modalidades, esto es con y sin
desplazamiento de la cosa objeto de la garanta.
Siguiendo el curso de los contratos comerciales con finalidad econmica
especifica, el mutuo y el depsito sern el motivo de nuestra consideracin, al
igual que el contrato de seguros, en miras a su utilizacin.

La ltima parte de nuestro curso estar abocada al estudio de los procesos
concursales (concursos y quiebras) mirados desde el punto de vista de su
actuacin profesional, estudiando sus aspectos procesales y sus efectos en las
relaciones patrimoniales y jurdicas existentes. Las bolsas y mercados en sus
diversos tipos y, fundamentalmente, las diversas operaciones que se realizan en
sus distintos y especficos mbitos.
Seguramente, en el ejercicio profesional usted tendr un trato cotidiano con los
contratos comerciales, ya sea como corredor de comercio o como martillero
pblico. Esperamos que este curso sea el inicio de una tarea investigativa de
mayor profundidad. Le deseamos muchsima suerte y adelante con el estudio!
p r o g rama
Mdulo 1: Funciones del Corredor y Martillero

Concepto jurdico y comercial de corredor de comercio y martillero pblico.
Rgimen Legal: Ley Nacional N 20.266/73 y Ley 25.028. Leyes Provinciales.
Modulo 2: Condiciones de ejercicio: Derechos y Obligaciones
El Corredor y el Martillero: condiciones habilitantes y causales de inhabilidad.
Matrcula. Incompatibilidades. Derechos y Obligaciones de los corredores y
martilleros. Documentacin.
Modulo 3: Contratos de colaboracin
Contratos de mandato, comisin y consignacin: concepto, caracteres,
principales derechos y obligaciones.
Mdulo 4: Hacienda comercial
Concepto de hacienda comercial o fondo de comercio. Naturaleza jurdica.
Mdulo 5: Elementos de la Hacienda
Elementos. Rgimen de marcas y designaciones.
Mdulo 6: Rgimen de transferencia
Enajenacin de establecimientos comerciales o industriales. Ley 11.867.
Transferencia. Procedimiento. Obligaciones y Derechos. Responsabilidad del
martillero interviniente.
Mdulo 7: Contratos de garanta
La prenda mercantil. Concepto. Caracteres. Rgimen legal. La prenda con
registro. Diferencias entre ambas. Caractersticas. Funcin del martillero.
Secuestro prendario a cargo de entidades financieras. El contrato de Fianza
comercial. Concepto. Caracteres. Comercialidad. Efectos.

Mdulo 8: El Depsito y el Mutuo
El contrato de Depsito Mercantil. Concepto. Caracteres. Derechos y
obligaciones. El Contrato de Mutuo: comercialidad. Intereses.
Mdulo 9: El Seguro
El contrato de seguros. Requisitos. Clases. Rgimen legal: ley 17.418.
Mdulo 10: Procesos concursales
Concursos y Quiebras. Diferencia entre ambos procesos. Presupuestos para su
declaracin.
Mdulo 11: Efectos econmicos y jurdicos del concurso
Efectos de la apertura. Funcionarios del Concurso. Intervencin del martillero.
Ley Nacional 24.522.
Mdulo 12: Mercado de capitales
Bolsas y Mercados de valores. Concepto. Funcin. Operaciones comerciales en
bolsa: especies. El corredor o comisionista de bolsa.
m a p a c o n c eptual
m a c r o o b j etivos
Conocer la funcin econmica y jurdica de las figuras del Corredor de

Comercio y Martillero Pblico, su mbito de actuacin y la regulacin
legal que rige en la especie, a los fines de realizar un correcto ejercicio
de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones.
Conocer los contratos representativos, para identificar el mandato

y la comisin comercial como formas autnomas contractuales de
colaboracin.
Adquirir habilidad en la redaccin de diversos tipos contractuales

analizados tericamente que permita elaborar cualquier tipo de contrato
comercial, de manera simple pero preservando la seguridad jurdica y,
de ese modo, brindar una asesoramiento correcto y cabal.
Identificar a los distintos tipos contractuales, su metodologa, utilidad,

caracteres, y derechos y obligaciones que asumen las partes, con el fin
de una acabada distincin.
Identificar las bolsas y mercados en sus distintas modalidades para

conocer las operaciones de bolsa ms comunes.
a genda
Porcentaje estimativo por mdulo, segn la cantidad y complejidad de

contenidos y actividades.
Mdulo
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
Total
% de tiempo estimado
7%
7%
7%
11%
7%
7%
7%
7%
7%
7%
13%
13%
100%
Representacin de porcentajes en semanas
m a terial
Material bsico:
Contenidos desarrollados en cada mdulo.
Cdigo de Comercio IC 1
Cdigo Civil Argentino IC 2
Ley 20266 IC 3
Ley 25028 IC 4
Ley 24522 IC 5
Ley 11867 IC 6
Ley 17418 IC 7
Ley 12962 IC 8
Material complementario:
Los alumnos podrn utilizar cualquiera de los textos de los autores citados a
continuacin. Se puede elegir uno de ellos para complementar el estudio de la
asignatura:
FERNNDEZ y GMEZ LEO: Tratado Terico Prctico de Derecho
Comercial. Buenos Aires, Depalma, 1992.
HALPERN, Isaac: Lecciones sobre Seguro. Buenos Aires, Depalma,
1997.
MARTORELL, Ernesto: Tratado de Contratos de Empresa. Tomos I, II, III.
Buenos Aires, Depalma, 1996.
MUIO, Orlando: Comentarios de Derecho Comercial y Bancario.

Crdoba, Advocatus, 1999.

RIVERA, Julio Cesar; ROITMAN, Horacio; VITOLO, Daniel Roque:
Concursos y Quiebras - Ley 24.522 (ley comentada), Edit. Rubinzal
Culzoni.
ROMERO, Jos Ignacio: Manual de Derecho Comercial, Crdoba, De
Palma 1997.
material | IC
informaciones
complementarias 1-8
Para visualizar estas informaciones complementarias dirijas al sector respectivo

en la Plataforma.
g l osario
Bolsas: Son instituciones para la reunin regular de los comerciantes, con el fin
de traficar en masa sobre mercancas o ttulos valores, mediante contratos tipos.
Cargas del asegurado: Es una regla de convivencia que depende de la voluntad
del asegurado puesta en su propio beneficio, sin sancin econmica y que no
puede ser objeto de ejecucin forzada.
Cesacin de pagos: Estado que presupone la apertura de un proceso concursal.
Comerciante: Toda persona que, teniendo capacidad legal para contratar, realiza
-por cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
Art. 1 C. Com.
Comisin comercial: Es el contrato por el cual una persona desempea por
otra negocios determinados, obrando a nombre propio o de la razn social que
representa.
Concurso preventivo: Proceso o juicio universal que compromete la totalidad
del patrimonio de una persona (concursado), conservando la administracin de
los bienes bajo la vigilancia de un sndico y cuyo propsito es superar el estado
de cesacin de pagos.
Contemplatio domine: Es la carga que pesa sobre el representante, de hacer
saber al tercero que acta en nombre y representacin de su poderdante, so

pena de que los efectos del acto jurdico recaigan sobre su propio patrimonio.
Contrato: Hay contrato cuando dos o ms personas se ponen de acuerdo sobre
una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
Contrato de engineering: Es aquel mediante el cual una empresa suministra
a otra antecedentes y estudios tcnicos, generalmente de alto nivel de
especializacin, sobre un proyecto o cuestin especfica.
Contratos de operaciones de contado: Son contratos de ejecucin continuada,
calificados como de pronta ejecucin, y en los cuales la propiedad de los ttulos
queda perfeccionada de acuerdo a la ley de circulacin de los mismos.
Contratos de plazo firme: Son aquellos en los que se perfecciona ab initio la
operacin, pero slo se cumple al final del plazo que las partes han establecido,
procedindose en ese momento a la entrega del ttulo y al pago del precio
convenido.
Contrato de seguro: Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga,
mediante el pago de una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir una
prestacin convenida, si ocurre el evento previsto (art. 1, Ley 17418).
Corredor: Es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la
demanda, para facilitar o promover la conclusin del contrato.
Depsito comercial: Es el contrato mediante el cual una empresa se obliga a
guardar una cosa mueble que otro le confe por un precio en dinero, y a restituir
la misma e idntica cosa.
Derecho comercial: Conjunto de normas jurdicas reguladoras de las relaciones
entre los particulares que derivan de la industria comercial o que son asimiladas
a sta, en la disciplina jurdica y en su realizacin judicial.
Empresa: Es la actividad organizada con la finalidad de producir bienes y
servicios con destino al mercado.
Fianza comercial: Es el contrato mediante el cual una persona toma a su cargo
una obligacin ajena, para el caso de que no la cumpla quien la contrajo.
Filial: Es la sociedad jurdicamente independiente de la sociedad madre, pero
econmicamente dependiente de ella.
Hacienda comercial: Es el conjunto de bienes, materiales e inmateriales,
organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional.
Incendio: Se produce cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego,

es daada por este o por el calor del fuego hostil.
Inters asegurable: Es la relacin lcita de valor econmico sobre un bien.
Llave: Es la capacidad de hacienda, por su composicin y por el impulso dado a
su organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario.
Mandato comercial: Es un contrato por el cual una persona se obliga a
administrar uno o ms negocios lcitos de otro.
Martillero: Es la persona con ttulo habilitante, que realiza la venta de una cosa al
mejor postor, receptando ofertas del pblico especialmente convocado y luego
de haberle hecho conocer las bondades del producto que se vende.
Mercados de valores: Son los organismos tcnicos de fiscalizacin y liquidacin
de operaciones sobre ttulos valores. Lugares donde se realizan las transacciones
sobre el mismo.
Mercanca: Es la cosa mueble, con aptitud para el trfico y valor nsito, que
pertenece actualmente a la actividad econmica.
Mutuo comercial: Es el contrato por el cual una parte entrega a otra una cosa
fungible, que puede consumir, devolvindole en el tiempo igual cantidad de
cosas, de la misma especie y calidad.
Prenda comercial: Es el contrato de garanta por el cual el deudor, o un tercero
en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad o garanta de
una obligacin comercial.
Prenda con registro: El derecho real constituido a favor de todos los acreedores,
mediante inscripcin registral, para garantizar cualquier clase de obligacin,
recayendo prevalecientemente sobre bienes muebles de propiedad del deudor
o de un tercero, que restan en poder de estos.
Persona: Es todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Persona jurdica: Es todo ente capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones, que no sea persona fsica.
Pliza: Es el documento emitido por el asegurador y que acredita la formacin
del contrato, delimita el riesgo asumido, la prima fijada, el inters asegurable y,
en general, todas las condiciones de contratacin.
Prenda comercial: Es el contrato de garanta por el cual el deudor, o un tercero

en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad o garanta de
una obligacin comercial.
Prenda con registro: El derecho real constituido a favor de todos los acreedores,
mediante inscripcin registral, para garantizar cualquier clase de obligacin,
recayendo prevalecientemente sobre bienes muebles de propiedad del deudor
o de un tercero, que restan en poder de estos.
Prima: Es la remuneracin que recibe el asegurador por las obligaciones que
asume en un contrato de seguro.
Procura: Es el instrumento en el que consta la declaracin de voluntad emitida
por el representado, indicando los lmites de la representacin y aceptando las
consecuencias jurdicas del actuar del representante.
Profesin: Es la calidad o condicin social que asume quien, para obtener un
rdito estable, dedica la propia capacidad fsica, intelectual y financiera a una
determinada actividad productiva.
Quiebra: Proceso o juicio universal que compromete todo el patrimonio de una
persona (quebrado), perdiendo la administracin de sus bienes y cuyo fin es la
liquidacin de los bienes para satisfacer a los acreedores verificados en dicho
juicio.
Registro pblico de comercio: Es el organismo del Estado encargado de llevar
la matricula de los comerciantes e inscribir los documentos cuya publicidad es
exigida por la ley mercantil.
Remate: Es la venta hecha al mejor postor mediante ofertas que se realizan en
voz alta, en un lugar determinado, a donde se ha invitado a concurrir a un cierto
nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas y
descriptas en sus caractersticas.
Rendicin de cuentas: Es la descripcin grfica y contable de los resultados de
una operacin mercantil.
Representacin: La representacin nace cuando un sujeto (representante)
ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro (representado), de modo que el
negocio jurdico se considera como celebrado por ste ltimo y los derechos y
obligaciones del acto pasan al representado.
Reticencia: Es la declaracin falsa que realiza el asegurado an de buena fe
y de entidad suficiente, que de haberla conocido el asegurador, no hubiere
formalizado la contratacin o hubiere modificado las condiciones de la misma.
Riesgo: Es la eventualidad prevista en el contrato.

Sede comercial: Es el lugar fsico donde el empresario tiene la administracin
principal de su actividad econmica.
Seguro de responsabilidad civil: Es el seguro mediante el cual el asegurador
se obliga a mantener indemne el patrimonio del asegurado por cuanto deba a un
tercero, en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia
de un hecho acaecido en un plazo convenido.
Verificacin de Crditos: Trmite al que deben someterse los que se consideren
acreedores de un concursado o un quebrado, en un juicio de concurso o de
quiebra, a los fines de obtener judicialmente el reconocimiento de sus crditos.
m dulos
m1
Funciones del corredor y martillero

Concepto jurdico y comercial de corredor de comercio y martillero pblico.
Rgimen Legal: Ley Nacional N 20.266/73 y Ley 25.248. Leyes Provinciales.
Comenzamos aqu el desarrollo de los contenidos de la materia y del primero de
los mdulos, donde abordaremos las funciones del corredor y martillero.
Para comenzar, sealamos que el Cdigo
de Comercio trata las figuras del corredor y
del martillero en el captulo de auxiliares del
comercio a partir del Art. 89. Cabe aclarar que
esta postura ha sido superada tanto legislativa
como
doctrinariamente;
actualmente
no
consideramos ni al corredor, ni al martillero,
como agentes auxiliar del comercio, sino como
verdaderos comerciantes. Sostenemos que,
pese a que no compren ni vendan nada por s
mismos, constituyen la realizacin de actos de
comercio naturales, tal como lo indica el inc. 3
del Art. 8 del Cdigo de Comercio.
As tambin, en el plano legislativo tambin se los considera verdaderos
comerciantes y no meros auxiliares, ya que desde el Art. 90 en adelante el cdigo

de comercio ha sido derogado por la ley nacional N 20266, modificada por la ley
N 25028. Estas leyes rigen en esta materia a nivel nacional, y son las que hay
que aplicar en este tema.
La actividad que se realiza, con mas el reconocimiento legislativo acordado, le
confiere al corredor y al martillero el verdadero estatus de comerciante y por
ende, adems de ciertas obligaciones especiales que la ley le confiere, pesan
sobre los mismos las obligaciones genricas de todo comerciante como la
inscripcin en la matrcula, el llevado de libros y la rendicin de cuentas.
Corretaje
Si pretendiramos encontrar una definicin o un concepto del corretaje podra
decirse: Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor,
se obliga, a mediar en la negociacin y conclusin de uno o varios negocios, sin
tener relacin de dependencia o representacin con ninguna de las partes.
El corredor lo que hace es facilitar la concrecin de distintos negocios que las
partes realizan gracias a su intermedio, agregndose a esa labor de facilitacin,
de acercamiento entre las partes, el correspondiente asesoramiento profesional,
siendo obligatorio como veremos mas adelante, el tener un ttulo universitario
para poder ejercer esta profesin.
La comercialidad de la tarea del corredor estriba justamente en la intermediacin
que realiza entre partes, facilitando la realizacin del negocio. Es un tpico acto
de intermediacin y justamente esa tarea es la que es considerada comercial y
por ende atrapada por las leyes mercantiles.
Debe recordarse que no es el corredor el que realiza ni concreta el negocio, sino
que son las partes que el mismo puso en contacto. Por ello no debe confundirse
el negocio que realizan las partes, que puede ser un negocio civil o un negocio
comercial, con la labor del corredor que es siempre de naturaleza comercial.
El martillero
El martillero o rematador es quien en pblica subasta vende bienes ajenos.
Tambin la tarea del rematador es una labor de intermediacin, ya que intermedia
o se interpone entre quien le encarga vender un determinado bien o bienes y
quienes en pblica subasta pretenden adquirirlos. Esa labor de intermediacin
es la que es considerada comercial, independientemente del objeto subastado,
y por ello el martillero tambin es considerado un comerciante.
Pero aqu vale una aclaracin. Nos referimos a la labor del martillero y el acto del
remate, si el mismo se produce fuera del mbito judicial. Aqu se considera acto
de comercio cuando una persona le encarga en forma privada, sin la existencia
de juicio o litigio de ninguna especie, que venda determinados bienes en subasta
pblica. Que le venda su coleccin de cuadros, su coleccin de joyas, su flota
de automotores de transporte, etc.
Cuando el martillero acta en sede judicial, aunque el acto del remate sea
fsicamente idntico este acto no es considerado un acto de comercio, sino un
acto procesal dentro de un proceso judicial, y all el martillero no acta como
comerciante, sino como un auxiliar de la justicia, aplicndose a todo ello las

normas contenidas en los cdigos de procedimientos. En definitiva, nunca un
remate judicial puede ser considerado un acto de comercio.
Que entonces habiendo clarificado los conceptos de corredor y martillero,
corresponde aclarar que las leyes que rigen en la especie son la 20266,
modificada por la ley 25028, debiendo tenerse presente la existencia de leyes
provinciales que regulan la actividad en el mbito de esa provincia en particular.
Actividades
Actividad 1: Juicio civil o comercial?
Usted, como corredor de comercio, ha intervenido e intermediado en la compra
y venta de un inmueble, que se llev a cabo con xito. Finalizada su labor y
perfeccionada la operacin de venta del inmueble, les exige el pago de la comisin
establecida a sus comitentes; pero los mismos se niegan a abonarla. Debera
usted, como corredor, iniciar un juicio civil para el cobro de sus honorarios o un
juicio comercial? Fundamente su respuesta.
m2
Condiciones de ejercicio: Derechos y Obligaciones

El Corredor y el Martillero: condiciones
habilitantes y causales de inhabilidad.
Matrcula. Incompatibilidades. Derechos
y Obligaciones de los corredores y
Las condiciones habilitantes o de
ejercicio estn contenidas en la ley
N 20266 y comprenden ambas
incumbencias profesionales, tanto las
del corredor como las del martillero.
Condiciones habilitantes
Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las
inhabilidades establecidas en la ley.
Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con
arreglo a las reglamentaciones vigentes y las que al efecto se dicten.
Inhabilidades - Causas de inhabilidad

Estn inhabilitados para ser martilleros:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio;
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como
fraudulenta o culpable, hasta cinco (5) aos despus de su rehabilitacin;
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes;
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras
defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y
delitos contra la fe pblica, hasta despus de diez (10) aos de cumplida
la condena;
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad
por sancin disciplinaria;
f) Los comprendidos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil.
Matrcula
Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber inscribirse en la matrcula
de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir los siguientes
requisitos:
a) Poseer el ttulo universitario
b) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
c) Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su
inscripcin.
d) Constituir una garanta real o personal y la orden del organismo
que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y
monto sern determinados por ste con carcter general;
e) Cumplir los dems requisitos que establezca la reglamentacin
local.
Corredores:
Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las
inhabilidades que la ley establece
b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con
arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten.
Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la matrcula
de la jurisdiccin correspondiente. Para ello, deber cumplir los siguientes
requisitos:
a) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
b) Poseer el ttulo exigido por ley
c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde
pretende ejercer como corredor.
d) Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.
Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen
el corretaje, no tendrn accin para cobrar la remuneracin prevista en la ley, ni
retribucin de ninguna especie.
Atribuciones, derecho y obligaciones del martillero:
La misma ley las establece, transcribindose dichas normas a continuacin.
Art. 9.- Son obligaciones de los martilleros; a) (Libros) Llevar los libros que
se establecen en el captulo VIII; b) (Ttulos) Comprobar la existencia de los
ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el
caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de
dominio de los mismos c) (Convenio con el legitimado) Convenir por escrito
con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de
satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago
del precio y dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa
constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir
el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul; d) (Publicidad)
Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los
casos su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate
y descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio. e) (Remate de
lotes) En caso de remates realizados por sociedades, debern indicarse adems
los datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Cuando se trate
de remates de lotes en cuotas o ubicados en pueblos en formacin, los planos
debern tener constancia de su mensura por autoridad competente y de la
distancia existente entre la fraccin a rematar y las estaciones ferroviarias y
rutas nacionales o provinciales ms prximas. Se indicar el tipo de pavimento,
obras de desage y saneamiento y servicios pblicos, si existieran; f) (Acto de
remate) Realizar al remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en
lugar visible una bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin
o razn social de la sociedad a que pertenezcan; g) Explicar en voz alta, antes
de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad los
caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren
sobre el mismo; Son obligaciones de los martilleros; h) (Posturas) aceptar la
postura solamente cuando se efectuare de viva voz: de lo contrario la misma
ser ineficaz; i) (Instrumentos de venta) Suscribir con los contratantes y previa
comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que
constarn los derechos y obligaciones de las partes. El instrumento se redactara
en tres (3) ejemplares y deber ser debidamente sellado, quedando uno de
ellos en poder del martillero. h) (Bienes muebles) Cuando se trate de bienes
muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y sta fuera
suficiente para la transmisin de la propiedad, bastar el recibo respectivo; i)
(Precio) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea
o cuenta del precio, en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos
correspondientes; j) (Rendicin de cuentas) Efectuar la rendicin de cuentas
documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de cinco (5) das,
salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de

no hacerlo; k) (Deber de conservacin) Conservar, si correspondiere, las muestras
certificadas e informes relativos a los bienes que remate hasta el momento de la
transmisin definitiva del dominio; l) (Otros deberes) En general, cumplimentar
las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes.
Art. 10.- Sin perjuicio de las obligaciones establecidas en la presente ley, cuando
los martilleros ejerciten su actividad no hallndose presente el dueo de los
efectos que hubieren de venderse, sern reputados en cuanto a sus derechos
y obligaciones, consignatarios sujetos a las disposiciones de los artculos 232 y
siguientes del Cdigo de Comercio.
Cap. VII - Derechos
Art. 11.- El martillero tiene derecho a: a) Cobrar una comisin conforme a
los aranceles aplicables en la jurisdiccin, salvo los martilleros dependientes,
contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban
por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo estipularse tambin la
comisin de garanta en los trminos del artculo 256 del Cdigo de Comercio;
b) (Reintegro de gastos) Percibir del vendedor, el reintegro de los gastos del
remate, convenidos y realizados.
Art. 12.- En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo
llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir
la comisin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo
realizado y los gastos que hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate
fracasare por falta de postores.
Art. 13.- La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente
obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la
base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor en cuyo
caso se estar a ste. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca
prevista para el remate.
Art. 14.- Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero, ste tiene
derecho al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la
parte que caus la nulidad.
Son facultades y atribuciones de los corredores:

Art. 34. - En el ejercicio de su profesin el corredor est facultado para:
a) Poner en relacin a dos o ms partes para la conclusin de negocios sin
estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin
o representacin. No obstante una de las partes podr encomendarles que la
represente en los actos de ejecucin del contrato mediado.
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser
objeto de actos jurdicos.

c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y
particulares, los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus
deberes.
d) Prestar fianza por una de las partes.
Art. 35. - Los corredores deben llevar asiento exacto y cronolgico de todas las
operaciones concluidas con su intervencin, transcribiendo sus datos esenciales
en un libro de registro, rubricado por el Registro Pblico de Comercio o por el
rgano a cargo del gobierno de la matrcula en la jurisdiccin.
Art. 36. - Son obligaciones del corredor:
a) Llevar el libro que establece el artculo 35.
b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios
en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos.
c) Deber comprobar, adems, la existencia de los instrumentos de los
que resulte el ttulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes
registrables, recabar la certificacin del Registro Pblico correspondiente sobre
la inscripcin del dominio, gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones
que reconozcan aqullos, as como las inhibiciones o interdicciones que afecten
al transmitente.
d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la
forma de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y
dems instrucciones relativas al negocio; se deber dejar expresa constancia
en los casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento
que documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en
nombre de aqul.
e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias
para la formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las
circunstancias conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la
operacin en particular, las relativas al objeto y al precio de mercado;
f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga:
slo en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las
mismas.
g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de
las partes lo exigiere.
h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber
emparejarlas y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista
la posibilidad de discusin, sobre la calidad de las mercaderas.
i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en
cuya negociacin intervenga.
j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse
presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su
intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad.
En los que no requieran la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta
de la operacin, segn las constancias del Libro de Registro.

k) Respetar las prohibiciones del artculo 19 en lo que resulten aplicables.
l) Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la
reglamentacin local.
Art. 37. El corredor tiene derecho a:
a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a
los aranceles aplicables en la jurisdiccin; a falta de ellos, de acuerdo de partes
o de uso, se le determinar judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho
a su percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado.
La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una
de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente
encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada
una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho
a exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por
una misma parte;
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo
pacto o uso contrario.
Art. 38. - El corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se
frustrare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le
reintegren los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que
hubiere lugar. .
El Corredor y el Martillero: condiciones habilitantes y causales de inhabilidad.

