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FORMAS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS DE LEYES EMPLEADOS POR EL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
En el Derecho Internacional Comn o General NO EXISTE obligacin para someterse a un
determinado medio de solucin pacfica; por lo que en el mbito privado, la resolucin de
conflictos queda entregado a los sujetos o a los tribunales.
METODOS JURIDICOS:
Existen dos grandes Sistemas de Solucin Pacfica de Controversias, esto es, el Poltico o
Diplomticos, reservado exclusivamente a los Estados; y el Jurdico, que es obligatorio para las
partes en conflicto.
MTODOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS:
Cuando los sujetos del Derecho Internacional Privado no encuentran salida a discrepancias en el
mbito de sus relaciones privadas de naturaleza extra nacional, es necesario que dicho sujetos
establezcan o busquen alguna forma de resolver las diferencias en aquellos asuntos de relevancia
jurdica que les afectan.
En tal sentido y a fin de solucionar dichas diferencias, la doctrina del Derecho
Internacional Privado ha identificado formas o mecanismos fijos a partir del estudio de las
diversas fuentes del Derecho Internacional, tales como Convenios, Pactos, Tratados y otras
manifestaciones jurdicas.
1. Conflictos de Leyes o Normas de Conflicto:
Esta herramienta se usa cuando se trata de regular una relacin jurdica vinculada, en forma
relevante, a dos o ms legislaciones, donde una es necesariamente la interna del Tribunal que
conoce del asunto (lex fori o ley del foro). Este tipo de leyes son limitadas cuantitativamente
hablando. Cuando se dice que est solucionando un conflicto, lo que est haciendo es decirle al
juez cual es la ley aplicable.
Hay que distinguir entre la norma de conflicto (se limita a sealar el derecho aplicable) y la
norma sustantiva o material (que se refiere el fondo del asunto).
En definitiva, toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo nico, determinar
cul es la legislacin aplicable que solucionar el conflicto de legislacin o de leyes.
2. Mtodo Atributivo, Indirecto o de Eleccin de Ley
Este mtodo consiste en elegir una de las legislaciones en conflicto para que sea sta la que se
aplique a la solucin del conflicto en cuestin.
La decisin de usar una u otra legislacin se realiza a travs de normas atributivas, que no
solucionan el conflicto sustantivo, sino que atribuyen competencia a una determinada legislacin,
la que ser aplicada para la solucin del conflicto en cuestin, es decir, esta norma le indica al
juez a quien se le ha solicitado el conocimiento del asunto, la legislacin que debe aplicar para
resolver el asunto determinado.
ste es el mtodo tpico de solucin de conflictos en Derecho Internacional Privado, pues
constituye una respuesta lgica al dilema que constituye la multiplicidad de legislaciones que
pudieran ser aplicadas.
Ejemplo: Art. 955 CC.
No obstante lo anterior, este mtodo soluciona el conflicto internacional en base a legislaciones
nacionales (por lo que existe contradiccin), entre las que existen conceptos diametralmente
opuestos sobre distintas materias (cada ordenamiento estatal est concebido para las situaciones
internas, de acuerdo con los conceptos e intereses de cada pas), por lo que la mayora de las
veces se favorece al Estado, cuya legislacin fue usada para resolver el conflicto, ms ste
subsiste respecto del otro o de los otros Estados.
Adems, en virtud de este mtodo, los Tribunales nacionales deben utilizar la ley extranjera,
generndose problemas en su aplicacin (interpretacin, determinacin de alcances,
desconocimiento de instituciones, etc.), lo que tambin resulta contradictorio.
Finalmente, y cuando se trata de normas de orden pblico del pas en el cual se va a aplicar la
ley extranjera, se produce incertidumbre sobre la eventual aplicacin de la ley extranjera

escogida, debido a que el orden pblico es un concepto impreciso, indeterminado y vara de


