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Mnica A.

Romero
UNIDAD I
1.-Concepto de Derecho Romano.
Se entiende por derecho romano, el conjunto de normas y principios jurdicos que rigieron las
relaciones del pueblo romano en las distintas pocas de su historia, es decir dentro de los lmites
marcados por a fundacin de Roma, en el ao 753 a.C., y la muerte del emperador Justiniano en el
ao 565 d.C. En este concepto amplio se comprenden tambin las llamadas leyes romanobrbaras
que se sancionaron a instancia de los caudillos o reyes germanos cuando se asentaron en suelo
romano.
Por otra parte en sentido estricto derecho romano,. Designa al ordenamiento normativo contenido
en la compilacin de las leyes y jurisprudencia romanas, realizadas en el siglo VI de nuestra era por
el Emperador de Oriente, Justiniano.
2.-Utilidad actual del estudio del derecho romano.
Por excepcin de las regiones de derecho musulmn e hind, el mundo est repartido en dos
grandes sistemas jurdicos: el anglosajn y el romanista. Nuestro pas pertenece al segundo, ya que
recibi al derecho romano por diversos conductos. Por un lado por parte del derecho espaol, con la
influencia del Fuero Juzgo, las Partidas, etc. Por el derecho Napolenico, si tenemos en cuenta el
influjo del Cdigo Civil Francs, del ao 1804. y tambin directamente si pensamos en la fuente de
inspiracin que signific el Corpus Iuris Civilis, para la redaccin del Cdigo Civil Argentino. En
efecto nuestro cdigo civil fue redactado en 1869, por Dalmacio Vlez Sarsfield, jurista de neta
formacin romanista.
El derecho romano no solo es un instrumento incomparable de educacin histrica, sino que adems
posee un valor pedaggico y formativo evidente.
3.-Derecho pblico y derecho privado.
Los romanos distinguieron, segn el objeto de sus normas el ius publicum, del ius privatum.
La definicin marca la oposicin entre el Estado y los particulares, al establecerse:
Ius pubicum: es el que se refiere al estado de la cosa romana; y se encuentra constituido por
el conjunto de normas que regulan la constitucin y actividad del estado, y las relaciones
que ese mismo Estado tiene con los particulares.
Ius privatum: es el que concierne a la utilidad de cada individuo, adems rige
exclusivamente en las relaciones de los individuos entre s.
La divisin tripartita de derecho natural, derecho de gentes y derecho civil, proviene de Ulpiano;
este dice que el derecho privado consta de tres partes, ya que se ha formado de los preceptos
naturales, de los de gentes o de los civiles, es as que:
Derecho civil, era el exclusivo del pueblo romano, aplicable solamente a sus ciudadanos.
Derechos de gentes, era el integrado por las normas que aplicaban todos los pueblos y que
tenan por fundamento no caractersticas peculiares de cada uno de ellos, sino la razn
natural.
Derecho natural, segn Ulpiano, es aqul que la naturaleza ensea a todos los animales;
pero Paulo sostiene que el derecho natural es aqul que es siempre bueno y equitativo.
Por otra parte tenemos otra divisin del derecho, que consiste en:
Derecho civil, que es el que dimana de leyes, plebiscitos, decretos de los prncipes y
autoridad de los jurisconsultos.
Derecho honorario, es el conjunto de principios jurdicos que derivan de la autoridad
jurisdiccional de los magistrados, o de las personas que gozan de honores.
Otra clasificacin es, la que divide al derecho en:
Ius sciptum, que es el que constituye los plebiscitos, los senadoconsultos, las constituciones
de los emperadores, los edictos de los magistrados, y las respuestas de los jurisconsultos.

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Ius non scriptum, es aqul que el uso convalid, pues las costumbres constantes, aprobadas
por el consentimiento de los que las siguen, semejan a la ley.
Se cree que esta divisin del derecho tiene origen griego, carece de inters prctico, pues la
diferencia, no radicaba en que las normas estuvieran o no redactadas por escrito, sino el hecho de
que hubieran sido elaboradas por rganos del poder estatal con facultad de hacer derecho.
Tambin estaba la divisin entre:
Derecho comn, es en donde las normas jurdicas vigentes, se presentan con el carcter de
principios o reglas generales.
Derecho singular, hablamos de este tipo de derechos, cuando como imperativos de justicia,
razones morales, de utilidad o de bien pblico, exigen la desviacin o derogacin de los
principios generales del derecho comn.
La prohibicin de las donaciones entre cnyuges, es una norma tpica de derecho singular, que
deroga el principio general de que tal negocio jurdico est permitido entre cualquier clase de
individuos.
Beneficia, las fuentes romanas empleaban el trmino beneficia para designar ciertas ventajas
que el ordenamiento jurdico otorgaba a persona o personas determinadas, sin que por ello
los beneficios significaran el ius singulare. Entre ellos encontramos el beneficium
competentiae, que impide que ciertos deudores puedan ser ejecutados.
Privilegium, en el primitivo derecho romano se presentaba como una disposicin perjudicial
para una persona, impuesta por circunstancias muy especiales, pero en la poca imperial
import una excepcin al derecho normal, que deba interpretarse de manera favorable a
aqul a quien se lo otorgaba.
4.-Influencias principales que operan sobre el derecho romano.
Religin, en roma ms que en ningn otro pueblo, se presenta ntida la influencia a causa de
que corresponda al colegio de los pontfices la misin relevante de custodiar e interpretar
las normas sagradas que unan al hombre con la divinidad.
La filosofa griega, el contacto de la filosofa de los griegos con la legislacin romana, fue
un hecho cultural trascendental, ya que enriqueci cientfica y conceptualmente a dicha
legislacin. Fue el estoicismo el sistema filosfico que ms acabadamente influy en el
pensamiento de los jurisconsultos romanos, as como tambin Cicern, el clebre orado de
fines de la repblica, el intermediario tpico del pensamiento filosfico griego.
El cristianismo, ste entra en el sistema romano por variadsimos medios a partir de la
sancin del Edicto de Miln, por el emperador Constantino en el ao 313; declarado as
culto oficial del Imperio romano, se abre una nueva poca que se denomin teleolgica.
Los derechos de la antigedad, ya que se ha admitido que los romanos incorporaron
principios de derecho etrusco, especialmente en el campo del derecho pblico, y de derecho
griego, en la Ley de las XII Tablas.
5.-Evolucin histrica del derecho romano. Primeros criterios de clasificacin y modernos criterios
de clasificacin.
E. Gibbn considera que existieron tres perodos:
Primer perodo: desde las XII Tablas, del 451 a. C., hasta Cicern, en el 43.
Segundo perodo: desde Cicern, en el 43, hasta Alejandro Severo en el 247.
Tercer perodo: es el que va desde Alejandro Severo, en el 247, hasta Justiniano, en al 565.
Gustavo Hugo, dice que existieron cuatro etapas en la periodificacin del derecho romano, y es:
Infancia del derecho, que va desde la fundacin de roma hasta la ley de las XII Tablas.
Juventud del derecho, que va desde la ley Decenviral hasta Cicern.
Edad viril del derecho, la cual comprende el perodo entre Cicern y Alejandro Severo.
Vejez del derecho, que va desde Alejandro Severo hasta Justiniano.
Arguello sostiene que hubieron cuatro perodos bien diferenciados, y que fueron:
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Periodo de derecho quiritario, este se inicia con la fundacin de Roma y termina


aproximadamente a mediados del siglo IV a. C. Corresponde a una etapa rustica, de
economa incipiente, donde la costumbre en la fuente fundamental y no se distingue mucho
entre las normas del fas, y las del ius. El derecho es un conjunto de principios aislados
rudos y formalistas. Tiene un fuerte carcter personalista y nacionalista, pues protege slo a
los ciudadanos romanos, dejando fuera a los extranjeros o peregrinos.
Periodo de derecho honorario o de gentes, ste se inicia con la sancin de la Lex Licinia de
Consulatu, que admite a plebeyos al consulado, y crea la pretura urbana. El derecho
quiritario, profundamente nacional va dejando paso a las modificaciones que impone el
engrandecimiento del estado. El pretor peregrino apela a las normas del derecho de gentes
para dilucidar los conflictos judiciales en que intervena un peregrino.
Periodo de derecho jurisprudencial, es el que se inicia entre los aos 100 a 50 a. C. con la
labor de uno de los mas ilustres juristas de la poca, que adems fue el primero que
constituyo el Ius Civile, ordenando el derecho vigente en 18 libros que contenan una
exposicin sistemtica del derecho.
Perodo de derecho de la codificacin, este es el ciclo del derecho de la codificacin que
desemboca en la obra compiladora del emperador Justiniano que lleva a feliz trmino la
codificacin tanto del Ius como de las Leges. Jurisprudencia y constituciones imperiales se
plasman a travs del Cdigo, Digesto, Institutas y Novelas, dando as cima al monumento
jurdico ms esplndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis.
6.-Evolucin poltica y social de Roma.
Para realizar este estudio sern consideradas los tres tradicionales regmenes polticos que se
sucedieron en Roma, desde la fundacin de la ciudad, hasta la muerte del emperador Justiniano. La
monarqua, se extiendes desde la fundacin de Roma, hasta la expulsin de Tarquino el Soberbio,
quien fuera el ltimo rey romano. La repblica llega hasta el advenimiento de Augusto, primer
emperador de Roma. Con el emperador Augusto se abre el tercer perodo poltico que consideramos
a travs de dos pocas distintas; la primera es el principado, que va hasta Dioclesiano y
Constantino; y la segunda es la autocracia o dominado, que se impone en la poca dioclesianoconstantiniana al establecerse un estilo de monarqua absoluta de corte heleno-oriental.
Con respecto a la prehistoria de Italia y a la fundacin de Roma, se puede decir que los latinos
ocuparon un reducido territorio, el Lacio, que se encontraba situado en el centro de la pennsula, al
este y al sur del ro Tiber. Estos impusieron su idioma, el latn, que pertenece al tronco lingstico
indogermnico, y que gracias la apogeo poltico que lleg a adquirir Roma, se convirti en idioma
universal. Al norte del territorio del Lacio, se radicaron los etruscos, grupo tnico de origen asitico,
de indominable espritu guerrero. Los etruscos, en la poca de mayor esplendor de su podero,
ejercieron gran influencia sobre toda Italia, en el aspecto poltico-cultural. Otro importante aporte
migratorio lo constituyeron los griegos que alrededor del siglo IX a. C. se asentaron el la Italia
meridional.
Entre los etruscos al norte y los griegos al sur quedaron los latinos, quienes se encontraban
amenazados por ansias de conquista de los etruscos. Los habitantes del Latium habran celebrado
una alianza con los sabinos, que eran un pequeo grupo que ocupaba tierras vecinas. A esta fusin
de latinos y sabinos, realizadas con fines puramente defensivos, obedecera la creacin de la Ciudad
Eterna.
8.-Instituciones polticas de la monarqua.
La organizacin poltica romana durante su primer ciclo histrico, reposaba en un gobierno de cuo
monrquico, asentado sobre tres factores polticos, que eran la magistratura, el senado y el pueblo.
El rey era el magistrado exclusivo y vitalicio del perodo; el senado constitua el rgano asesor y
consultivo del soberano; y el pueblo era quien se reuna en las asambleas o comicios para decidir
sobre cuestiones atinentes a sus intereses.
9.-rganos polticos primitivos.
Se considera que la gens, habra sido la organizacin poltico-social de ms importancia que
precedi a la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una confederacin de gentes. Las gentes
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constituyeron, un agrupamiento humano, caracterizado por una unidad poltica con alto grado de
independencia, dado que contaba con sus rganos de gobierno, su jefe o pater, sus propias normas
de derecho. Adems la gens tuvo un rgimen econmico propio y las divinidades protectoras del
grupo, con su sacra gentilitia, las cuales tenan como sumo sacerdote al pater. Estas caractersticas
de la gens, le da la fisonoma de ser un pequeo estado, el cual va a ir desapareciendo gradualmente
a medida que la civitas afirma su presencia como ente regulador de las relaciones entre los
particulares, que encuentran en el Estado organizado.
Tambin la tradicin romana tiene por cierta la divisin de tres tribus de origen en 10 curias cada
una. Roma habra atribuido a las curias dos funciones fundamentales: una militar, al proveer a las
legiones de 100 hombres cada una; y otra poltica, al constituir la unidad de votacin en os primeros
comicios romanos, que se denominaron comicios curiados.
10.-rganos polticos de la civitas.
El rey era el supremo magistrado de la poca monrquica a pesar de que en los primeros tiempos
estuvo restringido en sus funciones por la gens y la familia. La magistratura real era vitalicia,
monocrtica y tambin sagrada, ya que el delito cometido en contra del rey era sancionado con la
pena de muerte. Dentro de los amplios poderes del soberano no se contaban los de carcter poltico,
que lo facultaban a organizar el estado, convocar y presidir los comicios, y designar los miembros
del senado. Si ste se ausentaba de Roma delegaba sus funciones a un prefecto de la ciudad.
Sus atribuciones militares le otorgaban el comando de las legiones y la direccin de la defensa del
estado y las de orden internacional lo hacan representante de Roma en las relaciones con los otros
pueblos, a la vez que estaba autorizado para declarar la guerra y firmar tratados de paz.
Tambin se le atribuye, el poder de distribuir la tierra pblica entre los ciudadanos, y el de omitir la
norma jurdica o interpretarla. En lo que atae a la sucesin real, se admitieron dos hiptesis:
Que el rey era designado por los comicios.
Que la magistratura era de carcter hereditario.
El senado fue la asamblea de los patres, en que coparticipaban del poder real como consejo de los
reyes.
Por otra parte los comicios, fueran las asambleas que nacieron en Roma misma, y donde la unidad
de voto en el primer comicio fue la curia. La verdadera y especfica funcin del comicio por curia
fue la de investir de imperium al rey, otorgndole los amplios poderes correspondientes a su rango,
mediante la lex curiata de imperio. Tambin los comitia curiata fueron un rgano cvico de
contralor y decisin de los actos, que si bien pertenecan a la esfera privada, tenan importancia
social. As decidan sobre la adrogracin, que era una forma de adopcin de una persona sui iuris, y
sobre un tipo de testamento antiguo que slo tena validez si era aprobado por la asamblea popular.
11.-Colegios sacerdotales.
Tres fueron los colegios sacerdotales que se destacaron en la elevada misin de interpretar la
voluntad de los dioses y de auxiliar al rey en el manejo de los sacra pblica.
12.-Organizacin social.
Se ha dicho que hay una diferencia de nivel econmico, pues mientras los patricios eran ciudadanos
ricos, la plebe era la clase menesterosa. Se ha entendido adems que los plebeyos habran sido
autctonos, y los patricios conquistadores, atribuyndoles a aquellos origen latino, en tanto stos
habran sido sabinos.
Los patricios tuvieron durante mucho tiempo el goce exclusivo de los derechos de la ciudad.
Gozaron de los derecho pblicos como:
Ius suffragii.
Ius honorum, que les permita ocupar las magistraturas.
Ius militae, que los posibilita a ser jefes de las legiones romanas.
Ius ocupandi agrum publicum, que los autorizaba a tomar posesin de tierras conquistadas.
Ius sacerdotii.
Ius connubi, aptitud legal para contraer matrimonio.
Ius commercii.
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Derecho a la tra nomina.
Muy distinta fue la condicin jurdica en que se encontraba la clase plebeya, que prcticamente no
formaba parte de la civitas. Careca en absoluto de los derechos pblicos o polticos, y tampoco
gozaba de los vinculados de la actividad religiosa. Los plebeyos no tuvieron el derecho de contraer
nupcias con patricios, pero slo hasta la sancin de la Lex Canuleia; y el commercium solo les fue
reconocido, en la medida en que la plebe era admitida en las colonias latinas.
Roma conoci tambin la existencia de otra clase, denominada clientela, y que se encontraba entre
el patriarcado y la plebe; por lo general se colocaban al amparo de una casa patricia a la que
subordinaban con la obligacin de prestarle servicios a cambio de su ayuda econmica.
13.-La dinasta Etrusca.
Al analizar las instituciones caractersticas del perodo monrquico, se puede distinguir entre el
ciclo latino-sabino, que transcurre desde Rmulo hasta el rey Anco Marcio; y el de la monarqua
etrusca que tiene tres representantes: Tarquino el Antiguo, Servio Tulio, y Tarquino el Soberbio. Se
justifica esta divisin en dos etapas por la destacada labor que se les cupo a los reyes etruscos, en
especial los dos primeros, en lo concerniente a las reformas poltico-sociales que introdujeron
durante los aos de ejercicio del poder real.
Fue Tarquino el Antiguo, el primero en realizar una reforma sustancial que quebraba el clsico
esquema poltico y social. Admiti nuevas gentes plebeyas en las antiguas tribus genticas y, como
consecuencia aparecieron los llamados Ramnes, Ticies, y Luceres secundi. Estos plebeyos en cierta
manera se asimilaban a los patricios, pudieron desde entonces formar parte del aristocrtico senado
con el nombre de patres minorum gentium, para as distinguirse de los senadores patricios que eran
los patres maiorum gentium.
13.2.-Reformas de Servio Tulio.
Una reforma ms completa y revolucionaria, fue esta que estableci una nueva divisin del pueblo
fundada, no ya en el origen de los ciudadanos, sino en su riqueza. Tena como fin satisfacer las
necesidades pblicas el pago de los impuestos, el servicio de armas, y el voto en los comicios.
Determinada por el census la forma de cada persona, la poblacin fue dividida en cinco clases:
La primera comprenda a los ciudadanos que poseyeran 100.000 ases.
La segunda a los que poseyeran 75.000.
La tercera a los que poseyeran 50.000.
La cuarta a los de 25.000.
La quinta a aquellos con fortuna de 11.000 ases.
Estas clases eran divididas en centurias, cada una de las cuales abarcaba un nmero igual de
ciudadanos de 17 a 46 aos, denominadas iuniores, que de ciudadanos de 46 a 60 aos, que eran los
seniores.
Correspondan 80 centurias a la primera clase, 20 a la segunda, 20 a la tercera, 20 a la cuarta, y 30 a
la quinta. A stas deban agregrsele 18 centurias de caballeros, como una clase extra que preceda a
la primera. Los ciudadanos de menos de 11.000 ases, formaron 5 centurias, 2 de artesanos, 2 de
msicos, y 1 de soldados no armados. As la reforma serviana distribua el conjunto de la ciudadana
en 193 centurias.
Los que tenan menos de 1.500 ases eran los denominados proletarii, y eran quienes estaban
eximidos de las cargas tributarias. Por lo que hace al servicio de armas, la reforma serviana
distribuy el ejrcito en dos contingentes distintos: el ejrcito activo constituido por los iuniores, y
lo que poda denominarse la reserva, formada por los seniores a quienes se les confiaba la defensa
de la ciudad, cuando los primeros salan a campaa. Los proletarii tambin integraban el ejrcito,
aunque sin armas.
Esta nueva organizacin, determina la creacin de un nuevo tipo de asamblea popular, los comicios
por centurias. Estos comicios hicieron perder importancia a las curias como unidad comicial,
tuvieron importancia las clases acudaladas.

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UNIDAD II
1.Magistraturas republicanas.
Uno de los rganos polticos fundamentales de la constitucin republicana fueron las magistraturas.
Significaron una apertura hacia una ordenacin institucional ms democrtica, que no se conceba
en la poca real, y su importancia se vio acrecentada por la incidencia que tuvieron en el desarrollo
del derecho y en la resolucin de los problemas sociales que afligan a Roma desde sus primeros
tiempos.
Las magistraturas republicanas tienen caractersticas que contrastan con las que presentaba el rey:
La periodicidad, es uno de sus rasgos , y aparece opuesto al carcter vitalicio del rey. Los
magistrados duraban un ao en sus funciones, a excepcin del sensor, que dispona de 18
meses para cumplir con las tareas censales.
La anualidad, que acab con la irresponsabilidad que tenan los magistrados vitalicios como
el rey.
La colegialidad, ya que las ejercan dos o ms titulares, con la particularidad de que los
magistrados no actuaban simultneamente, como ocurre con los rganos modernos, sino
alternativamente. De los dos magistrados, mientras uno ejerca la funcin, el otro estaba en
receso, pero con la facultad de oponer su veto, a las decisiones del colega, lo cual vena a
significar que era mayor la potestad del magistrado que se encontraba en receso.
La electividad, fue otro caracterstica de las magistraturas de la repblica, porque los
magistrados eran elegidos por el pueblo reunido en comicios, sin que ello alterara el
principio tpicamente romano, de que el magistrado crea al magistrado, ya que hasta que no
se asentaron los comicios republicanos, como rganos representativos de la voluntad
popular el magistrado saliente nombraba al sucesor.
En lo que atae a la clasificacin de las magistraturas republicanas, podemos distinguir las patricias
o del pueblo romano, de las plebeyas. Las magistraturas patricias tenan acceso nicamente para los
ciudadanos patricios; por otra parte las plebeyas fueron creadas exclusivamente para ciudadanos de
esta clase. Las magistraturas patricias, por su parte se dividan en ordinarias, que eran las que
integraban la estructura normal del estado, como el consulado, la pretura , la edilidad curul; y las
extraordinarias, que eran aquellas que se creaban en casos excepcionales.
Las magistraturas podan clasificarse tambin desde otros puntos de vista:
Si se atenda a la mayor autoridad que contenan a su titular, se las distinguan en cum
imperio, de las sine imperio.
Si daban a los magistrados el derecho de usar ciertas insignias, como la silla curul, se
denominaban curules, mientras que si no gozaban de este derecho eran denominadas no
curules.
Se distinguan en maiores y minores, segn al extensin del derecho de sus titulares a
consultar los auspicios.
Podan ser permanentes, si eran magistraturas que estaban en ininterrumpido ejercicio, como
el consulado, o la pretura; o podan ser no permanentes, como la censura.
1.2.-El consulado.
Fue la ms alta magistratura del perodo republicano, al atribursele a los cnsules la totalidad del
imperium, que en la poca griega corresponda al rey. Concentraba el consulado potestades de
carcter ilimitado; entre ellos les concerna todo el imperium de paz y de guerra, sin limitacin de
objeto ni de territorio. Adems la facultad poltica de convocar y presidir los comicios y el senado,

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sometindoles aquellos asuntos sobre las cuales dichos organismos deban decidir. Tenan tambin
competencia jurisdiccional en causas civiles y criminales.
Las amplias facultades polticas de los cnsules se fueron restringiendo a medida que se iban
creando nuevas magistraturas que, en cierta forma, vinieron a descentralizar el poder. La aparicin
de la pretura en el ao 367 a. C. quita al consulado los poderes jurisdiccionales; una Lex Ovinia,
traslada de los cnsules a los censores la facultad de elegir a los senadores; por fin la creacin del
tribunado con la facultad de veto a las decisiones de los magistrados patricios, constituy otra
restriccin a los amplios poderes poltico-administrativos de los cnsules.
1.3.-La pretura.
Esta magistratura aparece en el ao 367 a. C. cuando la Lex Licinia de Consulatu, admite el derecho
de la plebe de acceder al consulado, crea la pretura para otorgarle los poderes jurisdiccionales que
correspondan a los cnsules. La funcin jurisdiccional compete al pretor declarar los principios
jurdicos, para que luego el juez pronuncie sentencia dentro el marco fijado por el magistrado.
La actividad procesal del pretor es lo que ha dado a la magistratura su relieve caracterstico. El
cargo del pretor fue el nico durante mucho tiempo, rompiendo con el principio de la colegialidad.
En efecto al crearse la pretura se design un pretor urbano para entender en los litigios entre
ciudadanos. Recin en el ao 274 a. C. la magistratura se hace colegiada, al crearse la pretura
peregrina con competencia en los litigios entre romanos y peregrinos, o de stos entre s.
1.4.-La censura.
Esta magistratura patricia, no permanente, es de la poca en que Servio Tulio cre el censo, pero
alcanza el rango magistratural slo en tiempo de la repblica, al heredar el censor las funciones
relativas a las operaciones censales atribuidas en un principio al consulado. Los censores eran
elegidos por los comicios, a propuestas de los cnsules, cada 5 aos, durando en sus funciones 18
meses.
El elevado rango que alcanz la censura se debe fundamentalmente a la circunstancia de que se le
confiri por una Lex Ovinia, la potestad de confeccionar la lista de los senadores, y muy
especialmente, por el ejercicio e la cura morum. Esta daba a los censores el poder de decidir sobre
el honor de los ciudadanos.
1.5.-La cuestura.
Apareci en Roma con el consulado y constituy una magistratura de rango menor, ya que los
cuestores fueron meros auxiliares de los cnsules, que stos elegan libremente. En un principio
fueron 4, 2 por cada cnsul, pero este nmero se fue elevando para llegar a 40 en la poca de Csar.
1.6.-La edilidad curul.
Esta fue otra de las magistraturas patricias, que nacin juntamente con la pretura en el ao 367 a. C.
y a la que se le otorg el uso de la silla curul para diferenciarla del edilato plebeyo, que haba tenido
existencia anterior. Tuvo la particularidad de que los plebeyos pudieron acceder a ella, pero los
patricios no podan ocupar el edilato plebeyo.
Los funcionarios de los ediles curules, que se cumplan bajo el contralor de los cnsules, se
resumen en la cura urbis, que se refera al cuidado de la ciudad, al ornato y habitabilidad de los
edificios, a la circulacin pblica, a la vigilancia nocturna, a los servicios de incendio, etc; la cura
anonae que abarcaba lo concerniente a la polica de los mercados; y la cura ludorum que se
manifestaba en la promocin y control de los espectculos pblicos.
1.7.-El tribunado de la plebe.
El nacimiento de la tpica magistratura plebeya, est ntimamente vinculado a la secular lucha de
patricios y plebeyos. La tradicin romana cuenta que en el ao 494 a. C. en momentos en que el
poder de los patricios se haba fortalecido con la conjura que termin con los reyes etruscos, los
plebeyos decidieron separarse de la sociedad patricia y retirarse al monte Sacro, situado en la
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confluencia de los ros Tber y Anio. Probablemente la causa fundamental de aquella decisin del
plebeyado habra sido la injusta situacin en que se encontraban los deudores sometidos al cruel
derecho obligacional romano que los colocaba en una cuasi esclavitud respecto de los acreedores
patricios. Como ambas clases se necesitaban recprocamente, deciden pactar una alianza. Aceptada
la condicin por la aristocracia romana, se cre el tribunado de la plebe, que iba a constituirse en
una e las instituciones polticas de mayor importancia dentro del rgimen republicano.
El tribunado , integrado por 2 miembros, slo fue accesible a los ciudadanos plebeyos. En una
sociedad en la que haba ciudadanos que no intervenan en la creacin , ni en la aplicacin del
derecho, los plebeyos idearon la forma de debilitar el ejercicio del poder estatal confiriendo a los
tribunos una funcin negativa, la intercessio. Este derecho, por el que el magistrado poda vetar las
decisiones de sus colegas, era otorgado a los tribunos para enervar las resoluciones de los
magistrados patricios
Adems del ius intercessionis, los tribunos gozaron del ius agendi cum plebe, que los facultaba para
convocar a reunin a las asambleas del pueblo plebeyo, para someterles asuntos a su decisin con
validez para los miembros de la clase.
La igualdad poltica entre patricios y plebeyos, que paulatinamente se fue logrando con el
transcurrir de la repblica, quit al tribunado el carcter revolucionario que haba tenido hasta
entonces; y si bien la intercessio contra los magistrados supremos del estado no desapareci como
poder inherente al tribunado, no se hizo uso de ella desde que los tribunos pasaron a integrar una
nueva clase dominante, la nobilitas senatorial. A partir de entonces el tribunado careci de
importancia constitucional.
Con el tribunado naci una magistratura plebeya de carcter auxiliar, el edilato de la plebe. Los
ediles eran designados por los concilia plebis a propuestas del tribuno, tuvieron funciones de
carcter municipal. Este edilato prcticamente desapareci cuando se admiti el acceso de los
plebeyos a la edilidad curul.
1.8.-Magistraturas extraordinarias.
Eran aquellas que no pertenecan a la estructura normal de estado, sino que se creaban para casos
excepcionales o cuando circunstancias especiales as lo aconsejaban.
Se conocen diversas magistraturas extraordinarias:
El decenvirato legislativo, fue creado a instancia de la ciudadana plebeya con el fin de
dictar un cuerpo legal que consignara por escrito el derecho de la poca. Esta magistratura
estaba integrada por 10 patricios, que redactaron la ley de las XII Tablas en el ao 451 a. C.
La praefectura urbi, era extraordinaria pues su titular el pretor urbano o de la ciudad, era el
magistrado que el cnsul nombraba para que lo reemplazara en la jefatura de la ciudad y en
el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales mientras estuviera ausente en Roma.
El interregnum, que apareca en caso de vacancia del consulado y era ejercido por los
senadores durante 5 das hasta que se produca la eleccin del cnsul.
La dictadura, fue la magistratura extraordinaria por excelencia y su titular, habra sido el
sucesor directo del rey. Actuaba asistido por un jefe de caballera, dada la amplitud de sus
poderes militares hacan del magistrado un comandante en jefe de las legiones romanas.
2.-El senado y los comicios.
El organismo que por su prestigio est en la cspide de las instituciones polticas republicas es el
senado. heredero el aristocrtico senado monrquico es, durante la repblica, baluarte de las
tradiciones romanas, pues a partir de la Lex Ovinia, fue integrado por los ex magistrados patricios.
Sin embargo, esta oligarqua, no fue hermtica a las aspiraciones de la plebe y as admiti el ingreso
de senadores plebeyos, aunque con rango interior, ya que tenan derecho a votar, pero carecan de
voz en las deliberaciones. Un plebiscito Atino, reconoci el derecho a ingresar al senado a los ex
tribunos de la plebe en un pie de igualdad con los ex magistrados patricios.
El senado se reuna a convocatoria de un magistrado que poseyera el ius agendi cum patribus, como
el cnsul, el dictador, el pretor o el interrex. Sus reuniones no estaban sujetas al cumplimiento de
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ritos ni ceremonias religiosas, y podan funcionar en das nefastos. Las decisiones del senado, que
se designaron con el nombre de senadoconsultos, regularon cuestiones de derecho pblico, pero a
partir del perodo imperial, constituyeron una importante fuente de derecho privado romano.
La amplia competencia que se asign al senado entre los siglos IV a III a. C., lo convirti en el
rgano ms elevado del aparato estatal republicano. Le correspondi prcticamente la direccin del
estado, pues al ejercer el supremo control poltico institucional, poda decidir la oportunidad de la
designacin del dictador, revisar la lista de candidatos a proponer los comicios y fijar la fecha de las
elecciones.
La ms alta funcin que competa al senado republicano fue la relativa a la poltica exterior. La
declaracin de guerra que deba ser propuesta al comicio por los cnsules, llevaba antes su sello
aprobatorio, contra el cual no se opona la asamblea popular. El senado intervena tambin en la
administracin financiera del estado; por otra parte fue, un rgano colegislador, ya que por medio
de la patrum auctoritas, daba vigor a las decisiones votadas por el comicio. Esta funcin
desapareci con el tiempo, pero el senado mantuvo su potestad colegislativa al atribuirse el derecho
de interpretar las leyes, y hasta de dispensar e su cumplimiento a algunos ciudadanos.
El pueblo, tercer elemento de la constitucin poltica romana, estaba representado, por 3 clases de
asambleas populares: el comicio por curias, el comicio por centurias, y los concilios de la plebe;
ms adelante aparece otro organismo popular, que es el comicio por tribus.
El comicio por curias subsiste en la repblica por algn tiempo, pero sus funciones son cada vez
mas restringidas y de carcter meramente formal. Su organizacin de tipo clnico o gentilicio cede
paso a otra basada en la fortuna de los ciudadanos, y los actos que caen bajo su competencia van a
tornarse cada vez menos frecuentes, o van a ser reemplazados por nuevas formas. Estas
circunstancias determinan que solo corresponda al comicio curiado de la repblica confirmar por la
Lex Curiata de imperio la eleccin de los cnsules o pretores y la del dictador realizada por los
comicios por centurias, y aprobar adrogaciones. A fines de la repblica el comicio curiado que est
representado uno por cada curia ser un mero recuerdo histrico.
El comicio centuriado adquieres su real importancia en la repblica, al asumir la potestad legislativa
que fue nota caracterstica de las asambleas populares romanas; y eran convocadas por un
magistrado cum imperio. En ejercicio de la potestad legislativa dictaba la ley y con carcter
exclusivo la lex de bello indicendo para declarar la guerra y la lex de potestate censoria para investir
de poderes al censor. En la esfera electoral corresponda al comicio la eleccin de los magistrados
mayores: cnsul, pretor y censor. En poltica exterior decida sobre a guerra, la paz y sobre la
celebracin de acuerdos internacionales.
Desde la creacin del tribunado de la plebe, los miembros de estas clases comenzaron a reunirse en
asambleas, que se denominaban concilios de la plebe. Eran convocados y presididos por el tribuno,
quien les someta asuntos exclusivamente vinculados con los intereses del plebeyado y que eran
resueltos mediante la sancin de los plebiscitos, en un principio slo obligatorios para los
componentes de aquella clase. Con el tiempo, integrada la plebe a la repblica y lograda la igualdad
jurdico-poltica con los patricios, los plebiscitos fueron obligatorios para toda la ciudadana y
equivalentes, como consecuencia a las leyes votadas por los comicios; proceso que se da por medio
de la lex Valeria Horatia; la lex Publilia; y la lex Hortensia.
El comicio por tribus, que no se organiz sobre un principio gentilicio, como el comicio por curias,
ni sobre un estructura militar-censual, como el comicio centuriado, sino sobre bases similares a los
concilia plebis, que se constituyeron en atencin a un elemento nuevo, el domicilio de los
ciudadanos. Se llamaron comicios por tribus porque se tomaba en cuenta para su organizacin el
agrupamiento de los ciudadanos en sus respectivas unidades territoriales. Los comicios tribales eran
convocados y presididos por magistrados populi romani; los concilios en cambio, por los tribunos.
Adems, de los comitia tributa participaba toda la ciudadana, sin distincin de la clase social, en
tanto que los concilia plebis slo eran accesibles a los plebeyos.
2.2.-Integracin patricio plebeya durante la repblica.