Matrcula. Incompatibilidades. Derechos y Obligaciones de los corredores y
Actividades
Actividad 1: Derechos y Obligaciones
En este mdulo hemos venido abordando los derechos y obligaciones del
corredor. Una vez estudiados los contenidos, le proponemos posicionarse con
respecto a la siguiente situacin:
Un corredor ejerce su funcin sin tener la matrcula habilitante para hacerlo. El
cliente, al tomar conocimiento de la falta de matriculacin del corredor, se niega
a pagar la comisin estipulada. Cul es la postura que se ajusta a derecho?
m3
Contratos de colaboracin
Contratos de mandato, comisin y consignacin: concepto, caracteres,
principales derechos y obligaciones
Una de las primeras cuestiones que deben precisarse al ingresar al estudio de
estos contratos de colaboracin, es el distinguir distintas figuras que pueden
confundirse y conllevar a error.
Es fundamental en esta instancia reconocer
y separar al mandato de la representacin.Esta ltima es una figura o instituto ms
amplio que el mandato, no estando la misma
tratada en forma orgnica ni en el C. Civil ni
en el C. de Comercio. La razn de ello es que
a la fecha de la sancin de nuestros cdigos
no se haba elaborado todava la llamada
teora general de la representacin, lo que
ocurri en forma posterior con la doctrina
alemana.
Dice Fontanarrosa que representacin existe cuando por la utilizacin de la
voluntad de un tercero (representante) se adquieren derechos y contraen
obligaciones en la esfera del representado, como si ste hubiera actuado por s
mismo.
Para sintetizar, la representacin es el negocio por el cual una persona llamado
representante, da vida a negocios jurdicos con terceros, en nombre y por cuenta
de otra persona llamada representado, recayendo los efectos del acto en la
personal del tercero y el representado.
Asimismo la representacin tiene distintas fuentes: La representacin legal,
aquella que la ley le impone a los incapaces absolutos (ya sean padres, tutores o
curadores), la contractual, que generalmente proviene del contrato de mandato,
y la llamada representacin orgnica que le corresponde a las personas jurdicas.
A su vez, y adentrndonos en el contrato de mandato, cabe distinguir que este
puede o no ser representativo.Una parte de la confusin surge del tenor literal del Art. 1869 del C. Civil que
define al mandato como el negocio por el cual una persona apodera a otra para
que lo represente en la realizacin de actos o negocios jurdicos. De dicho tenor
literal, parecera que el mandato entonces siempre es representativo y engendra
representacin, ya que si el poder o facultamiento es para representar, todo
mandato lo sera. Pero veremos que el mandato puede no ser representativo,
cuando la persona a la que se le encarga o faculta a celebrar un acto, lo hace en

nombre propio.
El Cdigo de Comercio distingue claramente estas dos clases de mandato,
representativo y no representativo, cuando el Art. 221 dice:
El mandato es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar
uno o ms negocios comerciales lcitos de otro.
En este concepto nada se habla de la facultad de representar. Es que mandato
en general debe ser entendido como poder, como procura, como facultamiento
de una parte hacia otra, autorizndolo a realizar actos con terceros, ya sea
representndolo o no.
El Art. 222 de dicho cuerpo legal es el que distingue estas dos clases de mandato:
Se llama especialmente mandato si el que acta por otro lo hace en nombre y
cuenta de la persona que lo ha autorizado. Se llama comisin o consignacin,
si quien acta por otro lo hace en nombre propio o bajo la razn social que
representa.
En definitiva, si el mandatario acta en nombre y por cuenta del mandante,
estamos frente a un mandato representativo, que el C Comercio llama simplemente
mandato. Si por el contrario la persona del mandatario, obra con el tercero en
nombre propio, estamos frente a un contrato de comisin o consignacin, esto
es un mandato no representativo.
En el mandato, el encomendado de realizar la gestin acta en nombre y por
cuenta ajena; en cambio, en la comisin, el comisionista acta en nombre propio
y por cuenta ajena.
En definitiva, el mandato a secas, constituye una forma de representacin, con
todas las condiciones vistas mediante el cual una persona obliga a otra por la
representacin que ejerce. Represe que no existir mandato, como tampoco
figura representativa alguna, si no existen los tres elementos contemplados y
citados precedentemente.
Para que ello sea posible y exista el llamado negocio representativo (el que el
mandatario realiza con el tercero, deben configurarse tres requisitos, hacen
que los efectos del acto realizado por el mandatario con el tercero, recaigan
directamente entre este y la persona del mandante. Estos son la facultad de
representar, la autorizacin, el poder o procura; el actuar dentro de los lmites
de dicho facultamiento; y la llamada contemplatio domini, que es la obligacin
que tiene el mandatario de hacerle conocer al tercero al contratar, que l no se
est obligando personalmente, sino que obliga al mandante. Por el contrario,
si se adolece de algunos de estos requisitos, ya sea la ausencia de poder o
facultad de representar, la actuacin fuera de lmites o la contemplatio domini,
el mandatario es responsable frente a tercero por los daos que causare, no
pudiendo el mismo reclamarle nada al mandante.
Las principales diferencias del mandato con otras figuras jurdicas son:
1. Con el mandato civil: La primera diferencia estriba en el objeto. En el
mandato comercial, el objeto principal es siempre el cumplimiento de un negocio

comercial, aunque accesoriamente se deban realizar otras funciones que caen
en la rbita del derecho civil. La otra diferencia es que el mandato comercial
nunca se presume gratuito, mientras que el civil puede serlo, pero cuidado con la
interpretacin de esto. El mandato es oneroso porque es comercial, y no al revs
(no es comercial porque es oneroso)
2. Con la comisin: La principal diferencia estriba en que el comisionista acta
en nombre propio, mientras que el mandatario debe hacerlo en nombre de su
mandante. Ms an, el mandatario se encuentra obligado a hacer conocer al
tercero el mandato que detenta y los lmites del mismo, so pena de quedar
obligado de manera personal. La segunda diferencia es que en el mandato existe
representacin, por cuanto el tercero queda directamente obligado y vinculado
jurdicamente con el mandante, mientras que en la comisin dicha vinculacin
es inexistente, entablndose nicamente una relacin entre el comisionista y el
tercero. La tercera diferencia es que en la comisin, lo encargado deben ser
actos de comercio individualmente determinados.
3. Con el corretaje: La diferencia esencial es que el corredor slo acerca a
las partes, mientras que el mandatario concreta la operacin, cierra el negocio
jurdico dentro del lmite de las facultades otorgadas por el mandante.
4. Con la locacin de servicios: La nica diferencia que se puede encontrar es
que en esta figura existe una subordinacin entre locatario y locador, mientras
que en el mandato lo nico que existe es una obligacin de rendir cuentas al final
de su gestin.
Objeto:
Como hemos dicho, el objeto del mandato es la realizacin de actos de comercio
(Art. 223), y no puede presumirse en ningn momento que se encuentra otorgado
para realizar actos que no detenten carcter comercial.
Si se ha previsto que accesoriamente se deban cumplir actos civiles, como un
complemento de la actividad comercial, debe dejarse expresa constancia en el
instrumento de mandato.
Caracteres:
1. Oneroso: Puesto que nunca se presume gratuito. En el mandato
comercial, siempre existe una contraprestacin dineraria a favor del
mandatario.
2. Bilateral: Surgen siempre obligaciones recprocas para ambas partes.
3. Consensual: Basta el acuerdo de voluntades para su perfeccionamiento.
4. No formal: No se requiere formalidad alguna para su conformacin,
salvo que la por naturaleza del acto a realizarse la ley imponga algn tipo
de formalidad instrumental como el instrumento pblico o el instrumento
privado.
Formas:
El mandato puede revestir varias formas, a saber:
1. Tcito y expreso: Como el mandato es un contrato consensual, basta el acuerdo
de voluntades para que el mismo quede perfeccionado. El consentimiento puede
ser otorgado por el mandante por medio de un instrumento pblico o privado
(Art. 1873 CC); incluso, como sostiene Salvat, puede ser dado en blanco.
Adems, el mandato puede ser otorgado mediante el consentimiento tcito del
mandante, lo cual puede surgir de:
a. Hechos positivos del mandante.
b. Cuando el mandante guarda silencio ante el actuar del mandatario en
forma pblica y pacfica (Art. 1874 CC).
2. General o especial: De acuerdo a si el mismo comprende todos los negocios
del mandante o slo algunos en especial (Art. 1879 C Civil).
El mandato es general cuando slo comprende la posibilidad de realizar actos
ordinarios de administracin del mandante, como el poder que el principal otorga
al factor de comercio.
El mandato es especial cuando para la realizacin de determinados actos la ley
establezca la obligatoriedad de un poder especial que comprenda a ese o esos
actos en forma expresa, conforme los supuestos previstos en el Art. 1881 C. Civil.
Facultades:
Obligaciones de las partes:
1. Mandatario:
1.1. Debe cumplir el mandato, lo que deber hacer ajustndose a las instrucciones
recibidas, en el caso de que as lo haya hecho el mandante, o prudentemente
cuando no las tenga (Arts. 225/ 226 C. de Com.).
1.2. Debe cumplir con las rdenes impartidas cuando tuviere fondos para hacerlo,
so pena de pagar daos y perjuicios (Art. 228 C. Com.)
1.3. Debe poner en conocimiento del mandante cualquier hecho que pudiere
hacer variar las condiciones del mandato e incluso revocarlo (Art. 229 C. Com.).
2. Mandante:
1. Anticipar fondos para el cumplimiento del mandato (1948 CC).
2. Reintegrar los gastos que haya debido realizar el mandatario para el
cumplimiento de su gestin (1949 CC).
3. Indemnizar por daos y perjuicios al mandatario cuando se hubieren producido
perjuicios por vicio de la cosa (Art. 227 C. de Com.).
4. Abonar lo convenido por la tarea cumplida.
Cesacin del mandato:

Conforme al Art. 1960 del C. Civil, el mandato cesa por cumplimiento del objeto
perseguido en el mismo o por haber terminado la gestin encomendada.
Cesa tambin por revocacin del mandato, por renuncia del mandatario, por
fallecimiento de las partes y por incapacidad sobreviniente (Art. 1963 CC).
En cuanto a la renuncia al mandato, el mandatario puede renunciar en cualquier
momento, haciendo conocer ello al mandante. Pero si dicha renuncia intempestiva
causa un dao al mandante, deber indemnizarle, a no ser que: Dependiera la
ejecucin de la manda de la provisin de fondos y estos no se hubieran enviado
en tiempo oportuno, o sufriere el mandatario, de continuar con lo encomendado,
un peligro grave para su persona o sus bienes (Art. 224 C. Com.)
EL CONTRATO DE COMISION:
Se encuentra definido en el Art. 222 C. Com., que lo caracteriza como el contrato
mediante el cual una persona desempea por otra/s negocios de comercio
individualmente determinados, obrando a nombre propio o de la razn social
que representa.
Existe aqu un mandato sin representacin, ya que el comisionista frente al
tercero obra en nombre propio, quedando el mismo directamente obligado,
sin que exista, por el negocio realizado, acciones que pudieran intentarse
recprocamente el comitente o mandante y el tercero.
Para que exista contrato de comisin, se requiere que se trate de negocios
determinados, que se acte en nombre propio, en inters ajeno y que se trate de
la realizacin de actos de comercio.
Nace como consecuencia de la necesidad de realizar actos de comercio en
plazas en las que una persona es desconocida, motivo por el cual se acta a
travs del comisionista, conocido en la plaza.
Si el acto de comercio encomendado consiste en una compra o una venta, a
dicho acto se lo denomina consignacin, la que es una especie entonces del
contrato de comisin en general.
Caracteres: Es un contrato oneroso, bilateral, consensual y no formal en general,
pero la ley puede establecer determinadas formas para su celebracin. Es
indivisible, por cuanto aceptada una comisin se presume que es en su totalidad.
La vinculacin que se establece entre comitente y comisionista es similar a la
del mandato, mientras que la que nace entre comisionista y tercero lo obligan a
aqul (comisionista) frente a ste (tercero) como si hubiera actuado en inters
propio (Art. 233).
Obligaciones del comisionista:
1. Cumplir la comisin de acuerdo a las instrucciones recibidas o, si no las
hubiere recibido, o hubiera sido autorizado a obrar a su arbitrio u ocurriera un
suceso imprevisto, debe actual como si obrara en un negocio propio y conforme
los usos y costumbres del lugar. (Art. 238)
2. Cumplir la comisin aunque no se le hubieran provisto fondos, salvo que el
comitente hubiera cado en evidente descrdito (Art. 241).

3. Cumplir con las obligaciones fiscales (Art. 244).
4. Comunicar al comitente, dentro de las 24 horas, todo hecho que haga variar
la comisin (Art. 246).
5. Conservar en buen estado la cosa (Art. 247).
6. Proceder a la inmediata venta de las cosas que puedan deteriorarse (Art. 250).
7. El comisionista al que se le ha confiado la cobranza de capitales en
determinados plazos responde por las consecuencias de su omisin.
8. Endosar y responder por las letras de cambio o ttulos valores que reciba por
la comisin (Art. 261).
9. Cuando un comitente acte en nombre de varios comisionistas debe diferenciar
correctamente cada una de las operaciones (Art. 266).
10. Rendir cuentas de la comisin (Art. 277).
Obligaciones del comitente:
1. Debe pagar la comisin pactada; si as no lo estuviere, la que corresponde de
acuerdo a los usos y costumbres. En caso de comisin no cumplida ntegramente,
sin responsabilidad del comisionista, la comisin nunca podr ser inferior a la
mitad. Puede pactarse entre las partes que adems le corresponde una comisin
llamada de garanta, mediante la cual el comisionista toma a su cargo y riesgo la
cobranza de la comisin (Arts. 274 y 275 C. Com.)
2. Debe reembolsar todos los gastos tenidos por el comisionista (Art. 276).
Prohibiciones del comisionista:
1. No puede adquirir para s los bienes que le han sido confiados en venta, salvo
autorizacin expresa del comitente (Art. 262).
2. No puede realizar operaciones en condiciones ms gravosas que las de plaza,
so pena de responder por daos.
Derechos del comisionista
1. Derecho de retencin: Tanto el Art. 279 del C. de Com. como el 3939 del
C. Civil le autorizan a retener las sumas obtenidas por la comisin hasta
el momento en que le sea satisfecha la comisin pactada.
Aceptacin y rechazo de la Comisin:
El Art. 235 del C. Com. establece que el comisionista es libre de aceptar o
rehusar el encargo que se le hace. Se consagra como principio general entonces
la libertad del comisionista de aceptar o no. Este principio general contiene una
excepcin en la misma norma, que obliga al comisionista a aceptar la comisin
(encargo) cuando un comerciante le encargue a otro comerciante diligencias o
tareas para la conservacin de un crdito o las acciones emergentes, que en caso
de no aceptarse se perderan irrevocablemente. En este caso el comisionista se
encuentra obligado a aceptar.
Sustitucin de la Comisin:
La sustitucin implica si el comisionista puede delegar en otra persona la
comisin, esto es el acto que le fue encomendado. Nuestro derecho se manifiesta
en sentido positivo a ello, ya que conforme el Art. 251 C Com. El comisionista
puede sustituir en otro (subcomisionista) la comisin aunque para ello no tuviere
facultades especiales si la naturaleza del acto lo exigiere. Si el comisionista
sustituye la comisin, es responsable frente al comitente por los actos que
realizara el subcomisionista y los daos que eventualmente le causare, salvo
que probare al momento de sustituir que transmiti fielmente las instrucciones
del comitente y que deleg o sustituy la comisin en persona de crdito y
reputacin en el comercio (Art. 252 C. Com.). Asimismo y para no perjudicar
econmicamente el comitente, este jams debe pagar ms de una comisin,
entendida aqu como remuneracin, la que se distribuirn entre comisionista y
subcomisionista (Art. 253 C. Com.)
Actividades
Actividad 1: El Mandato Comercial
Un cliente suyo, Elvio Martnez, necesita realizar operaciones comerciales en
otros puntos del pas. Para ello, le consulta acerca de la existencia de un contrato
que permita vlidamente hacerlo y le solicita la instrumentacin y confeccin de
dicho contrato. Ud. se pone manos a la obra y le pide a su cliente que le d un
par de das para la elaboracin del contrato.
En esta actividad le proponemos elaborar un contrato de mandato teniendo
como base el Art. 221 y 222 del Cdigo de Comercio.
Actividad 2: Contrato de Comisin
El mismo cliente Martnez, tambin, le solicita asesoramiento por la necesidad
de realizar distintas operaciones en otros puntos del pas. Pero, en este caso,
sin asumir directamente las obligaciones emergentes de dichas operaciones,
sino que quien acte lo haga en nombre propio con los terceros, asumiendo las
resultas del acto. Entonces, el contrato de comisin es la figura que se impone,
debiendo responder a su cliente los siguientes interrogantes:
1) Cules son los presupuestos para que exista contrato de comisin?
2) Existe, en este contrato, vnculo y relacin jurdica alguna entre el comitente
y quien celebra el contrato con el comisionista (tercero)?
3) Puede el comisionista hacerse sustituir por otra persona en el cumplimiento
de la comisin?
4) Si el comitente decide revocar anticipadamente y sin culpa del comisionista la
comisin, cul es el porcentaje que debe abonarle, conforme nuestro sistema
legal?
Una vez estudiados los Mdulos 1, 2 y 3, usted ya est en condiciones de

realizar la actividad 1 de la evaluacin.
m4
Hacienda comercial
Concepto de hacienda comercial o fondo de comercio. Naturaleza jurdica
Hacienda comercial: Ley 11867
En este mdulo nos interesa principalmente que usted logre reconocer la
unidad de la hacienda comercial y su rgimen de transferencia, para distinguir
claramente los elementos que la componen e intervenir adecuadamente en la
transmisin de la misma.
Naturaleza Jurdica
Una de las cuestiones que ha preocupado a la doctrina es el definir a los que
llamamos hacienda comercial, fondo de comercio o establecimiento comercial.
Para ello se elaboraron distintas teoras que se preocuparon por encontrar la
naturaleza jurdica de la hacienda comercial, pudiendo dividir a las mismas entre
las que no le reconocen unidad a la hacienda y las que por el contrario s se la
atribuyen.
Teora Atomstica:
Esta teora le niega unidad a la hacienda comercial, no reconociendo que los
elementos que pueden componer la misma forman un todo, un conjunto, y por
lo tanto para los sostenedores de esta postura la hacienda comercial no es una
cosa ni conjunto, sino meros elementos dispersos que utiliza el comerciante para
el ejercicio de su actividad.
Teoras Universalistas:
Por contraposicin a la postura anterior, existen las llamadas teoras universalistas
que le reconocen unidad a la hacienda comercial, existiendo entonces un
conjunto de elementos que forman un conjunto, y no meros elementos dispersos.
Para aclarar como ejemplo, no siendo haciendas comerciales por supuesto,
para la teora atomstica una reunin de libros o de ovejas no forman por ello
absolutamente nada; mientras que para las teoras universalistas, el conjunto de
libros sera una biblioteca, y la reunin de ovejas un rebao.
La discusin entre estas teoras universalistas, es si ese conjunto, esa cosa que
se forma, surge de la ley o de la mera voluntad del comerciante o empresario.
Dentro de las primeras nos encontramos con las llamadas universalidades de
derecho, que afirman que la unidad que se forma deviene de la ley, esto es, que
la ley es la que le confiere unidad de la hacienda comercial. Estas universalidades
de derecho o teoras universalistas de derecho reconocen dos sub teoras:
1. Teora de la Personalidad Moral: Se afirma que la hacienda no
es slo una universalidad, sino tambin un sujeto de derecho, con su
propia vida en el campo jurdico, y por ende con posibilidad de ser
titular de derechos y obligaciones. Es una teora que a la luz de nuestro
derecho resulta insostenible, ya que no existen ms personas que las
reconocidas por el Art. 30 y sig. Del C. Civil.2. Teora del Patrimonio de Afectacin: Es una afectacin patrimonial
a un fin determinado que, si bien no constituye un sujeto de derecho, es
parcialmente autnomo respecto a su titular. De acuerdo a la normativa
vigente en nuestro derecho, entendemos que no existe ni personalidad
jurdica propia de la hacienda, sino del titular de la misma, y tampoco
como en este caso, un patrimonio de afectacin. Esto permitira que
una persona pudiera tener ms de un patrimonio y responder frente a
sus acreedores con el patrimonio afectado. Salvo pocas excepciones,
a toda persona le corresponde un solo patrimonio y responde frente
a sus acreedores con todo ello. Por ello es que esta postura, por lo
menos en el estado actual de nuestra legislacin, no es sostenible en
nuestro derecho.
Teora de la Universalidad de Hecho: Finalmente, conforme la doctrina italiana y
siguiendo el Art. 2555 del Cdigo Italiano, la tesis ms sustentada es aqulla que
sostiene que la hacienda es una universalidad de hecho, o sea un conjunto de
bienes, reunidos para el cumplimiento de un fin determinados, exclusivamente
por la voluntad de su titular, comerciante o empresario, sin que dichos bienes
pierdan su individualidad. Es entonces slo la voluntad del comerciante, un
hecho, el que crea lo que llamamos hacienda comercial. Se trata de un bien
mueble de carcter complejo y de naturaleza incorporal.
Denominacin:
Distintos nombres se le dan a este instituto: hacienda comercial, fondo de
comercio y/o establecimiento comercial, debiendo precisar, por lo menos
acadmicamente cada uno de ellos.
La palabra hacienda no es propia de las ciencias jurdicas, sino por el contrario de
las ciencias econmicas, cuando se refiere a la cosa pblica. Tngase presente
que suele llamarse a los ministros de economa, tambin ministros de hacienda.
La palabra fondo de comercio deriva del francs, y de all su uso en nuestro pas.
En cambio no es correcta la denominacin establecimiento comercial, aunque la
misma ley lo utilice, ya que en realidad hace mencin al espacio fsico en donde
la hacienda puede tener su asiento territorial.
Empresa, Hacienda y Sociedad:

Son tres conceptos que no deben confundirse y que para evitar ello merecen
una aclaracin.
La empresa: Se ha dicho que la empresa es la actividad organizada con
la finalidad de producir bienes o servicios para el mercado. Se encuentra
constituida por diversos factores, tanto humanos (empresarios, dependientes,
obreros y terceros) como materiales, los que confluyen para la realizacin de la
actividad comercial que se tiene prevista.
Es por esto que la empresa puede ser analizada desde distintos puntos de vista
por el derecho, como son el administrativo, el laboral, el fiscal, el aduanero y, por
supuesto, el comercial.
Por todo esto, podemos afirmar que la empresa es una actividad econmica,
organizada, profesional y destinada a la produccin de bienes o servicios.
Cuando nuestro Cdigo de Comercio se refiere a las empresas, enumera cinco
de ellas (Art. 8, Inc. 5) al detallar a las empresas de fbrica, comisiones, mandatos
comerciales, depsito y transporte. Pero, en general, la doctrina ha considerado
que tal enunciacin es meramente ejemplificativa y no taxativa.
Dentro del primer tipo se encuentran incluidas todas las actividades de la
produccin que impliquen la creacin de un nuevo producto o la modificacin
sustancial del existente. La jurisprudencia ha entendido que hay empresa de
fbrica cuando se manipulan materias primas o cuando se brinda un servicio
determinado.
Cuando la ley habla de empresas de comisiones y mandatos comerciales,
excluye a las que se dedican a los mandatos civiles, con o sin representacin.
En cambio, cuando se refiere a los depsitos, la ley no hace distingo y por
ende toda empresa de depsito, sean stos civiles o comerciales, se encuentra
incluida dentro de las previsiones de la ley mercantil.
Por ltimo, en lo relativo a las empresas de transporte, slo se encuentran
incluidos dentro de la ley mercantil aquellos actos de transporte de personas o
cosas, por aire o tierra, que se realicen mediante una empresa.
El conjunto de bienes de que se vale la empresa es lo que se conoce como
hacienda mercantil, a la que Fontanarrosa define como el conjunto de bienes
organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional.
En suma, la hacienda mercantil es el soporte de la actividad empresaria y tiene
insita la idea de permanencia en el cumplimiento de la actividad comercial que
desarrolla la empresa.
En consecuencia la empresa, como actividad organizada, se vale generalmente
de una hacienda comercial para hacerlo, o sea, de un conjunto de bienes puestos
al servicio de la produccin de bienes o servicios, aunque en determinadas
ocasiones esto puede darse sin que exista hacienda comercial. Es decir que
puede existir hacienda mercantil sin empresa y, viceversa, empresa sin hacienda
mercantil. Esto implica que un mismo empresario puede ser titular de varias
haciendas comerciales que se encuentren vinculadas a la misma empresa, pero
diversificadas en sus fines comerciales. Para iluminar mas el concepto, hacienda
comercial es un bien, y la empresa es actividad organizada. En lo que s coinciden

es que en ninguno de los dos supuestos existe personalidad jurdica. Esta solo
puede tenerla la persona, fsica o jurdica, titular de la hacienda y creador de la
actividad empresaria organizada.
Por ello no hay confusin posible entre empresa y sociedad, ya que es la
sociedad (empresario) el titular de la explotacin, pudiendo encontrarse dentro
de sus bienes una hacienda comercial.
Actividades
Actividad 1: Hacienda comercial
Cierto da, lo visita en su oficina un cliente llamado Manuel Rosales, quien hace
unos das decidi adquirir un negocio de venta de materiales de construccin.
Por ello, le consulta cules son los pasos legales a seguir para que el negocio se
celebre correctamente.
Ud. se compromete a asesorarlo sobre lo que es un fondo de comercio o
hacienda comercial y cul es su naturaleza jurdica, teniendo presente las
posiciones doctrinarias respecto al mismo.
m5
Elementos de la Hacienda
Elementos. Rgimen de marcas y designaciones.
Elementos de la hacienda comercial: Ley 11867.
Esta ley, incorporada al Cdigo de Comercio, fue sancionada con el objeto de
proteger terceros acreedores del titular de la hacienda comercial o fondo de
comercio, en la ocasin de la venta de la misma a otra persona.
Recordemos que la hacienda comercial no es una persona, no tiene ni
personalidad ni patrimonio propio, por lo que el titular de las deudas es siempre
el comerciante o empresario.
Se advirti que se volvi una prctica un tanto sistemtica el montar haciendas
comerciales, contraer deudas en razn de la existencia de la misma y proceder
a su transferencia. El acreedor del vendedor, que adems otorg crdito por la
existencia de la hacienda dentro del patrimonio de su titular, vea y no poda evitar
de ningn modo que un bien sumamente importante dentro del patrimonio de su

deudor cambiaba de manos, y como el patrimonio que es prenda comn de los
acreedores se vea disminuido, sin poder reclamarle nada mas que al vendedor
y eventualmente pudiendo slo atacar lo que quedaba en dicho patrimonio.
Se aclara que como lo que se transfiere es una cosa, y las cosas no contraes
obligaciones, nada poda reclamarle al nuevo adquirente.
Por ello, y no tutelando las normas del derecho comn esta cuestin es que se
sanciona esta ley que en una serie de pasos previstos a partir del Art. Segundo
de la misma, los intervinientes deben cumplir uno tras otro y concatenadamente,
para que se materialice de este modo la proteccin querida para los acreedores.
Se hace necesario indicar que la aplicacin de esta ley presupone una operacin
de transferencia previa, ya sea en forma directa o privada, ya sea por subasta
pblica.
El Art. 1 de la ley establece cules pueden ser los elementos que componen
la hacienda comercial, enumerndolos en forma meramente enunciativa. Esto
quiere decir que pueden existir todos o solo alguno de ellos, y que pueden existir
otros que ni siquiera se encuentren enumerados en la ley.
La doctrina distingue los llamados elementos Dinmicos y elementos Estticos
y dentro de ellos, los materiales e inmateriales. En general, la hacienda presenta
ambos tipos en su composicin.
La ley 11867 declara como elementos integrantes de la hacienda comercial a las
instalaciones, la existencia de mercaderas, el nombre y la ensea comercial,
la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de
fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y
todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial.
De su anlisis se advierte que los elementos de la hacienda comercial son
materiales e inmateriales, estticos y dinmicos.
Elementos Dinmicos:
Dos son los elementos dinmicos que la doctrina distingue, que por su existencia
o no, su difcil cuanta o mensuracin, su dinamismo en definitiva han sido
denominados de este modo, los que se detallan a saber:
El Valor Llave: Segn Fontanarrosa, es la capacidad de la hacienda, por su
composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente
y brindar beneficios al empresario. Se trata, en definitiva, del valor que tiene la
organizacin creada por el empresario para el logro de sus fines comerciales,
que est integrado por diversos aspectos, como son la organizacin interna,
el lugar, el prestigio, la trayectoria, la marca, el nombre comercial, etc. Es una
posibilidad de atraccin que puede existir y su valor ser considerable, formando
parte del precio de la hacienda, por ese sinnmero de razones que la valorizan.
O por el contrario, el valor llave puede no ser relevante o directamente no existir.

Piense por ejemplo en un negocio mal ubicado, sin un nombre acreditado en el
mercado, sin una marca de fbrica prestigiosa, sin trayectoria, etc. Advirtase
que este puede ser un elemento de importancia en la cuantificacin econmica
de la hacienda comercial y dirimente para eventualmente decidir su adquisicin
o no, y sin embargo es uno de los elementos que no se encuentra enumerado
en el listado del Art. 1de esta ley.
Ahora bien, de existir, forma parte del valor de la hacienda y lo es en razn de
esa posibilidad de atraccin tan importante.
La clientela: Es el otro elemento dinmico, es la otra cara de la moneda. As
como el valor llave es esa posibilidad de atraccin, lo atrado es la clientela.
Resulta indiferente si esta clientela es de la llamada habitual o de paso, ya que eso
depende del tipo de negocio o hacienda de que se trate. Pueda definrsela como
el conjunto ms o menos heterogneo de personas que tienen relacin con un
establecimiento comercial. La ley s menciona a la clientela como un elemento del
fondo de comercio y establece que de existir la transferencia o cambio de manos
del fondo de comercio, debe transferirse la clientela. La pregunta es: Puede la
clientela ser objeto de apropiacin y transferencia? Puede garantizarse al nuevo
adquirente que los clientes seguirn vinculados y haciendo negocios con l? La
respuesta es evidentemente negativa, lo que nos lleva a dilucidar entonces, cul
es el sentido de la inclusin de la clientela como elemento del fondo, cuando la
misma no es sujeto de apropiacin? La respuesta, y por ende el sentido de la
inclusin de la clientela en el artculo primero es la llamada garanta del hecho
personal o garanta del no reestablecimiento. Es la prohibicin que pesa sobre
quien enajena una hacienda comercial de reestablecerse con otra similar a la
que acaba de transferir, protegiendo de ese modo al adquirente. Si bien esta
garanta del no reestablecimiento no es absoluta, tiene como efecto el hacer
cesar ese reestablecimiento por va judicial.
Elementos Estticos:
1. Mercancas: No constituyen un elemento esencial, pues existen haciendas
comerciales que slo brindan servicios y no poseen mercancas. Constituyen,
en general, los bienes de cambio que producen o de que se sirven los negocios
para la obtencin de sus fines.
Sus elementos son:
a. Corporalidad y movilidad: Se trata en todos los casos de cosas
muebles, que pueden ser desplazadas de un lugar a otro.
b. Aptitud para el trfico: Debe tratarse de cosas que estn en el comercio,
cuya venta sea permitida, y que no se encuentren vedadas por una
disposicin legal determinada, cualquiera sea el ndole de la prohibicin.
c. Valor nsito: Tienen un valor en s mismas. Son cosas con algn valor,
por mnimo que ste sea.
d. Que pertenezcan a la actividad econmica: Esto es lo que le da la
caracterizacin a la mercanca, puesto que implica que la cosa mueble,
que est en el comercio, se encuentra dentro de la actividad comercial en
el momento del anlisis. Por ejemplo, hay obras de arte, que al momento
de su adquisicin al artista se encuentran en el comercio, pero que luego
que sean afectadas a un lugar pblico, dejan de estarlo. Para constituir
una mercanca, la cosa mueble debe encontrarse, en el momento en
que pertenece a la hacienda comercial, dentro de la actividad comercial.
Por todo ello se ha definido a la mercanca como la cosa mueble con aptitud
para el trfico, con valor nsito y que pertenece actualmente a la actividad
econmica.
2. Materias primas: Son las sustancias que se utilizan para la elaboracin de las
mercaderas y que tambin integran el fondo de comercio.
3. Instalaciones, tiles y mquinas: Son los elementos materiales de que se vale
el comerciante para el cumplimiento de su cometido comercial. Se encuentran
formando parte del establecimiento comercial con una idea de permanencia.
Se considera a las mquinas como aquellos elementos materiales que integran
en una mayor medida el proceso productivo. Son junto con las materias primas
considerados bienes de uso, por contraponerlos a las mercaderas como bienes
de cambio.
4. Derecho al local: Es el derecho que tiene el negocio de utilizar un determinado
sector, con prestigio para el establecimiento en ese sitio especifico. Es el derecho
que tiene el nuevo adquirente, si lo desea, de continuar gozando del espacio
fsico en donde la hacienda se encuentra asentada, por un ttulo legtimo. Esto
es que si la hacienda tiene un establecimiento fsico, el nuevo adquirente tiene
el derecho de que eventualmente le vendan, la alquilen, o le subalquilen dicho
inmueble. Esto en el caso de que la hacienda tuviera en espacio fsico territorial
(local comercial, galpn, etc.), ya que si no lo tiene o necesita (carros ambulantes,
circo) no existe derecho al local. Este elemento no debe ser confundido con el
inmueble, el que no forma parte de la hacienda comercial, y su transferencia por
cualquier ttulo es parte de otro negocio distinto.
5. Menciones honorficas: Son toda mencin, diploma, distincin, medalla,
etc., que hayan sido otorgados en razn de la explotacin comercial. Slo
forman parte de la hacienda comercial y se transmiten aqullas que han sido
otorgadas al negocio y no al comerciante. Su transferencia conjuntamente con
el establecimiento tiene su razn de ser en que integran el mismo al tomar parte
de la fama del negocio.
6. Contratos Laborales: Por imperio de la ley de contrato de trabajo, la
transferencia de la hacienda comercial no resuelve estos contratos, continuando

con el nuevo adquirente como empleador. La razn de ello es la proteccin del
empleo y las fuentes de trabajo.
7. Contratos en curso de ejecucin: Son contratos vigentes con terceros
(proveedores, clientes vinculados contractualmente, etc.) que se han celebrado
por la explotacin. De existir, se transfieren junto con la hacienda, debiendo el
transmitente hacer cesin al adquirente de los derechos que surjan de dichos
contratos.
9. Las marcas de fbrica: Puede ser, de existir, un elemento sumamente
importante dentro de la hacienda comercial. Tan importante es, que existe una
ley que regula especialmente este instituto. La ley 22362 es la que regula este
tema, estableciendo en sus tres primeros artculos qu es lo que puede ser
considerado una marca y lo que no puede serlo. La marca es un verdadero
colector de clientes, identificando un producto o un servicio para ser distinguido
de otros similares. Se protegen dos intereses importantes: El inters individual
del comerciante, titular de la marca, que ha logrado su distincin y acreditacin
en el mercado de dicho producto. Pero tambin ser protege un inters general,
el de los consumidores, que adquieren un producto, distinguindolo de otro por
la marca, en razn de las bondades o satisfacciones que ese producto o servicio
les procura. El Art. 1 al cual me remito establece que puede ser una marca
(nombres, palabras, letras, nmeros, combinacin de los mismos, envases,
frases publicitarias) y en general todo rasgo distintivo. No pueden serlo por el
contrario, nombres de pases, estados, regiones o provincias, smbolos patrios,
religiosos, el nombre o seudnimo de una persona sin su consentimiento o sus
herederos, el color natural del producto, la designacin comn del mismo, y en
definitiva todo aquello que no tenga signo distintivo o sea contrario a la moral y
buenas costumbres.
El Art. 4 de nuestra ley establece claramente que para ser titular de una marca y
as tener derecho al uso de la misma se requiere la registracin. De all el nombre
marca registrada. Dicha registracin tiene un efecto constitutivo y atributivo
y se realiza en la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, que tiene su
domicilio en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, no existiendo delegaciones
en el interior del pas. La titularidad de una marca autoriza al comerciante a
impedir, judicialmente, que una persona pueda registrar una marca idntica a
una registrada, ni una marca similar, sean ellas nacionales o extranjeras.
El Nombre Comercial: El nombre comercial o designacin identifica al
comerciante o la actividad realizada, a diferencia de la marca que identifica
al producto. Este nombre comercial sirve entonces para la identificacin del
establecimiento y de una actividad determinada. Su propiedad, a diferencia
de la marca que requiere expresamente la registracin, se adquiere por el uso,
conforme los establecen los Arts. 27, 28 y 29 de esta misma ley. Si bien puede
ser registrado, es su uso el que hacer nacer el derecho al nombre comercial.
Se aclara por ltimo que este nombre comercial no debe ser confundido con el
nombre como atributo de la personalidad, que de ningn modo es transferible.
Actividades
Actividad 1: Elementos del fondo de comercio
En este mdulo hemos venido abordando los elementos del rgimen de marcas
y designaciones.
Ya teniendo en claro qu es un fondo de comercio, su cliente le consulta respecto
de cules pueden ser los elementos que lo componen, poniendo nfasis, sobre
todo, en la existencia de una marca de fbrica y el nombre comercial.
Ud. Debe indicarle por escrito, cules son los elementos que pueden componer
un fondo de comercio, segn el Art. 1 de la ley 11867, y explicarle cmo se
adquiere la propiedad de una marca de fbrica y del nombre comercial, conforme
la ley 22362.
m6
Rgimen de transferencia
Enajenacin de establecimientos comerciales o industriales. Ley 11.867.
Transferencia. Procedimiento. Obligaciones y Derechos. Responsabilidad del
martillero interviniente.
Transferencia de establecimientos comerciales:
La ley 11867, que regula la materia, fue la cristalizacin del proyecto de Colombres
de 1934.
Dicha ley incluye, dentro de sus disposiciones, toda transferencia de un fondo
de comercio, sea a ttulo oneroso o gratuito, de un establecimiento comercial o
industrial, sea por venta directa o en remate pblico.
Son requisitos de la transferencia:
1. La publicidad del acto durante cinco das en el Boletn Oficial y en el
diario de mayor circulacin de la sede del establecimiento.
2. El vendedor deber entregar al comprador una nota firmada donde
se indique el monto de los crditos adeudados, como as tambin la
individualizacin de sus acreedores.
3. Transcurrido el plazo de diez das mas, contados desde la ltima
publicacin sin mediar oposicin, se otorgar el instrumento definitivo
de la venta, que deber ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio
para darle validez hacia terceros.
4. En caso de que se haya realizado oposicin, el comprador o los
intervinientes por el mismo designados (abogado, contador, escribano,
martillero, etc.) tiene que depositar el monto de las oposiciones en un
banco oficial, y mantenerlo por el plazo de 20 das a los fines de que los
acreedores puedan solicitar judicialmente el embargo de dichas sumas.
5. El precio de venta de un establecimiento nunca puede ser inferior al
monto de las oposiciones, si la transferencia se hace en forma directa,
salvo que medie la conformidad unnime de los acreedores.
6. Los crditos en virtud de los cuales puede formularse oposicin a la
transferencia son aquellos de los acreedores denunciados por el
vendedor, como as tambin de los acreedores que han comparecido
con un documento que acredita, prima facie, la existencia y legitimidad
del derecho creditorio invocado. Dicha oposicin se realiza ante el
comprador o la persona designada por el mismo.
7. El derecho del acreedor alcanza a pedir garanta para el pago de su

crdito y no para evitar que se concrete la transferencia. Por tal motivo, el
Juez puede autorizar la transferencia contra caucin suficiente del pago
del crdito. Se hace expresa aclaracin de que el acreedor que formula
oposicin debe embargar la suma en el plazo de veinte das; vencido
dicho trmino sin que se concrete la medida cautelar, el dueo del
establecimiento tiene derecho a retirar el dinero. En suma, el depsito
del monto de la oposicin no debe ser considerado ni tiene un efecto
cancelatorio de la deuda que funda la oposicin, sino que su finalidad
es permitir al oponente que pueda resguardar su derecho mediante el
embargo de la suma consignada en garanta de su acreencia.
Estos pasos se encuentran establecidos a partir del Art. 2 de la ley y hasta el Art.
8 de la misma.
En cuanto a la consecuencia por no cumplir con esta ley, por cualquiera de
sus intervinientes, el Art. 11 consagra la responsabilidad solidaria de todos los
intervinientes frente a los acreedores y por el monto de sus acreencias. Advirtase
que la sancin es importante, ya que si no se cumple con la ley en todo o en
parte, el comprador y /o el escribano, martillero, corredor, etc. Contraen una
responsabilidad dineraria que de otro modo no hubieran asumido.
Venta por remate pblico:
Puede resultar que en lugar de hacerse el negocio en forma privada, el titular
le encargue la venta fraccionada o en bloque de la hacienda comercial a un
Martillero. Lo primero que hay que aclarar en este supuesto, es que el remate a
llevarse a cabo, previo trmite de ley no es judicial, ni existe ejecucin forzosa de
bienes, ni juicio alguno ni juez que ordene el remate.
El martillero debe cumplir con la ley 11867, debiendo labrar un inventario de
los bienes que forman la hacienda, debiendo publicar o anunciar la subasta,
conforme el Art. 2 y luego de ello recibir por el plazo de 10 das las eventuales
oposiciones que distintos acreedores pudieran haberle realizado.
Aqu se altera uno de los pasos que la ley establece para la venta directa o
privada, ya que el martillero llevar a cabo la subasta, y del monto obtenido en
la misma, existiendo en consecuencia un precio, deber depositar el monto de
las oposiciones en el banco oficial a los efectos de la traba del embargo por los
acreedores, previa deduccin de la comisin y gastos originados por la subasta.
Para el caso que el precio obtenido en la misma, no hubiera superado el monto
de las oposiciones, a diferencia del supuesto anterior, la venta es vlida, pero
la retencin del martillero en concepto de comisin y gastos (ambos) no puede
superar el quince por ciento de lo obtenido, debiendo depositar la totalidad del
saldo restante.
Actividades
Actividad 1: Transferencia de un fondo de comercio
Comienza la etapa de la venta del fondo de comercio, por lo que su cliente
le encarga la instrumentacin de dicho negocio. Le informa, asimismo, que el
vendedor se llama Roberto Gutirrez y que el negocio gira bajo el nombre de El
Ladrillo Mgico.
En mrito de ello, Ud. pone en conocimiento del cliente la existencia de la ley
11.867, que es la que rige la transferencia de un fondo de comercio. A su vez,
le informa que dicha ley establece ciertos pasos a seguir para que las partes
involucradas en la transferencia queden exentas de responsabilidad frente a
terceros.
Con el objeto de brindar el asesoramiento correspondiente y cumplir con la tarea
encargada, usted prepara un memorando a su cliente y le comunica que, en
breve, lo llamar para brindarle su respuesta profesional. Redacte dicho memo,
con el rgimen de transferencia del bien.
Una vez estudiados los Mdulos 4, 5 y 6, usted ya est en condiciones de
m7
Contratos de garanta
La prenda mercantil. Concepto. Caracteres. Rgimen legal. La prenda con
registro. Diferencias entre ambas. Caractersticas. Funcin del martillero.
Secuestro prendario a cargo de entidades financieras. El contrato de Fianza
comercial. Concepto. Caracteres. Comercialidad. Efectos.
Prenda comercial
En el desarrollo de los contenidos nos interesa que usted pueda conocer
los contratos de garanta, identificando la fianza y la prenda en sus variantes
fijadas por la legislacin vigente, para asegurar cabalmente el cumplimiento
de obligaciones principales. A su vez, otro de los objetivos principales de este
mdulo es que usted logre reconocer e identificar las diversas categoras de
contratos comerciales, de acuerdo a la finalidad genrica de cada grupo, para
atender las necesidades negociales de las partes intervinientes.
Como se ha dicho reiteradamente, uno de los fundamentos del comercio es la
existencia del crdito y ste slo es factible en la medida de que existan formas
de garantizar las operaciones que se concreten. Hay garantas personales, como
la fianza y el aval, y reales, como la prenda e hipoteca. Mediante las ltimas
el acreedor, al detentar la tenencia del bien dado en garanta, se asegura el
cumplimiento de la obligacin. Estos actos de garanta son actos accesorios que