nacin en nacin.
3. Mtodo Sustantivo, Directo o Material
Este mtodo se basa en la aplicacin de una norma positiva sustantiva o material de Derecho
Internacional Privado que soluciona de fondo el conflicto.
Estas normas pueden clasificarse en tres grupos:
a. Reglas Nacionales o Lex Fori: Cada Estado puede establecer las normas sustantivas de DIP que
se van a aplicar a casos concretos, de acuerdo con sus propias concepciones, pero teniendo
presente el carcter transnacional de las materias. De este modo, la lex fori (del juez que va a
resolver) puede dar la solucin directa, sin que sea necesario ordenar la aplicacin de todo un
ordenamiento jurdico extranjero. No obstante, por ser una solucin nacional o local, a pesar de
que la controversia de relevancia jurdica sea transnacional, se presenta el mismo problema que
con el mtodo atributivo, pues resuelve el conflicto desde el punto de vista de la legislacin de
un pas, pudiendo ser distintos los puntos de vista de las dems legislaciones.
Ejemplo: Art. 135 inc. 2 CC.
b. Reglas Convencionales o Convenciones Internacionales Sustantivas: Mediante la adhesin a
Convenciones Internacionales Sustantivas se han tratado de uniformar la forma de resolver
controversias usando distintas legislaciones, en virtud de que la regulacin ms simple de las
relaciones transfronterizas se conseguira a travs de un derecho nico, vigente en toda la
comunidad internacional. Sin embargo, en la prctica, debido a las diferencias legislativas y
culturales, son muy pocos los temas o materias sobre los cuales se ha llegado a un consenso, por
lo que las normas uniformadoras son pocas.
Ejemplo: Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas (1990), en la que existen acuerdos en cuanto a la formacin del contrato y a los
derechos y obligaciones del comprador y del vendedor, sin embargo, en su Art. 7 n 2 se refiere
en forma supletoria al sistema de eleccin de ley aplicable, lo que demuestra que no puede
prescindirse del mtodo atributivo. Por otra parte, el Art. 9 deja a salvo los usos del comercio
internacional que constituyen el derecho espontneo o lex mercatoria; Convencin de Varsovia
(1929) y de La Haya (1955) sobre Transporte Areo Internacional; Convenciones de Ginebra (1930
y 1931) sobre Letras de Cambio y Pagars; Estatuto del Trabajador Migrante que contiene normas
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social sobre derechos polticos, rgimen tributario,
derechos de familia, derechos econmicos y sociales; Arbitraje Comercial Internacional;
Convencin sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras.
c. Reglas de Derecho Espontneo o Lex Mercatoria: El comercio internacional, que no confa en
que las legislaciones y jurisdicciones nacionales, debido a su insuficiencia para regular el trfico
transnacional actual, acostumbra valerse de la Lex Mercatoria, esto es, de los usos y costumbres
mercantiles, muchas veces incorporadas en clusulas o trminos de contratacin y contratos tipo,
que rigen en materia de obligaciones, y desarrollados para considerar a un gran nmero de
personas, valindose de sus propios medios de solucin (principalmente arbitraje) y de coaccin
(como el boycott y la falta de credibilidad).
No obstante, la falta de negociabilidad de las clusulas y los abusos cometidos en contra de la
parte ms dbil en estos contratos de adhesin, son desventajas de este mtodo. Adems, existe
otro problema frente a la lex mercatoria, y es aquel relacionado con determinar si sta es o no
derecho, desarrolladas segn el menor o mayor valor que le atribuyen a la autonoma de la
voluntad:

La tendencia clsica mantiene que la creacin del derecho es patrimonio del Estado, por
lo tanto, las partes no pueden, en base a su autonoma de la voluntad, crear tales usos y
costumbres con igual fuerza vinculante.

La teora moderna frente a la invocacin que hacen los Tribunales de la lex mercatoria, la
han aceptado como derecho, sobre la base de que las partes estn habilitadas para crear
un derecho autnomo.

Ejemplo: Incoterms, que son trminos de contratacin (Internacional Comercial Terms) que
resumen, con una sigla, las obligaciones y responsabilidades de las partes en la contratacin
internacional.
Normas de Aplicacin Inmediata o Necesaria

En cada sistema legal interno, existen normas que se refieren a la organizacin


fundamental del Estado, derecho pblico, familia, economa y, en general, al orden interno del
pas. Estas normas son de aplicacin inmediata o necesaria para dar cumplimiento al principio de
que la proteccin del orden interno es la primera e inmediata obligacin que los Estados deben
cumplir por el bien mismo del orden internacional. Por tal razn, ests normas se aplican en
forma obligatoria y regulan, sin distincin alguna, las relaciones internas o internacionales. Por
afectar a estas ltimas, son consideradas como alternativa para regular el trfico internacional,
como mtodo del DIP, sin embargo, la definicin y estructura de estas normas no estn todava
bien determinadas por la doctrina.
Existe vinculacin entre estas normas y el Orden Pblico, sin embargo la diferencia radica
en que este ltimo opera a posteriori, cada vez que una ley extranjera, declarada aplicable, sea
contraria a ciertos principios fundamentales (no necesariamente escritos) del ordenamiento
jurdico interno.