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El antagonismo entre los dos rdenes sociales, adquiri sus ms graves contornos en el perodo
republicano. ste se haba iniciado con una conjura patricia contra la monarqua etrusca que haba
pretendido nivelar la desigual condicin de las clases. A tal acontecimiento, se aadi con ms
gravitacin an al dispar situacin econmica de una y otra parte de la ciudadana. Los plebeyos, se
vieron precisados a abandonar sus tierras para integrar las legiones romanas lanzadas en una
desigual carrera de conquistas. Para subvenir a sus necesidades mas primarias tuvieron que recurrir
al prstamo del patriarcado.
Los plebeyos slo hubieran podido resolver el conflicto valindose de los siguientes medios:
La lucha armada para disputar a los patricios la hegemona territorial hasta que una de las
clases fuera sojuzgada o destruida por la otra.
La secesin permanente, o sea el retiro definitivo de la ciudad y la constitucin de un nuevo
estado independiente de los patricios.
O el reconocimiento pacfico de la plebe como clase capaz de poseer sus rganos propios de
proteccin y de gobierno.
Si adoptamos un orden cronolgico, tenemos que sealar que el ao 494 a. de C. como el hito
inicial de las conquistas plebeyas, al nombramiento de magistrados plebeyos. As nacieron el
tribunado de la plebe y la magistratura auxiliar, el edilato plebeyo. El 462 a. de C. marca un
momento trascendente de la evolucin cuando el tribuno Terentilio Arsa propuso la eleccin de una
magistratura extraordinaria para redactar un cuerpo legal que regulara los derechos tanto de
patricios como de plebeyos. Esta iniciativa, no cristaliz hasta los aos 451-450 a. de C. cuando los
decenviros sancionaron la Ley de las XII Tablas, de enorme gravitacin para el logro de la igualdad
jurdica de las dos clases.
La Lex Canuleia del ao 445 a. de C. fue importante dentro del proceso que venimos siguiendo,
pues ella autoriz el connubium entre patricios y plebeyos, que se encontraba prohibido hasta
entonces, por la costumbre y consagrado en la Tabla XI del cdigo decenviral. En el 421 a. de C. los
plebeyos son admitidos en la cuestura. Con la Lex Licinia de consulatu del ao 367 a. de C. se les
concedi el derecho a ocupar el consulado, suprema magistratura republicana. En el 356 a. de C.
tuvo lugar, el nombramiento del primer dictador plebeyo Marcio Rutilo. Llegaron los plebeyos a la
censura en el ao 351 y a la pretura en el 337.
La sancin de la ley de las XII Tablas no abri el conocimiento del derecho a la clase patricia, pues
el colegio pontifical continu con el monopolio de l a travs del secreto de las frmulas y las
acciones de la ley y de los das fastos y nefastos. Por ello la publicacin del ius Flavianun por el
liberto de Gneus Flavius en el ao 304 a. de C., ya que por su medio se dieron a luz las frmulas de
las acciones de la ley y se sealaron asimismo los das fastos y nefastos.
El ao 287 a. de C. en que se sanciona la Lex Hortensia, seala la culminacin de la trayectoria que
siguen los plebiscitos para equipararse a la ley comicial. Este proceso que se inici, con la Lex
Valeria Horatia y continu despus de un siglo con la lex Publilia, lleg a su trmino con la Lex
Hortensia. Pero la absoluta integracin patricio-plebeya se produjo en el ao 254 a. de C. cuando
Tiberio Coruncanio, primer jurisconsulto, fue a la vez el primer plebeyo que accedi al pontificado
mximo.
A partir de entonces apareci la clase senatorial, nueva aristocracia basada en el poder econmico y
fundamentalmente en la influencia poltica. Se perteneca a ella por haber formado parte del senado
o por haber tenido en la familia un miembro de dicho cuerpo.
3.1.-El imperio.
El Imperio aparece con la unificacin, un tanto arbitraria de dos ciclos histricos perfectamente
diferenciados: el principado, que mantiene sin mutaciones notables sus lneas clsicas desde
Augusto hasta los Severos, y la poca del dominado o del imperio absoluto, que comienza a
delinearse a partir de los emperadores de la dinasta de los Severos, y culmina con la organizacin
poltica que al gobierno le imprimen Dioclesiano y Constantino. La primera etapa se caracteriza por
el propsito, de restaurar el rgimen republicano y la antigua libertad. La segunda por la idea franca
y decidida de centralizar el poder en manos del emperador.
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Complejas y variadas causas provocaron el trnsito de la Repblica el Imperio. La estructura
republicana se fue minando por el problema del reparto de tierras, y por la idea de dar carcter
poltico a la clase sanatorial y ecuestre; a lo cual se le sum el relajamiento de las costumbres, el
desprecio de la religin y las instituciones de las antepasados, la tirana del poder. Estos factores de
caos contribuyeron a destruir la fuerza del estado y la moral del pueblo
Enfrentados despus del asesinato del Csar, Marco Antonio y Octavio decidieron resolver por las
armas su predominio. Los caudillos se encontraron el la batalla de Actium y la lucha librada,
favoreci a Octavio, quien al recibir los poderes ms amplios, que los que haba obtenido Julio
Csar, se convirti en el primer emperador romano. No obstante dos aos despus el senado otorga
a Octavo el ttulo de imperator y el calificativo de Augustus, y que significa sagrado por
designacin divina.
3.2.-Instituciones polticas del principado.
El emperador: Augusto obtuvo del senado dos ttulos de imperator y princips senatus, hacindose
otorgar el poder consular y la potestad tribunicia con el derecho de veto. Ms adelante, en el ao 23
a. de C., al renunciar al consulado, se hizo conferir el imperium proconsular en todo el estado
romano y lleg en el ao 12 a. de C. a hacerse elegir para el pontificado mximo. Elimin sus
nombres individual y gentilicio de Cayo Octavio y los reemplaz por los de Csar Augusto, a los
que antepuso a manera de nombre de pila, el ttulo de imperator, por lo que se hizo llamar imperator
Caesar Augustus.
Desde que el senado atribuy a Augusto la tribunicia potestas, el imperium proconsulare y el
soberano pontificado, stas potestades constituyeron las bases del poder imperial. La potestad
tribunicia confera al prncipe la inviolabilidad, el derecho de veto y el de convocar y presidir los
comicios y el senado. Por el imperio preconsular, que ejerca tanto en Roma como en Italia y en el
conjunto de las provincias, el prncipe era el supremo administrador, el comandante de los ejrcitos
y el juez supremo. El pontificado mximo haca del emperador el representante de la divinidad y el
custodio de la religin pblica romana. A stos poderes fundamentales se agregaron el derecho de
declarar la guerra y aceptar la paz, la presentacin de candidatos para las magistraturas; la facultad
de acuar monedas y de conceder la ciudadana a sbitos de otros pases.
3.3.-Las antiguas magistraturas.
Las magistraturas republicanas, consulado, pretura, edilidad, tribunado, cuestura, mantuvieron lo
esencial de sus poderes. Una sola, la censura, desapareci del orden magistratural. Claro est que
gradualmente fueron perdiendo algunas de sus prerrogativas caractersticas, que pasaron al
emperador. La pretura fue la magistratura que conserv por ms tiempo su fisionoma al continuar
los pretores en el ejercicio de la jurisdiccin civil.
En lo que atae a la labor edictal, los pretores publicaron edictos hasta la poca del emperador
Adriano, quin los hizo recopilar por el jurisconsulto Salvio Juliano, en el clebre Edicto Perpetuo.
3.4.-El senado.
El senado imperial, continuo siendo el rgano esencial del gobierno, sin que sus atribuciones
sufrieran mengua, salvo en lo atinente a la poltica exterior que pas al prncipe. El cuerpo ampli
en algunas materias su esfera de competencia como en lo referente a la actividad judicial, a la
facultad de designar los altos mandos del ejrcito y, muy especialmente a la potestad legislativa. De
ah que los senadosconsultos adquirieran gran relieve y constituyeran una de las fuentes ms
fecundas del derecho privado imperial.
El cmulo de poderes del senado imperial lo convirti en un asociado el emperador en el gobierno y
administracin del estado y esta situacin, que no fue efmera, como ocurri con otras instituciones
polticas, llev a hacer hablar a Mommsen de una diarqua imperial, al considerar que la direccin
del estado estaba dividida esencialmente entre dos rganos: el prncipe y el senado, con sus
respectivas competencias.

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3.5.-Los comicios.
La soberana del pueblo eran los comicios, en la forma de comicios por centurias y comicios
tribiales, conservando sus funciones legislativas y electorales pero no as las judiciales. El comicio,
que durante los ltimos aos de la Repblica haba ido perdiendo prestigio, encuentra en Augusto
un restaurador de su actividad. Efectivamente, durante su tiempo se promulgaron leyes relativas al
ordenamiento de instituciones de derecho pblico y privado. El emperador Tiberio heredero poltico
de Augusto constituyo esta tendencia.
La paulatina absorcin de los poderes de las instituciones polticas republicanas por el emperador,
se opera de manera ms sensible a partir de la poca en que el principado adquiere cierto carcter
militar y monrquico. Las magistraturas, salvo la pretura, que continu con su accin edictal hasta
Adriano, perdieron o redujeron muy sensiblemente su competencia. El comicio dej de funcionar y
sus ltimas leyes habran sido las promulgadas bajo el gobierno de Tiberio. El senado conserv por
ms tiempo su influencia y super etapas difciles en la vida institucional del principado. Empero no
escap a la accin absorbente de los gobernantes y en poca de Constantino el senado de Roma, as
como el de Constantinopla, quedaron reducidos a meros conceptos municipales.
3.6.-Las funciones imperiales.
La reduccin de poderes de las antiguas instituciones polticas republicanas trajo como
consecuencia el crecimiento de una organizacin burocrtica constituida por numerosos
funcionarios imperiales, que actuaban como delegados del emperador. Aquellos funcionarios no
tuvieron carcter de magistrados, pues carecan de autoridad propia y eran nombrados y removidos
por el prncipe; sus funciones duraban mientras conservaban la confianza del soberano y reciban
una remuneracin por sus servicios. Pertenecan a las dos clases sociales dominantes en la poca.
Un colegio de funcionarios, el consejo imperial, asista al emperador en el ejercicio de su autoridad
administrativa y judicial.
Si ste rgano deliberativo tuvo importancia, mucha mayor fue la que alcanz un funcionario
ejecutivo, el prefecto del pretorio, situado en el primer rango. Era el jefe de la guardia imperial y a
la funcin castrense una la competencia judicial en aquellas causas civiles o criminales en que tena
que intervenir el emperador, quin haca de funcionario del juez supremo del Imperio.
Otros perfectos tuvieron importante misin, como el prefecto urbi encargado de la polica de la
ciudad; el prefecto vigilium, jefe de una guardia especial dedicada a evitar robos e incendios; el
prefecto anonnae con funciones de vigilancia sobre el aprovisionamiento de los vveres de la
poblacin, y el prefecto Aegypti, que era un delegado del emperador en el gobierno de Egipto.
Entre los funcionarios imperiales se cuentan los procuratores que tenan la administracin de la
hacienda pblica y los curatores, que fueron distintas clases segn las tareas que deban cumplir.
4.1.-El estado social durante el principado.
Los patricios y los plebeyos se haban integrado de tal suerte que esta diferenciacin desapareci en
tiempo del principado. Sin embargo surgieron distintos niveles sociales, como una nobleza de viejo
cuo, constituida por la aristocracia senatorial; y una nobleza de fortuna, integrada por los
caballeros, que sobresali sobre todo en Italia y en las provincias y que tambin desempe tareas
de importancia en la administracin estatal.
Esas clases altas de ciudadanos con plenitud de derechos y de hombres del mas alto honor, tuvieron
que enfrentarse por el predominio de la una sobre la otra. La clase ecuestre, formada por banqueros
y comerciantes adinerados, va a desplazar aquella de las funciones ms prominentes del gobierno
imperial.
Elemento ponderable son los extranjeros que masivamente concurren a Roma y a la pennsula
itlica atrados por las perspectivas que el gran Imperio les ofrece. Los prncipes, les van
permitiendo el acceso a la ciudadana romana, sobre todo a aquellos que en las ciudades del mbito
romano hubieran pertenecido a las clases pudientes o desempeando magistraturas o funciones
pblicas de importancia. Ms adelante por medio de la concesin directa de la ciudadana por el
prncipe; se colocan en igual condicin jurdica que los ciudadanos optimo iure. Por fin el proceso
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culmina cuando una clebre constitucin del emperador Antonio Caracalla otorga la ciudadana a
todos los habitantes del imperio, con excepcin de los llamados peregrinos dediticios.
Tambin existi una clase inferior, la plebe, que no es la misma entidad social de los primeros
tiempos de Roma, sino un proletariado alejado de las posibilidades de formar la elite burocrtica por
no pertenecer a una nobleza de origen, ni a los grupos adinerados de la sociedad.
5.1.-El imperio absoluto burocrtico.
Se habl al principio de dos ciclos claramente diferenciados por sus lineamientos polticos: el
principado, y el Imperio absoluto o autocrtico o dominado. Tambin se ha hablado, del perodo del
bajo imperio o de los emperadores cristianos, correspondiendo a sta ltima denominacin a los
aos posteriores a la decisin de Constantino de proclamar el cristianismo como religin oficial del
estado romano.
Diversas causas fueron destruyendo el rgimen poltico, y prepararon el advenimiento de un nuevo
sistema absolutista en el que el emperador era el dominus, o sea dueo o seor. En lo exterior,
bandas extranjeras asolaban el territorio, devastaban los campos y destruan ciudades ante la
impotencia de los debilitadas fuerzas romanas. En lo interno se atravesaba por una espantosa crisis
econmica, social y espiritual y se adverta un enfriamiento del sentido de la ciudadana. Por ello el
siglo ni es una de las pocas ms sombras de la historia de Roma, a lo que puso fin un emperador
de excepcionales cualidades de organizador, Dioclesiano.
Numerosos gobernantes se sucedieron hasta el advenimiento de Dioclesiano en el ao 284. vivieron
las ms adversas vicisitudes, agravado por la amenaza constante de los pueblos brbaros, y el
surgimiento autoritario, que perdi el respeto que la jerarqua debe inspirar y se arrog el derecho
de nombrar y remover a los jefes del Imperio, valindose de cualquier procedimiento, hasta el
asesinato. De esta etapa que estuvo a punto de acabar con el imperio son, el emperador africano
Sptimo Severo, su hijo Caracalla, Heliogbalo, y termin siendo asesinado Alejandro Severo, que
reemplaz al anterior y que pretendi restaurar la antigua disciplina y rectificar la poltica
absolutista de sus antecesores, Maximino, Galieno y Aureliano, con quien puede decirse que
concluyo el perodo de la anarqua y las invasiones.
5.2.-Las reformas de Dioclesiano y Constantino.
La principal reforma de Dioclesiano persuadi de que la gran extensin del imperio dificultaba su
gobierno, por lo que consisti en asociar a un colega con quien compartir funciones
gubernamentales. A tal fin design en el ao 286 a Maximiano a quin le adjudic el gobierno de
Occidente con Miln como capital, mientras se reservaba para si el Oriente con capital en
Nicomedia. A partir de ese momento Roma no es capital del Imperio ms que nominalmente, a la
vez que se reconoce que Oriente y Occidente constituyen dos partes diferenciadas, por sus
tendencias caractersticas dentro del espacioso territorio Imperial.
Aqul gobierno dual se prolong hasta el ao 293 en que Dioclesiano decidi ampliar la reforma
nombrando otros dos emperadores: Constancio Cloro y Galerio, para ejercer sus gobiernos. El
primero tena a su cargo la Galia, Espaa y Britania; mientras que le segundo Ilaria y Grecia. Los
cuatro emperadores no estaban colocados en un pie de igualdad, pues el ttulo de Augusto era
privativo de Dioclesiano y Maximino, y el de Csar lo ostentaban Constancio, Cloro y Galerio. Se
fund as un nuevo sistema poltico, la tetrarqua, en el que actuaban como emperadores dos
Augustos, de los cuales el ms antiguo era superior al ms reciente, y con dos viceemperadores con
la designacin de Csares. Con la implantacin del gobierno tetrrquico, Dioclesiano persigui
asegurar el control de la administracin pblica y la vigilancia efectiva de las provincias
amenazadas por las migraciones de pueblos forneos y muy especialmente, regular el problema de
la sucesin imperial.
Otra preocupacin de Dioclesiano fue separar el poder civil del militar, para hacer ms difcil la
usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrativo. Fue as que los gobernadores de
provincia slo tuvieron funciones civiles y judiciales, ya que sus poderes castrenses pasaron a
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militares de carrera, los duques. Italia fue dividida en circunscripciones permanentes, llamadas
correctura. En la cumbre de una burocracia organizada, se hallaba el consejo imperial, reorganizado
por Dioclesiano con el nombre de Sacro Consistorio.
En el ao 305 abdicaron simultneamente Dioclesiano y Maximino, situacin que puso a prueba la
consistencia del sistema tetrrquico que funcion tal como haba sido previsto por si fundador, pues
Constancio Cloro y Galerio ocuparon posicin de Augostos y designaron Csares a Maximino Dava
y Severo. Empero la muerte de Constancio Cloro desencaden una crisis que tuvo una duracin de
18 aos y que constituy la ruina del gobierno tetrrquico y es resquebrajamiento, al menos por
algn tiempo, de la unidad imperial. El emperador Constantino complet la obra de Dioclesiano. La
evolucin del rgimen poltico haca una monarqua autocrtica de tinte oriental continuo y se
perfeccion an ms. El traslado de la capital del Imperio de Roma a Bizancio, que posteriormente
se denomin Constantinopla, en homenaje al emperador Constantino.
En materia administrativa, Constantino continu fiel a los principios rectores del sistema de
Dioclesiano y sigui aplicndolos rigurosamente. Para una mejor administracin Constantino
dividi el imperio, siguiendo los principios de Dioclesiano, en cuatro grandes prefecturas: Oriente,
Iliria, Italia y las Galias, las cuales a su vez comprendieron varias vicarias o dicesis, y stas un
determinado nmero de provincias.
Fue preocupacin fundamental del emperador Constantino la regulacin de la cuestin religiosa,
que tanta incidencia haba tenido en el rgimen imperial. Convertido al cristianismo despus de la
batalla del puente Milvio, en el ao 313, sancion el clebre edicto por el que se prohiba las
persecuciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo religin oficial del estado.
Las reformas polticas introducidas durante la era dioclesianea-constantiniana acabaron con todo
vestigio republicano y como consecuencia los antiguos rganos, magistratura, senado y pueblo, no
guardaban no recuerdo de sus caractersticas y poderes; mientras que el edilato y el tribunado
haban desaparecido en la poca de los Severos.
6.1.-Divisin del imperio e invasin de los brbaros.
Dos hechos histricos trascendentes y de gravitacin en el desarrollo del derecho romano
acaecieron durante el perodo del dominatus: la divisin del imperio y la invasin de los pueblos
brbaros. Este ltimo tuvo por consecuencia la cada del imperio de Occidente en el ao 476,
comenzando con tal acontecimiento la Edad Media.
La divisin del imperio y la existencia de un titular en Oriente y otro en Occidente, no vino a
sealar una separacin del poder, sino ms bien, un ejercicio colegiado. En efecto cada emperador
sancionaba la ley para su estado, pero era de prctica que el colega la publicara tambin en la otra
parte del imperio, dndole vigencia.
Por lo que concierne a las invasiones de los pueblos brbaros, se acentan despus de la muerte de
Teodosio. Italia fue una de las ltimas ciudades que cay ante el poder de los brbaros, pero el
procedimiento utilizado no fue igual al que haban seguido otras provincias.
El imperio de occidente, despojado de todas sus provincias por los brbaros, haba terminado su
existencia en el ao 476.
6.2.-El Imperio Bizantino y Justiniano.
La parte oriental del imperio, al cortar sus relaciones con accidente despus del ao 476, vio
resurgir nuevamente la tradicin griega, un estilo cultural que le haba sido arrebatado por la accin
romanizadora. Esto determino que el imperio de oriente se lo llamara imperio griego y, ms
frecuentemente imperio bizantino, por el auge que adquiri como metrpoli Bizancio. El imperio
bizantino sobrevivi por espacio de diez siglos a la catstrofe del 476, ya que despus de
experimentar toda clase de vicisitudes slo cedi la accin arrolladora de los turcos otomanos,
cuando stos ocuparon Constantinopla en el ao 1453.
De su fecunda historia slo nos cabe recordar el gobierno de Justiniano a quin, puede considerarse
el ltimo emperador romano, porque con su obra legislativa se cierra el ciclo evolutivo del derecho
nacido en Roma.
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Llegado al trono de Bizancio, Justiniano hizo florecer como ningn otro gobernante el imperio
bizantino. Le preocup la solucin de los ms variados problemas, se dedic a la tarea de imponer a
sus sbditos una unidad de creencias religiosas basada en la adopcin del cristianismo ortodoxo,
que era la religin oficial del Estado.
Su obra ms lograda fue la sancin del Corpus Iuris Civilis, que era la compilacin de los ms puros
principios de l derecho romano y monumental legado del mundo clsico que, al igual que Roma,
tiene vocacin de eternidad.
UNIDAD III
1.1.-Conceptos generales
Para seguir ese proceso tuvimos en consideracin la tradicional distincin entre los perodos
monrquico, republicano e imperial, es decir, la distinta organizacin del poder poltico. El estudio
del derecho romano siguiendo su evolucin se divide en cuatro ciclos o fases:
El perodo de derecho quiritario.
El perodo del derecho honorario o de gentes.
El perodo de derecho jurisprudencial .
El perodo de derecho de la codificacin.
1.2.-El perodo de derecho quiritario.
Se desarrolla desde la fundacin de Roma hasta la creacin de la pretura en el 367 a. C.;
denominado quiritario por que es propio y exclusivo de los quirites, primeros ciudadanos
integrantes de las tres tribus genticas que formaron una sola comunidad aristocrtica. Este derecho
se presenta con un neto tinte personalista y con un sello eminentemente nacional; adems es un
derecho de clase porque sus normas consagran los privilegios del patriarcado romano, con absoluto
olvido de la clase plebeya.
Dos son las fuentes principales que nutren al derecho quiritario, una de ellas es la costumbre, que
admiti que el derecho era la resultante de la observancia continuada por largo tiempo de normas
que la comunidad reconoca como obligatorias.
La otra fuente, fue la ley de las XII Tablas, que constituye el testimonio legislativo ms importante
de la antigedad romana. Se ha pretendido atribuir a los reyes romanos la facultad de sancionar la
ley y ello ha permitido hablar de la existencia de las leyes regias y de una compilacin de ellas
denominada Ius Civile Papirianum.
1.3.-Las costumbres.
Antes de la existencia del Ius scriptum, los romanos se regan por normas no escritas, creadas por la
costumbre, esto es, la conducta reiterada de los miembros de la comunidad, encauzadas en un
determinado sentido.
El derecho de la costumbre, era transmitido oralmente de generacin en generacin, y ha adquirido
el carcter de tal por haber sido practicado durante largo tiempo, constituyendo as la primera fuente
formal del derecho romano.
En lo que respecta al fundamento del valor jurdico de la costumbre, encontramos distintas
opiniones contradictorias en las fuentes. As que un pasaje de Juliano, admite que las leyes pueden
ser derogadas no solo por el voto del legislador, sino tambin por el consentimiento de todos, o sea
por la costumbre. En cambio, una constitucin del emperador Constantino, promulgada en poca en
que la voluntad del soberano era la fuente exclusiva del derecho, restringe el valor de la costumbre
y considera fuente subsidiaria del derecho, que de ninguna manera puede prevalecer sobre la razn
y la ley.
1.4.-Las leyes regias del Ius Civile Papirianum.
En poca desconocida a fines de la repblica, las leges regia, habran sido reunidas o recopiladas,
por un pontfice, Sexto Papirio, en una obra que en homenaje a un presunto autor, se designa con el
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nombre de ius Civile Papirianum. No hay testimonios verdaderos que permita tener por exactas las
referencias de las leyes reales su recopilacin.
2.1.-La Ley de las XII Tablas.
Se pasa en Roma al derecho escrito, cuando hacia la mitad del siglo V a.C., se dicta la Ley de las
XII Tablas, llamada tambin ley o cdigo decenviral, por haber sido redactada por un colegio de
magistrados extraordinarios.
Esta ley constituy la fuente ms importante del derecho civil o quiritario, y se dict a instancias de
los plebeyos.
El texto de la Ley de las XII Tablas, al parecer fueron destruidas en el incendio de Roma por los
galos. Sus normas nos son conocidas por las referencias de historiadores antiguos.
La Ley demuestra que su innegable valor radica en haber comprendido todo el derecho pblico y
privado. Las 3 primeras tablas contienen normas del procedimiento judiciario. La tabla 4 legisla
sobre el derecho de familia o sobre los amplios poderes del paterfamilias, jefe del ncleo familiar.
La ley obligaba al padre a matar a sus hijos deformes o monstruosos. La tabla 5 trata del rgimen
sucesorio romano sobre la base de la sucesin deferida por testamento o en su defecto por
disposicin de la ley. La tabla 6 esboza la distincin entre propiedad y posesin. La tabla 7 consagra
normas sobre las relaciones de vecindad e incluye las diversas servidumbre legales. A los delitos
alude la tabla 8, distinguindolos entre pblicos y privados. Establece el sistema del talin para las
lesiones graves y un rgimen tarifario cuando se tratara de lesiones leves. Al derecho pblico se
refiere la tabla 9 y en ella se introducen principios de derecho procesal y penal. Sobre el derecho
sacro legisla la tabla 10, destacndose la disposicin que prohbe las suntuosidades funerarias. Las
tablas 11 y 12, que se dictaron con posterioridad a las 10 primeras, tuvieron el fin de complementar.
Encontramos en ellas la prohibicin del matrimonio entre patricios y plebeyos, consagrada en la
tabla 11; la regulacin de la accin ejecutiva de toma de prenda y el principio de la derogabilidad
de las leyes por la sancin de otra ley posterior en la tabla 12.
3.1.-Periodo de derecho honorario o de gentes.
A 150 aos del advenimiento de la repblica, se da en Roma, la creacin de la pretura urbana por
disposicin de la Lex Licinia de Consulatu, del 367 a. C. En virtud de ella los patricios admiten el
acceso de la plebe al consulado, mxima magistratura en el orden institucional republicano , pero a
la vez dan nacimiento a una magistratura patricia, la pretura, lo cual le dio un valiosos aporte para
la jerarquizacin y universalizacin del sistema jurdico del pueblo romano.
3.2.-Edicto de los magistrados.
El ejercicio del ius edicendi, puede definirse como el derecho que tenan los magistrados romanos
superiores de expresar o indicar la norma por la que habra de regirse la relacin jurdica llevada a
su conocimiento, es el que posibilita la labor edictal, que cumplieron los ediles, los gobernadores de
provincia y los pretores. El ius edicendi se cristaliza as en los edictos, especie de publicaciones que
hacan los magistrados, enumerando los derechos y las reclamaciones, tanto del ius civile como del
ius honorarium. Esta fue la misin especfica del pretor romano, ejercer la iuris dictio, con lo cual le
permita indagar y resolver si la demanda y la defensa, de las partes en litigio, justificaban la
apertura del iudicium.
Al iniciar su labor anual el pretor publicaba en tablas de madera blanca su edicto; por otra parte el
pretor sustituto poda renovar totalmente el de su colega saliente y, en ese caso, publicaba un edicto
novum. Sin embargo se hizo costumbre, para dar estabilidad a las normas edictales, que se las
expusiera en un edicto tipo que se transmita de colega a colega. Apareci as el edicto traslatitium,
y cuando el pretor se vea precisado de dar normas no contempladas en si bando anual emita el
edictum repentinum.
El ejercicio de la jurisdiccin que se plasmaba en el edicto, permiti tanto al pretor urbano como al
peregrino usar de medios procesales y hasta extraprocesalespara no solo ayudar al derecho civil,
sino para suplirlo y hasta corregirlo. Se da el caso sin precedente de que un magistrado
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jurisdiccional, carente de potestad legislativa, haya creado un nuevo sistema jurdico a la par del
derecho legislado.
Para lograr ese fenmeno, el pretor se vali de medidas procesales, entre las que cont la datio
actionis, que era la concesin de acciones a relaciones no amparadas por el derecho civil; la
denegatio actionis, que consista en negar accin al litigio que basado en el ius civile, resultaba
repugnante al sentido jurdico; la exceptio que se cre para enervar la pretensin del accionante si el
demandado demostraba que el fallo no deba condenarlo, sino absolverlo.
El pretor poda, en el ejercicio de su imperium, adoptar medidas extraprocesales que al ejercicio del
iudicium insertaran en las relaciones de los particulares la nota de equidad. Entre las estipulaciones
pretorias, tanto para defender reforzare su situacin jurdica, como para defender un inters no
tutelado de otra forma: las integrum restitutiones, que posibilitaban retrotraer una situacin de
hecho al estado anterior; las misiones in possessionem, por las que el magistrado pona en posesin
de una persona el patrimonio o cosa que de otro en razn de la equidad de su peticin, y los
interdictos, que eran rdenes condicionales que el pretor imparta para que el individuo restituyera o
exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder..
3.3.-Edicto de Salvio Juliano.
La proliferacin de los edictos pretorios hizo que en los tiempos del Imperio se sintiera la necesidad
de poner orden en la masa edictal formada a lo largo de diferentes pocas. Ello determin que el
emperador Adriano, en el ao 130, encargara, a Salvio Juliano, la codificacin del edicto de los
pretores, dndole inmutable y definitiva redaccin.
Esto ha permitido saber que Salvio Juliano suprimi aquello que careca de vigencia. La primera
parte tena por finalidad organizar y garantizar el proceso hasta la regulacin del iudicium; la
segunda parte, o central, titulada iudictis, contena las acciones ruteladoras de los derechos privados
subjetivos; la tercera abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria o bonorum possessio; la
cuarta comprenda los principios jurdicos relacionados con la res iudicata y ejecucin de la
sentencia; la quinta, contena un apndice en tres secciones: de interdictis, de exceptionibus y de
stipulationisbus praetorus.
4.1.-Ley comicial.
Segn las institutas de Gayo, es lo que el pueblo manda y establece, lex est quod populus iubet
atque constituit. Ley comicial en su aspecto jurdico, fue para los romanos la regla del derecho
impuesta obligatoriamente a todo el pueblo por el pueblo mismo.
Se conoce una tradicional clasificacin de las leyes comiciales que las distingue en leges rogatae,
datae y dictae. A la primera categora perteneca la ley romana por excelencia, las leges datae eran
las dictadas por magistrados encargados de la administracin de las provincias o colonias romanas
en virtud de una autorizacin expresa o tacita dada por los comicios. Las leges dictae, por fin fueron
estatutos con normas para la administracin de ciertos bienes del estado o de los municipios.
Una clasificacin de las leyes comiciales prohibitivas, las distribua en leges perfectae, minus quam
perfectae e imperfectae. Eran leyes perfectae las que declaraban a nulidad de los actos que las
contravenan, como la lex Fufia y la Aelia Sentia.las leges minus quam perfectae eran las que sin
declarar la nulidad de los actos, establecan una pena para el caso de violacin. Y se llamaban leges
imperfectae aquellas que ni prescriban la nulidad del acto, ni establecan sancin alguna por su
transgresin, como la lex Cincia de donis et Muneribus, referente a las donaciones.
4.2.-Plebiscitos.
Los plebiscitos fueron las decisiones votadas por la plebe en los concilia plebis propuesta de un
tribuno. Los plebiscita constituyeron importante fuente del derecho desde la sancin de la Lex
Hortensia, es una de las etapas ms destacadas de la lucha patricio plebeya. A partir de la lex
Hortensia, que elimina la patrum autoritas se designa a las decisiones votadas por loe concilios con
el nombre genrico de Lex.
5.1.-Periodo del derecho jurisprudencial.
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Mnica A. Romero
Es aqul en el que floreci en Roma la ciencia del derecho merced a la labor de una clase de
expertos jurisconsultos que evidenciaron desde los primeros tiempos una capacidad especial para
apreciar las situaciones nievas producidas por la creciente complejidad de la vida romana y sugerir
soluciones acordes con la ordenacin jurdica en general, es lo que se llama jurisprudencia.
El perodo de derecho jurisprudencial habra tenido su inicio alrededor de los aos 100 a 50 a. C.,
perodo que se extendera hasta los Severos.
5.2.-Jurisprudencia pontificial.
Los primeros jurisconsultos fueron pontfices que integraban el ms importante colegio sacerdotal.
Eran los pontfices romanos lo nicos que posean el conocimiento de las rgidas frmulas
necesarias para la celebracin de los contratos, en libros sola accesibles para ellos, los libri
pontificiales.
El predominio de la jurisprudencia pontificial, se intensifica despus de la sancin de la ley de las
XII Tablas.
5.3.-Ius Flavianum.
Era menester exclaustrar el derecho de Roma, que extrajera la ciencia del derecho del monopolio
sacerdotal. El primer intento, fue la publicacin del Ius Flavianum, que era la obra de un liberto
llamado Cneo Flavio, quien dio a conocer las frmulas y el calendario.
La publicacin del calendario a travs del ius Flavianum, se le atribuye a Rmulo. Este se compona
de 304 das divididos en 10 meses, lo cual fue modificado por Numa Pompilio creando un
calendario de 355 das. Fue Julio Csar el que reform el calendario romano, decretando que el ao
tuviese 365 das. Por otra parte los romanos dividan el mes en 3 partes que denominaban Kalendas,
nonas e idus.
5.4.-Ius Aelianum.
Esta obra fue denominada as en homenaje a su autor Sextus Aelius Petus, habra contenido una
coleccin de las nuevas formas de las acciones. Tambin se atribuye a la tripertita. Estaba dividida
en 3 partes: la primera que contena la ley de las XII Tablas y probablemente un comentario sobre
ella; la segunda, una interpretacin de la ley decenviral y la tercera de las acciones.
5.5.-Jurisprudencia laica.
Roto el hermetismo de la jurisprudencia de los pontfices, iniciada la practica e evacuar consultas
pblicas por Tiberio Coruncanio, se abren auspiciosas perspectivas para que los hombres cultos de
la Roma de la ltima etapa republicana se entreguen a la iuris interpretatio, formndose as una
plyade de peritos en derecho que llegaran a cumplir una exitosa gestin creadora, es as como por
este medio naci la jurisprudencia de los laicos.
En esta etapa inicial del desarrollo de la jurisprudencia laica la respuesta de los jurisperitos no se
impona al juez como obligatoria. Fue Augusto, fundador del imperio Romano, quin elev la
respuesta de los jurisconsultos al rango de fuente formal del derecho de Roma, al conceder el ius
respondendi ex auctoritate principis, que consista en el derecho de dar respuestas apoyndose en la
auctoritas del emperador.
6.1.-Proculeyanos y sabinianos.
Las dos escuelas en que se dividieron los jurisconsultos del primer siglo, fueron las de los
proculeyanos y sabinianos. Laben como fundador de la primera y a su contemporneo Capitn
como fundador de la segunda.
Los proculeyanos habran trabajado sin apego al precedente, aplicando una lgica rigurosa que les
permita inferir por deduccin las conclusiones particulares que resultaban de los principios
generales, mientras que los sabinianos, haban seguido los criterios de sus precedentes y las
decisiones de los tribunales.

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7.1.-Jurisprudencia laica.
A causa del rescripto dictado durante el gobierno de Adriano, y tambin debido a que el prncipe
inicia la costumbre de incorporar a los jurisconsultos a la accin oficial en atlas funciones estatales
y muy especialmente, por el influjo de la filosofa estoica, se produce una nueva corriente en el
pensamiento jurdico romano que se ha dado en llamar jurisprudencia clsica.
Con la dinasta de los Severos se entra en la ltima etapa de la jurisprudencia clsica. Brilla
entonces Aemilius Papinianus llamado prncipe de los jurisconsultos. Con Ulpiano y Paulo, y un
contemporneo, Modestino, se cierra la nmina de los cultores de la jurisprudencia clsica y,
consecuentemente, llega a su fin la etapa de ms slida brillantez. El estudio del derecho decae casi
por completo y al esplendor de este perodo sucede, sin transicin apreciable, una profunda
oscuridad.
8.1.-Ley comicial y senadoconsultos.
La ley comicial, que fue importante fuente del derecho romano durante la repblica, mantiene su
vigencia en los primeros tiempos del principado. Son de la poca de Augusto y de su sucesor,
Tiberio, las ltimas leyes votadas por los comicios. A partir de entonces cesa la actividad legislativa
que se transmite al senado, por decisin de los prncipes. Hasta tal momento se conocen numerosas
leyes dictadas por el comicio a instancia del emperador Augusto. Se cuentan entre ellas la lex Iulia
de maritandis ordinibus, completada por la ley Papia Poppaea, denominada por esa razn Lex Iulia
et Papia Poppaea. El ltimo rastro de la ley comicial habra sido una lex de imperio Vespasiani,
descubierta en el Capitolio de Roma.
El senado, careci de potestad legislativa durante este perodo y slo por algn tiempo la patrum
auctoritas senatorial fue necesaria para que tuvieran validez las decisiones de los comicios, y
especialmente hasta que se sancion la Lex Hortensia. Con el advenimiento del principado, el
senado fue elemento fundamental en al poltica del estado.
El senado como rgano legislativo era de ms fcil control para el prncipe que el comicio, porque
de aqul cuerpo ejerca la presidencia y era miembro nato. Cuando los poderes del emperador
crecieron en grado sumo, y el senado se convirti en instrumento dcil a su servicio, el cuerpo se
limit a recibir la oratio y sin discusin daba fuerza de ley. De esta suerte los senadoconsultos
constituyeron una de las ms importantes fuentes de produccin del derecho romano del periodo
imperial.
8.2.-Constituciones imperiales.
La ltima de las fuentes formales del derecho romano, fueron las constituciones sancionadas por el
emperador las que se convertiran en nica fuente de produccin. En las Institutas de Gayo
encontramos el concepto de ellas, constitucin del prncipe es lo que el emperador establece por
decreto, edicto o rescripto, con la observacin de que jams se ha dudado de que las
constituciones tiene fuerza de ley, pues el emperador mismo obtiene el imperio en virtud de una
ley.
Las constituciones imperiales en la primera poca del principado no constituyeron una fuente del
derecho de Roma; ms cuando el estado adquiere las caractersticas de una monarqua absoluta o
autocrtica, la potestad legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador. Por estas razones, las
constituciones de los emperadores se convierten en la nica y exclusiva fuente del derecho romano.
Desde entonces Ulpiano, podr decir que, lo que al prncipe le plazca tendr vigor de ley.
Las constituciones imperiales fueron de distintas clases. Se llamaban edicta, a las ordenanzas de
carcter general dadas por el emperador para todo el imperio o una parte de l, en ejercicio del ius
edicendi. Se denominaban decreta, a las decisiones judiciales expedidas por el emperador en las
causas llevadas a su conocimiento en primera instancia o en grado de apelacin. Mandata, eran las
instituciones de carcter administrativo dirigidas a los funcionarios o gobernadores de provincia que
contenan algunas veces reglas del derecho privado. Rescripta, se designaba a las respuestas que el
emperador daba, a manera de jurisconsulto, a las consultas jurdicas formuladas por particulares o
funcionarios. Las respuestas a particulares se denominaban relationes o consultationes, en tanto que
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las emitidas para los funcionarios se designaban con el nombre de epistolae, porque se las redactaba
por escrito.
Con el dominatus carecen de importancia los mandatos y los decretos. Tambin disminuy la
eficacia de los rescriptos, manteniendo su vigor los edictos o leges generales. Aparecen en el Bajo
Imperio las sanctiones pragmaticae, que eran disposiciones adoptadas por el emperador.
9.1.-Periodo del derecho de la codificacin (prejustinianeo-justinianeo).
El denominado derecho de la codificacin tiene su inicio en la poca del dominatus y culmina con
la redaccin de la compilacin justinianea.
Agotada la produccin jurisprudencial en tiempo de los Severos, y centrada la potestad legislativa
en la autoridad absoluta del soberano, crece en demasa, el ltimo elemento productor del derecho
romano, las constituciones de los prncipes. El fenmeno se daba fundamentalmente en lo atinente a
las constituciones imperiales, denominadas con el trmino genrico de leges.
9.2.-Cdigo Gregoriano y Hermogeniano.
Los primero intentos de compilacin de las leges, fueron esto cdigos, los cuales adquieren alguna
importancia cuando comienza la prctica de realizar trabajos formando un conjunto de cuadernos o
libros que se denominaban codees o codices.
El primero, se designa con el nombre de cdigo Gregoriano; este trabajo ordena las leges, se
encontraba dividido en 15 libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rbricas, dentro de los
cuales las constituciones se ordenaban cronolgicamente.
Compilado en tiempo de Dioclesiano, por un jurista Hermgenes o Hermogeniano, el cdigo que
lleva su nombre habra sido un complemento y continuacin del anterior.
9.3.-Cdigo Teodosiano.
Si los anteriores cdigos se debieron a la iniciativa privada, adquiere relevancia y mayores
posibilidades, cuando se sanciona el Codex Theodosianus. El emperador de oriente Teodosio II,
decide ordenar las leyes imperiales sancionadas a partir de Constantino, siguiendo el modelo de los
Cdigos Gregoriano y Hermogeniano.
El cdigo Teodosiano se divide en 16 libros, en los que las constituciones estn colocadas
metdicamente y por orden de fechas. Tiene la particularidad de que presta atencin
preferentemente al derecho administrativo bizantino. Rene disposiciones de los derecho civil y
penal, etc. esta importante compilacin, es un valioso antecedente para la codificacin jusitnianea.
9.4.-Novelas teodosianas y post-teodosianas.
Se designan con el nombre de Novelas Teodosianas, a las constituciones imperiales que despus de
la sancin del cdigo, dictaron Teodosio II, y Valentiniano III, habindose denominado Novelas
post-teodosianas, a las leyes imperiales que sancionaron los sucesores de Teodosio, como Marciano
en Oriente y Mximo en Occidente.
10.1.-Compilaciones privadas de iura y de leges.
Existen distintas obras redactadas por iniciativa de particulares tendientes a ordenar tanto los iura
como las leges. Su importancia radica en que han servido como fuente del derecho romano y,
fundamentalmente, del derecho de la poca clsica, combinado con las normas dadas por las leges
imperiales.
Fragmenta Vaticana, la ms importante de estas obras privadas fue descubierta en un
palimpsesto del siglo IV encontrado por Angelo Mai en la biblioteca del Vaticano. Contiene
constituciones extradas en gran parte de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano y pasajes
de los jurisconsultos, como Papiniano, paulo y Ulpiano.
Collatio legum mosaicarum et romanarum, se designa tambin por el nombre de Lex Dei; en
una compilacin entre las leyes romanas y las mosaicas, que nos permiten conocer
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Mnica A. Romero

disposiciones de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y pasajes de


Modestino, Papiniano, Gayo, Ulpiano y Paulo.
Consultatin veteris cuisdam iurisconsulti, esta fue publicada por primera vez en el ao 1577.
Fue redactada sobre las bases de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y
fragmentos de las Sentencias de Paulo
Libro de derecho sirio-romano, fue importante, por tratarse de una traduccin siria de un
manual escolar de derecho romano, que ha permitido conocer constituciones de los
emperadores Constantino, Teodosio y Len.