justamente permiten garantizar obligaciones que surgen de un acto principal. En
el inc. 10 del Art. 8 del C Comercio se estudiaron genricamente como actos de
comercio estas formas de garanta.
En las llamadas garantas reales se constituye un derecho real de garanta sobre
una cosa. Eso nos lleva a brindar un breve concepto de los derechos reales,
que son los que vinculan directamente a las personas con las cosas. Dentro de
esos derechos reales nos encontramos con la prenda, en sus dos modalidades,
y la hipoteca, que por recaer sobre un bien inmueble se encuentra fuera de la
comercialidad y es tratada en el C. Civil.
La prenda como derecho real de garanta tiene dos modalidades: La llamada
prenda comn, comercial o con desplazamiento, y la llamada prenda con
registro. En la primera el bien se desplaza a manos del deudor o un tercero
a manos del acreedor, mientras que en la segunda el bien mueble objeto del
contrato queda en manos del propio del deudor
La Prenda Comercial o con desplazamiento, se encuentra regulada por el Art.
580 del C. de Com., que determina que es aqulla por la cual el deudor, o un
tercero en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y
garanta de una operacin comercial.
La prenda comercial regulada por el Cdigo de Comercio requiere la entrega
efectiva, de parte del deudor al acreedor, del bien que servir de garanta del pago
de la deuda. El nombre comn y no jurdico de este contrato es el empeo.
Aqu el bien es entregado por el deudor al acreedor en garanta de la obligacin
contrada por el deudor.
Este mismo contrato tambin se encuentra regulado en el C. Civil, por lo que
ser necesario reconocer si la prenda queda atrapada por la ley civil o la ley
comercial, ya que en uno y otro cuerpo normativo, algunos de los preceptos
legales son distintos.
Para que la prenda quede atrapada por la ley comercial, continuando con este
sistema objetivo de actos de comercio, habr que analizar el contrato principal
cuyas obligaciones se pretenden garantizar, y si estas son de naturaleza comercial,
a la prenda, como contrato accesorio, se la aplicar la ley comercial, esto es el
articulado del C., Comercio.- Por el contrario, si la obligacin garantizada fuera
de naturaleza civil, se aplican a la prenda las normas contenidas en el c. civil.
Caracteres:
1. Real: Porque se requiere la efectiva entrega del bien prendado para que
exista perfeccionamiento del contrato. La entrega no es una obligacin
a cumplir, sino el modo de perfeccionar o anudar el contrato. En buen
romance, si no hay entrega no hay contrato. Por ello es denominado
contrato de prenda con desplazamiento.
2. Accesorio: Por cuanto garantiza el cumplimiento de una obligacin
principal, y depende en su existencia de dicho contrato principal.
3. Unilateral: Porque surgen obligaciones slo para el acreedor, como

ser la conservacin, guarda, no uso y restitucin de la cosa prendada
luego de haber sido satisfecha la obligacin principal
4. No Formal: La ley no exige ningn requisito instrumental entre las partes,
esto es que el contrato puede celebrarse verbalmente, pero para que dicho
contrato pueda ser oponible a terceros, conforme a lo establecido por los
Arts. 581 del C. de Com. y 3217 del C. Civil, se requiere, que el contrato
sea instrumentado por escrito.
5. Indivisible: Lo determina el Art. 3233 del C. Civil, ya que un deudor no
puede ser desobligado por la divisin de la deuda principal. Recordemos
que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales, y si los recibe,
o si ello se hubiera pactado, esto no le da derecho al deudor a exigir parte
de la devolucin de la cosa dada en prenda, si esta fuera divisible, o de
algunas de las cosas dadas en prenda, si hubiera entregado varias.
Bienes susceptibles:
Conforme a lo dispuesto por el Art. 583 Cdigo de Comercio, pueden ser objeto
del contrato de prenda bienes muebles, mercaderas, ttulos de la deuda pblica,
acciones y cualquier papel de crdito negociable.
Lo antes dicho es una consecuencia natural del requerimiento de desplazamiento
que es nsito del contrato de prenda comercial, por lo cual los nicos bienes que
pueden ser objeto del mismo deben poder ser transferidos materialmente del
deudor al acreedor. En sntesis puede ser objeto del contrato de prenda comn,
cualquier cosa mueble que tenga corporalidad.
Obligaciones garantizables:
Cualquier obligacin puede ser garantizada por el contrato de prenda, siempre y
cuando a la misma se le haya asignado un valor en dinero.
Derechos del acreedor:
1. Derecho de Retencin: El acreedor tiene el derecho de retener la cosa
legtimamente hasta que sea satisfecha la obligacin principal
2. Derecho a vender el bien prendado ante el incumplimiento de la
obligacin garantizada, por imperio de lo establecido por el Art. 585 del
C. de Com.
3. Privilegio: Al vender el bien prendado, del producido del mismo, el
acreedor se cobra gozando de un privilegio especial que le permite cobrar
antes y con preferencia que otros acreedores del deudor.
4. Derecho al reintegro de los gastos hechos para la conservacin del
bien (Art. 582).
Obligaciones del acreedor prendario:
1. Responder por la prdida de la cosa, deteriorada o extraviada por su
culpa o negligencia (Art. 3225).
2. Prohibicin de usar la cosa prendada (Art. 3226).
3. Conservar la cosa, realizando los gastos necesarios que luego debern

ser reintegrados por el deudor (Art. 3228).
4. Devolver la cosa prendada con el cumplimiento de la obligacin por
el deudor.
5. Realizar las medidas conservatorias, cuando se han prendado
documentos, debiendo en ese caso adoptar las medidas del caso para
que no caduquen las acciones que surgen de los documentos prendados.
Ejecucin de la garanta (Art 585 C. Comercio)
En caso que no sea cumplida la obligacin principal, el acreedor tiene derecho
a hacer vender la cosa y cobrarse del producido de la misma, gozando del
privilegio especial que este contrato le confiere. De ningn modo el acreedor
prendario puede quedarse con la cosa. La forma de venta de la misma es en
subasta pblica extrajudicial, debiendo publicar la realizacin de la misma con
diez das de anticipacin. Este modo de enajenacin de la cosa y ejecucin de la
garanta es extrajudicial, lo que implica que al vencimiento, el acreedor contrate
un martillero y se proceda al remate de la cosa, siendo esta la principal diferencia
con el ordenamiento civil, ya que all el remate debe ser judicial, lo que implica la
existencia previa de un juicio en contra del deudor. Por la preservacin del crdito
es que en materia mercantil, el remate es extrajudicial, lo que ahorra tiempo y
dinero al acreedor y hace ms eficaz la garanta. De lo obtenido en el remate se
cobrar la comisin del martillero, los gastos necesarios para la realizacin de la
subasta y el capital e intereses de la obligacin garantizada. El mismo Art. 585
contempla dos excepciones a esta forma de ejecucin, que son si las partes
hubieran acordado una forma distinta de venta, o si lo dado en prenda fueran
ttulos que cotizan en un mercado, donde se obvia el remate, entregndoselos a
un corredor para que los venga al precio de cotizacin.
Prenda con registro
Concepto:
Es el derecho real de garanta constituido en favor de cualquier acreedor, para
garantizar cualquier clase de obligacin, recayendo prevalecientemente sobre
bienes muebles de propiedad del deudor o de un tercero, que restan en poder
de stos, reemplazndose la tradicin mediante una inscripcin registral.
Este contrato de garanta se encuentra regulado en una ley especial 12962,
modificada por el Decreto Ley 15348/46, que se encuentra incorporada al Cdigo
de Comercio.
En este contrato accesorio se reemplaza la tradicin de la prenda comn
por una inscripcin registral del contrato, reemplazando la misma. El bien o
bienes quedan en poder del deudor, y por ello se la llama tambin prenda sin
desplazamiento. Cabe una aclaracin aqu; se la denomina prenda con registro
y objeto de registracin, no porque recaiga sobre bienes muebles registrables,
sino porque lo que debe registrarse es el contrato o certificado prendario.
Objeto:
De acuerdo a lo dispuesto en la ley, la prenda puede recaer sobre toda clase
de bienes muebles, semovientes, frutos o productos, aunque estn en pie o
no cosechados y tambin sobre toda clase de mercaderas y materias primas
en general de un establecimiento comercial. En ambos casos es necesaria la
completa individualizacin de los bienes prendados en el contrato, a los efectos
de su registracin.
Partes:
En el contrato de prenda con registro, aparecen claramente dos partes: el
acreedor y el deudor. El primero es el titular de la obligacin principal; el otro
constituye la garanta para garantizar cualquier clase de obligacin que tenga
un valor dinerario o el que las partes le hayan atribuido dicho valor econmico,
ya que la prenda sirve para garantizar cualquier clase de obligaciones. Este
concepto caracteriza a la prenda fija sobre un determinado bien, que queda en
poder del deudor o del tercero propietario del mismo, pero no a la flotante, dado
que sta no sera un derecho real por la indeterminacin de los bienes afectados
a la garanta, lo que permite al titular de los bienes su transferencia con la sola
condicin de que produzca su reemplazo.
1. Deudor: El deudor, o sea el constituyente de la garanta prendaria, debe reunir
los siguientes requisitos:
1.1. Ser persona capaz de obligarse de acuerdo a las reglas propias del
derecho ya analizadas.
1.2. Ser propietario de la cosa, pues nadie puede prendar un bien ajeno.
1.3. Conservar el bien en su poder, en el caso de la prenda fija, pues en la
flotante el prendante mantiene la libre disponibilidad de los bienes sometidos
a la garanta prendaria.
2. Acreedor: De acuerdo a lo establecido por el Art. 5 de la ley, modificado por el
Dec. 6810/63, cualquier persona fsica o jurdica puede ser acreedor.
Caracteres:
Es un contrato consensual, dado que queda perfeccionado con el slo
consentimiento de las partes, no producindose desplazamiento de
bienes ni cambio de posesin de los mismos.
Es unilateral, porque al no producirse desplazamiento slo engendra
obligaciones a cargo del prendante, sea ste el deudor o un tercero.
Es formal, por cuanto debe ser confeccionado en formularios especiales.
Prenda fija y flotante:
La prenda fija (Art. 10) afecta slo materiales especficamente determinados, y el
privilegio que nace de ella slo puede ejercerse sobre la venta de los mismos.
La prenda flotante (Art. 14), en cambio, recae sobre mercadera o materias
primas, existentes en un comercio o empresa, que puede ser legtimamente
vendida por el propietario, siempre que la reemplace con una similar sobre la
que recaer la prenda. Tiene como finalidad permitir que el comerciante tenga
acceso a un determinado crdito, sin que ello trabe el trfico comercial.
Plazos: La prenda fija, dura inscripta cinco aos, aunque puede renovarse si la
obligacin es por un plazo mayor, mientras que la flotante slo puede garantizar
operaciones de no ms de ciento ochenta das (Arts. 12 y 16 de la ley).
Derechos del acreedor prendario:
1. Persecucin de la cosa prendada cuando ha sido transferida como
bien libre, aun frente a los terceros de buena fe y sin perjuicio de las
acciones penales.
2. En caso de ejecucin por un tercero del bien prendado, tiene privilegio
sobre el precio obtenido.
3. Derecho de fiscalizar el estado del bien. Tambin puede convenir con
el deudor que ste le informe peridicamente (Art. 13, Dec. 15348).
4. Derecho a secuestrar los bienes en caso de que se le impida su
fiscalizacin, o de que se hayan sacado del lugar donde se encontraban
al momento de constituir la garanta (Art. 13, Dec. 15348/46).
5. Derecho a oponerse a la constitucin de una nueva prenda, en un
todo de acuerdo a lo dispuesto por el Art. 7 del decreto - ley citado.
Derechos y obligaciones del deudor:
1. Derecho a la posesin de la cosa prendada, salvo que exista uno de
los supuestos que autoriza al secuestro por parte del acreedor.
2. Derecho al uso y goce de la cosa prendada.
3. Derecho a enajenar la cosa prendada, siempre que el nuevo adquirente
se haga cargo del gravamen, con el mismo alcance que tuviera, y que sea
notificado el acreedor (Art 9)
Obligaciones:
1. Guardar y conservar la cosa prendada.
2. Permitir la inspeccin de la misma cuando lo requiera el acreedor.
3. Notificar al mismo en caso de que se decidiera la transferencia del bien
y del gravamen.
Elementos del contrato:
1. Datos personales del acreedor y del deudor.
2. Cuanta del crdito, tasa de inters pactada, tiempo y lugar de pago.
3. Individualizacin del bien prendado.
4. Privilegios que existieren sobre el bien prendado al momento de
constituirse el gravamen.
En la flotante, adems, es necesario detallar los seguros que existieren.
Inscripcin:
Fija: En el lugar donde se encuentren los bienes o donde estuvieren registrados.
Flotante: En el registro correspondiente al domicilio del deudor.
Efectos de la inscripcin:
Respecto de terceros, la inscripcin de la prenda otorga efectos a partir de ese
momento, mientras que entre las partes el contrato queda concluido a partir de su
celebracin. En consecuencia, en caso de omitirse la inscripcin, el contrato es
vlido entre las partes que lo han celebrado, pero no en relacin a terceros. De tal
manera, el acreedor prendario no podr hacer valer sus derechos persecutorios
en contra del comprador de buena fe, ni tampoco el privilegio prendario en caso
de remate del bien.
Duracin: Los efectos de la inscripcin se prolongan por cinco aos, pero el
acreedor puede solicitar su reinscripcin por el mismo plazo. El trmino se
computa a partir de la fecha de inscripcin y no de la fecha de celebracin del
contrato.
La reinscripcin puede solicitarse todas las veces que se estime necesario; en
caso de no hacerse caduca el derecho del acreedor.
Caducidad: La caducidad de la inscripcin por vencimiento del trmino perjudica
el derecho del acreedor en cuanto al efecto persecutorio y al privilegio prendario.
Cancelacin: La cancelacin puede producirse por lo siguiente:
1. Por orden judicial.
2. Cuando el acreedor lo solicite.
3. Cuando lo pida el deudor, acreditando haber satisfecho el crdito
garantizado.
4. Al anularse, por cualquier causa, la obligacin principal.
5. Al vencerse el termino de inscripcin y no pedir en tiempo hbil la
reinscripcin.
Certificados de gravmenes:
Son los expedidos por el registro que se hace a requerimiento judicial, de
establecimientos bancarios, de escribanos pblicos y de quien comprueba un
inters legtimo. Acreditan la existencia del gravamen prendario, el alcance del
mismo y todos los dems datos del contrato.
Transmisin del contrato prendario:
Se realiza por va de endosos, los que deben encontrarse registrados en el mismo
registro de la inscripcin del contrato. Deben constar en el mismo ttulo prendario
y no es necesario notificar al deudor cedido, salvo a los efectos del pago.
La cancelacin del endoso se produce cuando lo solicita el acreedor o dueo de
la cosa prendada, adjuntando certificado que acredite su derecho.
El endosante responde solidariamente en favor de los posteriores, pero es una

solidaridad subsidiaria, pues slo podr irse contra los bienes del endosante
luego de haber realizado el bien prendado.
Bienes sobre los que recae:
Prenda fija: Sobre cosas que se encuentren en el comercio y que sean
perfectamente individualizadas en el contrato prendario. Esto ser de acuerdo
a la naturaleza de los bienes de que se trata, indicando el lugar de ubicacin de
los mismos.
Prenda flotante: Como la prenda recae sobre bienes indeterminados, deber
especificarse si se trata de cosas fungibles o no, indicndose especie, calidad,
variedad, etc. La falta de una perfecta individualizacin no afecta a la prenda,
pudiendo ser identificados los bienes por los medios de prueba comunes.
Mora: Salvo clusula en contrario, la mora es automtica, no siendo necesario
requerimiento judicial o extrajudicial alguno para acreditar el incumplimiento.
Ejecucin prendaria: La ejecucin de una garanta prendaria puede realizarse
mediante la accin prendaria judicial o por la ejecucin privada a favor de ciertos
acreedores.
Accin prendaria judicial:
1. Actor de la accin: Puede iniciarla el porteador legtimo del ttulo
prendario, o sea, tanto el acreedor original como aqul que ha llegado a
la titularidad del derecho por medio de una cadena regular de endosos,
mientras los mismos se encuentren inscriptos.
2. Demandado de la ejecucin: La accin se debe dirigir en contrato del
deudor prendario y en contra de los anteriores endosantes. Para que no
caduque su accin en contra de los endosantes, deber haber iniciado el
juicio dentro de los treinta das de vencida la obligacin prendaria (Art. 24
del Dec. - ley 15348/46).
3. Qu se puede reclamar: A partir de la ley de convertibilidad, el acreedor
slo puede reclamar el monto del capital, intereses y gastos, incluyndose
las costas judiciales (Art. 26 Dec. - ley 15348/46).
4. Tribunal competente: A eleccin del acreedor, puede interponerse la
accin ante el juez del lugar de cumplimiento de la obligacin (Art. 30,
C. de P.C.), del lugar donde se encontraban los bienes al momento de la
constitucin del gravamen prendario, o del lugar donde se encuentran
actualmente los bienes, y del domicilio del deudor.
Defensas procesales oponibles:
1. Incompetencia de jurisdiccin: Tiene su fundamento en la iniciacin
de la demanda ante un tribunal que no puede entender, sea en razn de
la materia o del territorio.

2. Falta de personera: Se puede cuestionar la personera aducida por el
demandante (no estar legitimado de acuerdo al ttulo) o por el demandado
(no ser deudor prendario ni endosante). Tambin es procedente cuando
se demanda en virtud de una personera mal acreditada (falta de poder).
3. Renuncia del crdito o del privilegio prendario: Slo ser procedente
cuando la renuncia que se invoca surge de documentos emitidos por el
acreedor prendario.
4. Pago: Deber acreditarse mediante documentos emitidos por el
acreedor.
5. Caducidad de la inscripcin: La inscripcin del contrato prendario
tendr una vigencia temporal de cinco aos, momento a partir del cual
caduca, salvo el derecho del acreedor a solicitar su reinscripcin.
6. Nulidad del contrato de prenda: El vicio se debe desprender del propio
contrato acompaado a autos como base de la demanda deducida.
Ejecucin privada extrajudicial:
Slo se encuentran habilitados para iniciarla los acreedores mencionados
en el Art. 39, o sea: el Estado, las reparticiones autrquicas, los bancos
oficiales y privados con autorizacin para funcionar y las entidades financieras
internacionales. Los dems acreedores no pueden pactar dicho procedimiento
de ejecucin extrajudicial.
No obstante ello, se cumple un proceso judicial, dado que el tribunal se limita a
ordenar el secuestro y disponer sin ms el remate del bien, sin que sea admisible
defensa alguna por parte del ejecutado.
Extincin de la prenda:
1. Por extincin de la obligacin principal.
2. Por orden judicial, de acuerdo a lo dispuesto por el Art. 25 del Dec. ley 15348/46.
3. A pedido de las partes, o sea, por requerimiento del acreedor o
del deudor que acompae constancia de haber depositado el importe
del crdito en un banco oficial, o con la conformidad del acreedor, sea
expresa o tcita, al mantener silencio en el trmino de diez das de haber
sido notificado.
4. Por caducidad, o sea, al transcurrir cinco aos desde la inscripcin del
gravamen sin que el mismo sea renovado por el acreedor.
Contrato de fianza comercial
Concepto:
La fianza es un contrato accesorio y de garanta por el cual una persona llamada
fiador se obliga accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero
acepta dicha obligacin accesoria.
Este contrato es uno de los contratos de garanta que fueron generalmente
estudiados en el inc. 10 del Art. 8 Cdigo de Comercio.

Si bien los contratos se celebran para cumplirse, puede ocurrir que no se
cumplan y es donde las garantas tienen eficacia e importancia. En cuanto a la
clase de garanta, este contrato se encuadra dentro de las llamadas garantas
personales, en donde el garante genricamente se obliga a cumplir, en caso
que el deudor principal no cumpla, respondiendo frente al acreedor con todo
su patrimonio y sin afectacin de bienes determinados. Esto diferencia estas
garantas personales de las llamadas garantas reales, en donde se constituye un
derecho real sobre una cosa, siendo el dicha cosa la garanta para el acreedor.
En la fianza, el fiador se obliga a cumplir, ante el incumplimiento del deudor, sin
que se afecte ningn bien especial, sino que responder frente al acreedor con
el patrimonio que tuviera. Por ello hay que descartar las mal llamadas garantas
propietarias, puesto que eventualmente el bien que es propiedad del fiador no
queda afectado a la garanta, siendo meramente una manifestacin de solvencia
que el acreedor puede exigir para aceptar al fiador o fiadores. Hay que distinguir
tambin la fianza de otra garanta personal denominada aval. Este tambin
es una garanta personal, pero mas limitada que la fianza, ya que mientras
esta puede garantizar cualquier clase de obligaciones, el aval solo sirve para
garantizar obligaciones cambiarias instrumentadas en un ttulo de crdito (un
avalista, garantiza el pago de ese cheque o de ese pagar).
En este contrato slo el acreedor y el fiador son partes, siendo ajeno a esta
relacin jurdica el deudor, que obviamente es parte en el contrato principal
cuyas obligaciones se pretenden garantizar.
COMERCIALIDAD:
Por imperio de lo dispuesto por el Art. 478 del C. de Comercio, la fianza ser
considerada mercantil cuando tenga por objeto garantir una obligacin
comercial. Se contina de esta manera dentro de un sistema objetivo de actos
de comercio, ya que es totalmente indiferente en este caso que las partes fuesen
o no comerciantes. Si la obligacin que se pretende garantizar es de naturaleza
comercial, a la fianza se le aplica la ley comercial; si por el contrario el acto
principal garantizado fuera de naturaleza civil, a la fianza se de aplica la ley civil.
La determinacin del carcter comercial de la fianza reviste particular importancia,
por los efectos distintos que tiene la fianza comercial de la civil. Ejemplo de ello
es la interpelacin previa en la fianza comercial (Art. 480), la inexistencia de los
beneficios de divisin y excusin, etc.
Caracteres: Es un contrato que presenta estos caracteres:
1. Consensual: La fianza queda perfeccionada con el consentimiento de
las partes (acreedor y fiador).
2. Unilateral: Basta la simple manifestacin del fiador. Adems, del
mismo slo derivan obligaciones para una de las partes, el fiador, que
eventualmente deber cumplir la obligacin principal.
3. No formal: Su constitucin no reviste ni requiere del cumplimiento de
formalidad alguna. En este respecto, existe discrepancia en la doctrina

dado que, por imperio de lo dispuesto por el Art. 2006 del C. Civil, la fianza
civil, cuando ha sido negada en juicio, nicamente puede ser probada por
escrito.
4. Accesoria: La fianza es un contrato accesorio, esto es necesita de un
acto principal cuyas obligaciones se pretenden garantizar.
Perfeccionamiento:
Dado que, conforme hemos visto, la fianza comercial es un contrato de carcter
consensual, basta el simple acuerdo del fiador para que el mismo quede
perfeccionado.
Obligaciones que pueden ser afianzadas:
Conforme a lo preceptuado por el Art. 478, todas las obligaciones comerciales
pueden ser afianzadas, aunque el fiador no sea comerciante.
Como se trata de una obligacin accesoria, la viabilidad de la fianza depende de
la existencia de la obligacin principal, motivo por el cual los vicios que invalidan
a sta afectan a la fianza.
Obligacin principal y fianza:
Conforme a lo establecido por las normas civiles de aplicacin supletoria, la
fianza puede garantir una parte o el todo de la obligacin principal, pero nunca
una suma superior, dado que de aceptarse se perdera el carcter accesorio de
la fianza.
Debe existir, en consecuencia, una identidad entre la obligacin principal y la
accesoria, habindose resuelto en materia de jurisprudencia que la quiebra del
deudor no altera ni extingue la obligacin del fiador.
EFECTOS: Solidaridad - Repeticin:
Es uno de los caracteres principales de la fianza comercial, ya que de acuerdo
a lo establecido por el Art. 480 el fiador responde en forma solidaria al pago del
total de lo adeudado por el deudor principal, no pudiendo nunca interponer los
beneficios de excusin ni divisin.
Ello implica que el fiador no puede exigir al acreedor que primero vaya sobre los
bienes del deudor antes que sobre los suyos propios, pues la solidaridad autoriza
al acreedor a elegir los bienes sobre los que ejecuta, y perseguir judicialmente
tanto al deudor como al fiador al mismo tiempo.
El nico derecho que le asiste al fiador, ser el de peticionar que el acreedor
demuestre que ha interpelado judicialmente (demandado) previamente al deudor
principal, no siendo necesario que el fiador sea constituido en mora en forma
previa al inicio de la demanda en su contra. Tambin le asiste el derecho, como
ya hemos dicho, ya en el curso de dicho proceso judicial, de ofrecer bienes del
deudor en garanta del crdito afianzado, a los fines de que el acreedor pueda
proceder al embargo de los mismos.
El fiador que paga queda subrogado en sus derechos en contra del deudor
principal, asumiendo su misma condicin en cuanto al alcance, privilegio y

garanta del crdito anterior (Art. 2029 C C). Tambin puede el fiador oponer al
acreedor todas las excepciones y defensas que tiene el deudor en contra del
mismo, y aun en contra de la voluntad del propio deudor (Arts. 2020 y 2021 C C).
Tampoco goza el fiador en materia comercial, del llamado beneficio de divisin,
impidiendo que en caso de que existieran varios fiadores ser dividiera la deuda
en forma proporcional al nmero de fiadores que hubiera.
Actividades
Actividad 1: La Prenda Comercial
Un comerciante, Artemio Ferrer, dedicado al rubro de venta de electrodomsticos
y ciclomotores y al otorgamiento de pequeos prstamos personales, lo consulta
respecto de utilizar una forma contractual que permita garantizar el saldo de precio
de las mercaderas vendidas y la restitucin del monto de los crditos otorgados.
Usted le manifiesta que el contrato de prenda, en sus dos modalidades, se adapta
perfectamente, teniendo en cuenta la naturaleza de los bienes que comercializa.
Por ello, le formula la distincin entre las dos modalidades de este contrato: la
prenda comn o comercial y la llamada prenda con registro.
Analizando lo sostenido por los autores citados en la bibliografa, defina si la
prenda comercial es un contrato real o consensual, expresando los fundamentos
de su respuesta.
1) Cul es la diferencia existente entre la prenda comn y la prenda con registro?
2) Qu bienes pueden ser objeto del contrato de prenda comercial?
3) Qu derechos la ley le otorga al acreedor de una obligacin garantizada con
prenda comercial?
4) Cul y cmo es la va prevista por la ley para ejecutar la cosa dada en garanta,
en caso de incumplimiento de la obligacin principal garantizada?
Actividad 2: Prenda con registro

En el mismo sentido, y a los fines de garantizar el saldo de precio de las
mercaderas adeudadas, recomienda la utilizacin de un contrato de prenda con
registro. Por ello indica a su cliente:
1) Cmo es reemplazada la tradicin en este contrato y quin conserva el bien
objeto de la garanta?
2) Requiere este contrato para su celebracin de alguna instrumentacin y
formalidad determinada? De ser as, de cul se trata.
3) Cules son las diferencias que existen entre la prenda fija y la prenda flotante?
4) Cules son los bienes que pueden ser objeto del contrato de prenda con
registro?
5) En caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, cules son las
acciones que puede ejercer el acreedor prendario?

6) Existen distintas formas de ejecucin de la garanta en este contrato?
7) Quines son los acreedores prendarios que pueden acceder a la ejecucin
extrajudicial prevista en el Art. 39 de la ley que rige en la especie?
Actividad 3: La Fianza Comercial

Concurre a su oficina el Sr. Marcelino Velsa, a los fines de requerir vuestros
servicios. Le encargar la venta de muebles de oficina que fabrica, con el
propsito de expandir justamente su clientela. Usted se aboca a ello y encuentra
varios clientes interesados, pero una de las condiciones de compra es que el
precio sea pagado en cuotas o mensualidades. Usted informa de ello al Sr.
Velsa, quien le solicita asesoramiento respecto de asegurar el pago del precio
de las mercaderas a venderse. Usted, por los conocimientos adquiridos en la
Universidad y la experiencia recogida en la actividad, le manifiesta que el contrato
de fianza es la herramienta prevista por la ley aplicable al supuesto planteado.
Entonces el Sr. Velsa, desconociendo la existencia de este contrato, le formula
las siguientes preguntas:
1) En qu consiste el contrato de fianza?
2) Cul es la legislacin que eventualmente debe aplicarse en caso de conflicto
e incumplimiento del deudor principal: la civil o la comercial? Por qu?
3) Puede, en este caso, el garante, frente a una demanda judicial y un
procedimiento de embargo en su contra, invocar los beneficios de divisin y
excusin? En qu consiste cada uno de ellos?
m8
El Depsito y el Mutuo
El contrato de Depsito Mercantil. Concepto. Caracteres. Derechos y obligaciones.
El Contrato de Mutuo: comercialidad. Intereses.
Contrato de depsito
El Cdigo de Comercio no define el contrato de depsito, sino que slo se limita
a determinar, en el Art. 572, cundo el mismo es comercial.
El C. Civil, en su Art. 2182, s lo hace, estableciendo que depsito es un contrato
que se verifica cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente
una cosa mueble o inmueble que la otra le confa y a restituir la misma e
idntica cosa.
Nuevamente nos encontramos con un contrato que tiene una doble regulacin,
tanto en el ordenamiento civil, como en el orden mercantil. De all que ser
necesario hacer la distincin a los fines de la correcta aplicacin legal al contrato.
Por ello, sostenemos que para que exista depsito comercial es necesario que:
1. El depositante o depositario sea comerciante (Art. 572).
2. El depsito tenga su origen en un acto de comercio.
3. Sea de cosa mueble.
Caracteres:
Es un contrato oneroso, bilateral, real y formal, dado que la tradicin
se considera como una forma especifica de celebracin del contrato. La
onerosidad del contrato surge del mismo Cdigo de Comercio que la establece
expresamente. Pero cuidado con esto, no es que el contrato de depsito sea
comercial porque es oneroso, sino que por ser comercial (Art. 572 C. Com.) es
de naturaleza onerosa.
Clases de depsito:
Esta clasificacin se encuentra contenida en el C. Civil, pudiendo distinguirse el
contrato de esta forma:
Depsito Regular: Es cuando el depositario tiene prohibido usar la cosa
depositada, lo que se presume en caso de silencio de las partes.
Depsito irregular: Por el contrario es cuando el depositario ha sido autorizado
a utilizar la cosa.
Depsito Voluntario: Se verifica cuando la persona del depositante puede elegir
libremente a la persona del depositante, esto es que elige con quien realizar el
contrato.
Depsito Necesario: Se verifica cuando la persona del depositante, que necesita
realizar el contrato, no puede elegir libremente la persona del depositario. Esta
clase de depsito se manifiesta en supuestos de caso fortuito, fuerza mayor,
estragos, inundaciones, etc., que obligan al depositante a entregar las cosas en
depsito sin poder elegir al depositario. Vg: Si se produce una inundacin del
pueblo y el nico lugar para guardar las cosas es en la parte alta del mismo en
el cuartel de bomberos. Tambin, y esto es mucho ms comn, esta clase de
depsito se verifica en los efectos que el viajero introduce en las posadas, cabaas,
hoteles, etc., en donde se verifica accesoriamente al contrato de hospedaje, un
contrato de depsito por el equipaje, siempre y cuando dichos efectos sean los
que normalmente se llevan en los viajes, lo que en caso de controversia, ser una
cuestin de apreciacin. Aqu el contrato se perfecciona no con la entrega de los
enseres, sino con su ingreso al hotel, al igual que eventualmente el automvil del
pasajero, si el hotel contara con cocheras al efecto. Por ltimo cabe aclarar que
las leyendas o avisos que eximan de responsabilidad por daos y/o faltantes en
dichos efectos son nulos de nulidad absoluta, pudiendo ser reclamado el valor
de los mismos por el pasajero.
Derechos y obligaciones de las partes:
Del depositario:
1. Recibir la cosa y dar recibo de la misma, ya que si bien el contrato es no
formal, el depositante tiene derecho a exigir este recibo.
2. Conservar la cosa, debiendo actuar con diligencia como si fueran propios
los bienes.
3. No usar la cosa objeto del contrato, salvo con la autorizacin del depositante.
4. Restituir la cosa una vez terminado el contrato o cuando ello sea requerido
por el depositante, previo derecho a exigir el pago de lo pactado.- Cabe aclarar
que en caso de que el contrato se hubiera celebrado por un plazo, este cede a
favor del depositante.
Del depositante:
1. Pagar la comisin pactada; en caso de no haberse pactado, ser la comisin
que sea corriente en plaza (Art. 573).
Conclusin del contrato:
1. Si fue por tiempo determinado, al cumplirse el plazo; si fue por tiempo
indeterminado, cuando una de las partes lo solicite.
2. Por la prdida total de la cosa depositada.
3. Por la venta que hiciera el depositante de la cosa depositada.
Contrato de mutuo
Dentro de los contratos de prstamo, nos encontramos con dos clases. El
prstamo de uso, llamado en derecho contrato de comodato, y el prstamo de
consumo, llamado contrato de mutuo.
El comodato es el llamado prstamo de uso, o sea, el contrato mediante el
cual una parte le otorga a otra una cosa mueble, a los fines de su uso y
restitucin de la misma cosa en el mismo estado en que la recibi.
En materia civil, es condicin indispensable para la existencia del comodato que
el mismo sea gratuito, pero ello contradice los principios generales del derecho
comercial.
En el comercio, nicamente puede existir el comodato cuando el mismo es
oneroso. Esto ocurre en casos aislados, como sera el comodato de los envases
de bebidas, los que, si bien se otorgan gratuitamente, estn dados para favorecer
la actividad comercial o vinculadas a la misma, que le pueden otorgar carcter
comercial al comodato.
Se ha definido al contrato de Mutuo como el contrato mediante el cual una
parte entrega a otra cantidades de cosas fungibles o consumibles, que quien
recibe puede consumir, obligndose a la devolucin de igual cantidad de
cosas, en la misma especie y calidad, surgiendo dicha definicin del Art. 2240
del C. Civil
Funciona principalmente en la actividad bancaria, donde una parte (el banco)
otorga a otra una cantidad determinada de dinero (objeto fungible). El banco
autoriza a la mutuaria a utilizarlo, y sta se compromete a restituirlo en el plazo
indicado.
Objeto: El contrato de mutuo slo puede recaer sobre cosas muebles fungibles
y/ o consumibles
Comercialidad del contrato:
Aqu Vlez Sarsfield se apart del criterio netamente objetivo respecto de la
comercialidad de los actos, tambin apartndose del criterio francs, para tomar
un criterio mixto, poniendo no slo la mirada en el objeto del contrato, sino
tambin en la persona de los contratantes.
Conforme a lo dispuesto por el Art. 558 del C. de Com. nicamente habra mutuo
comercial cuando la cosa prestada es de gnero comercial o est destinada al
uso comercial, y las partes son comerciantes o cuando al menos el deudor tiene
esa calidad.
Quiere decir que si por lo menos una de las partes no es comerciante, el mutuo
quedara sometido a la ley civil
Caracteres del contrato:
Real: Es uno de los contratos que queda perfeccionado con la entrega de la
cosa. Quiere decir que si no hay entrega, no hay contrato.
Unilateral: Genera obligaciones para una sola de las partes, el mutuario que
recibe la cosa y debe devolver igual cantidad de cosas de la misma especie y
calidad, y si el mutuo fuera oneroso, abonar los intereses correspondientes.
No formal: La ley no exige ninguna formalidad para la instrumentacin del
contrato, por lo que podr ser celebrado verbalmente.
Gratuito: No existe norma especial que consagre la onerosidad del mutuo

comercial.- Si bien es cierto que en materia mercantil lo frecuente es que exista
la onerosidad del contrato, ello no se encuentra establecido legislativamente.
Esto fue as ya que Vlez Srsfield no consagr la onerosidad del contrato por
no contradecir una vieja prohibicin eclesistica sobre las personas de religin
catlica condenando los prstamos a inters. Quiere decir que para que el mutuo
sea oneroso y genere intereses, se debe establecer expresamente.
Lugar y tiempo de la restitucin:
En caso de que las partes no hubieran establecido cundo y dnde debe
devolverse las cosas prestadas, el acreedor puede reclamar la devolucin recin
pasados diez das de la celebracin del contrato y en el domicilio real del deudor.
Intereses:
El inters es el fruto natural de un capital. Eso nos permite distinguir qu clases
de intereses puede generar este contrato.
Compensatorios: Como la misma palabra lo indica, son lo que siendo establecidos
por las partes, compensan al mutuante (prestamista) por la no disponibilidad de
la cosa por el tiempo que se hubiera pactado el prstamo. La tasa o cuanta
del inters variar conforme el momento econmico imperante o la realidad
econmica, pero como fruto natural de un capital, siempre tiene que existir una
relacin proporcional con el capital prestado.
Pacto de Intereses sin monto: En caso que las partes hubieran pactado la
onerosidad del contrato, pero no su cuanta se entiende que se han sujetado a lo
que cobran los bancos pblicos para este tipo de operaciones.
Moratorios: Tambin como la misma palabra lo indica son los que devienen
de la mora en la restitucin del capital prestado. A partir de all, ya sea por
demanda, o habindose pactado en el contrato que la mora se produce en
forma automtica, comienzan a correr estos intereses, cuya cuanta es la misma
que la de los intereses compensatorios, debiendo tener tambin una relacin de
proporcionalidad con el capital prestado.
Punitorios: Estos llamados intereses no son tales, siempre entendiendo que el
inters es el fruto natural del capital. Aqu estamos frente a una multa tabulada,
a una clusula penal, pactada por las partes que constrie al cumplimiento o
castiga y pena el incumplimiento, pero no es lo que la cosa naturalmente rinde.
Para que proceda entonces el cobro de intereses punitorios, los mismos deben
estar expresamente establecidos en el contrato, y su cuanta puede ser mayor a
lo que la cosa rinde naturalmente.
Anatocismo: Es la fijacin de intereses sobre intereses, y en materia comercial
se encuentra autorizado, pudiendo capitalizar los intereses por acuerdo de
partes, capitalizando los intereses del ao siempre que no se hubiese iniciado la
demanda. A partir de ese momento, la capitalizacin est vedada.

Sistemas: Existen en general tres sistemas para el clculo de intereses:
1. El alemn, en virtud del cual las cuotas e intereses se calculan al principio,
dividindose la obligacin por el nmero de cuotas, que son todas iguales. El
monto del capital que se amortiza en cada cuota es igual, siendo decreciente el
monto del inters que se calcula sobre saldo deudor.
2. El francs, en el que el clculo se realiza capitalizando el inters total del
prstamo y dividindolo por el nmero de cuotas. De esta manera, en una
primera etapa se amortiza mayormente inters, y en las ltimas cuotas casi todo
es capital.
3. El americano, en virtud del cual en una primera etapa se cancelan nada ms
que intereses, y en la ltima cuota se cancela totalmente el capital.
Prstamos en especie:
En caso que lo prestado no fuere dinero, si el mutuo es oneroso, los rditos o
intereses deben siempre calcularse en dinero.
Actividades
Actividad 1: El Depsito Comercial
Cumpliendo la orden impartida por un Juzgado, en un expediente judicial donde
ha sido nombrado como Martillero, participa de la orden de secuestro de bienes
muebles del demandado en dichos autos.
Diligencindose la medida con xito, el Oficial de Justicia actuante lo nombra
depositario judicial de los bienes secuestrados. Sabiendo que usted no puede
hacerse cargo de los mismos ni guardarlos en su casa, decide concurrir a
una casa de depsitos para la guarda y conservacin de los bienes, donde es
informado por el depositario de la cuanta y precio que deber pagarse por ello.
Para poder celebrar el contrato Ud. debe poder responder, de manera fundada,
a las siguientes preguntas:
1) Este depsito queda sometido al rgimen civil o al comercial?
2) Es de carcter gratuito u oneroso?
3) Es voluntario o necesario?
4) Es regular o irregular?
Actividad 2: Contrato de Mutuo Comercial