10.2.-Tentativas de ordenacin del ius.


El gran esfuerzo de Constantino para terminar con las crticas y divergencias entre las obras de los
jurisconsultos, se debe la aparicin de una tendencia definida a ordenar el ius como medio de
despejar el confucionismo jurdico que caracterizaba a su poca. A tal efecto, en el ao 321,
sanciona una constitucin que declara sin valor las notas de Ulpiano, Paulo y Marciano, sobre
Papiniano; otra ley de Constantino del ao 327 devolvi vigencia a lis escritos de Paulo.
Las constituciones constantinianas slo aportaron una solucin parcial al problema. Ello determina
que 100 aos despus, en el 426 Teodosio II promulgue una constitucin, que Valentiniano III
publica en Occidente denominada Ley de Citas.
11.-Ley de citas.
Por virtud de la ley de citas se conceda valor real a todas las obras de Papiniano, Gayo, Ulpiano y
Modestino, y se ordenaba a los jueces que no se apartaran de ellas en sus eventos judiciales.
12.-Leyes romano-brbaras.
Producida la cada del imperio Romano, de Occidente en el ao 476, se hace necesario codificar el
derecho romano vigente en los pases dominados por los pueblos brbaros. Los reyes o caudillos
germnicos adoptaron el sistema de la personalidad de la ley. La aplicacin del sistema de la
personalidad del derecho llev a los jefes brbaros a ordenar en el Occidente germnico la
codificacin del derecho romano; y es as como nacen las llamadas leges romanae barbarorum.
Las compilaciones romano brbaras que constituyeron un fuente de conocimiento del derecho
romano, fueron la lex romana visigothorum, que se sanciona en Espaa y en las Galias; la lex
romana burgundionum, que se promulga en la Galia oriental, y el Edictum Theodorici, que dominan
en la pennsula itlica.
La lex romana vidigothorum, fue sancionada por orden de Alarico II, rey de los visigodos en
el ao 506; y es un extracto de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.
La lex romana burgundionum, que fue publicada en la Galia oriental para regir las
relaciones de los sbditos romanos en el reino de los borgonones, y redactada entre los aos
517 a 534. Se basa principalmente en los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y
Teodosiano, en las sentencias de Paulo y en las Institutas de Gayo.
13.-Compilacin Justinianea.
El emperador Justiniano, se propuso realizar la restauracin de todo el imperio romano bajo un
emperador nico, una sola iglesia y un solo derecho.
Como sabemos el Corpus Iuris Civilis, cosnta de 4 partes, una la coleccin de 12 libros, de
constituciones imperiales, llamada Codigo; una recopilacin en 50 libros de las obras de la
jurisprudencia clsica, llamada Digesto o Pandectas; una exposicin en 4 libros de los principios
elementales de derecho llamada Institutas; y una coleccin de las constituciones promulgadas por
Justiniano despus de la entrada en vigencia de su codificacin, denominado Novelas..
El cdigo, la tarea compilatoria de Justiniano comenz por las leges. A tal fin en febrero del
528, el emperador design 10 jurisconsultos a cuya cabeza se encontraba Juan de Capadoia,
para que reuniera las colecciones de las leyes hechas anteriormente. En 14 meses la
comisin termin; este primer cdigo de Justiniano fue objeto de una revisin 4 aos
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despus. El nuevo cdigo incluy las constituciones promulgadas desde Adriano hasta
Justiniano, con mayor nmero de las de Dioclesiano y Maximino. Est divido en 12 libros
que se subdividen en ttulos, con sus respectivas rbricas.
El digesto, se concluy el 16 de diciembre del 533, al obra quedando sancionada con el
nombre de Digesto o Pandectas por la constitucin bilinge, griega y latina. Contiene el
Digesto miles de extractos de las obras de los jurisconsultos romanos del siglo I a. C. al
siglo IV de nuestra era, siendo el jurisconsulto ms antiguo que se cita Scaevola y entre los
mas recientes figuran Arcadio Carisio y Hermogeniano. El Disgesto est dividido en 50
libros, cada uno subdividido en ttulos con sus respectivas rbricas. La tesis ms importante
a este respecto es la sustentada por el romanista alemn Federico Bluhme, quien advirti que
ttulo por ttulo, la mayor parte de las obras clsicas volcadas en el Digesto se distribuan en
tres distintos grupos: los que se relacionaban con los extractos de los comentarios sobre
Sabirio, lo que versaban sobre el Edicto o los que se referan a las Responsa de Pappiniano.
Bluhme determin as la existencia en las Pandectas de tres masas o series que denomin
masa sabiniana, masa edictal y masa papiniana.
Las institutas, se publicaron en noviembre del 533 destinadas en efecto a la juventud
deseosa de estudiar leyes. Sus redactores utilizaron como modelo varios libros de
jurisconsultos clsicos usados para la enseanza elemental, como las instituciones de
Ulpiano, Florentino, Marciano y Paulo, y muy especialmente las Institutas de Gayo. Se
dividen en 4 libros, subdivididos en ttulos, con sus respectivas rubricas, y estos a su vez en
prrafos numerados precedidos de una introduccin o proemium.
Las novelas, la actividad legislativa de Justiniano concluy con al sancin del Cdigo, el
Digesto y las Institutas. Por el contrario, a partir del 535 promulg nuevas constituciones;
las novelas de Justiniano nunca fueron oficialmente reunidas, que haban sido creadas no
solo para regular cuestiones secundarias, sino tambin para dar ordenacin normativa a
importantes instituciones de derecho privado, como el matrimonio y la sucesin ab-intestato.
UNIDAD IV

1.1.-Conceptos generales.
Estudiando el proceso evolutivo del derecho romano, debemos describir su trayectoria despus de la
muerte de Justiniano. Trataremos de explicar brevemente, como el derecho de Roma, despus de la
conquista Justinianea, alcanz importancia en al historia universal.
1.2.-El derecho romano en oriente.
Justiniano prohibi la publicacin de comentarios que pudieran alterar su pureza y su espritu,
pensando preservarla as de toda modificacin
Sobre el Digesto aparecieron resmenes que se debieron a Tefilo Doroteo, y a los profesores de
Constantinopla Cirilo y Estfano. Tambin se publicaron obras llamadas Contradicciones del
Digesto. Respecto del cdigo se conocen obras como el Talaleo, Isidoro, Anatolio y Teodoro. Las
novelas tambin tuvieron inters para los juristas orientales, y as existe un resumen que realiz
Teodoro y otro Anastasio de Emesa.
Parfrasis de Tefilo, esta destaca a las Institutas, compuesta en lengua griega; se trata de
una exgesis de parte tan importante de la coleccin justinianea realizada en los meses que
siguieron inmediatamente a la compilacin.
Egioga, Prochiron, Epanagoge, olvidada la prohibicin del emperador, la literatura
jurdica bizantina aument vertiginosamente, dificultando la aplicacin prctica del derecho
en los tribunales de justicia. Los emperadores bizantinos apreciaron entonces la necesidad
de promulgar para sus sbditos codificaciones oficiales. El emperador Len el Isurico, fue
el primero que trat de dar solucin al problema; por lo que promulg una especie de
codificacin nueva, en griego, denominada Egloga, que promulg para hacerlo mas
accesible, en lengua y en espritu.
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Mnica A. Romero

Las baslicas, a Basilio le corresponde el proyecto de eliminar por completo el uso prctico
del Corpus Iuris. La muerte le impidi al emperador, satisfacer sus anhelos, que s cumpli
su hijo Len el Sabio. La obra denominada Baslicas, consta de 60 libros que reproducen los
libros del derecho Justiniano. Grande es la importancia de la obra, ya que signific el mayor
intento en el mundo oriental de codificar y modernizar el derecho, pero su contenido result
desproporcionado.
Hexabihlos, result la forma definitiva en que subsisti el derecho de Roma en la Europa
Bizantina.

1.3.-El derecho romano en occidente.


Despus de la cada del Imperio Romano de occidente, el derecho romano solo mantuvo vigencia a
travs de las leyes romano brbaras. Aquella plida aplicacin, se enriqueci en Italia cuando el
emperador Justiniano, sancion en el ao 554 la sanctio pragmtica pro petitione Vigilli, y la
consecuente abrogacin del Edicto de Teodorico. La vigencia de la legislacin justinianea fue
efmera, ya que a poco de su muerte, las regiones reconquistadas volvieron a ser arrebatadas al
dominio bizantino por al tribu brbara de lo longobardos. El derecho romano en Europa occidental
del medioevo vivi durante los siglos de la baja Edad Media, proceso de una progresiva decadencia.
Aqul oscurantismo romanista casi toca a su fin, cuando se inicia el renacimiento de la civilizacin
europea.
Irineo y los glosadores, unan al texto del Corpus Iuris sus propias explicaciones, que podan
estar intercaladas en el texto, o escritas al margen y de esta forma buscaban paralelismos. El
resultado de los numerosos trabajos glosadores fueron resumidos por Acursio, en el ao
1250 denominada Gran Glosa o Glosa Acursiana.
Los comentaristas o postglosadores, alcanzan su cumbre en el siglo XIV, y tienen en Brtolo
de Saxoferrato y en Baldo de Ubalda a sus ms eminentes figuras, procuran elaborar teoras
fundadas en las citas del Corpus Iuris.
Recepcin del derecho romano en la Europa medieval, fue la incorporacin del Corpus Iuris
a los derechos positivos de numerosas pases europeos y gracias a tal suceso la ciencia
jurdica sali de su reclusin nacional. En Francia fue dividida jurdicamente en dos zonas,
norte y sur, donde se vivi tambin el proceso de la recepcin. El nico pas importante de
Europa que resisti el fenmeno fue Inglaterra; colocada bajo la gida del common law,
repeli el derecho europeo occidental impregnando de romanismo y dio nacimiento al
derecho anglosajn. Por su parte, Espaa, conserv el influjo a travs de la lex romana
visigothorum.
2.-El derecho romano desde el siglo XV.
A partir del advenimiento de la edad moderna en el siglo XV, comienzan a surgir una serie de
escuelas que asumen distintas actitudes frente al Corpus Iuris Civilis, como derecho europeo
fundamental.
El humanismo jurdico, fue el primer movimiento cultural que aparece en el siglo XV. Los
juristas del humanismo, entre quienes se destacan, Alicato, Cujacio, Godofredo y Dnelo,
reclamaron que haban descentralizado el Corpus Iuris. La labor historicista dio nuevo
impulso a los estudios del derecho romano. La tendencia humanista, floreci en Francia, se
transport a Holanda y se transform en la corriente de la jurisprudencia elegante.
Usus modernus pandectarum, naci en Alemania en el siglo XVI, con el objeto de adaptar
el Corpus Iuris Civilis a las necesidades forenses de la poca; aquella tendencia creci en el
siglo XIX, por impulso de Savigny, y elabor el Derecho de Pandectas.
Escuela de derecho natural, sta fundament sus teoras en la filosofa racionalista de los
siglos XVII y XVIII y tuvo como principales sostenedores a Grocio, Tomasio, Lebiniz, etc. ;
los racionalista rompen el equilibrio entre el derecho natural y el derecho positivo; pero si
conciben la posibilidad de elaborar un derecho o cdigo perfecto basado en la razn natural.
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Mnica A. Romero

Escuela histrica, fue a principios del siglo XIX, que se produce el nacimiento en Alemania,
y que tiene como corifeo mximo a Savigny. Se presenta como reaccin contra el derecho
natural abstracto, que pretenda estar fundado en principios de validez universal. Propugna
un retorno al derecho romano concebido como el ms magnfico exponente de la cultura
occidental.
Escuela de Pandectas, es la heredera de la escuela histrica, aparece en Alemania y
desarroll sus ideas basndose en los principios de la legislacin romana.

3.-El derecho romano en la Argentina.


Segn Daz Bialet, en al recepcin del derecho romano, pueden destacarse 4 perodos bien
definidos. El primer ciclo va desde la mitad del siglo XVI, en que se inicia la organizacin polticojurdica colonial, hasta la fundacin de la Universidad de Crdoba en el aos 1614. El segundo
perodo se extiende desde la fundacin de la Universidad de Crdoba hasta la creacin en ella de la
ctedra de Instituta, en 1794. La recepcin se hace mas notoria esta etapa porque, se agregaron
trabajos sobre Teologa y Cnones, materias fundadas en los principios del derecho romano. El
tercer ciclo corre desde la creacin de la ctedra de Instituta hasta 1834, ao en el cual, Vlez
Sarsfied realiza sus trabajos sobre concordancias entre el derecho romano y el derecho patrio. La
cuata etapa de la recepcin transcurre desde los estudios de Vlez de 1834 hasta la sancin del
cdigo civil argentino en 1869.
Rstanos decir, por ltimo , que el goteo transfusionista en nuestro pas no ha cesado con el cdigo
civil de 1869, sino que ha seguido llenado su texto por intermedio de la ley 17711, que en el ao
1968, incorpor importantes reformas sobre la obra de Vlez.
3.2.-La influencia del cdigo civil.
La sancin del cdigo civil en el ao 1869 y su consecuente proyeccin sobre el derecho civil
argentino, viene a significar la nota ms destacada del proceso de transfusin del derecho romano
en Argentina.
El cdigo civil, ah recibido directa o indirectamente el aporte romanista, por los textos del Corpus
Iuris Civilis, al punto de que 799 Art. son extrados de la compilacin justinianea y existen ms de
1300 citas de la fuente s romanas que habran inspirado otros tantos Arts. del cdigo.

UNIDAD V
1.1.-El sujeto de derecho.
El derecho objetivo no flota, sino que se concreta en forma de deberes y derecho subjetivos, los
cuales, para existir, necesitan de titulares o sujetos; desde luego sin ese reconocimiento, al menos
implcito, el sujeto de derecho no adquirira esa calidad.
1.2.-Personas.
Al sujeto de derecho se los designa con la palabrapersona, que deriva de personae. La
dogmtica moderna llama persona, a quien posee capacidad jurdica, por tal aptitud para ser titular
de derecho y obligaciones. Slo indican las fuentes, que la causa de la constitucin de todo
derecho es el hombre, (hominum causa omne ius constitutum est). Peor en la sociedad romana,
persona o sujeto de derecho, era el hombre que a esa calidad agregaba tres condiciones esenciales, y
eran: ser libre, ciudadano romano y jefe de familia.
Con la terminologa moderna se denomina hoy personas jurdicas o morales y tambin personas de
existencia ideal. Por lo tanto el derecho privado reconoci dos categoras de personas: las
individuales o fsicas, o sea el ser humano en las condiciones exigidas por el ordenamiento
normativo romano; y las jurdicas, o sea las entidades personales o patrimoniales. En cuanto al
hombre, como tpico sujeto de derecho fue rodeado por el derecho romano de un status, que tena
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Mnica A. Romero
decisiva influencia en lo concerniente a su capacidad jurdica. Respecto al status libertatis, los
hombres eran libres o esclavos; con relacin al status civitatis, se distinguan entre ciudadanos
romano y extranjeros; y frente al status familiae, los hombres podan ser jefes de familia o
miembros de ella.
2.1.-Principio y extincin de la persona fsica.
El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica; ste requera de algunos
requisitos, y eran que: el ser estuviera efectivamente fuera del claustro materno, es decir contado el
cordn umbilical que lo una al vientre de la madre, porque al decir de las fuentes el parto antes
que se d a luz, es parte de la mujer o de sus entraas. Se requera igualmente que el nacimiento se
hubiera producido con vida, y por ltimo se exiga que el nacido tuviera forma humana,
considerndose desprovista de proteccin jurdica al ser que, fuere procreado como monstruoso o
prodigio.
El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido, careca de personalidad jurdica y en ningn
caso poda ser titular de derechos y obligaciones. No obstante, la legislacin romana reservo al
nasciturus, los derechos que hubiere podido adquirir en el momento de su nacimiento, tutelndolo
con el curator ventris.
La persona fsica, se extingue con la muerte, lo mismo que el nacimiento son hachos que deben ser
probados por quienes invocan algn inters. La institucin de la ausencia con presuncin de
fallecimiento es extraa al derecho romano, lo cual si se conoci en el derecho clsico. As, si en un
accidente varias personas unidas en parentesco fallecen, se las presuma muertas a la vez o
simultneamente. El derecho justinianeo se aparte de la idea de conmoriencia y presume la
premoriencia en un caso particular.
3.1.-Capacidad jurdica y capacidad de obrar.
La titularidad de los status libertatis, civitatis y familiae otorgaba al hombre la plena capacidad
jurdica. Esta capacidad daba al sujeto la suficiente aptitud para gozar de los derechos. sta es la
llamada capacidad de obrar, o de hecho. Presupone la capacidad jurdica porque solo puede ejercer
derechos la persona que es titular de ellos.
La falta de capacidad constituye la incapacidad, que puede ser igualmente de hecho o de derecho.
En cuanto a la extensin de la incapacidad la de derecho es siempre relativa, ya que es inadmisible
una persona o sujeto de derecho que no goce de algn derecho; la de obrar puede ser absoluta o
relativa, segn el incapaz est legalmente impedido del ejercicio de todos los derechos o de alguno
de ellos.
Haba capacidad de derecho, en el caso del gobernador de provincia que no poda contraer
matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdiccin donde ejerca sus funciones. La incapacidad
de derecho tambin se presentaba en los tutores o curadores, que estaban jurdicamente
inhabilitados para adquirir los bienes de sus pupilos.
Incapacidad de hecho o de obrar absoluta se daba en el supuesto del impber hasta los 7 aos, que
no poda realizar negocio jurdico alguno, en situacin similar se encontraban los dementes.
4.1.-Causas modificativas de la capacidad.
Diversas circunstancias civiles, naturales y sociales, provocaban modificaciones en la capacidad
jurdica de la persona, as como la degradacin del honor civil, la religin, la condicin social, la
profesin, el domicilio. Otras repercutan sobre la capacidad de obrar para eliminarla o restringirla,
como la edad, el sexo, las enfermedades, la podigalidad. Las primeras segn Ortoln son, causas
que se dan en el orden de la ciudad, y las segundas son de orden fsico.
Honor civil, en Roma el honor del ciudadano deba mantenerse sin mcula para que ste
fuera apto para el goce de sus derechos. La existimatio, segn Calistrato era el estado de
dignidad ilesa, comprobado por las leyes y costumbres que en virtud de un delito se
menoscaba o pierde. El derecho romano organiz a la infamia como una institucin que
implicaba una disminucin de la capacidad jurdica del ciudadano, tachado de infame al
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Mnica A. Romero

comparecer en un juicio, ejercer la abogaca. Fueron causas de infamia las condenas por
delitos pblicos; eran infames las mujeres viudas, casadas antes del ao de luto. Cuando la
infamia provena de in hecho inmoral o del ejercicio de una actividad vergonzosa, los
comentaristas hablaban de infamia inmediata, en cuanto que calificaban de infamia mediata
a la que provena de condenacin criminal. Otra causa de degradacin del honor civil era la
turpitudo o infamia facti, en ella incurran quienes por su vida deshonesta o por su vil
profesin vean disminuido su honor civil.
Religin, las diferencias, se hicieron notorias con el advenimiento del cristianismo, a partir
de entonces se distinguieron en la aplicacin del derecho privado los cristianos de los
herejes, apostatas, judos y maniqueos, privados del derecho de ser testigos.
Condicin social, as era el trato diferencial que existi para patricios y plebeyos.
Profesin, unas merecan ciertos privilegios, como las profesiones liberales, otras por el
contrario disminuyeron sus derechos.
Domicilio, el lugar en que una persona haba establecido su residencia poda ser voluntario
si lo elega libremente el sujeto, y necesario cuando era impuesto por la ley.
Edad, la pubertad, se fij en 12 aos para la mujer y en 14 para el hombre; antes de alcanzar
la pubertad, la persona era incapaz de obrar, y por ello la legislacin romana someti al
impber sui iuris a tutela. Entre los impberes haba que distinguir los infantes de los
infantes mayores. Los primeros no saban pronunciar palabras de los actos formales ni
tenan conciencia de sus actos, por su parte los infanta mayores, desde la edad de 7 aos
hasta la pubertad, eran incapaces, pero con incapacidad relativa. Los infantes mayores
podan ser infantiae proximi y pubertati porximi, la distincin haca referencia a la
responsabilidad por delito, excluida para los primeros y admitida para los segundos.
Sexo, la mujer en Roma estaba excluida del ejercicio de las funciones pblicas, estaba
sometida a la tutela perpetua del sexo, era incapaz de obrar, con incapacidad relativa.
Enfermedades corporales y mentales, varias restricciones o exenciones especiales se referan
a los ciegos, sordos o los mudos. Los primeros no podan testar vlidamente, y los segundos
estaban incapacitados para realizar actos cuyos requisitos formales no pudieran se
satisfechos a razn del vicio corporal, por su parte los locos y los imbciles tenan una
incapacidad absoluta de hecho.
Prodigalidad, el prdigo era aqul que tena la mana de dilapidar sus bienes.

5.1.-Capitis deminutio.
Implicaba un cambio en los estados de libertad; era una variacin del status que poda ser triple
como el estado mismo:
Mxima capitis deminutio, era cuando se perda la libertad y se extinguan, por
consecuencia los otros dos status.
Media capitis deminutio, se daba si se perda el estado de ciudadana.
Mnima capitis deminutio, era cuando se produca un cambio en el estado de familia.
8.1.-Status libertatis.
La personalidad estaba constituida en Roma por la posesin de los tres estados integrantes del
corpus, el status libertatis, civitatis y familiae. De acuerdo con el status libertatis, las personas se
dividan en, libres que eran aquellos que gozaban de libertad; mientras que por otro lado tenamos a
los esclavos, que eran personas que se encontraban bajo el poder o el dominio de un hombre libre.
8.2.-La esclavitud.
La esclavitud es una institucin del derecho de gentes por la que alguien es sometido, contra
naturaleza, al dominio de otro. Causa de la esclavitud era el nacimiento, pues el hijo de una mujer
esclava era esclavo, en virtud del principio de que los hijos habidos fuera del matrimonio legtimo,
impedido a los esclavos, seguan la condicin de la madre en el momento del parto. La principal
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causa de esclavitud consagrada por el ius gentium fue la cautividad de guerra, que haca esclavos a
los prisioneros, es decir, los captivi. Entre los que caan en esclavitud iure civile se contaban los
condenados a penas capitales, a trabajos forzados en las minas o a luchar como gladiadores.

8.3.-Condicin jurdica del esclavo.


Para el derecho romano el esclavo era jurdicamente una cosa de la categora de las cosas
transmiibles por mancipacin; como cosa se encontraba sometido a la potestad, o sea al dominio de
su amo, quien poda disponer de su vida, castigarlo y abandonarlo, o enajenarlo.
Posteriormente se reconoci un matrimonio especial entre esclavos que se llam contubernium,
respecto de aquellos que hubieren alcanzado la libertad. Tena personalidad en el orden religioso y
por tanto su votum era vlido y eficaz. En cuanto a la amplitud de poderes del amo, se prohibi al
dominus arrojar al esclavo a las fieras, y se sancion con la pena de homicidio al que diera muerte a
su propio servus.
9.1.-Peculio.
No siendo el esclavo sujeto de derecho, sino cosa objeto de l careca de capacidad jurdica, tanto
personal como patrimonial. Para mitigar esta ltima incapacidad el amo sola entregar al esclavo un
peculio, lo cual es una masa de bienes para que los administrara y obtuviera los beneficios que de
ellos derivasen. Jurdicamente el dominus era siempre propietario del peculio, y poda revocar en
cualquier momento su concesin.
10.1.-Relaciones patrimoniales.
En cuanto a estas relaciones, a partir del otorgamiento del peculio, el esclavo poda actuar
jurdicamente dentro de un mbito siempre reducido y con sujecin a su dueo. As como las
adquisiciones del esclavo enriquecan al amo, ste quedaba ajeno a las relaciones de las que
surgieran obligaciones, las que no recaeran sobre el dominus.
10.2.-Extincin de la esclavitud.
La condicin servil poda extinguirse por un acto voluntario del dominus, llamado manumisin, que
poda ser solemne o no y por decisin de la ley.
Las manumisiones solemnes, el derecho civil cre tres formas solemnes, la manumisin por
vindicta, la manumisin por censu y la manumisin por testamento. La manumisin por
vindicta consista en un proceso ficticio de reivindicacin de la libertad del esclavo;
participaban del acto, el dominus, el esclavo y un tercero, que tocaba al esclavo con una
varilla, afirmando solemnemente que era hombre libre. La manumisin por censu, se haca
por medio de la inscripcin del esclavo en las listas del censo de ciudadanos por su dominus.
Y por ltimo la manumisin por testamento, fue la concesin de libertad hecha por el amo
en un testamento, ya de modo directo, ya encargando al heredero que manumitiese al
esclavo.
Las manumisiones no solemnes, as se poda dar la libertad al esclavo con la sola
declaracin del amo ante la presencia de amigos, mediante una carta dirigida al servus, y
tambin admitindolo como ci fuera hombre libre en la propia mesa del seor. Estas
manumisiones no formales carecieron al principio de validez legal, por lo que el esclavo era
libre de hecho, pero no de iure; hasta que la lex Iunia Norbana, estableci que los
manumitidos por tales procedimientos no adquiran la condicin de ciudadanos, sino de
latinos por lo cual se dio en llamarlos latini iuniani. Estos latinos tuvieron capacidad
patrimonial para disponer por actos entre vivos, pero carecan de ella si se trataba de actos
de disposicin por testamento porque, se trasmitan al antiguo dominus.

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Mnica A. Romero

La extincin por ley, se da cuando el dominus lo hubiera abandonado gravemente enfermo,


cuando lo hubiera vendido bajo condicin de que el comprador lo manumitiese, y la
condicin no se cumpliese.

11.-Los libertos y el derecho de patronato.


Los esclavos manumitidos, llamados libertos, eran ciudadanos jurdicamente capaces, a estos
ciudadanos se los denominaba ingenuos. Los libertos no podan ser magistrados romanos ni ingresar
al senado; tambin tuvieron restricciones en lo atinente a los derechos privados, y especialmente la
derivada de la relacin que mantena al liberto ligado con su antiguo dominus.
El patronato era llamado por ley al desempeo de la tutela de los hijos del liberto, y tena derecho a
la sucesin, si mora sin herederos suyos. Si el patrono falleca, sus derechos se transmitan a sus
descendientes y desde Justiniano a sus dems herederos.
12.-Restricciones a la facultad de manumitir.
Por razones de orden poltico, social y hasta moral, el emperador Augusto hizo dictar por el comicio
dos leyes tendientes a restringir la facultad para manumitir a sus esclavos. Fue la lex Fufia canina la
primera de ellas, que tuvo por objeto restringir las manumisiones testamentarias, estableciendo que
ellas slo podan hacerse nominativamente, o sea, identificando al esclavo por su nombre.
Prescribi tambin lmites en cuanto al nmero de esclavos a manumitir.
La lex Aelia Sentia, tambin consagr disposiciones restrictivas a la facultad de manumitir; dispuso
que para que la manumisin fuera vlida, el manumisor deba tener no menos de 20 aos y el
esclavo 30; por ltimo prescribi, que los esclavos manumitidos que hubieran observado mala
conducta durante su estado servil, no obtenan las ciudadana romana, sino la condicin de
peregrinos dediticios.
13.-Relaciones afines a la esclavitud.
El derecho romano reconoci ciertas relaciones afines con la esclavitud, como el de las personas en
causa mancipii, como era el caso de los filifamilias al que el pater venda a otro pater o haca
entrega de l en reparacin de algn delito
El colonato, los colonos eran arrendatarios de tierra en situacin de dependencia, que se hallaban
adscriptos a la gleba y deban pagar un canon por el fundo que ocupaban y que no podan abandonar
bajo pena de esclavitud; el propietario tampoco poda separar al colono de la tierra sin vender el
predio sin colono, ni a ste sin el fundo.
14.1.-Status civitatis.
Otro de los estados integrantes del caput, fue el status civitatis. En relacin a este,las personas se
dividan en dos clases perfectamente diferenciadas, ciudadanos y extranjeros o peregrinos. Entre
ambos grupos se encontraba una clase intermedia, y era la de los latinos. Los peregrinos durante
mucho tiempo carecieron de personalidad jurdica en el territorio romano.
14.2.-Ciudadanos, peregrinos y latinos.
En Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberacin de la esclavitud o por concesin de la
autoridad. Las manumisiones solemnes en el derecho civil hacan del esclavo un hombre libre y
ciudadano; por concesin de la autoridad llegaron a ser cives romani los extranjeros.
Como clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontraban los extranjeros o peregrinos, que eran
aquellos hombres libres pertenecientes a otras ciudades que vivan en el gran mundo romano.
Dentro de los peregrinos, se distinguan los llamados, peregrini alicuius civitatis, que eran los que
pertenecan a una ciudad unida a Roma, por tratados de amistad y alianza de los peregrini dediticii.
Los peregrinos no contaban en Roma con el amparo del ius civile, rigindose sus relaciones por el
derecho de gentes, y para juzgar los casos de controversias jurdicas con los ciudadanos romanos se
cre, la pretura peregrina.

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Una posicin intermedia entre los ciudadanos y los peregrinos ocupaban los latinos, que se
distinguieron en tres clases, los latini veteres, que eran los antiguos habitantes del Lacio; los latini
coloniarii, que eran ciudadanos pertenecientes a colonias a las que Roma concedi la latinidad a
mediados de la repblica; y los latini iuniani, que eran los manumitidos no solemnemente y que
adquiran la libertad pero no la ciudadana romana.
15.1.-Status familiae.
sta era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relacin a una
determinada familia. Las personas de acuerdo con el status familiae, se distinguan en sui iuris y
alieni iuris.
15.2.-Sui Iuris y Alieni Iuris.
Eran sui iuris el sujeto autnomo respecto de cualquier potestad familiar, el ciudadano que no
tuviese ascendientes legtimos masculinos vivos o que hubiera sido liberado de la potestad paterna
mediante la emancipacin. El hombre sui iuris era denominado paterfamilias, sta condicin se
daba solo en el varn no sometido a potestad familiar, no as en la mujer, aunque fuera sui iuris.
La persona sometida al poder familiar, era alieni iuris, comprendindose entre ellas al filiusfamilias,
descendiente legtimo o adoptivo de un paterfamilias viviente; a la mujer sujeta a la manus de su
propio marido o la del pater.
Distinta era la condicin jurdica de los sui iuris, quienes gozaban de plena capacidad jurdica,
tenan el goce completo de todos los derechos pblicos y privados. El ciudadano poda ser titular de
las cuatro potestades clsicas, la patria potestas, la dominica potestas, la manus maritalis, y el
mancipium.
El filiusfamilias se encontraba en Roma en situacin distinta a la del pater, ya que los filii no podan
contraer matrimonio sin autorizacin del jefe de la familia y por lo que a su capacidad patrimonial
se refera, su situacin era muy similar a la de los esclavos.
UNIDAD VI
1.1.-Personas jurdicas.
Son los entes susceptibles de adquirir derecho y contraer obligaciones que no son personas fsicas o
de existencia visible y a los que los comentaristas ha llamado personas jurdicas, ficticias o morales.
Con el derecho bizantino se va ms all den la abstraccin y se comienza a atribuir capacidad
jurdica a entidades patrimoniales destinadas a un fin especfico; de ah que se haya definido a las
personas jurdicas, como las agrupaciones de hombres, y asociaciones de bienes, a las que la ley no
reconoce en la condicin de sujetos de derecho
1.2.-El hecho y el acto jurdico.
El hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de
nuestros sentidos. Los hay capaces de producir innumeras consecuencias pero que, sin embargo, no
tienen fuerza gravitante en el rea de lo jurdico. Estos son denominados genricamente hechos o
hechos simples. Otros son los hechos positivos o negativos, que por el contrario cumplen una
funcin eficiente. No hay derecho que no provenga de un hecho.
Estos acontecimientos o circunstancias de hecho a los que el derecho objetivo atribuye el efecto de
producir la adquisicin, modificacin, transformacin o extincin de los derechos, son los llamados
hechos jurdicos, como el nacimiento o la muerte de un individuo. Considerando que los hechos
jurdicos son acontecimientos de orden natural, los efectos jurdicos que pueden acarrear se
reconocen inmediatamente al verificarse la condicin objetiva. Ahora bien, cuando el hecho jurdico
no es producido por factores naturales, sino por el actuar del hombre, por un pacto de voluntad del
sujeto, estamos en presencia del acto jurdico, que podemos definir como, el acto voluntario
susceptible de producir el nacimiento, la modificacin, la transformacin o la extincin de los
derechos.
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1.3.-El negocio jurdico.
El acto jurdico, puede ser lcito o ilcito; el acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el
nombre de negocio jurdico, y el acto ilcito constituye el delito. Negocio jurdico es el acto del
hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley. Contrariamente,
delito es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal razn la ley castiga a su
autor con una pena.
Carlos Longo, dice que negocio jurdico es una manifestacin de voluntad privada y dirigida a un
fin prctico aprobado por el derecho, y capaz de producir efectos armonizantez con el fin querido
en las condiciones y en los limites determinados por el mismo derecho. Entendemos, que el negocio
jurdico puede definirse como la manifestacin libre y constante de la voluntad dirigida a lograr
fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico.
Se distinguen los negocios unilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de uno solo, como
puede ser el testamento; los negocios bilaterales, cuya formacin depende de la voluntad de dos
partes, tal como son los contratos. Hay negocios onerosos y gratuitos o lucrativos. Los primeros son
aquello en que la parte que adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin,
como ocurre en la venta; mientras que los segundos la adquisicin se produce sin que exista
contraprestacin, como acaece en la donacin.
Los negocios se clasifican en inter vivos, como el contrato, o mortis causa, como el testamento.
Otra clasificacin los distingue en negocios formales y negocios no formales; los primeros son
aquellos respecto de los cuales la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas formalidades
para expresar su voluntad; el caso de las no formales, son aquellos en los que las partes pueden
expresar su voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta.
Segn el objeto pueden ser negocios relativos al derecho de personas, como por ejemplo
matrimonio, divorcio, adopcin; negocios relativos al derecho patrimonial, que entraan una
alteracin econmica en el patrimonio de una persona, como la transmisin de la propiedad o la
constitucin de servidumbres o hipotecas.; y por ltimo los negocios relativos al derecho sucesorio,
por ejemplo, el testamento.
2.1.-Presupuestos de validez y elementos del negocio jurdico.
Segn la opinin de Emilio Betti, los presupuestos de validez pueden agruparse en 3 categoras,
segn que se refieran al sujeto del negocio en lo que respecta a su capacidad de obrar, o sea
presupuesto subjetivo; conforme se relacionen a un vnculo particular entre el sujeto y el objeto de
la relacin que se califica de legitimacin de las partes, es decir, presupuesto subjetivo-objetivo; y
por fin segn conciernan a la idoneidad del objeto del negocio.
El primer presupuesto, se refiere a la capacidad de obrar, esto es la aptitud legal o jurdica que
deben tener los sujetos de una relacin negocial para ejercer por si sus derechos; as las personas
incapacitadas de obrar, no pueden celebrar un negocio jurdico vlido.
El segundo presupuesto, entraa la especfica competencia de los sujetos para realizar el negocio de
que se trate. Comprende dentro de s dos aspectos, uno el poder de proceder a la regulacin de estos
intereses concretos; el segundo aspecto se refiere a la idoneidad de las partes que celebran un
determinado negocio para convertirse en sujetos activos o pasivos de la relacin. El tercer supuesto
de validez del negocio, supone que los bienes o cosas sobre los que versa el negocio, sean
susceptibles de experimentar la regulacin que de ellos hagan las partes.
En lo que atae a los elementos del negocio jurdico, son requisitos intrnsecos; la doctrina moderna
ha distinguido 3 clases: los elementos esenciales, los elementos naturales, y los elementos
accidentales.
3.1.-Elementos esenciales.
Los elementos esenciales son, el acto voluntario, el contenido y la causa; los romanos sin embargo,
slo percibieron como tal el acto voluntario.

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Mnica A. Romero
4.1.-Acto voluntario.
El elemento que lleva a dar nacimiento al negocio jurdico es el acto voluntario, que puede
traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaracin o manifestacin de voluntad. La
declaracin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el acto volitivo es
manifestado de un modo cualquiera de mediante signos externos que lo hacen perceptible explcita
y directamente, pudiendo bastar una sea o un gesto. En manifestacin tcita o implcita de la
voluntad aquella que surge re o re ipsa, con lo cual quieren significar que es la derivada de los
hechos, del comportamiento o del modo de obrar del sujeto, o sea, la que nace por va indirecta
aunque por induccin segura. Caso de manifestacin tcita es, si se pagara las deudas del causante.
La declaracin puede ser tambin recepticia y no recepticia. La primera es aquella que tiene que
llegar a conocimiento de la persona a que va destinada y ser aceptada por ella, como ocurre en los
contratos que se perfeccionan por el acuerdo de voluntades de los sujetos. Es declaracin no
recepticia la que crea el negocio sin necesidad de otra voluntad concurrente, como acaece con el
testamento.
El silencio, en casos expresa y positivamente determinados por la ley, reconoce el valor de
declaracin de voluntad a un sentimiento pasivo representado por un silencio consciente. Tambin
el silencio actuaba como manifestacin de voluntad cuando las partes as lo hubieran convenido.
Por otra parte la declaracin de voluntad se poda manifestar por otras personas. As el derecho
romano conoci la figura de un intermediario, que vena a ser un agente o instrumento del
declarante.
Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relacin de representacin; una llamada
representacin inmediata o directa, en la que el representante obra en nombre y por cuenta del
representado; otra denominada representacin medita o indirecta, en la que el representante obra
por cuenta del representado, pero en nombre propio, lo cual hace que a los efectos del negocio se
produzcan a favor o en contra del representante.
El derecho romano no admiti, como el derecho moderno, la representacin propiamente dicha o
directa. Las razones son, por una parte el formalismo de los negocios en el primitivo ius civili, que
exiga la intervencin directa y personal de los sujetos de la relacin. Por otra parte, la peculiar
organizacin de la familia romana, que haca que el paterfamilias no necesitara recurrir a
representantes libres, ya que como tales actuaban, por imperio de la ley, los hijos y esclavos
sometidos a su potestad.
4.2.-Contenido.
Alvear Suarez es el precepto que contiene la regulacin que en l hacen los sujetos de sus intereses.
En los contratos, el contenido es la prestacin, o sea, la conducta que las partes convienen en
observar y que constituye la ley del negocio; as un contrato de compraventa, el contenido consiste
en dos prestaciones, la del vendedor y la del comprador.
4.3.-Causa.
En su aspecto objetivo, es el fin prctico que constituye la funcin econmico-social que es tpica
del negocio que se realiza; en la compraventa la causa es el cambio en el dominio de una cosa por
un precio en dinero.
5.1.-Elementos accidentales.
Son las distintas modalidades que las partes pueden introducir en el a fin de variar su contenido, sin
embargo dentro de los elementos accidentales se destacan la condicin, el trmino, y el modo.
5.2.-Condicin, suspensiva y resolutoria.
La condicin como una declaracin accesoria de voluntad por la que las partes hacen depender el
nacimiento o la cesacin de los efectos propios del negocio de un acontecimiento futuro y
objetivamente incierto.

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Mnica A. Romero
Se llama condicin suspensiva, aquella en virtud de la cual se hace depender la produccin de los
efectos de un negocio del cumplimiento de la condicin. De esta manera, hasta que el
acontecimiento futuro e incierto no se cumpla, los efectos del negocio se hallan en suspenso, como
si dijera te dar cien si viene una nave de Asia. Condicin resolutoria es aquella por al cual se
hace depender la extincin o resolucin de los efectos del negocio del cumplimiento de la
condicin, por ejemplo te entrego la propiedad e esta fundo hasta que regrese de la guerra.
Por lo que refiere a las causas que est supeditada la condicin, se las puede clasificar en
potestativas, casuales y mixtas. Las primeras son aquellas que dependen de la voluntad de una de
las partes. Son condiciones casuales, cuando el hecho es independiente de la voluntad de los sujetos.
Son mixtas aquellas condiciones en las que ordinariamente no es suficiente para producirlas un
hehco de la naturaleza o la voluntad de un tercero.
No entran dentro del concepto de condicin ciertas figuras que tienen apariencia de tales y que por
esa razn se las ha denominado condiciones aparentes o impropias. Entre ellas se cuentan las
llamadas condiciones iuris, que son aquellas que constituyen requisitos para la validez del negocio.
Las condiciones imposibles, son aquellas en las que el evento no puede ocurrir no materialmente,
por ejemplo tocar el cielo con las manos.
5.3.-Trmino, distintas clases.
El trmino, consiste en una declaracin accesoria que las partes pueden introducir en in negocio y
en virtud de la cual se establece que sus efectos comenzaran a producirse, o cesaran cuando se
verifique un acontecimiento futuro. Puede ser suspensivo o resolutorio; suspensivo es cuando se
dejan en suspenso los efectos del negocio hasta que el acontecimiento cierto se produzca; por otra
parte es resolutorio, si los efectos del negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento
cierto previsto por las partes.
Desde el antiguo derecho romano se conocieron 4 distintas clases de trmino, el dies certus an
certus quando, que se sabe que llegar y cuando llegar, como lo es una fecha en el calendario; el
dies incertus an certus quando, que se desconoce si llegar, pero se sabe el momento de la llegada,
por ejemplo el da de yo cumpla 70 aos; y el dies incertus an incertus quando, en el que se
desconoce si llegar y cuando llegar, por ejemplo el da que se case Ticio.
El trmino slo poda pasar por el estado de dependencia y de cumplimiento o de verificacin, pues
al tratarse de un acontecimiento cierto, que tena que producirse, no poda existir el trmino
frustrado.
5.4.-Modo.
Consiste en una declaracin unida a un acto de liberalidad como una gran donacin, para imponer a
la persona favorecida un gravamen lcito, como sera obligar al donatario a erigir un monumento en
memoria del donante. En los primeros tiempos el cumplimiento de las obligaciones modales era un
deber tico, librado a la fides, ms adelante, en el derecho clsico, es una obligacin jurdica.
6.1.-Ineficacia del negocio jurdico, nulidad y anulabilidad.
Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios en su constitucin,
el ordenamiento jurdico no le reconoce sus efectos propios o normales.
Se dice que es nulo cuando desde su nacimiento, produce ningn efecto jurdico; la nulidad se
produce automticamente. Se dice tambin que es esos casos el negocio es inexistente. Se considera
negocio anulable aquel que, a pesar de estar integrado por sus presupuestos y elementos esenciales,
alguno de ellos est afectado por algn vicio que permite impugnar su validez.
Para el antiguo ius civile no existi ese concepto de anulabilidad, ya que los negocios slo podan
ser vlidos o nulos sin trminos intermedios.
6.2.-Causas de la ineficacia.
Tales pueden ser, la falta de capacidad jurdica del sujeto o de su capacidad de obrar y la falta de
idoneidad del objeto; tambin haba invalidez cuando se atacaban los elementos esenciales. Especial
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relieve en materia de invalidez asume la voluntad; hay falta absoluta de voluntad cuando la
declaracin se da bajo la amenaza de una violencia fsica, es esos supuestos el negocio es nulo.
La simulacin, por el contrario consiste en una manifestacin de voluntad conscientemente
deformada y dirigida a un fin, de que no se produzcan sus efectos.
7.1.-Vicios de la voluntad.
El error es el falso conocimiento de un hecho o de la norma jurdica; error e ignorancia no tiene el
mismo significado. Paulo es quien establece la distincin entre la ignorancia de hecho y la de
derecho; la primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto que la
segunda es el completo desconocimiento de una regla jurdica, de su verdadero significado o de su
aplicacin.
En lo que atae al error, se distinguieron varias clases de error, una de ellas fue llamada error in
negotio, como ocurra en el caso de que una persona entregara una cosa en donacin y sta
entendiese que se la haban dada en prstamo. Otra clase es el error in persona, que se presenta
cuando se celebra un negocio con una persona distinta de aquella con la que se entenda contraerlo.
Tambin se conoce el error in corpore, que es el que se refiere a la identidad del objeto, tal ocurre
cuando se confunde un fundo con otro. Error in substantia, que es el que versa sobre una
caracterstica constante del objeto o sobre una cualidad imprescindible para su destino econmico,
esto sucede cuando se compra vinagre por vino, o plomo por oro.
Hay otras clases de error, y son los errores accidentales o concomitantes, entre ellos el error in
qualitate, que versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su gnero, y el error in
quantitate, cuando recae sobre el peso
El dolo, entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en
error o a hacerla caer en engao; Labeon la defini como la astucia, falacia, maquinacin
empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro.
Por otra parte la violencia moral, consista en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la
amenaza efectiva e injusta de un mal; por ello el ius civile no declaraba invlido el acto realizado
bajo la presin de una violencia moral.
UNIDAD VII
1.1.-Concepto de familia.
En el concepto moderno, familia, es el conjunto de dos o mas individuos ligados entre s por un
vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio, de parentesco o de afinidad, que
constituye un todo unitario. En sentido amplio, pueden incluirse en el trmino familia personas
difuntas o por nacer, familia como estirpe, descendencia, continuidad de sangre, o bien, todava en
otro sentido, las personas que contraen entre s un vnculo legal que imita al vnculo de parentesco
de sangre, o sea la adopcin.
Los romanos tuvieron una concepcin muy particular de la familia; en los primeros tiempos de
Roma, se convirti en un organismo vital dentro de la civitas, que tena por base presuntos orgenes
comunes. La familia romana fue un cuerpo social distinto que nuestra organizacin social
domstica, la familia en el sentido moderno.
Lo caracterstico de la familia romana, fue el sometimiento de todos los miembros a una sola
autoridad del paterfamilias, seor o soberano del grupo y no padre de familia. Paterfamilias,
significaba cabeza libre, lo cual es, una persona no somtida a potestad alguna, o como decan las
fuentes, el que tiene el dominio en la casa; esto adems indicaba una situacin de independencia
jurdica, una ausencia de sumisin a potestad. A los miembros de la familia colocados bajo el poder
del pater, se los llamaba filiifamilias, solo que filius no significaba procreado, ni equivala a nuestra
palabra hijo.
En un concepto ms evolucionado llegaron tambin los romanos a comprender, a todas aquellas
personas ligadas por un nexo natural o de sangre que descendan unas de otras o de u autor comn.
Familia designaba, en otra acepcin romana del vocablo, el patrimonio de una persona, en especial,
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Mnica A. Romero
los bienes que poda transmitir por herencia a los herederos llamados por ley a sucederle. Tal
sentido tiene la locucin familiam en la Ley de la XII Tablas, cuando expresa, si muere intestado
carece de heredero suyo, tenga la herencia el agnado ms prximo. Si no hay agnado tengan la
herencia los gentiles. De all habra surgido tambin la denominacin actio familiae erciscundae
para designar la accin de divisin de los bienes hereditarios y el nombre de emptor familiae, para
eludir al comprador de un patrimonio en bloque.
La familia o domus fue originariamente el grupo de personas sobre las cuales el paterfamilias
ejerca su potestad y se integraba por el pater, nico sui iuris que no dependa ms que de s mismo
y por los filifamilias, esto es, los alieni iuris libres y no libres, colocados bajo la potestad del
paterfamilias. Los alienei iuris libres eran, la mujer in manu mariti, es decir sometida al poder
marital; los hijos y otros descendientes por linea de varones; y los extraos ingresados al grupo, si
eran alieniiuris, por adopcin y si eran sui iuris, por adrogacin. Los alienei iuris no libres eran los
esclavos colocados bajo la dominica potestas del jefe y, asimiladas a stos, las personas entregadas
al pater en mancipium.
Como la gens, la domus fue en Roma una sociedad de carcter religioso. La familia fue tambin una
sociedad de carcter civil. Su constitucin autnoma, de cuo monrquico, investa al pater,
magistrado domstico por derecho propio, de suma autoridad dentro del grupo, en el que ni siquiera
el poder estatal pudo penetrar durante mucho tiempo. Tena adems la familia un patrimonio comn
al pater y a sus descendientes en potestad. Slo aquel gozaba de la titularidad y la administracin de
los bienes familiares.
Esta organizacin de la domus perdur por mucho tiempo en el derecho romano y puede decirse
que prcticamente lleg, con algunas modificaciones, a la legislacin justinianea.
3.1.-El parentesco.
Savigny define al parentesco como, el nombre que designa un gnero de relacin permanente entre
dos o ms personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto
reconocido por la ley. En Roma existi un parentesco civil o agnacin; y una natural o cognacin.
Tambin la legislacin romana reconoci un tercer vnculo parentelar, la afinidad, que se formaba
entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro cnyuge. Otra especie de parentesco de
antigua data habra suido la gentilidad, nexo que una a los miembros de la gens o conjunto de
familias agnaticias que en su remoto origen habran formado una sola agrupacin poltica que
abarcaba la nacin entera.
3.2.-Agnacin.
Al parentesco civil, que una a todas las personas que estn sometidas a la patria potestad o la
potestad marital, de un jefe o paterfamilias comn, se denomina agnacin.
De lo dicho resulta que integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas personas
sometidas a la patria potestas o manus, entre ellas y con relacin al jefe que poda ser el padre o el
abuelo. Por lo tanto constitua entre el pater y la mujer casada cum manu, que ocupaba en la familia
en lugar de hija, y los hijos de ellos tanto varones como mujeres. Los descendientes varones de
stos, es decir, los nietos, eran tambin agnados entre s y con el padre y el abuelo paterno.
Formaban tambin en el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el pater incorporara
al grupo, ya por adopcin, si se trataba de un alieni iuris, ya por adrogacin si se trataba de un sui
iuris. Los hijos nacidos fuera del matrimonio quedaban excluidos originalmente de toda parentela, a
no ser que se los adoptara, nico recurso para incorporarlos a la familia, hasta que apareci el
instituto de la legitimacin. Sabemos que muerto el pater, la familia, daba lugar a la formacin de
otras tantas familias cuantos fueran los hijos varones, pero conservaban el vnculo agnaticio todos
los que haban estado sometidos a la potestad del difunto, como si an viviese. La agnacin haba
sido el vnculo civil que enlazaba a los integrantes de la familia proprio iure y communi iure, es
decir, la familia paterna, puesto que se apoyaba en la autoridad o potestas del paterfamilias.
3.3.-Cognacin.
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El parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras
o de un autor comn, que tanto poda darse en al lnea masculina como en al femenina, se
denominaba en Roma cognacin.
La familia cognaticia tena como fundamento la unin derivada de la comunidad de sangre,
legitimada por el matrimonio y no por la filiacin extralegtma. El parentesco por cognacin poda
presentarse en dos formas, en lnea recta o perpendicular, o en linea colateral o transversa. El
parentesco natural en lnea recta es aquel en que las personas descienden unas de otras. La lnea
recta puede ser ascendiente, si se eleva del tronco hacia las generaciones que le han precedido,
(abuelo, bisabuelo, etc); y descendiente si baja hacia las personas por l procreadas y la progenie de
stas, (hijos, nietos, etc). el parentesco natural en lnea colateral es el constituido por las personas
que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco comn, como ocurre con los hermanos y
los primos entre s, y los tos y sobrinos.
3.4.-Afinidad.
El vnculo que naca entre los cnyuges por matrimonio y el que exista entre una de ellos y los
parientes consanguneos del otro, se llamaba afinidad. Coincidentemente las fuentes nos dicen que
afines son los cognados del marido y de la mujer, llamados as porque por las nupcias se unen dos
cognaciones que son entre s diversas.
4.1.-Modos de adquisicin de la patria potestad.
El nacimiento era la forma natural de crear la patria potestad, y as quedaban en estado de sumisin
respecto del pater sus hijos procreados ex iustis nuptis y los hijos legtimos de sus descendientes
varones que estuvieran bajo su poder familiar.
4.2.-Nacimiento.
El modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe de ella fue el nacimiento o
procreacin ex iustis nuptis, por individuo varn, ya fuera pater o filius. El hijo concebido ex iustis
numptis designbase con el nombre de iustus. Se consideraba tal, al que hubiera nacido despus de
los 180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los300 de su disolucin.
Con el derecho justinianeo se usan 3 denominaciones para los hijos, legitimi, que se aplica a los
iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio; liberi naturales, para los habidos de concubinato, y
spurii, para los que nacan de uniones no estables. Estos dos ltimos, sin padre legal, nacan sui
iuris, no teniendo otra parientes que los cognados de su madre.
4.3.-Legitimacin.
Los hijos habidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguan la condicin de la madre, en
virtud del hecho cierto de la maternidad. El derecho posclsico introdujo la legitimacin como
medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la
patria potestas en calidad e alieni iuris.
Para que la legitimacin fuera vlida, era menester que el hijo fuera procreado por padres unidos en
concubinato. No haba legitimacin si lo hijos eran adulterinos, fruto de uniones en que los padres o
alguna de ellos estaba casado; o incestuosos, nacidos de parientes en grado prohibido, o espurios,
que eran los dems ilegtimos.
La legitimacin por subsiguiente matrimonio tena lugar cuando el padre se desposaba con la
concubina, siempre que no tuviera impedimento legal, permanente o temporal, que hiciera
imposibles las nupcias.
El efecto fundamental de la legitimacin per subsequens matrim era equiparar totalmente al hijo
legitimado con el nacimiento ex iustis nuptis y, por consecuencia, el hijo natural se someta a la
potestad paterna con plenos derechos de agnacin respecto del pater y a los agnados de ste.
La legitimacin por oblacin a la curia, nacida de los emperadores Teodosio II y Valentiniano III,
tena lugar cuando el padre que careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su villa natal su hijo
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natural o casaba su hija con in decurin. Las consecuencias jurdicas de la legitimacin per
oblationeem curiae fueron menos amplias que las de la forma anterior, puesto que el hijo slo
adquira la condicin de legtimo respecto de su padre.
4.5.-Adopcin.
El paterfamilias poda recibir en su familia a personas extraas a ella. El derecho romano distingua
la adopcin propiamente dicha, que designaba la de una persona alieni iuris, de la adrogacin, que
era la adopcin de un sui iuris o paterfamilias y que traa consigo necesariamente a la nueva familia,
a sus filius y su patrimonio.
Para dar en adopcin a una hija o un nieto, supuestos no contemplados en la ley de las XII Tablas,
era bastante una sola mancipatio paterna, la que no iba seguida de una manumisin por parte del
comprador, sino del propio acto de adopcin. El objeto primitivo de la adopcin haca que slo un
paterfamilias pudiera adoptar, no las mujeres, ya que no tenan derecho a ejercer la patria potestad;
se exigi del adoptante una edad superior a la del adoptado y se prohibi la adopcin de los
castrados.
La adopcin antigua, inspirada en los principios que caracterizaban a la familia agnaticia, haca que
el adoptado saliera de su ncleo originario y pasara a la potestas del adoptante, con los derechos de
agnacin, nombre, religin y tribu de la domus en la que era recibido.
La adoptio del derecho justinianeo se verificaba por un procedimiento ms sencillo que el del
derecho antiguo, ya que slo requera que el adoptante se presentara, junto con el paterfamilias y su
filius, ante el magistrado de su domicilio, el que, ante la declaracin concorde de los tres sujetos
intervinientes, declaraba la adopcin.
Justiniano sancion la norma de que el adoptante deba ser por lo menos 18 aos mayor que el
adoptado. Estableci tambin que no podan ser adoptar los castrados, ni volverse a adoptar por
segunda vez y por la misma persona a quien, adoptado primeramente, haba sido luego emancipado
o adoptado por otro.
En lo que respecta a los efectos tenemos, la adopcin plena y la adoptio nimus plena. La primera,
era la realizada por un ascendiente del adoptado, produca efectos anlogos a la adopcin del
derecho antiguo, ya que por la capitis deminutio ninima que traa aarejada, el filius se desligaba de
su familia natural y se incorporaba a la del padre aoptivo, bajo cuya potestad se colocaba. La
segunda, que era la adopcin realizada por un extrao no implicaba disminucin de cabeza porque
no sacaba al adoptado de su familia originaria.
4.6.-Adrogacin.
Por la adrogacin, un partefamilias pasaba bajo la potestad de otro. Una domus, un culto, un
patrimonio extinguan como consecuencia de la adrogacin. Esto implica que el derecho romano
fuera estricto al imponer el cumplimiento de exigencias formales para reconocer validez a ese modo
de adquisicin de la patria potestad.
Al producirse la decadencia de los comicios por curias, la rogatio no subsisti nada ms que de
forma ante los 30 lictores que representaban a las antiguas 30 curias que integraban las primitivas
tribus romanas.
El efecto fundamental de la adrogacin era colocar al pater adrogado en la posicin de filiusfamilias
del adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutio minima acarreaba en orden a las
relaciones polticas, sociales, familiares, y en especial, patrimoiales. En efecto, el patrimonio del
adrogado se transmita ntegramente al adrogante, operndose una verdadera successio universalis
inter vivos.
5.1.-Propiedades del paterfamilias.
El trmino pater, evocaba la idea de proteccin o poder; era el ciudadno sui iuris que no dependa
ms que de s mismo; sin l, no haba familia o domus, pero el slo constitua una domus.
El poder unitario del pater comprenda 4 potestas, la patria potestas, sobre los hijos; la manus
maritalis, sobre la esposa; la dominica potestas, sobre los esclavos y el mancipium o cuasi
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servidumbre de personas libres vencidas al paterfamilias. A tales potestades haba que agregar,
como emanacin de su poder, el dominium o seoro absoluto sobre las cosas. Frente a los
individuos libres y no libres sujetos a potestad, el seoro del pater le otorgaba el derecho de vida y
muerte, el derecho de exponer y de vender a los hijos y de entregarlos en noxa a la vctima del
delito por ellos cometido, como resarcimiento por los daos que del hecho ilcito derivaran.
Con Justiniano, la patria potestad qued reducida a un mesurado poder de correccin y disciplina;
ste derecho slo permiti la venta de un hijo en caso de extrema necesidad, facultando al padre a
recuperar la libertad del vendido mediante oferta al comprador del pago de un rescate. Es abolida la
noxae deditio y el ius exponendi y del ius vitae et necis slo queda un mero recuerdo. Ha llegado el
momento en que el principio moral la patria potestad debe consistir en al piedad, no en la
atrocidad.
5.2.-La patria potestad y las relaciones patrimoniales.
En la familia romana, el hijo estuvo por mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situacin muy
semejante a la del esclavo; slo poda ser titular de derechos patrimoniales el paterfamilias, porque
el que est bajo la potestad de otro, no puede tener nada suyo. Esta falta de patrimonio propio, no
le impeda al filius realizar negocios jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos
jurdicos por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios, de donde
resultaba, al igual que el esclavo un instrumento de adquisicin del jefe de la familia.
Contrariamente cuando el hijo era el deudor, el deber de prestacin no recaa sobre el pater, sino que
incumba exclusivamente al filius, que era el sujeto civilmente obligado.
Estos principios jurdicos consagrados por el ius civile tuvieron necesariamente que modificarse, as
como el jefe de familia se beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a
su potestad, respondiese de las deudas por stas contradas. A tal efecto se ampli el campo de
aplicacin de las actiones adiecticiae qualitatis, permitiendo que los acreedores las ejercieran contra
el pater cuando se tratara de obligaciones nacidas de contratos celebrados por los filifamilias.
Se llega a afirmarse en Roma la idea de que el filius poda ser titular de ciertos bienes que
constituan el peculio, y sobre los cuales sus poderes variaron segn las pocas y las especies
distintas de peculio que fue admitiendo la legislacin romana.
6.1.-Peculio profecticio.
Se le conceda tambin a los esclavos; se encontraba integrado por una pequea suma de dinero o
de otros bienes que el pater entregaba a sus filius en goce y administracin, sin que tuviera poder de
disposicin; a la muerte del filius los bienes que constituan el peculio retornaban al pater.
6.2.-Peculio castrense.
En poca del emperador Augusto, se formaba con todo lo que el hijo adquira por su condicin de
militar, comprendiendo, no solo sus emolumentos o sueldos, sino tambin el botn de guerra, las
herencias y legados provenientes de sus compaeros de armas y las donaciones realizadas con
ocasin de su partida a campaa. Sin embargo, las cosas que lo constituan no perdieron el carcter
de peculio, ya que si el filius no haba dispuesto de ellos, a su muerte se transmitan al padre, no
como objeto de herencia, sino en concepto de peculio.
6.3.-Peculio cuasicastrense.
Con el emperador Constantino apareci ste peculio que se diferenci del anterior, respecto de los
bienes que lo integraban. Se encontraba constituido en un primer momento por los sueldos y
retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial, y ms adelante, por todo
lo que proviniera de cualquier cargo pblico.
6.4.-Peculio adventicio.
Fue creacin de Constantino, ste reserv exclusivamente al hijo la propiedad de los bienes
heredados de la madre, que no pasaban de los filii a integrar el patrimonio del pater, sta norma se
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extendi a todos los bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo
gratuito, como legado o donacin. Por otra parte con Justiniano se ampla al mximo la capacidad
patrimonial del filius.
7.1.-Extincin de la patria potestad.
Por principio tena carcter perpetuo y por ello la mayoridad del hijo no le pona fin; pero hubo
acontecimientos fortuitos que hacan imposible su ejercicio; tal, la muerte del pater, causa natural de
extincin; la capitis deminutio mxima, que lo converta en esclavo, y la media, que le haca perder
la ciudadana porque la patria potestad slo era ejercitable por ciudadanos romanos.
La elevacin del hijo varn a sacerdote de Jpiter y la mujer a virgen vestal y derecho justinianeo el
desempeo de funciones pblicas de importancia, fueron algunas causas de extincin de la patria
potestad; sta tambin se extingua, si aceptaba hacer ingresar al hijo a otra familia que por
adopcin y a las hijas por convenio in manu.
7.2.-Emancipacin.
Pudo hacer extinguir el vnculo de potestad sin que el hijo se sometiera a una nueva potestas por
medio de un acto jurdico llamado emancipacin. Esto entraaba un acto de liberacin de la patria
potestas realizado por la voluntad del pater; esto tena lugar conforme al procedimiento nacido por
interpretacin pontificial de la norma de las XII Tablas, que sancionaba al padre que realizaba tres
ventas sucesivas del hijo con la prdida de la patria potestad y que, como vimos se utiliz para
hacer efectiva la adopcin.
Por este procedimiento si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn lo venda ficticiamente
tres veces, con los ritos de la mancipatio, a una persona de su confianza, con el compromiso de
manumitirlo. La tercera manumisin llevaba consigo la ruptura de la potestad, pero el tercero
adquira, como consecuencia, el derecho de patronato, de tutela y de sucesin sobre el filius. Para
las hijas y los nietos fue suficiente con una sola venta.
Junto a ste complicado procedimiento, apareci, en tiempo del emperador Anastasio la llamada
emancipatio Anastasiana, que tena lugar por rescripto del prncipe. La emancipacin, no le poda
ser impuesta, salvo casos excepcionales contemplados por la ley.
El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris, esto es, en
persona libre de potestad. Le produca una capitis deminutio minima, que en el supuesto tena por
consecuencia hacer perder al hijo sus antiguos lazos de agnacin con su anterior familia para
convertirlo en jefe de una nueva. Por fin la emancipacin, que tena carcter irrevocable, slo poda
quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable de ofensa, injurias o malos tratos inferidos a su
padre.
UNIDAD VIII
1.1.-Matrimonio.
El matrimonio, en el concepto romano, puede definirse como la cohabitacin de dos personas de
distinto sexo, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir
entre ellos una comunidad absoluta de vida. Constaba de dos elementos, uno objetivo, representado
por la cohabitacin; y otro subjetivo o intencional que era la affectio maritalis. La cohabitacin, no
debe entenderse exclusivamente en sentido material, sino ms bien tico, porque exista an en el
caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y poda contraerse el matrimonio hasta
cuando el marido estuviere ausente, siempre que la mujer entrara en su casa. La ausencia de la
mujer impeda el perfeccionamiento del matrimonio. La affectio maritalis, era el elemento moral e
interno; no slo importaba un simple consentimiento, sino una relacin fctica creadora de un
status, el de marido y la mujer.
Como la celebracin del matrimonio en Roma no exiga frmula jurdica, ni acto simblico alguno;
deba salir de lo meramente subjetivo y hacerse pblica, conocida de todos, mxime cuando el
matrimonio tena que distinguirse de otras uniones como el concubinato.
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El matrimonio, como la posesin, tuvo siempre en Roma un carcter severamente monogmico, y
como su finalidad era constituir una comunidad de vida, no caba someterlo a plazo o condicin.
Las fuentes nos traen 2 definiciones de matrimonio; en las Institutas se dice que, es la unin del
varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida; por otra parte la definicin de
Modestino dice que, las nupcias son la unin del varn y de la hembra y el comercio de toda la
vida, comunicacin del derecho divino y del humano.
2.1.-Los esponsales.
El matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los
futuros cnyuges o sus respectivos paterfamilias, que se llamaba esponsales, nombre que deriva de
spontio, contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. En las primeras
pocas el incumplimiento de los esponsales, daba lugar a una accin de daos y perjuicios que se
traduca en el pago de una suma de dinero. En el derecho clsico, los esponsales tuvieron un
carcter mas tico-social que legal, especialmente por la falta de accin para exigir su
cumplimiento; y en el reconocimiento de relaciones personales entre las partes contrayentes.
En cuanto a las capacidades de los prometidos, se admiti, que se pudieran celebrar esponsales sin
haber alcanzado la pubertad, aunque era menester haber cumplido 7 aos. En lo que concierne a las
relaciones personales, el derecho romano les atribuy consecuencias jurdicas que, en alguna
medida, se asemejaban a las derivadas del matrimonio; as los esponsales engendraron un lazo de
cuasi afinidad entre los parientes de los prometidos que constituy un impedimento matrimonial.
En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales, como
un medio de reaccionar contra el relajamiento de las costumbres que haba tornado frecuentes los
casos de ruptura injustificada de la promesa; a partir de entonces se acompa el ofrecimiento
matrimonial con arras.
Tambin por influencia del cristianismo se estableci un rgimen especial para los regalos u
obsequios que solan hacerse los prometidos y que a partir de Constantino se configuraron como
una donacin sub modo, sujeta a la condicin de que el matrimonio se celebrara.
Los esponsales se disolvan por la muerte o capitis deminutio mxima de uno de los prometidos; por
haber sobrevenido a su celebracin algn impedimento matrimonial, por mutuo disenso y hasta por
desistimiento de uno solo.
3.1.-Matrimonio cum manu.
Desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del
marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo el vnculo agnaticio con la familia de que
procedan. Se configuraban entonces, el matrimonio cum manu, segn el cual la esposa se haca
filifamilias y quedaba sometida al nuevo patrer, ocupando el lugar de hija.
Con respecto a la capacidad patrimonial, la uxor in manu estaba en situacin similar a la del hijo en
potestad, por lo tanto, si era sui iuris todo su patrimonio se transmita al pater operndose una
sucesin universal inter vivos con efectos anlogos a los que producan la adrogacin y la
legitimacin. La manus requera un acto legal especial para que el marido adquiera tal potestad.
3.2.-Matrimonio sine manu.
El matrimonio sine manu, en el que al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta
quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. En
consecuencia, si era alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad
de su padre, en tanto que si tena calidad sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su marido no era
tutor legtimo, ni era usual nombrar el marido tutor de la propio mujer.
4.1.-Confarreatio.
Se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad nica, en la que los desposados se hacan
recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos ciudadanos romanos,
asistido del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quien los interesados ofrecan un
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sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad
familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba. Por este procedimiento la mujer quedaba
indisolublemente unida a la familia del marido y a su culto y no poda ser separada ms que por el
rito contrario de la diffarreatio, en condiciones que no son conocidas.
4.2.-Coemptio.
Era una forma de adquirir la manu que nos traslada a las ms antiguas costumbres. La coemptio
fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido, declarndose que tal
venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara bajo la potestad del marido y
no in mancipio de ste.
Se extingua el poder marital cuando se hubiera adquirido por coemptio, tambin por un acto
contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumita despus.
4.3.-Usus.
Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o de la coemptio,
se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manu por el usus,
reteniendo a la mujer en posesin durante 1 ao. En este lapso la esposa poda interrumpir esta
especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante 3 noches. Este modo arcaico
de adquirir la potestad marital no sobrevivi al fin de la poca republicana y habra sido el
emperador Augusto quin la aboli totalmente.
5.1.-Presupuestos del matrimonio romano.
Entre ellos se encuentran los siguientes, capacidad jurdica, capacidad sexual para procrear,
consentimiento de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados
fueran alieni iuris. Para que la unin tuviera el carcter de matrimonium legitimun o iustae nuptiae,
se requera que los cnyuges gozaran del ius connubi o aptitud legal para unirse en matrimonio;
quedaban excluidos de las nupcias los peregrinos, los latinos y los esclavos.
Otro presupuesto fundamental del matrimonio fue la pubertad, o sea, la aptitud sexual para procrear,
que el derecho romano estim que la mujer la alcanzaba a los 12 aos y el varn a los 14. Sin
embargo se lleg a admitir la unin de los impberes en matrimonio, siempre que llegados a la
pubertad subsistiera la convivencia y la affectio maritalis. El consentimiento de los contrayentes fue
para la legislacin romana el elemento vital del matrimonio.
Era igualmente necesario el consentimiento del paterfamilias cuando alguno de los futuros
cnyuges fuera alieni iuris, en el caso de la mujer el consentimiento no era requerido a su padre,
porque los hijos que nacieran de la unin matrimonial no iban a formar parte de su familia, sino de
la del marido.
6.1.-Impedimentos matrimoniales.
En derecho romano tenan impedimento absoluto los castrados y los esterilizados, aunque no los
que nacan impotentes, esto es, los spadones por naturaleza. Tambin para contraer nupcias en el
caso que alguno de los desposados estuviera unido en un matrimonio anterior, impedimento que los
modernos denominan de ligamen. Entre los impedimentos relativos tenan especial importancia el
parentesco; tambin se prohibi el parentesco de cristianos con herejes y judos. La diferencia entre
las clases sociales exclua tambin la posibilidad de matrimonio; asimismo estuvo vedado el
matrimonio entre ingenuos y libertinos hasta la sancin de la Lex Iulia et Pappia Poppaea del
tiempo de Augusto.
7.1.-Efectos del matrimonio respecto de los cnyuges.
En cuanto a los esposos, los efectos del matrimonio se traducan, no slo en las relaciones de
carcter personal, sino tambin en las de orden patrimonial.
Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cnyuges; la mujer deba
habitar la casa del marido que constitua su domicilio legal. La esposa adquira el nombre y la
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dignidad de su cnyuge, los que conservaba aunque quedara viuda, mientras no pasara a segundas
nupcias.
El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en la justicia; el derecho romano
prohibi que los cnyuges pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambin que la mujer fuera
fiadora de su marido.
7.2.-Efectos del matrimonio respecto de los hijos.
La filiacin legtima, que era aquella en que el nuevo nexo entre el engendrado y sus progenitores
derivaba de legtimas nupcias daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando
hubiere nacido despus de los180 das de la celebracin del matrimonio, y antes de los 300 de su
disolucin; en estos casos se reputaba al marido padre del hijo, en cualquier otro caso, la mujer
tena que probar la paternidad si el marido se negaba. Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de
sus padres la prestacin de alimentos, si ellos no podan subvenir a sus propias necesidades.
Otro deber fundamental que impona el matrimonio a los hijos era el de respeto y obediencia a sus
padres; ello haca que no pudieran iniciar accin intimante contra sus progenitores, ni exigir por sus
crditos ms all de los medios que tuvieran para proveer a su subsistencia.
8.1.-Disolucin del matrimonio.
En Roma se disolva por muerte de una de los cnyuges, por prdida de la capacidad matrimonial,
por sobrevenir un impedimento y por una causa especfica, el divorcio. A la muerte, que era el
medio natural de extinguir el matrimonio, se equiparaba la ausencia.
Haba disolucin del vnculo conyugal por prdida de capacidad de los esposos en los casos de
capitis deminutio maxima de cualquiera de ellos; si la prdida de la libertad hubiera sido provocada
por cautiverio, al retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio con el que haba
permanecido libre, pero no continuar el anterior. Tambin se perda la capacidad matrimonial y, por
ende, se disolva el matrimonio por la capitis deminutio media.
Se extinguan, asimismo, las nupcias por sobrevenir un impedimento, como en el caso del incestus
superveniens, que se produca si el suegro adoptaba al yerno, de modo que ste se converta en
hermano de su esposa. Se poda evitar que sobreviniese el incesto, emancipando previamente el
pater a su hija.
8.2.-El divorcio.
Era la falta de affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos. La disolucin de las nupcias
por divorcio fue un sentimiento tan adentrado en los romanos, que desde antiguo rigi el principio
de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble.
El divorcio se haca por la simple declaracin de cualquiera de los esposos de querer extinguir el
vnculo conyugal; esta declaracin poda ser oral o escrita, y tambin comunicada por medio de un
nuntius. Una excepcin a esta regla fue la establecida por la lex Iulia de adulteris, que dispuso que
el repudio deba participarse por un liberto en presencia de 7 testigos.
La pureza de las costumbres romanas hizo que no estuviese permitido a la mujer divorciarse de su
marido, obstculo que fue eliminado al finalizar la poca republicana.
Justiniano ordenando numerosas disposiciones limitativas del divorcio establecidas por los
emperadores cristianos, distingui 4 clases el, el divorcio por mutuo consentimiento, el repudio o
divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge, el divorcio unilateral sine causa y el divortium bona
gratia.
El primero era plenamente lcito; el segundo, el divorcio por culpa del otro cnyuge, era ilcito su se
daban las siguientes iustae causae, conjura contra el emperador, adulterio o malas costumbres de la
mujer, alejamiento de la casa del marido, falsa acusacin de adulterio por parte del marido y
comercio frecuente de peste con otra mujer, dentro o fuera de la casa conyugal. El tercero, no era
lcito y por lo tanto traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara, sin que por ello fuera
invlido. La cuarta figura de divorcio, que se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los