Ricardo Garca, empleado estatal, presta a Enrique Peluffo, comerciante
dedicado a la compra y venta de artculos del hogar, la suma de pesos cinco mil
para que ste la devuelva en el plazo de sesenta das de celebrado el contrato,
sin cobrarle inters alguno.
Ante la situacin planteada, podra usted responder las siguientes preguntas?
1) Qu contrato han celebrado las partes?
2) Dicho contrato, queda sometido a la ley civil o a la ley comercial? Por qu?
3) En qu momento qued perfeccionado dicho contrato?
4) Cules son los intereses que puede generar un contrato de mutuo comercial?
5) Si el contrato hubiera sido oneroso, cul es la clase de inters que debe el
mutuario al mutuante?
6) Si las partes hubieran convenido la onerosidad del contrato, pero nada
hubieran dicho respecto de la cuanta de los intereses compensatorios, cul es
la solucin legal y a cunto deben ascender los mismos?
m9
El Seguro
El contrato de seguros. Requisitos. Clases. Rgimen legal: ley 17.418.
En este mdulo nos interesa hacer hincapi en los aspectos generales y
especficos del contrato de seguro, con el objetivo de que usted logre manejar
las implicancias de este contrato.
Para comenzar, sealamos que el Contrato de Seguro es un contrato comercial
que permite la realizacin de otros actos, comerciales o no, que de no existir,
dichos actos no podran ser llevados a cabo, o tendran una cuanta econmica
elevada que dificultara su realizacin.
Pensemos que sin la existencia de un seguro de vida, sera casi imposible que los
bancos pudieran otorgar crditos largo plazo; que sin un seguro de transporte,
el precio del flete o boleto sera mucho mayor; que sin un seguro que cubra los
riesgos del trabajo, los costos se elevaran y en razn del riesgo mermara la
ocupacin laboral, y muchos otros supuestos que son posibles en razn de la
existencia de este contrato.
Como primera aproximacin a la comercialidad del mismo, el inc. 6 del Art. 8 del
C. Comercio lo declara acto de comercio, pudiendo clasificarlo como un acto
natural o intrnsicamente comercial, dado que existe una intermediacin en el
cambio de riesgos.
En nuestro ordenamiento jurdico la actividad aseguradora no es una actividad
comercial libre, sino que la misma se encuentra sujeta a una previa autorizacin
para funcionar y un control estatal permanente; el que se realiza por un ente de
control que es la Superintendencia de Seguros de la Nacin. Dicho ente tiene
una importancia relevante, ya que no slo otorga la autorizacin para funcionar,
si se cumplen los lineamientos de solvencia que deben tener las compaas
aseguradoras, sino tambin que dicha solvencia patrimonial se mantenga en el
tiempo.
Adems de ello en nuestro sistema existe una ley general que regula el instituto,
la que lleva el Nmero 17418, siendo conocida como la Ley Nacional de Seguros,
que se encuentra incorporada al Cdigo de Comercio.
Concepto:
El Art. 1 de dicha ley define al seguro diciendo. Hay contrato de seguro cuando
el asegurador se obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o
cumplir la prestacin convenida, si ocurre el evento previsto.
El concepto del contrato contenido en el artculo primero de la ley que regula el
seguro en la Argentina contempla, en general, las principales caractersticas del
instituto. El seguro es una convencin o acuerdo de voluntades, mediante el cual
se procura la preservacin de un patrimonio de las contingencias imprevistas.
El seguro es un contrato de resguardo patrimonial, que tiene como finalidad
especfica resguardar un bien de las consecuencias de un hecho futuro e incierto,
pero de manera alguna debe ser entendido como una forma de obtener una
utilidad injustificada por un hecho daoso. Es un tpico acto de intermediacin,
ya que la asegurador se interpone entre la persona que puede sufrir un dao en
su persona o bienes, o causar un dao a terceros, obligndose a resarcirlo si
ocurre el siniestro, a cambio de la percepcin de una suma de dinero.
Caracteres:
Consensual: Ello por cuanto el contrato queda perfeccionado con el mero
consentimiento de las partes y a partir de tal fecha surgen obligaciones recprocas
que hemos de analizar en este mdulo.
Bilateral: Puesto que del contrato surgen obligaciones recprocas, como sera
el pago del siniestro por parte de la aseguradora y de la prima por parte del
asegurado. Estas son las obligaciones principales, sin perjuicio de otras que
hemos de considerar luego.
Oneroso: La contraprestacin a cargo de ambas partes es siempre onerosa,
no previndose la existencia de un contrato de seguro sin contraprestacin
dineraria.
Aleatorio: Si bien el alea, o sea lo incierto del acontecimiento al cual se encuentra
sujeto el pago indemnizatorio, es una caracterstica propia del contrato, parte de

la doctrina sostiene que el contrato es conmutativo. Ello es as por entender
que las aseguradoras se manejan en base a datos estadsticos que les permiten
tener la debida previsin por los riesgos asumidos conociendo, en su mayor
parte, el ndice de siniestralidad que presenta cada rama de la actividad, motivo
por el cual disminuye la incertidumbre que parece regir el contrato. Sin perjuicio
de ello sostenemos el lea del contrato ya que la estadstica no es una ciencia
exacta y el riesgo existe.
Formal: Aqu la ley se aparta del principio general respecto de la libertad en la
eleccin de la forma instrumental del contrato, para establecer que el mismo
debe celebrarse por escrito.
Buena fe: Hemos de ver seguidamente que ste es un principio dominante
del contrato, a tal punto que la declaracin reticente de parte del asegurado
perjudica su postura, aun hecha de buena fe. Este es un elemento primordial del
convenio, motivo por el cual la informacin exacta que ambas partes se deben
rige el instituto y regula el derecho de los contratantes.
Partes:
Asegurado o tomador: La ley, en distintas partes de su articulado, denomina
de manera indistinta a esta parte como asegurado o tomador del contrato de
seguro. Es la persona que contrata la cobertura del riesgo o, como dice Halpern,
es la persona titular del inters asegurado. No debe ser confundido con el
beneficiario, que puede o no coincidir con el tomador puesto que, por ejemplo,
en el seguro de vida, puede una persona contratar un seguro, designando a
un tercero como el beneficiario del mismo dado que, acaecido el siniestro, se
produce la desaparicin fsica del asegurado.
Asegurador: De acuerdo a nuestra ley y a las normas vigentes de la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, se exige que el asegurador sea una
empresa o una organizacin puesta al servicio de la actividad del seguro. La
Superintendencia aprueba las plizas; determina primas mnimas y reservas;
analiza balances y contabilidad; aplica sanciones de suspensin o retiro, o sea
que ejerce una actividad de fiscalizacin sobre la actuacin de las aseguradoras,
garantizando que las mismas mantengan una solvencia mnima con relacin a
las contrataciones que realizan.
La ley 20091 determina que las aseguradoras deben cumplir con requisitos
mnimos con el fin de obtener la autorizacin para emitir plizas de parte de la
Superintendencia; son los fijados en el art. 7, a saber:
1. Tener por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro: La
actividad social que desarrolle la aseguradora debe ser exclusivamente
orientada al seguro, no pudiendo tener otro objeto social compartido.
2. Estar constituida de acuerdo a la ley: Como a todo ente social se
le requiere que, al momento de su conformacin jurdica, cumplimente
con las disposiciones legales en vigor. Slo pueden ser aseguradoras
personas jurdicas y dentro de ellas, sociedades por acciones, sociedades
cooperativas y mutuales.
3. Capital mnimo: Dicho capital estar determinado de acuerdo a la
categora que se le asigne al ente asegurador, o sea, al monto de riesgo
que se le permita asumir en los contratos que celebre.
4. Balance de los cinco ltimos ejercicios: Deber demostrar el estado
de solvencia patrimonial, mediante el agregado de los balances de los
ltimos ejercicios, a fin de permitir evaluar al ente fiscalizador el estado
de las cuentas sociales, el nivel de endeudamiento, el patrimonio neto,
la conformacin del activo y pasivo, etc. En este punto es donde se
deben extremar los recaudos por parte de la Superintendencia, pues en
numerosos casos se han acompaado balances que no reflejan la real
situacin econmica de las empresas.
5. Plazo de duracin del contrato superior a la rama de seguro a
explotar: La aseguradora debe tener previsto un plazo de vigencia
societaria superior al tiempo de vigencias de las plizas que contrate.
Por ejemplo, no ser el mismo plazo de vida societario que se le exija a
una aseguradora dedicada al rubro seguro de vida que al rubro seguro
de daos.
6. Ajustarse a planes fijados por la Superintendencia: Ello implica que
la fiscalizadora examina las propuestas de pliza de seguro que realicen
las aseguradoras, la forma de clculo de las reservas tcnicas previstas
para afrontar el pago de los siniestros, etc.
7. Ser conveniente la actuacin de la aseguradora para el mercado
de seguros: Esto implica que la Superintendencia debe formular un
juicio de oportunidad sobre la conveniencia de autorizar a una nueva
entidad a introducirse en el mercado del seguro, y que ello no implique
distorsionar el mismo, perturbar la actuacin de las dems, etc.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SEGURO:
Hemos de considerar los tres elementos indispensables para la existencia
del contrato de seguro, de cuyo anlisis y consideracin se podrn extraer
importantes conclusiones. No puede existir contrato vlido de seguro sin la
presencia de los elementos que se detallen seguidamente:
INTERES ASEGURABLE
Concepto:
Es la relacin lcita y posible de valor econmico que una persona le otorga
a un determinado bien. Dicho en otros trminos, es la expectativa lcita y justa
que debe tener el asegurado sobre el valor del bien que se asegura. En la prctica,
la directa implicancia que tiene este elemento es perturbar y prohibir el sobre
seguro, o sea, la obtencin de una utilidad mediante la utilizacin de un contrato
de seguro. El seguro es un contrato que tiene como finalidad la preservacin de
un patrimonio, mediante la cobertura de un riesgo, pero de modo alguno puede
ser entendido como un medio para obtener una ventaja patrimonial.
Dice Halpern que el inters asegurable depende de tres elementos: la existencia
de un bien, la relacin jurdica con ste y la exposicin del bien a un riesgo

determinado. En definitiva, el inters debe existir al comienzo de la vigencia del
contrato y mantenerse durante la vida total del mismo.
Licitud - Art. 60: El inters debe ser lcito, o sea que la ley impide el aseguramiento
de hechos o actividades ilegales.
Infra y sobreseguro - Arts. 62/5: El primero es cuando la suma asegurada es
menor al valor total del bien, y est permitido. Una persona puede asegurar
una parte de un bien sea porque es copropietaria del mismo o porque as lo
ha decidido. Cuando el siniestro es parcial, la aseguradora slo debe cubrir el
monto proporcional del total del bien asegurado. Ejemplo: al asegurar el 50% del
valor de un bien, que resulta destruido en un 30%, la aseguradora slo deber
afrontar el pago del 15% del valor total del bien.
En contrapartida, el sobreseguro es perseguido por la ley dado que, conforme
lo hemos dicho, el contrato de seguro no persigue la obtencin de un beneficio
extra para el asegurado, sino restablecer la relacin patrimonial por la prdida
del bien siniestrado. El efecto es la nulidad del contrato y la prueba del nimo
doloso, si contratar con sobreseguro est a cargo del asegurador.
Pluralidad de seguros - Arts. 67/8: Existir cuando, ante distintos aseguradores,
se protege un mismo bien por el mismo riesgo y cubriendo en el total de los
seguros el inters asegurable. Es lcito que un asegurado reparta entre varias
aseguradoras el riesgo, con la finalidad de quedar suficientemente protegido.
En definitiva pueden existir tantas clases se seguros como intereses asegurable
existan. Por ejemplo para un pianista el inters asegurable podran ser sus
manos; para un futbolista sus piernas y para un coleccionista, su coleccin.
RIESGO:
Concepto:
Es el segundo elemento del contrato de seguro y ha sido definido como la
eventualidad prevista en el contrato. Es el acontecimiento futuro e incierto
al que se supedita el contrato de seguro. Nuestro derecho positivo permite la
cobertura de toda clase de riesgos que devenga de una actividad lcita de un
bien determinado. Sus condiciones son:
Necesidad: Debe existir al momento del inicio de la cobertura. Arts. 3 y
81.
Incierto: Debe ser un hecho cuya ocurrencia no puede preverse.
Lcito e individualizado: Debe delimitarse claramente el riesgo cuya
cobertura se pretende con el contrato. Por tal motivo es importante, al
momento de concertar el contrato, especificar claramente el riesgo al
cual se encuentra sometido el bien protegido.
Este elemento caracteriza el lea del contrato, ya que sin riesgo no existe
contrato de seguro.
PRIMA:
Concepto:
Es el tercer elemento del contrato, definido como la remuneracin del
asegurador por las obligaciones que asume en el contrato. Es en definitiva
el precio del contrato de seguro y la principal obligacin que surge para el
asegurado.
Precio (prima o cotizacin): Se encuentra regulada por parte de la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, que impide el cobro de primas
mnimas que distorsionen el mercado de seguro. Por lo tanto, debe ser adecuada,
suficiente, no abusiva, pero tampoco monoplica.
El ente de fiscalizacin de seguro citado tiene como finalidad mantener la
transparencia del mercado de seguro y, por ende, se opone a la percepcin de
primas que no permitan cubrir adecuadamente los costos de las empresas y con
ello poder afrontar el pago de los siniestros.
El valor de la prima variar conforme el tipo de seguro de que se trate, del inters
asegurable y del riesgo asumido.
Formacin del contrato:
Al contrario de lo que generalmente se entiende, el contrato de seguro se forma
mediante la oferta que realiza el asegurado, al que se contiene en lo que se
denomina propuesta de seguro. En la prctica, es la compaa aseguradora la
que busca a los asegurados para formalizar el contrato, pero jurdicamente la
vinculacin es inversa, toda vez que el tomador es quien realiza la oferta que
luego puede ser aceptada por la aseguradora mediante la emisin de la pliza.
Oferta - Art. 4: La propuesta de seguro no obliga a las partes, hasta su aceptacin
por el asegurador y la emisin de la pliza. La norma citada regula que el
asegurador dispone de 15 das luego de receptada la prrroga del contrato para
aceptarla, so pena de que su silencio implique aceptacin.
Aceptacin - Arts. 53 y 54: La ley exige una manifestacin expresa de parte
del asegurador sobre la aceptacin de la propuesta, no teniendo el silencio
valor alguno. A partir entonces en que confluyen oferta y aceptacin, siendo
este un contrato consensual, existe el contrato y por ende nacen obligaciones
para las partes. Hoy en la prctica la contratacin comercial en general y la del
seguro en particular se ha simplificado ya que puede hacerse an por telfono o
Internet. Ello implica que el seguro existe, pero es imposible que en ese mismo
acto se cumpla con el requisito formal que es la emisin de la pliza (nombre
del instrumento privado que contiene el acuerdo de voluntades) Por ello es
conveniente solicitar y la aseguradora se encuentra obligado a emitir lo que
se denomina un certificado de cobertura. Esta carta o certificado de cobertura
provisorio no debe confundirse con una pliza de seguro, en donde constarn
todos los derechos y obligaciones y las condiciones generales y particulares del
contrato. La carta de cobertura es un documento emanado de la aseguradora que
se entrega al asegurado hasta el momento de la emisin definitiva de la pliza, y

que sirve en caso de ser necesario, para probar la existencia del contrato.
POLIZA:
Es el documento que acredita el contrato de seguro. Es emitida por el asegurador
y prueba el contrato, sus alcances, el riesgo asumido y, en general, todas las
condiciones de la contratacin. El texto de las plizas se encuentra pre-aprobado
por la Superintendencia, por lo que reviste el carcter de un contrato de adhesin
para el asegurado.
Contenido
Fecha: Si bien la ley no la exige, es importante para determinar la fecha de
existencia del riesgo.
Residencia: Es el domicilio de las partes, donde deben realizarse las
notificaciones relacionadas con el contrato de seguro.
Profesin: Es importante en determinados seguros, como el de personas.
Nombre del tomador: Individualiza a la parte del contrato y permite conocer su
capacidad para celebrarlo.
Inters: Conforme lo tenemos dicho, es uno de los elementos primordiales del
contrato y debe encontrarse perfectamente definido en la pliza.
Valor del inters: Es el monto del capital asegurado.
Riesgo asumido: Debe delimitarse claramente el acontecimiento futuro e incierto
al cual se supedita el pago del siniestro.
Fecha comienzo obligaciones: Puede que no coincida la fecha de celebracin
del contrato con la fecha de inicio de la cobertura del seguro.
Prima: Es condicin esencial que se indique el monto exacto de la prima a cargo
del asegurado, como as tambin la forma de pago de la misma.
Beneficiarios: Conforme lo tenemos dicho, en muchos contratos no coincide el
nombre del tomador con el del beneficiario; en los seguros de vida nunca ocurre.
Firma del asegurador
Formas de la pliza: De acuerdo al modo de circulacin, o sea, a la forma en
que se transfieren, las plizas, pueden ser emitidas nominativas, a la orden o al
portador, salvo en los seguros de personas, que deben ser siempre nominativas.
Interpretacin: En general, las clusulas del contrato de seguro deben ser
interpretadas en el marco de un contrato que se celebra de buena fe. Se trata
de un contrato de adhesin, donde debe primar la equidad en las prestaciones
a cargo de las partes. Protegiendo ello, la ley 24240 ( ley de defensa del
consumidor) prohbe en la inclusin de las plizas, clusulas leoninas o
abusivas que perjudiquen al asegurado.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

Comenzamos con las obligaciones a cargo del asegurador, distinguiendo las
siguientes:
Obligacin de indemnizar: Es la principal obligacin a su cargo. Debe afrontar

las consecuencias del siniestro, de acuerdo a los trminos de la pliza o dentro
de los quince das de aceptada la indemnizacin propuesta por el asegurado
(Art. 49). ste puede munirse de la totalidad de la informacin necesaria
sobre la forma de ocurrencia del siniestro para luego afrontar el pago de la
indemnizacin. Esta obligacin consiste en mantener indemne el patrimonio del
asegurado ante el hecho daoso. Aclaramos asimismo que esta obligacin es
para con el asegurado, el que en razn del dao causado o sufrido puede sufrir
el menoscabo patrimonial que justamente el seguro debe evitar.
Pronunciamiento sobre el derecho - Art. 56: Se trata de una obligacin
importante a cargo del asegurador, cual es la de manifestarse sobre el derecho
del asegurado al pago de la indemnizacin, so pena de que el silencio pueda ser
entendido como aceptacin del reclamo.
Determinacin de la indemnizacin - Liquidador - Art. 57: Cuando no exista
una base cierta para la determinacin de la indemnizacin, debe sujetarse el
monto a pagar a juicio de peritos calificados para determinar el mismo. El perito
debe actuar en base al real estado de las cosas, determinando con precisin el
monto del perjuicio, pudiendo su tarea ser controlada por peritos de parte. Art.
78
Obligaciones del asegurado:
Reticencias: Es uno de los principales institutos del contrato de seguro y
demuestra el nimo con el cual debe este concretarse. El tomador se encuentra
obligado a transmitirle al asegurador la totalidad de las condiciones, informaciones
y datos que tengan atinencia directa con la apreciacin del riesgo.
La reticencia perjudica el derecho del asegurado, aun cuando el mismo obre
de buena fe, siempre que las circunstancias cuya informacin ha omitido sean
de entidad tal que no hubieran permitido la contratacin del seguro o que se
hubieren planteado condiciones diversas. El concepto est en el artculo 5 de
la ley 17418. Las causales de reticencia comprenden el no brindar informacin
al momento de contratar, ya sea en forma total o parcialmente, que de haber
sido conocida por el asegurador, no hubiera contratado o hubiera cobrado un
precio mayor por el contrato. Pueden citarse a manera de ejemplo en un seguro
de vida, no informar la adiccin al tabaco, la prctica de deportes de riesgo,
etc. De existir estas causales de reticencia perjudican al asegurado, eximiendo
de responsabilidad al asegurador ante el eventual acaecimiento del siniestro.
Pero en general, en derecho, quien alega un hecho se encuentra obligado a
su prueba y de ello no escapa la reticencia. Si el asegurador intenta librarse de
la obligacin del pago del siniestro, debe necesariamente acreditar de manera
fehaciente que el asegurado ha sido reticente al momento de informar sobre el
riesgo, no teniendo que acreditar dolo ni mala fe.
La reticencia debe ser denunciada por el asegurador dentro del plazo de tres
meses de haber sido conocida, so pena de caducar su derecho y no poder
liberarse de las obligaciones. Es un trmino de caducidad fijado por el Art. 5 de

la ley.
Pagar la prima: Si bien el autor citado la analiza como la primera obligacin
a cargo del asegurado, tambin estimamos que es una carga puesto que
perjudica directamente su derecho. Debe pagar la prima quien se haya obligado
a hacerlo en la pliza y que no siempre es el beneficiario. El pago debe hacerse
al asegurador o persona expresamente autorizada por ste; la autorizacin
puede surgir de las circunstancias de hecho, tal como la posesin de recibos
oficiales. La consecuencia principal en este contrato es que la falta de pago de la
prima, ya sea en su totalidad o en cuotas produce la mora automtica y exime de
responsabilidad al asegurador a hacer frente al siniestro ocurrido despus de la
falta de pago. Mrese que la consecuencia es de vital importancia, ya que ante la
falta de pago, por el mero vencimiento del plazo, se pierde la cobertura pactada.
Mantener el estado del riesgo - Arts. 38/40: Dado que el seguro es contratado
en base a un determinado estado de riesgo al que se encuentra sometido el bien
protegido, el asegurado asume la obligacin de no agravar dicho estado. Por
ejemplo, no podra el asegurado tomar parte en una competencia automovilstica
con un automotor que ha sido asegurado para el uso cotidiano, sin previamente
informar a la aseguradora.
La falta de denuncia de la agravacin perjudica el derecho del asegurado sobre
el cobro del siniestro, salvo que hubiere actuado sin dolo o que no conociera la
agravacin del riesgo.
Informar el siniestro (tres das): Se trata de una carga importantsima del
asegurado, ya que una vez ocurrido el siniestro, la ley impone el plazo de
tres das ( hbiles) para efectuar la correspondiente denuncia al asegurador,
perdindose el derecho al cobro de la indemnizacin si no se cumple con la
misma. Slo puede alegarse y probarse que no se ha informado del siniestro por
desconocimiento del hecho; por caso fortuito o fuerza mayor que lo impidan o
por imposibilidad manifiesta de hecho.
Informar los daos sufridos: Es una consecuencia del anterior, donde el
asegurado no slo se obliga a informar del hecho sino que debe entregar al
asegurador la totalidad de las informaciones atinentes al mismo, con perfecta
explicacin de los daos producidos, el volumen de ellos, etc.
Prevenir el siniestro: El seguro es un contrato que tiende a preservar a una
persona de un dao, pero que obliga al asegurado a adoptar la totalidad de
los recaudos para que ese dao no se produzca. La violacin de esta carga,
con culpa grave o dolo del asegurado, perjudica su derecho al cobro de la
indemnizacin. La obligacin no slo se limita a prevenir el siniestro, sino a evitar
las ocasiones que permitan su produccin.
En sntesis y como se habr advertido, el incumplimiento de las obligaciones o
cargas que la ley pone en cabeza del asegurado trae aparejado el deslinde de
responsabilidad por parte de la aseguradora y la declinacin de cobertura.
CLASES DE SEGUROS
Al comienzo dijimos que pueden existir tantas clases se seguros como intereses
asegurable existieran. Por ello es la que la ley de seguros enumera y legisla sobre
algunos de ellos, pero en forma meramente enunciativa. Divide a los seguros en
patrimoniales y de personas como una primera clasificacin a grandes rasgos.
Existe tambin el seguro que cubre los infortunios laborales pero ellos son
regidos por una ley especial, Ley de Riesgos del Trabajo y cubiertos por las
llamadas Aseguradoras de Riesgos del Trabajo (ART).
Sin perjuicio de ello analizaremos una clase especial de seguros que es el de
responsabilidad civil, conocido vulgarmente como el seguros contra terceros.
Se hace presente aqu y es importante establecerlo que el tercero carece de
accin directa en contra de la aseguradora, ya que la misma no le ha causado
ningn dao y no lo une con el tercero ninguna relacin contractual.
Responsabilidad civil: Es el seguro mediante el cual el asegurador se obliga a
mantener indemne el patrimonio del asegurado por cuanto deba a un tercero en
razn de la responsabilidad prevista en el contrato, como consecuencia de un
hecho acaecido en el plazo convenido.
Mediante esta rama del seguro, una persona protege a su patrimonio del reclamo
que le pueda formular un tercero por las consecuencias de un determinado
hecho. En la actualidad, este seguro no tiene lmite de la cobertura por parte de
la aseguradora, salvo convencin en contrario que limite la responsabilidad de la
aseguradora por sobre una determinada suma de dinero.
Dicho patrimonio puede verse menoscabado con el reclamo judicial (juicio)
efectuado por el tercero damnificado en contra del asegurado. All la ley tiene
previsto un procedimiento, conocido como citacin en garanta que permite
que la aseguradora sea citada al juicio en el carcter de tercero interesado, y
que de existir un fallo condenatorio, puedan serle extensivos los efectos de la
sentencia.
Demandado entonces el asegurado, ya sea en un proceso civil o en una accin
civil entablada dentro de un proceso penal si existieran lesiones graves u
homicidio culposo, el asegurado, para mantener inclumne la cobertura, debe
citar al juicio a la aseguradora en la primera oportunidad procesal. Esto es que
comparecer al pleito, fijar domicilio y denunciar la existencia del seguro,
solicitndose cite a comparecer a la aseguradora al pleito.
Asimismo tiene prohibido transar con la contraparte, impidindole comenzar las
negociaciones con el tercero a los fines de zanjar el diferendo. Ninguna actividad
puede cumplir el asegurado sin el conocimiento, consentimiento y participacin
de la aseguradora.
Tampoco puede reconocer su propia responsabilidad en el hecho daoso,
siendo esto una consecuencia lgica de lo dicho anteriormente y debe ser
cumplida con atencin. No puede adoptarse medida alguna que le signifique un
reconocimiento de responsabilidad del asegurado en la produccin del evento.
Obligaciones del asegurador:
Conducir legalmente el proceso: Ello implica que se obliga a proveer
al asegurado de los medios necesarios para la defensa de sus derechos,
brindndole en forma gratuito el patrocinio letrado, tanto en sede civil como en
sede penal.
Aceptar la citacin en garanta - Art. 118: Es quizs la obligacin tpica del