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esposos, era lcita en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se hubiera
producido cautividad de guerra.
Las penas para el divorcio eran, en el caso del retiro forzado en un convento y la prdida de la dote
y de la donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando stas no se hubieran consumido.
9.1.-Legislacin matrimonial de Augusto.
El emperador Augusto dict un verdadero cdigo matrimonial al hacer votar al comicio de los
ltimos aos de la repblica, leyes que la jurisprudencia romana fusion bajo el nombre de Iulia et
Papia Poppaea. La legislacin obligaba a contraer matrimonio a los varones solteros de 25 a 60
aos, y a las mujeres de 20 a 50. Si tales personas no respetaban este imperativo matrimonial eran
sancionadas con una incapacitas sucesoria que tambin se aplicaba a los casados sin hijos. Los
solteros tenan una incapacidad total para adquirir por testamento y los orbi se vean privados de la
mitad de las liberalidades con que hubieran sido favorecidos por causa de muerte..
A favor de los ciudadanos que cumplan con las normas legales creadas por Augusto, consagr
algunos privilegio o ventajas; as se poda ocupar un cargo pblico antes de la edad requerida para
el desempeo del mismo; se dispensaba del pago de ciertos tributos a quien tuviera 3 hijos en Roma
o 4 en Italia. La rigidez de las prescripciones de las leyes augusteas cre un sentimiento de
resistencia hacia las mismas que se hizo ms notable con los emperadores cristianos, hasta que
quedaron sin efecto con el derecho justinianeo.
10.1.-Segundas nupcias.
La disolucin del vnculo matrimonial por cualquier causa no impeda a los cnyuges guardar un
tiempo de luto de 10 meses, y de un ao en el derecho postclsico, con el fin de dar certeza a la
paternidad, evitando la turbatio sanguinis.
11.1.-El concubinato.
El derecho romano conoci otra forma de comunidad conyugal, el concubinato, en el que exista
unin estable del hombre y la mujer sin que medie intensin recproca de estar unidos en
matrimonio. sta fue la nica forma posible de unin con libertos y mujeres sancionados con la
tacha de infamia, sin volar las disposiciones de la Lex Iulia de adulteris de la poca de Augusto.
Con el advenimiento del cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y
Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus hijos. La
mujer deba tener al igual que para contraer matrimonio, una edad mnima de 12 aos y la
concubina de un hombre no poda serlo de su hijo o de su nieto, reputndose su infidelidad como
adulterio, igual que en la mujer casada.
12.1.-Rgimen patrimonial del matrimonio.
En el matrimonio libre, como la mujer segua perteneciendo a su familia paterna, haba una
separacin de bienes; de sta manera, si era alieni iuris las adquisiciones realizadas durante el
matrimonio se haca propiedad de su paterfamilias y si tena la calidad de sui iuris era propietaria de
todos sus bienes y de los que adquiriera durante las nupcias, con amplio poder de disposicin. El
marido no tena facultad sobre los bienes propios de la esposa, y si sta le encargaba la
administracin, actuaba en carcter de mandatario. Estos bienes confiados a la administracin
marital se llamaban extradotales; disueltas las nupcias, el marido estaba obligado a restituir los
bienes extradotales.
En el matrimonio sine manu, al existir un rgimen de separacin de los bienes de los cnyuges,
stos no se deban alimentos; por estos principios la dote fue la que constituy la columna del
sistema patrimonial del matrimonio romano.
12.2.-La dote.
El conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer le designaba a su partefamilias u otra
persona en su nombre, era denominada dote; aportando a la causa del matrimonio, con el fin de
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atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. La dote fue un instituto que
alcanz gran difusin en la sociedad romana, que consideraba un deshonor para la mujer concurrir
indotada al matrimonio.
La circunstancia de que la dote pasara en propiedad al marido hizo que se la considerara
jurdicamente como un lucro, esto es, un acto a ttulo gratuito. Presupuesto fundamental de la dote
era un matrimonio civilmente vlido. En al concepcin romana originaria, al dote era propiedad
exclusiva del marido y la mujer careca de derecho sobre tales bienes. Del mismo modo, por una lex
Iulia de fundo dotali de la poca de Augusto, se prohibi al marido enajenar los fundos itlicos de la
dote sin consentimiento de su esposa. Igualmente, se haca responsable al marido por la prdida de
las cosas dotales, en la misma medida que a un poseedor de una cosa ajena.
13.1.-Clases y formas de constitucin de la dote.
El constituyente de la dote fue, en principio, el paterfamilias de la mujer; cuando esta era sui iuris le
corresponda dotarse a s misma. atendiendo a las personas que podan otorgar la dote, sta fue de
distintas clases, se llamaba dos profecticia, si era constituida por el paterfamilias y ms adelante
tambin por el padre que no tena la patria potestad sbre la mujer; dos adventicia, la otorgada por la
mujer misma, por su madre o por una persona distinta del padre; y dos recepticia, la dote en la que
el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del
matrimonio.
Segn la naturaleza del objeto de la dote cambiaban las formas de su constitucin, con respecto al
derecho clsico. Mediante la dotis datio que operaba la transmisin inmediata de los bienes dotales
y que se realizaba por mancipatio, in iure cesio traditio. Por la dotis dictio, contrato verbis, que
consista en una promesa unilateral solemne del constituyente, que poda ser parte de la mujer, sta
misma si era alieni iuris, o un deudor que interviniera por mandato de ella. Tambin por la
promissio dotis, que era una promesa de la dote en forma de stipulatio, utilizable por cualquiera que
deseara beneficiar a la mujer. En derecho postclsico estas reformas desaparecieron y la dote se
pudo constituir por un solo pacto legtimo, al que se acostumbraba acompaar un documento
escrito.
14.1.-Restitucin de la dote.
Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condicin de
propietario de ella. A tal fin se introdujo la prctica de que el marido mediante estipulacin,
prometiera al constituyente la restitucin de la dote en caso de divorcio. Si el esposo no cumpla con
la promesa restitutotia se haca exigible por la accin propia del contrato, al actio ex stipulatu, de
objeto incierto, a no ser que se hubiese prometido no la restitucin, sino el valor tasado de la dote.
La falta de acuerdo sobre la restitucin de la dote planteaba el problema de la imposibilidad de
recuperar por parte de la esposa los bienes que se haban hecho propios del marido. El ejercicio de
la actio rei exoriae determin que la restitucin pudiera ser impuesta en todo o en parte, teniendo
en cuenta la situacin patrimonial del marido, el que no obstante gozaba del beneficium
cmpetentiae para restituir solo lo que buenamente pudiera.
El marido que tena la obligacin de restituir la dote estaba autorizado, empero a retener cierta cuota
de los bienes en caso de la existencia de hijos, retencin que tambin poda hacer como sancin por
el adulterio de la mujer, para castigar una conducta menos grave, por los gastos tiles que hubiera
realizado y por las indebidas sustracciones que la mujer hubiera hecho de los bienes del esposo.
La restitucin de la dote deba operarse inmediatamente si se la exiga por medio de la actio ex
stipulatio, en tanto que si se ejercitaba la ectio rei uxoriae y se trataba de dinero u otras cosas
fungibles, la restitucin se haca en tres cuotas anuales.
Con Justiniano el rgimen de la dote experimenta profundas transformaciones tendientes a
favorecer el inters de la mujer llegando a reconocer que la dote era propiedad de la mujer y que el
marido slo tena sobre los bienes dotales el usufructo. Declar restituible la dote en todos los casos
de disolucin del matrimonio y elimin el derecho de las retenciones, as como el edictum de
alterutro.
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La actio rei uxoriae es sustituida en el derecho justinianeo por una actio ex stipulatio, que no se
origina en una stipulatio realmente celebrada, sino ms bien supuesta. Con la actio dotis concurra
la reivindicatio, porque la mujer, an durante el matrimonio, tena una propiedad natural sobre la
dote y el marido, al disolverse el vnculo perda su propiedad temporalmente limitada en los bienes
dotales.
15.1.-Donaciones nupciales.
La donacin hacha por el futuro marido a su mujer, son las donaciones nupciales. Desconocidas en
el derecho clsico, aparece slo en el periodo posterior proveniente de los derechos orientales. La
donacin nupcial deba hacerse antes del matrimonio o al menos ser prometida por el futuro
contrayente. Por esta razn se la denominaba donatio ante nuptias. En caso de muerte del marido o
de divorcio sin culpa, la esposa retena la donacin; si tena hijos solamente le corresponda un
derecho de goce; si mora la mujer, la donacin quedaba sometida a una regulacin semejante,
relativamente al marido y a los hijos.
Justiniano permiti que la donacin se realizara despus de celebrado el matrimonio y la configura
como una donatio propter nuptias, independientemente de las otras donaciones, para la que contina
rigiendo la prohibicin. Disueltas las nupcias, la donacin propter nuptias presentaba el carcter de
una contradote y estuvo sometida a las normas reguladoras de a dote.
15.2.-Donaciones entre cnyuges.
Consagra la prohibicin de las donaciones entre cnyuges que, al decir de las fuentes, se
establecieron para evitar que se pusiera precio a la afecto conyugal y por el peligro de que el amor
pudiera inducir al cnyuge ms generoso a desprenderse de sus bienes en beneficio de otro.
UNIDAD IX
1.1.-Tutela y curatela.
Esta funcin protectora de los derechos de los sujetos de los sujetos con incapacidad de obrar, fuera
absoluta o relativa, fundada en razones de edad, sexo, enfermedad mental o tendencia a la
dilapidacin de los bienes, se cumpli en Roma por medio de dos especiales instituciones, la tutela
y la curatela.
Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de ste; adquiran entonces
plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos ellos eran
capaces para ejercer por s mismos sus derechos. Tanto unos como otras, estaban sometidos al poder
de un tutor, pero la tutela, por razn del sexo perdi ya en el perodo clsico su antiguo rigor. El
tutor que significa proteger, tena sobre los impberes y las mujeres un poder de proteccin similar,
en cierto modo, al reconocido por su finalidad tuitiva y de salvaguarda de los intereses
patrimoniales respecto del incapaz o pupilo. Servio de fines de la repblica defini a la tutela como
la fuerza y potestad sobre una cabeza libre dada y permitida por el derecho civil para proteger al
que por su edad no puede defenderse por s mismo.
La definicin de Servio Tulio, es errnea, ellos es inadmisible si se tiene en cuenta que el derecho
romano, slo conoci cuatro potestades clsicas, patria potestas, dominica potestas, manus y
mancipium; por otra parte las personas sometidas al poder del tutor son precisamente los sujetos
libres de potestad.
A fines del perodo republicano, la tutela va perdiendo su primitivo carcter y se concibe como un
deber y una carga impuesta en inters de fundamental del incapaz. En poca postclsica la tutela
constituy un oficio oneroso, a la vez que una carga pblica.
Otros incapaces de obrar quedaban supeditados a la intervencin de un administrador o curador. La
curatela fue creada por el derecho romano para proteger el patrimonio de los incapaces no
sometidos a tutela; desde la Ley de las XII Tablas se conoci una curatela para el caso de los
enfermos mentales o dementes, y para los prdigos sujetos a interdiccin. Es este caso ni el tutor
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cuidaba de la persona del pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni el curador era
solo administrador de los bienes del incapaz, pues tambin haba de velar por su cuerpo y su salud.
Se ha dicho tambin que la diferencia entre las instituciones de representacin de los incapaces
estribaba en la circunstancia de que el curador careca de la facultad de asistencia y cooperacin en
los actos del pupilo, como las tena el tutor.
La diferencia mas notoria entre las instituciones radica en que la tutela corresponda a supuestos en
que haba una causa general y permanente de incapacidad, como la edad y el sexo, en tanto la
curatela apareca cuando mediaba una causa particular o accidental que haca incapaz a un persona
que hasta entonces haba gozado de plena capacidad de obrar como ocurra en el caso del demente y
del prdigo.
2.1.-Tutela de los impberes.
Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad, necesitaban que se les nombrara un
tutor para que realizara en su nombre los negocios jurdicos que el incapaz no poda por s mismo
realizar. El tutor que sustitua al padre del incapaz, tena la misin de defender el patrimonio del
pupilo en beneficio. Al funcin del tutor era meramente civil, no podan cumplirla los extranjeros, y
tambin viril, por lo cual estaba vedada a las mujeres.
3.1.-Especies de tutela.
Segn el modo como ella se originara poda ser, tutela testamentaria, si se fundaba en la voluntad
del paterfamilias declarada bajo testamento; tutela legtima, cuando naca por imperio de la ley; y la
tutela dativa, si la designacin de tutor provena del magistrado. El tutor testamentario adquira su
condicin de tal desde el momento de la adicin de la herencia. Como su nombramiento no
dependa del parentesco, poda rechazar la tutela.
A falta de tutor testamentario, las XII Tablas llamaban a desempear la tutela a las personas que de
morir, el impber heredaran ab intestato, o sea, su agnado ms prximo, y en su defecto los
gentiles. En consonancia con lo que ocurri en materia sucesoria, al interpretacin jurisprudencial
extendi los llamamientos a la tutela legtima al patrono y sus hijos, respecto del liberto impber.
La tutela dativa, esto es, aquella cuya designacin provena del magistrado, se impuso en Roma
cuando el rgimen de la institucin fue objeto de una intensa intervencin legislativa que convirti
la funcin privada del tutor en una verdadera carga pblica. Con esta injerencia pblica en las
tutelas, el autor tena el deber de no rehusar el cargo, a no ser que tuviera una excusa fundada, como
edad avanzada, enfermedad, ocupaciones excesivas, residencia alejada, enemistad con la familia del
pupilo, etc.
Como consecuencia de esta intervencin estatal, el magistrado sola exigir del tutor legtimo una
garanta o caucin por los daos que eventualmente pudiera ocasionarle al patrimonio del pupilo.
Esa garanta no se sola exigir al tutor testamentario ni al nombrado por el magistrado, pues se
entenda que haban sido elegidos a causa de su idoneidad y solvencia. El magistrado poda nombrar
un administrador especial o curator para algunos casos en que creyeran necesaria su intervencin,
como cuando existieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo.
Con el rgimen impreso en la tutela desde la sancin de la ley Atilia, aparece una nueva accin, la
actio tutelae, enfamante y con frmula ex fide bona, que el pupilo poda ejercitar contra el tutor al
comienzo cuando hubiera actuado con dolo y ms adelante, en todos los casos en que se hubiere
comprobado falta del tutor en el cumplimiento de los deberes inherentes a su funcin. Digamos por
fin que el tutor contaba con la actio tutelae contraria para exigir del pupilo una indemnizacin por
los gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio.
4.1.-Funciones del tutor, auctoritas y gestio.
La auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo asentimiento para la
realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de imperfecto e ineficaz, en acto
dotado de plena validez jurdica. Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del
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pupilo, lo autorizaba para actuar por s, dando eficacia al negocio realizado por el incapaz.
Cuando el impber no haba cumplido los 7 aos, no estaba deshabilitado para realizar los negocios
jurdicos vlidos; en tal supuesto el tutor deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la
administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. Se trataba de una representacin
legal, o necesaria que haca que los defectos del acto se fijaran en cabeza del tutor; ste era quien se
constitua en propietario, acreedor o deudor, por virtud de los principios de la representacin
indirecta que aceptaba el derecho romano.
6.1.-Cesacin de la tutela.
La tutela cesaba por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio, en cualquiera de sus
distintas gradaciones, se extingua por causa del tutor, lo que daba lugar a su reemplazo por otra
persona que ejerciera el oficio; cuando se cumpla la condicin resolutoria o se produca el
vencimiento del trmino fijado por el testador, si se presentaba un supuesto de excusacin del tutor,
sobreviniente a su nombramiento y, por fin en caso de remocin del tutor por sospechoso.
7.1.-Tutela de las mujeres.
En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la comn tutela impuberum, si eran impberes, y
a la especia y perpetua tutela mulierum, cuando hubieren llegado a los 12 aos y alcanzado, por
ende la pubertad. Con la progresiva independizacin de la mujer fue disminuyendo la importancia
de este gnero de tutela.
Las funciones del tutor, se reducan a la interposicin de la auctoritas para dar validez a
determinados negocios jurdicos de trascendencia patrimonial, como enajenar las res mancipi,
manumitir esclavos, obligarse a hacer acceptilatio de sus crditos, designar herederos por
testamento y constituir dote; en suma, actos de disposicin que implicaban una disminucin de
orden patrimonial. En ningn caso el tutor actuaba por gestio y la auctoritas deba prestarla en
presencia de la pupila.
En la repblica tarda se ide otro medio para evitar la tutela, cuando la pupila no estaba autorizada
por testamento para elegir a un tutor; la mujer se someta mediante coemptio a una persona de su
confianza, quien la manumita inmediatamente pasando a ser su patrono, con lo cual se converta en
tutor legtimo, con la denominacin de tutor fidiciarius.
8.1.-La curatela.
Para el derecho romano la curatela implicaba una administracin dndose el nombre de curador a la
persona encargada de la defensa de intereses pblicos o privados, tuviera o no poderes de
administracin. La curatela tuvo su origen en la ley de la XII Tablas, donde se dispona el
nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, imbecilidad o demencia, o para
quien hubiera sido declarado prdigo. Tal curado cumpla una funcin muy similar a la el tutor en lo
concerniente al cuidado de los bienes del incapaz, y por ello el derecho justinianeo coloc en igual
plano a tutores y curadores.
8.2.-Curatela del prdigo.
Por las XII Tablas era declarado prdigo por orden del magistrado e inhabilitado para administrar su
patrimonio, aquel que hubiera dilapidado la herencia de sus ascendientes paternos. El curador del
prdigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurdicos que pudieran
provocar un empobrecimiento de su patrimonio.
9.1.-La curatela del demente.
Por las XII Tablas poda ser legtima, a favor del agnado ms prximo, o de nombramiento por el
magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento.
Estableca la regla de que la curatela quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del
demente; es explicable este principio, ya que el incapaz durante los lucida intervalla recuperaba su
capacidad de obrar.
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10.1.-Curatela del menor impber.
La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la vida en que se alcanzaba
capacidad de obrar, o sea, la aptitud jurdica para realizar negocios jurdicos plenamente eficaces; la
edad de 14 aos resultaba demasiado prematura para otorgar al varn pber plena capacidad
negocial.
Una lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del ao 191 a.C.,
marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en salvaguarda de los
intereses econmicos del menor pber. Conceda la ley a las personas que no hubieran cumplido
todava los 25 aos, una accin especial, la actio legis Plaetoriae, para ejercitar contra todo aqul
que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho, por efecto de la inexperiencia del menor;
condenaba la autor del fraude con la nota de infamia y con una grave pena pecuniaria, ms no
conduca a la nulidad del acto.
En el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas a ser un administrador permanente y no optativo,
por lo cual el menor pber poda contar con su asistencia en todos sus supuestos.
10.2.-Curatelas especiales.
Tales fueron, el curator impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber
padeciera de enfermedades corporales o psquicas; el curator nombrado para los bienes adventicios
de un alieni iuris no administrados por el padre; el curator ventris, para asegurar los derechos
sucesorios de una persona por nacer, y los curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes
en diversas hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se tratara de una herencia yacente,
o de una ejecucin sobre bienes del deudor.
UNIDAD X
1.1.-Patrimonio.
Es el conjunto de derechos de que puede ser titular una persona, etimolgicamente deriva de la voz
patrimonium, que significaba lo recibido del padre o pater. Con el derecho clsico el patrimonio, se
integraba no slo ya con las cosas corpreas, sino con todos los bienes, crditos, derechos y
acciones de que fuera titular una persona. Paulo dice que, se entiende que son bienes de cualquiera
de los que quedan despus de deducidas las deudas.
La consideracin del patrimonio como un este jurdico, hizo que los romanos aceptaran su
transmisin por acto inter vivos, como ocurra en los supuestos de adrogacin, legitimacin y
matrimonio cum manu, cuando la mujer era sui iuris. Se tena en claro que no se concibe persona
sin patrimonio, y que tampoco puede existir un patrimonio sin la persona de un titular.
2.1.-Los derecho reales.
Los derechos reales tambin llamados sobre las cosas, son aquellos que crean entre la persona y al
cosa una relacin directa e inmediata.
Las diferencias con los derechos de obligaciones; los derechos reales, se imponen distinguirlos de
los personales, creditorios y obligacionales.
Uno de los rasgos diferenciales ms tpicos esta dado por los distintos elementos constitutivos de
ambos derechos; en los derechos reales, slo concurren el sujeto y el objeto, en los derechos
creditorios existen dos sujetos, el activo o acreedor y el pasivo o deudor; el objeto del derecho real
es siempre una cosa determinada.
Otra ventaja de los derechos reales sobre los personales es la prevalencia o preferencia; por su
naturaleza, el derecho real implica la exclusividad y la prelacin sobre los concurrentes derechos
personales, por lo cual puede hablarse de una jererqua de pderes.
Hay distintas especies de derechos reales, ya que se pueden clasificar en los que se ejercen sobre la
cosa propia, y los que se constituyen sobre cosa ajena; pertenece a la primera clase el derecho de
propiedad o dominio. Se agrupan en la segunda categora los derechos reales llamados, con
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terminologa moderna, limitados, parciales o fraccionarios, entre los cuales se cuentan los que
provienen del derecho civil, como las servidumbres, y los que tienen su origen en el derecho
honorario, como el ius in agro vectigali.
UNIDAD XI
1.1.-Posesin.
El trmino posesin deriva de la voz latina possessio, la cual deriva de posidere, que significa
poder fijarse. Los romanos entendieron por posesin un estado de hecho por el cual una persona
tena una cosa en su poder y dispona de ella segn su voluntad, como lo hara un propietario.
La posesin es una relacin de hecho que produce consecuencias jurdicas y que se configura como
tal cuando el sujeto ejerce un poder fsico sobre la cosa. Se presentan dos elementos, uno externo y
material, que entraa el contacto o poder fsico que el sujeto tiene respecto de la cosa; el segundo,
interno, subjetivo o espiritual, que consiste en la intencin de someter la cosa al ejercicio del
derecho de dominio.
La concurrencia del corpus y del animus era requisito necesario para que se reconociese a la
posesin consecuencias jurdicas y su debida proteccin; el corpus y el animus no podan existir el
uno independientemente del otro.
1.2.-Naturaleza jurdica de la posesin.
A los problemas que ha dado lugar la posesin, se suma el ms intrincado de ellos que es el que se
refiere a su naturaleza jurdica, sosteniendo unos tratadistas que la posesin es un hecho, en tanto
otros la consideran un derecho; ambas teoras tienen cabida en las fuentes romanas, pero a partir
de los glosadores y comentaristas cont con mayor adhesin el sistema que atribuye a la posesin la
calidad de simple hecho. Fue Savigny quien expuso la tesis de que la posesin es un hecho,
partiendo de la base de que la misma se funda en circunstancias materiales, es decir corpus;
adems argumenta que posesin se opone a propiedad dentro del petitorio.
3.1.-Distintas clases de posesin.
De acuerdo con la forma como habra sido adquirida la posesin, es decir, cual hubiese sido la causa
de su nacimiento, poda ser justa o injusta. La posesin justa es la que haba tenido una fuente
legtima de adquisicin; mientras que la posesin injusta, era la nacida por efecto de un vicio o por
lesin para el anterior poseedor. No obstante la diferencia existente entre la possessio iusta y la
iniusta en cuanto a las consecuencias prcticas, la tutela posesoria alcanzaba tanto al poseedor justo
como a quien ejerca la posesin vi, clam o precario.
La posesin poda ser de buena o mala fe, en el caso de ser de buena fe, era aquel que crea tener un
derecho legtimo sobre la cosa poseda; mientras que posea de mala fe el que actuaba como
poseedor a sabiendas de que careca de derecho alguno sobre la cosa objeto de su seoro. As era
posible que un poseedor de buena fe tuviera una posesin injusta.
De acuerdo con los efectos jurdicos que la posesin poda acarrear, los antiguos intrpretes
distinguieron la possessio ad usucapionem de la possessio ad interdicta. La primera era la posesin
de buena fe que por el transcurso del tiempo haca que el poseedor adquiriera la propiedad del
posedo; mientras que la segunda, era aquella que no provocaba la anterior consecuencia, pero que
otorgaba al poseedor tutela para su seoro, por medio de los interdictos posesorios.
Los autores han distinguido la possessio civilis de la possessio naturalis. Savigny identifica la
possessio civilis con la possessio ad usucapionem, y la possessio naturalis con la ad interdicta.
La quasi possessio o posesin de derechos, segn Paulo, se consider la posesin como una
dominacin solamente ejercitable cobre una cosa corprea, con lo que el derecho de propiedad se
confunda con la cosa misma sobre la que recaa. Tardamente extendieron los jurisconsultos
clsicos, con el nombre de possessio iuris o quasi possessio, al idea de posesin a otros derechos
reales distintos de la propiedad, especialmente a los derechos de las servidumbres. La cuasi
posesin, que se hallaba en la misma relacin con los interdictos y la usucapin que la posesin de
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las cosas corporales, lleg a abarcar con el derecho justinianeo a otros derechos reales sobre la cosa
ajena, como el usufructo, la enfiteusis y la superficie.
4.1.-Adquisicin y prdida de la posesin.
La posesin se integra por dos elementos, uno material, que consiste en la aprehensin de la cose y
que da al poseedor la posibilidad de disponer de ella con exclusin de cualquier otro sujeto; y otro
intencional, que importa la conviccin de comportarse respecto de la cosa como si fuera propietario.
Desde el momento en que se encuentran reunidos ambos elementos, la aprehensin y la intencin,
habr adquisicin de la posesin.
La necesidad de la presencia del corpus para la adquisicin de la posesin significaba un hecho
material cualquiera que permitiese al adquirente disponer de ella segn su arbitrio.
En cuanto al requisito intencional, al consistir en al voluntad del poseedor de disponer de la cosa
como si fuera propietario, es obvio que quien no tuviera voluntad no poda adquirir la posesin, as
el minor infans y el demente.
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisicin de la possessio, es
lgico que cuando cesaban ambos elementos, se perda la posesin. Tambin poda extinguirse por
falta de uno de sus elementos integrantes, se perda slo corpore, si el poseedor no contaba con el
seoro de hecho sobre la cosa, o solo animo, cuando haba desaparecido la intencin de poseer la
cosa para s, reemplazndola por la de poseer por otro.
5.1.-Proteccin de la posesin.
Podemos afirmar que la tutela de la posesin se vincula al principio del respeto al orden constituido,
dentro del cual el individuo no puede modificar una situacin jurdica o de hecho: se necesita la
intervencin de la autoridad jurisdiccional, que ordene se desista de la posesin. De ellos se sigue
que cualquier especie de posesin goza de la proteccin del derecho. Se puede admitir que se debe
defender la posesin como un medio de evitar una perturbacin del orden pblico y la paz social o
coincidir con Ihering en cuanto entiende que la tutela de la posesin es un complemento necesario
de la defensa de la propiedad.
Para proteger la posesin, el derecho cre una defensa especial, los interdictos; que habra aparecido
en la poca de las XII Tablas con el objeto de proteger las cosas privadas y ms singularmente las
cosas pblicas. El magistrado, en ejercicio de su imperium intimaba al demandado una prohibicin
o expeda una orden con el objeto, de hacer efectivas las pretensiones del peticionante de mantener
o restablecer una situacin jurdica privada digna de tutela. Este procedimiento extra iudicium, se
caracterizaba por su concisin y rapidez. La doctrina de la poca clsica agrupaba los interdictos
posesorios en: interdictos que tienden a retener, a recuperar o a adquirir la posesin.
Interdicta retinendae possessionis, stas tenan por objeto proteger al poseedor; presentaban
requisitos diferentes, segn se tratara de la posesin de cosas inmuebles o de cosas muebles;
para las primeras se aplicaba el interdictum uti possidetis, mientras que para las segundas el
uturbi. Por el uti possidetis el pretor prohiba toda perturbacin o molestia contra la persona
que en el momento de entablar el interdicto estuviera en posesin del inmueble sin los
acostumbrados vicios de violencia, clandestinidad o precario. Por su parte el interdictum
uturbi no se daba a quien estuviera poseyendo la cosa mueble en el momento de su
interposicin, sino al que le ao anterior la hubiese posedo ms tiempo que el adversario,
sin los vicios de violencia, clandestinidad o precario. Con el derecho justinianeo desaparece
la diferencia entre los uti possidetis y los uturbi.
Interdicta recuperandae possessionis, tenan por finalidad restablecer en la posesin al
poseedor despojado por el hecho violento o ilcito de un tercero. En el derecho clsico se
cuentan entre los interdictos recuperatorios, el interdictum de vi y el interdictum de precario.
El primero poda ejercerlo el que haba sido expulsado violentamente de un fundo o de un
edificio; por el interdicto de vi se persegua la restitucin del inmueble y el resarcimiento de
los daos por el despojo. El interdictum de precario se otorgaba para obtener la restitucin
de una cosa dada en precario, si el concesionario no la restitua ante el requerimiento del
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concedente. En el derecho antiguo tambin encontramos el interdictum de clasdestina


possessionis que era de aplicacin cuando el poseedor hubiera sido privado oculta y
maliciosamente de su posesin sobre un inmueble.
Interdicta adipiscendae, no eran los medio de proteccin, sino las medidas procesales
destinadas a hacer adquirir la posesin de las cosas an no posedas; entre ellos se
encuentran el interdictum qurum bonorum, otorgado al heredero pretoriano o bonorum
posesor, para reclamar la posesin efectiva de la herencia concedida por el magistrado; el
interdictum quod legatorum, conferido al heredero civil y al pretoriano para obtener la
entrega de las cosas de que el legatario se hubiera apoderado sin el consentimiento de ellos;
el interdictum Salvianum; y el interdctum possessorium, creado a favor del bonorum emptor.

6.1.-La propiedad.
Al clasificar los derechos reales dijimos que los hay de 2 clases, derechos reales sobre la cosa
propia y derechos reales sobre al cosa ajena; pertenecen a la primera categora la propiedad o
dominio, que rene en si todos los caracteres de los derechos reales y que tiene el contenido
econmico ms amplio. La propiedad proviene del trmino proprietas, que a su vez deriva de
proprium, o sea lo que pertenece a una persona o es propio; por lo que podemos decir que la
propiedad es el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y
exclusivamente de una cosa. El poder de gozar se resuelve en la utilizacin inmediata y directa del
bien; en cuanto al poder de disponer, ste comprende tanto la disposicin jurdica como la material.
6.2.-Elementos de la propiedad.
Los comentaristas condensaron el derecho de propiedad en sus elementos integrantes: el ius utendi
fruendi y vindicandi. El ius utendi, era el derecho que tena el propietario de servirse la cosa y
obtener todas las ventajas que pudiera ella reportarle, sin incluir los frutos; ius fruendi o fructus,
importaba la facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o naturales que pudiera
producir; ius abutendi o abusus, implicaba el poder de consumir la cosa y, por extensin, disponer
de ella en forma definitiva y absoluta; y el ius vindicandi constitua el derecho que tena el
propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores.
Con respecto a sus caracteres tenemos que, es un derecho absoluto en cuanto otorga a su titular el
poder de gozar y disponer de la cosa como mejor le parezca, sin que persona alguna pueda impedir
su libre ejercicio. Sin embargo, ni siquiera en tiempos de las XII Tablas la propiedad privada de los
romanos estaba libre de restricciones. Tambin en el derecho de propiedad es exclusivo e
individual en el sentido de que el propietario puede impedir, a quienquiera que sea, concurrir en el
ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad. Se caracteriza igualmente la propiedad por ser un
derecho perpetuo e irrevocable que subsiste con independencia del ejercicio que de l haga su
titular.
8.1.-Distintas especies de propiedad.
Dentro del devenir histrico del derecho romano se conocieron dos especies distintas de propiedad
formadas al amparo de las dos grandes corrientes jurdicas, el derecho civil y el derecho pretorio.
En efecto la propiedad estuvo regulada por el derecho civil o quiritario que cre un seoro general,
llamado dominum ex iure quiritum. Cuando el derecho pretoriano entr a corregir las instituciones
del ius civile, al lado de la propiedad quiritaria apareci un nuevo dominio, carente de formalidades
y de contenido ms amplio, lo que se design como in bonis esse o in bonis habere, y que se ha
denominado propiedad bonitaria o pretoria.
8.2.-Propiedad quiritaria.
Esta especial propiedad fue regulada por el ius civile y cont con la ms amplia tutela legal por
medio de la tpica actio in rem, la reivindicatio. Exiga para su existencia que el sujeto titular del
derecho fuera un ciudadano romano, libre y sui iuris. En cuanto al objeto sobre el que poda recaer
el dominio quiritario, si se trataba de cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in
commercio, y si eran inmuebles slo caba respecto de los fundo itlicos.
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8.3.-Propiedad bonitaria.
Esta clase de propiedad, tuvo reconocimiento legal en el derecho romano por la accin del pretor, se
presentaba ante la falta de alguno de los requisitos necesarios para la existencia del dominio
quiritario. Si el sujeto era incapaz porque se trataba de un extranjero; si el objeto no era idneo,
como cuando se transmita un fundo situado en suelo provincial; o si el modo de transmisin no
perteneca a los reconocidos por el derecho civil. El pretor deba ceder ante la intencin de las
partes de constituir el derecho real de la propiedad, aunque faltara alguno de sus presupuestos
formales.
Dentro de este tipo tenemos otra divisin:
Propiedad peregrina, cuando el sujeto no era un ciudadano romano, sino un ciudadano
peregrino quien por carcter del status civitatis, no estaba habilitado para gozar del
dominium ex iure quiritum.
Propiedad provincial, esta denominacin obedeca a los fundos provinciales, que no se
encontraban regulados por el ius civile, y no poda ser objeto de dominio quiritario. Los
inmuebles provinciales pertenecan a pueblo romano o al emperador y slo se conceda a los
particulares su simple goce o disfrute, con obligacin de pagar un estipendio o tributo a
favor el estado romano. La propiedad provincial no poda ser transmitida por mancipatio in
iure cesio, ni por la usucapio; pero la praescritio longi temporis, posibilit que si el inmueble
provincial era posedo durante 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes, se convirtiera en
verdadero dominium o proprietas.
Propiedad pretoria o in bonis, es cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de
dominio quiritario, entre ciudadanos romanos sin los modos solemnes del ius civile, como
ocurra si se vendiese una res mancipi y se la transfera por medio de la traditio. El pretor le
otorg una accin llamada actio Publiciana, por al que el pretor ficticiamente se consideraba
que el tiempo requerido para la usucapin haba sido completado, lo cual haca posible
perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y tambin del propietario. La Publiciana in
rem actio fue, pues una defensa tan amplia y eficaz como la accin reivindicatoria, lo cual
determin que el derecho del propietario que hubiera transmitido la cosa mancipi por medio
de la traditio, fuera un nudum ius, desposedo de todo beneficio.
8.4.-Limitaciones legales al derecho de propiedad.
Los fundos romanos constituan un territorio cerrado e independiente, con confines sagrados, en
torno a las cuales exista un espacio libre de por lo menos 15 pies en campaa y de 2 en la ciudad,
para que fuese posible el trnsito y evitar as la necesidad de establecer servidumbres de paso.
Las limitaciones de derecho pblico, eran las sancionadas por el derecho pblico en atencin
a intereses generales, y por que tenan el carcter de inderogable: la prohibicin de cremar y
enterrar los cadveres dentro de la ciudad; el impedimento de retirar las vigas intercaladas
en el edificio ajeno mientras no se terminaran las obras; la prohibicin de conceder el paso a
travs del fundo en caso de estar intransitable la va pblica; o el deber de los propietarios de
fundos ribereos de permitir su uso al servicio de la navegacin.
Las limitaciones del derecho privado, son por ejemplo, que cuando las ramas de un rbol se
extiendan sobre el terreno del vecino, el propietario de ste, perjudicado por la sombra poda
segn la ley de las XII Tablas exigir del dueo del rbol que lo aclarara podndolo hasta una
altura de 15 pies; por otro lado las XII Tablas establecieron en favor del dueo de un fundo
el derecho de penetrar en el de su vecino para recoger la bellota del propio rbol cada en el.
La emisin de humos, aguas, etc., provenientes de un predio vecino, cuando no excediera la
cantidad normal y ordinaria deba ser administrada por el propietario del predio que la
sufra; quien por efecto de las instalaciones o transformaciones realizadas en su propio
predio perjudicara al vecino provocando una mayor afluencia de aguas pluviales al fundo de
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ste, poda ser demandado por la actio aquae pluviae arcendae, ejercitada por el vecino
afectado para exigir la supresin de aquellas modificaciones.
9.1.-Modos derivativos de adquisicin.
Se llaman modos derivativos a todos aquellos en los que la adquisicin del dominio se produce por
traslacin de los derechos de un anterior propietario.
Mancipatio, adems de constituir el modo solemne por excelencia de transmitir el dominium
ex iure quiritum, consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero, acto que deba
cumplirse en presencia del pueblo y en el que el enajenante daba la cosa y el adquirente el
precio en dinero que era valorado por peso, para lo cual se empleaba una balanza. El efecto
fundamental que produca la mancipatio era otorgar la propiedad quiritaria al adquirente
sobre la res mancipi que se le transmite.
In iure cesio, constitua en un simulado proceso de reivindicacin, el cual tanto el adquirente
como el enajenante se prestaban ante el magistrado; el primero, que asuma el rol de actor,
reivindicaba la cosa como si fuere suya y el segundo no se opona. Ante la falta de
contradiccin el magistrado pronunciaba la adictio, adjudicando la cosa a quien la haba
reclamado como propia. La cesin ante el magistrado, por ser negocio jurdico iure civile,
slo era accesible a los ciudadanos romanos que tuvieran el ius commercii.
Tradicin, era un acto no tan formal de derecho natural o de gentes que en la poca clsica
slo se utilizaba para la transmisin de las res nec mancipii, pero que el derecho justinianeo
se aplic a toda clase de cosas. La traditio consista en la entrega de una cosa por el
propietario a otra persona con la intencin de que sta la adquiriera ocupando su lugar.
10.1.-Modos de adquisicin de la propiedad.
El derecho clsico distingua los modos de adquisicin del derecho civil, solemnes, formales y slo
asequibles a los ciudadanos romanos, de los modos de adquisicin del derecho natural. Los modos
de adquirir la propiedad se clasificaban en originarios y derivativos; es originaria la adquisicin en
la que no media relacin con un antecesor jurdico, o autor transmitente, mientras que es derivativa,
la adquisicin que se logra por los traslacin de los derechos del anterior propietario, como acaece
en la tradicin.
Ocupacin, a persona que tomaba la posesin de una cosa no perteneca a nadie, res nullius,
se haca propietaria de ella por ocupacin. Era un medio de adquisicin del derecho natural
que se daba respecto de las cosas del enemigo. En las cosas que haban pertenecido a un
propietario, pero que este intencionalmente haba abandonado, las llamadas res derelictae,
no se adquira la propiedad con principios del derecho clsico, por mera ocupacin, sino que
era necesaria la usucapin.
Accesin, era cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o artificial, para integrarse
ambas en un solo cuerpo; por ejemplo la ferruminatio, que consista por la unin o soldadura
de 2 objetos del mismo metal; la textura, que era el tejido o bordado que se realizaba en una
tela o vestido con hilos ajenos y cuya propiedad se atribua al dueo de la tela; la tinctura,
era la que se daba con la colaboracin de telas o paos y que pertenecan al propietario del
pao; la scriptura, que importaba la accesin de la tinta al papel o pergamino ajeno. Se
consideraba la segunda especie de accesin, la cosa mueble a inmueble, la siembra, la
pantacin y la edificacin.
Especificacin, consista en la transformacin de una materia prima en una especie nueva,
como si se hiciera vino de la uva o una estatua del mrmol.
Confusin o conmixtin, es cuando se mezclan 2 lquidos o slidos del mismo o de distinto
gnero. De esta manera stas slo provocaban una transformacin de la propiedad separada
o autnoma en copropiedad o en propiedad pro parte indivisa.
Adjudicatin, consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial
emitido en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn. Se llegaba a la
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adjudicacin, mediante el ejercicio de 2 acciones llamadas divisorias, la actio familiae


erciscundae, que era la accin de particin de la herencia entre coherederos, y la actio
communi dividundo, que se ejercitaba para lograr la divisin de la cosa comn entre
copropietarios.
Usucapin y praescriptio longi temporis, se trata de una institcin conocida desde las XII
Tablas con la denominacin de usucapio, y ms tarde, de praescriptio longi temporis, cuando
se refera a una especia de prescripcin aplicada a los fundos provinciales. Las fuentes nos
definen la usucapin, como la agregacin del dominio mediante la continuacin de la
posesin por el tiempo determinado en la ley. Por usucapin se adquira la propiedad civil de
las cosas o dominium ex iure quiritum, limitada a los ciudadanos romanos, quienes podan
adquirir la propiedad quiritaria de las cosas posedas en nombre propio y de buena fe y la de
aquellas sobre las cuales ejercan una propiedad pretoria o bonitaria. Ambas formas de
prescripcin coexistieron en el perodo clsico hasta que, desaparecida la distincin entre
fundos itlicos y fundos provinciales, constituyeron un solo instituto. Los requisitos
necesarios para la usucapin y la prescripcin en el derecho justinianeo fueron: res habilis;
titulus; fides; possessio y tempus.

11.1.-Prdida de la propiedad.
Se perda por un acto voluntario de su titular si ste abandonaba o si se transmita a otro sujeto;
cuando otra persona la adquira por especificacin, accesin, adjudicacin o usucapin. Tambin
cesaba por disposicin de la ley cuando dejara sta de reconocer y proteger dicho seoro a su
titular. Podemos decir por fin que la propiedad no se extingua por la muerte del titular, sino que, en
este caso, se transmita a sus sucesores testamentarios o ab intestato y, a falta de stos, al fisco.
12.1.-Copropiedad o condominio.
La antigua concepcin romana del condominio qued en 2 instituciones: el derecho de acrecer, que
significaba la extensin ipso iure del derecho de cada propietario sobre las cuotas abandonadas por
los otros condominios, y el ius prohibendi, que importaba la facultad de cada uno de oponer su veto,
absoluto y arbitrario, a cualquier iniciativa de los otros copropietarios sobre el bien comn.
Con respecto a la extincin del condominio, ste poda hacerse cesar en cualquier momento, ya por
voluntad de las partes, o por decisin judicial, sino exista acuerdo. Por otro lado cesaba
voluntariamente, cuando los comuneros as lo decidan practicndose la divisin del bien comn de
conformidad con lo estipulado.
14.1.-Proteccin de la propiedad.
Tenemos la accin revocatoria, que es la accin que ampara al propietario civil contra el tercero que
posee ilcitamente y que tiende a que se reconozca su propiedad, y que se le restituya la cosa o se le
pague el precio de ella.
En el procedimiento formulario, la reivindicatio se tramitaba mediante una frmula petitoria en la
que se ordenaba al juez que condenara al pago del valor de la cosa al poseedor, si resultaba que el
demandante era propietario ex iure quiritum.
Con el procedimiento cognitorio, la reivindicatio favoreca a todo propietario y poda ser ejercitada,
no slo contra el poseedor, sino tambin contra quin haba dejado de poseer por dolo, contra el que
sin ser el poseedor, se haba ofrecido dolosamente a defender la cosa.
La accin negatoria, es como la reivindicatio, defenda la propiedad misma, la actio negatoria tena
por objeto la declaracin de inexistencia de gravmenes sobre la cosa sujeta al dominio. El objeto
que se persegua con el ejercicio de esta accin era la reposicin de las cosas al estado jurdico
anterior, a la perturbacin , el que se manifestaba de manera diversa, ya por la destruccin de las
instalaciones que dificultaran el ejercicio del derecho del propietario.
Operis novi nuntiatio, era la medida de proteccin que deba intentar un propietario que se viera
perjudicado por la obra realizada por el vecino. Fue otorgada por el pretor bajo la forma de una
protesta o denuncia y estaba dirigida a prohibir que se continuara el trabajo iniciado. El denunciado
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tena que interrumpir la construccin al ser intimado formalmente en el lugar de la obra, siempre
que el denunciante probara el derecho invocado para interpretar del magistrado la prohibicin.
UNIDAD XII
1.1.-Las servidumbres.
Indican una relacin de sumisin, una restriccin a la libertad, se entiende por servidumbre el
derecho sobre la cosa ajena constituido sobre un fundo y en ventaja de otro fundo, o sobre cualquier
cosa corporal y en ventaja de una persona.
1.2.-Servidumbres prediales o reales.
Las servidumbres prediales se consideran inherentes a los predios y de ellos inseparable, de modo
que una vez constituidas si no haba una causa legal de extincin, subsistan independientemente de
la sucesin de diversas personas en la propiedad de los fundos. Se constituyen las servidumbres
reales en atencin a la utilidad objetiva del fundo, por lo cual no poda separrsela de ste, ni
ejercitrsela como derecho independiente.
El propietario de una cosa no poda ser titular de una servidumbre constituida sobre la misma cosa,
ni tampoco la servidumbre se presuma; slo era posible la cosnmtitucin de servidumbre una cosa
ajena, imponindose a favor de una persona o de un fundo individualmente determinado.
Uno de los caracteres ms salientes de la servidumbre fue su indivisibilidad, ya que era indivisible
la situacin jurdica que ella implicaba. Esto debido a que un estado de sumisin no puede ser
constituido fraccionadamente; si el fundo dominante o sirviente llegaban a dividirse, el derecho o la
obligacin que impona la servidumbre no corra la misma suerte, porque tena que corresponder
por entero a cada una de las partes resultantes de la divisin.
Dos clases de servidumbres prediales se conocieron, las servidumbres rurales o rsticas y las
urbanas. Estas se distinguieron en atencin al fundo dominante, es decir, a favor del cual se haba
establecido el gravamen. Si el predio era un terreno libre, destinado a la actividad agrcola, se estaba
en presencia de una servidumbre rstica; en cambio si el fundo dominante era un edificio, la
servidumbre era necesariamente urbana.
Las ms antiguas formas de servidumbre entraron en la categora de las rsticas y eran consideradas
jurdicamente res mancipii; entre ellas figuraron las servidumbres de paso, la de actus, y la de va.
Adems de estas 4 formas clsicas de servidumbres rsticas se crearon otras que eran tenidas por
res nec mancipi; as la de sacar agua para las necesidades del predio dominante; la de abrevar el
ganado; la de aparear el ganado y las de quemar cal, extraer greda o arena del fundo sirviente, sin
un fin industrial.
Las servidumbres urbanas fueron tambin numerosas y, si bien no alcanzaron al importancia
econmica de las servidumbres rurales, su creacin obedeci fundamentalmente a la necesidad de
regular lo concerniente al aprovechamiento o comodidad de los edificios vecinos.
En cuanto a la constitucin de las servidumbre prediales, tenemos que tratndose de predios
situados en suelo itlico, la constitucin se haca por los modos civiles de la macipatio y la in iure
cesio. La primera se aplicaba a las 4 antiguas servidumbres rsticas que pertenecan a las res
mancipi; y la segunda a toda clase de servidumbre.
Por disposicin de ltima voluntad el testador poda imponer vlidamente servidumbres entre los
predios dejados a los herederos o legatarios. El medio ms comn que se us en el derecho clsico
fue el legatum per vindicationeem, que atribua la servidumbre al legatario desde el momento
mismo en que la herencia era adquirida.
Por adjudicacin en los juicios divisorios en los cuales se ejerciera la actio communi dividundo o la
actio familia erciscundae poda el juez, constituir una servidumbre entre los fundos resultantes de la
particin de la cosa comn.
Con respecto a la extincin de las servidumbre prediales; haban diversas causas naturales o legales
que podan provocar la extincin de las servidumbre prediales, entre las que se contaban: la

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Mnica A. Romero
renuncia del titular; la prdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos; la transformacin del
fundo sirviente en res extra commercium; la confusin y la prescripcin extintiva.
Por otro lado tenemos que para la proteccin de stas, fue la accin confesoria la tpica defensa de
las servidumbres, con el carcter de utilis, la actio confesoria fue extendida al enfiteuta, al
superficiario y al creedor pignoraticio. Tambin fueron protegidas mediante mltiples interdictos
que el pretor concedi para regular la relacin entre los distintos predios.
2.1.-Usufructo.
Las servidumbre personales en las que se ha concedido a una persona determinada y distinta del
propietario el uso y aprovechamiento de una cosa con carcter de derecho real, se encuentra el
usufructo. Lo han definido las fuentes como la servidumbre personal en cuya virtud una persona
puede usar una cosa de otra y percibir sus frutos sin alterar su sustancia. El usufructo abarcaba 2 de
los elementos de la propiedad, el usus o derecho de usar la cosa gravada, y el fructus o facultad de
percibir todo los furos que ella produjera.
La titularidad del derecho de usufructo poda corresponder, no solo a una persona fsica, sino
tambin, en el derecho justinianeo, a una persona jurdica. Se daba siempre a favor de una persona
determinada y por el tiempo convenido, no habiendo usufructo sin un sujeto a quien correspondiera
su uso y el goce de la cosa dada en usufructo. Tratndose de personas jurdicas, el derecho
justinianeo limit a 100 aos el tiempo mximo de duracin del usufructo; poda constituirlo
indiferentemente sobre las cosas muebles o inmuebles, porque el uso y goce de ellas entraaba su
extincin.
Tres principios fundamentales que caracterizan al usufructo son, en primer lugar, el usufructuario
quedaba excluido de la posibilidad de modificar la estructura y destino de la cosa, aunque de ello se
siguiera una mejora; caracteriza tambin al usufructo la conexin de dicha servidumbre con la
persona y la situacin jurdica actual del usufructuario; ello significa que el derecho de usufructo
era intransmisible.
La extincin del usufructo poda operarse por renuncia, mediante la in iure cesio en la poca clsica
y por cualquier acto no formal en el derecho justinianeo; por confusin, cuando el usufructuario
adquira la propiedad de la cosa; por destruccin o alteracin del destino econmico de ella; por el
no uso durante 1 ao para las cosas muebles y durante un bienio para las inmuebles; por muerte del
usufructuario; por capitis deminutio del usufructuario y por vencimiento del plazo establecido por el
propietario y usufructuario.
En cuanto a la proteccin del usufructo, el titular contaba con una vindicatio o actio confesoria.
Con respecto al cuasi usufructo, el cuasi usufructuario era quien generalmente obtena el derecho
del usufructo por legado, adquira la propiedad de las cosas, pero se comprometa, mediante
caucin, a restituir cuando concluyera la relacin de una cantidad igual y del mismo gnero de las
cosas recibidas.
2.2.-Otras servidumbres personales.
Uso, el derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea susceptible, pero sin percibir
fruto alguno, constituye la servidumbre personal de uso. Comprenda pues el ius utendi
exclusivamente, de manera que le usuario no estaba autorizado a arrendar o ceder el
ejercicio de su derecho por el pago de un precio porque, al carecer del ius fruendi, no poda
adquirir los frutos civiles que la cosa produjera. El uso se extingua por las mismas causas
del usufructo.
Habitacin, consista en el derecho real de habitar una casa con posibilidad de darla en
arrendamiento, como si fuera usufructuario; no se extingua por el uso, ni por la capitis
deminutio de su titular.
Operae servorum, las operae , que podan ser obras o trabajos de los esclavos o de los
animales, consistan en el derecho de aprovechar sus servicios y tambin de alquilarlos
como pudiera hacerlo un usufructuario.
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4.1.-Superficie.
El derecho real sobre la cosa ajena transmisible por acto inter vivos o mortis causa, y por el cual el
titular estaba facultado para el pleno disfrute del edificio levantado en suelo ajeno, recibe el nombre
de superficie. Este derecho naci de la prctica del estado y de las ciudades de utilizar ciertos
terrenos que formaban pare de sus amplios dominios. Segn el ius civile, todo lo que se eriga sobre
el suelo ajeno perteneca por accesin al propietario del suelo.
El derecho de superficie naca por convencin, por disposicin de ltima voluntad, por adiudicatio o
por usurcapin , obligaba al concesionario a pagar un canon anual que entregaba al propietario del
suelo al constituirle la superficie, as como los atributos que tuviera que soportar el inmueble. Poda
usar personalmente el edificio, o darlo bajo cualquier ttulo en disfrute a otro, sin consultar la
voluntad del concedente y sin necesidad de notificarlo.
La superficie se extingua por destruccin del fundo, no del edificio, ya que era susceptible que el
titular se reservara el derecho de reconstruirlo; por su transformacin en res extra commercium.
4.2.-La enfiteusis.
Sobre los terrenos del estado y las comunidades a l sometidas, se acostumbraron a hacer en roma
arrendamientos de muy largo plazo o a perpetuidad a favor de particulares. Desde la poca del
emperador Constantino se comenz la prctica de conceder en arriendo los inmuebles de propiedad
dinstica a largos plazos, confiriendo al arrendatario un derecho especial, llamado ius
emphyteuticum. El enfiteuta tena un derecho real de pleno disfrute, transmisible y gravable, a
cambio del pago de una merced anual, llamada pensio o canon. En poco tiempo la enfiteusis se
extendi a los fundos de los particulares y entr en el rea de las instituciones de derecho privado,
como un ius in re aliena, a pesar que el enfiteuta era prcticamente un propietario que no siquiera
tena la obligacin de cultivar el suelo, como ocurra en el antiguo ius in agro vectigali.
El emperador Zenn, a fines del siglo V, resolvi la deuda, caracterizando a la enfiteusis como un
contrato distinto de los otros dos y casi la destruccin total del fundo redundaba en perjuicio del
dueo o concedente. En el derecho Justinianeo la enfiteusis queda configurada como un derecho
real sobre la cosa ajena otorgado a muy largo plazo.
En caso de que el enfiteuta tuviera propsito de enajenar el ius emphyteuticum, estaba obligado a
notificar al propietario para que hiciera unos de un derecho de preferencia que le permita optar
entre redimir el derecho que gravaba su inmueble pagando el mismo precio ofrecido o consentir la
venta percibiendo un 2% del precio pagado.
6.1.-La hipoteca.
El derecho real de hipoteca alcanza el ms alto nivel entre las garantas reales que poda valerse el
acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor. El acreedor
hipotecario si bien no adquiere la propiedad, ni la posesin de la cosa goza de un derecho que le
permitir, cuando su crdito no sea satisfecho, entrar en posesin del bien, cualquiera sea la persona
que lo detente, para lograr con el la cancelacin de la deuda mientras que el deudor conservar
dicha posesin sobre la cosa hasta que la deuda quede extinguida.
6.2.-Objeto y constitucin de la hipoteca.
Objeto de la hipoteca poda ser toda res in commercio, es decir, toda cosa susceptible de
enajenacin. En sus orgenes solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles o
inmuebles, pero se lleg a admitir que pudiera tener por objeto cosas incorporales. Asimismo, el
derecho real de hipoteca poda recaer sobre una universalidad de cosas, como por ejemplo, un
rebao, y sobre la totalidad de un patrimonio, en cuyo supuesto la garanta se haca extensiva a
todos los bienes que de cualquier manera se incorporan al mismo.
La constitucin de la hipoteca poda nacer por voluntad privada, por resolucin de autoridad
judicial y por imperio de la ley. La voluntad de los particulares poda materializarse en un simple
pacto, sin formalidad alguna y sin la exigencia de la tradicin; tambin por un legado; o por
disposicin del magistrado, aqu se constitu en el caso de que fuesen a pronunciar una sentencia.
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Mnica A. Romero
Entre las hipotecas legales constituidas sobre el patrimonio entero del deudor encontramos las
siguientes: la del fisco por los crditos derivados de impuesto, la de los pupilos sobre los bienes de
sus tutores o curadores; la de la mujer sobre los bienes del marido en garanta por la restitucin de
la dote.
7.1.-Efectos de la hipoteca.
En lo referente al deudor, conservaba los ms amplios poderes sobre la cosa afectada a la garanta,
pues en su carcter de propietario y a la vez de poseedor del bien hipotecado, estaba autorizado para
percibir los frutos naturales o civiles que la cosa produjera, reivindicarla contra terceros.
En cuanto al acreedor hipotecario, el derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de
cumplimiento de la obligacin a su debido tiempo, y el derecho a pagarle con el precio de la venta
con preferencia a otros acreedores comunes, desprovistos de garanta hipotecaria. La hipoteca no
autorizaba al acreedor hipotecario a usar de la cosa, bajo pena de cometer hurto; sin embargo si el
objeto hipotecado produca frutos, caba convenir en que el acreedor los percibiera, aplicndose al
pago de los intereses del crdito garantizado. Tal convenio reciba el nombre de anticresis.
El derecho de preferencia fue otro de los efectos naturales que produca la hipoteca en Roma.
Despus de la venta del bien hipotecado, el acreedor tena derecho a cobrarse sobre el precio con
preferencia a otros acreedores comunes o quirografarios, aunque los crditos de stos hubieran sido
de fecha anterior a la constitucin de la hipoteca.
8.1.-Extincin de la hipoteca.
El carcter accesorio de la hipoteca respecto de la deuda que garantizaba, haca que cesara con la
total extincin de la obligacin. Se extingua por destruccin de la cosa; por su exclusin del
commercium y por confusin; cuando en una misma persona se daba la condicin de acreedor
hipotecario y de propietario de la cosa empeada.
Tambin la hipoteca se extingua por la praescriptio longi temporis; cuando la cosa hipotecada haba
pasado a manos de un tercero que posea con justo ttulo y buena fe durante 10 aos entre presentes
y 20 entre ausentes.
UNIDAD XIII
1.1.-Origen y evolucin histrica de la obligacin.
La obligacin, es producto de una larga evolucin histrica. Suele admitirse generalmente que la
nocin de la obligacin, ms propiamente del estado de obligatus habra surgido en material
delictual, esto es un acto antijurdico con que se irroga un dao a una persona. Los primeros
obligados a consecuencia de actos ilcitos contractuales fueron en Roma los nexi, plebeyos
empobrecidos compelidos a solicitar dinero en prstamo a los patricios, comprometiendo su persona
en garanta del pago de la deuda, garanta que se haca efectiva por el nexum, que se realizaba con
los procedimientos de la mancipatio e importaba la autopignoracin del deudor.
La nocin de obligacin como derecho personal opuesto al derecho real, slo habra surgido en
Roma al hacerse ms humana la coaccin contra los nexi. Este hecho trascendente tuvo lugar por la
sancin de la lex Poetelia Papiria, que indirectamente aboli el nexum al disponer que quedaba
prohibido el encadenamiento, la venta y el derecho de dar muerte a los nexi.
2.1.-Elementos de las obligaciones.
Se haba definido a la obligacin como el vnculo jurdico en virtud del cual el acreedor puede
constreir al deudor al cumplimiento de una determinada prestacin, que puede consistir en un
dare, en un facere, o un prestare. El vnculo jurdico consiste en el deber del deudor de cumplir la
prestacin, es decir, observar un determinado comportamiento positivo o negativo desde que la
obligacin nace hasta que queda totalmente extinguida. Este vnculo puede generarse por diversas
causas: el contrato, el delito, el cuasicontrato y el cuasidelito.

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Mnica A. Romero
En cuanto a los sujetos de la relacin, que pueden o no estar individualmente determinados desde el
momento en que nace la obligacin, son un sujeto activo o acreedor, y un sujeto pasivo o deudor,
que tanto puede ser persona fsica como una persona jurdica..
Objeto de la obligacin es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor y cuyo
cumplimiento puede exigirse por medio de la correspondiente accin. Constituye la prestacin que
puede traducirse en un dare, facere o un prestare; segn esto el dare oportere consistpia en la
transferencia al acreedor de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa; facere o facere non
oportere implicaba un acto o hecho del deudor y tambin una abstencin, que no fuera propiamente
un dare.
Para que la prestacin fuera eficaz, tena que reunir ciertos requisitos; exigase que fuera fsica y
jurdicamente posible, caso contrario, la obligacin era nula.
3.1.-Fuentes de las obligaciones.
Gayo en sus institutas deca que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito. Esta summa
divisio reconoce solamente 2 trminos en materia de fuentes de las obligaciones, porque ellas nacen
ex contractu, es decir del acuerdo de voluntades reconocidas por el derecho civil, cuya fuerza
obligatoria se haca depender de la entrega de la cosa, de un acto formal, verbal o escrito del mero
consentimiento de las partes; o ex delictio, lo cual es de un hecho ilcito que colocaba al culpable en
la obligacin de pagar una pena pecuniaria a quin hubiera lesionado.
Esta clasificacin bimembre resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gran gama de
figuras generadoras de obligaciones que no eran ni contratos, ni delitos.
En el Digesto, se contraen por una cosa, con palabras, o al mismo tiempo por ambas, o por el
consentimiento o por la ley el derecho honorario o por necesidad o por delito.
Los compiladores justinianeos, sealaron como principio general que los casos agrupados bajo tal
denominacin se desenvolvan a la manera de un contrato o de un delito. Por ello se insertaron en
las Institutas una clasificacin de las fuentes de las obligaciones que comprende 4 especies; pues
las obligaciones o nacen de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito.
Bajo los trminos quasi ex contractu y cuasi ex maleficio se abarcaban respectivamente algunas
obligaciones derivadas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato.
5.1.-Clasificacin segn el vnculo.
Obligaciones civiles y naturales, toda obligacin a la que el ordenamiento jurdico dotaba de
una actio como remedio para que el acreedor pudiera exigir del deudor el cumplimiento de
la prestacin debida, se llamaba obligacin civil. Esta era la obligatio en el sentido estricto
de la palabra, porque la relacin que ella creaba entre los sujetos que la integraban deba
contar con la debida proteccin procesal. Las obligaciones naturales eran aquellas
desprovistas de accin y por ende carecan del medio jurdico por el cual el acreedor exigira
judicialmente el pago de la deuda. Las caractersticas peculiares de las obligaciones
naturales han planteado no pocos problemas; as se ha llegado a cuestionar su contenido
jurdico al carecer de la debida proteccin procesal; sin embargo la obligacin natural, si
bien presenta un vnculo jurdico debilitado, se tipifica como una obligatio por las diversas
consecuencias jurdicas que de ella se derivaran. Las obligaciones naturales producan otros
que podemos llamar secundarios, se cuentan entre estos los siguientes: el crdito natural
poda oponerse en compensacin a la deuda civil; la obligacin natural era susceptible de
convertirse en civil por novacin; poda ser garantizada por fianza, prenda o hipoteca. Las
fuentes romanas ofrecen numerosos casos de obligaciones naturales, mereciendo citarse
como los ms tpicos los siguientes; las obligaciones contradas por el esclavo que, como
vimos, dado su carcter de cosa no se obligaba civilmente, sino naturalmente: las creadas
por personas sometidas a la misma potestad, esto es, entre los filifamilias y entre stos y el
pater.

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Mnica A. Romero

Obligaciones civiles y honorarias, las primeras eran las obligaciones sancionadas por una
accin nacida del ius civile; en cambio las segundas contaban con una actio creada por el
pretor.

3.1.-Clasificacin segn los sujetos.


Pueden agruparse en 3 distintas especies, obligaciones de sujetos fijos y determinados; de sujetos
variables o indeterminados y de sujetos mltiples.
Obligaciones de sujetos fijos, en este caso normal que se presenta en las relaciones
obligacionales en que los sujetos estn determinados desde que la obligacin se genera hasta
que cesa de manera que el vnculo jurdico unir a un acreedor y a un deudor fijo e
individualmente determinado, que no variar mientras la relacin no se extinga.
Obligaciones de sujetos variables, si de ordinario en el trfico jurdico los negocios
obligacionales se dan entre sujetos fijos y determinados, hay supuestos; en esos casos se
habla de obligaciones de sujetos variables o ambulatorias, habiendo sido designadas tambin
por los intrpretes con el nombre de obligaciones propter rem, por estar amparadas por una
actio in rem scripta. El derecho romano nos ofrece variados casos de obligaciones
ambulatorias; entre las cuales se encuentra la obligacin de resarcir el dao causado por un
animal o un esclavo que, por aplicacin de principio noxa caput sequitur, corresponda a
quien tuviese el dominio sobre el animal o el esclavo en el momento de la litis contestatio.
Otro sujeto de obligacin propter rem es la ue pesaba sobre el enfiteuta; el superficiario o el
propietario de pagar los impuestos vencidos an cuando la deuda proviniera de personas que
anteriormente ostentaban dicha calidad.
Obligaciones de sujetos mltiples; parciarias, cumulativas y solidarias,, son las obligaciones
parciarias las que, existiendo varios deudores o varios acreedores, aquellos estn obligados
solamente a una parte del total de la prestacin y stos slo tienen derecho al cobro de parte
de su crdito. stas tambin llamadas mancomunadas, era cuando haban tantas obligaciones
autnomas fraccionadas como acreedores o deudores, situacin que traa aparejada la
divisibilidad de la prestacin. Eran obligaciones cumulativas aquellas en las cuales cada uno
de los acreedores poda pretender por entero la prestacin sin que el pago realizado a uno
liberase al deudor respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de los deudores
estaba obligado a cumplir en al totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores; por
ejemplo si una persona vende separadamente la misma cosa a varios individuos, supuesto en
el cual resulta obligada por la entera prestacin hacia cada uno de los compradores; o
cuando el testador lega el mismo bien a dos legatarios distintos. Por ltimo son obligaciones
solidarias, o correales, las que tienen pluralidad de sujetos y objeto verdaderamente idntico
y nico, en las que cada uno de los varios deudores est obligado a cumplir, la total
prestacin, la que satisfecha por uno de aquellos o pagada a uno de stos, disuelve la
obligacin respecto de todos los dems. El derecho romano admiti como fuente de la
solidaridad el acuerdo de voluntades de las partes, el testamento y la ley. La solidaridad
nacida por acuerdo de voluntades tuvo su ms frecuente forma de hacerse efectiva en la
stipulatio, contrato verbal y solemne, de derecho estricto. El testamento fue otra fuente de
las obligaciones solidarias dando lugar al solidaridad activa cuando contena un legado per
danmationem. Las obligaciones solidarias o correales creaban relaciones jurdicas entre los
acreedores y los deudores, pudiendo presentarse tres distintas hiptesis: varios deudores
correales frente a un deudor comn; varios deudores correales con respecto a un acreedor
comn y varios acreedores frente a varios deudores.
6.1.-Clasificacin segn el objeto.
Obligaciones divisibles e indivisibles, son divisibles aquellas cuya prestacin es de tal
naturaleza que se la pueda cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se
altere su esencia o su valor, caso contrario, es indivisible. Si la obligacin tiene por objeto la
entrega de una suma de dinero, por ejemplo 1700, es divisible, ya que la prestacin puede
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Mnica A. Romero

dividirse en fracciones materiales y habiendo varios deudores se puede exigir a cada uno de
ellos una parte de la cantidad. Pero si el objeto o prestacin consiste en la ejecucin o no
ejecucin de un hecho, por ejemplo la obligacin del arrendador de procurar al arrendatario
el uso y goce de la cosas dada en arriendo, la obligacin es indivisible, porque ese hecho no
puede fraccionarse en partes iguales.. tenan carcter de divisible las obligaciones cuya
prestacin consista en un dare, ya que la propiedad y los dems derechos reales podan
constituirse pro parte. Sin embargo, las servidumbres eran indivisibles, a excepcin del
usufructo. Contrariamente, las obligaciones en que la prestacin consista en un facere, por
principio, se caracterizaban por su indivisibilidad porque no se puede considerar susceptible
de divisin la actividad del hombre dirigida a la realizacin de una obra, ya que una parte no
es la obra misma, ni tiene el valor del todo. O obstante eran divisibles las obligaciones in
faciendo, cuando tenan por objeto obras fungibles, como los servicios que haba que prestar
a jornal. La clasificacin de obligaciones divisibles e indivisibles tuvo particular importancia
en caso de pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligacin, supuesto en el cual
se dividan ipso iure los crditos y los dbitos entre los varios sujetos de la relacin. As, de
existir varios deudores cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestacin, de
ser varios los acreedores, ninguno de ellos poda exigir ms all de la parte que le
corresponda. En la hiptesis de obligaciones indivisibles, en cambio, cada uno de los
acreedores poda exigir a cada uno de los deudores el total cumplimeinto de la prestacin.
Obligaciones especficas y genricas, las obligaciones que tenan por objeto la prestacin de
una cosa individualmente determinada, como tal esclavo o tal fundo, eran llamadas en las
fuentes obligaciones de especie o especficas; la obligacin se extingua por aplicacin del
principio de que la especie perece para el acreedor. En oposicin a las obligaciones de
species, los roamnos conocieron las llamdas obligaciones genricas, que eran aquellas en
que le objeto de la prestacin era determinado nicamente en su gnero, prescindiendo de su
individualidad, como por ejemplo, un esclavo o cualquier cosa fungible. Las obligaciones
genricas no se extinguan por perecimiento fortuito del objeto; operaba al respecto el
principio de que el gnero nunca perece.
Obligaciones alternativas y facultativas, la eleccin del objeto de la obligacin corresponda
al deudor, pero poda convenirse en que la hiciera el acreedor. Si la eleccin perteneca al
deudor y alguno de los objetos alternativamente debidos llegaba a perecer, fuera por culpa o
an sin culpa del deudor, al obligacin se extingua respecto del objeto perdido, pero
subsista con relacin a los otros, puesto que el deudor poda en este caso circunscribir su
eleccin a los objetos restantes y elegir uno de ellos. Distintas de las obligaciones
alternativas eran las llamadas obligaciones facultativas, en las que recayendo la prestacin
sobre un objeto determinado, caba al deudor la facultad de liberarse entregando otro objeto
que no fuera el debido. Hay diferencias sustncieles, as cuando en las obligaciones
alternativas pareca antes de la eleccin uno de los objetos debidos, la obligacin subsista
sobre los restante, en tanto que en las obligaciones facultativas si el perecimiento se
produca respecto de la cose in obligatione, la obligacin no mantena su eficacia en cuanto
a la que estaba in facultate solutionis.
UNIDAD XIV

1.1.-Cumplimiento de las obligaciones.