contrato de seguro a cargo del asegurador. Cuando la pliza se encuentra vigente
y el asegurado ha cumplido con la totalidad de las obligaciones a su cargo,
la aseguradora debe comparecer al proceso judicial que se hubiere iniciado,
proveer a la defensa de los intereses del asegurado y afrontar las consecuencias
patrimoniales del juicio
Cumplir la sentencia condenatoria: Es una consecuencia lgica del contrato
de seguro e implica no slo cumplir con la sentencia definitiva que se dicte en el
juicio, afrontando al condena econmica y de ese modo satisfacer la pretensin
del tercero y mantener inclumne el patrimonio del asegurado.
Actividades
Actividad 1: El Contrato de Seguro
En este mdulo, hemos venido estudiando los contratos de seguro. A los fines
de poder continuar profundizando sobre el tema y comprenderlo cabalmente, le
proponemos analizar el siguiente caso:
Un cliente suyo, el Sr. Martn Aguirre, propietario de una finca campestre que
gracias a su intermedio adquiriera, asegura dicho bien contra incendio ya que
se encuentra enclavada en una zona donde este fenmeno puede producirse
frecuentemente.
Con fecha 5 de mayo de 2004, un incendio se produce por un cortocircuito
elctrico, destruyendo totalmente la propiedad. Con fecha 17 de mayo, su cliente
notifica a la aseguradora del acaecimiento del siniestro, la que se niega a afrontar
el pago del mismo aduciendo que ha sido notificada fuera del trmino legal.
En consecuencia, le proponemos determinar si la postura de la aseguradora es
ajustada al derecho. Fundamente su respuesta.
Una vez estudiado los Mdulos 7, 8 y 9, usted ya est en condiciones de
m10
Procesos concursales
Concursos y Quiebras. Diferencia entre ambos procesos. Presupuestos para su
declaracin.
En este mdulo le proponemos abordar la problemtica de los procesos
concursales, sus efectos y consecuencias a la vez que sus aspectos procesales,

para lograr un adecuado desempeo profesional en este tipo de procesos.
Rgimen legal de concursos y quiebras
Cuando un deudor se encuentra imposibilitado de enfrentar sus obligaciones,
atento al estado de cesacin de pagos derivado de su insolvencia patrimonial.
Las normas legales prevn un proceso que involucra la totalidad de su patrimonio
y, a todos sus acreedores, que comnmente se denomina:
1. proceso concursal o preventivo, o
2. proceso de quiebra o liquidatorio.
El rgimen instituido por la ley 24.522, a travs del concurso preventivo propicia
que el deudor contine al frente de la administracin de sus bienes, otorgndole
la oportunidad de arribar con sus acreedores a un acuerdo que le permita revertir
la situacin de crisis que atraviesa; administrando dichos bienes con la vigilancia
del sndico.
Contrariamente, en la quiebra directa involuntaria solicitada por un acreedor
o en la quiebra directa voluntaria solicitada por el propio deudor, a ste se
lo despoja de la administracin de sus bienes, por lo que cesa en su actividad
comercial, correspondindole la administracin de los bienes al Sndico en razn
del desapoderamiento, y todo ello tendiente, salvo la posibilidad de la continuidad
de la empresa, a la liquidacin de los bienes para que con su producido se
paguen todas deudas, en forma parcial y a prorrata, si no alcanzara para hacerle
frente a la totalidad de las mismas, respetndose las categoras y privilegios de
que cada uno sea titular.
Con similares consecuencias que en la quiebra directa, se encuentra la quiebra
indirecta, resultante del fracaso del concurso preventivo solicitado por el deudor.
De acuerdo con lo previsto en la norma legal, el Art. 1 considera que:
El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea la causa y la naturaleza de las
obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos,
con todos los efectos que produce sobre la totalidad del Patrimonio del deudor,
salvo las exclusiones legales sobre determinados bienes.
Pueden ser declarados en concurso:
Sujetos
1) Las personas fsicas.
2) Las personas de existencia ideal de carcter privado.
3) Las sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal
sea parte.
4) El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del
patrimonio de los sucesores.
5) Los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de bienes situados

en el pas.
No son susceptibles de ser declaradas en concurso las excluidas expresamente
por leyes especiales como, por ejemplo, las AFJP.
Concurso preventivo
El concurso preventivo es el proceso mediante el cual un deudor que se encuentra,
en un estado de cesacin de pagos, por su imposibilidad de hacer frente a sus
obligaciones intenta voluntariamente arribar con todos sus acreedores en un
pie de igualdad, con la excepciones previstas en la ley, a un acuerdo, con el fin
de superar la crisis por la que, atraviesa, el cual, si es aprobado y homologado
judicialmente, implica la novacin de la deudas. Este pedido puede ser solicitado
siempre, que la quiebra no haya sido declarada.
Requisitos formales de la peticin del concurso
El escrito solicitando el pedido del concurso preventivo y la documentacin
que debe agregarse se acompaarn con 2 copias. Cuando se invoque causal
vlidamente fundada, el juez debe conceder un plazo improrrogable de 10 das,
a partir de la fecha de presentacin, para que se d cumplimiento total a los
siguientes requerimientos:
1) Acreditar la inscripcin en los registros respectivos.
2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin
de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los hechos por
los cuales se hubiera manifestado.
3) Acompaar un estado detallado y valorizado del Activo y el Pasivo
actualizado a la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su
composicin.
4) Acompaar las memorias, balances e informe del rgano de fiscalizacin,
de los ltimos 3 ejercicios.
5) Acompaar la nmina de los acreedores, con indicacin de sus
domicilios, montos de crditos, causas, vencimientos, codeudores,
fiadores o terceros obligados o responsables, y privilegios. Por cada uno
de los acreedores del concurso se deber formar un legajo con la copia
de la documentacin que sustente la deuda denunciada, con dictamen
de contador pblico que certifique tal circunstancia.
6) Denunciar los libros de comercio en uso, con indicacin del ltimo folio
utilizado, y ponerlos a disposicin del juez.
7) Denunciar la existencia o no de concurso anterior y justificar en su caso
no encontrarse dentro del ao como periodo de inhibicin para pedir
nuevo concurso.
Resolucin judicial
Presentado el pedido, el juez deber pronunciarse dentro del trmino de 5 das.
Son causales de rechazo:
1) No ser sujeto susceptible.

2) No haberla dado cumplimiento a los requisitos formales indicados
(Art.11).
3) Encontrarse dentro del perodo de 1 ao como inhibido, segn el Art.
59.
4) No ser juez competente.
Resolucin de apertura
No siendo rechazado el pedido, el juez deber dictar resolucin que disponga:
1) La declaracin de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre
del concursado y, de corresponder, el de los socios con responsabilidad
ilimitada.
2) la designacin de audiencia para el sorteo del sndico.
3) la fijacin de fechas para el perodo de verificacin al sndico, el que
deber estar comprendido entre los 15 y 20 das, contados desde el da en
que se estime concluir la publicacin de edictos.
4) La orden de publicar edictos en la forma prevista y la designacin de los
diarios respectivos.
5) La fijacin de un plazo no superior a 3 das, para que el deudor presente
los libros de comerciales.
6) La orden de anotar en el registro de concursos la apertura del mismo,
requirindose informacin sobre la existencia de otros anteriores.
7) La inhibicin general para disponer y gravar bienes registrabas.
8) La intimacin para que deposite judicialmente el importe que el juez estime
necesario para abonar los gastos de correspondencia dentro de los 3 das.
9) Las fechas en que el sndico deber presentar el informe individual de los
crditos y el general.
10) La fijacin de una audiencia informativa que se realizar con 5 das de
anticipacin al vencimiento del plazo de exclusividad.
11) La constitucin de un comit provisorio de acreedores, integrado por los
3 quirografarios de mayor monto.
La apertura produce los siguientes efectos:
1) El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la
vigilancia del sndico.
2) No puede realizar actos a ttulo gratuito o que imponen alterar la situacin
de los acreedores.
3) El juez autorizar el pronto pago de los crditos laborales (remuneraciones
debidas, indemnizaciones por accidentes, las previstas en los arts. 245 a
254 de la LCT y similares conceptos).
4) Requerir autorizacin para realizar actos relacionados con bienes
registrables, los de disposicin o locacin de fondos de comercio, los de
constitucin de prenda, entre otros, y los que excedan la administracin
ordinaria de su giro comercial.
5) Produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito

de causa o ttulo anterior a la presentacin del concurso, que no est
garantizado con prenda o hipoteca,
6) Deja sin efecto los CCT por el plazo de 3 aos o el de cumplimiento del
acuerdo, el que fuero menor.
7) No pueden suspendrseles los servicios pblicos por deudas con origen
en fecha anterior a la apertura del concurso.
8) No pueden viajar al exterior sin previa comunicacin al juez del concurso.
De violarse estas limitaciones o prohibiciones, no slo sern ineficaces sino que
se podr separar de la administracin al concursado.
Juicios contra el concursado
1) Radican ante el juez del concurso todos los juicios de contenido
patrimonial contra el concursado. Quedan excluidos los procesos de
expropiacin y los de relaciones de familia.
2) Se suspenden las ejecuciones de garantas reales hasta tanto se haya
presentado el pedido de verificacin.
3) Se prohbe deducir nuevas acciones de carcter patrimonial por causa
o ttulo anterior a la presentacin.
4) Se mantienen las medidas precautorias trabadas salvo cuando recaigan
sobre bienes necesarios para continuar con el giro ordinario.
5) Se pide verificar los juicios por crditos laborales controvertidos, ya
iniciados, a excepcin del de accidente de trabajo
Notificaciones
La resolucin de apertura del concurso debe hacerse conocer mediante edictos
que deben publicarse durante 5 das en el diario de publicaciones legales
de jurisdiccin del juzgado, y en otro diario de amplia circulacin que el juez
designe. Asimismo, el sndico deber enviar a cada acreedor denunciado carta
certificada hacindole conocer la apertura del concurso, con indicacin de su
nombre, domicilio, horario de atencin, la designacin del juzgado y dems
aspectos que estime de inters.
Proceso de verificacin
Todos los acreedores por causa o titulo anterior a la presentacin deben formular
al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, de acuerdo con las siguientes
pautas:
- Indicar monto, causa y privilegios.
- Hacerse por escrito en duplicado.
- Al acompaar los ttulos, justificar originales con 2 copias firmadas, los que
sern devueltos dejando constancia en ellos del pedido formulado y su fecha.
- Fijar domicilio legal.
- Pagar un arancel de $ 50 que sumara a dicho crdito por cada solicitud que
presente, excluyndose los crditos por causa laboral y los menores de $ 1.000.
Dicho pedido interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de
la instancia.
La solicitud de verificacin ser agregada al legajo por acreedor presentado por
el concursado.
Vencido el plazo para formular observaciones, el sndico deber redactar un
informe individual sobre cada solicitud y presentarlo al juzgado, el que dictar
resolucin declarando verificado el crdito y, de corresponder, el privilegio,
produciendo los efectos de cosa juzgada.
Informe general del sndico

Deber presentarse por triplicado, dentro de los 30 das despus de haber
presentado el informe individual de los crditos, el que debe contener,
1) Anlisis de las causales del desequilibrio econmico del deudor.
2) Composicin del Activo y Pasivo, a valores probables de realizacin.
3) Opinin sobre la regularidad en llevar los libros contables.
4) Inscripciones relativas del deudor en los registros correspondientes.
5) Fijacin de la fecha de la cesacin de pagos, precisando hechos y
circunstancias que lo fundamenten.
6) Informacin acerca de los aportes efectuados y sus responsabilidades.
7) Enumeracin de los actos susceptibles de ser revocados.
8) Opinin fundada sobre el agrupamiento y la clasificacin efectuados por
el deudor sobre los acreedores.
9) Valuacin patrimonial de la empresa, segn los registros contables,
Una vez presentado el informe y no habiendo observaciones al mismo, el
juez dictar reduccin fijando definitivamente las categoras y los acreedores
comprendidas en ellas. Designar al nuevo comit de acreedores conformado
como mnimo por 1 acreedor de mayor monto por cada categora de las
establecidas, cesando en sus funciones el anterior comit.
Los acreedores pueden ser agrupados como:
Quirografarios.
Quirografarios laborales.
Privilegiados.
Propuesta del acuerdo
La propuesta debe contener clusulas iguales para los acreedores dentro de
cada categora, pudiendo diferir entre ellas.
Puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora, entre las que
podr optar cada acreedor.
De no presentarse propuesta alguna dentro de los plazos legales (30 a 60 das)
ser declarado en quiebra.
Deber acompaar un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de
disposicin, as como tambin, la conformacin de un comit de acreedores que
actuar como controlador del acuerdo.
El acuerdo puede consistir en:

- Quita, espera o ambas. - Entrega de bienes. - Constitucin de sociedad con los
acreedores quirografarios. - Reorganizacin de la sociedad deudora.
- Administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores.
- Emisin de obligaciones negociables o debentures. - Emisin de bonos
convertibles. - Constitucin de garantas sobre bienes de terceros. - Cesin de
acciones de otras sociedades. - Capitalizacin de los crditos.
- Cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente.
Rgimen de mayoras
El acuerdo preventivo que se presente por escrito ante el juzgado con las firmas
certificadas ser aprobado si dentro del plazo otorgado (perodo de exclusividad)
contiene la conformidad de los acreedores requeridos.
Qued eliminado el trmite de la junta de acreedores previsto en la ley 19.551 Se
exige un doble rgimen de mayoras:
- De acreedores computables: mayora absoluta.
- De capital: 2/3 partes del capital computable dentro de cada categora. No
sern computables como acreedores:
- Cnyuge y parientes del deudor dentro del 4to.grado de consanguinidad y 2do.
de afinidad, o adoptivos.
- Cesionarios de dichas personas, dentro del ao anterior a la presentaron, Socios y administradores.
De no obtener las conformidades a su propuesta, ser declarado en quiebra,
salvo los supuestos especiales que admiten la apertura del procedimiento de
salvataje (cramdown) previsto en el Art. 48.
Cramdown
1) Este procedimiento de salvataje de la empresa se encuentra limitado a:
- Sociedades por acciones.
- S.R.L.
- Cooperativas.
Sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sean
parte.
Excepto que sean compaas aseguradoras, mutuales, AFJP y las dems
excluidas por leyes especiales, como las entidades financieras.
2) Pospone la declaracin de quiebra del deudor, vencido el perodo de
exclusividad, permitiendo que terceros o acreedores obtengan un acuerdo
preventivo, asumiendo los pasivos de la empresa en marcha con la compra de
la misma.
Homologacin y efectos del acuerdo

Una vez presentado el acuerdo, y de no mediar impugnacin procedente, el juez
homologar el mismo.
De ser acertada la impugnacin, deber declararse la quiebra, observando el
procedimiento previsto en el Art. 48.
Importa la novacin de todas las obligaciones con origen o causa anterior al
concurso.
Sanciones por incumplimiento
La falta de pago de los honorarios totales de los funcionarios, letrados del
sndico y letrados del deudor, dentro de los 90 das a partir de la homologacin o
simultneamente con el pago de la primera cuota a alguna de las categoras de
acreedores si fuera anterior, habilita a solicitar la declaracin de quiebra.
El incumplimiento total o parcial del acuerdo dar lugar a que tambin se declaro
la quiebra.
Actividades
Actividad 1: Concursos y Quiebras
En la siguiente actividad le presentamos dos situaciones diferentes en las
que podr comprender las diversas aplicaciones de los conceptos referidos a
Concursos y Quiebras y su relacin con su futura actividad laboral.
Situacin 1: Juicio Romero ngel c/ Cabrera Eduardo s/daos y perjuicios:
En el juicio caratulado Romero ngel c/ Cabrera Eduardo s/daos y perjuicios,
usted como martillero designado en dicho juicio, y cumpliendo lo ordenado por
el juez de la causa, rematara bienes muebles del demandado, habindose fijado
fecha de la subasta para dentro de diez das. Cinco das antes de la fecha fijada
para la subasta, el demandado Sr. Cabrera solicita la formacin de su concurso
preventivo en otro tribunal, hacindose lugar a ello y procediendo a la apertura
de dicho concurso. En razn de ello, el tribunal donde se ventila el concurso
preventivo del Sr. Cabrera comunica, al tribunal en donde Ud. acta como
martillero, la apertura del concurso preventivo del demandado, circunstancia
ante la cual Ud. tiene algunos interrogantes por responder antes de actuar.
Cules seran dichos interrogantes que deberamos tomar en cuenta?
Situacin 2: Interviniendo en la compraventa de un inmueble
Como Corredor de Comercio ha intervenido Ud. en la venta de un inmueble cuyo
comprador es el Sr. Gabriel Batistuta, siendo el vendedor el Sr. Eliseo Cantn.
Dicha operacin se instrument por boleto de compraventa, habindose pactado
el precio en la suma de cien mil pesos, pagando el comprador a la firma del
contrato y dicho boleto, la suma de pesos cuarenta mil, debiendo abonarse el
resto al momento de la escrituracin, a celebrarse dentro de sesenta das. Antes
de dicha fecha, el vendedor Sr. Eliseo Cantn cae en quiebra, decretndose la
misma en el tribunal correspondiente. Ante esta circunstancia, el comprador Sr.

Batistuta le consulta lo siguiente:
Qu derecho le asiste en este caso? Podr obtener la escrituracin del
inmueble adquirido?
m11
Efectos econmicos y jurdicos del concurso

Efectos de la apertura. Funcionarios del Concurso. Intervencin del martillero.
Ley Nacional 24.522.
Quiebra:
De acuerdo con lo previsto por las normas legales, se aplica a las quiebras lo
anteriormente referido a:
- Estado de cesacin de pagos.
- Sujetos comprendidos.
- Competencia de] tribunal.
- Reglas para concursos extranjeros.
Clasificacin:
Indirecta: por fracaso de] concurso preventivo de acuerdo con las situaciones
vistas.
Directa involuntaria: a peticin de un acreedor con ciertas exclusiones. Directa
voluntaria: a peticin del propio deudor.
Situaciones previstas
La quiebra puede ser declarada:
1) Por fracaso del concurso preventivo (Arts. 46, 47, 48 -incs. 2 y 5. 51,
54.61 y 63).
2) A pedido del acreedor.
3) A pedido del deudor.
Hechos reveladores del estado de cesacin de pagos:
Debe ser demostrado el estado de cesacin de pagos por cualquiera de los
siguientes hechos:
1) Reconocimiento judicial o extrajudicial efectuado por el deudor.
2) Mora en el cumplimiento de una obligacin.

3) Ocultacin o ausencia del deudor o de los representantes de la sociedad.
4) Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde
desarrolle su actividad.
5) Venta a precio vil u ocupacin de bienes.
6) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de los acreedores.
7) Cualquier medio fraudulento empleado para obtener recursos.
Pedido de quiebra por acreedor

Si la peticin la efecta un acreedor, debe demostrar que su crdito es exigible, los
hechos reveladores de la cesacin de pagos y que el deudor es sujeto pasible de
pedirle la quiebra (ad. 20). Si su crdito tiene privilegio especial, debe demostrar
sumariamente que los bienes afectados no son suficientes para cubrirlo. Dentro
de los 5 das de notificado por el juez de esta situacin, el deudor debe invocar
y probar cuanto estime conveniente a su derecho. De considerarlo necesario,
el juez puede decretar medidas precautorias de inhibicin general de bienes.
Vencido el plazo, el juez resolver sin ms trmite admitiendo o rechazando el
pedido de quiebra.
Quiebra pedida por el deudor

La solicitud de su propia quiebra prevalece sobre el pedido de los acreedores,
cualquiera sea su estado, mientras no haya sido declarada.
Los requisitos formales que debe contener su solicitud de quiebra son:
1) Acreditar la inscripcin en los registros respectivos.
2) Explicar las causas concretas de su situacin patrimonial con expresin
de la poca en que se produjo la cesacin de pagos y de los hechos por
los cuales sta se hubiera manifestado.
3) Acompaar un estado detallado y valorizado del Activo y Pasivo
actualizado 3 la fecha de presentacin, con indicacin precisa de su
composicin,
4) Acompaar las memorias, balances e informe del rgano de fiscalizacin
de los ltimos 3 ejercicios.
5) Acompaar la nmina de los acreedores con indicacin de sus domicilios
montos de crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores 0 tercero
obligados o responsables, y privilegios.
Por cada uno de los acreedores se deber formar un legajo con la copia
documentacin que sustente la deuda denunciada, con dictamen de
contador pblico que certifique tal circunstancia.
6) Denunciar los libros de comercio en uso, con indicacin del ltimo folio
utilizado y ponerlos a disposicin del juez.
Periodo de sospecha:
La fijacin de la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos se retrotrae a 2 aos.
Son ineficaces respecto de los acreedores los actos realizados por el deudor
durante esos 2 aos considerados como perodo de sospecha, que consistan
en:
- Actos a ttulo gratuito.
- Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento segn lo pactado deba
producirse con posterioridad a la quiebra.
- Constitucin de hipoteca o prenda o cualquier otra preferencia, respecto
de obligaciones no vencidas que originariamente no la tenan.
- Los actos celebrados con el fallido con conocimiento del estado de
cesacin de pagos pueden ser declarados ineficaces.
Efectos de la quiebra sobre las relaciones jurdicas preexistentes:

A continuacin se enunciarn algunos de los efectos que se producen como
consecuencia de la quiebra:
1) Como principio general, todos los acreedores quedan sometidos a
lo normado en esta ley, y slo pueden ejercitar sus derechos sobre los
bienes desapoderados.
2) Todos los acreedores deben solicitar la verificacin de sus crditos y
preferencias.
3) Los acreedores hipotecarios o prenderlos pueden reclamar en cualquier
tiempo el pago mediante la realizacin de la cosa sobre la que recae el
privilegio.
4) Las obligaciones pendientes de pago se consideran vencidas de pleno
derecho en la fecha de la sentencia de quiebra, debindoseles descontar
los intereses legales por el lapso que anticipa su pago.
5) Se suspende el curso de intereses de todo tipo, con las excepciones que
tienen los crditos garantizados con garantas reales y con limitaciones.
6) Atrae al juzgado en que tramita la quiebra todas las acciones judiciales
iniciadas contra el fallido en las que se reclamen derechos patrimoniales.
7) No resuelve el contrato de seguro de daos patrimoniales. El asegurador
es acreedor del concurso por la totalidad de la prima impaga.
8) Si el fallido es locador, la locacin contina produciendo todos sus
efectos legales. Si es locatario y es para su vivienda familiar, este contrato
es ajeno al concurso; si lo fuera para su explotacin comercial, rigen
normas especficas previstas por los Arts. 144 o 197.