La obligacin que entraa la existencia de un comportamiento que puede consistir en un hecho
positivo, o en un hecho negativo, tiene su efecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el
deber de prestacin asumido frene al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades que los
sujetos de la relacin obligatoria hubieren determinado. La falta al deber de cumplimiento hace
nacer una responsabilidad patrimonial para el obligatis.
2.1.-Incumplimiento de las obligaciones.
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Mnica A. Romero
En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin habr que determinar si ste provena de
causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el resultado de
acontecimientos ajenos a su voluntad y que, por lo tanto, ninguna responsabilidad acarreaban, como
suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor.
Dolo, se entiende por dolo, toda conducta antijurdica consciente y querida. As el dolo se
presentaba como elemento integrante del delito y, como vimos, se manifestaba tambin
como vicio de la voluntad cuando entraaba una fraude, una falacia o una maquinacin que
tenda a engaar o a mantener en el error a una persona con quien se concertaba un negocio
jurdico; el dolo era la conducta voluntaria y maliciosa del deudor tendiente a impedir el
cumplimiento de la obligacin o a hacer totalmente imposible la prestacin que constitua su
objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor. Del dolo responda el deudor
en todos los casos y careca de relevancia, por tanto, la convencin por la cual las partes
acordaran eximirse de responsabilidad.
Culpa, toda conducta reprensible que provocara incumplimiento si que mediara intencin
del deudor, comprenda culpa. Obedeca a la impericia o negligencia ; incurra por tanto el
deudor que dejaba de cumplir la prestacin no por malevolencia o por una conducta
fraudulenta, sino por la inobservancia de una determinada diligencia o cuidado, llegando as
a consecuencias que poda y deba haber previsto y que, por ende, era dable evitar para no
causar dao al acreedor. La idea de culpa habra aparecido en el derecho romano aplicada al
delito de dao injustamente causado, y regulado por la lex Aquilia. La culpa, en la
compilacin justinianea, ofrece un sistema de responsabilidad articulado con varias
gradaciones. Distingue la culpa grave o magna, de la leve. La primera supona una
negligencia extrema; la culpa leve implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un
hombre normal. Los comentaristas derivaron de la culpa leve dos modalidades: la culpa in
abstracto, en la que como paradigma de la diligencia en la conducta sirve la propia de un
buen padre de familia; y la culpa in concreto, en la que al deudor le es impuesto el cuidado
que suele emplear en sus propios negocios. Para determinar la responsabilidad del deudor en
lo que respecta a la culpa leve, haba que tomar un cuenta los trminos del contrato, porque
el libre acuerdo de las partes poda aumentar o disminuir la responsabilidad de los
contrayentes, la responsabilidad por culpa, a partir del derecho clsico, se regulaba por el
principio de la utilidad que el negocio hubiera producido a las partes. Esta regla no fue
aplicada rigurosamente y la jurisprudencia introdujo varias excepciones. En el caso de la
gestin de negocios, el gestor responda de toda culpa; en el mandato, el mandatario
responda tambin de la culpa leve, no obstante la gratuidad del contrato. Sin embargo, los
tutores y curadores no estaban obligados ms que por la culpa leve in concreto, a causa de
que sus funciones constituan una carga pblica a la que nadie poda rehusarse. Cuando el
contrato ofreca inters para ambas partes, como en los contratos bilaterales de compraventa
y locacin cada uno de los contratantes responda de toda culpa.
Caso fortuito y fuerza mayor, la prestacin que constitua el objeto de la obligacin poda
tornarse imposible de cumplir por algn suceso no imputable al deudor. Hechos naturales,
como un naufragio o un incendio, hechos jurdicos, que sustrajeran la cosa del trfico
jurdico, o actos humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible,
como una guerra, liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la
prestacin.
4.1.-Sancin por el incumplimiento de las obligaciones.
En todos los casos en que no se hubiere cumplido por causas imputables al deudor, lo obligacin
subsista y ello autorizaba el acreedor a exigir judicialmente su cumplimiento, como lo es en el caso
del pago de los daos y perjuicios. Algunas veces el monto indemnizatorio quedaba librado a la
apreciacin del acreedor demandante, que deba afirmar bajo juramento la exactitud de su
estimacin. Otras veces se dejaba la arbitrio del juez. En el primer supuesto se tomaba en cuenta el
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Mnica A. Romero
valor comn de toda la cosa; en el segundo, la estimacin era ms amplia y contemplaba el inters
del acreedor.
Cuando la indemnizacin judicial comprenda el id quod interest, los daos y perjuicios deban
abarcar un doble aspecto, la prdida realmente sufrida, y la utilidad o ganancia que hubiera dejado
de percibir por el incumplimiento de la obligacin o lucrum cessans.

5.1.-Mora.
Se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido tiempo por el
deudor o la no aceptacin de la prestacin por el acreedor. La mora del deudor, que era la ms
comn, se configuraba con la presencia de ciertos requisitos; primeramente, era menester que la
obligacin fuera vlida y estuviera provista de accin; se requera tambin un delito obligacional
exigible y vencido; finalmente, en el derecho justinianeo se exigi una intimacin o interpelacin
que deba formular el acreedor para que el deudor satisficiera la deuda. La mora del deudor tena
efecto de agravar su responsabilidad, por cuanto en virtud del principio de la perpetuatio
obligationis.
Opuesta a la mora del deudor, estaba la llamada mora del acreedor , que tena ligar cuando ste
rechazaba , sin causa justificada, la oferta del pago ntegro efectivo de la prestacin debida por el
deudor. Si se deba una cosa genricamente determinada o una suma de dinero y la prdida se
produca por causa no dolosa y despus de haberse efectuado la oferta real e entrega el acreedor no
poda exigir la dacin de ella. Cuando se trataba de deudas de dinero y la obligacin depositaba en
pblico la cantidad debida, quedaba exento de todo riesgo, as como de la obligacin de pagar
intereses.
Se extingua tambin la mora por acuerdo expreso o tcito de las partes y se purgaba en caso de
retardo recproco de acreedor y deudor.
7.1.-Cesacin de las obligaciones.
La posibilidad de transmitir o ceder las obligaciones, en su aspecto tanto pasivo como activo, no fue
reconocida en la primitiva legislacin romana, que vea en la obligacin un vnculo netamente
personal que implicaba la atadura de la propia persona del deudor al acreedor.
Cesin de crditos, para llegar a esta clase de cesin, importaba la sustitucin del acreedor
por otra persona a quin se transmitan derechos derivados de la relacin obligatoria. El
primer recurso fue la denegatio nominis, institucin que no era otra cosa que una novacin
por cambio de acreedor. En virtud de una convencin tripartita, el acreedor cedente, el
deudor y cesionario, estipulaban la extincin de la obligacin existente entre los 2 primeros
y la creacin. Este medio de cesin tena la nica ventaja de conceder al nuevo acreedor un
derecho definitivo contra el deudor, pero tena no pocos inconvenientes, ya que importaba la
creacin de otro distinto primero. Por consecuencia, el primitivo crdito quedaba extinguido
con todos sus accesorios y garantas que no pasaban al segundo, sino se los constitua
expresamente. Adems, la legatio nominis requera el consentimiento del deudor, que en
caso de negativa, haca imposible la cesin. La cesin poda hacerse por las mas variadas
causas, venta lote, donacin, etc. Si se la haca a ttulo oneroso, el cedente dispona de su
existencia, pero no le da la solvencia del deudor. No todos los crditos eran susceptibles de
la cesin, algunos derechos personalsimos como el usufructo, los alimentos y las acciones
vindictam spirantes, no podan ser cedidos.
Cesacin de las deudas, la persona del deudor era fundamental en la relacin obligatoria.
Para el acreedor no poda ser indiferente su sustitucin, toda vez que el vnculo seguramente
se haba creado en consideracin a la capacidad patrimonial del sujeto pasivo de la
obligacin, que deba responder al pago de sus deudas con todos los bienes corpreos o
incorpreos que integran su patrimonio. Por ello la transmisin de las deudas slo tuvo
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Mnica A. Romero
cabida en el derecho romano si se la haca con la conformidad el acreedor mediante una
novacin por cambio de deudor
11.-Refuerzo de las obligaciones.
Las arras consistan en la entrega de que el deudor haca al acreedor de una suma de dinero
u otra cosa como medio de probar la existencia de un contrato consensual, por lo comn, la
compraventa. Tenan entonces, el carcter de una seal confirmatoria del perfeccionamiento
el contrato, que no daba derecho a los contrayentes a rescindirlo debiendo restituirse las
arras, con independencia de que se cumpliera o no la convencin. Desempeaban tanto una
funcin penal al llevar aparejada una sancin para la parte que dejara de cumplir la
prestacin, el comprador o el vendedor; si lo haca el primero, que normalmente entregaba
una suma de dinero en concepto de arras o seal, perda de pleno derecho la cantidad
entregada; mientras que si el incumplimiento se provena del segundo quedaba obligado a
restituir la cantidad que le haba sido entregada.
La clusula penal, se utiliz como pena convencional por la que se fijaba anticipadamente la
indemnizacin que por daos y perjuicios habra de pagar el deudor, si dejaba de cumplir la
prestacin debida. La clusula penal pudo establecerse por simple pacto cuando se la
agregaba a un contrato de buena fe.
El juramento promisorio, sirvi para garantizar la obligacin contrada por un menor de 25
aos sin la auctoritas de su curador.
El constitutum debiti propirii, es el pacto dotado de accin por el pretor, por el cual el propio
deudor se obligaba a pagar lo que le deba a causa de una preexistente relacin obligatoria.
8.1.-Garantas personales por un tercero.
La fianza, es la garanta personal por excelencia, consista en la obligacin que asuma una persona
de responder por una deuda ajena con su propio crdito. La existencia sucesiva de los derechos del
acreedor frente a deudores de distinto rango, caracteriza tpicamente a la fianza, en la que no se
presenta una existencia simultnea de la obligacin respecto de la cual el fiador se obliga en igual
rango que el deudor principal.
La fianza, que se constitua por medio de una estipulacin pasivamente accesoria, present en el
derecho romano tres variedades: dos antiguas, la sponsio y la fideipromissio, y otra nueva, que
result de la fusin de las anteriores, la fideiusio.
9.1.-Sponsio.
Estas especies de fianza slo podan garantizar obligaciones de carcter estipulatorio. Haba que
caracterizarlas usando la siguiente frmula verbal: idem dari spondes?, ms la respuesta del fiador:
spondeo. La sponsio fue una institucin iuris civilis y por lo tanto slo accesible a los ciudadanos
romanos, en tanto que la fideipromissio pudo ser usada por los peregrinos. Las obligaciones se
extinguan con la muerte de stos, no transmitindose a sus herederos.
Ambas formas de fiaza tuvieron un rgimen legal semejante y su regulacin se debi a distintas
leyes sancionadas en el perodo republicano.
9.2.-Fideiussio.
La modalidad de fianza ms reciente que la sponsio y la fideipromissio y que sobrevivi en el
Corpus Iuris Civilis, fue la fideiussio. Se contraa tambin por una stipulatio pasivamente accesoria
con la siguiente frmula: id fide tua esse iubes?, a lo cual el fiador responda: fideiubeo. Esta
nueva forma de garantizar obligaciones por un tercero accesible a ciudadanos y extranjeros y la
obligacin contrada por el fideiussor se transmita a los herederos. La fideiussio era aplicable a
cualquier clase de obligacin y hasta a una obligacin futura.
10.1.-El constitutum debiti alieni.
El pacto pretorio de constitutum debiti alieni, anlogo al de dbito propio, fue otra de las formas
que cre el derecho romano para garantizar las obligaciones. Tena lugar cuando un tercero, ajeno a
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Mnica A. Romero
la relacin nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de ste en un plazo
determinado. El pacto de constituirlo de deuda ajena slo fue aplicable a las obligaciones de dar
sumas de dinero u otras cosas fungibles, ahsta que Justiniano hizo extensible a toda clases de
deudas.
10.2.-El mandatum pecuniae credendae.
Era una garanta personal fundada en el contrato de mandato por medio del cual el fiador,
mandante, daba encargo al acreedor, mandantario, de entregar, en calidad de prstamo a un tercero,
una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles.
El acreedor, en caso de incumplimiento de la prestacin, tena a su eleccin dos medios para
reclamar el pago de lo debido, uno, perseguir al fiador por la accin del mandato; otro, demandar al
deudor principal, ejercitando la accin del mutuo.
12.1.-Modos de extincin ipso iure, el pago.
El modo natural de extincin de obligaciones con todos los accesorios lo constituye el pago. El
jurisconsulto Ulpiano dice que decimos que paga el que hizo lo que prometi hacer.
Para que el pago se produzca ipso iure sus efects liberatorios tiene que reunir ciertos requisitos en lo
que atae a los sujetos de la relacin, al objeto o prestacin y al lugar y tiempo en que la deuda debe
ser satisfecha. Se exiga en el deudor la capacidad para obligarse, esto es, aptitud legal para pagar.
As se reconoci a ciertos deudores el derecho de pagar parcialmente, segn su posicin social. Este
beneficio llamado de competencia, fue extendido por Justiniano a todo deudor que se encontrara en
situacin de insolvencia. En lo referente al lugar de pago, haba que atenerse alo convenido por las
partes. En lo concerniente al tiempo del cumplimiento, la obligacin deba ejecutarse dentro del
plazo establecido, si haba sido impuesto por acuerdo de los sujetos. Dos instituciones conexas al
pago que los modernos ha denominado imputacin de pago y pago por consignacin, tuvieron
nacimiento en el derecho romano. La imputacin de pago era de aplicacin cuando una persona
tena varias deudas en dinero con un mismo acreedor y no se haba convenido la forma en que deba
satisfacer al prestacin debida. El llamado pago por consignacin fue una resultante de la mora del
acreedor que, como dijimos, se produca cuando ste rechazaba, sin causa justificada, la oferta de
pago ntegro y efectivo realizada por el deudor. Digamos por fin, que en cuanto a los medios de
probar el pago, cualquiera era vlido en la poca clsica.
12.2.-Novacin.
Se denomina novacin a la sustitucin de una obligacin por otra, o la transposicin del contenido
de una primitiva por otra nueva. Para la validez de la novacin se exiga la presencia de diversos
requisitos; primeramente, que hubiera una precedente obligacin civil o natural que deba quedar
extinguida. Posteriormente a estos recaudos, el derecho clsico agreg que la novacin contuviera
un elemento nuevo, que diferenciara la naciente obligacin de la anterior. La llamada novacin
subjetiva tenda a sustituir la persona del acreedor o la del deudor. El derecho clsico exigi
igualmente que la deuda novada tuviera idntico objeto que la primitiva obligacin.
En el derecho justinianeo el concepto clsico de la novatio desaparece y la identidad del objeto deja
de exigirse como requisito esencial de la institucin. Justiniano introduce como nota caracterstica
de la novacin un elemento subjetivo o intencional, el animus novandi, que viene a reemplazar al
elemento objetivo del idem debitum. Se extinguan tambin los derechos pignoraticios y las fianzas
constituidas y, si haban de subsistir para garanta de la naciente obligacin haba que constituirlas
nuevamente.
12.3.-Confusin.
Se extingua ipso iure la relacin obligacional por confusin, cuando venan a reunirse en una sola
persona las cualidades de acreedor y deudor. La confusin se operaba mediante sucesin a ttulo
universal, como si el deudor resultaba heredero del acreedor o viceversa y en algunos casos por

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ttulo singular. Este modo de extincin no era solo aplicable a los derechos creditorios, sino que se
presentaba tambin en los derechos reales sobre la cosa ajena.
12.4.-Mutuo disentimiento.
Podan extinguirse por mutuo disentimiento siempre que no hubieran comenzado a ejecutarse. El
mutuo disentimiento de las partes fue aplicado primeramente como modo de extincin de la
compraventa; ms adelante se la extendi a los otros contratos consensuales.
12.5.-Concurso de causas lucrativas. La obligacin de dar una cosa individualmente determinada, se
extingua de pleno derecho cuando el mismo objeto se hubiera conseguido por una causa lucrativa.
En el primitivo derecho las obligaciones de tal naturaleza se extinguan si por cualquier causa la
propiedad de la cosa hubiere sido adquirida despus por el acreedor, por aplicacin del principio de
que no poda ser vlida la obligacin si su fin era dar una cosa ya propia.
12.6.-Muerte y capitis deminutio.
Otras obligaciones fundadas en relaciones de confianza, como las provenientes de los contratos de
sociedad o de mandato, tambin se extinguan por el fallecimiento de cualquiera de los sujetos de la
relacin contractual. La capitis deminutio, en cualquiera de sus grados, fue causa extintiva de las
obligaciones para el derecho civil. En el caso de la capitis deminutio media, la obligacin no se
extingua, ya que los acreedores entraban en posesin de los bienes del deudor, a quien podan
ejecutar para el cobro de sus crditos.
13.1.-Modos de extincin de la obligaciones.
Cuando se atribua al deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relacin obligatoria, la
obligacin se extingua per exeptioniem o exeptionis ope. Hay que tener presente que la extincin
no se produca mientras no se opusiera la excepcin, porque el acreedor siempre contaba con la
actio emergente de la relacin.
13.2.-Compensacin.
Siguiendo a Modestino, podemos decir que es la contribucin de una deuda y de un crdito entre
s. En el derecho antiguo la compensacin no poda se opuesta por el deudor per exceptionem,
porque vigente el procedimiento de las acciones de la ley no le caba al demandado la posibilidad
procesal de interponer excepciones. Con la aparicin del procedimiento formulario se admiti que
la exceptio fuera una parte de la frmula que el demandado poda introducir como una defensa
oponible a la accin del demandante. En los juicios de derecho estricto no caba la compensacin;
en el derecho justinianeo, desaparecido el procedimiento formulario, la compensacin se convirti
en una institucin nica y generalizada para operar la extincin de las obligaciones.
13.3.-Transaccin.
El pacto por el cual las partes, mediante concesiones recprocas, ponan fin a un pleito planteado
entre aquellas o evitaban un litigio por sobrevenir. Propiamente la transaccin era una causa que
poda justificar la adquisicin o la prdida tanto de derechos reales, como de obligaciones. Para que
el pacto de transaccin pudiera actuar como modo de extincin ope exceptionis de las obligaciones,
era necesaria la presencia de ciertos requisitos, en primer lugar, que la obligacin de que se tratara
fuera litigiosa, era menester, adems que los sujetos se hicieran concesiones recprocas. El efecto de
la transaccin era la extincin de las obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al
celebrar el acuerdo.
UNIDAD XV
1.1.-El contrato de Roma y su evolucin.

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El contrato, es la fuente ms importante y ms fecunda de las obligaciones, figura sobre la cual los
romanos no nos dejaron una definicin, Bonfante dice que es el acuerdo de 2 o ms personas con
el fin de construir una relacin obligatoria reconocida por la ley. En el derecho moderno todo
acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra proteccin legal y, por consiguiente
convencin y contrato son trminos con igual significado. La nocin de contrato es ms restringida
en la concepcin romana, ya que solamente de un determinado nmero de convenciones nacern
obligaciones civilmente exigibles por una actio, que ser tpica de cada relacin contractual y tendr
su propia apelacin o propio nombre.
Para calificar el acuerdo de voluntades entre 2 ms sujetos, los textos romanos usan expresiones
que parecen tener significado semejante, como convencin, pacto y contrato. La convencin y el
pacto era trminos equivalentes y genricos, empleados para designar el acuerdo de voluntades de 2
o ms personas sobre una cuestin cualquiera. La convencin produca consecuencias en el rea del
derecho cuando recaa sobre un inters jurdico y como tal daba nacimiento, modificaba o extingua
un derecho.
Todo contrato lleva dentro de s una convencin; ms en el derecho romano la conventtio no era por
s sola idnea para generar una obligatio tutelada por una accin. Era menester la presencia de otro
requisito denominado causa civilis, que daba prioridad, en un principio, a las solemnidades
prescriptas por la ley, antes que a la manifestacin de voluntad de los contrayentes. La causa civilis
se traduca en la solemnidad verbal en los contratos verbales, en la escritura, en los contratos
literales y en la entrega o dacin de la cosa, en los contratos reales.
Las Institutas de Gayo, recogiendo este proceso de evolucin del contrato, los califica en reales,
verbales, literales y consensuales. Fuente de obligaciones es el contrato y ste es un negocio
jurdico que puede generarlos de los siguientes modos: re, verbis, litteris, consensu. El pretor y ms
adelante el derecho imperial, como excepcin al principio, reconocieron un cierto nmero de pactos
provistos de acciones que tornaban exigibles las obligaciones que de ellos nacieran; fueron los
pactos denominados vestidos.
El sistema contractual romano, se reduca a las categoras sealadas por Gayo en sus Institutas; de
esta manera el contrato romano, se diversific en distintos tipos a saber, los contratos formales, los
contratos reales, los contratos consensuales y los contratos innominados.
Entre los contratos formales, se contaban con 2 antiguos medios de contratar, el nexum y la sponsio,
los contratos que se perfeccionaban por el uso de formas orales, como la stipulatio, la dotis dictio y
el iusiurandum liberti; y los contratos de carcter escrito como los nomina transcripticia, los
chirigrapha y los syngrapha.
1.2.-Clasificacin de los contratos.
La primera clasificacin atiende a la causa civilis, abarca los contratos verbales, literales, reales y
consensuales. Dentro de stos tipos caben distinguir los contratos formales de los no formales.
Segn que la relacin creara un vnculo obligacional para una sola de las partes, o para ambas los
contratos eran unilaterales o bilaterales; stos podan ser perfectos cuando necesariamente nacan
obligaciones para ambos contrayentes, o imperfectos, cuando habiendo generado obligaciones para
uno solo de los contratantes eventualmente surgan tambin para el otro, como el caso del
comodato.
Atendiendo a las acciones que los protegan podan ser de derecho estricto o de buena fe. Eran
contratos de derecho estricto los verbales, los literales y el mutuo, entre los reales; de buena fe todos
los consensuales y el comodato, el depsito y la prenda, en la categora de los reales.
Haban contratos a ttulo oneroso cuando las ventajas que acordaban a una u otra de las partes no les
eran concedidas sino por una prestacin que ellas hubieran hecho o se obligaran a hacer, al paso que
eran contratos a ttulo gratuito o lucrativo los que aseguraban a uno u otro de los contratantes algn
beneficio independientemente de toda prestacin a su cargo.
Por fin haba contratos iuris civilis e iuris gentium, los primeros slo podan ser celebrados por
ciudadanos romanos, como el nexum, la sponsio y la nomina transcripticia a persona in personam,

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en tanto que los segundos podan ser formalizados entre romanos y extranjeros o solamente entre
extranjeros, la stipulatio y los nomina transcripticia a re in personam.
2.1.-Los contratos verbales.
Segn al opinin ms general, las obligaciones contractuales nacan antiguamente del nexum, voz
que significaba ligar, con lo cual se indicaba el lazo o atadura que someta al deudor con respecto al
acreedor. Era un negocio solemne, que se perfeccionaba con las mismas formalidades de la
mancipatio. Deban observarse los procedimientos del per aes et libram, la presencia del libripens y
los 5 testigos y la ceremonia de la pesada del cobre.
El nexum fue un eficaz procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el deudor; en efecto si no pagaba, el acreedor le asista el derecho de
someter al deudor a las consecuencias de la manus iniectio, que lo colocaba en un estado de
sumisin a semejanza del seoro inherente a todo derecho de propiedad, hasta que saldara la deuda.
Como negocio jurdico iure civili, la sponsio estuvo reservada a los ciudadanos romanos y se la
celebraba oralmente, mediante una interrogacin formulada por el acreedor con el uso de la tpica
frmula spondes?, a lo que el deudor le responda spondeo.
Los contratos verbales tenan como elemento esencial el pronunciamiento de los verba, palabras
solemnes que deban ajustarse a esquemas legales, alterados los cuales no naca la obligacin. Los
contratos verbis se caracterizaban por ser esencialmente formales, a la par de que derecho estricto y
unilaterales, pues las obligaciones que creaban slo estaban a cargo del sujeto pasivo de la relacin.
2.2.-La stipulatio.
La stipulatio era el contrato de mayor difusin en el mundo romano, especialmente cuando pas a
ser tambin aplicable a los peregrinos. El carcter formal de la stipulatio exigi para su eficacia el
cumplimiento de ciertos requisitos; era indispensable la presencia de las partes, entre ausentes no
poda celebrarse la estipulacin. Dada su forma oral, estaban incapacitados para realizarla quienes
no podan hablar u or, y tampoco los dementes o infantes.
Dado el carcter formalista de la stipulatio, en el primitivo ius civile el vnculo obligatorio naca por
virtud de la sola pronunciacin de las palabras solemnes; era pues un negocio de carcter abstracto;
y en el derecho clsico fue posible que el promissor paralizara la accin del stipulador, si ste
pretendiera hacer valer una estipulacin carente de causa o fundada en una causa inmoral. La
stipulatio fue un contrato que alcanz gran auge en Roma y fue utilizado, no slo para hacer
obligatoria la promesa de dar sumas de dineros, sino tambin otras prestaciones de cosas ciertas que
no fueran dinero y hasta cosas inciertas. As se constituyeron por la estipulacin la adpromissio y la
adstipulatio. La primera era una promesa por la cual el adpromissor se obligaba accesoriamente al
deudor principal en caso de que ste no cumpliera la prestacin debida. La segunda era aquella
figura en la que el deudor prometa a otra persona la misma prestacin debida al acreedor, quedando
ste autorizado a recibir el pago y aun a reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal.
Para hacer exigibles las obligaciones nacidas de la stipulatio el derecho romano dot al contrato de
3 acciones que se diferenciaban segn el objeto de la obligacin. Cuando la stipulatio consista en el
pago de una suma de dinero, el acreedor contaba con la condictio triticaria o mendictio certae rei, y
sobre un hecho o abstencin la actio ex stipulatu.
2.3.-La dotis dictio.
La promesa verbal y solemne de dote realizada unilateralmente a favor del marido por la mujer sui
iuris, era denominada dotis dictio. Se exiga para su perfeccionamiento el empleo de palabras
determinadas, usndoselas para comprometer la entrega de cosas muebles o inmuebles, sin que, por
otra parte se conozca exactamente cuales son sus efectos. Este contrato perdi vigencia en el
derecho postclsico.
2.4.-La promissio iurata liberti.

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La promisio iurata liberti, era la declaracin unilateral dada bajo la fe del juramenteo por medio de
la cual el liberto se obligaba respecto del patrn a realizar obras o a prestarle determinados
servicios. Era el nico caso por el cual surga por el juramento una obligacin civil. Consista en
una promesa, confirmada por el juramento, por la que el esclavo manumitido se obligaba a ejecutar
obras y servicios en retribucin por la manumisin otorgada.
3.1.-Los contratos literales.
Los nomina transcripticia, son los contratos que nacieron en Roma de la costumbre de los jefes de
familia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente, llamado codex, la entradas y
las salidas, con lo cual reflejaban con fidelidad el estado de su caja. Fueron un instrumento de
novacin que ofreca sobre la stipulatio, la ventaja de no exigir la presencia de las partes.
Asumieron una doble forma, ya que el contrato poda presentarse como nomina transcripticia a re in
personam y como nomina transcripticia a persona in personam.
Haba transcripto a re in personam cuando las partes utilizaban el contrato litteris para transformar
en obligacin literal una obligacin de otra naturaleza mediante el procedimiento de la doble
anotacin en el codees.
Haba nomina transcripticia a persona in personam cuando se sustitua un deudor por otro, como
ocurra en el caso de que el acreedor anotara como crdito contra Ticio lo que deba Mevio. Esta
operacin hacia que se extinguiera la obligacin de ste aunque no hubiera pagado suma alguna,
surgiendo en cambio una obligatio litteris a cargo de Ticio.
3.2.-Los chyrographa y los syngrapha.
Los chyrographum eran unos documentos nicos que quedaban en poder del acreedor y probaba el
negocio efectivamente realizado por las partes. Los syngraphum, en cambio, se redactaban en doble
ejemplar que suscriban los interesados cada uno de los cuales conservaba uno de ellos. Los
chyrographum eran un instrumento estrictamente probatorio, mientras que los otros tenan el
carcter constitutivo, ya que el propio documento se eriga en causa de una obligacin, existiera o
no la deuda.
En el tiempo del Imperio, desaparecieron los sngrafos, mantenindose vigente los quirgrafos,
utilizados para describir con ellos una stipulatio. La subsistencia de los quirgrafos determin la
aparicin de una defensa, la querela non numeratae pecuniae.
5.1.-El comodato.
El contrato real por el cual una persona, entregaba a otra una cosa no consumible mueble o
inmueble, para que la usara gratuitamente y despus la restituyera en el tiempo y modo convenidos,
era denominada comodato. ste fue un contrato sinalagmtico imperfecto, al no engendrar sino
eventualmente obligaciones para el comodatante. Para que se perfeccionara el comodato era
menester tratndose de un contrato real, la entrega o datio de la cosa, pero, a diferencia del mutuo
ella no implicaba la transferencia de la propiedad, sino la simple detentacin. Esto haca que
pudiera dar en comodato quin no fuera propietario. Objeto del comodato slo podan ser cosas
corporales, muebles o inmuebles, inconsumibles y no fungibles.
El comodato creaba desde su ancimeitno obligaciones y responsabilidades para el comodatario,
quien deba usar la cosa de acuerdo con su naturaleza o destino y de conformidad con lo
expresamente convenido. Su responsabilidad por la conservacin del bien se extenda, en el derecho
clsico, hasta la custodia, que lo haca responsable de su hurto por un tercero. El comodatante
contaba para lograr la restitucin de la cosa con la actio comodati directa, al principio in factum y
despus in ius, que daba lugar a un juicio de buena fe.
6.1.-El mutuo.
Se conoci en Roma con este nombre, al contrato real por el cual una persona, el mutuante o
prestamista, entregaba en propiedad a otra, el mutuario o prestatario, una determinada cantidad de
cosas consumibles con la obligacin por parte de esta de restituir otras tantas cosas del mismo
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Mnica A. Romero
gnero y calidad. Fue un contrato unilateral, de derecho estricto; requera la efectiva transferencia
de la propiedad de la cosa, y as se extingua que el mutuante fuera propietario de los bienes dados
en mutuo, no siendo necesaria la entrega directa. El mutuo slo poda recaer sobre cosas
consumibles o fungibles, es decir, aquellas que carecan de valor individual y que eran susceptibles
de ser reemplazadas por otras de la misma especie y calidad, como el dinero, que frecuentemente
era objeto de mutuo.
Del mutuo slo naca una accin a favor del mutuante, la actio o condictio certae creditae pecuniae.
El carcter gratuito del mutuo haca que el prestamista se privara de toda utilidad que pudiera
producirle la cosa dada en prstamo. Para obviar este inconveniente se introdujo en Roma la
modalidad de convenir intereses, los que slo podan ser reclamados cuando se los hubiera
establecido por una estipulacin especial, que otorgaba una accin independiente emanada del
contrato estipulatorio.
Una clase especial de mutuo fue el foenus nauticum o pecunia traiecticia, que entr en el sistema
contractual romano. Se trataba del prstamo de sumas destinadas a ser transportadas por mar, ya en
dinero en efectivo, ya transformadas en mercancas. Otra situacin especial fue la referente a los
filifamilias, que el derecho romano regul por el senadoconsulto Macedoniano del tiempo del
emperador Vaspasiano. Tal senadoconsulto, sancion a raz de que un tal Macedo o Macedonio
mat a su padre para pagar con los bienes hereditarios las deudas contradas por prstamos, prohiba
dar dinero en mutuo a los hijos de familia, cualquiera que fuese su edad o estado.
7.1.-El depsito.
La convencin por la cual una persona, el depositante, entregaba una cosa mueble a otra, el
depositario, para que las custodiase gratuitamente y se la devolviese al primer requerimiento,
constitua el contrato de depsito. Se trataba de un contrato real, que requera la datio de la cosa sin
que implicara transmisin de la propiedad, sino la simple defentacin.
Obligacin principal del depositario era conservar la cosa, siempre de conformidad con su particular
naturaleza; responda por su dolo y culpa lata y hasta por culpa leve. El depositario tena que
abstenerse de usar la cosa; estaba obligado a restituir el bien ante el reclamo del depositante aunque
hubiera un plazo convenido, restitucin que deba hacerse efectiva con los frutos y accesiones que
la cosa hubiera producido durante el tiempo de su guarda.
El derecho romano reconoci figuras especiales de depsito:
El depsito necesario, era cuando se restitua en caso de necesidad nacida de una calamidad
pblica o privada como un incendio, un tumulto o un naufragio.
El depsito irregular era el que tena por objeto dinero u otras cosas fungibles que poda
consumir el depositario, quien quedaba obligado a restituir otras tantas cosas del mismo
gnero y calidad.
El secuestro se presentaba cuando el depsito lo hacan conjuntamente varias personas que
convenan en que la restitucin de la cosa se hiciera efectiva a una de ellas una vez que se
verificaran ciertas condiciones, por ejemplo, la finalizacin de un litigio.
7.2.-La prenda.
La convencin en virtud de la cual una persona, entrega a otra la posesin de una cosa corporal para
garantizar una deuda propia o ajena, con la obligacin de quien la reciba de conservarla y restituirla
cuando el crdito hubiera sido satisfecho, era denominado prenda.
Elemento constitutivo de la obligacin que generaba la prenda era la datio, que transfera la
posesin, la que poda ser defendida por interdictos por el pignoratario, que sin embargo, estaba
impedido de hacer uso de la cosa, pues incurra en furtum usus. El pignoratario responda por la
conservacin del bien prendado, hasta la culpa leve, y produca la extincin del crdito garantizado
tena que restituir con todas las accesiones y los frutos producidos. Para lograr el cumplimiento de
tales obligaciones el pignorante contaba con la actio pignoraticia directa y el pignoratario con la
actio pignoraticia contraria.
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8.1.-Los contratos consensuales.
Las convenciones que se perfeccionaban en el mero consentimiento de las partes, aquellas para
cuya validez era suficiente la sola voluntad de los contrayentes con independencia de la forma en
que esa voluntad se manifestara, integraban en Roma la categora de los contratos consensuales.
El valor del mero consentimiento, como causa civilis, fue reconocido durante toda la poca clsica
nicamente para cuatro figuras tpicas nacidas al amparo del ius gentium, a saber, al compraventa,
la locacin o arrendamiento, la sociedad y el mandato.

8.2.-La compraventa.
La convencin por la que una de las partes, el vencedor se obligaba a transmitir al comprador la
posesin de una cosa y asegurar su pacfico goce, en tanto ste asuma la obligacin de entregar en
propiedad un precio en dinero, constituy el contrato consensual de compraventa.
La compraventa se bastaba para su conclusin el slo acuerdo de voluntades de las partes. Era
bilateral o sinalagmtico perfecto, porque engendraba obligaciones recprocas para ambos
contrayentes. Se caracterizaba tambin por ser un contrato de buena fe, dada la amplitud de los
poderes de apreciacin del juez para interpretar las obligaciones que correspondan a comprador y
vendedor.
Para que el contrato de compraventa tuviera eficacia se requera la concurrencia de elementos
generales necesarios a toda relacin contractual; en lo referente a la capacidad se exiga capacidad
de obrar; no podan celebrar por tanto una compraventa los incapaces de obrar. En cuanto al objeto
de la compraventa o mercanca poda ser cualquier cosa mueble o inmueble, corprea o incorprea,
presente o futura que estuviera in commercio. Tambin se admiti la eficacia de la venta de cosa
futura, ya fuera bajo la condicin de que la cosa llegar a existir.
Por lo que concierne al precio, deba consistir en una suma de dinero, contrariamente a la idea de
los sabinianos. Durante mucho tiempo, incluso en el derecho clsico, no se exigi que el precio
fuera justo, esto es, proporcionado al valor de al cosa, siempre que no existiera nimo doloso y la
venta no se la hubiera realizado por un precio irrisorio que encubriera una donacin prohibida.
De al compraventa nacan dos acciones de buena fe, la actio empti o ex empto a favor del
comprador y la actio venditi o ex vendio, que se otorgaba al vendedor. La principal obligacin del
vendedor consista en entregar la cosa, ya que la compraventa romana no fue un negocio traslativo
de dominio sino a otorgar sobre la cosa aquel poder de hecho que las fuentes designaban con la
expresin habere licere, la transferencia del dominio. sta se operaba por mancipatio para las res
nec mancipi, ya que la compraventa implicaba una iusta causa traditionis. Al principio entregada la
cosa por el vendedor, ste no tena ninguna obligacin; sin embargo si haba realizado la
mancipatio, su responsabilidad se haca efectiva por la actio auctoritatis que aquel negocio
engendraba. La sitipulatio duplae, por medio de la cual el vendedor se obligaba a devolver el doble
del precio en caso de que el comprador fuera privado del dominio del bien. De esta suerte qued
incorporada la garanta de eviccin al contrato de compraventa, como un elemento natural del
negocio que posibilitaba al comprador exigir al vendedor que interviniera en su defensa cuando un
tercero pretenda hacer valer sus derechos en juicios jurdicos de la cosa transmitida.
Adems de la eviccin, el vendedor responda al comprador por los vicios o defectos ocultos que la
cosa pudiera presentar; tambin en el supuesto de vicios materiales se acostumbr en un principio a
garantizar al comprador con stipulationes aadidas a las de eviccin. La actio redhibitoria tea por
efecto resolver el contrato volviendo las cosas a su estado anterior.
Es importante tener presente que a la compraventa podran agregrsele algunos pactos, que tenan el
efecto de modificar las consecuencias jurdicas ordinarias del contrato.
El pacto comisorio, por el cual el vendedor tena el derecho a declarar resuelto el contrato y
exigir la restitucin de la cosa con sus frutos y acrecentamientos, si el comprador dejaba de
pagar el precio dentro de los trminos o plazos convenidos.

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Mnica A. Romero

El pacto de adjudicacin a trmino, que autorizaba al vendedor a reservarse el derecho de


rescindir el contrato si dentro de un cierto trmino hubiera recibido una oferta mejor, como
poda ser un precio ms alto, un plazo mas breve o mayores garantas.
El pacto de retroventa, que permita al vendedor reservarse la facultad de readquirir la cosa
vendida dentro de cierto plazo por el mismo precio o por otro diferente, ya determinado, ya
determinable.
El pacto de preferencia, por el cual se otorgaba al vendedor la prioridad sobre toda persona
para el supuesto que el comprador decidiera vender la cosa.
El pacto de prueba, mediante el cual el comprador tena la facultad de restituir la cosa, si
dentro de cierto trmino no resultaba de su agrado o no le interesaba ya.
El pacto de no enajenar, por el que el comparador quedaba obligado a no enajenar a persona
alguna la cosa adquirida o, en particular, a persona determinada.
El pacto de reserva de hipoteca, que otorgaba al vendedor el derecho de gravar con hipoteca
la cosa enajenada como garanta por el pago del precio o del saldo que adeudara el
comprador.

11.1.-La locacin o arrendamiento.


Se ha sealado de que las fuentes romanas surgen 3 distintas modalidades a saber, la locacin o
arrendamiento de las cosas, la locacin o arrendamiento de los servicios, y la locacin o
arrendamiento de la obra. Es el contrato consensual sinalagmtico perfecto, por el cual una de las
partes se obliga a pagar a la otra un precio y ella, en cambio, a suministrar a aquella el uso y disfrute
temporal de una cosa, o a prestarle determinados servicios, o a llevar a cabo una obra.
Siendo el arrendamiento un contrato bilateral que engendraba obligaciones para ambos contratantes,
daba lugar a dos acciones distintas para hacer exigible las respectivas prestaciones: la actio locati o
ex locatio, que competa al locador; y la actio condicti o ex conductio, que se conceda al locatario;
debe aclararse que la locacin era un contrato oneroso.
11.2.-Clases de locacin.
Locacin de cosas, poda tener por objeto cualquier cosa mueble o inmueble, con tal de que
no fuera consumible y, tambin el ejercicio de un derecho real sobre la cosa ajena. La
principal obligacin del locador consista en entregar la cosa al locatario o ponerla a su
disposicin para que el la usara de conformidad con lo convenido, asegurndose su disfrute.
El arrendador estaba obligado tambin a indemnizar al arrendatario los daos y perjuicio
que hubiere experimentado si la cosa no era apta para el uso convenido. El locatario tena
derecho a la percepcin de los frutos, si el locador era propietario, y poda subarrendarla
cosa si no se hubiera pactado lo contrario. En lo concerniente a la vigencia del contrato de
locacin, las soluciones eran diferentes si se haba convenido o no un trmino de duracin.
En primer caso la convencin se extingua al vencimiento del plazo. No se disolva el
contrato cuando la cosa arrendada era objeto de venta y el adquirente de ella privaba de su
uso al locatario.
Locacin de servicios, en la locatio conductio operarum la prestacin consista en poner a
disposicin de otro los propios servicios durante cierto tiempo, a cambio de una
remuneracin en dinero, quedaban excluidos las profesiones o arte liberales. La obligacin
del locatario consista en el pago del precio pactado y pasaba a sus herederos, por lo cual la
muerte no extingua la relacin establecida contractualmente.
Locacin en obra, la locatio conductio operis era la especie de locacin por laque una
persona se comprometa a realizar una obra o un trabajo determinado mediante el pago de
un precio en dinero; el concepto de obra poda consistir en la transformacin, manipulacin,
reconstruccin, limpieza, transporte de la cosa y hasta en la instruccin de un esclavo. El
pago del precio haba de hacerse, de no mediar convencin en contrato, a la conclusin de
obra.
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12.1.-La sociedad.
La convencin en virtud de la cual dos o ms personas se obligan recprocamente a poner en comn
ciertas cosas, bienes o actividades de trabajo para alcanzar un fin lcito de utilidad igualmente
comn, se llamaba en Roma sociedad. La sociedad habra sido el resultado de la fusin de varias
instituciones distintas, tanto en sus orgenes como en sus fases histricas. Las sociedad era un
contrato sinalagmtico perfecto de buena fe, oneroso y conmutativo, que requera para su formacin
la presencia de ciertos elementos especiales. Entre ellos se contaban la reunin de 2 o ms personas
con intencin de constituir una sociedad, sus recprocas aportaciones y un objeto comn y lcito.
Se exiga que cada contratante cumpliera la obligacin de efectuar las aportaciones prometidas. Era
menester adems la licitud e inters comn del fin perseguido por la sociedad. El derecho romano
reconoci la existencia de diversas clases de sociedad; as podan ser societas rerum, si se aportaban
bienes; operarum, cuando se ponan en comn actividades; y mixtae, si ambas cosas. De acuerdo
con el fin que persiguieran los contratantes, se clasificaban en societates quastuariae y non
quaesturiae, segn tuvieran o no por objeto obtener lucro de los negocios sociales. La
administracin de la sociedad corresponda, en principio a todos los socios.
Causas de la extincin de la sociedad fueron las siguientes: ex personis, por muerte o capitis
deminutio mxima o media de uno de los socios; ex rebus por la prdida o declaracin de
incomercialidad de la cosa objeto de la sociedad y por haberse agotado su fin tornado ilcito; ex
voluntate, por acuerdo comn de los socios o por renuncia no intempestiva ni dolosa de uno de ellos
y por haber expirado el plazo; ex actione, por transformacin de la sociedad mediante stipulatio o
por el ejercicio de la actio pro socio.
13.1.-El mandato.
La convencin en virtud de la cual una persona, el mandatario o procurador, se obligaba a cumplir
gratuitamente el encargo o gestin encomendada por otra ataa al inters de ste o de un tercero,
constitua el contrato de mandato.
El mandato, que fue un contrato consensual y de buena fe, se caracterizaba adems por ser
bilateralmente imperfecto y gratuito; era bilateralmente imperfecto porque implicaba una obligacin
esencial a cargo del mandatario, cual era la de ejecutar la gestin en los trminos convenidos, pero
a la vez poda producir incidentalmente obligaciones a cargo del mandante. Se caracterizaba
tambin por ser gratuito y esta particularidad lo diferenciaba de la locacin de servicios. Objeto del
mandato poda ser cualquier gestin, siempre que no fuera lcita, inmoral o contraria a las buenas
costumbres, ay consistiera en el cumplimiento de una actividad jurdica, como adquirir o vender,
presentarse en juicio, etc.
El mandatario estaba obligado a cumplir fielmente el mandato, no excedindose de los lmites de las
instrucciones recibidas. El carcter de contrato sinalagmtico imperfecto haca que eventualmente el
mandante quedara obligado respecto del mandatario; as responda por los gastos que ste hubiera
efectuado, por las prdidas sufridas y por los intereses de las sumas anticipadas debiendo, as
mismo, asumir las obligaciones pasivas que hubiera contrado para le cumplimiento del mandato.
Del contrato del mandato nacan dos acciones, la actio mandati directa, a favor del mandante contra
el mandatario; y la actio mandati contraria, para que el mandatario demandara al mandante.
Por lo que respecta a la extincin del mandato, poda tener lugar por causas nacidas
voluntariamente, ya por acuerdo de partes, ya por decisin unilateral; o por causas necesarias ajenas
a la voluntad del los contratantes. Entre las causas voluntarias se contaba el mutuo acuerdo de los
contrayentes, forma comn de extinguir los contratos que se perfeccionaban solo consensu.
Tambin el mandato se extingua por revocacin expresa efectuada por el mandante. La revocacin
poda ser igualmente tcita y se exteriorizaba por la intervencin directa del mandante en el negocio
encargado al mandatario o por la designacin de otra persona para realizarlo en adelante. Entre las
causas necesarias de cesacin del mandato deben citarse el vencimiento del plazo convenido por las
partes y el cumplimiento de la condicin a que estaba sujeto el contrato.

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Mnica A. Romero
UNIDAD XVI
1.1.-Los contratos innominados.
Podemos definir diciendo que son relaciones no sancionadas por el derecho civil en las que una de
las partes ha entregado a la otra una cosa o ha realizado a su favor una prestacin de distinta ndole,
y sta a su vez, se ha obligado a realizar, en cambio, otra prestacin convenida. Eran convenciones
que producan obligaciones y se transformaban en contrato cuando una de las partes haba cumplido
la prestacin a la cual se haba obligado. La designacin de innominado deriva, de la falta de
nombre particular de la accin que tutelaba a cada contrato innominado. Para Paulo podan
obligarse las partes: doy para que des, que se presentaba cuando se transmita una cosa para
recibir otra; doy para que hagas, si se transmita una cosa a cambio de una actividad; hago para
que des, en la que inversamente a la anterior se realizaba una actividad para obtener la transmisin
de una cosa; y hago para que hagas, cuando ambas prestaciones consistan en un hacer.
Cuando el negocio jurdico tena por objeto una datio, o sea, la entrega de una cosa, fue posible
constreir a la parte que haba dejado de cumplir la prestacin debida, a restituir la cosa mediante la
condictio ob causam datorum, que el Corpus Iuris llam despus, condictio causa data causa non
secuta. Por otro lado si la prestacin consista en un facere, no habiendo modo de restituir el hecho
ya realizado, se pudo obtener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante
el ejercicio de la actio doti. Estos medios jurdicos, si bien evitaban que la parte incumplente
obtuviera una injusta ventaja patrimonial, tenan el inconveniente de que no daban eficacia a la
conversin realizada, pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo de su celebracin. Por
esta razn en la poca postclsica a los contratos innominados de una accin general encaminada a
obtener la contraprestacin debida o a procurar la correspondiente indemnizacin por los daos y
perjuicios, cuando el cumplimiento de la obligacin fuera imposible. Esta accin genrica, recibi
el nombre de actio praescriptis verbis.
A partir del otorgamiento de esta accin, que hizo que los contratos innominados integraran el
sistema contractual romano, la parte que haba cumplido la prestacin tena la posibilidad de elegir
entre la ejecucin y la resolucin del vnculo obligacional, alternativa que no se ofreca en los
contratos nominados.
1.2.-Principales contratos innominados.
La permuta, es el negocio por el cual una parte transfera la propiedad de una cosa a la otra para que
ella, a su vez, le transfiera la propiedad de otra cosa, constituy el contrato innominado de cambio o
permuta. Por lo que hace a la naturaleza jurdica del contrato, los sabinianos consideraban que la
permuta era una especie de compraventa; la diferencia entre las dos instituciones principalmente
porque en la compraventa el comprador tena que pagar al vendedor un precio cierto en dinero.
Adems por tratarse de un contrato consensual, la venta se perfeccionaba por el solo consentimiento
de las partes, en tanto la permuta exigi, para alcanzar el rango de contractus, la transmisin del
dominio de una cosa por uno de os permutantes y la transferencia de otra cosa en propiedad, como
contraprestacin. En el derecho justinianeo la permuta adquiere el rango de contrato innominado do
ut des y est provista, por ende, de la actio praescriptis verbis.
El aestimatum, es el negocio mediante el cual el propietario de una cosa, despus de evaluarla o
estimarla, la consignaba a otra persona a fin de que la vendiese y pagara el precio o la restituyera en
caso de que la venta no se efectuara. Fue en el derecho justinianeo donde alcanz la categora de
contrato innominado a travs de la concesin de la actio praescriptis verbis, calificada para el caso
de aestimatoria, accin por la cual se podan hacer exigibles las obligaciones provenientes del
negocio.
El precario, es la convencin por la que una persona conceda gratuitamente a otra el uso de una
cosa corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba a restituir o a cesar en el uso de ella a
peticin concedente. La posesin del precarista que se negaba a devolver la cosa a requerimiento de
la otra parte, se consideraba una posesin viciosa. Esto determin que se concediera un interdicto
especial, el interdictum de precario, por cuyo medio el concedente poda recuperar la posesin de la
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cosa. El precarista tena una possessio civilis sobre la cosa, con todos los efectos jurdicos que tal
posesin acarreaba, en tanto el comodatario slo gozaba de una possessio naturalis, que le daba la
detentacin de la cosa hasta el vencimiento del contrato.
Unidad XVII: DERECHOS SUCESORIOS.
1- Concepto de sucesin. Sucesorio universal mortis causa. Origen, fundamento y presupuestos
necesarios. Sucesin testamentaria y ab intestato.
Sucesin: implica la sustitucin o el cambio de titular en una relacin jurdica, que puede operarse
como por acto inter vivos como por mortis causa. Esta segunda significa el cambio de titular en el
conjunto de las relaciones jurdicas transmisibles de una persona por causa de muerte. A su vez en la
sucesin a ttulo universal la sustitucin de un sujeto por otro se verifica en la totalidad o conjunto
de sus derechos y obligaciones, en la sucesin a titulo particular, como su nombre indica.
Mortis causa: fueron la herencia que tuvo su origen e el derecho civil, y la posesin de bienes que
tuvo regulacin en el derecho pretorio. La sucesin particular mortis causa fue el legado,
disposicin de bienes contenida en un testamento.
Formas de transmisin: sucesin universal por causa de muerte, puede ser testamentaria o ab
intestato. Esta ultima es cuando la ley designa los herederos fundndose en la organizacin de la
familia.
Objeto de la sucesin: el derecho de sucesin por causa de muerte, esta vinculado con los derechos
reales y los creditorios o de obligaciones. La herencia poda integrarse con algunos elemento extra
patrimoniales, como el culto familiar de los antepasados; el derecho al sepulcro y el derecho de
patronato sobre los libertos.
Derechos patrimoniales no transmisibles: las servidumbres personales de usufructo, uso y
habitacin, ciertos derecho de crdito cuyo objeto consista en prestaciones personales, las
sociedades, la locacion de servicios y de obras y algunas acciones penales.
Finalidad de las sucesiones: esta a titulo universal no se dispone el titulo nicamente en inters de
los herederos sino tambin en los acreedores del causante. Esto justifica que entren en su esfera
algunos institutos como la separacin de los bienes hereditarios respecto de los bienes del heredero,
el traspaso de las obligaciones del causante a su sucesor.
La persona del heredero y el causante: el primero, ocupa el lugar del difunto al que se denomina
causante.
2-La hereditas: requisitos. La bonorum possesio. Origen concepto y clases.
La muerte de la persona.
La capacidad del testador: adems de ser capaz es decir de ser libre, ciudadano y sui iuris.
Capacidad para suceder: fuera libre, ciudadano y sui iuris.
Delacin de la herencia: algunos herederos calificados de necesarios lo hacan de pleno derecho, sin
su consentimiento y hasta contra su voluntad. Para los otros herederos denominados voluntarios la
adquisicin de la herencia se produca previa aceptacin, que se efectuaba por medio de un acto
jurdico llamado Adicin.
Bonorum possesio: sucesin universal mortis causa, ex iure praetorio. El pretor asignaba un seoro
de hecho o bonorum possesio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con el ius
civile. Este se limitaba a poner simplemente una persona.
Efectos: no se daba propiamente el fenmeno jurdico de la sucesin, no sustitua al difunto
ocupando exactamente su lugar. No se presentaban los efecto que tal condicin jurdica acarreaba al
heredero civil, relativos a la confusin de patrimonios. Tampoco la transmisin de la propiedad
quiritaria.
Modos de adquisicin: no poda adquirirse ipso iure como la hereditas. Deba ser solicitada por el
interesado y concedida por el pretor.
Medios de tutela: para reclamar la posesin, contaba el bonorum posesor, con un interdicto
restitutorio designado con el nombre de qurum bonorum.
Distintas especies:
a-segn la forma de llamar a los herederos bonorum possesio edictalis, caso provistos por el edicto
de la bonorum possesio decretalis, que se otorgaba como consecuencia del imperium del
magistrado.
b- Segn los efectos, la bonorum possesio cum re, cuando el pretor sostenia al bonorum posesor
como tal, incluso frente al heredero civil de la bonorum possesio sine re, donde la posesin era
meramente previsional y mantenida mientras no apareciera el heredero civil.
c- Segn el modo en que se la difera, poda ser testamentaria, intestada o forzosa.
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3-Sucesin intestada prejustinianea. Sistema del derecho civil. Sistema del derecho pretoriano:
bonorun possesio edictalis y decretalis. Reforma del derecho imperial.
Tenia caracter supletorio, su apertura se produca por disposicin de la ley. Fue regulada por las XII
tablas, por disposiciones del edito del pretor y por senado consultos y constituciones imperiales.
La sucesin del derecho civil: si muere intestado, sin herederos suyos, tenga la familia el agnado
mas prximo. Si no hubiese agnados, sea heredero el gentil. Daba preferencia a la familia civil sbre
la natural.
a-sucesin de los heredes sui: lo heredaban necesariamente sus hijos, domsticos o propios.
Heredaban ipso iure.
b- quienes heredan los heredes sui: los hijos e hijas sometidos a la potestad del causante, los hijos
adoptivos del de cuis, su mujer casada cum manu, los nietos, y la nuera cum manu.
c- sucesin de los extranei heredes: si el que mora intestado no dejaba heredes sui, las XII tablas
atribuan la herencia al agnado mas prximo.
Sistema del derecho pretoriano: trato de superar los defectos que adoleca la sucesin iure civili, a la
que introdujo modificaciones para ajustarla a la equidad, esto para tener en cuenta reconocer la
vocacin hereditaria al hijo emancipado, a los parientes por va femenina y a los cnyuges que por
la ley estaban excluidos de toda expectativa hereditaria amenos que hubieran sido cum manu.
Bonorum possesio un deliberi: llamaba el pretor con los heredes sui a los descendientes que habian
salido de la portestad del causante. En esta bonorum cuando los herederos eran del mismo grado la
divisin se hacia per capita y si eran de distinto grado, por estirpes.
Bonorum possesio de undelegitimi: figuraban las personas que al tiempo de solicitar el
otorgamiento de la bonorum eran llamadas a la sucesin por el derecho civil.
Bonorum possesio unde cognati: el pretor llamaba a suceder a los cognados o parientes de sangre
mas prximos. Como en la sucesin civil los mas prximos en grado excluan a los mas remotos, y
los igual grado se repartan la herencia per capita.
4-Sucesin intestada justinianea. Reformas anteriores a las novelas. Sistema de las novelas 118 y
127. orden sucesorio de los descendientes, de los ascendientes y de los colaterales.
Sucesin imperial: las reformas que se operan en el sistema romano por virtud de la legislacin
imperial, tiene por objeto continuar la tendencia nacida en el derecho pretorio de reconocer la
prevalencia del parentesco natural o de sangre sobre el agnaticio.
Senados consultos tertuliano y orficiano: el 1 concedio a las madres que gozaran del ius liberorum,
el derecho de suceder a sus hijos en la clase de los agnados. Daba preferencia al padre y hermanos
consanguneos del causante. El 2 dispuso que los hijos sucedieran a la madre con exclusin de los
consanguneos y dems agnados de aquella. Por medio de la constitucin valentiniana, se dispuso
que los nietos sucedian, junto con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos
maternos. Por medio de la constitucin anastaciana, la cognacin se impuso tambin en la lnea
colateral y se dispuso que podan suceder entre si a los hermanos y hermanas emancipadas.
Sucesin del derecho justinianeo: ofreca un conjunto muy amplia y confuso de normas jurdicas:
Novelas 118 y 127: sistematiza el derecho sucesorio intestado y se dejan sin efecto los
estorbos de la jurisprudencia consuetudinaria.
Caractersticas fundamentales: primaca del parentesco natural sobre el civil; distribucin de
los parientes de sangre asi: descendientes, ascendientes, colaterales; la particin de la
herencia se hacia por troncos entre los descendientes y los sobrinos.
El rgimen hereditario ab intestato de la novelas: comprenda descendientes, ascendientes, y
hermanos/ as carnales o doble vinculo y sus hijos: a) descendientes: heredaban en primer
termino, fueran maternos o paternos, emancipados o no, naturales o adoptivos; b)
ascendientes, hermanos y hermanas carnales y sus hijos: la sucesin corresponda a los
ascendientes paternos y maternos; c) hermanos/ as de padre o madre y sus hijos: la herencia
corresponda a los hermanos/ as unilaterales y sus hijos cuando los padres hubieran
premuerto; d) otros colaterales: eran llamados a suceder los dems parientes colaterales
hasta el 6 o 7 grado; e) el cnyuge superstite: era de aplicacin la bonorum possesio unde
vir et uxor, se conceda a falta de todos los parientes del causante y siempre que los esposos
no estuvieran divorciados al tiempo de la muerte del autor.
Unidad XVIII: SUCESIN TESTAMENTARIA.
1-el testamento: definicin de distintas clases.
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Ulpiano: la manifestacin legitima de nuestro pensamiento solemnemente para que valga despus
de nuestra muerte.
Modestino: justa expresin de nuestra voluntad respecto de lo que cada cual quiere que se haga
despus de su muerte.
Romano: el negocio jurdico mortis causa de derecho civil, unilateral y personalsimo, solemne y
revocable que contiene necesariamente la institucin de uno o varios hederos, y en el que puede
ordenarse adems otras disposiciones para que tenga institucin despus d la muerte del testador.
Caractersticas: es un acto morits causa.
Pertenece a la clase de negocio jurdico: le dejo los bienes a otra persona.
Es unilateral: es la voluntad de una sola persona.
Personalsimo: solo lo puede hacer la persona.
Es un acto de negocio solemne: siguiendo ciertas formalidades.
Revocable o d ultima voluntad: el testamento valido es el ultimo valido en la fecha.
Es un acto reservado para los ius civilis y para los romanos.
Acto patrimonial: se distribuyen bienes y ciertos contenido extrapatrimoniales.
Instituye herederos: nombra hederos.
Se puede reconocer hijos en el testamento explicita o implcitamente.
Clases: tendan a garantizar el efectivo del cumplimiento de la voluntad del testador.
Testamento de el ius civile: in calatis comitii ( ante los comicios), in procinctu ( soldado que va a la
guerra), mancipatio ( dar el dominio del patrimonio con el propsito de entregarlo al heredero a la
muerte del cuis).
Testamento praetorium: todo ciudadano que exhibiera un testamento provisto de signos o sellos de 7
testigos.
Testamento postclasico: tripartitum: unidad de acto, firma de los testigos y sello de los mismos.
Olgrafo: enteramente escrito por el testador de puo y letra.
Alografo: es escrito por otra persona.
Oral o muncupativo: verbal con 5 testigos.
Publico: ante un juez.
Principii ob latum: publico frente al emperador.
2- capacidad para testar y para ser instituido heredero.
Se admiti que en casos excepcionales la adquisicin de la herencia en personas distintas del
heredero.
3-testamentos especiales o extraordinarios.
Usucapin pro herede: era la adquisicin por usucapin de los bienes hereditarios por las personas
que estuvieran en legitima posesin de ellos, de manera in interrumpida, durante un ao.
In iure cesio hereditatis: los agnados ( amigos de la familia) que se hacan herederos haciendo
adicin de ella pudiendo ceder sus derechos a la herencia que le haba sido admitida, los herederos
testamentarios no estaban autorizados a realizar esta cesin.
Hereditas vacans: se consideraba que la herencia estaba vacante, cuando no haba heredero alguno
llamado a adquirir.
Transmisiones: los herederos testamentarios o intestados que moran sin haber aceptado o repudiado
la herencia transmita a sus propios herederos el poder de aceptarla dentro del plazo de un ao.
4-la institucin de herederos. La sustitucin de herederos. La sustitucin hereditaria: clases.
Era cierta y determinada, era contrario a la esencia de la sucesin a ttulo universal, la institucin
poda referirse a una persona o bien asignar a varias cuotas distintas de la herencia.
La sustitucin de herederos: disposiciones contenidas en el testamento que recaa la herencia en otro
heredero, si el primero no la aceptaba. Orden subsidiario.
5-invalidez del testamento: causa. Revocacin del testamento. Apertura y publicacin del
testamento.
Las causas podan ser: iniciales o presentarse con posterioridad a su otorgamiento.
El testamento afectado de nulidad:
Iniustum o nom iure factum: causas siguientes, defecto de forma, falta de institucin de herederos,
incapacidad de heredero y o de testador. El que era inicialmente valido era anulado despus y por
causa de invalidez se llama irritum.
Institutum o desertum: cuando poda ser anulado por premoriencia o incapacidad del heredero.
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Testamentum ruptum: aquel que se tornaba ineficaz con posterioridad a su otorgamiento por la
aparicin de un nuevo heredero sui, o por sido revocado por el testador.
Revocacin del testamento: el acto de ultima voluntad era susceptible de ser modificado, hasta el
ultimo omento de su vida.
Apertura y publicacin del testamento: tenia un impuesto del 5% del valor total de la herencia.
Tenia lugar ante el pretor y deba ser iniciado dentro de determinado plazo.
La apertura poda ser pedido por el heredero designado o cualquier otro beneficiario.
6-restituciones a la facultad de testar: limitacin normal y material: la legitima.
Es la porcin que le corresponde por ley a los herederos.
7-el legado: concepto y distintas formas de legar.
El legado es un regalo que se hace en un testamento y puede ser de cualquier ndole.
Distintas formas:
Per vindicationem: implicaba un dar (le dejo) este legado transfera la propiedad de la cosa al
legatario.
Per damnationem: el testador deca queda mi heredero obligado a dar (entrgale!) una cosa o
bien.
La sinendi modo o legado permisivo: el legatario poda tomar cualquier objeto de la herencia.
8-No esta...
9-Este tampoco!
10-Acciones y garantias acordadas al legatario. Derecho de acrecer.
Actio reivindicatio y actio legati (raclamar) es el derecho de reclamar por parte del testador algo que
fue legado.
Cautio legatorum servandarum: (causa) cuando el legatario supeditaba a una condicin o plazo, se
poda exigir mediante la intervencin del pretor.
Missio antoniana: hipoteca legada a favor de todo los bienes de la sucesin.
Objeto de los legados: legatum nominiis: era el legado de cesin de un crdito del testador.
Legatum liberatoris: consista en la remisin de una deuda, dispuesta a favor del deudor del
otorgante.
Legatum debiti: cuando el testador le deba al legatario y se daba en el legado.
Legatum alternativo: El legatario poda elegir entre varias objetos posibles.
Legatum optionis: El legatario deba elegir un esclavo de los que quedaban como herencia
Legatum Partitionis: Se otorgaba al legatario la facultada de repartir la herencia con los heredero en
cierta proporcin
Unidad XIX: ADQUISICIN DE LA HERENCIA.
Adquisicin por los herederos necesarios: estos adquiran la herencia de pleno derecho, se hacia
dueo de la herencia sin su consentimiento y hasta contra su voluntad. Se llamaban herederos
propios o suyos (sui) porque se consideraba que se sucedan a ellos mismos venan a adquirir los
bienes del pater. Se los denominaba necesarios, porque adquiran la herencia a su favor, sin derecho
a renunciar a ello.
Efectos de la adquisicin de la herencia:
Los herederos continan la persona del causante. Confusin de patrimonio. La responsabilidad ultra
vives hereditatis. Obligado a cumplir los legados. Podan ejercer acciones hereditatis. Podan
trasmitir la herencia.
Adquisicin por los herederos voluntarios: los herederos que no estaban sometidos a la voluntad del
causante se denominaban extraos o voluntarios y la adquiran de aceptacin.
Forma de aceptacin: declaracin de voluntad en forma expresa o tacita.
Renuncia de la herencia: sin un acto formal o dejando pasar un plazo de 100 das. Justiniano lo
llevo a un ao.
Unidad XX: ORGANIZACIN JUDICIARIA ROMANA.
1.1.-magistrados y jueces: los magistrados romanos fueron distintos segn las pocas; magistrados
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de la monarqua, el rey; magistrados de la repblica, cnsules y luego el ejercicio de la jurisdiccin
estuvo a cargo del pretor.
1.2.- jueces permanentes: dos tribunales colegiados, los descenviri y los sentumviri. Este ultimo
tuvo competencia en asuntos referidos al derecho de familia. Jueces no permanentes: el iudex, juez
por excelencia con actuacin en la etapa in iudicio del proceso; el arbiter, juez con mayor
discrecionalidad que el primero, este no se vea constreido en su funcin a las pautas sealadas por
el magistrado; los recuperatores, tuvieron competencia en asuntos de carcter internacional, para
actuar mas adelante entre juicios de ciudadanos.
2.- las partes en el proceso: representantes y auxiliares. Deban ser por lo menos dos, una que por
iniciar la demanda era llamada demandante y otra que por haber sido ellitigante contra quien se
opuso contra la demanda, era llamada accionado o demandado.
2.1.- la capacidad de las partes: la actuacion judicial exigia a las partes la capacidad de derecho
como la capacidad de obrar. Solo podian asumir el papel de demandado las personas libres,
ciudadanas y sui iuris, se admiti que el esclavo pudiera impulsar el proceso cuando estuviera en
discusin su estado de libertad adquirido mediante la manumisin. La situacin de los alieni iuris
mejoro al serles otorgada a los hijos de familia la facultad no solo de demandar a terceros sino
tambin al pater familias.
2.2.-la representacin procesal. En el sistema de las acciones la ley no se admiti la representacin
en juicio, se reconoci validez a la gestin procesal si el representante obrara en representacin del
pueblo; cuando estaba en juego la libertad del esclavo y el absertor libertatis la reclamaba en su
nombre en la manumisin per vindictam. En el procedimiento formulario se dio cabida a
representantes voluntarios, aparecieron as el cognitor y el procurator, como representantes
judiciales; y como auxiliares de estos o de las partes, los oradores y los abogados.el cognitor era
representante judicial nombrado especialmente en el pleito frente al adversario; el procurator, era el
mandatario que poda actuar en un solo asunto o representar al litigante en cualquier pleito; los
oradores, eran ciudadanos que acompaaban a los contendientes o a sus representantes con el fin de
exponer ante el juez la razones que les asistian para litigar y convencerlos con sus alegaciones; los
abogados, tenan la misin de asesorar a los litigantes.
3.- la proteccion de los derechos: la defensa privada de los derechos: la proteccin de estos fue la
defensa privada del propio ofendido que hacia uso de la violencia. Es la llamada auto tutela o auto
defensa que tenia aplicacin al mbito civil y penal. La intervencin estatal: en un pueblo que
alcanza un grado de madurez no puede admitirse la justicia por mano propia, el derecho particular
tiene que defenderse acudiendo a una autoridad superior, a la fuerza publica del estado. Importancia
de la accin: adquiere relevancia la accin, o sea el instrumento jurdico mediante el cual se pone en
movimiento el organismo estatal para otorgar proteccin a los derechos; el proceso es el camino que
va desde la accin hasta la sentencia y su ejecucin, el procedimiento es el conjunto de
formalidades que deben observarse durante la marcha del proceso.
3.1.- derecho privado y procesal: la fuentes del derecho procesal aparecen mezcladas con las del
privado, el ius privatum y el derecho procesal presentaron rasgos uniformes y ciertos conceptos
fundamentales del derecho romano, especialmente el de la actio y el de exceptio.
3.2.- proceso publico y privado: el primero es equiparable al actual proceso penal, dos caracteres
distintivos: el primero era siempre iniciado por el magistrado o por cualquier ciudadano, el segundo,
la decisin del juicio, corresponda en todos los casos a un organo estatal investido de jurisdiccin.
El proceso privado comparable al proceso civil actual se iniciaba siempre a instancias de la parte
demandante, en el mismo predominaba el inters particular, la decisin estaba a cargo de un juez
privado que los litigantes designaban y a cuya sentencia se sometan.
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3.3.- procedimiento penal y civil: el procedimiento penal se desarrollaba en un juicio publico por
iniciativa del magistrado o por accin popular, los delitos pblicos eran llamados crimina, y los
privados delicta. El procedimiento civil comprenda las controversias relativas a los derechos
privados de los particulares entre s y presentaba un campo ms amplio que el del proceso civil
actual.
4.- el sistema de las legis actiones: monarquia:
Las partes: excepcionalmente era permitido participar en el proceso en lugar de otro; par hacer
valer un derecho del pueblo romano contra un particular, para sostener el status libertatis y par
perseguir por hurto a quien haba robado.
In ius vocatio: es la intimacin verbal del actor a su contra parte par que esta comparezca con el
ante el tribunal.
Etapa in iure: se llevaba a cabo ante un magistrado, el demandante deba recitar su reclamo
necesariamente con las palabras sacramentales que figuraban el la ley, tratndose de acciones
declarativas si haba controversia, las partes llamaban a terceros como testigos de los terminos de la
litis contestatio, con esta quedaban definidos y fijados los extremos de la controversia.
Etapa apud iudicem: el lugar era elegido por las partes, comenzaba con una sinttica exposicin
del pleito. Si una de las partes no se haba hecho presente hasta entonces perda la causa. La faz
apud iudicem no presentaba las rgidas formalidades de la etapa in iure: el juez daba su sentir con la
eventual ayuda de un concilium de asesores.
La sentencia: impugnable e inapelable, no necesitaba ser motivada y no podia replantearse.
La ejecucin: ante la falta de cumplimiento por la parte perdedora se aplicaba la legis actio per
manus iniectionem.
5.- el procedimiento formulario: la republica:
Citacin: la citacin a comparecer en justicia, poda ser igual que antes, con una in ius vocatio
de efecto inmediato, pero se hizo mas frecuente el vadimonium, compromiso.
Las partes: se admiti un tipo de representacin distinto del anterior, resultaba acreedor o
deudor en la condemnatio y era sujeto activo o pasivo de la ejecucin.
Etepa in iure: presentadas las partes ante el magistrado el demandante planteaba una formula
que propona. El demandado concordaba o reclamaba alguna altercaron. El magistrado estableca en
que trminos dara el iudicium y llevaba a las partes a un acuerdo.
Etapa apud iudicem: no presentaba mayores diferencias con las legis actiones, el juez con
completa libertad de valorar la prueba, llega a la formulacin de su parecer ante las partes.
La ejecucin: el demandante victorioso debe introducir una nueva accin: la actio iudicati
(accion de los ya juzgados). La ejecucin sobre el deudor subsistir pero se la ira sustituyendo con
un procedimiento de ejecucin sobre la totalidad del patrimonio (bonorum venditio).
La formula: con este nombre se denomino el programa o planteo de juicio.
6.- es sistema extraordinem: el imperio:
Citacin: un orden de comparicin decretada por el oficial publico con la alternativa de no
presentacin del demandado.
La actuacin judicial: formulacin o definicin de la controversia, esto constitua la litis
contestatio. Caractersticas del nuevo proceso es el deber del juez de sujetarse a criterios
determinados para la valorizacin de las pruebas, as se patentiza con las praesuntiones
(presunciones).
Sentencia: terminados los alegatos, analizados los resultados de la inquisitio, el juez emitia su
sentencia leyendo la a las partes.
Apelacin: la actividad jurisdiccional del emperador, sumada a su enorme autoridad no poda
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menos que hacer que los particulares derrotados en juicio se sintieran tentados a someterlos a su alta
revisin.
Ejecucion: en la cognitio extraordinaria, el magistrado o funcionario puede hacer ejecutar su
decisin por directa coaccin de la fuerza publica. Es posible la prisin por deudas.
7.- la formula: es una orden al juez planteada mas o menos en este sentido: si resultan verdaderos
los hechos expuestos en la demostratio y si resulta fundada la pretensin expuesta en la intentio, y
siempre que no resulte verdadera la circunstancia de hecho o situacin de derecho planteada en la
exceptio, condena entonces el juez al demandado a pagar un suma determinada al actor, si no
resultan verdaderos aquellos hechos, absuelve al demandado.
8.- las acciones de la ley:
Las acciones declarativas: el accionante pretenda el reconocimiento judicial del derecho por el
invocado.
Legis actio per sacramentum: aplicable para el proceso en que ambas partes litigaban sobre el
domino de una cosa o de una persona;
Legis actio per iudicis arbitrive postulationem: con una formula solemne a que designara un
iudex o un arbiter a fin de resolver el pleito;
Legis actio per condictionem: suma de dinero, el actor se limitaba a pedir la comparencia del
accionado por 30 das para designar un juez.
Las acciones ejecutivas: estas eran formas particulares de ejecucin, que el actor obtena con una
sentencia favorable o una confesin del demandado.
Legis actio per manus iniectionem: se aplicaba a dos situaciones procesales, como las del
iudicatus, que es la del demandado que habiendo negado el derecho del actor, era condenado por el
juez y la del confessus, que se presentaba cuando el demandado haba reconocido la pretensin del
demandante mediante confesin expresa.
Legis actio per pignoris capionem: autorizaba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del
deudor para satisfacer con ella su crdito.

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