Medidas comunes para la conservacin y administracin de los bienes:
Inmediatamente de dictada la sentencia de quiebra se incautan los bienes y
papeles del fallido, procedindose a:
1) La clausura del establecimiento del deudor y de sus oficinas donde se
hallen sus bienes y documentos.
2) La entrega directa de los bienes al sndico, previo inventario.
3) La incautacin de bienes del deudor en poder de terceros, quienes
podran ser designados depositarios.
4) La incautacin de los libros y papeles de comercio, cerrando los blancos
que hubiere.
5) El sndico debe procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido,
pudiendo otorgar recibos. De ser necesario debe iniciar los juicios
pertinentes.
6) Proceder a la venta inmediata de los bienes perecederos.
7) El sndico debe realizar los contratos de seguros, para la conservacin
y administracin de los bienes, previa autorizacin judicial.
Continuacin de la explotacin de la empresa

Dentro de los 20 das de aceptado el cargo, el sndico deber informar al juez:
1) La posibilidad de mantener la explotacin sin contraer nuevos pasivos.
2) La ventaja que resultara para los acreedores de la enajenacin de la
empresa en marcha.
3) La ventaja que pudiera resultar para terceros el mantenimiento de la
actividad.
4) El plan de explotacin, acompaado de un presupuesto de recursos
fundado.
5) Los contratos en curso de ejecucin que deben mantenerse.
6) Las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse para hacer
econmicamente viable su explotacin.
7) El modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente.
Definida por el juez la continuacin o no de la explotacin, en caso afirmativo,
el sndico o el coadministrador se consideran autorizados para realizar todos
los actos de administracin ordinaria que correspondan a la continuacin de la
explotacin.
Efectos sobre los contratos de trabajo

La quiebra no produce la disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin
por el trmino de 60 das.
Vencido ese plazo y de no continuarse la explotacin de la empresa, el contrato
queda disuelto a la fecha de declaracin en quiebra, y los crditos que se deriven
se pueden verificar conforme su carcter de crdito privilegiado (Arts. 241, inc 2,
y 246, inc. 11)
Obligaciones laborales del adquirente de la empresa

El adquirente de la empresa quebrada no es considerado sucesor del fallido y
del concurso.
Los importes adeudados, los indemnizatorios y los derivados de accidentes y
enfermedades profesionales con causa u origen anterior a la enajenacin sern
objeto de verificacin o pago en el concurso, quedando liberado el adquirente
respecto de los mismos.
Verificacin de los crditos

Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la declaracin de quiebra
deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, de acuerdo
con las siguientes pautas:
- Indicar monto, causa y privilegios.
- Hacerse por escrito en duplicado.
- Acompaar los ttulos, justificando los originales con dos copias firmadas, los
que sern devueltos dejando constancia en ellos del pedido formulado y su
fecha.
- Fijar domicilio legal.
- Pagar un arancel de $ 50 que sumar a dicho Crdito por cada solicitud que
presente, excluyndose los crditos por causa laboral y los menores de $ 1.000.
Verificacin de los crditos
Dicho pedido interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de
la instancia.
La solicitud de verificacin ser agregada al legajo por acreedor presentado por
el fallido.
Vencido el plazo para formular observaciones, el sndico deber redactar un
informe individual sobre cada solicitud y presentarlo al juzgado, el que dictar
resolucin declarando verificado el crdito y, de corresponder, el privilegio,
produciendo los efectos de cosa juzgada.
Informe del sndico

Deber presentarlo por triplicado, dentro de los 30 das de haber presentado el
informe individual de los crditos, el que debe contener:
1) Anlisis de las causases del desequilibrio econmico del deudor.
2) Composicin del Activo y Pasivo, a valores probables de realizacin.
3) Opinin sobre la regularidad en llevar los libros contables.
4) Inscripciones relativas del deudor en los registros correspondientes.
5) Fijacin de la fecha de la cesacin de pagos, precisando hechos y
circunstancias que la fundamenten.
6) Informacin acerca de los aportes efectuados y sus responsabilidades.
7) Enumeracin de los actos susceptibles de ser revocados.
8) Opinin fundada sobre el agrupamiento y la clasificacin efectuados
por el deudor sobre los acreedores.
9) Valuacin patrimonial de la empresa, segn los registros contables.
Una vez presentado el informe y no habiendo observaciones al mismo, el
juez dictar resolucin fijando definitivamente las categoras y los acreedores
comprendidos en ellas. El sndico debe promover la constitucin de un comit
de acreedores que actuar como contralor de la etapa liquidatoria.
Liquidacin de los bienes
La realizacin de los bienes se hace por el sndico y debe comenzar de inmediato
salvo que se haya interpuesto recurso de reposicin contra la sentencia de
quiebra o que el juez haya admitido la conversin en concurso preventivo. Se
busca la mxima celeridad para evitar el deterioro del patrimonio del fallido con
el objeto de mantener alto el valor de realizacin del mismo.
La realizacin se efectuar segn este orden:
1) Enajenacin de la empresa como unidad.
2) Enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento
del fallido, en caso de no haberse continuado con la explotacin de la
empresa.
3) Enajenacin singular de todos o parte de los bienes.
Se realizar a travs de subasta pblica o licitacin, pudiendo disponer el juez
que, fracasada la primera licitacin o subasta, en el mismo acto se convoque sin
base a segunda licitacin o subasta.
Deben publicarse los edictos de publicidad correspondientes. Aqu justamente
es donde el Martillero debe ser designado, por sorteo y de oficio en el Tribunal
y en su caso llevar adelante los trmites de la venta de los bienes en la forma
ordenada por el juez.
Informe final del sndico

Deber presentarlo dentro de los 10 das de aprobada la ltima enajenacin, en
2 ejemplares que contengan:
1) Rendicin de cuentas de las operaciones efectuadas, acompaando
los comprobantes.
2) Resultado de la realizacin de los bienes, con detalle del producido de
cada uno.
3) Enumeracin de los bienes que no se pudieron enajenar, de los crditos
no cobrados y los pendientes de demanda judicial.
4) Proyecto final de distribucin, con arreglo a la verificacin y graduacin
de los crditos.
Presentado el informe, el juez regular sus honorarios, y proceder a publicar
edictos haciendo conocer la presentacin del informe y la regulacin de los
honorarios.
Conclusin y clausura de la quiebra

La quiebra se dar por concluida en los siguientes casos:
a) Avenimiento: el deudor puede solicitarla cuando consientan en ello
todos los acreedores verificados.
b) Pago total.
La clausura de la quiebra se resolver cuando se haya realizado totalmente el
activo y se haya practicado la distribucin final. De declararse la clausura por
falta de activo, importa la presuncin de fraude.
Inhabilitacin del fallido
Se eliminaron con respecto a la ley 19.551 la calificacin de conducta y su
proceso incidental, que debe ser promovido en el fuero penal. El nuevo rgimen
de inhabilitacin establecido por la actual norma es automtico, desde la fecha
de quiebra, y cesa al ao de la fecha de sentencia de quiebra o de la fecha de
cesacin de pagos, que el juez podr reducir o extender segn las circunstancias.
Si mediare condena penal, durar el tiempo impuesto por el juez que entiende
la causa.
En el caso de quiebra de personas jurdicas, la inhabilitacin se extiende a las
personas que hubieren integrado sus rganos de administracin desde la fecha
de cesacin de pagos. La inhabilitacin de las personas jurdicas es definitiva,
salvo conversin o conclusin de la quiebra.
El inhabilitado no puede ejercer el comercio, ser administrador, gerente, sndico,
liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones.
Privilegios de los crditos

Como pauta general, los crditos privilegiados en el concurso preventivo
mantienen su graduacin en la quiebra que pudiera decretarse. Los privilegios
podran Clasificarse en:
1) Crditos con privilegio especial: tienen privilegio sobre el producido de los
bienes, entre otros:
- Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una
cosa, mientras exista en poder del concursado, sobre sta.
- Los crditos por salarios debidos por 6 meses y los provenientes de
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de
preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias.
- Los impuestos y tasas sobre determinados bienes, sobre stos.
- Los crditos hipotecarios o prendarios, sobre los bienes gravados.
Gastos de conservacin y de justicia: los crditos causados en la conservacin
de administracin y liquidacin de los bienes del concursado.
2) Crditos con privilegio general:
- Los crditos por salarios debidos por 6 meses y los provenientes de
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta
de preaviso, vacaciones y SAC, los importes por fondo de desempleo y
cualquier otro derivado de la relacin laboral.
- El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas de
seguridad social, subsidios familiares y fondos de desempleo.
- Cuando se trate de personas fsicas:
Los gastos funerarios.
Los gastos de enfermedad durante los ltimos 6 meses.
Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentacin y
vestimenta del trabajador y su familia durante los 6 meses
anteriores a la presentacin en concurso o declaracin de
quiebra.
- El capital adeudado a los fiscos, por impuestos y tasas.
3) Crditos sin privilegio o quirografarios.
4) Crditos subordinados: son aquellos en que los acreedores hubieran
convenido la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas presentes
o futuras de ste, por lo cual se regirn por dichas condiciones.
Actividades
Actividad 1: Autos PATACON S.A.-QUIEBRA PROPIA
En los autos caratulados PATACON S.A.-QUIEBRA PROPIA, usted ha sido
designado como martillero a los fines de rematar los bienes muebles e inmuebles
de la sociedad fallida. En mrito de ello especifique:
1) Deber publicarse el acto del remate? En caso de ser afirmativa su respuesta,
dnde debera publicarse y por cuntos das?
2) Producido el remate, quin est obligado a pagar su comisin?
m12
Mercado de capitales
Bolsas y Mercados de valores. Concepto. Funcin. Operaciones comerciales en
bolsa: especies. El corredor o comisionista de bolsa.
Bolsas - Nociones generales
En general, bolsa es toda agrupacin de comerciantes para la realizacin de
actos de comercio. Este es el sentido que se le otorga al trmino y al cual nos
hemos de referir en este mdulo.
Se han dado diversos orgenes a este trmino, pero la ms aceptada lo identifica
con un comerciante de la ciudad de Brujas (actual Blgica) que tena tres bolsas
en su escudo y que habitualmente comerciaba en las plazas reunido con otros
comerciantes.
Si nosotros partimos de la base de que el comercio es esencialmente intercambio
de bienes o servicios, debemos concluir que las bolsas son el mbito natural del
ejercicio comercial, y de all deviene la importancia del estudio del tema.
Se ha dicho que existen tres sistemas diferenciados que regulan la actividad de
las bolsas, a saber:
1. El sistema libre, como el New York Stock Exchange, donde las bolsas son
organizaciones de comerciantes que se dictan sus propias normas y slo caen
en la rbita del Estado a travs de la legislacin penal general. Las bolsas son
conducidas y gobernadas por rganos electos por sus propios miembros y que
tienen amplios poderes, incluso el de eliminar a sus miembros, en decisiones
prcticamente inapelables.
2. El sistema estatal, como el francs, donde las bolsas son organizaciones

gubernamentales y los agentes de bolsa funcionarios de gobierno.
3. El tercer sistema es el mixto, adoptado en nuestro pas, donde las bolsas
se organizan como personas jurdicas privadas, pero su funcionamiento queda
bajo supervisin y control estricto del Estado. En Argentina ello se realiza por
intermedio de la Comisin Nacional de Valores, que funciona en la rbita del M.
de Economa y que est regulada por la ley 17.811.
La CNV tiene funciones reglamentarias, pudiendo y debiendo dictar las normas
a las que deben atenerse las personas fsicas y jurdicas que intervengan en la
oferta pblica de ttulos valores. Puede: a) requerir informes, b) pedir el auxilio de
la fuerza pblica, c) iniciar acciones judiciales, d) denunciar ilcitos y constituirse
como parte querellante.
En nuestro pas, las bolsas de comercio deben constituirse como asociaciones
civiles con personera jurdica o como sociedades annimas.
Las bolsas tienen como finalidad promover y facilitar a sus asociados la realizacin
de negocios y transacciones sobre mercaderas o ttulos, registrar y publicar las
operaciones y ejercer la representacin de las entidades empresarias en todos
los mbitos, agrupando a los distintos mercados existentes como el de valores,
carne, cereales, etc.
En contrapartida, los mercados de valores son considerados organismos
tcnicos de fiscalizacin y liquidacin de operaciones sobre ttulos valores. En
ellos se realizan las transacciones sobre los mismos. Las bolsas de comercio,
cuando pretenden intermediar en la cotizacin de acciones, deben requerir la
autorizacin previa de la Comisin Nacional de Valores, la que tambin autoriza
a la oferta pblica de un determinado ttulo (Art. 32, Ley 17811).
Las bolsas se encuentran autorizadas para (Art. 30, Ley 17811):
1. Autorizar, suspender o cancelar la oferta de un determinado ttulo valor.
2. Establecer los requisitos para la cotizacin de un ttulo.
3. Controlar el cumplimiento de las obligaciones legales y estatutarias de
las sociedades que cotizan.
4. Dictar normas para asegurar la veracidad de los estados contables de las
empresas que cotizan.
5. Publicar los precios de las cotizaciones.
Las bolsas tambin tienen una funcin de rbitros para dilucidar los conflictos
que se plantean entre sus miembros; se puede decir que cada mercado de
valores organiza su propio tribunal arbitral con apelacin ante el tribunal arbitral
general de la Bolsa de Comercio al que pertenezca.
En caso de que un miembro no cumpla con lo resuelto por el tribunal arbitral,
ms all de las sanciones disciplinarias que le corresponden se puede solicitar el
exequtur del laudo arbitral dictado ante los jueces de comercio con competencia
a tales fines.
Dentro del mbito de las bolsas existen algunas instituciones y operatorias que
deben ser mencionadas, tales como:
1. Cmaras compensadoras: Son reguladas por el Art. 27 de la ley 17811, y
permiten a cada bolsa liquidar las operaciones sin que exista la transferencia
efectiva de dinero. El objeto de la cmara es el de compensar por cuenta de cada
uno de sus asociados la totalidad de las operaciones concertadas, a los fines de
establecer un saldo final.
Se rige por un reglamento dado por la propia bolsa y no constituye una persona
jurdica, sino una simple operatoria.
2. Mercados de valores: Deben constituirse siempre como sociedades
annimas, con acciones nominativas. En su seno slo se puede permitir la
negociacin de ttulos valores previamente autorizados por la CNV para ser
ofertados pblicamente, y las operaciones de bolsas que se concentran en el
mercado deben ser realizadas por los agentes de bolsa, que son accionistas del
mismo mercado.
Los mercados de valores dictan las normas que aseguran la transparencia de las
operaciones que all se concentran.
3. Agente de bolsa: La ley 17811, en sus Arts. 39 a 51, reglamenta las actividades
de los intermediarios en la oferta y venta de ttulos valores, denominndolos
agentes de bolsas. Estos agentes actan siempre en nombre y por cuenta
propios, como verdaderos comisionistas o mandatarios sin representacin. En
la actualidad, tal funcin se ha visto sobrepasada, actuando los agentes de bolsa
como financistas de las operaciones que conciertan, reuniendo capitales para
las realizaciones de los negocios burstiles. En estos ltimos casos, deben los
agentes someterse a las leyes que regulan la actividad financiera.
Son requisitos para ser agente de bolsa de un mercado determinado:
1. Ser mayor de edad.
2. Ser accionista del mercado de valores correspondiente.
3. Constituir fianza a la orden del mismo.
4. Poseer idoneidad para la funcin y solvencia moral.
4. Ser socio de la bolsa a la que pertenezca el mercado.
Por ende, no pueden ser agentes de bolsas los fallidos, las personas en relacin
de dependencia con las sociedades que coticen acciones, los funcionarios
nacionales y las personas que ejerzan funciones que se declaran incompatibles.
Las rdenes de bolsa son los contratos mediante los cuales una persona
encarga a un agente de bolsa la compra de un determinado ttulo.
Operaciones de bolsas: Debemos puntualizar que las operaciones de bolsas
siempre tienen un origen contractual, por lo que generalmente se las denomina
contratos de bolsa. Estas operaciones se realizan siempre en el mbito del
mercado de valores o de mercaderas comerciadas, y no ante la bolsa a la que

el mismo pertenece.
Son contratos de bolsas los celebrados bajo determinadas modalidades,
que se conciertan y se cumplen en un mercado y con la intervencin de
ciertos intermediarios, denominados agentes de bolsas.
Las operaciones o contratos de bolsa pueden adquirir diversas modalidades a lo
largo de una jornada de bolsa, a saber:
1. Operaciones de contado: Son verdaderos contratos de compraventa de
acciones que realizan los agentes de bolsa. Fontanarrosa dice que son contratos
de ejecucin continuada, calificados como de pronta ejecucin, y la propiedad
de los ttulos queda perfeccionada de acuerdo a la ley de circulacin de los
mismos.
2. Plazo firme: El contrato se perfecciona ab initio de la operacin, pero slo
se cumple al final del plazo que las partes han estipulado, procedindose en
ese momento a la entrega de los ttulos y al pago del precio convenido. Puede
darse que el mercado de valores al que pertenezca el agente garantice o no la
operacin. En el primer caso, lo hace en virtud de los fondos que integran el
fondo de garanta que se constituye como un porcentaje de las comisiones de
los agentes. Generalmente, los agentes o el mercado invierten los fondos que
constituyen el fondo de garanta en la adquisicin de una accin autorizada, lo
que contribuye a su incremento. En el caso de que el mercado no garantice la
operacin, ante su incumplimiento por parte del agente el propio mercado emite
un certificado que tiene fuerza ejecutiva para reclamar su cobro por va judicial, la
que podr ser ejercida sobre la fianza constituida por el agente como condicin
para comenzar a operar.
3. Operaciones de pase: Son operaciones mediante las cuales un agente realiza
compras de contado y las vende a plazo a otro agente que realiza la operacin
inversa. El mercado de valores tiene reglamentado que las operaciones de pase
no pueden ser realizadas por un plazo mayor a un mes burstil, a los fines de
evitar corridas financieras.
Finalizamos aqu con el desarrollo de los contenidos, le proponemos realizar la
siguiente actividad a los fines de profundizar su comprensin.
Actividades
Actividad 1: Bolsas y Mercados
Teniendo en cuenta que el ahorro de una sociedad puede canalizarse tambin
en el llamado mercado de capitales, y que dicha inversin se realiza a travs
determinados sectores que se especializan en el tema:
a) Indique qu forma jurdica deben adoptar las bolsas o mercados de comercio.
b) Cul es la diferencia existente entre una Bolsa de Comercio y los distintos

mercados que pueden formar parte de ella?
c) Cules son las principales operaciones de bolsa que pueden realizarse en el
recinto? Indique en qu consiste cada una de ellas.
d) Enumere los requisitos que deben ser cumplidos por el agente de bolsa para
poder actuar en un mercado determinado.
e) Cul es la autoridad de control y aplicacin en la materia y cules sus
principales funciones?
Una vez estudiado todos los Mdulos de la materia, usted ya est en

condiciones de realizar la actividad 4 de la evaluacin.
e v a l u acin
La versin impresa no incluye las actividades obligatorias (parciales). Los
mismos se encuentran disponibles directamente en la Plataforma.

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C II

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 1

impresin total del documento 86 pginas

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.2

En esta materia nos adentraremos

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 3

igual que el contrato de seguros, en miras a su utilizacin.

Mdulo 1: Funciones del Corredor y Martillero

comercial. Concepto. Caracteres. Comercialidad. Efectos.

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 5

Conocer la funcin econmica y jurdica de las figuras del Corredor de

Conocer los contratos representativos, para identificar el mandato

Adquirir habilidad en la redaccin de diversos tipos contractuales

Identificar a los distintos tipos contractuales, su metodologa, utilidad,

Identificar las bolsas y mercados en sus distintas modalidades para

Porcentaje estimativo por mdulo, segn la cantidad y complejidad de

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.6

Representacin de porcentajes en semanas

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 7

MUIO, Orlando: Comentarios de Derecho Comercial y Bancario.

Crdoba, Advocatus, 1999.

Para visualizar estas informaciones complementarias dirijas al sector respectivo

saber al tercero que acta en nombre y representacin de su poderdante, so

Incendio: Se produce cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego,

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.10

Prenda comercial: Es el contrato de garanta por el cual el deudor, o un tercero

Riesgo: Es la eventualidad prevista en el contrato.

Funciones del corredor y martillero

comerciantes y no meros auxiliares, ya que desde el Art. 90 en adelante el cdigo

comerciante, sino como un auxiliar de la justicia, aplicndose a todo ello las

Condiciones de ejercicio: Derechos y Obligaciones

Inhabilidades - Causas de inhabilidad

salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de

Son facultades y atribuciones de los corredores:

objeto de actos jurdicos.

de la operacin, segn las constancias del Libro de Registro.

El Corredor y el Martillero: condiciones habilitantes y causales de inhabilidad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 19

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.20

cuando la persona a la que se le encarga o faculta a celebrar un acto, lo hace en

mandato comercial, el objeto principal es siempre el cumplimiento de un negocio

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 23

Cesacin del mandato:

comitente hubiera cado en evidente descrdito (Art. 241).

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 25

Una vez estudiados los Mdulos 1, 2 y 3, usted ya est en condiciones de

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 27

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.28

Empresa, Hacienda y Sociedad:

comercial es un bien, y la empresa es actividad organizada. En lo que s coinciden

de ningn modo que un bien sumamente importante dentro del patrimonio de su

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 31

O por el contrario, el valor llave puede no ser relevante o directamente no existir.

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.32

transferencia de la hacienda comercial no resuelve estos contratos, continuando

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 35

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag.36

7. El derecho del acreedor alcanza a pedir garanta para el pago de su

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 37

cumplimiento de la obligacin. Estos actos de garanta son actos accesorios que

3. Unilateral: Porque surgen obligaciones slo para el acreedor, como

3. Conservar la cosa, realizando los gastos necesarios que luego debern

EDUBP | MARTILLERO | derecho comercial II - pag. 41

El endosante responde solidariamente en favor de los posteriores, pero es una